######OpenITI#


#META# 000.SortField	:: Shamela_0021642
#META# 000.BookURI	:: NOCODE
#META# 010.AuthorAKA	:: NODATA
#META# 010.AuthorNAME	:: منصور بن يونس بن صلاح الدين ابن حسن بن إدريس البهوتى الحنبلى (المتوفى: 1051هـ)
#META# 011.AuthorBORN	:: NOTGIVEN
#META# 011.AuthorDIED	:: 1051
#META# 019.AuthorDIED	:: NODATA
#META# 020.BookTITLE	:: كشاف القناع عن متن الإقناع
#META# 020.BookTITLESUB	:: NODATA
#META# 021.BookSUBJ	:: فقه حنبلي
#META# 022.BookVOLS	:: 6
#META# 025.BookLANG	:: NODATA
#META# 029.BookTITLEalt	:: NODATA
#META# 030.LibURI	:: Shamela_0021642
#META# 030.LibURIextra	:: NODATA
#META# 031.LibREADONLINE	:: http://shamela.ws/browse.php/book-21642
#META# 031.LibURL	:: http://shamela.ws/index.php/book/21642
#META# 031.LibURLFILE	:: NODATA
#META# 031.LibURLextra	:: NODATA
#META# 040.EdALL	:: NODATA
#META# 040.EdEDITOR	:: NODATA
#META# 041.EdNUMBER	:: NODATA
#META# 041.EdNumber	:: NODATA
#META# 043.EdPUBLISHER	:: دار الكتب العلمية
#META# 044.EdPLACE	:: NODATA
#META# 045.EdYEAR	:: NODATA
#META# 049.EdISBN	:: NODATA
#META# 049.EdPAGES	:: NODATA
#META# 049.EdPHYSICAL	:: NODATA
#META# 049.EdVOLUME	:: NODATA
#META# 090.RecMISC	:: NODATA
#META# 999.MiscINFO	:: NODATA

#META#Header#End#

# PageV00P000
### | [مقدمة الكتاب]
# بسم الله الرحمن الرحيم الحمد لله الذي شرح صدورنا بالهداية إلى الإسلام،
~~ووفقنا للتفقه في الدين وما شرعه من بديع محكم الأحكام، أحمده سبحانه
~~وتعالى على جزيل الإنعام، وأشكره أن علم بالقلم علم الإنسان ما لم يعلم
~~فأتقن وأحكم أي إحكام
# PageV01P008
# وأشهد أن لا إله إلا الله وحده لا شريك له ذو الجلال والإكرام، وأشهد أن
~~سيدنا ونبينا محمدا عبده ورسوله المبعوث رحمة للأنام، والهادي إلى سواء
~~الصراط وإيضاح الحلال والحرام - صلى الله عليه وسلم وعلى آله وصحبه الكرام
~~- صلاة وسلاما دائمين لا يعتريهما نقص ولا انثلام أما بعد:
# فإن أجل العلوم قدرا، وأعلاها فخرا، وأبلغها فضيلة، وأنجحها وسيلة، علم
~~الشرع الشريف ومعرفة أحكامه، والاطلاع على سر حلاله وحرامه، فلذلك تعينت
~~إعانة قاصده وتيسير موارده لرائده، ومعاونته على تذكار لفظه ومعانيه، وفهم
~~عباراته ومبانيه.
# ولما رأيت الكتاب الموسوم بالإقناع تأليف الشيخ الإمام، والحبر العمدة
~~العلام، شرف الدين أبي النجا موسى بن أحمد بن سالم بن عيسى بن سالم المقدمي
~~الحجاوي ثم الصالحي الدمشقي تغمده الله برحمته ورضوانه وأسكنه الغرفات
~~العليا من جنانه، في غاية حسن الوقاع، وعظم النفع، لم يأت أحد بمثاله، ولا
~~نسج ناسج على منواله.
# غير أنه يحتاج إلى شرح يسفر عن وجوه محذراته النقاب، ويبرز من خفي
~~مكنوناته بما وراء الحجاب، فاستخرت الله تعالى وشمرت عن ساعد الاجتهاد،
~~وطلبت من الله العناية والرشاد، وكنت أود لو رأيت لي سابقا أكون وراءه
~~مصليا، ولم أكن في حلبة رهانه مجليا، إذ لست لذلك كفؤا بلا مرا والفهم
~~لقصوره يقدم رجلا ويؤخر أخرى، وسألت الله أن يمدني بذارف لطفه
# PageV01P009
# ووافر عطفه، وسميته (كشاف القناع عن الإقناع) .
# والله أسأل أن ينفع به كما نفع بأصله، وأن يعاملنا بفضله، ومزجته بشرحه
~~حتى صارا كالشيء الواحد لا يميز بينهما إلا صاحب بصر أو بصيرة، لحل ما قد
~~يكون من التراكيب العسيرة وتتبعت أصوله التي أخذ منها كالمقنع والمحرر
~~والفروع والمستوعب وما تيسر الاطلاع عليه من شروح تلك الكتب وحواشيها،
~~كالشرح الكبير ms0001 والمبدع والإنصاف وغيرها مما من الله تعالى بالوقوف عليه كما
~~ستراه، خصوصا شرح المنتهى والمبدع، فتعويلي في الغالب عليهما، وربما عزوت
~~بعض الأقوال لقائلها خروجا من عهدتها.
# وذكرت ما أهمله من القيود، وغالب علل الأحكام وأدلتها على طريق الاختصار
~~غير المردود وبينت المعتمد من المواضع التي تعارض كلامه فيها، وما خالف فيه
~~المنتهى متعرضا لذكر الخلاف فيها ليعلم مستند كل منهما وأستغفر الله تعالى
~~مما يقع لي من الخلل في بعض المسائل المسطورة وأعوذ بالله من شر حاسد يريد
~~أن يطفئ نور الله ويأبى الله إلا أن يتم نوره ومن عثر على شيء مما طغى به
~~القلم أو زلت به القدم فليدرأ بالحسنة السيئة، ويحضر بقلبه أن الإنسان محل
~~النسيان، وأن الصفح عن عثرات الضعاف من شيم الأشراف، وأن الحسنات يذهبن
~~السيئات وما توفيقي إلا بالله عليه توكلت وإليه أنيب.
# قال المصنف رحمه الله: (بسم الله الرحمن الرحيم) تأسيا بالكتاب، وعملا
~~بحديث «كل أمر ذي بال لا يبدأ فيه ببسم الله الرحمن الرحيم فهو أبتر» أي
~~ذاهب البركة رواه الخطيب بهذا اللفظ في كتابه الجامع، والحافظ عبد القادر
~~الرهاوي.
# والباء في البسملة للمصاحبة أو الاستعانة متعلقة بمحذوف وتقديره فعلا
~~أولى، لأن الأصل في العمل للأفعال وخاصة؛ لأنه أمس بالمقام، ومؤخرا لإفادة
~~الاختصاص؛ ولأنه أوفق للوجود وأدخل في التعظيم ولا يرد {اقرأ باسم ربك}
~~[العلق: 1] لكونه مقام أمر بجعل الفعل مقرونا باسم الله، فتقديمه أي الفعل
~~لكونها أول سورة نزلت، على أن في الكشاف أن معناه: اقرأ مفتتحا بسم - ربك
~~أي قل: بسم الله الرحمن الرحيم ثم اقرأ فيكون معناه: مفتتحا بسم الله اقرأ
~~وكفى به شاهدا على أن البسملة مأمور بها في ابتداء كل قراءة إذ هو أمر
~~بإيجاد القراءة مطلقا بدون تعلقه بمقروء دون مقروء، فتكون مأمورا بها في
~~ابتداء غير هذه السورة أيضا وكسرت الباء وإن كان حق
# PageV01P010
# الحروف المفردة الفتح - للزومها الحرفية والجر، ولتشابه حركتها عملها
~~وحذفت الألف من اسم الله دون اسم ربك ونحوه لكثرة الاستعمال، ms0002 وعوض عنها
~~تطويل الباء.
# والله أصله إله حذفت همزته وعوض عنها اللام، وإله اسم لكل معبود بحق أو
~~باطل ثم غلب على مفهوم كلي هو المعبود بحق والله علم خاص لذات معين هو
~~المعبود بالحق إذ لم يستعمل في غيره تعالى.
# قال تعالى {هل تعلم له سميا} [مريم: 65] ومن ثم كان لا إله إلا الله
~~توحيدا، أي لا معبود بحق إلا ذلك الواحد الحق، فهو من الأعلام الخاصة من
~~حيث إنه لم يسم به غيره ومن الأعلام الغالبة من حيث إن أصله إله.
# قاله الدلجي في شرح الشفاء والرحمن خاص لفظا إذ لم يسم به غيره تعالى وما
~~شذ لا يعتد به، عام معنى؛ لأنه صفة بمعنى كثير الرحمة، ثم غلب على البالغ
~~في الرحمة والإنعام بجلائل النعم في الدنيا والآخرة، فهو لوقوعه صفة لا
~~موصوفا وكونه بإزاء المعنى دون الذات من الصفات الغالبة الرحيم عام لفظا؛
~~لأنه قد يسمى به غيره تعالى، وهما صفة مشبهة من رحم بجعله لازما بنقله إلى
~~باب فعل بضم ثانيه، إذ لا تشتق من متعد والرحمة عطف، أي تعطف وشفقة وميل
~~روحاني لا جسماني.
# ومن ثم جعل الإنعام مسببا عن العطف والرقة لا عن الانحناء الجسماني،
~~وكلاهما في حقه تعالى محال فهو مجاز إما عن نفس الإنعام فيكون صفة فعل أو
~~عن إرادته فيكون صفة ذات وإما تمثيل للغائب، أي تمكنه تعالى من الإنعام
~~بالشاهد، أي تمكن الملك من ملكه فتفرض حاله تعالى على سبيل التمكن منه بحال
~~ملك عطف على رعيته ورق لهم فعمهم معروفه فأطلقا عليه تعالى على طريق
~~الاستعارة التمثيلية وقدم الرحمن؛ لأنه علم أو كالعلم من حيث إنه لا يوصف
~~به غيره أو لأن الرحيم ذكر كالتتمة والرديف للرحمن، لئلا يتوهم كون دقائق
~~الرحمة لغيره تعالى.
# (الحمد لله) أي الوصف بالجميل الاختياري على قصد التعظيم ثابت له تعالى
~~والحمد عرفا فعل ينبئ عن تعظيم المنعم من حيث إنه منعم على الحامد أو غيره
~~بدأ بذلك لقوله من حديث أبي هريرة ms0003 «كل أمر ذي بال لا يبدأ فيه بالحمد لله
~~أقطع» . وفي رواية «بحمد الله» وفي رواية «بالحمد» وفي
# PageV01P011
# رواية «كل كلام لا يبدأ فيه بالحمد لله فهو أجذم» .
# قال النووي في شرح المهذب: روينا كل هذه الألفاظ في كتاب الأربعين للحافظ
~~عبد القادر الرهاوي ورويناه عنه من رواية كعب بن مالك الصحابي - رضي الله
~~عنه -. والمشهور رواية أبي هريرة وحديثه هذا حسن رواه أبو داود وابن ماجه
~~في سننهما والنسائي في عمل اليوم والليلة وأبو عوانة يعقوب بن إسحاق
~~الإسفراييني في أول صحيحه المخرج على صحيح مسلم. وروي موصولا ومرسلا ورواية
~~الموصول إسنادها جيد قوله - صلى الله عليه وسلم - «كل أمر ذي بال»
# معناه له حال يهتم به ومعنى أقطع أي ناقص قليل البركة وأجذم وهو بجيم
~~وذال معجمة، يقال جذم يجذم كعلم يعلم.
# قال العلماء: تستحب البداءة بالحمد لله لكل مصنف ودارس ومدرس وخطيب وخاطب
~~ومزوج ومتزوج، وبين يدي سائر الأمور المهمة انتهى.
# وفي لفظ «كل أمر ذي بال لا يبدأ فيه بحمد الله والصلاة علي فهو أقطع أبتر
~~ممحوق من كل بركة» رواه الرهاوي عن أبي هريرة وقدم البسملة على الحمدلة
~~عملا بالكتاب العزيز والإجماع، فوقع الابتداء بها حقيقة وبالحمدلة بالنسبة
~~لما بعدها.
# إذ الابتداء أمر عرفي يعتبر ممتدا من الأخذ في التأليف إلى الشروع في
~~المقصود فلا تعارض بين خبريهما وأصل الحمد النصب لأنه من مصادر شاع
~~استعمالها منصوبة بإضمار أفعالها وعدل إلى رفعه كما في سلام عليكم للدلالة
~~على الدوام والثبات، وأل في الحمد للجنس أو الاستغراق أو العهد، واللام في
~~لله للملك أو الاستحقاق أو التعليل، أي جميع المحامد مملوكة أو مستحقة أو
~~ثابتة لأجل الله تعالى.
# (الذي فقه) أي فهم (من أراد) أي الله تعالى (به خيرا) هو ضد الشر (في
~~الدين) متعلق بفقه.
# وروى الإمام أحمد وغيره عن ابن عباس ومعاوية وغيرهما مرفوعا «من يرد الله
~~به خيرا يفقهه في الدين» أي يفهمه الأحكام الشرعية، إما بتصورها والحكم
~~عليها وإما باستنباطها من أدلتها ms0004 كل ميسر لما وهب له والدين ما شرعه الله
~~من الأحكام ويطلق على الملة والإسلام والعادة والسيرة والحساب والقهر
~~والقضاء والحكم والطاعة والحال والحلال والحرام، والجزاء والرأي والسياسة،
~~ودان عصى وأطاع وذل وعز فهو من الأضداد.
# (وشرع) أي بين (أحكام) جمع: حكم وهو في اللغة القضاء
# PageV01P012
# والحكمة.
# وفي الاصطلاح: خطاب الله المفيد فائدة شرعية (الحلال) وهو لغة وشرعا ضد
~~الحرام فيعم الواجب والمندوب والمكروه والمباح (والحرام) وهو لغة المنع،
~~وشرعا ما يثاب على تركه امتثالا ويعاقب على فعله.
# والحكم الشرعي: فرعي لا يتعلق بالخطأ في اعتقاد مقتضاه، ولا في العمل به
~~قدح في الدين ولا وعيد في الآخرة كالنية في الوضوء والنكاح بلا ولي وأصلي
~~هو بخلافه (في كتابه) أي كلامه المنزل على النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~المعجز بنفسه المتعبد بتلاوته ويحتمل أن يعم سائر الكتب المشتملة على
~~الأحكام كالتوراة لاشتمالها على الحلال والحرام في تلك الشريعة (المبين) أي
~~المشتمل على بيان ما للناس حاجة إليه في دينهم ودنياهم، والإبانة وإن كانت
~~لله تعالى إلا أنه جعلها به وما ثبت من الأحكام بالسنة أو الإجماع أو
~~القياس أو الاستصحاب فإنه يرجع إلى الكتاب؛ لأن حجته إنما ثبتت به، كما بين
~~في علم الأصول فجميع الأحكام ثابتة بالكتاب أصالة.
# قال تعالى {ما فرطنا في الكتاب من شيء} [الأنعام: 38] وإن كان بعضها
~~بواسطة سنة أو غيرها، قال تعالى {وأنزلنا إليك الذكر لتبين للناس ما نزل
~~إليهم} [النحل: 44] .
# (وأعز العلم) أي شرفه والعز ضد الذل تقول منه عز يعز عزا بكسر العين
~~فيهما وعزازة أي قوي بعد ذلة وأعزه الله.
# وفي المثل: " إذا عز أخوك فهن ".
# وفي المثل أيضا: " من عز بز " أي من غلب سلب، والاسم العزة وهي الغلبة
~~والقوة (ورفع) الرفع ضد الوضع وبابه قطع ورفع فلان على العامل رفيعة وهو ما
~~يرفعه من قصته ويبلغها.
# وفي الحديث «كل رافعة رفعت إلينا من البلاغ» أي كل جماعة مبلغة تبلغ عنا
~~«فلتبلغ أني حرمت المدينة» والرفع تقريبك الشيء وقوله تعالى {وفرش ms0005 مرفوعة}
~~[الواقعة: 34] قالوا: مقربة لهم، ومن ذلك رفعته إلى السلطان ومصدره الرفعان
~~بالضم (أهله) أي حملته (العاملين به) أي بالعلم الشرعي كالتفسير والحديث
~~والفقه، ف " ال " في العلم للعهد الشرعي أو للجنس والمراد غير الحرام، على
~~ما يأتي تفصيله في الجهاد.
# (المتقين) أي الذين وقوا أنفسهم ما يضرهم في الآخرة، والتقوى مراتب: توقي
~~العذاب المخلد بالتبرؤ من الشرك.
# قال تعالى {وألزمهم كلمة التقوى} [الفتح: 26] وتوقي ما يؤثم من فعل أو
~~قول حتى الصغائر عند قوم
# PageV01P013
# وهو المتعارف بالتقوى في الشرع ومنه قوله تعالى {ولو أن أهل القرى آمنوا
~~واتقوا} [الأعراف: 96] وتوقي ما يشغل السر عن الحق والتبتل إليه بشراشره
~~وهو التقوى الحقيقي المطلوب بقوله تعالى {يا أيها الذين آمنوا اتقوا الله
~~حق تقاته} [آل عمران: 102] وإعزاز العلم ورفع أمره غير خفي.
# قال تعالى {يرفع الله الذين آمنوا منكم والذين أوتوا العلم درجات}
~~[المجادلة: 11] وقال {وقل رب زدني علما} [طه: 114] .
# وقال - صلى الله عليه وسلم - «فضل العالم على العابد كفضلي على أدناكم إن
~~الله وملائكته وأهل السموات والأرضين حتى النملة في جحرها، وحتى الحوت
~~ليصلون على معلم الناس الخير» رواه الترمذي عن أبي أمامة.
# وقال «لا حسد إلا في اثنتين رجل آتاه الله مالا فسلطه على هلكته في خير
~~ورجل آتاه الله الحكمة فهو يقضي بها ويعلمها» رواه البخاري من حديث ابن
~~مسعود.
# وقال «من سلك طريقا يلتمس فيه علما سهل الله له طريقا إلى الجنة» رواه
~~الترمذي وحسنه عن أبي هريرة واسمه عبد الرحمن بن صخر على الأصح.
# (أحمده) أي أصف الله تعالى بجميل صفاته مرة بعد أخرى، لأن المضارع المثبت
~~يشعر بالاستمرار التجددي، وفيه موافقة بين الحمد والمحمود عليه،؛ لأن آلاء
~~الله تعالى لا تزال تتجدد في حقنا دائما كذلك نحمده بمحامد لا تزال تتجدد،
~~أولا بالجملة الاسمية، وثانيا بالفعلية اقتداء به - صلى الله عليه وسلم -.
# ففي خبر مسلم وغيره «إن الحمد لله نحمده ونستعينه» (حمدا يفوق حمد
~~الحامدين) مصدر مبين لنوع الحمد لوصفه بالجملة بعده وهذا إخبار عن ms0006 الحمد
~~الذي يستحقه الله سبحانه وتعالى كقول من قال حمدا يوافي نعمه ويكافئ مزيده
~~إذ العبد لا يمكنه الإتيان بذلك وكذلك: الحمد لله ملء السموات وملء الأرض
~~وملء ما شئت من شيء بعد، وعدد الرمال والتراب والحصى والقطر وعدد أنفاس
~~الخلائق وعدد ما خلق الله وما هو خالق فهذا إخبار عما يستحقه من الحمد لا
~~عما يقع من العبد من الحمد، أشار إليه ابن القيم في عدة الصابرين.
# (وأشكره) أي
# PageV01P014
# الله تعالى (على نعمه) جمع نعمة والإنعام الإعطاء من غير مقابلة.
# قال في القاموس: أنعمها الله تعالى وأنعم بها: عطيته والشكر لغة الحمد
~~عرفا واصطلاحا صرف العبد جميع ما أنعم الله به عليه لما خلق لأجله.
# قال تعالى {وقليل من عبادي الشكور} [سبأ: 13] فبين الحمد والشكر اللغويين
~~عموم وخصوص من وجه فالحمد أعم من جهة المتعلق؛ لأنه لا يعتبر في مقابلة
~~نعمة وأخص من جهة المورد وهو اللسان والشكر أعم من جهة المورد وأخص من جهة
~~المتعلق والنسبة بين باقي الأقسام تظهر للمتأمل (التي لا تحصى) .
# قال تعالى {وإن تعدوا نعمة الله لا تحصوها} [النحل: 18] . ومن ثم قال -
~~عليه السلام - سبحانك لا نحصي ثناء عليك أنت كما أثنيت على نفسك (وإياه
~~أستعين) أي أطلب المعونة منه دون غيره؛ لأنه القدير وغيره العاجز
~~(وأستغفره) أي أطلب منه المغفرة أي الستر عما فرط (وأتوب) أي أرجع (إليه إن
~~الله يحب التوابين) الرجاعين إليه مما فرط منهم من الذنوب.
# (وأشهد) أي أعلم (أن لا إله) أي معبود بحق في الوجود (إلا الله وحده) أي
~~منفردا في ذاته (لا شريك له) في ذاته ولا صفاته ولا أفعاله (وبذلك أمرت) .
# قال الله تعالى {فاعلم أنه لا إله إلا الله} [محمد: 19] (وأنا من
~~المسلمين) الخاضعين المنقادين لألوهية الله تعالى القابلين لأمره ويأتي
~~الكلام على الإسلام والإيمان في باب الردة (وأشهد أن محمدا) سمي به لكثرة
~~خصاله المحمودة وهو علم منقول من التحميد مشتق كأحمد من اسمه تعالى الحميد،
~~وأسماؤه - عليه السلام - كثيرة أفرد لها الحافظ أبو ms0007 القاسم بن عساكر كتابا
~~في تاريخه بعضها في الصحيحين وبعضها في غيرهما منها أحمد ومحمد والحاشر
~~والعاقب والمقفي وخاتم الأنبياء ونبي الرحمة ونبي الملحمة ونبي التوبة
~~والفاتح.
# وقال بعض الصوفية لله عز وجل ألف اسم، وللنبي - صلى الله عليه وسلم - ألف
~~اسم قال أبو بكر بن العربي في شرح الترمذي أما أسماء الله تعالى فهذا العدد
~~حقير فيها وأما أسماء النبي - صلى الله عليه وسلم - فلم أحصها إلا من جهة
~~الورود الظاهر بصيغة الأسماء البينة، فوعيت منها أربعة وستين اسما ثم ذكرها
~~مفصلة مشروحة فاستوعب وأجاد (عبده) .
# قال أبو علي الدقاق ليس شيء أشرف ولا اسم أتم للمؤمن من الوصف بالعبودية
~~قال في المطلع: ولهذا وصف الله تعالى نبيه - صلى الله عليه وسلم -
~~بالعبودية في أشرف مقاماته حين دعا الخلق
# PageV01P015
# إلى توحيده وعبادته.
# قال تعالى {وأنه لما قام عبد الله يدعوه} [الجن: 19] وحين أنزل عليه
~~القرآن، قال تعالى {وإن كنتم في ريب مما نزلنا على عبدنا - الحمد لله الذي
~~أنزل على عبده الكتاب} [الكهف: 23 - 1] .
# وحين أسرى به إليه قال تعالى {سبحان الذي أسرى بعبده ليلا من المسجد
~~الحرام إلى المسجد الأقصى} [الإسراء: 1] قال بعضهم
# لا تدعني إلا بيا عبدها ... فإنه أشرف أسمائي
# وله أحد عشر جمعا أشار إليها ابن مالك في هذين البيتين
# عباد عبيد جمع عبد وأعبد ... أعابد معبودا معبدة عبد
# كذلك عبدان وعبدان أثبتا ... كذاك العبدى وامدد إن شئت أن تمد.
# (ورسوله) إلى الخلق أجمعين، والرسول إنسان أوحي إليه بشرع وأمر بتبليغه
~~أخص من النبي (الذي مهد) يقال: مهد الفراش: بسطه ووطأه، وبابه قطع وتمهيد
~~الأمور تسويتها وإصلاحها (قواعد الشرع) جمع قاعدة وهي أمر كلي منطبق على
~~جزئيات موضوعة والشرع ما شرعه الله من الأحكام (وبينها أحسن تبيين) أي
~~أوضحه وأكمله، لأنه المخصوص بجوامع الكلم (- صلى الله عليه وسلم -) .
# الصلاة من الله تعالى الرحمة ومن الملائكة الاستغفار، ومن غيرهم التضرع
~~والدعاء واختار ابن القيم في جلاء الأفهام أن صلاة الله عليه ثناؤه عليه
~~وإرادة إكرامه برفع ذكره ms0008 ومنزلته وتقريبه، وإن صلاتنا نحن عليه سؤالنا لله
~~تعالى، أن يفعل ذلك به، ورد قول من قال صلاته عليه رحمته ومغفرته من خمسة
~~عشر وجها.
# وقال بوجوب الصلاة عليه - صلى الله عليه وسلم - كلما ذكر اسمه جماعة منهم
~~ابن بطة منا، والحليمي من الشافعية، واللخمي من المالكية والطحاوي من
~~الحنفية.
# (وعلى آله) أي أتباعه على دينه وقيل مؤمنو بني هاشم وبني المطلب وقيل:
~~أهله والصواب جواز إضافته للضمير خلافا للكسائي والنحاس والزبيدي فمنعوها
~~لتوغله في الإبهام (وصحبه) نقل الخطيب بإسناده عن الإمام أحمد.
# قال أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كل من صحبه
# PageV01P016
# سنة أو شهرا أو يوما أو ساعة أو رآه فهو من أصحابه وهذا مذهب أهل الحديث،
~~نقله عنهم البخاري وغيره وجمع بينهما ردا على المبتدعة الذين يوالون الآل
~~دون الصحب وأهل السنة يوالونهما وقدم الآل للأمر بالصلاة عليهم في حديث كيف
~~نصلي عليك؟ (أجمعين) تأكيد للآل والصحب لإفادة الإحاطة والشمول (وتابعيهم)
~~أي تابعي الصحب، يقال: تبعه من باب ضرب وسلم إذا مشى خلفه وأمر به فمضى معه
~~(بإحسان) في الاعتقاد والأقوال والأفعال (إلى يوم الدين) أي القيامة؛ لأنه
~~يوم الجزاء تجد كل نفس ما عملت (وسلم) من السلام، وهو التحية أو السلامة من
~~النقائص والرذائل (تسليما) مصدر مؤكد.
# (أما بعد) يؤتى بها للانتقال من أسلوب إلى آخر استحبابا في الخطب
~~والمكاتبات؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان يقولها في خطبه وشبهها نقله
~~عنه خمسة وثلاثون صحابيا ذكر في شرح التحرير.
# وذكر ابن قندس في حواشي المحرر أن الحافظ عبد القادر الرهاوي رواه في
~~الأربعين التي له عن أربعين صحابيا وقيل إنها فصل الخطاب الذي أوتيه داود
~~والصحيح أنه الفصل بين الحق والباطل واختلف في أول من نطق بها فقيل: داود -
~~عليه السلام - وقيل: يعقوب - عليه السلام - وقيل: يعرب بن قحطان وقيل: كعب
~~بن لؤي وقيل: قس بن ساعدة وقيل: سحبان بن وائل.
# قال الحافظ ابن حجر والأول أشبه، ويجمع بينه وبين غيره بأنه بالنسبة إلى
~~الأولية ms0009 المحضة، والبقية غير الثاني بالنسبة إلى العرب خاصة ثم يجمع بينها
~~بالنسبة إلى القائل والثاني ضعيف جدا فلا يحتاج إلى الجمع والمعروف بناء
~~بعد على الضم وأجاز بعضهم تنوينها مرفوعة ومنصوبة والفتح بلا تنوين على
~~تقدير المضاف إليه وهي ظرف زمان وربما استعملت ظرف مكان وأما حرف تفصيل ضمن
~~معنى الشرط (فهذا) إشارة إلى ما استحضره في ذهنه وأقامه مقام الملفوظ
~~المقروء الموجود بالعيان، سواء كانت الخطبة قبل التأليف أو بعده بناء على
~~أن مسمى الكتاب الألفاظ من حيث دلالتها على المعاني (كتاب) أي مكتوب جامع.
# (في الفقه) وهو لغة الفهم عند الأكثر، وعرفا معرفة الأحكام الشرعية
~~الفرعية بالفعل أو القوة القريبة أو الأحكام المذكورة نفسها، والفقيه: من
~~عرف جملة غالبة كذلك بالاستدلال وموضوعه: أفعال العباد من حيث تعلق الأحكام
# PageV01P017
# الشرعية بها ومسائله: ما يذكر في كل باب من أبوابه.
# (على مذهب) بفتح الميم مفعل من ذهب يذهب إذا مضى بمعنى الذهاب أو مكانه
~~أو زمانه، ثم نقل إلى ما قاله المجتهد بدليل ومات قائلا به وكذا ما أجري
~~مجراه (إمام الأمة) أي قدوتهم (ومجلي) أي كاشف ومذهب (دجى) جمع دجية وهي
~~الظلمة (المشكلات) جمع مشكلة من أشكل الأمر إذا التبس كشكل وشكل، وشكل
~~الكتاب أي أزال إشكاله (المدلهمة) أي الشديدة الالتباس، من ادلهم الظلام أي
~~كثف واسود، وليلة مدلهمة أي مظلمة (الزاهد) من الزهد، وهو الإعراض بالقلب
~~عن الدنيا. وقال الإمام أحمد الزهد قصر الأمل والإياس عما في أيدي الناس
~~وقسمه إلى ثلاثة أوجه ذكرتها في الحاشية (الرباني) أي المتأله العارف بالله
~~تعالى ومنه قوله تعالى {ولكن كونوا ربانيين} [آل عمران: 79] (والصديق)
~~البالغ في الصدق وهو ضد الكذب (الثاني) لقب به، لنصرته للسنة وصبره على
~~المحنة، كصبر الصديق الأول أبي بكر - رضي الله عنه -. قال علي بن المديني
~~أيد الله هذا الدين برجلين لا ثالث لهما أبو بكر الصديق يوم الردة وأحمد بن
~~حنبل يوم المحنة قال إسحاق بن راهويه: لولا أحمد بن حنبل وبذله نفسه لما
~~بذلها له ms0010 لذهب الإسلام. وعن بشر بن الحارث أنه قيل له حين ضرب أحمد بن حنبل
~~أبا نصر لو أنك خرجت فقلت إني على قول أحمد بن حنبل فقال بشر أتريدون أن
~~أقوم مقام الأنبياء؟ إن أحمد بن حنبل قام مقام الأنبياء نقله في المطلع
~~(أبي عبد الله أحمد بن محمد بن حنبل) بن هلال بن أسد بن إدريس بن عبد الله
~~بن حيان بالياء المثناة ابن عبد الله بن أنس بن عوف بن قاسط بن مازن بن
~~شيبان بن ذهل بن ثعلبة بن عكابة بن صعب بن علي بن بكر بن وائل بن قاسط بن
~~هنب بكسر الهاء وإسكان النون وبعدها موحدة، ابن أفصى بالفاء والصاد
~~المهملة، ابن دعمي بن جديلة بن أسد بن ربيعة بن نزار بن معد بن عدنان
~~(الشيباني) المروزي البغدادي فكذا ذكره الخطيب الحافظ أبو بكر البغدادي
~~وأبو بكر البيهقي وابن عساكر وابن طاهر. قال الجوهري: وشيبان حي من بكر
~~وهما شيبانان أحدهما شيبان بن ثعلبة بن عكابة بن صعب بن علي بن بكر بن وائل
~~والآخر: شيبان بن ذهل بن ثعلبة بن عكابة انتهى حملت به أمه بمرو. وولد
~~ببغداد في ربيع الأول سنة أربع وستين ومائة ودخل مكة والمدينة والشام
~~واليمن والكوفة والبصرة والجزيرة. وتوفي ببغداد يوم
# PageV01P018
# الجمعة ثاني عشر ربيع الأول، والمشهور الآخر سنة إحدى وأربعين ومائتين
~~وله سبع وسبعون سنة وأسلم يوم موته عشرون ألفا من اليهود والنصارى والمجوس
~~وفضائله كثيرة ومناقبه شهيرة من مصنفاته المسند ثلاثون ألفا، والتفسير مائة
~~وخمسون ألفا، والناسخ المنسوخ والتاريخ، والمقدم والمؤخر في كتاب الله
~~سبحانه، وجوابات القرآن، والمناسك الكبير والصغير. قال القاضي أبو يعلى
~~إنما اخترنا مذهب أحمد على مذهب غيره من الأئمة، ومنهم من هو أسن منه وأقدم
~~هجرة مثل مالك وسفيان وأبي حنيفة لموافقته الكتاب والسنة والقياس الجلي
~~فإنه كان إماما في القرآن، وله فيه التفسير العظيم وكتب من علم العربية ما
~~أطلع به على كثير من معاني كلام الله عز وجل (- رضي الله عنه ms0011 -) أي أثابه
~~(وأرضاه) أي أحل به رضوانه الذي لا سخط بعده (وجعل جنة الفردوس) بكسر
~~الفاء: هو أعلى درجات الجنة، وأصله البستان الذي يجمع النخل والكرم، وإضافة
~~الجنة إليه كشجر أراك (مأواه) أي مكان إقامته.
# (اجتهدت) أي بذلت وسعي (في تحرير نقوله) أي تهذيب مسائله المنقولة عن
~~الإمام أو الأصحاب (واختصارها) أي النقول.
# وفي نسخة بخطه: واختصاره: أي الكتاب والاختصار: تجريد اللفظ اليسير من
~~اللفظ الكثير مع بقاء المعنى، والإيجاز تجريد المعنى من غير رعاية اللفظ
~~(لعدم) أي لأجل عدم (تطويله) لقصور الهمم وكثرة الموانع (مجردا) هذا الكتاب
~~(غالبا عن دليله) وهو لغة المرشد حقيقة، وما به الإرشاد مجازا وعرفا: ما
~~يمكن التوصل بصحيح النظر فيه إلى مطلوب خبري (و) مجردا غالبا عن (تعليله)
~~أي ذكر علة الحكم، والعلة لغة عرض يوجب خروج البدن الحيواني عن الاعتدال
~~الطبيعي، وشرعا: ما أوجب حكما شرعيا لا محالة أو حكمة الحكم أو مقتضيه، وهي
~~أخص من الدليل، إذ كل تعليل دليل ولا عكس، لجواز أن يكون نصا أو إجماعا
~~(على قول واحد) من غير تعرض للخلاف طلبا للاختصار وكذلك صنعت في شرحه
~~والقول يعم ما كان رواية عن الإمام أو وجها للأصحاب.
# (وهو) أي القول الواحد الذي يذكره ويحذف غيره هو (ما رجحه أهل الترجيح)
~~من أئمة المذهب (منهم العلامة) الجامع بين علمي المعقول والمنقول (القاضي)
~~الإمام الفقيه الأصولي المحدث النحوي الفرضي المقرئ (علاء الدين) علي بن
~~سليمان السعدي المرداوي ثم الصالحي المجتهد في التصحيح، أي تصحيح المذهب
~~(في كتبه
# PageV01P019
# الإنصاف) في معرفة الراجح من الخلاف أربع مجلدات (وتصحيح الفروع) مجلد
~~واحد مفيد بعد الإنصاف (والتنقيح) مجلد بديع لم يسبق إلى نظيره وله أيضا
~~تحرير المنقول في علم الأصول وشرحه في مجلدين ومولد وكتاب في الأدعية، وشرع
~~في شرح الطوفي. وتوفي ليلة الجمعة سادس جمادى الأولى سنة خمس وثمانين
~~وثمانمائة وأما صاحب الفروع فهو الإمام الأوحد شيخ الإسلام شمس الدين أبو
~~عبد الله محمد بن مفلح المقدسي تلميذ أبي العباس بن تيمية، قال ms0012 في حقه ابن
~~القيم مع معاصرته له: ما تحت أديم السماء أعلم بالفقه من شمس الدين بن
~~مفلح، وناهيك بكتابه هذا الجامع توفي ليلة الخميس ثاني رجب سنة ثلاث وستين
~~وسبعمائة.
# (وربما ذكرت بعض الخلاف) في بعض المسائل (لقوته) تكثيرا للفائدة ولتعلم
~~رتبته (وربما عزوت) أي نسبت (حكما إلى قائله) من العلماء (خروجا من تبعته)
~~.
# قال في القاموس: كفرحة وكتابة: الشيء الذي فيه بغية، شبه ظلامة ونحوها
~~انتهى وقال بعضهم: التبعة ما اتبع به وقد يكون عزو القول لقائله ارتضاء له
~~وموافقة كما هو شأن أئمة المذهب وصرح به ابن قندس في حاشية الفروع (وربما
~~أطلقت الخلاف) في بعض المسائل (لعدم) وقوفي على (مصحح) له من أئمة
~~المتقدمين.
# (ومرادي بالشيخ) حيث أطلقته (شيخ الإسلام) بلا ريب (بحر العلوم) النقلية
~~والعقلية (أبو العباس أحمد) تقي الدين بن عبد الحليم بن شيخ الإسلام مجد
~~الدين أبي البركات عبد السلام بن أبي محمد عبد الله بن أبي القاسم الخضر بن
~~محمد بن الخضر بن علي (بن تيمية) الحراني ولد يوم الاثنين عاشر - وقيل ثاني
~~عشر - ربيع الأول سنة إحدى وستين وستمائة، وتوفي ليلة الاثنين عشر ذي
~~القعدة سنة ثمان وعشرين وسبعمائة كان إماما مفردا أثنى عليه الأعلام من
~~معاصريه فمن بعدهم، وامتحن بمحن وخاض فيه أقوام حسدا، ونسبوه للبدع
~~والتجسيم، وهو من ذلك بريء، وكان يرجح مذهب السلف على مذهب المتكلمين، فكان
~~من أمره ما كان، وأيده الله عليهم بنصره، وقد ألف بعض العلماء في مناقبه
~~وفضائله قديما وحديثا - رحمه الله - ونفعنا به.
### | [لم يؤلف الإمام أحمد في الفقه كتابا]
# " تتمة " إذا أطلق المتأخرون كصاحب الفروع والفائق والاختيارات وغيرهم
~~الشيخ أرادوا به الشيخ العلامة موفق الدين أبا محمد عبد الله بن قدامة
~~المقدسي، وإذا قيل الشيخان فالموفق والمجد، وإذا قيل الشارح فهو الشيخ شمس
~~الدين أبو الفرج
# PageV01P020
# عبد الرحمن بن الشيخ أبي عمر المقدسي وهو ابن أخي الموفق وتلميذه، وإذا
~~أطلق القاضي فالمراد به القاضي أبو يعلى محمد بن الحسين بن محمد بن ms0013 خلف بن
~~أحمد الفراء وإذا قيل وعنه، أي عن الإمام أحمد - رحمه الله -، وقولهم نصا:
~~معناه لنسبته إلى الإمام أحمد - رحمه الله - (وعلى الله) لا على غيره.
# (أعتمد) أي أتكل (ومنه) دون ما سواه (المعونة) أي الإعانة (أستمد) أي
~~أطلب المدد (هو ربي) دون غيره ورب كل شيء مالكه، والرب من أسمائه تعالى ولا
~~يقال في غيره إلا بالإضافة وقد قالوه في الجاهلية للملك (لا إله إلا هو)
~~قال تعالى {لو كان فيهما آلهة إلا الله لفسدتا} [الأنبياء: 22] .
# (عليه توكلت) أي فوضت أمري إلى الله دون ما سواه (وإليه متاب) أي توبتي
~~وتاب الله عليه وفقه للتوبة مقدمة لم يؤلف الإمام أحمد في الفقه كتابا
~~وإنما أخذ أصحابه مذهبه من أقواله وأفعاله وأجوبته وغير ذاك، وإذا نقل عن
~~الإمام في مسألة قولان فإن أمكن الجمع.
# وفي الأصح ولو بحمل عام على خاص ومطلق على مقيد فهما مذهبه، وإن تعذر
~~الجمع وعلم التاريخ فمذهبه الثاني لا غير صححه في تصحيح الفروع وغيره وإن
~~جهل التاريخ فمذهبه أقربهما من الأدلة أو قواعد مذهبه، ويخص عام كلامه
~~بخاصة في مسألة واحدة في الأصح والمقيس على كلامه مذهبه في الأشهر.
# وقوله: لا ينبغي أو لا يصلح، أو أستقبحه، أو هو قبيح، أو لا أراه:
~~للتحريم، لكن حمل بعضهم لا ينبغي: في مواضع من كلامه على الكراهة وقوله:
~~أكره أو لا يعجبني، أو لا أحبه، أو لا أستحسنه: للندب قدمه في الرعاية
~~الكبرى والشيخ تقي الدين وقوله للسائل: يفعل كذا احتياطا للوجوب قدمه في
~~الرعاية والحاوي الكبير.
# وقال في الرعايتين والحاوي الكبير وآداب المفتي: الأولى النظر إلى
~~القرائن في الكل فإن دلت على وجوب أو ندب أو تحريم أو كراهة أو إباحة حمل
~~قوله عليه، سواء
# PageV01P021
# تقدمت أو تأخرت أو توسطت.
# قال في تصحيح الفروع: وهو الصواب، وكلام أحمد يدل على ذلك انتهى وأحب
~~كذا، أو يعجبني أو أعجب إلي: للندب وقوله: أخشى، أو أخاف أن يكون، أو أن لا
~~يجوز أو لا يجوز وأجبن ms0014 عنه مذهبه كقوة كلام لم يعارضه أقوى وقول أحد صحبه
~~في تفسير مذهبه وإخباره عن رأيه ومفهوم كلامه وفعله مذهبه في الأصح كإجابته
~~في شيء بدليل والأشهر قول صحابي، واختار ابن حامد أو قول فقيه.
# قال في تصحيح الفروع: وهو أقرب إلى الصواب، ويعضده منع الإمام أحمد من
~~اتباع آراء الرجال وما انفرد به واحد وقوى دليله، أو صحح الإمام خبرا، أو
~~حسنه أو دونه ولم يرده فهو مذهبه قدمه في الرعايتين وغيرهما وإن ذكر قولين
~~وحسن أحدهما أو علله: فهو مذهبه، بخلاف ما لو فرع على أحدهما.
# قال في تصحيح الفروع: والمذهب لا يكون بالاحتمال وإلا فمذهبه أقربهما من
~~الدليل وإذا أفتى بحكم فاعترض عليه فسكت ونحوه لم يكن رجوعا، قدمه في تهذيب
~~الأجوبة وتابعه الشيخ تقي الدين.
# قال في تصحيح الفروع: وهو أولى وما علله بعلة توجد في مسائل فمذهبه فيها
~~كالمعللة، ويلحق ما توقف فيه بما يشبهه وإن اشتبهت مسألتان أو أكثر مختلفة
~~بالخفة والثقل.
# فقال في الرعاية الكبرى، وتبعه في الحاوي الكبير: الأولى العمل بكل منهما
~~لمن هو أصلح له والأظهر عنه هنا التخيير.
# (فائدة) اعلم رحمك الله أن الترجيح إذا اختلف بين الأصحاب إنما يكون ذلك
~~بقوة الدليل من الجانبين وكل واحد ممن قال بتلك المقالة إمام يقتدى به
~~فيجوز تقليده والعمل بقوله ويكون ذلك في الغالب مذهبا لإمامه لأن الخلاف إن
~~كان للإمام أحمد فواضح، وإن كان بين الأصحاب فهو مقيس على قواعده وأصوله
~~ونصوصه قاله في الإنصاف.
### | [كتاب الطهارة]
# بدأ بذلك اقتداء بالأئمة، كالشافعي؛ لأن آكد أركان الإسلام بعد الشهادتين
~~الصلاة، والطهارة شرطها، والشرط مقدم على المشروط وهي تكون بالماء والتراب
# PageV01P022
# والماء هو الأصل وبدأ بربع العبادات اهتماما بالأمور الدينية وتقديما لها
~~على الأمور الدنيوية، وقدموا المعاملات على النكاح وما يتعلق به لأن سبب
~~المعاملات - وهو الأكل والشرب ونحوهما - ضروري يستوي فيه الكبير والصغير
~~وشهوته مقدمة على شهوة النكاح.
# وقدموا النكاح على الجنايات والمخاصمات؛ لأن وقوع ذلك في الغالب بعد
~~الفراغ من شهوة ms0015 البطن والفرج والكتاب: مصدر بمعنى المكتوب كالخلق بمعنى
~~المخلوق، يقال: كتب كتبا وكتابا وكتابة، ومعناها: الجمع يقال: كتبت البغلة
~~إذا جمعت: بين شفرتها بحلقة أو سير.
# قال سالم بن دارة:
# لا تأمنن فزاريا خلوت به ... على قلوصك واكتبها بأسيار
# أي واجمع بين شفريها ومنه الكتيبة وهي الجيش.
# والكتابة بالقلم لاجتماع الكلمات والحروف وأما الكثبة بالمثلثة فالرمل
~~المجتمع واعترض القول بأن الكتاب مشتق من الكتب بأن المصدر لا يشتق من مثله
~~وجوابه: أن المصدر في نحو ذلك وأريد به اسم المفعول كما تقدم، فكأنه قيل
~~المكتوب للطهارة أو المكتوب للصلاة ونحوها، أو أن المراد به الاشتقاق
~~الأكبر، وهو اشتقاق الشيء لما يناسبه مطلقا، كالبيع مشتق من الباع أي مأخوذ
~~منه وإن المصدر المزيد مشتق من المصدر المجرد كما نص عليه بعضهم.
# وكتاب الطهارة: خبر مبتدأ محذوف، أي هذا كتاب الطهارة، أو مبتدأ خبره
~~محذوف، أو مفعول لفعل محذوف، وكذا تقدر في نظائره الآتية (وهي) أي الطهارة
~~لغة النظافة والنزاهة عن الأقذار حسية كانت أو معنوية، ومنه ما في الصحيح
~~عن ابن عباس أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «كان إذا دخل على مريض قال لا
~~بأس، طهور إن شاء الله» أي مطهر من الذنوب، والطهارة مصدر طهر يطهر بضم
~~الهاء فيهما وهو فعل لازم لا يتعدى إلا بالتضعيف فيقال طهرت الثوب، ومصدر
# PageV01P023
# طهر بفتح الهاء الطهر، كحكم حكما.
# وشرعا: (ارتفاع الحدث) أكبر كان أو أصغر أي زوال الوصف المانع من الصلاة
~~ونحوها باستعمال الماء في جميع البدن أو في الأعضاء الأربعة على وجه مخصوص
~~وعبر بالارتفاع ليطابق بين المفسر والمفسر، ولم يعبر بالرفع - كما عبر به
~~جمع؛ لأنه تعريف للتطهير لا الطهارة، ولكن سهله كون الطهارة أثره وناشئة
~~عنه وسمي الوضوء والغسل طهارة لكونه ينقي الذنوب والآثام كما في الإخبار
~~(وما في معناه) أي معنى ارتفاع الحدث كالحاصل بغسل الميت؛ لأنه تعبدي لا عن
~~حدث والحاصل بغسل يدي القائم من نوم الليل والوضوء والغسل المستحبين
~~والغسلة الثانية والثالثة ونحو ذلك.
# (وزوال ms0016 النجس) سواء كانت إزالته بفعل فاعل كغسل المتنجس، أو بنفسه كزوال
~~تغير الماء الكثير وانقلاب الخمرة خلا (أو ارتفاع حكم ذلك) أي الحدث وما في
~~معناه والنجس، إما بالتراب كالتيمم عن حدث أو نجس ببدن، أو عن غسل ميت أو
~~عن وضوء أو غسل مسنون وإما بالأحجار نحوها في الخارج من سبيل على ما يأتي
~~تفصيله وأو في كلامه للتنويع وهذا الحد أجود ما قيل في الطهارة وقد عرفت
~~بحدود كثيرة وكلها منتقدة،.
# وما حذفه من عبارة التنقيح والمنتهى ليس من الحد بل من المحدود، كما نبه
~~عليه في حاشيته على التنقيح، وقوله أو ارتفاع حكم ذلك أولى من قولهما: أو
~~ارتفاع حكمهما: لما قدمته في تفسيره، وحيث أطلق لفظ الطهارة في كلام
~~الشارع، إنما ينصرف إلى الموضوع الشرعي، حيث لا صارف، وكذا كل ماله موضوع
~~شرعي ولغوي كالصلاة فكتاب الطهارة هو الجامع لأحكام الطهارة من بيان ما
~~يتطهر به، وما يتطهر له، وما يجب أن يتطهر منه إلى غير ذلك.
### | [أقسام الماء]
# (وأقسام الماء ثلاثة) لأنه لا يخلو إما أن يجوز الوضوء به أو لا فإن جاز
~~فهو الطهور، وإن لم يجز فلا يخلو إما أن يجوز شربه أو لا، فإن جاز فهو
~~الطاهر، وإلا فهو النجس، أو تقول: إما أن يكون مأذونا في استعماله أو لا،
~~الثاني النجس والأول إما أن يكون مطهرا لغيره أو لا الأول الطهور، والثاني
~~الطاهر وزاد ابن روين المشكوك فيه وطريقة الشيخ تقي الدين أنه ينقسم إلى
~~طاهر ونجس وقال إثبات قسم طاهر غير مطهر لا أصل له في الكتاب والسنة.
### | [القسم الأول الماء الطهور]
# القسم الأول ماء (طهور) قدمه لمزيته بالصفتين وهو الطاهر في ذاته المطهر
~~لغيره، فلهذا قال (بمعنى المطهر) مثل الغسول الذي يغسل به فهو من الأسماء
~~المتعدية.
# قال تعالى {وينزل عليكم من السماء ماء ليطهركم به} [الأنفال: 11]
# PageV01P024
# وقال - صلى الله عليه وسلم - «وجعلت لي الأرض مسجدا وطهورا» ولو أراد به
~~الطاهر لم يكن له مزية على غيره؛ لأنه طاهر ms0017 في حق كل أحد.
# وروى مالك والخمسة وصححه ابن حبان من حديث أبي هريرة أن رجلا سأل النبي
~~عن الوضوء بماء البحر فقال «هو الطهور ماؤه» ولو لم يكن متعديا بمعنى
~~المطهر لم يكن ذلك جوابا للقوم حين سألوه عن الوضوء، به، إذ ليس كل طاهر
~~مطهرا وأما قوله تعالى {وسقاهم ربهم شرابا طهورا} [الإنسان: 21] فقال ابن
~~عباس أي مطهرا من الغل والغش قال في الشرح.
# والنزاع في هذه المسألة لفظي وقد ذكرت بقية كلامه في الحاشية قال في
~~الاختيارات: وفصل الخطاب في المسألة أن صيغة التعدي واللزوم أمر مجمل يراد
~~به النحوي، ولم يفرق فيه العرب بين فاعل وفعول، والفقهي: الحكمي وقد فرق
~~الشرع فيه بين طاهر وطهور هذا ملخص كلامه.
# وقال القاضي: فائدة الخلاف أن النجاسة لا تزال بشيء من المائعات غير
~~الماء عندنا، ويجوز عندهم أي الحنفية.
# قال الشيخ تقي الدين: ولا تدفع النجاسة عن نفسها والماء يدفعها لكونه
~~مطهرا قال وليس طهور معدولا عن طاهر حتى يلزم موافقته له في التعدي
~~واللزوم، بل هو من أسماء الآلات كالسحور والوجور اه وظاهر هذا أن الخلاف
~~معنوي لا لفظي والطهور بضم الطاء المصدر قاله اليزيدي وحكي الضم فيهما
~~والفتح فيهما (لا يرفع الحدث) وما في معناه غيره (ولا يزيل النجس الطارئ
~~غيره) أي غير الماء الطهور.
# وأما التيمم فمبيح لا رافع كما يأتي في بابه، وكذلك الحجر ونحوه في
~~الاستجمار مزيل للحكم فقط (وهو) أي الماء الطهور (الباقي على خلقته) أي
~~صفته التي خلق عليها من حرارة أو برودة أو عذوبة أو ملوحة أو غيرها (حقيقة)
~~بأن لم يطرأ عليه شيء (أو حكما) كالمتغير بمكث أو طحلب والمتصاعد من بخارات
~~الحمام ثم يقطر والماء الطهور ما نزل من السماء كالمطر وذوب الثلج والبرد
~~لقوله تعالى {وينزل عليكم من السماء ماء ليطهركم به} [الأنفال: 11] .
# وقوله - عليه السلام - «اللهم طهرني بالثلج والبرد» رواه
# PageV01P025
# مسلم وماء الأنهار والعيون والآبار (ومنه) أي من الطهور (ماء البحر)
~~لحديث أبي هريرة السابق (و) من ms0018 الطهور (ما استهلك فيه مائع طاهر) بحيث لم
~~يغير كثيرا من لونه أو طعمه أو ريحه، كما يعلم مما يأتي في أقسام الطاهر
~~(أو) استهلك فيه (ماء مستعمل يسير) ولم يغيره، فهو باق على طهوريته لأن ذلك
~~لا يسلبه اسم الماء المطلق أشبه الباقي على خلقته (فتصح الطهارة به ولو كان
~~الماء الطهور لا يكفي) للطهارة (قبل الخلط) ؛ لأن المائع استهلك في الماء
~~فسقط حكمه أشبه ما لو كان يكفيه فزاده مائعا وتوضأ منه وبقي القدر المائع
~~وعنه لا تصح الطهارة به، اختاره القاضي في الجامع وحمله ابن عقيل على أن
~~المائع لم يستهلك وفرض الخلاف في الرعايتين والفروع في زوال طهورية الماء
~~وعدمه، ورده ابن قندس في حواشي الفروع برد حسن.
# (ومنه) أي الطهور غير المكروه ماء (مشمس) مطلقا.
# وما روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال لعائشة وقد سخنت ماء في
~~الشمس «لا تفعلي فإنه يورث البرص» .
# قال النووي: هو حديث ضعيف باتفاق المحدثين، ومنهم من يجعله موضوعا وكذا
~~حديث أنس أنه سمع النبي - صلى الله عليه وسلم - يقول «لا تغتسلوا بالماء
~~الذي سخن بالشمس فإنه يعدي من البرص» . قال ابن المنجا: غير صحيح ويعضد ذلك
~~إجماع أهل الطب على أن ذلك لا أثر له في البرص وأنه لو أثر لما اختلف
~~بالقصد وعدمه، ولما اختص تسخينه في الأواني المنطبعة دون غيرها.
# (و) منه (متروح بريح ميتة إلى جانبه) قال في الشرح والمبدع: بغير خلاف
~~نعلمه؛ لأنه تغير مجاورة.
# (و) منه (مسخن بطاهر) كالحطب نصا لعموم الرخصة.
# وعن عمر أنه كان يسخن له ماء في قمقم فيغتسل به رواه الدارقطني بإسناد
~~صحيح.
# وعن ابن عمر أنه كان يغتسل بالحميم رواه ابن أبي شيبة؛ لأن الصحابة دخلوا
~~الحمام ورخصوا فيه قاله في المبدع، قال: ومن نقل عنه الكراهة علل بخوف
~~مشاهدة العورة أو قصد التنعيم به.
# (و) منه (متغير بمكثه) أي الماء الآجن الذي تغير بطول إقامته في مقره باق
~~على إطلاقه، لأنه - عليه السلام - «توضأ بماء ms0019 آجن» ؛ ولأنه تغير عن غير
~~مخالطة أشبه المتغير بالمجاورة، وحكاه ابن المنذر إجماع من يحفظ قوله من
~~أهل العلم سوى ابن سيرين فإنه كره ذلك، وجزم به في الرعاية.
# (أو) أي ومن الطهور متغير (بطاهر يشق صون الماء عنه كنابت فيه) أي في
# PageV01P026
# الماء (و) ك (ورق شجر) يسقط في الماء بنفسه (و) ك (طحلب و) ك (سمك ونحوه
~~من دواب البحر وجراد ونحوه مما لا نفس له سائلة) كالخنفساء والعقرب
~~والصراصير، إن لم تكن من كنف ونحوها؛ لأن ذلك يشق الاحتراز عنه أشبه
~~المتغير بتبن أو عيدان.
# (و) من المتغير بما يشق صون الماء عنه المتغير في (آنية أدم) أي جلد (و)
~~آنية (نحاس ونحوه) كحديد (و) متغير ب (مقر وممر) من كبريت ونحوه (فكله غير
~~مكروه) لمشقة التحرز من ذلك (كماء الحمام) لما تقدم من أن الصحابة دخلوا
~~الحمام ورخصوا فيه وظاهره ولو كان وقودها نجسا.
# قال في المبدع: لأن الرخصة في دخول الحمام تشمل الموقود بالطاهر والنجس
~~(وإن غيره) أي الماء طاهر (غير ممازج كدهن وقطران وزفت وشمع) فطهور، لأن
~~تغيره عن مجاورة مكروه للاختلاف في سلبه الطهورية، لكن القطران قسمه بعض
~~العلماء قسمين ما لا يمازج والكلام فيه لأنه في معنى الدهن، وما يمازج
~~الماء فيسلبه الطهورية، كسائر الطاهرات الممازجة ولم أره لأصحابنا لكن
~~كلامهم يدل عليه (وقطع كافور وعود قماري) بفتح القاف منسوب إلى قمار موضع
~~ببلاد الهند.
# (و) قطع (عنبر إذا لم يستهلك في الماء ولم يتحلل فيه) فطهور مكروه لما
~~تقدم ومفهوم كلامه: أنه إذا استهلك في الماء أو انماع فيه وذاب وغير كثيرا
~~من صفة من صفاته أنه يسلبه الطهورية لممازجته له.
# وقال في المبدع: مفهوم كلامه، في المغني والشرح: إن تحلل من ذلك شيء
~~فطاهر وإلا فطهور، فلو خالط الماء بأن دق أو انماع فأقوال اه وقد أوضحت ذلك
~~في الحاشية.
# (أو) غيره (ملح مائي) فطهور، وهو الماء الذي يرسل على السباخ فيصير ملحا
~~لأن المتغير به منعقد من الماء، أشبه ms0020 ذوب الثلج، واقتضى ذلك أن الملح
~~المائي لو انعقد من طاهر غير مطهر فحكمه كباقي الطاهرات وإن الملح المعدني
~~كذلك كما صرح به في الثانية في المغني وغيره؛ لأنه خليط مستغن غير منعقد من
~~الماء، أشبه الزعفران.
# (أو سخن بمغصوب) فطهور؛ لأنه ماء مطلق لم يطرأ عليه ما يسلبه الطهورية،
~~مكروه لاستعمال المغصوب فيه (أو اشتد حره) فطهور لعموم الأدلة، مكروه؛ لأنه
~~يمنع كمال الطهارة وعليه يحمل النهي عن الوضوء بالماء الحميم إن ثبت، لكونه
~~مؤذيا أو يمنع الإسباغ.
# (أو) اشتد (برده فطهور مكروه) لما تقدم (وكذا مسخن بنجاسة) وإن برد كما
~~في الرعاية فيكره مطلقا لحديث «دع ما يريبك» ؛ ولأنه لا يسلم غالبا من
~~دخانها وصعوده بأجزاء لطيفة منها وإن تحقق وصول النجاسة إليه وكان يسيرا
~~نجس كما في المغني وغيره (إن لم يحتج إليه) أي إلى
# PageV01P027
# المسخن بالنجاسة، فإن احتيج إليه تعين وزالت الكراهة لأن الواجب لا يكون
~~مكروها قلت وكذا حكم كل مكروه احتيج إليه كما يدل عليه كلامه في
~~الاختيارات.
# (ويكره إيقاد النجس) في تسخين الماء وغيره؛ لأنه لا يؤمن تعديه إلى
~~المسخن فينجسه (و) كذا (ماء بئر في مقبرة) فيكره استعماله مطلقا في أكل
~~وغيره وكره الإمام بقل المقبرة وشوكها (و) كذا (ماء) في (بئر في موضع غصب
~~أو) ماء بئر (حفرها) غصب (أو أجرته) أي الحفر (غصب) فيكره الماء؛ لأنه أثر
~~غصب محرم (و) وكذا (ما ظن تنجيسه) فيكره، بخلاف ما شك في نجاسته فلا يكره
~~كما صرح به في الشرح.
# (و) كذا يكره (استعمال ماء زمزم في إزالة النجس فقط) تشريفا له، ولا يكره
~~استعماله في طهارة الحدث، لقول علي «ثم أفاض رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - فدعا بسجل من ماء زمزم فشرب منه وتوضأ» رواه عبد الله بن أحمد
~~بإسناد صحيح وما روى عن زر بن حبيش قال رأيت العباس قائما يقول: ألا لا
~~أحله لمغتسل، ولكنه لكل شارب حل وبل.
# وروى أبو عبيد في الغريب: أن عبد المطلب بن هاشم ms0021 قال ذلك حين احتفره:
~~محمول على من يضيق على الشراب، وكونه من منبع شريف لا يمنع منه كعين سلوان،
~~إلا أن يقال له انفرد بها، وهي كونه يقتات به، كما أشار إليه أبو ذر في بدء
~~إسلامه (ولا يكره ما جرى على الكعبة في ظاهر كلامهم) وصرح به بعضهم قاله في
~~الفروع وفي المبدع وصرح به غير واحد.
# (فهذا كله يرفع الأحداث) لما تقدم، وهي (جمع حدث وهو ما) أي وصف يقوم
~~بالبدن (أوجب وضوءا) أي اعتبره الشرع سببا لوجوب الوضوء ويسمى أصغر (أو)
~~أوجب (غسلا) ويسمى أكبر و (أو) لمنع الخلو لا الجمع؛ لأن ما أوجب الغسل
~~أوجب الوضوء غير الموت ويطلق الحدث على نفس الخارج.
# قال في الرعاية: والحدث والأحداث ما اقتضى وضوءا أو غسلا أو هما، أو
~~استنجاء أو استجمارا أو مسحا أو تيمما قصدا، كوطء وبول ونحوهما، غالبا
~~واتفاقا كحيض ونفاس واستحاضة ونحوها واحتلام نائم ومجنون ومغمى عليه وخروج
~~ريح منهم غالبا (إلا حدث رجل وخنثى) بالغ فلا يرتفع (بماء) قليل (خلت به
~~امرأة) مكلفة لطهارة كاملة عن حدث (ويأتي) في القسم الثاني مفصلا.
# (والحدث ليس بنجاسة،
# PageV01P028
# بل معنى يقوم بالبدن تمنع معه الصلاة) ؛ لأن الطهارة شرط لها مع القدرة
~~(و) يمنع معه (الطواف) بالبيت؛ لأنه صلاة، ويمنع معه أيضا مس المصحف ويمنع
~~أيضا قراءة آية فأكثر إن كان أكبر (والمحدث ليس نجسا) من حيث كونه محدثا؛
~~لأن الحدث ليس بنجاسة (فلا تفسد الصلاة بحمله) ؛ لأنه لم يحمل نجسا (وهو)
~~أي المحدث (من لزمه للصلاة ونحوها) كالطواف ومس المصحف (وضوء أو غسل) مع
~~القدرة أو لزمه لذلك (أو تيمم لعذر) من عدم الماء أو عجزه عن استعماله
~~ونحوه مما يأتي في بابه مفصلا (والطاهر) شرعا (ضد النجس والمحدث) إذ
~~الطهارة ارتفاع الحدث وزوال النجس كما تقدم فالطاهر الخالي منهما.
# (ويزيل الأنجاس الطارئة) معطوف على: برفع الأحداث لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «صبوا على بول الأعرابي ذنوبا من ماء» والأنجاس (جمع نجس وهو) لغة
~~ما يستقذره ذو ms0022 الطبع السليم وعرفا (كل عين حرم تناولها) لذاتها (مع إمكانه)
~~أي إمكان التناول، خرج به ما لا يمكن تناوله كالصوان؛ لأن المنع من الممتنع
~~مستحيل (لا لحرمتها) مخرج لصيد الحرم والإحرام (ولا لاستقذارها) كالبزاق
~~والمخاط فالمنع منه لاستقذاره لا لنجاسته (ولا لضرر بها في بدن) احتراز عن
~~السميات من النبات (أو) ضرر بها في (عقل) .
# خرج به نحو البنج (قاله في المطلع وهي) أي النجاسة المعرفة في كلامه
~~(النجاسة العينية ولا تطهر بحال) لا بغسل ولا باستحالة، قلت فلا يرد نحو
~~الخمرة والماء المتنجس،؛ لأنه عين حرم تناولها لكن لما طرأ كما يأتي تفصيله
~~(وإذا طرأت النجاسة على محل طاهر فنجسته) لبللهما أو لبلل أحدهما (ولو
~~بانقلاب) الطاهر (بنفسه كعصير تخمر) ومتى صار نطفة (فمتنجس ونجاسته حكمية
~~يمكن تطهيرها) كانقلاب الخمرة بنفسها خلا وصيرورة النطفة حيوانا طاهرا
~~(ويأتي) ذلك في باب إزالة النجاسة.
# (ولا يباح ماء آبار ديار ثمود غير بئر الناقة) لقول ابن عمر «إن الناس
~~نزلوا مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - على الحجر أرض ثمود فاستقوا من
~~آبارها وعجنوا به العجين فأمرهم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن
~~يهريقوا ما استقوا من آبارها ويعلفوا الإبل العجين وأمرهم أن يستقوا من
~~البئر التي كانت تردها الناقة» متفق عليه.
# (قال الشيخ تقي الدين وهو البئر الكبيرة التي يردها الحاج في هذه الأزمنة
~~انتهى) .
# قال في الهدي في غزوة تبوك بئر الناقة استمر علم الناس بها قرنا بعد قرن
~~إلى وقتنا هذا، فلا ترد الركوب بئرا غيرها وهي مطوية محكمة البناء
# PageV01P029
# واسعة الأرجاء آثار العفو عليها بادية لا تشتبه بغيرها.
# (فظاهره) أي ظاهر القول بتحريم ماء غير بئر الناقة من ديار ثمود (لا تصح
~~الطهارة) أي الوضوء والغسل (به) لتحريم استعماله (كماء مغصوب أو) ماء (ثمنه
~~المعين حرام) في البيع فلا يصح الوضوء بذلك ولا الغسل به، لحديث «من عمل
~~عملا ليس عليه أمرنا فهو رد» .
# قال في المبدع: لا تصح الطهارة بماء مغصوب، كالصلاة في ثوب مغصوب ms0023 انتهى
~~قلت فيؤخذ منه تقييده بما إذا كان عالما ذاكرا كما يأتي في الصلاة، وإلا
~~صحت؛ لأنه غير آثم إذن (فيتيمم معه) أي مع ماء غير بئر الناقة من ديار ثمود
~~ومع المغصوب وما ثمنه المعين حرام (لعدم غيره) من المباح ولا يستعمله؛ لأنه
~~ممنوع منه شرعا، فهو كالمعدوم حسا.
# (ويكره ماء بئر ذروان) وهي التي ألقي فيها سحر النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - بالمدينة وهي الآن مطمومة تلقى فيها القمامة والعذرات ذكره في
~~الحاشية.
# (و) يكره ماء (بئر برهوت) بفتح الباء والراء ويقال برهوت بضم الباء وسكون
~~الراء.
# روي عن علي شر بئر على الأرض برهوت وهي بئر عميقة بحضرموت لا يستطاع
~~النزول إلى قعرها أخرجه أبو عبيد عن علي وأخرجه الطبراني في المعجم عن ابن
~~عباس مرفوعا ذكره ابن الأثير في النهاية وهي البئر التي تجتمع فيها أرواح
~~الفجار ذكره ابن عساكر.
### | [فصل في القسم الثاني الماء الطاهر غير المطهر]
# (الفصل الثاني) هو عبارة عن الحجز بين الشيئين ومنه فصل الربيع؛ لأنه
~~يحجز بين الشتاء والصيف وهو في كتب العلم كذلك؛ لأنه حاجز بين أجناس
~~المسائل وأنواعها القسم الثاني من أقسام الماء طاهر غير مطهر وهو أنواع:
~~منها المستخرج بالعلاج (كماء ورد ونحوه) كماء الزهر والخلاف والبطيخ؛ لأنه
~~ليس بماء مطلق (وطهور خالطه طاهر فغيره) أي غير اسمه حتى صار صبغا أو خلا.
# ذكره في الشرح فيصير طاهرا غير مطهر إلا النبيذ إذا اشتد أو أتى عليه
~~ثلاثة أيام، فصير نجسا، ويأتي في باب حد المسكر (في غير محل التطهير و) إن
~~كان التغير (في محله) أي التطهير فهو طهور
# PageV01P030
# كما لو تغير الماء بزعفران في محل الوضوء أو الغسل فهو طهور ما دام في
~~محل التطهير لمشقة التحرز (أو غلب) الطاهر (على أجزائه) أي الطهور.
# بأن تكون أجزاء المخالط أكثر من أجزاء الماء حتى يقال، إذا كان المخالط
~~خلا: هذا خل فيه ماء فيكون الخل أغلب ولو كان الماء أكثر لقيل: ماء فيه خل
~~(أو طبخ) الطاهر ms0024 (فيه) أي في الطهور (فغيره) كماء الباقلا والحمص فطاهر فإن
~~لم يغيره كما لو صلق فيه بيض فطهور ولا فرق فيما تقدم بين الطهور الكثير
~~والقليل (أو وضع فيه) أي الطهور (ما يشق صونه عنه قصدا) بأن وضع آدمي عاقل
~~طحلبا أو ورق شجر ونحوه بماء فتغير به عن ممازجه (أو) خلط فيه (ملح معدني
~~فغيره) فطاهر (؛ لأنه ليس بماء مطلق) وإنما يقال ماء كذا، بالإضافة
~~اللازمة، بخلاف ماء البحر والحمام ونحوه، فإن الإضافة فيه غير لازمة (و)
~~لذلك (لو حلف لا يشرب ماء فشربه لم يحنث ولو وكله في شراء ماء فاشتراه لم
~~يلزم - الموكل) ؛ لأن اسم الماء المطلق لا يتناوله، ويلزم الوكيل الشراء إن
~~علم الحال، وإلا فله الرد، كما يأتي تفصيله في الوكالة.
# (ويسلبه) أي الماء (الطهورية إذا خلط يسيره) أي الطهور، فإن كان كثيرا لم
~~يؤثر خلطه وصار الكل طهورا، كالنجس وأولى (بمستعمل) في رفع حدث أكبر أو
~~أصغر، أو إزالة نجاسة من آخر غسلة زالت بها النجاسة، ولا تغير (ونحوه) أي
~~نحو المستعمل في ذلك، كالذي غسل به الميت، لأنه تعبدي لا عن حدث والذي غمس
~~أو غسل به يد القائم من نوم الليل (بحيث لو خالفه) أي لو فرض بشيء يخالفه
~~(في الصفة) كاللون والطعم (غيره) أي غير اليسير الطهور، فيصير طاهرا (ولو
~~بلغا) أي الطهور والطاهر (قلتين) كالطاهر من غير الماء إذا خالط الطهور
~~(ويقدر المخالف بالوسط.
# قال أبو الوفاء علي بن عقيل) بفتح العين (يقدر) المخالف (خلا) .
# قال المجد: ولقد نحكم، إذ الخل ليس بأولى من غيره انتهى قلت لعله أراد من
~~حيث كونه وسطا، فيكون الحكم للوسط لا له بخصوصه.
# وقال في الشرح: وما ذكرنا من الخبر أنه - صلى الله عليه وسلم - «اغتسل هو
~~وعائشة من إناء واحد تختلف أيديهما فيه، كل واحد يقول لصاحبه: أبق لي»
~~فظاهر حال النبي - صلى الله عليه وسلم - وأصحابه يمنع من اعتباره بالخل،
~~لسرعة نفوذه وسرايته،
# PageV01P031
# فيؤثر قليله في الماء والحديث دل على العفو عن ms0025 اليسير مطلقا فينبغي أن
~~يرجع في ذلك إلى العرف، فما عد كثيرا منع وإلا فلا.
# وإن شك في كثرته لم يمنع عملا بالأصل (أو كانا) أي المخلوطان (مستعملين
~~فبلغا) بالخلط (قلتين) فهما باقيان على الاستعمال خلافا لابن عبدوس (أو
~~غير) الطاهر المخالط للطهور، وظاهر كلامه ولو مستعملا (أحد أوصافه) بأن غير
~~(لونه أو طعمه أو ريحه أو) غير (كثيرا من صفة) من صفاته، كلونه أو طعمه أو
~~ريحه، فيسلبه الطهورية؛ لأنه ليس بماء مطلق، ولأن الكثير بمنزلة الكل فأشبه
~~ما لو غير كل الصفة و (لا) يسلبه الطهورية إن غير الطاهر المخالط (يسيرا
~~منها) أي من صفة من صفاته.
# (ولو) كان التغير اليسير من صفة (في غير الرائحة) كالطعم أو اللون، لما
~~روت أم هانئ أن «النبي - صلى الله عليه وسلم - اغتسل من قصعة فيها أثر
~~العجين» رواه أحمد وغيره وعلم من كلامه أنه لو كان التغير اليسير من صفاته
~~الثلاث أثر وكذا من صفتين، على ظاهر ما قدمه في الفروع ولعل المراد إذا كان
~~اليسير من صفتين أو ثلاث يعدل الكثير من صفة واحدة.
# (ولا) يسلب الطهور طهوريته إذا خلط (بتراب) طهور (ولو وضع قصدا) ؛ لأنه
~~طاهر مطهر كالماء، فإن كان مستعملا فكباقي الطاهرات، كما يدل عليه تعليلهم
~~(ما لم يصر) الماء المخلوط بتراب طهور (طينا) فلا تصح الطهارة به لعدم
~~إسباغه وسيلانه على الأعضاء (فإن صفي من التراب فطهور) مطهر لزوال المانع
~~(ولا) يصير الماء طاهرا بتغيره (بما ذكر في أقسام الطهور) كالمتغير بطول
~~المكث أو ريح ميتة بجانبه، أو بما يشق صون الماء عنه كطحلب وورق شجر أو في
~~مقره أو ممره ونحوه، أو بمجاورة ميتة أو بما لا يمازجه، كعود قماري وقطع
~~كافور ودهن وشمع ونحوه.
# (ويسلبه) أي الطهور الطهورية (استعماله) أي اليسير (في رفع حدث) أكبر أو
~~أصغر، فهو طاهر،؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - «صب على جابر من وضوئه»
~~رواه البخاري، غير مطهر لقول النبي - صلى الله عليه وسلم - «لا يغتسلن
~~أحدكم في ms0026 الماء الدائم وهو جنب» رواه مسلم من حديث أبي هريرة ولولا أنه
~~يفيد معنى لم ينه عنه؛ ولأنه أزال به مانعا من الصلاة، أشبه ما لو أزال به
~~النجاسة، أو استعمل في عبادة على وجه الإتلاف، أشبه الرقبة في الكفارة.
# وفي أخرى مطهر اختارها ابن عقيل وأبو البقاء والشيخ تقي الدين لحديث ابن
~~عباس مرفوعا «الماء لا يجنب» رواه أحمد وغيره وصححه الترمذي
# PageV01P032
# وفي ثالثة: نجس كالمستعمل في إزالة النجاسة، وعليها يعفى عما قطر على بدن
~~المتطهر وثوبه.
# (و) يسلبه الطهورية استعماله في (غسل ميت إن كان) الطهور (يسيرا) ؛ لأنه
~~في معنى المستعمل في رفع الحدث، وفيه ما سبق و (لا يسلب) الطهورية
~~باستعماله فيما ذكر إن كان (كثيرا) ؛ لأنه يدفع النجاسة عن نفسه، فهذا أولى
~~(وإن غسل) به (رأسه بدلا عن مسحه) فطهور، وإن قلنا بإجزاء الغسل عن المسح،؛
~~لأنه مكروه فلا يكون واجبا صححه ابن رجب في آخر القاعدة الثالثة وقياسه: ما
~~غسل به نحو خف بدلا عن مسحه (أو استعمل في طهارة مستحبة، كالتجديد وغسل
~~الجمعة) والعيدين (والغسلة الثانية والثالثة) في الوضوء والغسل إذا عمت
~~الأولى فطهور،؛ لأنه لم يرفع حدثا ولم يزل نجسا أشبه التبرد (أو) استعمل
~~(في غسل ذمية) أو كافرة غيرها (لحيض ونفاس وجنابة) وعبارة المنتهى: أو غسل
~~كافر، وهي أعم (فطهور) ؛ لأنه لم يرفع حدثا لفقد شرطه (مكروه) للاختلاف فيه
~~وظاهر المنتهى كالتنقيح والفروع والمبدع والإنصاف وغيرها: عدم الكراهة، لكن
~~ما ذكره متوجه.
# (وإن استعمل) الطهور (في) طهارة (غير مستحبة كالغسلة الرابعة في الوضوء
~~والغسل والثامنة في إزالة النجاسة) بعد زوالها (و) المستعمل في (التبرد
~~والتنظيف ونحو ذلك فطهور غير مكروه) لعدم الاختلاف فيه.
# (ولو اشترى ماء فبان أنه قد توضئ به فعيب لاستقذاره عرفا) قلت وكذا لو
~~بان أنه اغتسل به، أو أزال به نجاسة وكان من الغسلة الأخيرة مع زوالها،
~~وعدم التغير، أو غسل ميت وظاهره أيضا: ولو كان الوضوء أو الغسل مستحبا.
# (ويسلبه) أي اليسير الطهورية (إذا غمس غير صغير ms0027 ومجنون وكافر) وهو المسلم
~~البالغ العاقل، ولو ناسيا أو مكرها أو جاهلا في ظاهر كلامهم (يده كلها) إلى
~~الكوع و (لا عضوا من أعضائه غيرها) أي غير اليد كالوجه والرجل (واختار جمع)
~~منهم ابن حامد وابن رزين في شرحه، وجزم به في الكافي وقدمه في الإفادات
~~وصححه الناظم (أن غمس بعضها كغمس كلها) .
# والمذهب ما قدمه كما في الإنصاف وغيره - لكن لو نوى غسل يديه وغسل بعض
~~يده فالظاهر أن المنفصل منه طاهر، لأنه استعمل في طهارة واجبة (في ماء
~~يسير) لا كثير (أو حصل) اليسير (فيها) أي في يد غير صغير ومجنون وكافر
~~(كلها من غير غمس ولو باتت) اليد (مكتوفة أو في، جراب ونحوه) خلافا لابن
~~عقيل (قائما من نوم ليل) لا نهار خلافا للحسن (ناقض، لوضوء) لو كان بخلاف
~~اليسير من قائم وقاعد.
# (قبل غسلها) أي اليد (ثلاثا كاملة)
# PageV01P033
# لحديث أبي هريرة يرفعه «إذا استيقظ أحدكم من نومه فلا يغمس يده في الإناء
~~حتى يغسلها ثلاثا فإنه لا يدري أين باتت يده» متفق عليه ولفظه لمسلم.
# وفي رواية «فليغسل يديه» ولأبي داود والترمذي وصححه «من الليل» وهو تعبدي
~~فيجب، وإن شدت يداه أو جعلت في جراب ونحوه، وسواء كان ذلك الغمس أو الحصول
~~(بعد نية غسلها أو قبلها) أي قبل النية لعموم ما سبق.
# (لكن إن لم يجد) من وجبت عليه الطهارة (غيره) أي غير ما غمس فيه القائم
~~من نوم الليل يده أو حصل في كلها (استعمله) وجوبا؛ لأن القائل بطهوريته
~~أكثر من القائل بطهارته (فينوي رفع الحدث) ويستعمله (ثم يتيمم) ليقع التيمم
~~بعد عدم الماء بيقين وجوبا؛ لأن حدثه لم يرتفع؛ لأنه بماء طاهر غير مطهر
~~قلت: فإن كانت الطهارة عن خبث استعمله ثم تيمم إن كانت بالبدن.
# (ويجوز استعماله) أي الماء المستعمل في غسل يدي القائم من نوم الليل (في
~~شرب وغيره) كالمستعمل في رفع الحدث، وأولى لطهارته قلت ومثله فيما تقدم ما
~~غسل به ذكره وأنثييه لخروج مذي دونه (ولا يؤثر غمسها) أي ms0028 يد القائم من نوم
~~الليل (في مائع غير الماء) كاللبن والعسل والزيت؛ لأنها غير نجسة لكن يكره
~~غمسها في مائع، وأكل شيء رطب بها قاله في المبدع.
# (ولو استيقظ محبوس من نومه فلم يدر أهو) أي الاستيقاظ (من نوم ليل أم
~~نهار لم يلزمه غسل يديه؟) ؛ لأنا لا نوجب بالشك، ولم يتحقق الموجب.
# (ولو كان الماء في إناء لا يقدر على الصب منه) كحوض مبني (بل) يقدر (على
~~الاغتراف) منه (وليس عنده ما يغترف به ويداه نجستان، فإنه يأخذ الماء بفيه)
~~إن أمكنه (ويصب على يديه نصا) حتى يطهرهما (أو يبل ثوبا أو غيره فيه) أي
~~الماء (ويصبه على يديه) حتى يطهرهما إن أمكنه ذلك (وإن لم يمكنه) ذلك (تيمم
~~وتركه) ؛ لأنه غير قادر على استعماله أشبه ما لو وجد بئرا ولم يجد آلة
~~يستقي بها منها فإن لم تكونا نجستين لكن لم يغسلهما من نوم ليل ففي الشرح
~~من قال أن غمسهما لا يؤثر، قال يتوضأ ومن جعله مؤثرا قال يتوضأ ويتيمم معه
~~انتهى ولعله مبني على أن غمس البعض كالكل وإلا فالظاهر أنه يغترف ببعض يده،
~~ويغسلهما ثلاثا ثم يتوضأ بلا تيمم.
# (وإن نوى جنب ونحوه) كحائض ونفساء وكافر أسلم (بانغماسه كله أو) انغماس
~~(بعضه) من يد أو غيرها (في ماء قليل) لا كثير (راكد أو جار رفع حدثه لم
~~يرتفع) حدثه بذلك.
# قال في الحاوي الكبير: قال أصحابنا يرتفع الحدث عن أول جزء يقع منه أي في
~~الماء، فيحصل غسل ما سواه بماء مستعمل فلا يجزئه (وصار) الماء (مستعملا
~~بأول جزء انفصل) من المنغمس
# PageV01P034
# والحاصل: أن الحدث يرتفع عن أول جزء لاقي وهو غير معلوم، والماء يصير
~~مستعملا بأول جزء انفصل، كما أن الماء الوارد على محل التطهير يرفع الحدث
~~بمجرد الإصابة ولا يصير مستعملا إلا بانفصاله فلهذا قال (ك) الماء (المتردد
~~على المحل) أي محل التطهير، فإنه يصير مستعملا بانفصاله.
# قال الشيخ تقي الدين في شرح العمدة: ما دام الماء يجري على بدن المغتسل
~~وعضو المتوضئ ms0029 على وجه الاتصال فليس بمستعمل، حتى ينفصل فإن انتقل من عضو
~~إلى عضو لا يتصل به، مثل أن يعصر الجنب شعر رأسه على لمعة من بدنه، أو يمسح
~~المحدث رأسه ببلل يده بعد غسلها فهو مستعمل في إحدى الروايتين، كما لو
~~انفصل إلى غير محل التطهير، والأخرى ليس بمستعمل وهو أصح انتهى.
# لكن صحح الأولى في الإنصاف، ومشى عليه المصنف وذكر الخلال أن رواية
~~الإجزاء رجع أحمد عنها واستقر قوله على أن ذلك لا يجزئ (وكذا نيته) أي
~~الجنب (بعد غمسه) أي انغماسه في الماء القليل راكدا كان أو جاريا.
# قال في الحاوي الكبير: ولو لم ينو الطهارة حتى انغمس به، فقال أصحابنا
~~يرتفع الحدث عن أول جزء يرتفع منه فيحصل غسل ما سواه بماء مستعمل انتهى
~~فقطع بأنه يصير مستعملا بأول جزء انفصل، وعزاه إلى الأصحاب، فيحمل كلام
~~المصنف على هذا هكذا.
# قال في تصحيح الفروع وقال المجد: الصحيح عندي أنه يرتفع حدثه عقب نيته،
~~لوصول الطهور إلى جميع محله بشرطه في زمن واحد فلا تعود الجنابة بصيرورته
~~مستعملا بعد وقد أوضحت المسألة في الحاشية (ولا أثر لغمسه) أي الجنب بدنه
~~أو بعضه في ماء قليل (بلا نية رفع حدث كمن نوى التبرد أو) نوى (إزالة
~~الغبار، أو) نوى (الاغتراف، أو فعله عبثا) ؛ لأنه لم يزل مانعا.
# (وإن كان الماء الراكد كثيرا كره أن يغتسل فيه) لحديث أبي هريرة مرفوعا
~~«لا يغتسلن أحدكم في الماء الراكد وهو جنب» رواه مسلم (ويرتفع حدثه) أي
~~الجنب (قبل انفصاله عنه) أي الماء لوصول الطهور إلى محله بشرطه (ويسلبه) أي
~~الماء (الطهورية اغترافه) أي الجنب (بيده أو فمه أو وضع رجله أو غيرها) من
~~أعضائه (في) ماء (قليل بعد نية غسل واجب) لاستعماله في رفع الحدث عن أول
~~جزء يلاقي من الغموس، كما تقدم ولا يرتفع الحدث عنه؛ لأن ذلك الجزء غير
~~معلوم.
# (ولو اغترف المتوضئ بيده بعد غسل وجهه) لا قبله لاعتبار الترتيب (من) ماء
~~(قليل) لا كثير (ونوى رفع الحدث عنها ms0030 فيه) أي في القليل (سلبه) ذلك الفعل
~~(الطهورية) ؛ لأنه استعمل في رفع حدث (كالجنب)
# PageV01P035
# ولم يرتفع حدث اليد، لما تقدم (وإن لم ينو) المتوضئ (غسلها فيه) أي في
~~القليل (فطهور) ولو لم ينو الاغتراف، بخلاف الجنب (لمشقة تكرره) أي الوضوء
~~بخلاف الغسل (ويصير الماء في الطهارتين) الكبرى والصغرى (مستعملا بانتقاله
~~من عضو إلى) عضو (آخر بعد زوال اتصاله) عن العضو (لا بتردده على الأعضاء
~~المتصلة) ؛ لأن بدن الجنب كالعضو الواحد، فانتقال الماء من عضو إلى آخر
~~كتردده على عضو واحد بخلاف أعضاء المحدث، فإنها متغايرة ولذلك اعتبر لغسلها
~~الترتيب.
# (وإن غسلت به) أي الطهور (نجاسة فانفصل متغيرا بها) فنجس لقوله - عليه
~~السلام - «الماء طهور لا ينجسه شيء إلا ما غلب على لونه وطعمه وريحه» .
# والواو هنا بمعنى أو (أو) انفصل غير متغير (قبل زوالها) أي النجاسة،
~~كالمنفصل من السادسة فما دونها (وهو يسير فنجس) ؛ لأنه ملاق لنجاسة لم
~~يطهرها أشبه ما لو وردت عليه (وإن انفصل) القليل (غير متغير بعد زوالها) أي
~~النجاسة كالمنفصل (عن محل طهر، أرضا كان) المحل (أو غيرها فطهور، إن كان
~~قلتين) فأكثر لقوله عليه السلام «إذا بلغ الماء قلتين لم يحمل الخبث» وعدم
~~سلب الطهورية أولى (وإلا) أي وإن كان دون قلتين (فطاهر) لأن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - «أمر أن يصب على بول الأعرابي ذنوب من ماء» متفق عليه.
# ولولا أنه يطهر لكان تكثيرا للنجاسة ولا فرق بين، أن تنشف أعيان البول أو
~~لا لأنه - عليه السلام - لم يفرق بين نشافه وعدمه والظاهر أنه إنما أمر عقب
~~البول، ذكره في الشرح وغير الأرض يقاس عليها،؛ ولأنه بعض المتصل، وهو طاهر
~~بالإجماع.
# (وإن خلت امرأة) مكلفة (ولو كافرة) حرة أو أمة (لا) إن خلت به (مميزة) أو
~~مراهقة (أو خنثى مشكل) لاحتمال أن يكون رجلا (بماء) متعلق بخلت (لا) إن خلت
~~(بتراب تيممت به) فلا تؤثر خلوتها به لعدم النص (دون قلتين) صفة لماء
~~(لطهارة كاملة) لا لبعض طهارة (عن حدث) أصغر أو أكبر (لا) ms0031 عن (خبث وشرب
~~وطهر مستحب فطهور) ؛ لأنه لم يوجد ما يسلبه ذلك، فوجب بقاؤه على ما كان
~~عليه (ولا يرفع حدث رجل) ؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - «نهى أن يتوضأ
~~الرجل بفضل طهور المرأة» رواه الترمذي وحسنه وصححه ابن حبان.
# وأما حديث مسلم «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يغتسل بفضل
~~ميمونة» فمحمول على أنها لم تخل به، كما أن الأول محمول على ما إذا خلت به،
~~جمعا بين الأحاديث أشار إليه ابن المنجا
# PageV01P036
# ووجه المنع قول عبد الله بن سرجس " توضأ أنت ههنا وهي ههنا فإذا خلت به
~~فلا تقربنه " رواه الأثرم.
# (تنبيه) عبارة المقنع وغيره ولا يجوز للرجل الطهارة به، فعمومه يتناول
~~الطهارة عن حدث أصغر أو أكبر، والوضوء والغسل المستحبين وغسل الميت (ولا)
~~يرفع أيضا ما خلت به المرأة حدث (خنثى مشكل) احتياط لاحتمال أن يكون رجلا
~~فإن قلت فهلا أثرت خلوة الخنثى به احتياطا لاحتمال أن يكون امرأة قلت لا
~~نمنع بالاحتمال، كما لا ننجس بالشك.
# وهنا المنع تحقق بالنسبة إلى الرجل والخنثى يحتمل أن يكون رجلا فمنعناه
~~منه كمن تيقن الحدث وشك في الطهارة (تعبدا) أي المنع للرجل والخنثى من ذلك
~~لأجل التعبد، لما تقدم من الحديث مع عدم عقل المعنى فيه فليس معللا بوهم
~~النجاسة ولا غيره.
# (ولها) أي للمرأة التي خلت بالماء الطهارة به (ولا امرأة أخرى) غيرها
~~الطهارة به (ولصبي) مميز أو مراهق (الطهارة به من حدث وخبث، ولرجل) الطهارة
~~به (من خبث) قلت وغسل ذكره وأنثييه إذا خرج منه المذي ولم يصبهما، لمفهوم
~~الحديث السابق، مع عدم عقل معناه فلم يقس عليه.
# وإذا لم يجد الرجل غير ما خلت به المكلفة استعمله ثم تيمم كما تقدم فيما
~~غمست فيه يد القائم من نوم الليل وأولى، كما أشار إليه في المنتهى (ولها)
~~أي المرأة (الطهارة بما خلا به) الرجل ولو قليلا لعموم الأدلة (وتزول
~~الخلوة إذا شاهدها عند الاستعمال، أو شاركها فيه زوجها أو من تزول به خلوة
~~النكاح) قلت ms0032 وظاهره ولو أعمى (من رجل وامرأته أو مميز ولو كان المشاهد) لها
~~(كافرا) من رجل أو امرأة أو مميز (ويأتي) خلوة النكاح فيما يقرر الصداق.
# (ولا يكره أن يتوضأ الرجل وامرأته) من إناء واحد (أو) أن (يغتسلا من إناء
~~واحد) لما تقدم من أنه - صلى الله عليه وسلم - «اغتسل هو وعائشة من إناء
~~واحد تختلف أيديهما فيه، كل واحد منهما يقول لصاحبه أبق لي» (وجميع المياه
~~المتعصرة من النباتات الطاهرة وكل طاهر) من الأقسام السابقة وغيرها (يجوز
~~شربه والطبخ به والعجن) به (ونحوه) كالتبرد به، لقوله تعالى {ويحل لهم
~~الطيبات} [الأعراف: 157] (ولا يصح استعماله في رفع الحدث و) لا في (إزالة
~~النجس ولا في طهارة مندوبة) ؛ لأنه غير مطهر.
# PageV01P037
# (والماء النجس لا يجوز استعماله بحال) لقوله تعالى {ويحرم عليهم الخبائث}
~~[الأعراف: 157] والنجس خبيث (إلا لضرورة لقمة غص بها، وليس عنده طهور ولا
~~طاهر) لقوله تعالى {فمن اضطر غير باغ ولا عاد فلا إثم عليه} [البقرة: 173]
~~(أو) لضرورة من (عطش معصوم من آدمي أو بهيمة سواء كانت تؤكل) كالإبل والبقر
~~(أو لا) كالحمر والبغال.
# (ولكن لا تحلب) ذات اللبن إذا سقيت النجس (قريبا) قلت بل بعد أن تسقى
~~طاهرا يستهلك النجس، كما في الزرع إذا سمد بنجس (أو لطفء حريق متلف) لدفع
~~ضرورة (ويجوز بل التراب به) أي بالماء النجس (وجعله) أي التراب (طينا يطين
~~به ما لا يصلى عليه) ؛ لأنه لا يتعدى تنجيسه.
# ولا يجوز أن يطين به نحو مسجد (ومتى تغير الماء) الطهور قليلا كان أو
~~كثيرا (بطاهر ثم زال تغيره) بنفسه أو ضم شيء إليه (عادت طهوريته) ؛ لأن
~~السلب للتغير وقد زال، فعاد إلى أصله وإن زال تغير بعضه عادت طهوريته ما
~~زال تغيره (فإن تغير به بعضه فما لم يتغير) منه (طهور) على أصله لعدم ما
~~يزيله عنه.
### | [فصل في القسم الثالث من أقسام المياه الماء نجس]
# القسم (الثالث) من أقسام المياه (نجس) بفتح الجيم وكسرها وضمها وسكونها،
~~وهو لغة المستقذر ضد الطاهر، يقال: نجس ينجس كعلم ms0033 يعلم وشرف يشرف (وهو) هنا
~~(ما تغير بنجاسة) قليلا كان أو كثيرا وسواء قل التغير أو كثر (في غير محل
~~التطهير) فينجس إجماعا حكاه ابن المنذر.
# (و) المتغير بنجاسة (في محله) أي محل التطهير (طهور) إن كان الماء
~~(واردا) على محل التطهير لضرورة التطهير إذ لو قلنا فينجس بمجرد الملاقاة
~~لم يمكن تطهير نجس بماء قليل فإن كان الماء مورودا، بأن غمس المتنجس في
~~الماء القليل، تنجس بمجرد الملاقاة.
# وإن كان الماء كثيرا وتغير تنجس وإلا فلا (فإن تغير بعضه) أي بعض الماء
~~الكثير (فالمتغير نجس) للتغير (وما لم يتغير منه) فهو (فطهور إن كان كثيرا)
~~لخبر القلتين.
# قال في المغني: إذا كان الماء كثيرا فوقع في جانب منه نجاسة فتغير بها،
~~نظرت فيما لم يتغير فإن
# PageV01P038
# نقص عن القلتين فالجميع نجس لأن المتغير نجس بالتغير والباقي ينجس
~~بالملاقاة انتهى.
# وإذا كان الماء قلتين فقط وغيرت النجاسة منه قدرا يعفى عنه في نقص
~~القلتين كالرطل والرطلين فالباقي طهور لأنه قلتان (وله استعماله) أي ما لا
~~ينجس إلا بالتغير (ولو مع قيام النجاسة فيه) أي في الماء الكثير (وبينه
~~وبينها) أي النجاسة (قليل) لأن تباعد الأقطار وتقاربها لا عبرة به، إنما
~~العبرة بكون غير المتغير كثيرا أو قليلا ويحكم بطهارة الملاصق للنجاسة إذا
~~كان الماء كثيرا (وإلا) أي وإن لم يكن الذي لم يتغير بالنجاسة كثيرا فهو
~~(نجس) لملاقاته النجاسة (فإن لم يتغير الماء الذي خلطته النجاسة وهو يسير
~~ف) هو (نجس) لحديث ابن عمر.
# قال «سئل النبي - صلى الله عليه وسلم - عن الماء يكون في الفلاة وما
~~ينوبه من السباع والدواب فقال: إذا بلغ الماء قلتين لم ينجسه شيء» . وفي
~~رواية «لم يحمل الخبث» رواه الخمسة والحاكم وقال على شرط الشيخين ولفظه
~~لأحمد وسئل عنه ابن معين فقال إسناده جيد وصححه الطحاوي.
# قال الخطابي ويكفي شاهدا على صحته أن نجوم أهل الحديث صححوه
# ، ولأنه - عليه السلام - أمر بإراقة الإناء الذي ولغ فيه الكلب ولم يعتبر
~~التغير.
# وعنه لا ينجس إلا ms0034 بالتغير، اختاره ابن عقيل وابن المنجا والشيخ تقي
~~الدين، وفاقا لمالك لحديث بئر بضاعة صححه أحمد وحسنه الترمذي. ويعضده حديث
~~أبي أمامة مرفوعا «الماء لا ينجسه شيء إلا ما غلب على ريحه وطعمه ولونه»
~~رواه ابن ماجه والدارقطني وجوابه حمل المطلق على المقيد فينجس القليل بمجرد
~~الملاقاة.
# (ولو كانت النجاسة لا يدركها الطرف) أي البصر كالتي بأرجل الذباب خلافا
~~لعيون المسائل، وسواء (مضى زمن تسري فيه) النجاسة (أم لا) لأن النجاسة
~~بالملاقاة لا بالاستهلاك (وما انتضح من) ماء (قليل لسقوطها) أي النجاسة
~~(فيه نجس) لأنه بعض المتصل بالنجاسة وعلم منه أن ما انتضح من كثير طهور
~~(والماء الجاري كالراكد) خلافا لأبي حنيفة (إن بلغ مجموعه) أي الجاري
~~(قلتين دفع) .
# (النجاسة إن لم تغيره) وإن لم يبلغ قلتين تنجس مجموعه بمجرد الملاقاة،
~~لعموم ما سبق (فلا اعتبار بالجرية) وهي ما أحاط بالنجاسة فوقها وتحتها
~~ويمنة ويسرة.
# وقال الموفق وما انتشرت إليه عادة أمامها ووراءها، وعنه كل جرية من جار
~~كمنفرد فمتى امتدت نجاسة بجار فكل جرية نجاسة مفردة فيفضي إلى تنجيس نهر
~~كبير بنجاسة قليلة لا كثيرة لقلة ما يحاذي القليلة.
# إذ لو فرضنا كلبا في جانب نهر وشعرة منه في
# PageV01P039
# جانبه الآخر لكان ما يحاذيها لا يبلغ قلتين لقلته فينجس وما يحاذي الكلب
~~يبلغ قلالا فلا ينجس وهذا ظاهر الفساد والتفريع على الأول.
# (فلو غمس الإناء) المتنجس (في ماء جار فهي غسلة واحدة ولو مر عليه جريات)
~~كما لو حركه في الماء الكثير الراكد (وكذا لو كان) المتنجس (ثوبا ونحوه)
~~مما يتشرب النجاسة (وعصره عقب كل جرية) كما لو عصره في الماء الراكد فغسلة
~~يبنى عليها.
# (ولو انغمس فيه) أي في الماء الجاري (لمحدث حدثا أصغر للوضوء لم يرتفع
~~حدثه، حتى يخرج مرتبا نصا كالراكد ولو مر عليه أربع جريات.
# ولو حلف لا يقف فيه) أي في هذا الماء وهو جار (فوقف) فيه (حنث) هكذا في
~~القواعد الفقهية ويأتي في باب التأويل فالحلف لا يحنث بلا نية ولا قصد ولا ms0035
~~سبب.
# (وينجس كل مائع) قليلا كان أو كثيرا (كزيت ولبن وسمن) وخل وعسل بملاقاة
~~نجاسة ولو معفوا عنها لحديث الفأرة تموت في السمن وعنه حكمه كالماء وفاقا
~~لأبي حنيفة.
# (و) ينجس (كل طاهر كماء ورد ونحوه) من المستخرج بالعلاج (بملاقاة نجاسة
~~ولو معفوا عنها) كيسير الدم (وإن كان كثيرا) قياسا على السمن (وإن وقعت)
~~نجاسة (في مستعمل في رفع حدث أو) وقعت (في طاهر غيره من الماء) كالمستعمل
~~في غسل ميت أو غسل يدي قائم من نوم ليل وكالطهور الذي تغير كثير من لونه أو
~~طعمه أو ريحه بطاهر (لم ينجس كثيرهما بدون تغير كالطهور) .
# قال في الإنصاف على الصحيح في المذهب المنصوص وقدمه في المغني وشرح ابن
~~رزين وابن عبيدان وصححه ابن منجا في نهايته وغيرهم ويحتمل أن ينجس، وقدمه
~~في الرعاية الكبرى وقال عن الأول فيه نظر وهو كما قال وأطلقهما في الشرح
~~وابن تميم انتهى وقطع بالثاني في التنقيح وتبعه في المنتهى ووجه الأول عموم
~~حديث «إذا بلغ الماء قلتين لم يحمل الخبث» .
# وجوابه: أنه غير مطهر فأشبه الخل (إلا أن تكون النجاسة بول آدمي) كبيرا
~~كان أو صغيرا وظاهره لو لم يأكل الطعام (أو عذرته المائعة أو الرطبة أو
~~يابسة فذابت نصا وأمكن نزحه) أي الكثير الطهور أو الطاهر من الماء على ما
~~ذكره (بلا مشقة) عظيمة نزحه (فينجس) نص عليه في رواية صالح والمروذي وأبي
~~طالب واختارها الخرقي والشريف والقاضي وابن عبدوس، وأكثر شيوخ أصحابنا
~~لحديث أبي هريرة يرفعه «لا يبولن أحدكم في الماء الدائم الذي لا يجري ثم
~~يغتسل فيه» هذا لفظ البخاري. وقال مسلم «ثم يغتسل منه» وهذا يتناول القليل
~~والكثير وهو خاص في البول
# PageV01P040
# وخبر القلتين محمول على بقية النجاسات فحصل الجمع بينهما: والعذرة
~~المائعة كالبول بل أفحش، والرطبة واليابسة إذا ذابت كذلك.
# وفي الشرح والمبدع: والأولى التفريق بين الرطبة والمائعة (وعنه لا ينجس)
~~الكثير ببول الآدمي ولا عذرته إن لم يتغير (وعليه جماهير) الأصحاب
~~(المتأخرين وهو المذهب عندهم) اختارها أبو الخطاب ms0036 وابن عقيل وقدمها
~~السامري.
# وفي المحرر وغيرهم لخبر القلتين ولأن نجاسة الآدمي لا تزيد على نجاسة بول
~~الكلب وهو لا ينجس القلتين فهذا أولى وخبر أبي هريرة «لا يبولن أحدكم في
~~الماء الدائم» إلى آخره لا بد من تخصيصه فتخصيصه بخبر القلتين أولى وعلم
~~منه أن ما يشق نزحه كمصانع طريق مكة لا ينجس بالبول ولا بغيره حتى يتغير
~~(وإذا انضم حسب الإمكان) بفتح الحاء والسين (عرفا ولو لم يتصل الصب إلى ماء
~~نجس ماء طهور كثير) طهره أي صيره طهورا لأن الكثير يدفع النجاسة عن نفسه
~~وعما اتصل به ولا ينجس إلا بالتغير وعلم منه أنه لا يطهر بإضافة يسير إليه
~~ولو زال به التغير لأنه لا يدفع النجاسة عن نفسه، فكذا عن غيره خلافا لصاحب
~~المستوعب.
# (أو جرى إليه) أي إلى الماء النجس ماء طهور كثير (من ساقية أو نبع) بفتح
~~الباء أي الماء الطهور (فيه) أي في المتنجس (طهره أي صار) المتنجس (طهورا
~~إن لم يبق فيه تغير) قليلا كان أو كثيرا (إن كان متنجسا بغير بول آدمي أو
~~عذرته) ؛ لأن المتصل يدفع تلك النجاسة عن نفسه فدفعها عن غيره فإن كان
~~متغيرا لم يطهر حتى يزول تغيره (وإن كان) تنجس (بأحدهما) أي ببول الآدمي أو
~~عذرته (ولم يتغير) بأن لم يشق نزحه (فتطهيره بإضافة ما يشق نزحه) بناء على
~~قول أكثر المتقدمين، والمتوسطين.
# وأما قول المتأخرين فظاهر مما تقدم (وإن تغير) الماء ببول الآدمي أو
~~عذرته (وكان مما يشق نزحه فتطهيره بإضافة ما يشق نزحه مع زوال التغير) لأن
~~علة التنجس التغير وقد زال (أو بنزح يبقى بعده ما يشق نزحه) مع زوال التغير
~~قل المنزوح أو كثر.
# قال ابن عبد القوي، في مجمع البحرين تطهير الماء بالنزح لا يزيد على
~~تحريكه لأن التنقيص والتقليل ينافي ما اعتبره الشرع في دفع النجاسة من
~~الكثرة (أو بزوال تغيره بمكثه) كالخمر تنقلب خلا.
# (وإن كان) المتنجس ببول الآدمي أو عذرته (مما لا يشق نزحه ف) تطهيره
~~(بإضافة ما ms0037 يشق نزحه عرفا كمصانع طريق مكة مع زوال تغيره إن كان) فيه تغير
~~لما تقدم (والمنزوح طهور ما لم يكن متغيرا أو تكن عين النجاسة فيه) حيث زال
~~التغير
# PageV01P041
# به وبقي بعده قلتان، لأنه بعض الباقي فكان طهورا كالذي انفصل منه وإنما
~~كان المنفصل من غسل النجاسة بعد طهارة المحل طاهرا لأنهم جعلوا المنفصل عن
~~المحل حكم الماء الباقي في المحل وإذا حكم بطهارة المحل كان البلل الباقي
~~في المحل طاهرا، فكذلك المنفصل منه لأنه بعضه وإن كان المنزوح متغيرا أو
~~كانت عين النجاسة فيه وهو دون القلتين فنجس.
# قال ابن قندس: والمراد آخر ما نزح الماء وزال معه التغير ولم يضف إلى
~~غيره من المنزوح الذي لم يزل التغير بنزحه (ولا يجب غسل جوانب بئر) ضيقة
~~كانت أو واسعة (نزحت) لنجاسة حصلت بها (و) لا غسل (أرضها) للحرج والمشقة،
~~بخلاف رأسها قلت ظاهر كلامهم يجب غسل آلة النزح، لكن مقتضى قولهم المنزوح
~~طهور كما تقدم: أن الآلة لا يعتبر فيها ذلك للحرج وإلا لنبهوا عليه والله
~~أعلم.
# (وإن كان الماء النجس كثيرا فزال تغيره بنفسه أو بنزح بقي بعده كثير صار
~~طهورا إن كان متنجسا بغير البول والعذرة على ما تقدم ولم يكن مجتمعا من)
~~ماء (متنجس) كماء من المياه التي جمعت (دون قلتين كاجتماع قلة نجسة إلى
~~مثلها) فإذا لم يكن كذلك طهر لزوال علة النجاسة وهي التغير، كما لو أضيف
~~إليه ماء كثير وزال به تغيره (فإن كان) مجتمعا من متنجس كل منه دون قلتين
~~(ف) هو (نجس) ولو زال تغيره بنفسه أو بنزح بقي بعده كثير، ولا يطهر إلا
~~بإضافة كثير (وككمالهما) أي القلتين (ببول أو نجاسة أخرى) غير البول فإنه
~~لا يطهر إلا بإضافة كثير.
# (وكذا إن اجتمع من نجس وطهور وطاهر قلتان ولا تغير فكله نجس) ؛ لأن
~~الطهور دون القلتين لا يدفع النجاسة عن نفسه، فكذا عن غيره بل أولى.
# (وتطهيره في هذه الصورة هو وماء) نجس قليلا كان أو كثيرا (كوثر بماء يسير ms0038
~~بالإضافة) أي بإضافة ما يدفع تلك النجاسة لو وقعت فيه ابتداء عن نفسه (فقط)
~~أي دون إضافة يسير ودون زوال التغير بنفسه أو بنزح (إن كوثر) هذا الماء
~~المذكور (بماء يسير) لم يطهر (أو كان) المتنجس (كثيرا فأضيف إليه ذلك) أي
~~ماء يسير (أو) أضيف إليه (غير الماء) من تراب أو نحوه (لم يطهر) بذلك لأنه
~~لا يدفع النجاسة عن نفسه فغيره أولى.
# PageV01P042
### | [فصل الكثير قلتان فصاعدا]
# ) ؛ لأن خبر القلتين دل بمنطوقه على دفعهما النجاسة عن أنفسهما، وبمفهومه
~~على نجاسة ما لم يبلغهما فلذلك جعلناهما حدا للكثير، وهما تثنية قلة وهي
~~اسم لكل ما ارتفع وعلا ومنه قلة الجبل والمراد هنا الجرة الكبيرة وسميت قلة
~~لارتفاعها وعلوها، أو؛ لأن الرجل العظيم يقلها بيده أو يرفعها والتحديد وقع
~~بقلال هجر قرية كانت قرب المدينة لما روى الخطابي بإسناده إلى ابن جريج عن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - مرسلا «إذا كان الماء قلتين بقلال هجر» .
# وفي حديث الإسراء «ثم رفعت إلى سدرة المنتهى فإذا ورقها مثل آذان الفيلة
~~وإذا نبقها مثل قلال هجر» رواه البخاري ولأنها مشهورة الصفة معلومة
~~المقدار، لا تختلف كالصيعان.
# (واليسير دونهما) أي دون القلتين (وهما) أي القلتان (خمسمائة رطل عراقي)
~~لقول عبد الملك ابن جريج رأيت قلال هجر فرأيت القلة تسع قربتين أو قربتين
~~وشيئا والاحتياط إثبات الشيء وجعله نصفا، لأنه أقصى ما يطلق عليه اسم شيء
~~منكر، فيكون مجموعهما خمس قرب بقرب الحجاز والقربة تسع مائة رطل عراقية
~~باتفاق القائلين بتحديد الماء بالقرب (تقريبا فيعفى عن نقص يسير كرطل أو
~~رطلين) عراقية؛ لأن الشيء إنما جعل نصفا احتياطا والغالب استعماله فيما دون
~~النصف.
# قال في الشرح: فعلى هذا من وجد نجاسة في ماء فغلب على ظنه أنه مقارب
~~للقلتين توضأ منه وإلا فلا (و) القلتان (أربعمائة) رطل (وستة وأربعون رطلا
~~وثلاثة أسباع رطل مصري وما وافقه) أي الرطل المصري (من البلدان) كالمدينة
~~ومكة.
# (و) القلتان (مائة وسبعة أرطال وسبع رطل دمشقي وما وافقه) من البلدان
~~كصيدا وعكة ms0039 وصفد (وتسعة وثمانون رطلا وسبعا رطل حلبي وما وافقه) كالبيروتي
~~(وثمانون رطلا وسبعا رطل ونصف سبع رطل قدسي وما وافقه) كالنابلسي (وأحد
~~وسبعون رطلا وثلاثة أسباع رطل بعلي وما وافقه) في وزنه من البلاد
~~(ومساحتهما) أي القلتين (مربعا ذراع وربع طولا، وذراع وربع عرضا وذراع وربع
~~عمقا) في مستوى من الأرض ونحوها.
# (و) مساحتهما (مدورا ذراع طولا وذراعان ونصف عمقا والمراد) بالذراع فيما
~~تقدم (ذراع اليد) أي يد الآدمي المعتدل، وهو أربع وعشرون
# PageV01P043
# إصبعا معترضة معتدلة.
# قال القمولي الشافعي وذكر عن الشافعي أنه شبران، وهو تقريب زاد غيره
~~والشبر ثلاث قبضات والقبضة أربع أصابع والإصبع ست شعيرات بطون بعضها إلى
~~بعض.
# قال في التنقيح: حررت ذلك فيسع كل قيراط عشرة أرطال وثلثي رطل عراقي
~~انتهى.
# والمراد كل قيراط من الذراع من الربع وذلك بأن تضرب البسط في البسط
~~والمخرج في المخرج، وتقسم حاصل البسط على حاصل المخرج يخرج ذرعه فتحفظ
~~قراريطه وتقسم عليها الخمسمائة، فبسط الذراع والربع خمسة وقد تكرر ثلاثا
~~طولا وعرضا وعمقا فإذا ضربت خمسة في خمسة والخارج في خمسة بلغ مائة وخمسة
~~وعشرين والمخرج أربعة وقد تكرر أيضا ثلاثا فإذا ضربته كما تقدم بلغ أربعة
~~وستين وهي سهام الذراع فتقسم عليها الحاصل الأول يخرج ذراع وسبعة أثمان
~~ذراع وخمسة أثمان ثمن ذراع.
# فإذا بسطت ذلك قراريط وجدته سبعة وأربعين قيراطا إلا ثمن قيراط فاقسم
~~عليها الخمسمائة يخرج ما ذكر وبذلك يتضح لك عدم اتجاه اعتراض المصنف على
~~المنقح في حاشية التنقيح (والرطل العراقي مائة درهم وثمانية وعشرون درهما
~~وأربعة أسباع درهم) والرطل البعلي تسعمائة درهم والقدسي ثمانمائة درهم
~~والحلبي سبعمائة درهم وعشرون درهما، والدمشقي ستمائة درهم والمصري مائة
~~درهم وأربعة وأربعون درهما، وكل رطل اثنتا عشرة أوقية لا تختلف في سائر
~~البلاد، وأوقية العراقي عشرة دراهم وخمسة أسباع درهم وأوقية المصري اثنا
~~عشر درهما، وأوقية الدمشقي خمسون درهما وأوقية الحلبي ستون درهما، وأوقية
~~القدسي ستة وستون درهما، وثلثا درهم وأوقية البعلي خمسة وسبعون درهما.
# (وهو) أي الرطل ms0040 العراقي (سبع القدسي وثمن سبعه) ؛ لأن سبع القدسي مائة
~~وأربعة عشر درهما وسبعا درهم (وسبع الحلبي وربع سبعه) ؛ لأن سبعه مائة
~~ودرهمان وستة أسباع درهم (وسبع الدمشقي ونصف سبعه) ؛ لأن سبعه خمسة وثمانون
~~درهما وخمسة أسباع درهم (وستة أسباع المصري وربع سبعه) لأن سبعه عشرون
~~درهما وأربعة أسباع درهم.
# (وسبع البعلي، وهو) أي الرطل العراقي (بالمثاقيل تسعون مثقالا ومجموع
~~القلتين بالدراهم أربعة وستون ألفا ومائتان وخمسة وثمانون درهما وخمسة
~~أسباع درهم) إسلامي لأنه المراد حيث أطلق (فإذا أردت معرفة القلتين بأي رطل
~~فاعرف عدد دراهمه) أي دراهم ذلك الرطل الذي أردت معرفة القلتين به (ثم
~~اطرحه) أي عدد دراهمه (من دراهم القلتين مرة بعد أخرى حتى لا يبقى
# PageV01P044
# منها) أي من دراهم القلتين (شيء) أو يبقى أقل من دراهم الرطل.
# (واحفظ الأرطال المطروحة فما كان) أي وجد من عدد الطروحات (فهو مقدار
~~القلتين بالرطل الذي طرحت به) إن لم يبق شيء من دراهم الرطل (وإن بقي) من
~~دراهم القلتين (أقل من) دراهم ال (رطل) الذي طرحت به (فانسبه منه ثم اجمعه
~~إلى المحفوظ) فما كان فهو مقدار القلتين.
### | [فصل الشك في نجاسة الماء أو غيره]
# فصل (وإن شك في نجاسة ماء أو غيره) كثوب أو إناء (ولو) كان الشك في نجاسة
~~ماء (مع تغير) الماء بنى على أصله، لحديث «دع ما يريبك إلى ما لا يريبك»
~~والتغير يحتمل أن يكون بمكثه أو نحوه (أو) شك في (طهارته) وقد تيقن نجاسته
~~قبل ذلك (بنى على أصله) الذي كان متيقنا قبل طروء الشك؛ لأن الشيء إذا كان
~~على حال فانتقاله عنها يفتقر إلى عدمها ووجود الأخرى وبقاؤها وبقاء الأولى
~~لا يفتقر إلا إلى مجرد البقاء، فيكون أيسر من الحديث وأكثر، والأصل إلحاق
~~الفرد بالأعم الأغلب.
# (ولا يلزمه السؤال) عما لم يتيقن نجاسته؛ لأن الأصل طهارته (ويلزم من علم
~~نجاسته إعلام من أراد استعماله) في طهارة أو شرب أو غيره (إن شرطت إزالتها)
~~أي تلك النجاسة (للصلاة) لأنه من باب الأمر بالمعروف والنهي ms0041 عن المنكر فيجب
~~بشروطه ومفهوم كلامه إن لم تشترط إزالتها للصلاة كيسير الدم وما تنجس به لم
~~يجب إعلامه لأن عبادته لا تفسد باستعماله في غير طهارة وهذا أحد احتمالات
~~ثلاثة أطلقها في الفروع، وضعفه في تصحيح الفروع وصوب أنه يلزمه مطلقا وقال
~~قدمه في الرعاية الكبرى انتهى وهو ظاهر ما قطع به في المنتهى.
# (وإن احتمل تغير الماء بشيء فيه) أي في الماء (من نجس أو غيره عمل به) أي
~~بذلك الاحتمال؛ لأن ما حصل في الماء وأمكن تغير الماء به سبب فيحال الحكم
~~عليه، والأصل عدم ما سواه وإن لم يحتمل تغير الماء بما وقع فيه لكثرة الماء
~~وقلة الساقط فيه لم يؤثر لأنه لا يصلح هنا سببا، أشبه ما لو لم يقع فيه
~~شيء، ولو كان بئر الماء ملاصقا لبئر فيها بول أو غيره من النجاسات وشك في
~~وصوله إلى الماء فالماء طاهر بالأصل وإن أحب علم حقيقة ذلك فليطرح في البئر
~~النجسة نفطا فإن وجد رائحته في الماء علم وصوله
# PageV01P045
# إليه وإلا فلا وإن وجده متغيرا تغيرا يصلح أن يكون منها ولم يعلم له سبب
~~آخر فهو نجس لما سبق ولو وجد متغيرا في غير هذه الصورة ولم يعلم سبب تغيره
~~فهو طاهر وإن غلب على ظنه نجاسته، ذكره في الشرح (وإن احتملهما) أي التغير
~~بالطاهر والنجس (فهو طاهر) أي مطهر استصحابا للأصل، لعدم تحقق خروجه عنه.
# وإذا كان الماء قلتين وفيه نجاسة فغرف منه بإناء فالذي في الإناء طاهر
~~والباقي نجس، إن كان الإناء كبيرا يخرجه عن التقريب وإن ارتفعت النجاسة في
~~الدلو فالماء الذي في الإناء نجس والباقي طاهر هذا معنى كلام ابن عقيل (وإن
~~أخبره عدل مكلف ولو) كان (امرأة وقنا) الواو بمعنى أو.
# (ولو) كان المخبر (مستور الحال) لأنه خبر لا شهادة (أو) كان (ضريرا؛ لأن
~~للضرير طريقا إلى العلم بذلك) أي بالنجاسة (بالخبر والحس) أي بأن يكون
~~أخبره عدل بنجاسة أو أحس بنجاسة بحاسة غير البصر (لا) إن أخبره (كافر
~~وفاسق) ms0042 ظاهر الفسق (ومجنون وغير بالغ) ولو مميزا (بنجاسته) أي الماء أو
~~غيره.
# (قبل) أي وجب عليه قبول خبره والعمل به فيكف عن استعماله لعلمه بنجاسته
~~(إن عين) المخبر (السبب) فإن لم يعينه لم يلزمه قبوله، لجواز أن يكون نجسا
~~عند المخبر دون المخبر، لاختلاف الناس في سبب نجاسة الماء وقد يكون إخباره
~~بنجاسته على وجه التوهم كالوسواس فلذلك اعتبر التعيين وإن كان المخبر فقيها
~~موافقا، كما نقل عن إملاء التقي الفتوحي ولا يلزم السؤال عن السبب، قدمه في
~~الفائق قلت وكذا إذا أخبره بما يسلبه الطهورية مع بقاء الطهارة، فيعمل
~~المخبر بمذهبه فيه.
# (فإن أخبره) العدل المكلف (أن كلبا ولغ) من باب نفع، أي شرب بأطراف لسانه
~~(في هذا الإناء ولم يلغ في هذا) الإناء.
# (وقال) عدل مكلف (آخر) أي غير الأول (لم يلغ في الأول، وإنما ولغ في
~~الثاني قبل) المخبر وجوبا (قول كل واحد منهما في الإثبات دون النفي ووجب
~~اجتنابهما) أي الإناءين (لأنه يمكن صدقهما لكونهما) أي الولوغين (في وقتين)
~~مختلفين اطلع كل واحد من العدلين على أحدهما دون الآخر (أو عينا كلبين) بأن
~~قال أحدهما ولغ فيه هذا الكلب دون هذا الكلب وعاكسه الآخر فيقبل خبرهما
~~ويكف عنهما؛ لأن كلا منهما مثبت لما نفاه الآخر والمثبت مقدم؛ لأن معه
~~زيادة علم.
# (وإن عينا كلبا واحدا و) عينا (وقتا لا يمكن شربه فيه منهما تعارضا وسقط
~~قولهما) لأنه لا يمكن صدقهما، ولا مرجح لأحدهما، كالبينتين إذا تعارضتا
# PageV01P046
# (ويباح استعمال كل واحد منهما) ؛ لأن الأصل الطهارة ولم يثبت ما يرفعه.
# (فإن قال أحدهما شرب من هذا الإناء وقال الآخر لم يشرب) منه (قدم قول
~~المثبت) لما سبق (إلا أن يكون) المثبت (لم يتحقق شربه، مثل الضرير الذي
~~يخبر عن حسه فيقدم قول البصير) لرجحانه بالمشاهدة واستصحابه بالأصل
~~الطهارة.
# (وإن) علم نجاسة الماء الذي توضأ منه و (شك هل كان وضوءه قبل نجاسة الماء
~~أو بعدها لم يعد) أي لم تجب عليه الإعادة؛ لأن الأصل الطهارة.
# قال في الفروع: ms0043 لكن يقال: شكه في القدر الزائد، كشكه مطلقا فيؤخذ من هذا
~~لا يلزمه أن يعيد إلا ما تيقنه بماء نجس، وهو متجه، كشكه في شرط العبادة
~~بعد فراغها وعلى هذا لا يغسل ثيابه وآنيته ونص أحمد يلزمه انتهى وإن علم أن
~~النجاسة كانت قبل وضوئه ولم يعلم أكان دون القلتين أو كان قلتين فنقص
~~بالاستعمال أعاد،؛ لأن الأصل نقص الماء.
# (وإن شك في كثرة ماء وقعت فيه نجاسة) ولم تغيره (فهو نجس) ؛ لأن اليقين
~~كونه دون القلتين.
# (أو) شك (في نجاسة عظم) وقع في ماء أو غيره (فهو طاهر) استصحابا للأصل.
# (أو) شك (في) طهارة (روثة) وقعت في ماء أو غيره (فطاهرة) لما تقدم نقله
~~حرب وغيره فيمن وطئ روثة، فرخص فيه إذا لم يعلم ما هي.
# (أو) شك (في جفاف نجاسة على ذباب أو غيره فيحكم بعدم الجفاف) لأنه الأصل.
# (أو) شك (في ولوغ كلب أدخل رأسه في إناء ثم) وجد.
# وفي بعض نسخ الفروع: وثم أي هناك - وجد (بفيه رطوبة فلا ينجس) ؛ لأن
~~الأصل عدم الولوغ.
# (وإن أصابه ماء ميزاب ولا أمارة) على نجاسته (كره سؤاله) عنه لقول عمر
~~لصاحب الحوض لا تخبرنا (فلا يلزم جوابه) وأوجبه الأزجي إن علم نجاسته، قال
~~في الإنصاف: وهو الصواب.
# (وإن اشتبه طهور مباح بنجس أو) اشتبه طهور مباح (بمحرم لم يتحر ولو زاد
~~عدد الطهور) أو المباح، خلافا لأبي علي النجاد لأنه اشتبه المباح بالمحظور
~~في موضع لا تبيحه الضرورة، كما لو اشتبهت أخته بأجنبيات أو كان أحدهما
~~بولا؛ لأن البول لا مدخل له في التطهير (أو) أي ولو (كان النجس غير بول)
~~فلا يتحرى وإذا علم النجس استحب إراقته، ليزيل الشك عن نفسه (ووجب الكف
~~عنهما) أي المشتبهين احتياطا للحظر (كميتة) اشتبهت (بمذكاة لا ميتة في لحم
~~مصر أو قرية) قال أحمد أما شاتان لا يجوز التحري، فأما إذا كثرت فهذا غير
~~هذا.
# ونقل الأثرم أنه قيل له: فثلاثة؟ قال لا أدري (ويتيمم) من عدم طهور
# PageV01P047
# غير المشتبه (من غير ms0044 إعدامهما ولا خلطهما) خلافا للخرقي، لأنه عادم للماء
~~حكما (لكن إن أمكن تطهير أحدهما بالآخر) بأن يكون الطهور قلتين فأكثر وعنده
~~إناء يسعهما (لزم الخلط) ليتمكن به من الطهارة الواجبة.
# (وإن علم النجس بعد تيممه وصلاته فلا إعادة) كمن تيمم لعدم الماء ثم وجده
~~بعد أن صلى وعلم منه أنه إذا علم في الصلاة وجب القطع والطهارة والاستئناف،
~~وكذا الطواف (وإن توضأ من أحدهما فبان أنه الطهور لم يصح وضوءه) كما لو صلى
~~قبل أن يعلم دخول الوقت فصادفه، وظاهره سواء تحرى أو لا، خلافا للإنصاف،
~~حيث قال من غير تحر وعارضه في شرح المنتهى.
# (ويلزم التحري ل) حاجة (أكل وشرب) لأنه حال ضرورة (ولا يلزمه غسل فمه
~~بعده) أي بعد الأكل والشرب، إذا وجد طهورا استصحابا لأصل الطهارة، وكذا لو
~~تطهر من أحدهما لا يلزم غسل أعضائه وثيابه استصحابا للأصل وقال ابن حمدان
~~يجب، وعلم منه أنه لا يجوز أن يأكل أو يشرب بلا تحر.
# (ولا يتحرى) من اشتبه عليه طاهر بنجس (مع وجود غير مشتبه) لعدم الحاجة
~~إليه.
# (وإن توضأ بماء ثم علم نجاسته أعاد ما صلاه) من الفرض لبطلانه (حتى يتيقن
~~براءته) ليخرج من العهدة بيقين.
# (وما جرى من الماء على المقابر فطهور إن لم تكن نبشت) للحكم بطهارتها إذن
~~(وإن كانت) المقابر (قد تقلب ترابها فإن كانت أتت عليها الأمطار طهرت.
# قاله في النظم) ؛ لأن إزالة النجاسة لا يعتبر لها نية، والأرض تطهر
~~بالمكاثرة بالماء (وإلا) أي وإن لم تكن أتت عليها الأمطار (فهو نجس إن تغير
~~بها) أي بالنجاسة لما تقدم (أو) لم يتغير، لكن (كان قليلا) فينجس لملاقاته
~~النجاسة قلت مقتضى ما سبق أنه طاهر، لأنه ورد على محل التطهير فلا ينجس
~~بالملاقاة، والمنفصل عن الأرض بعد زوال النجاسة طاهر كما تقدم في القسم
~~الثاني فيحمل كلامه على ما إذا كانت عين النجاسة موجودة.
# (وإن اشتبه طاهر بنجس غير الماء كالمائعات) من خل ولبن وعسل (ونحوها حرم
~~التحري بلا ضرورة) ويجوز معها، وحيث جاز ms0045 التحري عند الضرورة ولم يظهر له
~~شيء تناول من أحدهما للضرورة.
# (وإن اشتبه طاهر) غير مطهر (بطهور لم يتحر) أي لم يجتهد في الطهور منهما،
~~كما لو اشتبه الطهور بالنجس (وتوضأ منهما وضوءا واحدا، من هذا غرفة ومن هذا
~~غرفة يعم بكل غرفة المحل) من محال الوضوء ليؤدي الفرض بيقين ويجوز له هذا
~~(ولو كان عنده طهور بيقين) لأنه توضأ من
# PageV01P048
# ماء طهور بيقين (وصلى صلاة واحدة) أي فلا يلزمه أن يصلي الفرض مرتين (ولو
~~توضأ من واحد) منهما (فقط ثم بان أنه مصيب أعاد) ما صلاه لعدم صحة وضوئه
~~قلت والغسل فيما تقدم كالوضوء وكذا إزالة النجاسة.
# (ولو احتاج إلى شرب تحرى وشرب الطاهر عنده) أي ما ظهر له أنه الطاهر
~~(وتوضأ بالطهور ثم تيمم معه احتياطا، إن لم يجد طهورا غير مشتبه) ليحصل له
~~اليقين.
# (وإن اشتبهت ثياب طاهرة مباحة ب) ثياب (نجسة) أو بثياب (محرمة ولم يكن
~~عنده ثوب طاهر) بيقين (أو) ثوب (مباح بيقين لم يتحر) لما تقدم في اشتباه
~~الطهور بالنجس (وصلى في كل ثوب صلاة واحدة) يكررها (بعدد) الثياب (النجسة
~~أو المحرمة، وزاد) على عدد النجسة أو المحرمة (صلاة) ليصلي في ثوب طاهر
~~يقينا (ينوي بكل صلاة الفرض) احتياطا، كمن نسي صلاة من يوم وفرق أحمد بين
~~ما هنا وبين القبلة والأواني بأن الماء يلصق ببدنه فينجس به، وأنه يباح
~~صلاته فيه عند العدم، بخلاف الماء النجس.
# قال القاضي؛ ولأن القبلة يكثر الاشتباه فيها، والتفريط هنا حصل، منه
~~بخلافها؛ ولأن لها أدلة تدل عليها، بخلاف الثياب وقوله: ينوي بكل صلاة
~~الفرض، يعني لأنها معادة والظاهر أنه تكفي نيتها ظهرا مثلا، إذ لا تتعين
~~الفريضة كما يأتي في باب النية.
# (وإن جهل) من اشتبهت عليه الثياب (عددها) أي عدد النجسة أو المحرمة (صلى)
~~فريضة في كل ثوب منها فيصلي في ثوب بعد آخر (حتى يتيقن أنه صلى في ثوب طاهر
~~أو مباح) ينوي بكل صلاة الفرض كما تقدم، ليخرج من الواجب بيقين، وظاهره:
~~ولو كثرت؛ ms0046 لأنه يندر جدا.
# وقال ابن عقيل يتحرى في أصح الوجهين دفعا للمشقة وإن اشتبه مباح بمكروه
~~اجتهد ويحتمل أن يصلي فيما شاء بدونه ويحتمل أن يصلي بكل ثوب صلاة وإن صلى
~~بهما معا كره قاله في الرعاية الصغرى.
# (وكذا حكم الأمكنة الضيقة) إذا تنجس بعضها واشتبهت ولا بقعة طاهرة بيقين
~~فإذا تنجست زاوية من بيت وتعذر خروجه منه وما يفرشه عليه صلى الفرض مرتين
~~في زاويتين وإن تنجس زاويتان صلى ثلاث مرات في ثلاث زوايا، وهكذا (ويصلي في
~~فضاء واسع) كصحراء وحوش كبير تنجس بعضه واشتبه (ولا تصح إمامة من اشتبهت
~~عليه الثياب) أو البقعة الضيقة (الطاهرة بالنجسة) ؛ لأنه عاجز عن شرط
~~الصلاة، وهو الطاهر المتيقن.
# (وإن اشتبهت أخته) أو نحوها من محارمه (بأجنبية أو أجنبيات لم يتحر
~~للنكاح) أي لم يجز له التحري للنكاح منهن
# PageV01P049
# (وكف عنهن) احتياطا للحظر.
# (و) إن اشتبهت أخته ونحوها (في قبيلة كبيرة و) في (بلدة كبيرة) الواو
~~بمعنى أو، ف (له النكاح) منهن (من غير تحر) أي ولم يلزمه أن يتحرى ونظيره
~~ما تقدم في الميتة والمذكاة.
# (ولا مدخل للتحري في العتق والطلاق) فإذا طلق واحدة من نسائه أو أعتق
~~واحدة من إمائه ثم نسيها، أو كانت ابتداء مبهمة أقرع بينهن، كما يأتي ولا
~~تحري والتحري والاجتهاد والتوخي متقاربة ومعناها بذل المجهود في طلب
~~المقصود ولما كان الماء جوهرا سيالا احتاج إلى بيان أحكام أوانيه عقبه،
~~فقال.
### | [باب الآنية]
# ) الباب معروف وقد يطلق على الضعف، وهو ما يدخل منه إلى المقصود ويتوصل
~~به إلى الاطلاع عليه، ويجمع على أبواب وفي الازدواج على أبوبة (وهي) أي
~~الآنية لغة وعرفا (الأوعية) وهي ظروف الماء ونحوها والآنية جمع إناء كسقاء
~~وأسقية، ووعاء وأوعية وجمع الآنية: أوان والأصل أأني أبدلت الهمزة الثانية
~~واوا، كراهية اجتماع همزتين كآدم وأوادم وهو مشتق من الأدمة أو من أديم
~~الأرض وهو وجهها (كل إناء طاهر يباح اتخاذه واستعماله ولو كان ثمينا كجوهر
~~ونحوه) كالبلور والياقوت والزمرد، وغير الثمين كالخشب والزجاج والجلود
~~والصفر ms0047 والحديد.
# لما روى عبد الله بن زيد قال «أتانا رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فأخرجنا له ماء في تور من صفر فتوضأ» رواه البخاري وقد ورد أنه توضأ من
~~جفنة ومن تور حجارة ومن إداوة ومن قربة فثبت الحكم فيها لفعله، ما في
~~معناها قياسا لأنه مثلها ولأن العلة المحرمة للنقدين مفقودة في الثمين،
~~لكونه لا يعرفه إلا خواص الناس فلا يؤدي إلى الخيلاء وكسر قلوب الفقراء،
~~ولأن إباحته لا تفضي إلى استعماله لقلته بخلاف النقدين فإنهما في مظنة
~~الكثرة، فيفضي إلى الاستعمال وكثرة أثمانها لا تصلح
# PageV01P050
# جامعا كما في الثياب، فإنه يحرم الحرير وإن قل ثمنه بخلاف غيره وإن بلغ
~~ثمنه أضعاف ثمن الحرير وكذلك يباح فص الخاتم جوهرة، ولو بلغ ثمنها مهما بلغ
~~ويحرم ذهبا ولو كان يسيرا.
# قاله في المبدع (إلا عظم آدمي وجلده) فيحرم اتخاذ إناء منه واستعماله
~~لحرمته (و) إلا (إناء مغصوبا) فيحرم لحق مالكه (و) إلا (إناء ثمنه) المعين
~~حرام فيحرم لحق مالكه.
# (و) إلا (آنية ذهب وفضة ومضببا بهما) أو بأحدهما (فيحرم) أي ما تقدم من
~~الاتخاذ والاستعمال أما تحريم الاتخاذ؛ فلأن ما حرم استعماله مطلقا حرم
~~اتخاذه على هيئة الاستعمال، كالملاهي وأما ثياب الحرير فإنها لا تحرم
~~مطلقا؛ لأنها تبعا للنساء وتباح التجارة فيها.
# وأما تحريم الاستعمال فلما روى حذيفة قال سمعت النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - يقول «لا تشربوا في آنية الذهب والفضة ولا تأكلوا في صحافها فإنها
~~لهم في الدنيا ولكم في الآخرة» وروت أم سلمة أن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- قال «الذي يشرب في آنية الذهب والفضة إنما يجرجر في بطنه نار جهنم» متفق
~~عليهما.
# والجرجرة: هي صوت وقوع الماء بانحداره في الجوف وغير الأكل والشرب في
~~معناهما؛ لأن ذكرهما خرج مخرج الغالب فلا يتقيد الحكم به (على الذكر
~~والأنثى) والخنثى مكلفا كان أو غيره بمعنى أن وليه يأثم بفعل ذلك له، لعموم
~~الإخبار وعدم المخصص.
# وإنما أبيح التحلي للنساء لحاجتهن إليه لأجل التزين للزوج وما حرم ms0048 اتخاذ
~~الآنية منه حرم اتخاذ الآلة منه (ولو) كانت (ميلا) بكسر الميم، وهو ما
~~يكتحل به (ومثله) أي مثل الميل في تحريم اتخاذه واستعماله من الذهب والفضة
~~وعظم الآدمي وجلده (قنديل ومسعط) بضم الميم إناء يجعل فيه السعوط، وهو من
~~النوادر التي جاءت بالضم وقياسها الكسر لأنه اسم آلة (ومجمرة ومدخنة وسرير
~~وكرسي وخفان ونعلان ومشربة وملعقة وأبواب ورفوف قال) الإمام (أحمد لا
~~تعجبني الحلقة ونص) .
# أحمد (أنها) أي الحلقة (من الآنية) أي مثلها في الحكم فتحرم مطلقا وعند
~~القاضي وغيره هي كالضبة، فيكون فيها التفصيل الآتي نظرا إلى أنها تابعة
~~للباب.
# (ويحرم) اتخاذ واستعمال إناء ونحوه (مموه) بذهب أو فضة بأن يذاب الذهب أو
~~الفضة ويلقى فيه الإناء من نحاس أو نحوه، فيكتسب منه لونه.
# (و) يحرم اتخاذ واستعمال إناء ونحوه
# PageV01P051
# مطعم) بذهب أو فضة بأن يحفر في إناء من خشب أو غيره حفرا ويوضع فيها قطع
~~ذهب أو فضة على قدرها.
# (و) يحرم اتخاذ واستعمال إناء ونحوه (مطلي) بذهب أو فضة بأن يجعل الذهب
~~أو الفضة كالورق ويطلى به الحديد ونحوه وكثير فسر الطلاء بالتمويه.
# (و) يحرم اتخاذ واستعمال إناء ونحوه (مكفت ونحوه) كالمنقوش (منهما) أي من
~~الذهب والفضة أو من أحدهما والتكفيت أن يبرد الإناء من حديد أو نحوه حتى
~~يصير فيه شبه المجاري في غاية الدقة ثم يوضع فيها شريط دقيق من ذهب أو فضة
~~يدق عليه حتى يلصق، كما يصنع بالمركب، لما روى ابن عمر أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال من «شرب من إناء ذهب أو فضة أو من إناء فيه شيء من ذلك
~~فإنما يجرجر في بطنه نار جهنم» رواه الدارقطني؛ ولأن العلة التي لأجلها حرم
~~الخالص، وهي الخيلاء وكسر قلوب الفقراء، وتضييق النقدين موجودة في المموه
~~ونحوه وقيل: إن كان لو حك لاجتمع منه شيء حرم وإلا فلا.
# (وتصح الطهارة) وضوءا كانت أو غسلا أو غيرهما (منها) أي من آنية الذهب
~~والفضة وعظم الآدمي وجلده، بأن يغترف منها بيده.
# (و) تصح ms0049 الطهارة أيضا (بها) أي بالآنية المذكورة، بأن يغترف الماء بها.
# (و) تصح الطهارة أيضا (فيها) بأن يتخذ إناء محرما على ما سبق يسع قلتين
~~ويغتسل أو يتوضأ داخله.
# (و) تصح الطهارة (إليها بأن يجعلها مصبا لفضل طهارته، فيقع فيها الماء
~~المنفصل عن العضو) بعد غسله.
# (و) تصح الطهارة أيضا (من إناء مغصوب أو) من إناء (ثمنه) ولو معينا
~~(حرام) وبه وفيه وإليه.
# والمسروق ونحوه كالمغصوب (و) تصح الطهارة أيضا (في مكان مغصوب) بخلاف
~~الصلاة؛ لأن الإناء والمكان ليس شرطا للطهارة فيعود النهي إلى خارج، أشبه
~~ما لو صلى وفي يده خاتم ذهب وأيضا أفعال الصلاة من القيام والقعود والركوع
~~والسجود في الدار المغصوبة فتحرم، بخلاف مسألتنا (إلا) المضبب ب (ضبة يسيرة
~~عرفا) أي في عرف الناس؛ لأنه لم يرد تحديدها (من فضة لحاجة، كتشعيب قدح)
~~احتاج إلى ذلك فيجوز تشعيبه واستعماله.
# لحديث أنس «أن قدح النبي - صلى الله عليه وسلم - انكسر فاتخذ مكان الشعب
~~سلسلة من فضة» رواه البخاري وهذا مخصص لعموم الأحاديث المتقدمة، ولأنه ليس
~~فيه سرف ولا خيلاء بخلاف الكبيرة والتي لغير حاجة وعلم منه أن ضبة الذهب
~~حرام مطلقا (وهي) أي الحاجة (أن يتعلق بها) أي الضبة (غرض غير زينة) بأن
~~تدعو الحاجة إلى فعلها، لا أن لا تندفع بغيرها، فتجوز الضبة المذكورة عند
~~انكسار القدح
# PageV01P052
# ونحوه.
# (ولو وجد غيرها) أي غير الضبة اليسيرة من الفضة؛ لأن احتياجه إلى كونها
~~من ذهب أو فضة بأن لا يجد غيرهما ضرورة وهي تبيح المنفرد (وتباح مباشرتها)
~~أي الضبة الجائزة (لحاجة) تدعو إلى مباشرتها، كاندفاق الماء بدون ذلك ونحوه
~~(و) مباشرتها (بدونها) أي بدون الحاجة (تكره) ؛ لأن فيها استعمالا للفضة
~~بلا حاجة في الجملة ولا تحرم لإباحة الاتخاذ.
# (وثياب الكفار كلهم) أهل الكتاب كاليهود والنصارى وغيرهم كالمجوس وعبدة
~~الأوثان (وأوانيهم) أي أواني الكفار كلهم (طاهرة إن جهل حالها، حتى ما ولي
~~عوراتهم) من الثياب كالسراويل «لأنه - صلى الله عليه وسلم - وأصحابه توضئوا
~~من مزادة مشركة» متفق عليه،؛ لأن الأصل الطهارة ms0050 فلا تزول بالشك ولكن ما
~~لاقى عوراتهم كالسراويل فروي عن أحمد أنه قال أحب إلي أن يعيد إذا صلى فيه
~~(كما لو علمت طهارتها، وكذا) حكم (ما صبغوه) أي الكفار كلهم (أو نسجوه، و)
~~.
# كذا (آنية مدمني الخمر) وثيابهم (و) آنية (من لابس النجاسة كثيرا
~~وثيابهم) طاهرة (وبدن الكافر، ولو من لا تحل ذبيحته) طاهر لأنه لا يجب
~~بجماع الكتابية غير ما يجب بنكاح المسلمة وقوله تعالى {إنما المشركون نجس}
~~[التوبة: 28] أي من حيث الاعتقاد أو نحوه مما أجيب به عنه (وطعامه) أي
~~الكافر (وماؤه طاهر مباح) لقوله تعالى {وطعام الذين أوتوا الكتاب حل لكم}
~~[المائدة: 5] .
# (وتصح الصلاة في ثياب المرضعة و) ثياب (الحائض و) ثياب (الصبي) ونحوهم
~~كمدمني الخمر؛ لأن الأصل طهارتها (مع الكراهة) احتياطا للعبادة.
# قال في الإنصاف قدمه في مجمع البحرين وعنه لا يكره انتهى.
# وقال في الشرح: وتباح الصلاة في ثياب الصبيان والمربيات وفي ثوب المرأة
~~التي تحيض فيه، إذا لم تتحقق نجاسته واستدل له ثم قال: قال أصحابنا والتوقي
~~لذلك أولى، لاحتمال النجاسة فيه (ما لم تعلم نجاستها) فلا تصح الصلاة فيها
~~كثياب المسلمين.
# (ولا يجب غسل الثوب المصبوغ في حب الصباغ، مسلما كان) الصباغ (أو كافرا
~~نصا) قيل لأحمد عن صبغ اليهود بالبول، فقال: المسلم والكافر في هذا سواء
~~ولا يسأل عن هذا، ولا يبحث عنه فإن علمت فلا تصل فيه حتى تغسله (وإن علمت
~~نجاسته طهر بالغسل) المعتبر
# PageV01P053
# (ولو بقي اللون) بحاله وسأله أبو الحارث عن اللحم يشترى من القصاب قال
~~يغسل.
# وقال الشيخ تقي الدين: بدعة روي عن عمر «نهانا الله عن التعمق والتكلف»
~~وقال ابن عمر «نهينا عن التكلف والتعمق» .
# (ولا يطهر جلد ميتة نجس بموتها بدبغه) هذا قول عمر وابنه وعائشة وعمران
~~بن حصين لما روى عبد الله بن حكيم قال «أتانا كتاب رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قبل وفاته بشهر أو شهرين: أن لا تنتفعوا من الميتة بإهاب ولا
~~عصب» رواه الخمسة، ولم يذكر التوقيت غير أبي داود ms0051 وأحمد وقال ما أصح إسناده
~~وقال أيضا: حديث ابن حكيم أصحها.
# وفي رواية الطبراني والدارقطني «كنت رخصت لكم في جلود الميتة فإذا جاءكم
~~كتابي هذا فلا تنتفعوا من الميتة بإهاب ولا عصب» وهو دال على سبق الرخصة
~~وأنه متأخر، وإنما يؤخذ بالآخر من أمره - عليه السلام - لا يقال: هو مرسل،
~~لكونه من كتاب لا يعرف حامله؛ لأن كتبه - عليه السلام - كلفظه.
# ولهذا كان يبعث كتبه إلى النواحي بتبليغ الأحكام فإن قيل الإهاب اسم
~~للجلد قبل الدبغ، وقاله النضر بن شميل أجيب: بمنع ذلك، كما قاله طائفة من
~~أهل اللغة، يؤيده أنه لم يعلم أن النبي - صلى الله عليه وسلم - رخص في
~~الانتفاع به قبل الدبغ، ولا هو من عادة الناس.
# (تتمة) : قال في المصباح: المراد بالميتة ما مات حتف أنفه، أو قتل على
~~هيئة غير مشروعة، إما في الفاعل أو المفعول فما ذبح للصنم أو في الإحرام أو
~~لم يقطع منه الحلقوم ميتة، وكذا ذبح ما لا يؤكل لا يفيد الحل ولا الطهارة
~~اه والموت عدم الحياة عما من شأنه الحياة قاله في المطول.
# وقال السيد: عدم الحياة عمن اتصف بها وهو الأظهر (ويجوز استعماله) أي
~~الجلد المدبوغ من ميتة طاهرة في الحياة فقط (في يابس بعد دبغه) ؛ لأنه -
~~عليه الصلاة والسلام - وجد شاة ميتة أعطيتها مولاة لميمونة من الصدقة فقال
~~- عليه السلام - «ألا أخذوا إهابها فدبغوه فانتفعوا به» رواه مسلم ولأن
~~الصحابة - رضي الله عنهم - لما فتحوا فارس انتفعوا بسروجهم وأسلحتهم
~~وذبائحهم ميتة ونجاسته لا تمنع الانتفاع به كالاصطياد بالكلب وركوب البغل
~~والحمار ومفهوم كلامه أنه لا يباح الانتفاع به قبل الدبغ مطلقا لمفهوم
~~الحديث.
# قال الشيخ تقي الدين في شرح العمدة: فأما قبل الدبغ فلا ينتفع به قولا
~~واحدا و (لا) الانتفاع به بعد الدبغ (في مائع) من ماء أو غيره لأنه يفضي
~~إلى تعدي النجاسة.
# (قال)
# PageV01P054
# أبو الوفاء علي (بن عقيل ولو لم ينجس الماء بأن كان) جلد الميتة المدبوغ
~~(يسع قلتين فأكثر) قال لأنها نجسة العين ms0052 أشبهت جلد الخنزير وجوزه الشيخ تقي
~~الدين إذن (ف) على رواية أنه يباح الانتفاع به بعد الدبغ في يابس (يباح
~~الدبغ) لما يترتب عليه من الانتفاع به وعلم منه أنه لا يباح دبغه على رواية
~~أنه لا ينتفع به، في اليابس.
# قال في تصحيح الفروع: الصواب أنه أقرب إلى التحريم إذ لا فائدة في ذلك
~~وهو عبث.
# (ويحرم بيعه) أي جلد الميتة (بعد الدبغ) وإن قلنا يباح الانتفاع به في
~~يابس لأنه جزء من ميتة فلا يكون قابلا للعوض، عملا بالنصوص الدالة على
~~تحريم ثمنه وبيعه (ك) ما يحرم بيع جلد الميتة النجس (قبله) أي قبل الدبغ،
~~لما تقدم.
# (وعنه) أي عن الإمام (يطهر منها) أي من جلود الميتة (جلد ما كان طاهرا في
~~الحياة) من إبل وبقر وغنم وظباء ونحوها (ولو) كان جلدا لحيوان (غير مأكول)
~~كالهر وما دونه خلقة.
# قال في الفروع: ونقل جماعة أخيرا طهارته (وه ش م ر) عنه مأكول اللحم
~~اختارها جماعة والمذهب الأول عند الأصحاب، لعدم رفع التواتر بالآحاد.
# وخالف شيخنا وغيره يؤيده نقل الجماعة: لا يقنت في الوتر إلا في النصف
~~الأخير من رمضان ونقل خطاب بن بشير كنت أذهب إليه ثم رأيت السنة كلها وهو
~~المذهب عند الأصحاب.
# قال القاضي وعندي أن أحمد رجع عن القول الأول لأنه صرح به في رواية خطاب
~~قال ابن نصر الله: وفيه نظر؛ لأن رواية خطاب فيها زيادة على رواية الجماعة،
~~وبيان رجوعه عنها بخلاف روايتي الدباغ (ف) على رواية أنه يطهر بالدباغ
~~(يشترط غسله) أي الجلد (بعده) أي بعد الدباغ، كما لو أصابته نجاسة سوى آلة
~~الدبغ (ويحرم أكله لا بيعه) لأنه جزء من الميتة، فيدخل تحت قوله تعالى
~~{حرمت عليكم الميتة} [المائدة: 3] يحرم بيعه على رواية طهارته كسائر
~~الطاهرات.
# (ولا يطهر جلد ما كان نجسا في حياته) كالكلب (بذكاته ك) ما لا يطهر
~~(لحمه) بها لأنه ليس محلا للذكاة فهو ميتة (فلا يجوز ذبحه لذلك) أي لجلده
~~أو لحمه، لأنه عبث وإضاعة لما قد ms0053 ينتفع به (ولا) يجوز ذبحه أيضا (لغيره)
~~كلإراحته (ولو) كان (في النزع) وكذا الآدمي بل أولى ولو وصل إلى حالة لا
~~يعيش فيها عادة أو كان بقاؤه أشد تأليما له وقد
# PageV01P055
# عمت بذلك البلوى.
# (ولا يحصل الدبغ بنجس) كالاستجمار وفي الرعاية: بلى ويغسل بعده (ولا)
~~يحصل الدبغ (بغير منشف للرطوبة منق للخبث بحيث لو نقع الجلد بعده في الماء
~~فسد) كالشب والقرظ لأنه محصل به مقصود الدباغ (ولا بتشميس) الجلد (ولا
~~بتتريب) ه (ولا بريح) لما سبق (وجعل المصران وترا دباغ وكذا) جعل (الكرش)
~~وترا دباغ لأنه المعتاد فيه ولا يفتقر الدبغ إلى فعل فلو وقع جلد في مدبغة
~~فاندبغ كفى لأنه إزالة نجاسة فأشبه المطر ينزل على الأرض النجسة.
# (ويحرم افتراش جلود السباع) من البهائم والطير إذا كانت أكبر من الهر
~~خلقة (مع الحكم بنجاستها) قبل الدباغ وبعده لما روى أبو داود عن أبي المليح
~~بن أسامة عن أبيه أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «نهى عن جلود
~~السباع» وأما على القول بطهارتها حال الحياة فيجوز بعد دبغها، كجلد الهر
~~وما دونه خلقة واللبس كالافتراش.
# لحديث «المقدام بن معدي كرب أنه قال لمعاوية أنشدك الله، هل تعلم أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - نهى عن لبس جلود السباع والركوب عليها، قال
~~نعم» رواه أبو داود وقولهم في ستر العورة ويكره لبسه وافتراشه جلدا مختلفا
~~في نجاسته، أي من حيث إنه مختلف فيه لا من حيث الحكم بنجاسته، كما يشير
~~إليه قول المصنف: مع الحكم بنجاستها.
# (ويكره الخرز بشعر خنزير) لأنه استعمال للعين النجسة، ولا يسلم من
~~التنجيس بها غالبا (ويجب غسل ما خرز به رطبا) لتنجيسه (ويباح) استعمال
~~(منخل) بضم الميم والخاء المعجمة (من شعر نجس في يابس) لعدم تعدي نجاسته،
~~كركوب البغل والحمار بخلاف استعماله في رطب.
# (ويكره الانتفاع بالنجاسات) أي في الجملة، فلا يرد ما تقدمت إباحته أو
~~تحريمه.
# قال في الفروع: ويعتبر أن لا ينجس ثم قال واحتج بعضهم بتجويز جمهور
~~العلماء الانتفاع بالنجاسة ms0054 لعمارة الأرض للزرع مع الملابسة لذلك عادة وسأله
~~الفضل عن غسل الصائغ الفضة بالخمر: هل يجوز؟ قال هذا غش لأنها تبيض به.
# (وجلد الثعلب كلحمه) على الخلاف فيه والمذهب لا يؤكل لحمه فلا يدبغ جلده
~~ولا ينتفع به (ولبن الميتة) نجس لأنه مائع لاقى وعاء نجسا فتنجس (وإنفحتها)
~~بكسر الهمزة وتشديد الحاء المهملة وقد تكسر الفاء: شيء يستخرج من بطن الجدي
~~الراضع أصفر فيصر في صوفة فيغلظ كالجبن قاله في القاموس: نجسة، لما تقدم
~~(وجلدتها) أي جلدة إنفحة الميتة نجسة (وعظمها) أي الميتة (وقرنها وظفرها
~~وعصبها وحافرها وأصول شعرها) إذا نتف.
# (و) أصول
# PageV01P056
# (ريشها إذا نتف وهو رطب أو يابس: نجس) لأنه من جملة أجزاء الميتة، أشبه
~~سائرها ولأن أصول الشعر، والريش جزء من اللحم لم يستكمل شعرا ولا ريشا
~~(وصوف ميتة طاهرة في الحياة) كالغنم طاهر (وشعرها ووبرها وريشها) طاهر
~~(ولو) كانت غير (مأكولة كهر وما دونها في الخلقة) كابن عرس والفأر، لقوله
~~تعالى {ومن أصوافها وأوبارها وأشعارها أثاثا ومتاعا إلى حين} [النحل: 80]
~~والآية سيقت للامتنان فالظاهر شمولها الحياة والموت والريش مقيس على هذه
~~الثلاثة تتمة حرم في المستوعب نتف ذلك من حي لإيلامه وكرهه في النهاية.
# (وعظم سمك ونحوه) من حيوانات البحر المأكولة طاهر كلحمه.
# (وباطن بيضة مأكول صلب قشرها طاهر ولو سلقت في نجاسة لم تحرم) لأنها
~~منفصلة عن الميتة، أشبهت ولد الميتة إذا خرج حيا وكراهية علي وابن عمر
~~محمولة على التنزيه، استقذارا لها ويطهر ظاهرها بالغسل؛ لأن لها من القوة
~~ما يمنع دخول أجزاء النجاسة فيها.
# (وما أبين) أي انفصل (من حي من قرن وألية ونحوهما) كحافر وجلد (فهو
~~كميتته) طهارة أو نجاسة لقوله - عليه الصلاة والسلام - «ما يقطع من البهيمة
~~وهي حية فهو ميتة» رواه الترمذي، قال حسن غريب ودخل في كلامه ما يتساقط من
~~قرون الوعول ويستثنى من ذلك الطريدة وتأتي والولد والبيضة إذا صلب قشرها
~~والصوف ونحوه مما تقدم، والمسك وفأرته ويأتي.
# (ولا يجوز استعمال شعر الآدمي) مع الحكم بطهارته (لحرمته) أي ms0055 احترامه.
# قال تعالى: {ولقد كرمنا بني آدم} [الإسراء: 70] وكذا عظمه وسائر أجزائه
~~(وتصح الصلاة فيه لطهارته) قلت لعل محله إذا لم يتخذ منه ما يستر به عورته
~~فإن فعل لم تصح كمن صلى في حرير وأولى (والمسك وجلدته) طاهران لأنه منفصل
~~بطبعه، أشبه الولد (ودود القز) وبزره (ودود الطعام) الطاهر (ولعاب الأطفال)
~~طاهر، لحديث أبي هريرة «رأيت النبي - صلى الله عليه وسلم - حامل الحسين بن
~~علي على عاتقه ولعابه يسيل عليه» قلت ظاهره ولو تعقب قيئا ولم تغسل أفواههم
~~لمشقة التحرز كالهر إذا أكل نجاسة ثم شرب من ماء (وما سال من فم عند نوم
~~طاهر) كالعرق والريق.
### | [باب الاستطابة وآداب التخلي]
# PageV01P057
# الاستطابة، والاستنجاء، والاستجمار: عبارة عن إزالة الخارج من السبيلين
~~عن مخرجه فالاستطابة والاستنجاء يكونان تارة بالماء، وتارة بالأحجار
~~والاستجمار مختص بالأحجار مأخوذ من الجمار وهي الحصى الصغار.
# قال في القاموس: واستطاب استنجى كأطاب انتهى سمي استطابة؛ لأن نفسه تطيب
~~بإزالة الخبث، واستنجاء من نجوت الشجرة وأنجيتها إذا قطعتها، كأنه يقطع
~~الأذى عنه.
# وقال ابن قتيبة من النجوة وهي ما يرتفع من الأرض وكان الرجل إذا أراد
~~قضاء حاجته يستتر بنجوة.
# قال الأزهري عن القول الأول، هو أصح قال في الحاشية: أول من استنجى
~~بالماء إبراهيم - عليه السلام -.
# والمراد بآداب التخلي ما ينبغي فعله حال الدخول والخروج وقضاء الحاجة وما
~~يتعلق بذلك (يسن أن يقول عند دخوله الخلاء) بالمد أي المكان المعد لقضاء
~~الحاجة (بسم الله) لحديث علي يرفعه «ستر ما بين الجن وعورات بني آدم إذا
~~دخل الكنيف أن يقول: بسم الله» رواه ابن ماجه والترمذي، وقال ليس: إسناده
~~بالقوي ثم يقول (اللهم إني أعوذ بك) أي ألجأ إليك من (الخبث) بإسكان الباء،
~~قاله أبو عبيدة ونقل القاضي عياض أنه أكثر روايات الشيوخ وفسره بالشر
~~(والخبائث) بالشياطين فكأنه استعاذ من الشر وأهله.
# وقال الخطابي: هو بضم الباء فهو جمع خبيث، والخبائث جمع خبيثة، فكأنه
~~استعاذ من ذكران الشياطين وإناثهم وقيل: الخبث الكفر، والخبائث الشياطين.
# ولم يزد في الغنية ms0056 والمحرر والفروع على ما ذكره المصنف، لحديث أنس أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - «كان إذا دخل الخلاء قال اللهم إني أعوذ بك
~~من الخبث والخبائث» متفق عليه.
# قال في الفروع روى البخاري «إذا أراد دخوله» وفي رواية لمسلم «أعوذ
~~بالله» انتهى.
# وروى أبو أمامة أن رسول الله قال «لا يعجز أحدكما إذا دخل مرفقه أن يقول:
~~اللهم إني أعوذ بك من الرجس النجس الشيطان الرجيم» رواه ابن ماجه واقتصر
~~عليه في الوجيز.
# وجمع بين الخبرين في المستوعب والمقنع والبلغة والمنتهى (ويكره دخوله) أي
~~الخلاء (بما فيه ذكر الله بلا حاجة) إلى ذلك، لحديث أنس كان رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - «إذا دخل الخلاء نزع خاتمه» رواه الخمسة
# PageV01P058
# إلا أحمد وصححه الترمذي، وقد صح أن نقش خاتمه محمد رسول الله؛ ولأن
~~الخلاء موضع القاذورات، فشرع تعظيم اسم الله وتنزيهه عنه فإن احتاج إلى
~~دخوله به، بأن لم يجد من يحفظه وخاف ضياعه فلا بأس.
# قال في المبدع: حيث أخفاه (لا دراهم ونحوها) كدنانير عليها اسم الله (فلا
~~بأس به) أي بدخوله بها (نصا) قال في الرجل يدخل الخلاء ومعه الدراهم: أرجو
~~أن لا يكون به بأس.
# وفي المستوعب: أن إزالة ذلك أفضل.
# (ومثلها) أي الدراهم (حرز) فلا بأس بالدخول بها قياسا على الدراهم.
# قال صاحب النظم: وأولى، وما ذكره المصنف من استثناء الدراهم ونحوها تبع
~~فيه الفروع وقد جزم بذلك جماعة.
# قال في تصحيح الفروع: ظاهر كلام كثير من الأصحاب أن حمل الدراهم ونحوها
~~كغيرها في الكراهة، ثم رأيت ابن رجب ذكر في كتاب الخواتيم أن أحمد نص على
~~كراهة ذلك في رواية إسحاق بن هانئ، وقال في الدراهم: إذا كان فيه اسم الله
~~أو مكتوبا عليه {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] يكره أن يدخل اسم الله
~~الخلاء (لكن يجعل فص خاتم) احتاج إلى دخول الخلاء به (في باطن كفه اليمنى)
~~إذا كان مكتوبا عليه اسم الله، لئلا يلاقي النجاسة أو يقابلها.
# قال في المبدع: ويتوجه إلى اسم الرسول ms0057 كذلك، وإنه لا يختص بالبنيان
~~(ويحرم) دخول الخلاء (بمصحف إلا لحاجة) .
# قال في الإنصاف: لا شك في تحريمه قطعا، ولا يتوقف في هذا عاقل قلت وبعض
~~المصحف كالمصحف (ويستحب أن ينتعل) عند دخوله الخلاء لأنه - صلى الله عليه
~~وسلم - «كان إذا دخل المرفق لبس حذاءه وغطى رأسه» رواه ابن سعد عن حبيب بن
~~صالح مرسلا (و) يستحب أيضا أن (يقدم رجله اليسرى دخولا) أي في دخول
~~الخلاء،.
# (و) أن يقدم (يمين) رجليه (خروجا) منه لما روى الحكيم الترمذي عن أبي
~~هريرة من بدأ برجله اليمنى قبل يساره إذا دخل الخلاء ابتلي بالفقر ولأن
~~اليسرى للأذى واليمنى لما سواه، لأنها أحق بالتقديم إلى الأماكن الطيبة،
~~وأحق بالتأخير عن الأذى ومحله.
# (و) الذي يريد قضاء حاجته (في غير البنيان) أن (يقدم يسراه) أي يسرى
~~رجليه (إلى موضع جلوسه و) يقدم (يمناه عند منصرفه) منه (مع) إتيانه ب (ما
~~تقدم) عند دخوله الخلاء،؛ لأن
# PageV01P059
# موضع قضاء حاجته في الصحراء في معنى الموضع المعد لذلك في البنيان
~~(ومثله) أي مثل الخلاء في تقديم اليسرى دخولا واليمنى خروجا (حمام ومغتسل
~~ونحوهما) من أماكن الأذى كالمزبلة والمجزرة، وكذا خلع نعل ونحوه (عكس مسجد
~~ومنزل ونعل) أي انتعال (ونحوه) كخف وسرموزة (وقميص ونحوه) كقباء، فيدخل يده
~~اليمنى قبل اليسرى في اللبس، ويقدم اليسرى في الخلع.
# (ويسن أن يعتمد) عند قضاء حاجته (على رجله اليسرى وينصب) رجله (اليمنى)
~~بأن يضع أصابعها على الأرض ويرفع قدمها، لحديث سراقة بن مالك قال «أمرنا
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن نتكئ على اليسرى، وننصب اليمنى» رواه
~~الطبراني والبيهقي، ولأنه أسهل لخروج الخارج.
# (و) يسن أن (يغطي رأسه) لحديث عائشة «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- إذا دخل الخلاء غطى رأسه وإذا أتى أهله غطى رأسه» رواه البيهقي من رواية
~~محمد بن يونس الكديمي، وكان يتهم بوضع الحديث (ولا يرفعه إلى رأسه) لأنه
~~محل يحضره الشياطين فتعبث به، فلذلك طلب منه أن يكون على أكمل الأحوال.
# (ويسن) لمن أراد قضاء ms0058 الحاجة (في فضاء: بعده) لحديث جابر أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - «كان إذا أراد البراز انطلق حتى لا يراه أحد» رواه أبو
~~داود.
# (و) يسن (استتاره عن ناظر) لخبر أبي هريرة مرفوعا «من أتى الغائط
~~فليستتر، فإن لم يجد إلا أن يجمع كثيبا من رمل فليستتر به، فإن الشيطان
~~يلعب بمقاعد بني آدم، من فعل فقد أحسن ومن لا فلا حرج» رواه أبو داود.
# وروى عبد الله بن جعفر قال «كان أحب ما استتر به رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - لحاجته هدف أو حائش نخل» رواه مسلم وفسر بأنه جماعة النخل لا
~~واحد له من لفظه.
# (و) يسن (طلبه مكانا رخوا) بتثليث الراء والكسر أشهر، أي لينا هشا
~~(لبوله) لخبر أبي موسى قال كنت مع النبي - صلى الله عليه وسلم - ذات يوم،
~~فأراد أن يبول فأتى دمثا في أصل جدار فبال، ثم قال «إذا بال أحدكم فليرتد
~~لبوله» رواه أحمد وأبو داود.
# وفي التبصرة: ويقصد مكانا علوا اه أي لينحدر عنه البول (ولصق ذكره بصلب)
~~بضم الصاد أي شديد إن لم يجد مكانا رخوا، لأنه يأمن بذلك من رشاش البول.
# (و) يسن (أن يعد أحجار الاستجمار قبل جلوسه) لقضاء حاجته
# PageV01P060
# لحديث «إذا ذهب أحدكم إلى الغائط فليذهب معه بثلاثة أحجار يستطيب بهن،
~~فإنها تجزئ عنه» رواه أبو داود.
# (ويكره رفع ثوبه إن بال قاعدا قبل دنوه من الأرض بلا حاجة) إلى ذلك، لما
~~روى أبو داود من طريق رجل لم يسمه وقد سماه بعض الرواة: القاسم بن محمد عن
~~ابن عمر أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «كان إذا أراد الحاجة لا يرفع
~~ثوبه حتى يدنو من الأرض» ؛ ولأن ذلك أستر له، والمراد أنه يرفع ثوبه شيئا
~~فشيئا (فإذا قام أسبله عليه قبل انتصابه) قال في المبدع: ولعله يجب إن كان
~~ثم من ينظره.
# (و) يكره حال قضاء الحاجة (استقبال شمس وقمر) بلا حائل، لما فيهما من نور
~~الله تعالى.
# وقد روي أن معهما ملائكة وأن أسماء الله ms0059 تعالى مكتوبة عليها (و) يكره
~~استقبال (مهب ريح بلا حائل) خشية أن يرد عليه البول فينجسه (ومس فرجه
~~بيمينه في كل حال) سواء حال البول وغيره لخبر أبي قتادة يرفعه «لا يمسكن
~~أحدكم ذكره بيمينه وهو ببوله، ولا يتمسح من الخلاء بيمينه» متفق عليه.
# وغير حال البول مثله وأولى، لأن وقت البول يحتاج فيه إلى مس الذكر، فإذا
~~نهى عن إمساكه باليمين وقت الحاجة فغيره أولى، وخصه بعضهم بحال البول لظاهر
~~الخبر.
# (وكذا) يكره في كل حال (مس فرج أبيح له مسه) بيمينه، كفرج زوجته وأمته
~~ومن دون سبع، قياسا على فرجه تشريفا لليمنى.
# (و) يكره أيضا (استجماره) بيمينه (واستنجاؤه بها لغير ضرورة) كما لو قطعت
~~يساره أو شلت (أو حاجة) كجراحة بيساره، لخبر أبي قتادة وتقدم، وحديث سلمان
~~قال «نهانا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن كذا، وأن نستنجي باليمين»
~~رواه مسلم.
# " تتمة " إن عجز عن الاستنجاء بيده وأمكنه برجله أو غيرها فعل، وإلا فإن
~~أمكنه بمن يجوز له نظره من زوجة أو أمة لزمه، وإلا تمسح بأرض أو خشبة ما
~~أمكن، فإن عجز صلى على حسب حاله، وإن قدر بعد على شيء من ذلك لم يعد ذكره
~~ابن عبد الهادي في بغيته بمعناه قلت بل متى قدر عليه ولو بأجرة يقدر عليها
~~لزمه، ولو ممن لا يجوز له نظره لأنه محل حاجة كما يأتي في المريض وأولى.
# (فإن كان استجماره من غائط أخذ الحجر بيساره فمسح به) دبره ثلاث مسحات
~~منقيات أو أكثر على ما يأتي بيانه (وإن كان) استجماره (من بول أمسك ذكره
~~بشماله ومسحه) أي ذكره على الحجر الكبير، ولا يمسكه بيمينه لعدم الحاجة
~~إليه (فإن كان الحجر صغيرا
# PageV01P061
# أمسكه بين عقبيه أو بين إبهامي قدميه ومسح عليه) ذكره (إن أمكنه) ذلك
~~لإغنائه عن إمساكه بيمينه (وإلا) بأن لم يمكنه ذلك، كجالس في الأخلية
~~المبنية (أمسك الحجر بيمينه) للحاجة (ومسح بيساره الذكر عليه) فتكون اليسار
~~هي المتحركة وعلم منه أنه يكره ذلك مع عدم الحاجة ms0060 إليه وإنه لا يكره
~~استنجاؤه بيمينه لحاجة أو ضرورة قال في التلخيص: يمينه أولى من يسار غيره.
# (وإن استطاب بها) أي بيمينه ولا ضرورة ولا حاجة (أجزأه) لأن النهي عن ذلك
~~نهي تأديب لا نهي تحريم (وتباح المعونة بها) أي باليمين (في الماء) إذا
~~استنجى به، بأن يصب بها الماء على يساره لدعاء الحاجة إليه غالبا.
# (ويكره بوله في شق) بفتح الشين واحد الشقوق (و) في (سرب) بفتح السين
~~والراء، عبارة عن الثقب، وهو ما يتخذه الدبيب والهوام بيتا في الأرض لما
~~روى قتادة عن عبد الله بن سرجس قال «نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~أن يبال في الجحر» قالوا لقتادة ما يكره من البول في الجحر؟ قال يقال إنها
~~مساكن الجن " رواه أحمد وأبو داود.
# وقد روي أن سعد بن عبادة بال بجحر بالشام ثم استلقى ميتا، فسمع من بئر
~~بالمدينة قائل يقول:
# نحن قتلنا سيد الخزرج سعد بن الموصلي ... ورميناه بسهمين فلم نخط فؤاده
# فحفظوا ذلك اليوم فوجدوه اليوم الذي مات فيه سعد ولأنه يخاف أن يخرج
~~ببوله دابة تؤذيه أو ترده عليه فتنجسه، ومثل السرب ما يشبهه (ولو) كان (فم
~~بالوعة) لما تقدم.
# (و) يكره بوله في (ماء راكد) لخبر «لا يبولن أحدكم في الماء الدائم»
~~وتقدم (و) يكره بوله في (قليل جار) لأنه يفسده وينجسه، ولعلهم لم يحرموه
~~لأن الماء غير متمول عادة أو لأنه يمكن تطهيره بالإضافة كما تقدم.
# (و) يكره بوله (في إناء بلا حاجة) إليه من نحو مرض، فإن كانت لم يكره،
~~لقول أميمة بنت رقيقة عن أمها «كان للنبي - صلى الله عليه وسلم - قدح من
~~عيدان يبول فيه، ويضعه تحت السرير» رواه أبو داود والنسائي، والعيدان بفتح
~~العين المهملة طوال النخل.
# (و) يكره بوله في (نار لأنه يورث السقم، و) في (رماد) ذكره في الرعاية.
# (و) في (موضع صلب) إلا إذا لم يجد مكانا رخوا ولصق ذكره به لما تقدم.
# (و) يكره بوله (في مستحم غير مقير أو مبلط) لما ms0061 روى أحمد وأبو داود عن
~~رجل صحب النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «نهى النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- أن يمتشط أحدنا كل يوم، أو يبول
# PageV01P062
# في مغتسله» وقد روي أن عامة الوسواس منه رواه أبو داود وابن ماجه.
# (فإن بال في) المستحم (المقير أو المبلط) أو المجصص ونحوه (ثم أرسل عليه
~~الماء قبل اغتساله فيه) قال الإمام أحمد إن صب عليه الماء وجرى في البالوعة
~~(فلا بأس) للأمن، من التلويث، ومثله مكان الوضوء كما في المبدع.
# (ويكره أن يتوضأ) على موضع بوله أو أرض متنجسة لئلا يتنجس (أو) أي (ويكره
~~أن يتوضأ أو يستنجي على موضع بوله أو) على (أرض متنجسة لئلا يتنجس) بالرشاش
~~الساقط عليها (ويكره استقبال القبلة في فضاء باستنجاء أو استجمار) تشريفا
~~لها وظاهر كلامه كغيره لا يكره استدبارها إذن.
# (و) يكره (كلامه في الخلاء، ولو سلاما أو رد سلام) لما روى ابن عمر قال
~~«مر بالنبي - صلى الله عليه وسلم - رجل فسلم عليه وهو يبول فلم يرد عليه»
~~رواه مسلم وأبو داود وقال يروى أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «تمم ثم رد
~~على الرجل السلام» (ويجب) الكلام على من في الخلاء كغيره (لتحذير معصوم عن
~~هلكة كأعمى وغافل) يحذره عن بئر أو حية أو نحوها،؛ لأن مراعاة حفظ المعصوم
~~أهم.
# (ويكره السلام عليه) أي على المتخلي، فلا يجب رده، ويأتي في أواخر
~~الجنائز (فإن عطس) المتخلي (أو سمع أذانا حمد الله) عقب العطاس بقلبه
~~(وأجاب) المؤذن (بقلبه) دون لسانه، ذكره أبو الحسين وغيره ويأتي في الأذان،
~~ويقضي متخل ومصل.
# (و) يكره (ذكر الله فيه) أي في الخلاء لما تقدم، (ولا) يكره ذكر الله في
~~الخلاء (بقلبه) دون لسانه (وتحرم القراءة فيه، وهو) متوجه (على حاجته) جزم
~~به صاحب النظم.
# وظاهر كلام صاحب المحرر وغيره يكره، لأنه ذكر أنه أولى من الحمام، لمظنة
~~نجاسته وكراهة ذكر الله فيه خارج الصلاة قاله في الفروع.
# وفي الغنية لا يتكلم، ولا يذكر الله، ولا يزيد على التسمية والتعوذ. ms0062
# (و) يحرم (لبثه) في الخلاء (فوق حاجته) لا فرق بين أن يكون في ظلمة أو
~~حمام، أو بحضرة ملك أو جني أو حيوان أو لا، ذكره في الرعاية (وهو) أي لبثه
~~فوق حاجته (مضر عند الأطباء) قيل إنه يدمي الكبد، ويورث الباسور (وكشف عورة
~~بلا حاجة) إليه.
# (و) يحرم (بوله وتغوطه في طريق مسلوك) لحديث أبي هريرة أن النبي قال
~~«اتقوا اللاعنين قالوا: وما اللاعنان؟ قال الذي يتخلى في طريق الناس أو في
~~ظلهم» رواه مسلم.
# (و) يحرم (تغوطه في ماء) قليل أو كثير راكد أو جار لأنه يقذره ويمنع
~~الناس الانتفاع به، و.
# (لا) يحرم التغوط في (البحر) لأنه لا تعكره الجيف.
# PageV01P063
# (ولا) يحرم تغوطه في ما أعد لذلك (ك) النهر (الجاري في المطاهر) بدمشق
~~لأنه لا يستعمل عادة.
# (ويحرم بوله وتغوطه على ما نهي عن الاستجمار به كروث وعظم، وعلى ما يتصل
~~بحيوان، كذنبه ويده ورجله و) على (يد المستجمر وعلى ما له حرمة كمطعوم)
~~لآدمي أو بهيمة لأن ذلك أبلغ من الاستجمار بها في التقذير فيكون أولى
~~بالتحريم.
# (و) يحرم تغوطه وبوله (على قبور المسلمين وبينها) أي بين قبورهم (ويأتي
~~آخر الجنائز) موضحا.
# (و) يحرم البول والتغوط (على علف دابة وغيرها) وهذا داخل في قوله:
~~كمطعوم.
# (و) يحرم بوله وتغوطه في (ظل نافع) لحديث أبي هريرة المتقدم، وإضافة الظل
~~إليهم دليل على إرادة المنتفع به (ومثله متشمس) الناس (زمن الشتاء) لأنه في
~~معناه (و) مثله (متحدث الناس) إن لم يكن بنحو غيبة وإلا فيفرقهم بما
~~استطاع.
# (و) يحرم بوله وتغوطه (تحت شجرة عليها ثمرة مقصودة) مأكولة أولا لأنه
~~يفسدها وتعافها الأنفس فإن لم يكن عليها جاز إن لم يكن لها ظل نافع؛ لأن
~~أثر ذلك يزول بمجيء الأمطار إلى مجيء الثمرة وأجاب بعضهم عن بوله - عليه
~~السلام - تحت الأشجار والنخل بأن الأرض تبلع فضلته.
# (و) يحرم بوله وتغوطه في (مورد ماء) لحديث معاذ أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال «اتقوا الملاعن الثلاث البراز في الموارد، وقارعة ms0063 الطريق،
~~والظل» رواه أبو داود وابن ماجه.
# (و) يحرم (استقبال القبلة واستدبارها) حال البول والغائط (في فضاء) لقول
~~أبي أيوب أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «إذا أتيتم الغائط فلا
~~تستقبلوا القبلة ولا تستدبروها: ولكن شرقوا أو غربوا» رواه الشيخان؛ ولأن
~~جهة القبلة أشرف الجهات فصينت عن ذلك.
# و (لا) يحرم استقبالها، ولا استدبارها في (بنيان) لما روى الحسن بن ذكوان
~~عن مروان الأصفر قال رأيت ابن عمر أناخ راحلته ثم جلس يبول إليها فقلت: أبا
~~عبد الرحمن أليس قد نهى عن هذا فقال: إنما نهى عن هذا في الفضاء، أما إذا
~~كان بينك وبين القبلة شيء يسترك فلا رواه أبو داود وابن خزيمة والحاكم،
~~وقال على شرط البخاري والحسن وإن كان ضعفه جماعة فقد قواه جماعة.
# وروى له البخاري فهذا تفسير لنهيه - عليه السلام - العام، فتحمل أحاديث
~~النهي على الفضاء، وأحاديث الرخصة على البنيان (ويكفي انحرافه) عن الجهة
~~نقله أبو داود ومعناه في الخلاف.
# وظاهر كلام المجد والشيخ تقي الدين لا يكفي (و) يكفي (حائل) بينه وبين
~~القبلة (ولو) كان الحائل (كمؤخرة رحل) بضم الميم وسكون
# PageV01P064
# الهمزة، ومنهم من يثقل الخاء، وهي الخشبة التي يستند إليها الراكب (ويكفي
~~الاستتار بدابة) لفعل ابن عمر وتقدم (و) ب (جدار وجبل ونحوه) كشجرة (و)
~~يكفي (إرخاء ذيله) لحصول التستر به.
# قال في الفروع (و) ظاهر كلامهم (لا يعتبر قربه منها) أي من السترة (كما
~~لو كان في بيت) فإنه لا يعتبر قربه من جداره (وإلا) أي وإن لم نقل لا يعتبر
~~قربه منها.
# بل قلنا يعتبر، ف (كسترة صلاة) ثلاثة أذرع فأقل قال في الفروع: ويتوجه
~~وجه كسترة صلاة يؤيده أنه يعتبر كآخرة الرحل لستر أسافله وقد أشار المصنف
~~إلى ذلك بقوله (بحيث تستر أسافله) ليحصل المقصود من عدم المواجهة.
# (ولا يكره البول قائما ولو لغير حاجة) (إن أمن تلوثا وناظرا) لخبر
~~الصحيحين عن حذيفة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أتى سباطة قوم فبال
~~قائما» والسباطة الموضع الذي تلقى فيه ms0064 القمامة والأوساخ.
# (ولا) يكره (التوجه إلى بيت المقدس) في ظاهر نقل إبراهيم بن الحارث وهو
~~ظاهر ما في الخلاف وجعل النهي حين كان قبلة ولا يسمى بعد النسخ قبلة وذكر
~~ابن عقيل في النسخ بقاء حرمته وظاهر نقل حنبل فيه يكره " تتمة " والأولى أن
~~يقول: أبول ولا يقول أريق الماء وفي النهي خبر ضعيف بل في بعض ألفاظ
~~الصحيحين ما يدل لجوازه.
### | [فصل إذا انقطع بوله استحب له مسح ذكره بيده]
# فصل (فإذا انقطع بوله استحب) له (مسح ذكره بيده اليسرى من حلقة الدبر إلى
~~رأسه) أي الذكر (ثلاثا) لئلا يبقى شيء من البلل في ذلك المحل فيضع أصبعه
~~الوسطى تحت الذكر والإبهام فوقه ثم يمرهما إلى رأس الذكر (و) يستحب (نتره)
~~بالمثناة أي الذكر (ثلاثا) قال القاموس استنتر من بوله اجتذبه واستخرج
~~بقيته من الذكر عند الاستنجاء حريصا عليه مهتما به انتهى.
# وإذا استنجى في دبره استرخى قليلا ويواصل صب، الماء حتى ينقى وينظف
~~(والأولى) .
# وفي شرح المنتهى وسن (أن يبدأ ذكر بقبل) لئلا تتلوث يده إذا بدأ بالدبر
~~لأن قبله بارز.
# (و) أن تبدأ (بكر بقبل) إلحاقا لها بالذكر لوجود عذرتها (وتخير ثيب) في
~~البداءة بالقبل أو الدبر.
# (ويكره بصقه على بوله للوسواس) أي لأنه قيل إنه يورث الوسواس (ثم يتحول
~~للاستنجاء إن خاف تلوثا)
# PageV01P065
# تباعدا عن النجاسة (ثم يستجمر) بالحجر أو نحوه (ثم يستنجي) بالماء (مرتبا
~~ندبا) .
# لقول عائشة للنساء «مرن أزواجكن أن يتبعوا الحجارة الماء، فإني أستحييهم
~~وإن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان يفعله» رواه أحمد والنسائي
~~والترمذي وصححه.
# واحتج به أحمد في رواية حنبل ولأنه أبلغ في الإنهاء، لأن الحجر يزيل عين
~~النجاسة، فلا تباشرها يده والماء يزيل ما بقي (فإن عكس) بأن بدأ بالماء
~~وثنى بالحجر (كره) له ذلك نصا لأنه لا فائدة فيه إلا التقذير.
# (ومن استجمر في فرج واستنجى في) فرج (آخر فلا بأس) بذلك (ولا يجزئ
~~الاستجمار في قبلي خنثى مشكل) ؛ لأن الأصلي منهما غير معلوم والاستجمار لا
~~يجزئ ms0065 في فرج غير أصلي.
# (ولا) يجزئ الاستجمار (في مخرج غير فرج) أي لو انسد المخرج وانفتح آخر لم
~~يجز فيه الاستجمار، لأنه نادر بالنسبة إلى سائر الناس فلم يثبت فيه أحكام
~~الفرج؛ ولأن لمسه لا ينقض الوضوء، ولا يتعلق بالإيلاج فيه شيء من أحكام
~~الوطء أشبه سائر البدن.
# (ويستحب) للمستنجي (دلك يده بالأرض الطاهرة بعد الاستنجاء) لحديث ميمونة
~~أن النبي - صلى الله عليه وسلم - فعل ذلك رواه البخاري.
# (ويجزيه أحدهما) أي الاستجمار أو الاستنجاء، فيكفي الاستجمار ولو مع
~~قدرته على الماء، لحديث جابر مرفوعا «إذا ذهب أحدكم إلى الغائط فليستطب
~~بثلاثة أحجار فإنها تجزي عنه» رواه أحمد وأبو داود.
# (والماء أفضل) من الحجر لأنه يزيل العين والأثر وما حكي عن سعد بن أبي
~~وقاص وابن الزبير أنهما أنكرا الاستنجاء بالماء أجيب عنه بأنه كان على من
~~يعتقد وجوبه، ولا يرى الأحجار مجزئة، لأنهما شاهدا من الناس محافظة عليه.
# فخافا التعمق في الدين (وجمعهما) أي الحجر والماء مرتبا كما مر (أفضل
~~منه) أي من الماء وحده، لما تقدم عن عائشة.
# (وفي التنقيح: الماء أفضل كجمعهما، وهو) أي التسوية بين الماء وجمعهما
~~(سهو) وأجاب التقي الفتوحي وغيره بأنه ليس الغرض التسوية بينهما وإنما
~~الغرض تشبيه المختلف فيه بالمتفق عليه، أو المعنى كما أن جمعهما أفضل من
~~الماء فلا سهو (إلا أن يعدو) أي يتجاوز (الخارج موضع العادة) كأن ينتشر
~~الخارج على شيء من الصفحة، أو يمتد إلى الحشفة امتدادا غير معتاد (فلا يجزئ
~~إلا الماء للمتعدي فقط) ؛ لأن الاستجمار في المحل المعتاد رخصة للمشقة في
~~غسله، لتكرر النجاسة فيه، فما لا يتكرر لا يجزي فيه إلا الماء.
# ويجزئ الحجر في الذي في محل المادة كما لو لم يكن غيره (كتنجيس مخرج بغير
~~خارج) منه فلا يجزئ فيه إلا الماء
# PageV01P066
# وكذا لو جف الخارج قبل الاستجمار (و) ك (استجمار بمنهي عنه) كروث وعظم،
~~فلا يجزئ بعده إلا الماء.
# (وإن خرجت أجزاء الحقنة فهي نجسة ولا يجزئ فيها الاستجمار) قال في
~~الإنصاف فيعايا بها ms0066 (والذكر والأنثى الثيب والبكر في ذلك) أي ما يجزئ فيه
~~الاستجمار وما لا يجزئ على ما سبق سواء لعموم الأدلة (فلو تعدى بول الثيب
~~إلى مخرج الحيض أجزأ فيه الاستجمار لأنه معتاد) كثيرا صححه المجد واختاره
~~في مجمع البحرين والحاوي الكبير.
# وقال هو وغيره هذا إذا قلنا يجب تطهير باطن فرجها على ما اختاره القاضي
~~والمنصوص عن أحمد أنه لا يجب، فتكون كالبكر قولا واحدا وقدم في الإنصاف عن
~~الأصحاب أنه يجب غسله كالمنتشر عن المخرج (ولو شك في تعدي الخارج لم يجب
~~الغسل) وأجزأه الاستجمار، لأن الأصل عدم التعدي (والأولى الغسل) احتياطا.
# قال علي إنكم كنتم تبعرون بعرا وأنتم اليوم تثلطون ثلطا، فأتبعوا الماء
~~الأحجار (وظاهر كلامهم لا يمنع القيام الاستجمار ما لم يتعد الخارج) موضع
~~العادة (فإذا خرج) من نحو الخلاء (سن قوله: غفرانك) لحديث عائشة قالت «كان
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا خرج من الخلاء قال غفرانك» رواه البخاري
~~والترمذي وهو منصوب على المفعولية أي أسألك غفرانك والغفر الستر، وسره أنه
~~لما خلص من النجو المثقل للبدن سأل الخلاص مما يثقل القلب، وهو الذنب لتكمل
~~الراحة (الحمد لله الذي أذهب عني الأذى وعافاني) لقول أنس «كان رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - إذا خرج من الخلاء قال الحمد لله الذي أذهب عني الأذى
~~وعافاني» رواه ابن ماجه من رواية إسماعيل بن مسلم وقد ضعفه الأكثر.
# وفي مصنف عبد الرزاق أن نوحا - عليه السلام - كان إذا خرج يقول الحمد لله
~~الذي أذاقني لذته، وأبقى في منفعته، وأذهب عني أذاه (ويتنحنح) ذكره جماعة
~~زاد بعضهم.
# (ويمشي خطوات) وعن أحمد نحو ذلك (إن احتاج إلى ذلك للاستبراء) لما فيه من
~~التنزه من البول، فإن عامة عذاب القبر منه كما في الخبر.
# وقال الشيخ تقي الدين: ذلك كله بدعة ولا يجب باتفاق الأئمة وذكر في شرح
~~العمدة قولا يكره تنحنحه ومشيه ولو احتاج إليه لأنه وسواس.
# (قال الموفق) وغيره (ويستحب أن يمكث) بعد بوله (قليلا قبل الاستنجاء حتى
~~ينقطع أثر ms0067 البول، ولا يجب غسل ما أمكن من داخل فرج ثيب من نجاسة وجنابة،
~~فلا تدخل
# PageV01P067
# يدها ولا إصبعها) في فرجها (بل) تغسل (ما ظهر لأنه) أي داخل الفرج (في
~~حكم الباطن) عند ابن عقيل وغيره (فينتقض وضوءها بخروج ما احتشته ولو بلا
~~بلل ويفسد الصوم بوصول إصبعها) إليه لا بوصول (حيض إليه) بناء على أنه
~~باطن، وقال أبو المعالي وصاحب الرعاية وغيرهما هو في حكم الظاهر وذكره في
~~المطلع عن أصحابنا فتنعكس الأحكام غير وجوب الغسل فلا يجب على المنصوص.
# وإن قلنا هو في حكم الظاهر للمشقة والحرج (ويستحب لغير الصائمة غسله)
~~خروجا من الخلاف (وداخل الدبر في حكم الباطن لإفساد الصوم بنحو الحقنة، ولا
~~يجب غسل نجاسته، وكذا حشفة أقلف غير مفتوق) لا يجب غسل نجاسته، ولا جنابة
~~ما تحتها (ويغسلان) أي نجاسة الحشفة وجنابتها (من مفتوق) لأنها في حكم
~~الظاهر (ويستحب لمن استنجى) بالماء (أن ينضح فرجه) أي ما يحاذيه من ثوبه
~~(وسراويله) قطعا للوسواس.
# وروى أبو هريرة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «جاءني جبريل فقال:
~~يا محمد إذا توضأت فانضح» حديث غريب قاله في الشرح.
# و (لا) يستحب ذلك ل (من استجمر) ومن ظن خروج شيء فقال أحمد لا تلتفت حتى
~~تتيقن، واله عنه فإنه من الشيطان، فإنه يذهب إن شاء الله، ولم ير أحمد حشو
~~الذكر في ظاهر ما نقله عبد الله وإنه لو فعل فصلى ثم أخرجه فوجد بللا فلا
~~بأس ما لم يظهر خارجا، وكره الصلاة فيما أصابه الاستجمار حتى يغسله، ونقل
~~صالح أو يمسحه، ونقل عبد الله لا يلتفت إليه قاله في الفروع.
### | [فصل الاستجمار بكل طاهر جامد]
# فصل (ويصح الاستجمار بكل طاهر جامد مباح منق كالحجر والخشب والخرق) ؛ لأن
~~في بعض ألفاظ الحديث «فليذهب بثلاثة أحجار، أو بثلاثة أعواد، أو بثلاث
~~حثيات من تراب» رواه الدارقطني.
# وقال روي مرفوعا، والصحيح أنه مرسل، «ولأن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~سئل عن الاستطابة فقال بثلاثة أحجار ليس فيها رجيع» فلولا أنه أراد ms0068 الحجر
~~وما في معناه لم يستثن الرجيع ولمشاركة غير الحجر الحجر في الإزالة.
# وفهم منه أنه لا يصح الاستجمار بنجس،؛ لأن ابن مسعود «جاء إلى النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - بحجرين وروثة ليستجمر بها فأخذ الحجرين وألقى الروثة،
# PageV01P068
# وقال هذا ركس» يعني نجسا، رواه الترمذي، وهذا تعليل منه - عليه السلام -
~~يجب المصير إليه ولا بغير جامد كالرخوة والندى لأنه لا يحصل به الإنقاء،
~~فلا يحصل به المقصود كالأملس من زجاج ونحوه (ولا) ب (المغصوب) ؛ لأن
~~الاستجمار رخصة، والرخص لا تستباح على وجه محرم (والإنقاء بأحجار ونحوها)
~~كخشب، وخرق (إزالة العين) الخارجة من السبيلين (حتى لا يبقى إلا أثر لا
~~يزيله إلا الماء و) الإنقاء (بماء حتى خشونة المحل) أي عوده (كما كان)
~~لزوال لزوجة النجاسة وآثارها مع الإتيان بالعدد المعتبر (إلا الروث
~~والعظام) فلا يجزئ الاستجمار بهما، لقوله - عليه السلام - «لا تستنجوا
~~بالروث ولا بالعظام، فإنه زاد إخوانكم من الجن» رواه مسلم.
# (و) (إلا الطعام ولو لبهيمة) فلا يجزئ الاستجمار به لأنه - عليه السلام -
~~علل المنع من الروث والعظم بأنه زاد الجن، فزادنا وزاد بهائمنا أولى (و)
~~إلا (ما له حرمة كما فيه ذكر الله) قال جماعة منهم الشارح (وكتب حديث وفقه)
~~لما فيه من هتك، الشريعة والاستخفاف بحرمتها.
# قال في الرعاية (وكتب مباحة) احتراما لها (و) إلا (ما حرم استعماله كذهب
~~وفضة) لما تقدم في المغصوب (و) إلا (متصلا بحيوان) كيده وجلده وصوفه؛ لأن
~~الحيوان له حرمة، ولهذا منعنا مالكه من إطعامه النجاسة (و) إلا (جلد سمك
~~وجلد حيوان مذكى) كحال اتصاله (و) إلا (حشيشا رطبا) لأنه زاد البهائم، ولا
~~يحصل به الإنقاء (فيحرم ولا يجزئ) الاستجمار بجميع ما تقدم ذكره قلت الظاهر
~~أن المتنجس من نحو حجر إذا استعمله لتخفيف النجاسة ليتبعه الماء لا يحرم.
# وليس في كلامهم ما يشمله (فإن استجمر بعده بمباح) لم يجزئه ووجب الماء
~~(أو استنجى بمائع غير الماء) كالخل (لم يجزئه) الاستجمار (وتعين الماء) كما
~~لو استجمر بنجس (وإن استجمر بغير منق) كزجاج ms0069 (أجزأ الاستجمار بعده بمنق)
~~كحجر لبقاء عين النجاسة فتزول بالمنقي بخلاف ما قبل (ولا يجزئ) في
~~الاستجمار (أقل من ثلاث مسحات) لقوله - عليه السلام - «فليذهب معه بثلاثة
~~أحجار» رواه أبو داود ولقول سلمان «نهانا يعني النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- أن نستنجي بأقل من ثلاثة أحجار» رواه مسلم (إما بحجر ذي ثلاث شعب) ؛ لأن
~~الغرض عدد المسحات لا الأحجار، بدليل التعدية إلى ما في معنى الحجارة (أو
~~بثلاثة) أحجار وما في معناها (تعم كل مسحة المسربة) أي الدبر (والصفحتين)
~~لأنها إن لم تكن كذلك لم تكن مسحة، بل بعضها (مع الإنقاء) لأن الغرض إزالة
~~النجاسة. (ولو استجمر ثلاثة أنفس
# PageV01P069
# بثلاثة أحجار لكل حجر ثلاث شعب) (استجمر كل واحد منهم بشعبة من كل حجر)
~~أجزأهم لحصول المعنى (أو استجمر إنسان بحجر ثم غسله) وجففه سريعا (أو كسر
~~ما تنجس منه ثم استجمر به ثانيا ثم فعل ذلك) أي الغسل أو الكسر (واستجمر به
~~ثالثا أجزاه، لحصول المعنى والإنقاء) بثلاث مسحات بمنق طاهر (فإن لم ينق)
~~بثلاث مسحات (زاد حتى ينقى) ؛ لأن الغرض إزالة النجاسة فيجب التكرار إلى أن
~~تزول.
# (ويسن قطعه على وتر إن زاد على الثلاث) فإن أنقى برابعة زاد خامسة وإن
~~أنقى بسادسة زاد سابعة وهكذا، لقوله - عليه السلام - «من استجمر فليوتر»
~~متفق عليه (وإذا أتى بالعدد المعتبر) كالسبع في الماء والثلاث في الحجر
~~ونحوه (اكتفى في زوال النجاسة بغلبة الظن) ؛ لأن اعتبار اليقين حرج وهو
~~منتف شرعا (وأثر الاستجمار نجس يعفى عن يسيره) في محله للمشقة.
# (ويجب الاستنجاء أو الاستجمار من كل خارج) من السبيلين معتاد، كالبول أو
~~لا كالمذي، لقوله تعالى {والرجز فاهجر} [المدثر: 5] لأنه يعم كل مكان ومحل
~~من ثوب وبدن، ولقوله - عليه السلام - «إذا ذهب أحدكم إلى الغائط فليذهب
~~بثلاثة أحجار فإنها تجزئ عنه» رواه أبو داود والأمر للوجوب وقال إنها تجزئ
~~ولفظ الإجزاء ظاهر فيما يجب (إلا الريح) لقوله - عليه السلام - «من استنجى
~~من ريح فليس منا» رواه الطبراني في معجمه الصغير.
# قال الإمام ms0070 أحمد ليس في الريح استنجاء في كتاب الله ولا في سنة رسوله
~~(وهي طاهرة فلا تنجس ماء يسيرا) لاقته خلافا للنهاية.
# وقال في المبهج: لأنها عرض بإجماع الأصوليين وعورض بأن للريح الخارجة من
~~الدبر رائحة منتنة قائمة بها، ولا شك في كون الرائحة عرضا فلو كانت الريح
~~أيضا عرضا لزم قيام العرض بالعرض، وهو غير جائز عند المتكلمين.
# (و) إلا (الطاهر) كالمني والولد العاري عن الدم (و) إلا (غير الملوث)
~~كالبعر الناشف،؛ لأن الاستنجاء إنما شرع لإزالة النجاسة ولا نجاسة هنا،
~~وكيف يستنجى أو يستجمر من طاهر وكيف يحصل الإنقاء بالأحجار في غير الملوث،
~~وصحح في الإنصاف وجوب الاستجمار منهما، لكن خالفه في التنقيح (فإن توضأ) من
~~وجب عليه الاستنجاء (أو تيمم قبله لم يصح) وضوءه أو تيممه، لقوله - عليه
~~السلام - في حديث المقداد المتفق عليه «يغسل ذكره ثم يتوضأ» ولأن الوضوء
~~طهارة يبطلها الحدث
# PageV01P070
# فاشترط تقديم الاستنجاء عليه كالتيمم.
# (وإن كانت النجاسة على غير السبيلين أو) كانت (عليهما غير خارجة منهما صح
~~الوضوء والتيمم قبل زوالها) أي النجاسة لأن النجاسة غير الخارجة من
~~السبيلين لم تكن موجبة للطهارتين في الجملة فلم تجعل إحداهما تابعة للأخرى
~~بخلاف الخارجة منهما.
# (ويحرم منع المحتاج إلى الطهارة) بتشديد الهاء، أي الميضأة المعدة
~~للتطهير والحش.
# (قال الشيخ ولو وقفت على طائفة معينة كمدرسة ورباط ولو) كانت (في ملكه)
~~لأنها بموجب الشرع والعرف مبذولة للمحتاج ولو قدر أن الواقف صرح بالمنع،
~~فإنما يسوغ مع الاستغناء.
# (وقال) الشيخ (إن كان في دخول أهل الذمة مطهرة المسلمين تضييق أو تنجيس
~~أو إفساد ماء ونحوه وجب منعهم) قلت ومثلهم من يقصد من الرافضة الإفساد على
~~أهل السنة والجماعة (وإن لم يكن ضرر ولهم) أي لأهل الذمة (ما يستغنون به عن
~~مطهرة المسلمين فليس لهم مزاحمتهم) .
### | [باب السواك وغيره]
# من الختان والطيب والاستحداد ونحوها مما يأتي مفصلا وأول من استاك
~~إبراهيم الخليل - عليه السلام -، قاله في الحاشية (السواك) بكسر السين جمعه
~~سوك، بضم السين والواو ويخفف بإسكان الواو وربما ms0071 بهمز فيقال: سؤك، قاله
~~الدينوري وهو مذكر نقلها الأزهري عن العرب قال وغلط الليث في قوله: إنه
~~يؤنث وذكر في المحكم إنهما لغتان (والمسواك) بكسر الميم (اسم للعود الذي
~~يتسوك به، ويطلق السواك على الفعل) وهو الاستياك.
# (قاله الشيخ والتسوك الفعل) يقال: ساك فاه يسوكه سوكا وهو شرعا استعمال
~~عود في الأسنان لإذهاب التغير ونحوه، مشتق من التساوك وهو التمايل والتردد؛
~~لأن المتسوك يردد العود في فمه ويحركه، يقال: جاءت الإبل تساوك، إذا كانت
~~أعناقها تضطرب من الهزال (وهو) أي التسوك (على أسنانه ولسانه ولثته) بكسر
~~اللام وفتح المثلثة خفيفة، فإن سقطت أسنانه استاك على لثته ولسانه، ذكره في
~~الرعاية الكبرى والإفادات.
# (مسنون كل وقت) قال في المبدع: اتفق العلماء على أنه سنة مؤكدة لحث
~~الشارع ومواظبته عليه وترغيبه وندبه إليه يوضحه ما روت عائشة أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -
# PageV01P071
# قال «السواك مطهرة للفم، مرضاة للرب» رواه الشافعي وأحمد وابن خزيمة
~~والبخاري تعليقا.
# ورواه أحمد عن أبي بكر وابن عمر (لغير صائم) وأما الصائم ففيه تفصيل يأتي
~~(سواك متعلق) بمسنون أي عود (يابس) مندى (ورطب) أي أخضر.
# (و) يسن التسوك (لصائم بيابس قبل الزوال) لقول عامر بن ربيعة «رأيت رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - ما لا أحصي يتسوك وهو صائم» رواه أحمد وأبو
~~داود والترمذي وقال حديث حسن رواه البخاري تعليقا.
# وعن عائشة قالت: «قال رسول الله - عليه السلام - من خير خصال الصائم
~~السواك» رواه ابن ماجه، وهذان الحديثان محمولان على ما قبل الزوال، لما روى
~~البيهقي بإسناده عن علي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال «إذا صمتم
~~فاستاكوا بالغداة ولا تستاكوا بالعشي» (ويباح) السواك (له) أي للصائم (ب)
~~عود (رطب قبله) أي قبل الزوال لما يتحلل منه بخلاف اليابس.
# (ويكره) التسوك (له) أي للصائم (بعده) أي بعد الزوال (بيابس ورطب) لحديث
~~أبي هريرة يرفعه «لخلوف فم الصائم أطيب عند الله من ريح المسك» متفق عليه
~~وهو إنما يظهر غالبا بعد الزوال، فوجب اختصاص الحكم به ms0072 ولحديث علي ولا فرق
~~فيه بين المواصل وغيره فإن قيل لم وصف دم الشهيد بريح المسك من غير زيادة
~~وخلوف فم الصائم بأنه أطيب ريحا منه ولا شك أن الجهاد أفضل من الصوم أجيب
~~بأن الدم نجس: وغايته أن يرفع إلى أن يصير طاهرا بخلاف الخلوف.
# (وعنه يسن) التسوك (له) أي للصائم (مطلقا) أي قبل الزوال وبعده باليابس
~~والرطب، (اختاره) الشيخ وجمع (وهو أظهر دليلا) لعموم ما سبق.
# (وكان) التسوك (واجبا على النبي) - صلى الله عليه وسلم - عند كل صلاة،
~~اختاره القاضي وابن عقيل وقيل: لا اختاره ابن حامد ويدل للأول: حديث أبي
~~داود عن عبد الله بن أبي حنظلة بن أبي عامر أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - «أمر بالوضوء عند كل صلاة طاهرا أو غير طاهر، فلما شق ذلك عليه أمر
~~بالسواك لكل صلاة» .
# (ويتأكد) التسوك (عند) كل (صلاة) لحديث أبي هريرة مرفوعا «لولا أن أشق
~~على أمتي لأمرتهم بالسواك عند كل صلاة» رواه الجماعة يعني أمر إيجاب لحديث
~~أحمد «لولا أن أشق على أمتي لفرضت عليهم السواك» .
# قال الشافعي لو كان واجبا لأمرهم به شق أو لم يشق (و) يتأكد عند (انتباه
~~من نوم) ليل
# PageV01P072
# أو نهار لقول عائشة «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - لا يرقد من ليل أو
~~نهار فيستيقظ إلا تسوك قبل أن يتوضأ» رواه أحمد.
# وعن حذيفة «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا قام من الليل يشوص فاه
~~بالسواك» متفق عليه.
# يعني يغسله، يقال: شاصه وماصه، إذا غسله (و) عند (تغير رائحة فم بأكل أو
~~غيره) ؛ لأن السواك مشروع لتطييب الفم، وإزالة رائحته فتأكد عند تغيره
~~(وعند وضوء) لحديث أبي هريرة «لأمرتهم بالسواك مع كل وضوء» رواه أحمد وكذا
~~البخاري تعليقا.
# (و) عند (قراءة) قرآن تطييبا للفم، لئلا يتأذى الملك حين يضع فاه على فيه
~~لتلقف القراءة.
# (و) عند (دخول مسجد ومنزل) لقول عائشة «كان رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - إذا دخل بيته يبدأ بالسواك» رواه الجماعة إلا البخاري والترمذي ms0073
~~والمسجد كالمنزل أو أولى (و) عند (إطالة السكوت وخلو المعدة من الطعام)
~~لأنه مظنة تغير الفم (و) عند (اصفرار الأسنان) لإزالته.
# ويستاك (عرضا بالنسبة إلى الأسنان) لما في مراسيل أبي داود «إذا استكتم
~~فاستاكوا عرضا» .
# ولأنه - عليه السلام - «كان يستاك عرضا» رواه الطبراني والحافظ الضياء
~~وضعفه ولأن الاستياك طولا قد يدمي اللثة ويفسد الأسنان وقيل: الشيطان يستاك
~~طولا.
# وفي الشرح: إن استاك على لسانه أو حلقه فلا بأس أن يستاك طولا لخبر أبي
~~موسى رواه أحمد (يبدأ) المتسوك (بجانب فمه الأيمن) لحديث عائشة «أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - كان يحب التيامن في تنعله وترجله وطهوره، وفي شأنه
~~كله» متفق عليه (من ثناياه) أي ثنايا الجانب الأيمن (إلى أضراسه) قاله في
~~المطلع وقاله الشهاب الفتوحي في قطعته على الوجيز يبدأ من أضراس الجانب
~~الأيمن (بيساره) نقله حرب كانتشاره.
# قال الشيخ تقي الدين: ما علمت إماما خالف فيه وذكر صاحب المحرر في
~~الاستنجاء بيمينه يستاك بيمينه ويؤيده حديث عائشة قالت «كان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - يحب التيامن ما استطاع في طهوره وترجله وتنعله وسواكه»
~~رواه أبو داود في سننه وقد يحمل على أنه كان يبدأ بشق فمه الأيمن في السواك
~~(بعود لين) يابسا كان أو رطبا، واليابس أولى إذا ندي (منق) للفم (لا يجرحه
~~ولا يضره ولا يتفتت فيه) ويكره بما يجرحه أو يضره.
# أو يتفتت فيه لأنه مضاد لغرض السواك (من أراك أو عرجون أو زيتون أو
~~غيرها) واقتصر كثير من الأصحاب على الثلاثة، وذكر الأزجي: لا يعدل عن
~~الأراك والزيتون والعرجون إلا لتعذره.
# قال في الفروع: ويتوجه احتمال
# PageV01P073
# أن الأراك أولى قال في الإنصاف ويتوجه إن أزال أكثر (قد ندي بماء) إن كان
~~يابسا (وبماء ورد أجود) من غيره (ويغسله) أي السواك (بعده) أي بعد ماء
~~الورد الذي ندي به (ويسن تيامنه في شأنه كله) لخبر عائشة غير ما مر
~~استثناؤه.
# (فإن استاك بغير عود كأصبع أو خرقة لم يصب السنة) ؛ لأن الشرع لم يرد به،
~~ولا يحصل ms0074 بذلك الإنقاء الحاصل بالعود وذكر في الوجيز يجزئ الإصبع، لحديث
~~أنس مرفوعا «يجزئ في السواك الإصبع» رواه البيهقي والحافظ الضياء في
~~المختارة وقال لا أرى بإسناد هذا الحديث بأسا.
# وفي المغني والشرح: أنه يصيب من السنة بقدر ما يحصل من الإنقاء وذكر أنه
~~الصحيح.
# (ويكره) السواك (بريحان وهو الآس) قيل إنه يضر بلحم الفم (وبرمان وبعود
~~ذكي الرائحة وطرفاء وقصب ونحوه) من كل ما يضر أو يجرح (وكذا التخلل بها
~~وبالخوص) لحديث قبيصة بن ذؤيب «لا تخللوا بعود الريحان ولا الرمان فإنهما
~~يحركان عرق الجذام» رواه محمد بن الحسين الأزدي ولأن القصب ونحوه وبالخوص
~~ربما جرحه (ولا يتسوك ولا يتخلل بما يجهله، لئلا يكون من ذلك، ولا بأس أن
~~يتسوك بالعود الواحد اثنان فصاعدا) لخبر عائشة قال في الرعاية، ويقول إذا
~~استاك: اللهم طهر قلبي ومحص ذنوبي قال بعض الشافعية: وينوي به الإتيان
~~بالسنة (ولا يكره السواك في المسجد) لعدم الدليل الخاص للكراهة وتقدم أنه
~~يتأكد عند دخوله (ويأتي آخر الاعتكاف) .
### | [فصل الامتشاط والادهان في بدن وشعر غبا]
# فصل (ويسن الامتشاط والادهان في بدن وشعر غبا يوما) يفعله (ويوما) يتركه،
~~لأنه - عليه السلام - «نهى عن الترجل إلا غبا» رواه النسائي والترمذي وصححه
~~والترجل تسريح الشعر ودهنه، واللحية كالرأس في ظاهر كلامهم ويفعله كل يوم
~~لحاجة لخبر أبي قتادة رواه النسائي.
# وقال الشيخ تقي الدين: يفعل ما هو الأصلح للبدن كالغسل بماء حار ببلد رطب
~~لأن المقصود ترجيل الشعر وهو فعل الصحابة وإن مثله نوع المأكل والملبس،
~~فإنهم لما فتحوا الأمصار كان كل منهم يأكل من
# PageV01P074
# قوت بلده ويلبس من لباس بلده، من غير أن يقصدوا قوت المدينة ولباسها قال
~~فالاقتداء به تارة يكون في نوع الفعل، وتارة في جنسه فإنه قد يفعل الفعل
~~لمعنى يعم ذلك النوع وغيره لا لمعنى يخصه فيكون المشروع هو الأمر العام قال
~~وهذا ليس مخصوصا بفعله وفعل أصحابه بل وبكثير لما أمرهم به ونهاهم عنه.
# (و) يسن (الاكتحال كل ليلة بإثمد مطيب بمسك وترا في ms0075 كل عين ثلاثة) قبل أن
~~ينام، لما روى ابن عباس عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أنه كان يكتحل
~~بالإثمد كل ليلة قبل أن ينام وكان يكتحل في كل عين ثلاثة أميال» رواه أحمد
~~والترمذي وابن ماجه.
# (و) يسن (اتخاذ الشعر) قال في الفروع: ويتوجه، إلا أن يشق إكرامه ولهذا
~~قال أحمد هو سنة، ولو نقوى عليه اتخذناه ولكن له كلفة ومؤنة.
# (ويسن أن يغسله ويسرحه متيامنا، ويفرقه، ويكون للرجل إلى أذنيه، وينتهي
~~إلى منكبيه) كشعره - عليه السلام - (ولا بأس بزيادة على منكبيه، وجعله
~~ذؤابة) بضم الذال وفتح الهمزة وهي الضفيرة من الشعر، إذا كانت مرسلة فإن
~~كانت ملوية فهي عقيصة قاله في الحاشية قال أحمد أبو عبيدة كان له عقيصتان،
~~وكذا عثمان.
# (وإعفاء اللحية) بأن لا يأخذ منها شيئا قال في المذهب ما لم يستهجن طولها
~~(ويحرم حلقها) ذكره الشيخ تقي الدين (ولا يكره أخذ ما زاد على القبضة) ونصه
~~لا بأس بأخذه (ولا أخذ ما تحت حلقه) لفعل ابن عمر لكن إنما فعله إذا حج أو
~~اعتمر رواه البخاري (وأخذ) الإمام (أحمد من حاجبيه وعارضيه) نقله ابن هانئ.
# تتمة قال في الهدي: كان هديه - صلى الله عليه وسلم - في حلق رأسه تركه
~~كله أو حلقه كله ولم يكن يحلق بعضه ويدع بعضه قال ولم يحفظ عنه حلقه إلا في
~~نسك.
# (ويسن حف الشارب أو قص طرفه، وحفه أولى نصا) قال في النهاية: إحفاء
~~الشوارب أن تبالغ في قصها وكذا قال ابن حجر في شرح البخاري الإحفاء بالحاء
~~المهملة والفاء الاستقصاء ومنه حتى أحفوه بالمسألة.
# (و) يسن (تقليم الأظفار) لحديث أبي هريرة قال «قال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - الفطرة خمس الختان، والاستحداد وقص الشارب، وتقليم الأظفار،
~~ونتف الإبط» متفق عليه (مخالفا) في قص أظفاره (فيبدأ بخنصر اليمنى ثم
~~الوسطى) من اليمنى (ثم الإبهام) منها (ثم البنصر ثم السبابة ثم إبهام
~~اليسرى ثم الوسطى ثم الخنصر، ثم
# PageV01P075
# السبابة ثم البنصر) صححه في الإنصاف.
# قال في الشرح: وروي في ms0076 حديث «من قص أظفاره مخالفا لم ير في عينيه رمدا»
~~وفسره أبو عبد الله بن بطة بما ذكر اه.
# وقال ابن دقيق العيد وما اشتهر من قصها على وجه مخصوص لا أصل له في
~~الشريعة ثم ذكر الأبيات المشهورة وقال هذا لا يجوز اعتقاد استحبابه؛ لأن
~~الاستحباب حكم شرعي لا بد له من دليل وليس استسهال ذلك بصواب اه.
# ومن تعود القص وفي القلم عليه مشقة عليه كان القص في حقه كالقلم، كما
~~يأتي في حلق الإبط (ويستحب غسلها) أي الأظفار (بعد قصها، تكميلا للنظافة)
~~وقيل: إن الحك بها قبل غسلها يضر بالبدن (ويكون ذلك) أي حف الشارب وتقليم
~~الأظافر وكذا الاستحداد ونتف الإبط (يوم الجمعة قبل الصلاة) وقيل يوم
~~الخميس وقيل يخير (ويسن أن لا يحيف عليها) أي الأظفار (في الغزو لأنه قد
~~يحتاج إلى حل حبل أو شيء) قال أحمد قال عمر وفروا الأظفار في أرض العدو
~~فإنه سلاح.
# وقال عن الحكم بن عمرو «أمرنا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن لا
~~نحفي الأظفار في الجهاد فإن القوة الأظفار» .
# (و) يسن (نتف الإبط) لخبر أبي هريرة فإن شق حلقه أو تنور قاله في الآداب
~~الكبرى.
# (و) يسن (حلق العانة) وهو الاستحداد لخبر أبي هريرة (وله قصة وإزالته بما
~~شاءوا) له (والتنوير في العانة وغيرها، فعله أحمد) وكذا النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - رواه ابن ماجه من حديث أم سلمة وإسناده ثقات قال في الفروع:
~~وقد أعل بالإرسال وقال أحمد ليس بصحيح لأن قتادة قال ما اطلى النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - كذا قال أحمد.
# وسكتوا عن شعر الأنف فظاهره بقاؤه ويتوجه أخذه إذا فحش قاله في الفروع
~~(وتكره كثرته) أي التنوير قاله الآمدي، لأنه يضعف حركة الجماع.
# (ويدفن الدم والشعر والظفر) لما روى الخلال بإسناده عن مثلة بنت مشرح
~~الأشعرية قالت رأيت أبي يقلم أظفاره ويدفنها ويقول: رأيت النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - يفعل ذلك.
# وعن ابن جريج عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «كان يعجبه دفن ms0077 الدم» وقال
~~مهنا سألت أحمد عن الرجل يأخذ من شعره وأظفاره أيدفنه أم يلقيه؟ قال يدفنه
~~قلت بلغك فيه شيء قال كان ابن عمر يفعله (ويفعل كل أسبوع) لما روى البغوي
~~بسنده عن عبد الله بن
# PageV01P076
# عمرو بن العاص أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «كان يأخذ أظفاره وشاربه
~~كل جمعة» .
# (ويكره تركه فوق أربعين يوما) قيل له في رواية سندي: حلق العانة وتقليم
~~الأظفار كم يترك؟ قال أربعين للحديث، فأما الشارب ففي كل جمعة لأنه يصير
~~وحشا.
# (ويكره نتف الشيب) لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال «نهى رسول الله
~~عن نتف الشيب، وقال إنه نور الإسلام» .
# وعن طارق بن حبيب «أن حجاما أخذ من شارب النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فرأى شيبة في لحيته فأهوى إليها ليأخذها فأمسك النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- يده، وقال من شاب شيبة في الإسلام كانت له نورا يوم القيامة» رواه الخلال
~~في جامعه وأول من شاب إبراهيم - عليه السلام - وهو ابن مائة وخمسين سنة
~~قاله في الحاشية.
# (ويسن خضابه) لحديث أبي بكر أنه جاء بأبيه إلى النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - ورأسه ولحيته كالثغامة بيضاء «فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -:
~~غيرها وجنبوه السواد» (بحناء وكتم) لحديث أبي ذر «أن أحسن ما غيرتم به هذا
~~الشيب الحناء والكتم» رواه أحمد وغيره والكتم بفتح الكاف والتاء نبات
~~باليمن يخرج الصبغ أسود يميل إلى الحمرة وصبغ الحناء أحمر فالصبغ بهما معا
~~يخرج بين السواد والحمرة (ولا بأس) بالخضاب (بورس وزعفران) لقول أبي مالك
~~الأشجعي كان خضابنا مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - الورس والزعفران.
# (ويكره بسواد) لحديث أبي بكر قال في المستوعب والتلخيص والغنية في غير
~~حرب (فإن حصل به) أي بالخضاب بسواد (تدليس في بيع أو نكاح حرم) لحديث «من
~~غشنا فليس منا» .
# (ويسن النظر في المرآة وقوله: «اللهم كما حسنت خلقي فحسن خلقي وحرم وجهي
~~على النار» ) لخبر أبي هريرة رواه أبو بكر بن مردويه والخلق الأول بفتح
~~الخاء ms0078 الصورة الظاهرة، والثاني: بضمها الصورة الباطنة.
# (و) يسن (التطيب) لخبر أبي أيوب مرفوعا «أربع من سنن المرسلين الحناء
~~والتعطر والسواك والنكاح» رواه أحمد ويستحب للرجل (بما ظهر ريحه وخفي لونه)
~~كبخور العنبر والعود (وللمرأة في غير بيتها عكسه) وهو ما يظهر لونه ويخفى
# PageV01P077
# ريحه كالورد والياسمين لأثر رواه النسائي والترمذي وحسنه من حديث أبي
~~هريرة (لأنها ممنوعة في غير بيتها مما ينم عليها) بإظهار جمالها (من ضربها
~~برجلها ليعلم ما تخفي من زينتها) قال تعالى {ولا يضربن بأرجلهن ليعلم ما
~~يخفين من زينتهن} [النور: 31] لأنه يؤدي إلى الفساد مما يظهر من الزينة
~~(ومن نعل صرارة وغير ذلك) مما يظهر من الزينة (وفي بيتها تتطيب بما شاءت)
~~مما يخفى أو يظهر، لعدم المانع.
# (ويكره حلق رأسها وقصه من غير عذر) لما روى الخلال بإسناده عن قتادة عن
~~عكرمة قال «نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - أن تحلق المرأة رأسها» فإن
~~كان ثم عذر كقروح لم يكره (ويحرم) حلقها رأسها (لمصيبة) كلطم خد وشق ثوب.
# (ويسن تخمير الإناء ولو) ب (أن يعرض عليه عودا) لحديث جابر «أوك سقاك
~~واذكر اسم الله، وخمر إناءك واذكر اسم الله، ولو أن تعرض عليه عودا» متفق
~~عليه قال في الآداب: ظاهره التخيير ويتوجه أن ذلك عند عدم ما يخمر به،
~~لرواية مسلم «فإن لم يجد أحدكم إلا أن يعرض على إنائه عودا» وحكمة وضع
~~العود والله أعلم ليعتاد تخميره ولا ينساه وربما كان سببا لرد دبيب بحباله
~~أو بمروره عليه (وإيكاء السقاء) أي ربط فمه (إذا أمسى) للخبر (وإغلاق الباب
~~وإطفاء المصباح) عند الرقاد إذا خيف ولهذا قال ابن هبيرة فأما إن جعل
~~المصباح في شيء معلق أو على شيء لا يمكن الفواسق والهوام التسلق فيه، فلا
~~أرى بذلك بأسا قاله في الآداب.
# (و) إطفاء (الجمر عند الرقاد مع ذكر اسم الله فيهن) أي في التخمير
~~والإيكاء والإغلاق والإطفاء للخبر.
# (و) يسن (نظره في وصيته ونفض فراشه) عند إرادته النوم للخبر (ووضع يده
~~اليمنى تحت خده ms0079 الأيمن، ويجعل وجهه نحو القبلة على جنبه الأيمن) للخبر
~~(ويتوب إلى الله) تعالى والتوبة واجبة من كل معصية على الفور، لكنه في ذلك
~~الوقت أحوج إليها لقوله تعالى {الله يتوفى الأنفس} [الزمر: 42] الآية
~~(ويقول ما ورد) ومنه «باسمك ربي وضعت جنبي وبك أرفعه، إن أمسكت نفسي فاغفر
~~لها، وإن أرسلتها فاحفظها بما تحفظ به عبادك الصالحين» ويستحب قراءة الم
~~السجدة، وتبارك نص عليه في رواية جعفر.
# وروى الإمام
# PageV01P078
# أحمد والترمذي والخلال عن جابر أنه - صلى الله عليه وسلم - كان يفعل ذلك
~~(ويقل الخروج إذا هدأت الرجل) لأن لله دواب ينشرها إذن من جن وهوام كما في
~~الخبر.
# (يكره النوم على سطح ليس عليه تحجير) لنهيه - عليه السلام - رواه الترمذي
~~من حديث جابر وخشية أن يتدحرج فيسقط عنه.
# (و) يكره (نومه على بطنه وعلى قفاه، إن خاف انكشاف عورته) قال في الآداب
~~الكبرى النوم على القفا رديء، يضر الإكثار منه بالبصر وبالمني وإن استلقى
~~للراحة بلا نوم لم يضر وأردأ من ذلك النوم منبطحا على وجهه.
# (و) يكره نومه (بعد العصر) لحديث «من نام بعد العصر فاختل عقله فلا يلومن
~~إلا نفسه» رواه أبو يعلى الموصلي عن عائشة (و) نومه بعد (الفجر) لأنه وقت
~~قسم الأرزاق، كما في الخبر.
# (و) نومه (تحت السماء متجردا) من ثيابه والمراد مع ستر العورة (و) نومه
~~(بين قوم مستيقظين) لأنه خلاف المروءة.
# (و) يكره (نومه وحده) لحديث أحمد عن ابن عمر مرفوعا «نهى عن الوحدة وأن
~~يبيت الرجل وحده» .
# (و) يكره (سفره وحده) لخبر «الواحد شيطان» (ونومه وجلوسه بين الظل
~~والشمس) لنهيه عنه رواه أحمد وفي الخبر: أنه مجلس الشيطان.
# (و) يكره (ركوب البحر عند هيجانه) لأنه مخاطرة (قال ابن الجوزي في طبه
~~النوم في الشمس في الصيف يحرك الداء الدفين والنوم في القمر يحل الألوان
~~إلى الصفرة ويثقل الرأس) اه.
# (وتستحب القائلة) أي الاستراحة وسط النهار، وإن لم يكن مع ذلك نوم قاله
~~الأزهري ويؤيده قوله تعالى {أصحاب الجنة يومئذ خير مستقرا وأحسن مقيلا} ms0080
~~[الفرقان: 24] مع أنه لا نوم في الجنة.
# (و) يستحب (النوم نصف النهار) قال عبد الله كان أبي ينام نصف النهار شتاء
~~كان أو صيفا، لا يدعها ويأخذني بها.
# وفي الآداب: القائلة النوم في الظهيرة ذكره أهل اللغة انتهى فعلى هذا هو
~~عطف تفسير.
# (ولا يكره) لذكر (حلق رأسه ولو لغير نسك وحاجة كقصه) قال ابن عبد البر:
~~أجمع العلماء في جميع الأمصار على إباحة الحلق وكفى بهذا حجة وحرم بعضهم
~~حلقه على مريد لشيخه لأنه ذل وخضوع لغير الله.
# (ويكره القزع وهو حلق بعض) شعر (الرأس) (وترك بعضه) لقول ابن عمر «إن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - نهى عن القزع وقال احلقه كله أو دعه كله»
~~رواه أبو داود فيدخل في القزع حلق مواضع من جوانب رأسه وترك الباقي، مأخوذ
~~من قزع السحاب، وهو تقطعه، وأن يحلق وسطه ويترك جوانبه كما تفعله شمامسة
~~النصارى وحلق جوانبه وترك وسطه
# PageV01P079
# كما يفعله كثير من السفلة، وأن يحلق مقدمه ويترك مؤخره.
# (و) يكره (حلق القفا) بالقصر (منفردا عن الرأس، إذا لم يحتج إليه لحجامة
~~أو غيرها) قال المروزي، سألت أبا عبد الله عن حلق القفا: فقال هو من فعل
~~المجوس ومن تشبه بقوم فهو منهم وقال لا بأس أن يحلق قفاه في الحجامة (وهو)
~~أي القفا (مؤخر العنق) وعلم من كلامه أنه لا يكره حلقه مع الرأس، أو منفردا
~~لحاجة إليه.
# (ويجب ختان ذكر وأنثى) لقوله - صلى الله عليه وسلم - لرجل أسلم «ألق عنك
~~شعر الكفر واختتن» رواه أبو داود.
# وفي الحديث «اختتن إبراهيم بعد ما أتت عليه ثمانون سنة» متفق عليه،
~~واللفظ للبخاري وقال تعالى {ثم أوحينا إليك أن اتبع ملة إبراهيم حنيفا}
~~[النحل: 123] ولأنه من شعار المسلمين، فكان واجبا كسائر شعارهم.
# وقال أحمد كان ابن عباس يشدد في أمره حتى قد روي عنه أنه لا حج له ولا
~~صلاة.
# وفي قول النبي - صلى الله عليه وسلم - «إذا التقى الختانان وجب الغسل»
~~دليل على أن النساء كن يختتن، ولأن هناك فضلة فوجب ms0081 إزالتها كالرجل، وقت
~~وجوبه (عند بلوغ) لقول ابن عباس وكانوا لا يختنون الرجل حتى يدرك رواه
~~البخاري ولأنه قبل ذلك ليس بأهل للتكليف (ما لم يخف على نفسه) فيسقط وجوبه
~~كالوضوء والصلاة والصوم بطريق الأولى.
# قال ابن قندس: فظاهر ذلك أن الخوف المسقط للوضوء والغسل مسقط للختان وحيث
~~تقرر وجوب الختان على الذكر والأنثى (فختن ذكر خنثى مشكل وفرجه) احتياطا
~~(وللرجل إجبار زوجته المسلمة عليه) كالصلاة (و) الختان (زمن صغر أفضل إلى
~~التمييز) لأنه أسرع برءا لينشأ على أكمل الأحوال وختان الذكر (بأخذ جلدة
~~حشفة ذكر) ويقال لها القلفة والغرلة (فإن اقتصر على) أخذ (أكثرها جاز) نقله
~~الميموني وجزم به صاحب المحرر وغيره (و) خفض الجارية (أخذ جلدة أنثى فوق
~~محل الإيلاج تشبه عرف الديك) .
# ويستحب أن (لا تؤخذ كلها من امرأة نصا) للخبر ولأنه يضعف شهوتها (يكره)
~~ختان (يوم سابع) للتشبه باليهود (و) يكره الختان (من) حين (الولادة إليه)
~~أي إلى يوم السابع قال في الفروع: ولم يذكر كراهة الأكثر.
# (وإن أمره به) أي بالختان (ولي الأمر في حر أو برد أو مرض يخاف من مثله
~~الموت من الختان فتلف) بسببه ضمنه، لأنه ليس له (أو أمره) ولي الأمر (به
~~وزعم الأطباء أنه يتلفه أو ظن تلفه ضمن) لأنه ليس له.
# وفي الفصول: إن فعله في شدة حر أو برد أو في مرض
# PageV01P080
# يخاف من مثله الموت من الختان فحكمه كالحد في ذلك، يضمن وهو من خطأ
~~الإمام، فيه الروايتان.
# (ويجوز أن يختن نفسه إن قوي عليه وأحسنه) لأنه قد روي أن إبراهيم ختن
~~نفسه.
# (وإن ترك الختان من غير ضرر وهو يعتقد وجوبه فسق، قاله في مجمع البحرين)
~~لإصراره على ذلك الذنب.
# (ومن ولد ولا قلفة له سقط وجوبه) ويكره إمرار الموسى على محل الختان إذن
~~لأنه لا فائدة فيه فتنزه الشريعة عنه ذكره ابن القيم.
# (ولا تقطع أصبع زائدة نصا) نقله عبد الله.
# (ويكره ثقب أذن صبي لا جارية نصا) لحاجتها للتزين، بخلافه.
# (ويحرم نمص) وهو نتف ms0082 الشعر من الوجه (ووشر) أي برد الأسنان لتحدد وتفلج
~~وتحسن (ووشم) وهو غرز الجلد بإبرة ثم حشوه كحلا (ووصل شعر بشعر) لما روي
~~أنه - صلى الله عليه وسلم - «لعن الواصلة والمستوصلة والنامصة والمتنمصة
~~والواشرة والمستوشرة» .
# وفي خبر آخر «لعن الله الواشمة والمستوشمة» أي الفاعلة والمفعول بها ذلك
~~بأمرها.
# واللعنة على الشيء تدل على تحريمه،؛ لأن فاعل المباح لا تجوز لعنته (ولو)
~~كان وصل المرأة شعرها (بشعر بهيمة أو إذن زوج) لعموم الخبر (ولا تصح
~~الصلاة) من المرأة الموصول شعرها بشعر (إن كان نجسا) لحملها النجاسة، مع
~~قدرتها على اجتنابها وتصح إن كان طاهرا، وإن قلنا بالتحريم.
# لأنه لا يعود إلى شرط العبادة، كالصلاة في عمامة حرير (ولا بأس بما يحتاج
~~إليه لشد الشعر) للحاجة فإن كان أكثر من ذلك ففيه روايتان، إحداهما أنه
~~مكروه غير محرم لما روي عن معاوية أنه أخرج كبة من شعر.
# وقال «سمعت النبي - صلى الله عليه وسلم - ينهى عن مثل ذلك وقال إنما هلك
~~بنو إسرائيل حين اتخذ هذا نساؤهم» فخص التي تصله بالشعر فيمكن جعل ذلك
~~تفسيرا للفظ العام في الحديث السابق والثانية: لا تصل المرأة برأسها الشعر
~~والقرامل ولا الصوف لحديث جابر قال «نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~أن تصل المرأة برأسها شيئا» .
# قال الموفق: والظاهر أن المحرم إنما هو وصل الشعر بالشعر، لما فيه من
~~التدليس، واستعمال الشعر المختلف في نجاسته، وغير ذلك لا يحرم، لعدم ذلك
~~فيه، وحصول المصلحة من تحسين المرأة لزوجها من غير مضرة وتحمل أحاديث النهي
~~على الكراهة (وأباح) عبد الرحمن ابن الجوزي النمص وحده، وحمل النهي على
~~التدليس، أو أنه كان (شعار
# PageV01P081
# الفاجرات) .
# وفي الغنية وجه أنه يجوز بطلب زوج (ويحرم نظر شعر أجنبية) كسائر بدنها
~~(لا) الشعر (البائن) المنفصل منها (ولها) أي المرأة (حلق الوجه وحفه نصا)
~~والمحرم إنما هو نتف شعر وجهها قاله في الحاشية (و) لها (تحسينه وتحميره
~~ونحوه) من كل ما فيه تزيين له.
# (ويكره حفه) أي الوجه (لرجل) نص عليه ms0083 (وكذا التحذيف وهو إرسال الشعر الذي
~~بين العذار والنزعة) يكره للرجل؛ لأن عليا كرهه رواه الخلال (لا لها) أي لا
~~يكره التحذيف لها لأنه من زينتها.
# (ويكره النقش والتكتيب والتطريف، وهو الذي يكون في رءوس الأصابع وهو
~~القموع) رواه المروزي عن عمرو بمعناه، عن عائشة وأنس وغيرهما (بل تغمس يدها
~~في الخضاب غمسا نصا) قال في الإفصاح كره العلماء أن تسود شيئا بل تخضب
~~بأحمر، وكرهوا النقش قال أحمد لتغمس يدها غمسا.
# (ويكره كسب الماشطة) ككسب الحمامي.
# (ويحرم التدليس) لحديث «من غشنا فليس منا» .
# (و) يحرم (التشبه) من النساء (بالمردان) كعكسه ويأتي دليله في ستر
~~العورة.
# (وكره) الإمام (أحمد الحجامة يوم السبت و) يوم (الأربعاء) لقوله - عليه
~~السلام - «من احتجم يوم السبت أو يوم الأربعاء فأصابه يعني مرضا فلا يلومن
~~إلا نفسه» من مراسيل الزهري وهو مرسل صحيح قاله في الآداب الكبرى (وتوقف)
~~أحمد (في) الحجامة يوم (الجمعة) قال القاضي كرهه جماعة من أصحابه واستدلوا
~~بأخبار ضعيفة.
# قال في الفروع: والمراد بلا حاجة قال حنبل: كان أبو عبد الله يحتجم أي
~~وقت هاج به الدم، وأي ساعة كانت ذكره الخلال (والفصد في معناها) أي الحجامة
~~(وهي أنفع منه في بلد حار) كالحجاز (وما في معنى الحجامة كالتشريط والفصد
~~بالعكس) أي أنفع منها ببلد بارد كالشام.
### | [باب الوضوء]
# ) من الوضاءة، وهي النظافة، وهو بالضم اسم للفعل، وبالفتح اسم للماء الذي
~~يتوضأ به وقيل: بالفتح فيهما، وقيل بالضم فيهما، وهو أضعفها (وهو شرعا
~~استعمال ماء طهور في الأعضاء الأربعة) وهي الوجه واليدان والرأس والرجلان
~~(على صفة مخصوصة) في الشرع، بأن يأتي بها مرتبة متوالية مع باقي الفروض
# PageV01P082
# والشروط وما يجب اعتباره وسمي وضوءا لتنظيفه المتوضئ وتحسينه والحكمة في
~~غسل الأعضاء المذكورة في الوضوء دون غيرها أنها أسرع ما يتحرك من البدن
~~للمخالفة فأمر بغسلها ظاهرا، تنبيها على طهارتها الباطنة ورتب غسلها على
~~ترتيب سرعة الحركة في المخالفة فأمر بغسل الوجه وفيه الفم والأنف، فابتدئ
~~بالمضمضة؛ لأن اللسان أكثر الأعضاء وأشدها حركة إذ ms0084 غيره ربما سلم وهو كثير
~~العطب قليل السلامة غالبا ثم بالأنف ليتوب عما يشم به بالوجه ليتوب عما نظر
~~ثم باليدين لتتوب عن البطش، ثم خص الرأس بالمسح لأنه مجاور لما تقع منه
~~المخالفة، ثم بالأذن لأجل السماع، ثم بالرجل لأجل المشي، ثم أرشده بعد ذلك
~~إلى تجديد الإيمان بالشهادتين.
# (وفروضه) أي الوضوء جمع فرض وهو لغة الحز والقطع وشرعا ما أثيب فاعله
~~وعوقب تاركه (ستة غسل الوجه) لقوله تعالى، {إذا قمتم إلى الصلاة فاغسلوا
~~وجوهكم} [المائدة: 6] .
# و (غسل اليدين إلى المرفقين ومسح الرأس وغسل الرجلين إلى الكعبين) لبقية
~~الآية المذكورة وهو واضح على النصب وأما الجر فقيل بالجواز والواو تأباه
~~وقال أبو زيد المسح عند العرب غسل ومسح، فغاية الأمر أنها تصير بمنزلة
~~المجمل، وصحاح الأحاديث تبلغ التواتر في وجوب غسلها، وقيل: لما كانت الأرجل
~~في مظنة الإسراف في الماء وهو منهي عنه مذموم عطفها على الممسوح لا لتمسح
~~بل للتنبيه على الاقتصار على مقدار المطلوب ثم قيل إلى الكعبين دفعا لظن
~~ظان أنها ممسوحة؛ لأن المسح لم يضرب له غاية في الشرع.
# وروى سعيد عن عبد الرحمن بن أبي ليلى بسند حسن قال أجمع أصحاب رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - على غسل القدمين وقالت عائشة لأن تقطعا أحب إلي أن
~~أمسح القدمين وهذا في حق غير لابس الخف وإما لابسه فغسلهما ليس فرضا متعينا
~~في حقه.
# (والترتيب) بين الأعضاء المذكورة كما ذكر الله لأنه تعالى أدخل الممسوح
~~بين المغسولات، ولا يعلم لهذا فائدة غير الترتيب: والآية سيقت لبيان الواجب
~~والنبي - صلى الله عليه وسلم - رتب الوضوء، وقال «هذا وضوء لا يقبل الله
~~الصلاة إلا به» ولأنه عبادة تبطل بالحدث فكان الترتيب معتبرا فيه كالصلاة
~~يجب فيها الركوع قبل السجود ولو كان التنكيس جائزا لفعله ولو مرة لتبيين
~~الجواز فإن توضأ منكوسا لم يصح ويأتي في كلامه وما روي عن علي أنه قال ما
~~أبالي إذا تممت وضوئي
# PageV01P083
# بأي أعضائي بدأت قال أحمد إنما عنى به اليسرى قبل ms0085 اليمنى لأن مخرجهما في
~~الكتاب واحد.
# وروى أحمد بإسناده أن عليا سئل فقيل له إن أحدنا يستعجل فيغسل شيئا قبل
~~شيء فقال لا حتى يكون كما أمر الله تعالى وما روي عن ابن مسعود أنه قال لا
~~بأس أن تبدأ برجليك قبل يديك في الوضوء قال في شرح المنتهى لا يعرف له أصل.
# (والموالاة) لقوله تعالى {إذا قمتم إلى الصلاة فاغسلوا وجوهكم} [المائدة:
~~6] ؛ لأن الأول شرط والثاني جواب وإذا وجد الشرط وهو القيام وجب أن لا
~~يتأخر عنه جوابه وهو غسل الأعضاء يؤيده ما روى خالد بن معدان أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - «رأى رجلا يصلي وفي ظهر قدمه لمعة قدر الدرهم لم
~~يصبها الماء فأمره أن يعيد الوضوء» رواه أحمد وأبو داود وزاد والصلاة، وهذا
~~صحيح وفيه بقية وهو ثقة روى له مسلم ولو لم تجب الموالاة لأجزأه غسل اللمعة
~~فقط ولم ينقل عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه توضأ إلا متواليا وإنما
~~لم يشترط في الغسل؛ لأن المغسول فيه بمنزلة العضو الواحد.
# (وسبب وجوبه) أي الوضوء (الحدث) فيجب بالحدث ذكره ابن عقيل وغيره.
# وفي الانتصار بإرادة الصلاة بعده وقال ابن الجوزي لا تجب الطهارة قبل
~~إرادة الصلاة بل تستحب قال في الفروع ويتوجه قياس المذهب بدخول الوقت لوجوب
~~الصلاة إذن ووجوب الشرط بوجوب المشروط ويتوجه مثله في غسل قال شيخنا وهو
~~لفظي اه وحديث «لا يقبل الله صلاة أحدكم حتى يتوضأ» مخصوص بحديث «لا يقبل
~~الله صلاة بغير طهور» (ويحل) الحدث الأصغر (جميع البدن كجنابة) ذكره القاضي
~~وأبو الخطاب وأبو الوفاء وأبو يعلى الصغير ويؤيده أن المحدث لا يحل له مس
~~المصحف بعضو غسله في الوضوء حتى يتم وضوءه.
# قال في الفروع ويتوجه وجه أعضاء الوضوء (وطهارة الحدث فرضت قبل التيمم)
~~ذكر ابن عبد البر أنه معلوم عند جميع أهل السير أنه - عليه السلام - افترض
~~عليه بمكة الصلاة والغسل من الجنابة قال ومعلوم أن غسل الجنابة لم يفرض قبل
~~الوضوء وإنه لم يصل قط بمكة صلاة ms0086 إلا بوضوء قال وهذا مما لا يجهله عالم ولا
~~يدفعه إلا معاند.
# وعن زيد بن حارثة عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أن جبريل آتاه في أول
~~ما أوحي إليه فعلمه الوضوء والصلاة» خرجه الإمام أحمد وتكلم فيه أبو حاتم
~~الرازي وغيره لأجل ابن لهيعة وقد تابعه عليه رشيد بن سعد فرواه قال الشيخ
~~برهان الدين المحدث الحلبي اعلم أن الوضوء أول ما فرض مع الصلاة اه.
# وكذلك في المبدع وكان فرضه مع فرض الصلاة كما رواه ابن ماجه فآية المائدة
~~مقررة
# PageV01P084
# لا مؤسسة.
# (والنية شرط لطهارة الحدث) وضوءا كانت أو غسلا (ولتيمم) ولو مسنونا أو عن
~~نجاسة ببدن (و) ل (غسل وتجديد وضوء مستحبين ولغسل يدي قائم من نوم ليل
~~ويأتي ولغسل ميت) ؛ لأن الإخلاص عمل القلب وهو النية مأمور به ولخبر «إنما
~~الأعمال بالنيات» أي لا عمل جائز ولا فاضل ولأن النص دل على الثواب في كل
~~وضوء ولا ثواب في غير منوي إجماعا ولأن النية للتمييز ولأنه عبادة ومن
~~شرطها النية لأن ما لا يعلم إلا من الشارع فهو عبادة كصلاة وغيرها وهذا
~~معنى قول الفخر إسماعيل وأبي البقاء وغيرهما العبادة ما أمر به شرعا من غير
~~اطراد عرفي ولا اقتضاء عقلي قيل لأبي البقاء الإسلام والنية عبادتان ولا
~~يفتقران إلى نية فقال الإسلام ليس بعبادة لصدوره من الكافر وليس من أهلها
~~سلمنا لكن الضرورة لأنه لا يصدر إلا من كافر وأما النية فلقطع التسلسل ونية
~~الصلاة تضمنت الستر واستقبال القبلة لوجودهما فيها حقيقة ولهذا يحنث
~~بالاستدامة بخلاف الوضوء.
# (إلا طهارة) أي غسل (ذمية) أي كتابية ولو حربية (لحيض ونفاس وجنابة) فلا
~~تعتبر فيه النية للعذر (و) إلا غسل (مسلمة) انقطع حيضها أو نفاسها (ممتنعة)
~~من الغسل (فتغسل قهرا) لحق زوج أو سيد (ولا نية) معتبرة هنا (للعذر)
~~كالممتنع من زكاة (ولا تصلي به) ذكره في النهاية قال في شرح المنتهى وقياس
~~ذلك منعها من الطواف وقراءة القرآن ونحو ذلك مما يشترط له الغسل لأنه إنما
~~أبيح ms0087 وطؤها لحق زوجها فيه فلا تستبيح به العبادة المشترط لها الغسل وإنما
~~لم يصح أن ينوي عنها لعدم تعذرها منها بخلاف الميتة وإلا غسل (مجنونة من
~~حيض ونفاس مسلمة كانت أو كتابية) حرة أو أمة فلا تعتبر النية منها لتعذرها.
# (و) لكن (ينويه عنها) من يغسلها كالميتة وقال أبو المعالي لا نية
~~كالكافرة لعدم تعذرها مآلا بخلاف الميت ولأنها تعيده إذا أفاقت وأسلمت اه
~~قلت ومقتضاه أنها لا تعيده على الأول لقيام نية الغاسل مقام نيتها (ولا
~~ثواب في غير منوي) قال في الفروع إجماعا.
# (ويشترط لوضوء أيضا عقل وتمييز) لتتأتى، النية (وإسلام) كسائر العبادات
~~(وإزالة ما يمنع وصول الماء) عن أعضاء الوضوء ليصل الماء إلى البشرة
~~(وانقطاع ناقض) سواء كان خارجا أو غيره (واستنجاء أو استجمار قبله وتقدم)
~~بدليله في باب الاستنجاء (وطهورية ماء) لما تقدم أنه لا يرفع الحدث غير
~~الماء الطهور.
# (وإباحته) أي الماء لحديث «من عمل عملا ليس عليه أمرنا فهو رد» فلا يصح
~~بمغصوب ونحوه وتقدم (ودخول الوقت على من حدثه دائم
# PageV01P085
# لفرضه) أي فرض ذلك الوقت؛ لأن طهارته طهارة عذر وضرورة فتقيدت بالوقت
~~كالتيمم وعلم منه أنه لو توضأ لفائتة أو طواف أو نافلة صح متى أراده فهذه
~~عشرة شروط للوضوء يشاركه الغسل منها في ثمانية كما ذكره المصنف استطرادا
~~بقوله.
# (ويشترط لغسل نية) كما تقدم وهذا مكرر معه (وإسلام سوى ما تقدم وعقل) سوى
~~ما تقدم (وتمييز وفراغ موجب غسل وإزالة ما يمنع وصول الماء) عن البدن
~~(وطهورية ماء وإباحته) لما تقدم.
# (ولو سبل ماء للشرب لم يجز التطهير منه) في حدث ولا نجس ببدن أو غيره فلا
~~يرتفع الحدث منه (ويأتي في الوقف) ،.
# (ولا يشترط نية لطهارة الخبث) ببدن كانت أو بثوب أو بقعة لأنها من قبيل
~~المتروك (ومحلها) أي النية (القلب) لأنها من عمله (فلا يضر سبق لسانه بخلاف
~~قصده) كما لو أراد أن يقول: نويت الوضوء، فقال: نويت الصوم، ولو تلفظ بغير
~~قصد لم يعتبر (ولا) يضر (إبطالها) أي النية ms0088 بعد فراغه لأنه قد تم صحيحا ولم
~~يوجد ما يفسده مما عد مفسدا (ولا) يضر (إبطال الطهارة بعد فراغه) منها لما
~~تقدم.
# (ولا) يضر (شكه فيها) أي في النية بعد فراغ الطهارة، كسائر العبادات (أو)
~~شكه (في الطهارة) أي في غسل عضو أو مسحه (بعده) أي بعد الفراغ من الطهارة
~~(نصا) كشكه في وجود الحدث مع تيقن الطهارة (وإن شك في النية في أثنائها) أي
~~أثناء الطهارة (لزمه استئنافها) ؛ لأن الأصل أنه لم يأت بها (وكذا إن شك في
~~غسل عضو) في أثناء طهارته (أو) شك في (مسح رأسه في أثنائها) أي الطهارة
~~لزمه أن يأتي بما شك فيه ثم بما بعده،؛ لأن الأصل أنه لم يأت به كما لو شك
~~في ركن في الصلاة (إلا أن يكون وهما، كوسواس فلا يلتفت إليه) لأنه من
~~الشيطان ومتى علم أنه جاء ليتوضأ أو أراد فعل الوضوء مقارنا له أو سابقا
~~عليه قريبا منه فقد وجدت النية (فإن أبطلها) أي النية (في أثناء طهارته بطل
~~ما مضى منها) أي من الطهارة، كالصلاة والصوم، فإن أراد الإتمام استأنف.
# (ولو فرقها) أي النية (على أعضاء الوضوء) بأن نوى رفع الحدث عن كل عضو
~~عند غسله أو مسحه (صح) وضوءه، لوجود النية المعتبرة.
# (وإن توضأ وصلى صلاته) المفروضة عليه (ثم أحدث، ثم توضأ وصلى) صلاة
~~(أخرى، ثم علم أنه ترك واجبا) أي فرضا أو شرطا، بخلاف التسمية (في أحد
~~الوضوءين لزمه إعادة الوضوء) لاحتمال أن المتروك منه هو الوضوء الثاني (و)
~~لزمه إعادة (الصلاتين) احتياطا لتبرأ ذمته بيقين، ولو كان الوضوء الثاني
~~تجديدا لم يلزم إلا
# PageV01P086
# إعادة الصلاة الأولى لأن الطهارة الأولى إن كانت صحيحة فصلاته صحيحة،
~~لأنها باقية لم تبطل بالتجديد وإن كانت غير صحيحة فقد ارتفع الحدث
~~بالتجديد.
# (وإن جعل الماء في فيه ينوي ارتفاع الحدث الأصغر ثم ذكر أنه جنب) أو كان
~~متذكرا ابتداء لكن لم ينو سوى رفع الأصغر (فنوى ارتفاع الحدثين) والماء في
~~فيه (ارتفعا) لأن الماء طهور ما دام ms0089 في محل التطهير حتى ينفصل (ولو لبث
~~الماء في فيه حتى تغير من ريقه لم يمنع) رفع الحدث الأكبر، لأنه تغير في
~~محل التطهير، فلا يسلبه الطهورية.
# (وإن غسل بعض أعضائه بنية الوضوء و) غسل (بعضها بنية التبرد ثم أعاد) فعل
~~(ما نوى به التبرد بنية الوضوء قبل طول الفصل أجزأه) ذلك لوجود الغسل
~~بالنية مع الموالاة فإن طال الفصل بحيث تفوت الموالاة بطل لفواتها.
# (والتلفظ بها) أي بالنية (وبما نواه) من وضوء أو غسل أو تيمم (هنا) أي في
~~الوضوء والغسل والتيمم.
# (وفي سائر العبادات: بدعة) قاله في الفتاوى المصرية، وقال لم يفعله النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - ولا أصحابه.
# وفي الهدي: لم يكن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول في أول الوضوء:
~~نويت ارتفاع الحدث ولا استباحة الصلاة لا هو ولا أحد من أصحابه ولم يرو عنه
~~في ذلك حرف واحد بسند صحيح ولا ضعيف.
# (واستحبه) أي التلفظ بالنية (سرا مع القلب كثير من المتأخرين) ليوافق
~~اللسان القلب قال في الإنصاف: والوجه الثاني يستحب التلفظ بها سرا وهو
~~المذهب قدمه في الفروع، وجزم به ابن عبيدان، والتلخيص وابن تميم وابن رزين
~~قال الزركشي هو أولى عند كثير من المتأخرين اه وكذا قال الشهاب الفتوحي وهو
~~المذهب (ومنصوص أحمد وجمع محققين خلافه) قال الشيخ تقي الدين وهو الصواب
~~(إلا في إحرام، ويأتي) في محله.
# (وفي الفروع والتنقيح) وتبعهما في المنتهى (يسن النطق بها سرا) لما تقدم
~~(فجعلاه سنة وهو سهو) عند من يفرق بين المسنون والمستحب كما يعلم من كلامه
~~في حاشية التنقيح والصحيح أنه لا فرق بينهما ففي كلامه نظر واضح وعلى فرض
~~أن لا يكون هو الصحيح فلا ينبغي نسبتهما إلى السهو لجلالتهما وتحقيقهما
~~للاختلاف فيه.
# (ويكره الجهر بها) أي بالنية (وتكرارها) قال الشيخ تقي الدين: اتفق
~~الأئمة على أنه لا يشرع الجهر بها وتكريرها، بل من اعتاده ينبغي تأديبه،
~~وكذا بقية العبادات، وقال الجاهر بها مستحق للتعزير بعد تعريفه لا سيما إذا
~~آذى به أو ms0090 كرره، وقال الجهر بلفظ النية منهي عنه عند الشافعي وسائر
# PageV01P087
# أئمة الإسلام وفاعله مسيء، وإن اعتقده دينا خرج من إجماع المسلمين ويجب
~~نهيه ويعزل عن الإمامة إن لم ينته فإن في سنن أبي داود أمر بعزل إمام لأجل
~~بصاقه في القبلة فإن الإمام عليه أن يصلي كما النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~يصلي.
# (وهي) أي النية (قصد رفع الحدث، أو) قصد (الطهارة لما لا يباح إلا بها)
~~بأن يقصد الوضوء للصلاة أو الطواف أو مس المصحف ونحوه (حتى ولو نوى مع) رفع
~~(الحدث) إزالة (النجاسة أو التبرد أو التنظيف أو التعليم) فإنه لا يؤثر في
~~النية، كمن نوى مع الصوم هضم الطعام، أو مع الحج رؤية البلاد النائية
~~ونحوه، لكنه ينقص الثواب على مقتضى ما يأتي في باب النية (لكن ينوي من حدثه
~~دائم) كالمستحاضة ومن به سلس بول أو نحوه (الاستباحة) دون رفع الحدث
~~لمنافاة وجود نية رفعه، وسواء انتقضت طهارته بخروج الوقت أو طروء حدث آخر
~~(ويرتفع حدثه) على الصحيح قدمه ابن حمدان.
# قال المجد: هذه الطهارة ترفع الحدث الذي أوجبها وقال أبو جعفر طهارة
~~المستحاضة لا ترفع الحدث قال في الإنصاف: والنفس تميل إليه وهو ظاهر المغني
~~والشرح.
# (ولا يحتاج) من حدثه دائم (إلى تعيين نية الفرض) ؛ لأن طهارته ترفع
~~الحدث، بخلاف التيمم.
# (فإن نوى) المتوضئ بوضوئه (ما تسن له الطهارة ك) إن نوى الوضوء ل (قراءة
~~وذكر وأذان ونوم ورفع شك) في حدث أصغر (وغضب) لأنه من الشيطان والشيطان من
~~النار والماء يطفئ النار كما في الخبر (وكلام محرم كغيبة ونحوها، وفعل
~~مناسك الحج نصا) كوقوف ورمي جمار (غير طواف) فإن الطهارة تجب له كالصلاة
~~(وكجلوس بمسجد) .
# وفي المغني (وأكل وفي النهاية وزيارة قبر النبي - صلى الله عليه وسلم -)
~~وقيل ودخول مسجد وقدمه في الرعاية.
# وقيل: وحديث وتدريس علم، وقدمه في الرعاية أيضا (و) يأتي (في الغسل
~~تتمته، أو نوى التجديد إن سن) ويأتي بيانه (ناسيا حدثه) ارتفع لأنه يشرع له
~~فعل هذا وهو غير محدث ms0091 وقد نوى ذلك، فينبغي أن يحصل له، قاله في الشرح وقال
~~لو قصد أن لا يزال على طهارة صحت طهارته، لأنها شرعية وقوله ناسيا حدثه، أي
~~حال نيته للتجديد وهذا هو المتبادر من عبارة المصنف.
# وإن احتمل
# PageV01P088
# عوده للمسائل الثلاث قاله الشهاب الفتوحي ومفهومه أنه لو كان عالما بحدثه
~~لم يرتفع لتلاعبه (أو) نوى استباحة (صلاة بعينها لا يستبيح غيرها ارتفع
~~حدثه) وله أن يصلي ما شاء (ولغا تخصيصه) لأن من لازم رفع الحدث استباحة
~~جميع الصلوات من تلك الحيثية (ويسن التجديد إن صلى بينهما) لحديث أبي هريرة
~~يرفعه «لولا أن أشق على أمتي لأمرتهم بالوضوء عند كل صلاة» رواه أحمد
~~بإسناد صحيح (وإلا) أي وإن لم يصل بينهما (فلا) يسن التجديد فلو توضأ ولم
~~يصل وأحدث فنسي حدثه ونوى التجديد وتوضأ لم يرتفع حدثه لأنه لم ينو طهارة
~~شرعية (ويسن) التجديد (لكل صلاة) أرادها وظاهره: ولو نفلا.
# و (لا) يسن (تجديد) (تيمم وغسل) لعدم وروده.
# (وإن نوى غسلا مسنونا) كغسل الجمعة والعيد (أجزأ عن) الغسل (الواجب)
~~لجنابة أو غيرها، إن كان ناسيا للحدث الذي أوجبه ذكره في الوجيز: وهو مقتضى
~~قولهما فيما سبق أو نوى التجديد ناسيا حدثه، خصوصا وقد جعلوا تلك أصلا لهذه
~~فقاسوها عليها (وكذا عكسه) .
# فإن نوى غسلا واجبا أجزأ عن المسنون بطريق الأولى (وإن نواهما) أي الواجب
~~والمسنون (حصلا) أي حصل له ثوابهما وعلم منه أن اللتين قبلهما ليس فيهما
~~إلا ثواب ما نواه، وإن أجزأ عن الآخر لحديث «وإنما لكل امرئ ما نوى» وليس
~~معنى الإجزاء هنا سقوط الطلب: بدليل سقوطه (والمستحب أن يغتسل للواجب غسلا
~~ثم للمسنون غسلا آخر) لأنه أكمل.
# (وإن نوى طهارة مطلقة) بأن نوى مطلق الطهارة لا لرفع حدث أو صلاة أو
~~نحوها لم يرتفع حدثه لعدم نيته له.
# (أو) نوى (وضوءا مطلقا) لم يرتفع حدثه؛ لأن الوضوء من الوضاءة وهي
~~النظافة تارة يكون عادة وتارة يكون عبادة فلا بد من تمييزه بالنية بخلاف ما
~~لو نوى الوضوء للصلاة ونحوها. ms0092
# (أو) نوى (الغسل وحده) أي نوى الغسل وأطلق لم يرتفع حدثه لا الأصغر ولا
~~الأكبر قال أبو المعالي في النهاية: لا خلاف أن الجنب إذا نوى الغسل وحده
~~لم يجزئه لأنه تارة يكون عبادة وتارة يكون غير عبادة فلا يرتفع حكم الجنابة
~~انتهى.
# وكذا إن نوى الغسل للجنابة لم يرتفع حدثه الأصغر إلا إن نواه ويأتي في
~~الغسل.
# (أو) نوى الغسل (لمروره في المسجد لم يرتفع) حدثه؛ لأن المرور فيه لا
~~تشرع له الطهارة أشبه ما لو نوى بطهارته لبس ثوب ونحوه ويحتمل أن المعنى إن
~~نوى الجنب الغسل الواجب لمروره في المسجد
# PageV01P089
# لم يرفع حدثه الأصغر، بخلاف ما لو قصد الغسل للصلاة.
# (وإن اجتمعت أحداث متنوعة ولو) كانت (متفرقة) في أوقات (توجب وضوءا)
~~كالبول والغائط والريح والنوم (أو) توجب (غسلا) كالجماع وخروج المني والحيض
~~(فنوى بطهارته أحدها ارتفع هو) أي الذي نوى رفعه.
# (و) ارتفع (سائرها) ؛ لأن الأحداث تتداخل فإذا نوى بعضها غير مقيد ارتفع
~~جميعها كما لو نوى رفع الحدث وأطلق (وإن نوى أحدها) أي الأحداث (ونوى أن لا
~~يرتفع غيره لم يرتفع غيره) لأنه قد تطهر بنية بقاء غيره من الأحداث فلم
~~يرتفع سوى ما نواه وإلا لزم حصول ما لم ينوه (ولو كان عليه حدث نوم فغلط
~~ونوى رفع حدث بول ارتفع حدثه) لتداخل الأحداث كما تقدم.
# (ويجب الإتيان بها) أي بالنية (عند أول واجب) في الوضوء أو الغسل أو
~~التيمم أو غيرها من العبادات؛ لأن النية شرط لصحة واجباتها فيعتبر كونها
~~كلها بعد النية فلو فعل شيئا من الواجبات قبل النية لم يعتد به.
# (وهو) أي أول واجب في الوضوء والغسل والتيمم (التسمية) لحديث «لا وضوء
~~لمن لم يذكر اسم الله عليه» ؛ لأن من ذكرها في الأثناء إنما ذكرها على
~~البعض لا على الكل.
# (ويستحب) الإتيان بالنية (عند مسنوناتها) أي الطهارة (إن وجد) ذلك
~~المسنون (قبل واجب كغسل اليدين لغير القائم من نوم الليل) إن وجد قبل
~~التسمية في الوضوء أو الغسل لتشمل النية مفروض ms0093 الطهارة ومسنونها فيثاب على
~~كل منهما (فإن غسلهما) أي اليدين (بغير نية فكمن لم يغسلهما) لحديث «إنما
~~الأعمال بالنيات» فتستحب إعادة غسلهما بعد النية.
# (ويجوز تقديمها) أي النية على الطهارة (بزمن يسير كصلاة) وزكاة (ولا
~~يبطلها) أي النية (عمل يسير) قبل الشروع في الطهارة ونحوها فإن كثر بطلت
~~واحتاج إلى استئنافها (ويستحب استصحاب ذكرها) بقلبه بأن يكون مستحضرا لها
~~في جميع الطهارة لتكون أفعاله كلها مقترنة بالنية والذكر بضم الذال وكسرها
~~قاله ابن مالك في مثلثته وقال الكسائي الذكر باللسان ضد الإنصات وذاله
~~مكسورة وبالقلب ضد النسيان وذاله مضمومة: وقال غيره هما لغتان (ولا بد من
~~استصحاب حكمها بأن لا ينوي قطعها) فإن عزبت عن خاطره لم يؤثر ذلك في
~~الطهارة: كما لا يؤثر في الصلاة ومحله إن لم ينو بالغسل نحو تنظيف أو تبرد
~~كما ذكره المجد
# PageV01P090
### | [فصل ينوي الوضوء للصلاة ونحوها]
# فصل (صفة الوضوء) الكامل (أن ينوي) الوضوء للصلاة ونحوها أو رفع الحدث
~~كما تقدم (ويستقبل القبلة) قال في الفروع وهو متجه في كل طاعة إلا لدليل
~~(ثم يقول: بسم الله لا يقوم غيرها مقامها) فلو قال بسم الرحمن أو القدوس أو
~~نحوه لم يجزئه له لما يأتي (وهي) أي التسمية (واجبة في وضوء) لحديث أبي
~~هريرة عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «قال لا صلاة لمن لا وضوء له ولا
~~وضوء لمن لم يذكر اسم الله عليه» رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه ولأحمد
~~وابن ماجه من حديث سعيد بن زيد وأبي سعيد مثله قال البخاري أحسن شيء في هذا
~~الباب حديث رباح بن عبد الرحمن يعني حديث سعيد بن زيد.
# وسئل إسحاق بن راهويه: أي حديث أصح في التسمية؟ فذكر حديث أبي سعيد
~~ومحلها اللسان لأنها ذكر ووقتها عند أول الواجبات وجوبا، وأول المسنونات
~~استحبابا كالنية (و) هي واجبة أيضا في (غسل وتيمم) قياسا على الوضوء
~~(وتسقط) في الثلاثة (سهوا) نصا لأنها عبادة تتغاير أفعالها، فكان من
~~واجباتها ما يسقط سهوا كالصلاة قلت مقتضى قياسهم على ms0094 الصلاة سقوطها جهلا،
~~خلافا لما بحثه في القواعد الأصولية، قياسا على الذكاة والظاهر إجزاؤها
~~بغير العربية.
# ولو ممن يحسنها كالذكاة إذ لا فرق (وإن ذكرها) أي التسمية (في أثنائه) أي
~~أثناء ما ذكر من الوضوء أو الغسل أو التيمم (سمى وبنى) لأنه لما عفي عنها
~~مع السهو في جملة الطهارة ففي بعضها أولى قال المصنف في حاشية التنقيح: هذا
~~المذهب وعليه جماهير الأصحاب.
# اختاره القاضي والموفق في المغني والكافي والشارح، وابن عبيدان وابن تميم
~~وابن رزين في مختصره، والمستوعب والرعاية الصغرى وروضة الفقه والحاوي
~~الكبير.
# وحكاه الزركشي عن الشيرازي وابن عبدوس انتهى وشارح المحرر والشيخ يوسف
~~المرداوي في كتابه: نهاية الحكم المشروع في تصحيح الفروع، والعسكري في
~~كتابه المبهج وغيرهم خلافا لما صححه في الإنصاف: وحكاه عن الفروع ولم يذكر
~~غيره انتهى المقصود منه والذي صححه في الإنصاف مشى عليه صاحب المنتهى قال
~~لكن إن ذكرها في بعضه ابتداء قال في شرحه: لأنه أمكنه أن يأتي بها على
~~جميعه.
# فوجب كما لو ذكرها في أوله (فإن تركها) أي التسمية (عمدا) لم تصح طهارته؛
# PageV01P091
# لما تقدم (أو) تركها عمدا (حتى غسل بعض أعضائه) المفروضة أو حتى مسحها
~~بالتراب في التيمم ولم (يستأنف) ما فعله قبل التسمية (لم تصح طهارته) لأنه
~~لم يذكر اسم الله على طهارته، بل على بعضها (والأخرس يشير بها) وكذا
~~المعتقل لسانه قال في المنتهى: وتكفي إشارة أخرس ونحوه بها وظاهره وجوب
~~الإشارة مع أنهم لم يوجبوا مثل ذلك في تكبيرة الإحرام وهي آكد إلا أن يكون
~~فرق، نحو أن يقال: الإشارة إلى التبرك ممكنة كرفع رأسه إلى السماء بخلاف
~~افتتاح الصلاة فإنه لا يعلم من الإشارة إلى السماء.
# (ثم يغسل كفيه ثلاثا ولو تيقن طهارتهما) ؛ لأن عثمان وعليا وعبد الله بن
~~زيد وصفوا وضوء النبي - صلى الله عليه وسلم - وذكروا أنه غسل كفيه ثلاثا
~~ولأنهما آلة نقل الماء إلى الأعضاء ففي غسلهما احتياط لجميع الوضوء (وهو
~~سنة) لأنه لم يذكر في الآية (لغير قائم من نوم ليل ms0095 ناقض لوضوء) أي الذي من
~~شأنه ذلك بأن لم يكن نائما أو كان نائما بالنهار أو بالليل نوما لا ينقض
~~الوضوء كاليسير من جالس وقائم (فإن كان) قائما (منه) أي من نوم الليل
~~الناقض للوضوء كاليسير (ف) غسلهما ثلاثا (واجب تعبدا) كغسل الميت لحديث
~~«إذا استيقظ أحدكم» وتقدم في أول الطهارة ولكون غسلهما واجبا تعبدا وجب ولو
~~باتتا مكتوفتين أو في جراب ونحوه (ويسقط) غسل اليدين من قيام الليل (سهوا)
~~قال في المبدع إذا نسي غسلهما سقط مطلقا لأنها طهارة مفردة وإن وجبت
~~ومقتضاه أنه لا يستأنف ولو تذكر في الأثناء.
# بل ولا يغسلهما بعد، بخلاف التسمية في الوضوء لأنها منه تنبيه نقل أبو
~~تميم عن النكت أن غسل اليدين على القول بوجوبه شرط لصحة الصلاة واقتصر عليه
~~وكذا حكاه الزركشي عن ابن عبدوس وغيره واقتصر عليه أيضا ولم يوجد في كلام
~~أحد ممن تأخر عن هؤلاء ما يخالفه وحيث كان كذلك فكيف يسقط بالنسيان قاله
~~شيخنا عبد الرحمن البهوتي.
# ويسقط غسل اليدين من نوم الليل سهوا أو جهلا بشروعه في الوضوء فلا يرجع
~~لغسلهما قاله شيخنا منصور (وتعتبر له) أي لغسل يدي القائم من نوم الليل
~~الناقض للوضوء (نية وتسمية)
# PageV01P092
# كالوضوء وتسقط التسمية سهوا كالوضوء (ولا يجزئ عن نية غسلهما نية الوضوء)
~~ولا نية الغسل (لأنها طهارة مفردة لا من الوضوء و) الدليل على أنها طهارة
~~مفردة أنه (يجوز تقديمها على الوضوء بالزمن الطويل) ولو كانت منه لم تتقدم
~~عليه كذلك (ويستحب تقديم اليمنى على اليسرى في هذا الغسل) لقول عائشة فيما
~~سبق: وفي شأنه كله.
# (وإذا استيقظ أسير في مطمورة أو) استيقظ (أعمى) أو (نحوه) كأرمد (من نوم
~~لا يدري أنوم ليل) هو (أو) نوم (نهار لم يجب غسلهما) لأنه شك في الموجب.
# والأصل عدمه (وتقدم في كتاب الطهارة، وغسلهما لمعنى فيهما) غير معقول لنا
~~(فلو استعمل الماء ولم يدخل يده في الإناء لم يصح وضوءه وفسد الماء) .
# وفي المستوعب: إن كان وضوءه من ماء قليل أدخل كفيه ms0096 فيه قبل غسلهما لم يصح
~~وضوءه لما بينا أن ذلك الماء يصير غير مطهر وإن كان وضوءه من ماء أكثر من
~~قلتين أو من ماء قليل لم يدخل يده فيه، بأن صب على وجهه بإناء، أو صمد
~~لأنبوب، فجرى على وجهه فوضوءه صحيح وكذا في الشرح: لو توضأ أو اغتسل من ماء
~~كثير بغمس أعضائه فيه، ولم ينو غسل اليدين من نوم الليل يرتفع حدثه، ولا
~~يجزئه عن غسل اليد من نوم الليل عند من أوجب النية له.
# (وتسن بداءته قبل غسل وجهه بمضمضة بيمينه) لحديث عثمان أنه توضأ فدعا
~~بماء فغسل يديه ثلاثا ثم غرف بيمينه، ثم رفعها إلى فيه، فمضمض واستنشق بكف
~~واحدة، واستنثر بيساره، فعل ذلك ثلاثا، ثم ذكر سائر الوضوء ثم قال إن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - «توضأ لنا كما توضأت لكم» رواه سعيد (و) يسن
~~(تسوكه) عند المضمضة لقوله - عليه السلام - «لولا أن أشق على أمتي لأمرتهم
~~بالسواك عند كل وضوء» رواه أحمد بإسناد صحيح من حديث أبي هريرة وهو للبخاري
~~تعليقا.
# (ثم باستنشاق بيمينه ثلاثا ثلاثا، إن شاء من غرفة، وهو أفضل) لحديث علي
~~أنه توضأ فمضمض ثلاثا، واستنشق ثلاثا بكف واحدة، وقال «هذا وضوء نبيكم -
~~صلى الله عليه وسلم -» رواه أحمد في المسند (وإن شاء من ثلاث) لحديث علي
~~أيضا أنه يفصل واستنشق ثلاثا بثلاث غرفات متفق عليه (وإن شاء من ست) غرفات،
~~لحديث طلحة بن مصرف عن أبيه عن جده قال «رأيت النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~يفصل بين المضمضة والاستنشاق» رواه أبو داود ووضوءه كان ثلاثا ثلاثا، فلزم
~~كونها من ست.
# (ولا يفصل بين المضمضة والاستنشاق) استحبابا وحديث طلحة
# PageV01P093
# المذكور يمكن حمله على بيان الجواز (وتجب الموالاة بينهما وبين بقية
~~الأعضاء) لأنهما من الوجه، أشبها سائره (وكذا) يجب (الترتيب) بينهما وبين
~~بقية الأعضاء كما سبق و (لا) يجب الترتيب (بينهما وبين الوجه) لأنهما منه
~~كما تقدم وأما الموالاة بينهما وبين الوجه فمعتبرة (ويسن استنثاره بيساره)
~~لحديث عثمان وهو مأخوذ من ms0097 النثرة، وهي طرف الأنف أو هو (و) تسن.
# (مبالغة فيهما لغير صائم) لما روى لقيط بن صبرة قال قلت يا رسول الله،
~~أخبرني عن الوضوء «قال أسبغ الوضوء، وخلل بين الأصابع، وبالغ في الاستنشاق
~~إلا أن تكون صائما» رواه الخمسة وصححه الترمذي.
# وعن ابن عباس مرفوعا قال «استنثروا مرتين بالغتين أو ثلاثا» رواه أحمد
~~وأبو داود وابن ماجه (وتكره) المبالغة في المضمضة والاستنشاق (له) أي
~~الصائم لأنها مظنة إيصال الماء إلى جوفه (و) تسن (مبالغة في سائر) أي باقي
~~(الأعضاء) للصائم وغيره (ف) المبالغة (في مضمضة إدارة الماء في جميع الفم،
~~و) المبالغة (في الاستنشاق: جذبه) أي الماء (بنفس إلى أقصى الأنف والواجب)
~~في المضمضة (أدنى إدارة) للماء في فمه.
# (و) الواجب في الاستنشاق (جذب الماء إلى باطن الأنف) وإن لم يبلغ أقصاه
~~(فلا يكفي) في المضمضة (وضع الماء في فيه بدون إدارة) لأنه لا يسمى مضمضة
~~وكذا لا يكفي في الاستنشاق وضعه في أنفه بدون جذب إلى باطن الأنف، لأنه لا
~~يسمى استنشاقا (ثم) بعد إدارة الماء في فيه (له بلعه ولفظه) أي طرحه؛ لأن
~~الغسل قد حصل (ولا يجعل المضمضة أولا) أي ابتداء من غير إدارة في فمه
~~(وجورا، ولا) يجعل (الاستنشاق) ابتداء (سعوطا) ؛ لأن ذلك لا يسمى مضمضة ولا
~~استنشاقا (والمبالغة في غيرهما) أي غير المضمضة والاستنشاق (دلك المواضع
~~التي ينبو عنها الماء) أي لا يطمئن عليها (وعركها به) أي الماء
# PageV01P094
### | [فصل يغسل وجهه]
# فصل (ثم يغسل وجهه) للنص، فيأخذ الماء بيديه جميعا أو يغترف بيمينه ويضم
~~إليها الأخرى ويغسل بهما (ثلاثا) لأن السنة قد استفاضت به، خصوصا حديث
~~عثمان المتفق عليه وحد الوجه (من منابت شعر الرأس المعتاد غالبا) فلا عبرة
~~بالأقرع، الذي ينبت شعره في بعض جبهته، ولا بالأجلح الذي انحسر شعره عن
~~مقدم رأسه (مع ما انحدر من اللحيين) بفتح اللام وكسرها (والذقن) وهو مجمع
~~اللحيين، بفتح الذال والقاف (طولا) أي من جهة الطول (و) حد الوجه (من الأذن
~~إلى الأذن عرضا) ؛ لأن ذلك ms0098 تحصل به المواجهة، والأذنان ليستا من الوجه
~~(فيدخل فيه) أي الوجه (عذار وهو الشعر النابت على العظم الناتئ) أي المرتفع
~~(المسامت) أي المحاذي (صماخ الأذن) بكسر الصاد، وهو خرقها، وكذا البياض
~~الذي بين العذار والأذن من الوجه ونص عليه الخرقي.
# لأنه يغفل الناس عنه وقال مالك ليس من الوجه ولا يجب غسله قال ابن عبد
~~البر: لا أعلم أحدا من فقهاء الأمصار قال بقوله هذا (وعارض هو ما تحت
~~العذار إلى الذقن ولا يدخل) في الوجه صدغ بضم الصاد المهملة (وهو الشعر
~~الذي بعد انتهاء العذار يحاذي رأس الأذن وينزل عنه قليلا) وهو من الرأس؛
~~لأن في حديث الربيع «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - مسح برأسه وصدغيه
~~وأذنيه مرة واحدة» رواه أبو داود ولم ينقل أحد أنه غسل مع الوجه (ولا) يدخل
~~أيضا في الوجه (تحذيف، وهو الشعر الخارج إلى طرفي الجبين في جانبي الوجه
~~بين النزعة ومنتهى العذار، ولا النزعتان وهما ما انحسر الشعر عنه من فوق
~~الرأس، وهما جانبا مقدمه) قال في القاموس: الفود: معظم شعر الرأس مما يلي
~~الأذن وناحية الرأس (بل جميع ذلك من الرأس، فيمسح معه) أما الصدغ فلما
~~تقدم.
# أما التحذيف: فلأنه شعر متصل بشعر الرأس لم يخرج عن حده، أشبه الصدغ وأما
~~النزعتان: فلأنه لا تحصل بهما المواجهة، ولدخولهما في حد الرأس لأنه ما
~~ترأس وعلا وقول الشاعر:
# فلا تنكحي إن فرق الدهر بيننا ... أغم القفا والوجه ليس بأنزعا
# PageV01P095
# فالإضافة لأدنى ملابسة، كما في «سجد وجهي للذي خلقه وصوره وشق سمعه
~~وبصره» مع أن الأذنين ليستا من الوجه، بل مجاورتان له وكذا النزعتان (ولا
~~يجب) غسل داخل عين (بل ولا يسن غسل داخل عين لحدث) أصغر أو أكبر قال في
~~الشرح وغيره؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - لم يفعله ولا أمر به (ولو
~~أمن الضرر، بل يكره) لأنه مضر.
# وقد روي أن ابن عمر عمي من كثرة إدخال الماء في عينيه (ولا يجب) غسل داخل
~~العين (من) نجاسة فيها أي في ms0099 العين، لما تقدم فيعفى عنها في الصلاة.
# (والفم والأنف من الوجه) لدخولهما في حده (فتجب المضمضة والاستنشاق في
~~الطهارتين الكبرى والصغرى) فلا يسقط واحد منهما، لما روت عائشة أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - قال «المضمضة والاستنشاق من الوضوء الذي لا بد» منه
~~رواه أبو بكر في الشافي.
# وعن أبي هريرة قال «أمرنا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالمضمضة
~~والاستنشاق» .
# وفي حديث لقيط بن صبرة «إذا توضأت فتمضمض» رواهما أبو داود والدارقطني
~~ولأن كل من وصف وضوء النبي - صلى الله عليه وسلم - يستقصي، ذكر أنه تمضمض
~~واستنشق، ومداومته عليهما تدل على وجوبهما؛ لأن فعله يصلح أن يكون بيانا
~~لأمر الله تعالى، ولأن الفم والأنف في حكم الظاهر، بدليل أن الصائم لا يفطر
~~بوصول شيء إليهما، ويفطر بعود القيء بعد وصوله إليهما ويجب غسلهما من
~~النجاسة (ويسميان) أي المضمضة والاستنشاق (فرضين) لأن الفرض والواجب
~~مترادفان على الصحيح.
# وقال ابن عقيل هما واجبان لا فرضان (ولا يسقطان سهوا) لما تقدم (ويجب غسل
~~اللحية) بكسر اللام (وما خرج عن حد الوجه منها) من الشعر المسترسل (طولا
~~وعرضا) لأن اللحية تشارك الوجه في معنى التوجه والمواجهة وخرج ما نزل من
~~الرأس عنه لعدم مشاركته الرأس في الترؤس (ويسن تخليل الساتر للبشرة منها)
~~أي من اللحية (بأخذ كف من ماء يضعه من تحتها بأصابعه مشتبكة فيها) أي
~~اللحية (أو) يضعه.
# (من جانبيها ويعركها) لحديث «عثمان أنه توضأ وخلل لحيته حين غسل وجهه ثم
~~قال رأيت النبي - صلى الله عليه وسلم - فعل الذي رأيتموني فعلت» رواه
~~الترمذي وصححه: وحسنه البخاري (وكذا عنفقة وشارب وحاجبان ولحية امرأة
~~وخنثى) إذا كان كثيفا (ويجزئ غسل ظاهره) كلحية الذكر (ويسن غسل باطنه) أي
~~باطن ذلك الشعر غير شعر اللحية، خروجا من خلاف من أوجبه كالشافعي.
# (و) يسن (أن يزيد في ماء الوجه) لأساريره ودواخله وخوارجه وشعوره
# PageV01P096
# قاله أحمد وكره أن يأخذ الماء ثم يصبه ثم يغسل وجهه وقال هذا مسح وليس
~~بغسل (والخفيف) من شعور الوجه كلها وهو الذي ms0100 يصف البشرة (يجب غسله و) غسل
~~(ما تحته) ؛ لأن الذي لا يستره شعره يشبه ما لا شعر عليه ويجب غسل الشعر
~~تبعا للمحل فإن كان في شعره كثيف وخفيف فلكل حكمه (وتخليل اللحية عند
~~غسلها) لحديث عثمان السابق (وإن شاء إذا مسح رأسه نصا) .
### | [فصل يغسل يديه إلى المرفقين]
# فصل ثم يغسل يديه إلى المرفقين للنص (ثلاثا) لحديث عثمان وغيره (حتى
~~أظفاره) وإن طالت لأنها متصلة بيده اتصال خلقة فتدخل في مسمى اليد (ولا يضر
~~وسخ يسير تحتها، ولو منع من وصول الماء) لأنه مما يكثر وقوعه عادة فلو لم
~~يصح الوضوء معه لبينه النبي - صلى الله عليه وسلم - لأنه لا يجوز تأخير
~~البيان عن وقت الحاجة (وألحق الشيخ به) أي بالوسخ اليسير تحت الأظفار (كل
~~يسير منع) وصول الماء (حيث كان) أي وجد (من البدن، كدم وعجين ونحوهما،
~~واختاره) قياسا على ما تحت الظفر وعبارة المنتهى وغيره تحت ظفر ونحوه.
# فيدخل فيه الشقوق في بعض الأعضاء (ويجب غسل أصبع زائدة و) غسل (يد) زائدة
~~(أصلها في محل الفرض) لأنها بمحل الفرض أشبهت الثؤلول. (أو) أي ويجب غسل يد
~~زائدة أصلها في (غيره) أي غير محل الفرض (ولم تتميز) الزائدة منهما، ليخرج
~~من العهدة بيقين، كما لو تنجست إحدى يديه وجهلها (وإلا) أي وإن لم تكن
~~الزائدة في غير محل الفرض غير متميزة، بل كانت مدلاة من العضد وتميزت (فلا)
~~يجب غسلها، طويلة كانت أو قصيرة.
# لأنها غير داخلة في مسمى اليد (ويجب إدخال المرفقين في الغسل) لما روى
~~الدارقطني عن جابر قال «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا توضأ أمر
~~الماء على مرفقيه» وهذا بيان للغسل المأمور به في الآية الكريمة وإلى تكون
~~بمعنى مع كقوله تعالى {ويزدكم قوة إلى قوتكم} [هود: 52] {ولا تأكلوا
~~أموالهم إلى أموالكم} [النساء: 2] فبين
# PageV01P097
# - صلى الله عليه وسلم - أنها كذلك أو يقال: اليد حقيقة إلى المنكب، وإلى
~~أخرجت ما عدا المرفق (فإن خلقتا) أي اليدان (بلا مرفقين غسل إلى قدرهما) أي
~~المرفقين (من ms0101 غالب الناس) إلحاقا للنادر بالغالب.
# (فإن تقلصت) أي كشطت (جلدة من العضد حتى تدلت من الذراع وجب غسلها
~~كالأصبع الزائدة) لأنها صارت في محل الفرض (وإن تقلصت) أي ارتفعت بعد كشطها
~~(من الذراع حتى تدلت من العضد لم يجب غسلها وإن طالت) لأنها صارت في غير
~~محل الفرض (وإن تقلصت من أحد المحلين والتحم رأسها ب) المحل (الآخر غسل ما
~~حاذى محل الفرض من ظاهرها والمتجافي منه) أي من المحاذي لمحل الفرض (من
~~باطنها و) غسل (ما تحته، لأنها كالنابتة في المحلين) دون ما لم يحاذ محل
~~الفرض.
### | [فصل يمسح جميع ظاهر رأسه]
# فصل (ثم يمسح جميع ظاهر رأسه) من منابت الشعر المعتاد غالبا على ما تقدم
~~في الوجه إلى قفاه لأنه تعالى أمر بمسح الرأس وبمسح الوجه في التيمم وهو
~~يجب الاستيعاب فيه فكذا هنا إذ لا فرق، ولأنه مسح جميعه، وفعله وقع بيانا
~~للآية، والباء للإلصاق، أي إلصاق الفعل بالمفعول فكأنه قال ألصقوا المسح
~~برءوسكم، أي المسح بالماء، وهذا بخلاف ما لو قيل امسحوا رءوسكم، فإنه لا
~~يدل على أنه ثم شيء يلصق، كما يقال: مسحت رأس اليتيم.
# وأما دعوى أن الباء إذا وليت فعلا متعديا أفادت التبعيض في مجرورها لغة
~~فغير مسلم دفعا للاشتراك ولإنكار الأئمة قال أبو بكر سألت ابن دريد وابن
~~عرفة عن الباء: تبعض؟ فقالا: لا نعرفه في اللغة وقال ابن برهان: من زعم أن
~~الباء تبعض، فقد جاء عن أهل العربية بما لا يعرفونه.
# وقوله {يشرب بها عباد الله} [الإنسان: 6] وقول الشاعر
# شربن بماء البحر
# فمن باب التضمين كأنه قيل يروى وما روي «أنه - صلى الله عليه وسلم - مسح
~~مقدم رأسه» فمحمول على أن ذلك مع العمامة، كما جاء مفسرا في حديث المغيرة
~~بن شعبة ونحن نقول به والرأس (من حد الوجه) أي من منابت شعر الرأس المعتاد
~~(إلى ما يسمى
# PageV01P098
# قفا) ويكون مسح رأس (بماء جديد غير ما فضل عن ذراعيه) ؛ لأن الرأس مغاير
~~لليدين (وكيفما مسحه) أي الرأس (أجزأه) لحصول المأمور ms0102 به (ولو) مسحه (بأصبع
~~وخرقة أو خشبة أو نحوها) كحجر.
# وظاهر كلام الجمهور: أنه يتعين استيعاب ظاهره كله (وعفا بعضهم) وهو صاحب
~~المبهج والمترجم (عن ترك يسير منه للمشقة) قال في الإنصاف: وهو الصواب
~~انتهى وقال الموفق: والظاهر عن أحمد في الرجل وجوب الاستيعاب، وأن المرأة
~~يجزيها مسح مقدم رأسها، قال الخلال: العمل عليه في مذهب أبي عبد الله أنها
~~إن مسحت مقدم رأسها أجزأها؛ لأن عائشة كانت تمسح مقدم رأسها ذكره في الشرح.
~~(والمسنون في مسحه) أي الرأس (أن يبدأ بيديه مبلولتين من مقدم رأسه، فيضع
~~طرف إحدى سبابتيه على طرف الأخرى، ويضع الإبهامين على الصدغين، ثم يمرهما
~~إلى قفاه، ثم يردهما إلى مقدمه) قاله في المغني والشرح لما روى عبد الله بن
~~زيد في وصف وضوء النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «فمسح رأسه بيديه، فأقبل
~~بهما وأدبر، بدأ بمقدم رأسه حتى ذهب بهما إلى قفاه، ثم ردهما إلى المكان
~~الذي بدأ منه» متفق عليه (ولو خاف أن ينتشر شعره) قال في الإنصاف: هذا
~~المذهب مطلقا، وعليه الأصحاب وعنه لا يردهما إن انتشر شعره انتهى وجزم
~~بالثانية في الشرح والمبدع، رجلا كان أو امرأة (بماء واحد) فلا يأخذ للرد
~~ماء آخر لعدم وروده.
# (ولو وضع يده مبلولة على رأسه ولم يمرها عليه) لم يجزئه (أو وضع عليه) أي
~~على رأسه (خرقة مبلولة) ولم يمرها عليه (أو بلها) أي الخرقة (وهي عليه) أي
~~على رأسه (ولم يمسح لم يجزئه) ذلك لعدم المسح المأمور به (ويجزئه غسله) أي
~~الرأس (مع الكراهة) ذكره ابن رجب (بدلا عن مسحه إن أمر يده) لوجوب المسح،
~~فإن لم يمر يده لم يجزئه، ما لم يكن جنبا وينغمس في ماء ناويا الطهارتين،
~~كما يعلم مما يأتي في الغسل.
# (وكذا إن أصابه) أي الرأس (ماء وأمر يده) عليه، لوجود المسح، فإن لم يمر
~~يده لم يجزئه (ولا يجب مسح ما نزل عن الرأس من الشعر) لعدم مشاركته الرأس
~~في الترؤس (ولا يجزئ مسحه عن الرأس، سواء ms0103 رده فعقده فوق رأسه أو لم يرده)
~~كما تقدم (وإن نزل الشعر عن منبته ولم ينزل عن محل الفرض، فمسح عليه، أجزأه
~~ولو كان الذي تحت النازل محلوقا) كما لو كان بعض شعره فوق بعضه.
# (وإن خضبه) أي رأسه (بما يستره لم يجز المسح عليه) كما لو مسح على خرقة
~~فوق رأسه، وتقدم أن شرط الوضوء إزالة ما يمنع وصول الماء (ولو
# PageV01P099
# مسح رأسه ثم حلقه) لم يؤثر (أو غسل عضوا ثم قطع منه جزءا أو جلدة لم
~~يؤثر، لأنه ليس ببدل عما تحته) بخلاف الجبيرة والخف ولكن رأيت عن ابن رجب
~~استحب أحمد أنه إذا حلق رأسه أو قلم أظفاره، أو قص شاربه بعد الوضوء أن
~~يمسه بالماء ولم يوجبه وحكي وجوبه عن ابن جرير الطبري ومن أوجبه ألحقه بخلع
~~الخف بعد مسحه.
# (وإن تطهر بعد ذلك) أي بعد حلق رأسه أو قطع جزء أو جلدة من عضو (غسل) أو
~~مسح (ما ظهر) لأن الحكم صار له دون الذاهب (وإن حصل في بعض أعضائه شق أو
~~ثقب لزم غسله) في الطهارتين لأنه صار في حكم الظاهر، فينبغي التيقظ لثقب
~~الأذن في الغسل وأما في الوضوء فلا يجب مسحه، كالمستتر بالشعر، ولما فيه من
~~الحرج (والواجب مسح ظاهر شعر الرأس كما تقدم، فلو أدخل يده تحت الشعر فمسح
~~البشرة فقط) أي دون ظاهر الشعر (لم يجزئه، كما لو اقتصر على غسل باطن شعر
~~اللحية) ولم يغسل ظاهرها.
# (وإن فقد شعره مسح بشرته) لأنها ظاهر رأسه بالنسبة إليه (وإن فقد بعضه)
~~أي بعض شعر الرأس (مسحهما) أي مسح ما بقي من الشعر وبشرة ما فقد من شعره
~~وتقدم حكم ما لو نزل شعر ما لم يحلق على ما حلق وأنه يجزئه المسح على
~~ظاهره.
# (ويجب مسح أذنيه ظاهرهما وباطنهما، لأنهما من الرأس) لقوله - عليه السلام
~~- «الأذنان من الرأس» رواه ابن ماجه من غير وجه (ويسن) مسحهما (بماء جديد
~~بعد) مسح (رأسه) لما روى عبد الله بن زيد أنه «رأى رسول الله ms0104 - صلى الله
~~عليه وسلم - يتوضأ فأخذ لأذنيه ماء خلاف الذي لرأسه» رواه البيهقي، وقال
~~إسناده صحيح.
# (والبياض فوقهما) أي فوق الأذنين (دون الشعر منه) أي من الرأس (أيضا) قال
~~في الإنصاف: على الصحيح من المذهب (فيجب مسحه مع الرأس) وكيف مسح الأذنين
~~أجزأ، كالرأس (والمسنون في مسحهما أن يدخل سبابتيه في صماخيهما ويمسح
~~بإبهاميه ظاهرهما) لما في النسائي عن ابن عباس «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - مسح برأسه وأذنيه: باطنهما بالسبابتين وظاهرها بإبهاميه» (ولا يجب
~~مسح ما استتر من) الأذنين (بالغضاريف) لأن الرأس الذي هو الأصل لا يجب مسح
~~ما استتر منه بالشعر فالأذن أولى والغضروف داخل فوق الأذن أي أعلاها
~~ومستدار سمعها.
# (ولا يستحب مسح عنق) لعدم ثبوت ذلك في الحديث وعنه بلى اختاره في الغنية
~~وابن الجوزي في أسباب الهداية وأبو البقاء وابن الصيرفي وابن رزين وفاقا
~~لأبي حنيفة.
# (ولا) يستحب (تكرار مسح رأس وأذن) قال
# PageV01P100
# الترمذي: والعمل عليه عند أكثر أهل العلم؛ لأن أكثر من وصف وضوء رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - ذكر أنه مسح الرأس واحدة وكذا قال أبو داود
~~أحاديث عثمان الصحاح كلها تدل على أن مسح الرأس واحدة؛ لأنهم ذكروا الوضوء
~~ثلاثا ثلاثا وقالوا فيها ومسح برأسه ولم يذكروا عددا، كما ذكروا في غيره
~~قال في الشرح: أحاديثهم لا يصح منها شيء صريح لا يقال: إنه - صلى الله عليه
~~وسلم - مسح مرة واحدة، لبيان الجواز وثلاثا ليبين الفضيلة، كما فعل في
~~الغسل؛ لأن قول الراوي هذا طهور رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يدل على
~~أنه طهوره على الدوام.
### | [فصل يغسل رجليه]
# فصل (ثم يغسل رجليه) للآية الكريمة (ثلاثا) لحديث عثمان وغيره (إلى
~~الكعبين) أي: كل رجل تغسل إلى الكعبين ولو أراد كعاب جميع الأرجل لذكره
~~بلفظ الجمع كقوله {وأيديكم إلى المرافق} [المائدة: 6] ؛ لأن مقابلة الجمع
~~بالجمع تقتضي توزيع الأفراد على الأفراد، كقوله: ركب القوم دوابهم ونحوه
~~(وهما) أي: الكعبان (العظمات الناتئان في جانبي رجله) قاله أبو عبيدة.
# ويدل عليه حديث «النعمان ms0105 بن بشير قال كان أحدنا يلصق كعبه بكعب صاحبه في
~~الصلاة» رواه أحمد وأبو داود ولو كان مشط القدم لم يستقم (ويجب إدخالهما في
~~الغسل) لما سبق، ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «ويل للأعقاب من النار»
~~متفق عليه من حديث عبد الله بن عمر (وإن كان أقطع وجب غسل ما بقي من محل
~~الفرض) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما
~~استطعتم» متفق عليه، وسواء كان (أصلا) بأن قطعت يده من دون المرفق، أو رجله
~~من دون الكعب (أو تبعا كرأس عضد) يد قطعت عن مفصل المرفق.
# (و) رأس (ساق) قطعت من مفصل كعب (وكذا يتيمم) إذا قطعت يده، وجب مسح ما
~~بقي من محل الفرض أصلا أو تبعا (فإن لم يبق شيء) من محل الفرض بأن قطعت
~~اليد من فوق المرفق أو الرجل من فوق الكعب (سقط) ذلك الفرض لفوات محله (لكن
~~يستحب أن يمسح محل القطع بالماء) لئلا يخلو العضو عن طهارة
# PageV01P101
# وظاهره: أنه لو قطعت اليد من فوق الكوع لم يستحب مسح محل القطع بالتراب
~~(وإذا وجد الأقطع ونحوه) كالأشل والمريض الذي لا يقدر أن يوضئ نفسه (من
~~يوضئه) أو يغسله (بأجرة المثل وقدر عليها من غير إضرار) بنفسه أو من تلزمه
~~نفقته (لزمه ذلك) ؛ لأنه في معنى الصحيح.
# (وإن وجد من ييممه ولم يجد من يوضئه لزمه ذلك) كالصحيح يقدر على التيمم
~~دون الوضوء (فإن لم يجد) من يوضئه ولا من ييممه، بأن عجز عن الأجرة أو لم
~~يقدر على من يستأجره (صلى على حسب حاله) قال في المغني: لا أعلم فيه خلافا
~~وكذا إن لم يجده إلا بزيادة عن أجرة مثله إلا أن تكون يسيرة على ما يأتي في
~~التيمم (ولا إعادة عليه) كفاقد لطهورين (واستنجاء مثله) أي: مثل الوضوء،
~~فكما تقدم.
# (وإن تبرع أحد بتطهيره لزمه ذلك) قال في الفروع: ويتوجه لا ويتيمم (ويسن
~~تخليل أصابع يديه وتخليل أصابع رجليه) لما روى لقيط بن صبرة أن النبي - صلى
~~الله عليه ms0106 وسلم - قال «وخلل بين الأصابع» رواه الخمسة وصححه الترمذي وهو في
~~حال الرجلين آكد، ذكره في الشرح ويخلل أصابع رجليه (بخنصره) لخبر المستورد
~~رواه أحمد وغيره لكنه ضعيف اليسرى؛ لأنها معدة لإزالة الوسخ والدرن من باطن
~~رجليه؛ لأنه أبلغ.
# ذكره في المبدع وغيره (فيبدأ بخنصر يمنى) إلى إبهامها (ويسرى بالعكس)
~~يبدأ من إبهامها إلى خنصرها (للتيامن) أي: ليحصل التيامن في تخليل الأصابع
~~ويخلل أصابع يديه إحداهما بالأخرى فإن كانت أو بعضها ملتصقة سقط (و) يسن
~~(الغسل ثلاثا ثلاثا) لما تقدم في موضعه (ويجوز الاقتصار على) الغسلة
~~(الواحدة، و) الغسلتان (الثنتان أفضل) من الواحدة.
# (والثلاث أفضل) من الثنتين، ومن الواحدة بطريق الأولى؛ لأنه - صلى الله
~~عليه وسلم - «دعا بماء فتوضأ مرة مرة وقال هذا وظيفة الوضوء - أو قال هذا
~~وضوء من لم يتوضأه لم يقبل الله له صلاة، ثم توضأ مرتين مرتين، وقال هذا
~~وضوء من توضأه كان له كفلان من الأجر وتوضأ ثلاثا ثلاثا، وقال هذا وضوئي
~~ووضوء المرسلين قبلي» رواه ابن ماجه.
# وقوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده «أنه
~~لما سئل عن الوضوء، فأراه ثلاثا ثلاثا - فمن زاد على هذا أو نقص فقد أساء
~~وتعدى وظلم» رواه أبو داود وتكلم مسلم على قوله أو نقص وأوله البيهقي على
~~نقصان العضو واستحسنه الذهبي.
# (وإن غسل بعض أعضائه أكثر من بعض) بأن غسل عضوا مرة أو مرتين وآخر ثلاثا
~~(لم يكره) كما لو غسل الكل متساويا
# PageV01P102
# (ويعمل في عددها) أي: الغسلات (إذا شك) فيه (بالأقل) كركعات الصلاة، إذ
~~الأصل عدم الإتيان بالمشكوك فيه (وتكره الزيادة عليها) أي: على الثلاث
~~لحديث عمرو المتقدم.
# (و) يكره (الإسراف في الماء) ولو على نهر جار لما يأتي في الغسل (ويسن
~~مجاوزة موضع الفرض) بالغسل، لما روى نعيم المجمر أنه رأى أبا هريرة يتوضأ،
~~فغسل وجهه ويده، حتى كاد يبلغ المنكبين ثم غسل رجليه حتى رفع إلى الساقين،
~~ثم قال سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: ms0107 «إن أمتي يأتون يوم
~~القيامة غرا محجلين من آثار الوضوء فمن استطاع منكم أن يطيل غرته فليفعل»
~~متفق عليه ولمسلم عنه سمعت خليلي - صلى الله عليه وسلم - يقول «تبلغ الحلية
~~من المؤمن حيث يبلغ الوضوء» .
# (ولا يسن الكلام على الوضوء، بل يكره) قاله جماعة قال في الفروع: والمراد
~~بغير ذكر الله، كما صرح به جماعة (والمراد بالكراهية ترك الأولى) وفاقا
~~للحنفية والشافعية، مع أن ابن الجوزي وغيره لم يذكروه فيما يكره.
# ويسن (قال ابن القيم: الأذكار التي تقولها العامة على الوضوء عند كل عضو
~~لا أصل لها) .
# وفي نسخ له: أي: للإتيان بها (عنه - صلى الله عليه وسلم - ولا عن أحد من
~~الصحابة والتابعين والأئمة الأربعة وفيه حديث كذب عليه - صلى الله عليه
~~وسلم - انتهى) قال النووي: وحذفت دعاء الأعضاء المذكور في المحرر إذ لا أصل
~~له وكذا قال في الروضة وشرح المهذب أي: لم يجئ فيه شيء عن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - كما قال في الأذكار والتنقيح له، والرافعي قال ورد فيه الأثر
~~عن السلف الصالحين.
# قال الجلال المحلي: وفاتهما أنه روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - من
~~طرق في تاريخ ابن حبان وغيره وإن كانت ضعيفة، للعمل بالحديث الضعيف في
~~فضائل الأعمال انتهى قال في الفروع: وذكر جماعة يقول عند كل عضو ما ورد
~~والأول أظهر، لضعفه جدا، مع أن كل من وصف وضوء النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- لم يذكره، ولو شرع لتكرر منه ولنقل عنه انتهى وقوله: ما ورد أشار به إلى
~~ما أخرجه ابن حبان في التاريخ «إذا غسل وجهه: اللهم بيض وجهي يوم تبيض
~~الوجوه وذراعيه: اللهم أعطني كتابي بيميني ورأسه: اللهم غشنا برحمتك وجنبنا
~~عذابك، ورجليه: اللهم ثبت قدمي يوم تزل الأقدام» نقله عنه السيوطي
# PageV01P103
# في الكلم الطيب.
# (قال أبو الفرج) أطلقه في الفروع ولم يبين هل هو الشيرازي أو ابن الجوزي؟
~~.
# (يكره السلام على المتوضئ.
# وفي الرعاية: ورده) أي: ويكره رد المتوضئ السلام قال في الفروع: مع أنه
~~ذكر لا ms0108 يكره رد متخل، وهو سهو.
# (وفي الفروع ظاهر كلام الأكثر: لا يكره السلام ولا الرد) وإن كان الرد
~~على طهر أكمل لفعله - صلى الله عليه وسلم -.
# وفي الصحيحين «أن أم هانئ سلمت على النبي - صلى الله عليه وسلم - وهو
~~يغتسل فقال: من هذه قلت أم هانئ بنت أبي طالب قال مرحبا بأم هانئ» وظاهر
~~كلامهم لا تستحب التسمية عند كل عضو.
### | [فصل الترتيب والموالاة]
# فصل (والترتيب والموالاة فرضان) في الوضوء، لما تقدم (لا مع غسل) أي: بأن
~~نوى بغسله رفع الحدثين فيسقط الترتيب والموالاة؛ لأن الحكم صار للأكبر،
~~لإدراج الأصغر فيه، كاندراج العمرة في حج القارن (ولا يسقطان) أي: الترتيب
~~والموالاة (سهوا ولا جهلا، كبقية الفروض، فيجب الترتيب) بين الأعضاء
~~الأربعة (على ما ذكر الله تعالى) في كتابه لما تقدم (فإن نكس وضوءه، فبدأ
~~بشيء من أعضائه قبل وجهه، لم يحتسب بما غسله) من الأعضاء (قبله) أي: قبل
~~الوجه، لفوات الترتيب (وإن بدأ برجليه وختم بوجهه، لم يصح إلا غسل وجهه)
~~لما تقدم (وإن توضأ منكوسا) يختم بوجهه.
# ويبدأ برجليه (أربع مرات صح وضوءه إذا كان متقاربا يحصل له في كل مرة غسل
~~عضو) فيحصل له من المرة الأولى غسل الوجه، ومن الثانية غسل اليدين، ومن
~~الثالثة مسح الرأس ومن الرابعة غسل الرجلين، وعلمت ما في كلامه من التغلب
~~(وإن غسل أعضاءه دفعة واحدة لم يصح) وضوءه، وكذا لو وضأه أربعة في حالة
~~واحدة؛ لأن الواجب الترتيب لا عدم التنكيس ولم يوجد الترتيب.
# (ولو انغمس في ماء كثير راكد أو جار بنية رفع الحدث الأصغر لم يرتفع)
~~حدثه (ولو مكث فيه قدرا يسع الترتيب) أو مرت عليه من الجاري أربع جريات،
~~قال في الانتصار: لم يفرق
# PageV01P104
# أحمد بينهما، أي: بين الجاري والراكد (حتى يخرج مرتبا نصا، فيخرج وجهه ثم
~~يديه ثم يمسح رأسه) ؛ لأن غسله من غير إمرار يد غير كاف، وتقدم (ثم يخرج من
~~الماء) قلت خروجه منه بعد ليس قيدا؛ لأن الحدث يرتفع عن رجليه، ولو كانتا
~~في ms0109 الماء قبل انفصاله، كما تقدم (وتقدم في كتاب الطهارة والموالاة) مصدر
~~والى الشيء يواليه إذا تابعه والمراد هنا: (أن لا يؤخر غسل عضو حتى ينشف)
~~العضو (الذي قبله يليه) .
# بأن لا يؤخر غسل اليدين حتى يجف الوجه، ولا مسح الرأس حتى تجف اليدان ولا
~~غسل الرجلين حتى تجف الرأس لو كانت مغسولة، وعلم منه أنه لو أخر مسح الرأس
~~حتى جف الوجه دون اليدين لم يؤثر، ويتمه صحيحا (في زمن معتدل) الحرارة
~~والبرودة (أو قدره) أي: قدر المعتدل من غيره أي: غير المعتدل، من زمن حار
~~أو بارد.
# (ولا يضر جفاف لاشتغاله بسنة) من سنن الوضوء (كتخليل) لحية أو أصابع (و)
~~كاشتغاله ب (إسباغ) أي: إبلاغ الماء مواضع الطهارة (و) كاشتغاله ب (إزالة
~~شك ووسوسة) ؛ لأن ذلك من الطهارة (ويضر) أي: يفوت الموالاة إن جف العضو ل
~~(إسراف وإزالة وسخ ونحوه) كحل جبيرة (لغير طهارة) بأن كان في غير أعضاء
~~الوضوء، ولا يضر إن كانت إزالة الوسخ ونحوه (لها) أي: للطهارة، بأن كان في
~~أعضاء الوضوء؛ لأنه إذن من أفعال الطهارة، بخلاف ما قبل (وتضر الإطالة في
~~إزالة نجاسة) بغير أعضاء الوضوء لا بها، لما تقدم في الوسخ (و) تضر الإطالة
~~في (تحصيل ماء) ولو للطهارة؛ لأنه ليس منها.
### | [فصل سنن الوضوء]
# فصل (وجملة سنن الوضوء استقبال القبلة والسواك) عند المضمضة وتقدم دليله
~~(وغسل الكفين ثلاثا لغير قائم من نوم ليل) ناقض لوضوء، ويجب ذلك، وتقدم
~~مستوفى (والبداءة قبل غسل الوجه بالمضمضة، ثم الاستنشاق) وكونهما بيمينه،
~~كما تقدم بدليله وعدم الفصل بينهما (والمبالغة فيهما) أي: في المضمضة
~~والاستنشاق (لغير صائم) وتكره له، وتقدم (و) المبالغة (في سائر الأعضاء
~~لصائم وغيره والاستنثار) وكونه بيساره.
# قال في الآداب الكبرى: ويكره لكل أحد أن ينتثر وينقي أنفه ووسخه ودرنه
~~ويخلع نعله ونحو ذلك بيمينه مع القدرة على ذلك بيساره، مطلقا،
# PageV01P105
# وتناول الشيء من يد غيره باليمين، ذكره ابن عقيل من المستحبات للخبر ولا
~~يكره بيساره، ذكره القاضي والشيخ عبد القادر، وقال وإذا أراد ms0110 أن يناول
~~إنسانا توقيعا أو كتابا فليقصد يمينه.
# (و) من سنن الوضوء (تخليل أصابع اليدين والرجلين) وتقدم دليله وكيفيته
~~(وتخليل الشعور) أي: شعور اللحية (الكثيفة في الوجه، والتيامن حتى بين
~~الكفين للقائم من نوم الليل، وبين الأذنين، قاله الزركشي.
# وقال الأزجي: يمسحهما معا، ومسحهما) أي: الأذنين (بعد الرأس بماء جديد،
~~ومجاوزة موضع الفرض، والغسلة الثانية والثالثة) .
# وقال القاضي وغيره: الأولى فريضة والثانية فضيلة والثالثة سنة، وقدمه ابن
~~عبيدان، قال في المستوعب:.
# وإذا قيل لك: أي موضع تقدم فيه الفضيلة على السنة فقل: هنا (وتقدم النية
~~على مسنوناته) إذا وجدت قبل الواجب كما تقدم (واستصحاب ذكرها) أي: النية
~~(إلى آخره) أي: آخر الوضوء (وغسل باطن الشعور الكثيفة) في الوجه، غير
~~اللحية فيخللها فقط، جمعا بينه وبين ما تقدم (وأن يزيد في ماء الوجه) كما
~~تقدم (وقول ما ورد بعد الوضوء، ويأتي) آخر الباب.
# (وأن يتولى وضوءه بنفسه من غير معاونة) لحديث ابن عباس «كان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - لا يكل طهوره إلى أحد ولا صدقته التي يتصدق بها إلى أحد
~~يكون هو الذي يتولاها بنفسه» رواه ابن ماجه (وتباح معاونة المتطهر) متوضئا
~~كان أو مغتسلا (كتقريب ماء الغسل، أو) ماء (الوضوء إليه أو صبه عليه) ؛ لأن
~~المغيرة بن شعبة «أفرغ على النبي - صلى الله عليه وسلم - من وضوئه» رواه
~~مسلم.
# وعن صفوان بن عسال قال «صببت على النبي - صلى الله عليه وسلم - الماء في
~~الحضر والسفر في الوضوء» رواه ابن ماجه.
# (و) يباح للمتطهر (تنشيف أعضائه) لما روى سلمان أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - «توضأ ثم قلب جبة كانت عليه فمسح بها وجهه» رواه ابن ماجه والطبراني
~~في المعجم الصغير (وتركهما) أي: ترك المعين والتنشيف (أفضل) من فعلهما، أما
~~ترك المعين فلحديث ابن عباس السابق، وأما ترك التنشيف فلحديث ميمونة «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - اغتسل، قالت: فأتيته بالمنديل فلم يردها،
~~وجعل ينفض الماء بيديه» متفق عليه.
# وترك النبي - صلى الله عليه وسلم - لا يدل على الكراهة، فإنه ms0111 قد يترك
~~المباح وأيضا هذه قضية في عين يحتمل أنه ترك المنديل لأمر يختص بها قال ابن
~~عباس كانوا لا يرون بالمنديل بأسا ولكن كانوا يكرهون العادة ولأنه إزالة
# PageV01P106
# للماء عن بدنه، أشبه نفض يديه.
# (ويستحب كون المعين عن يساره) ليسهل تناول الماء عند الصب (كإناء وضوئه
~~الضيق الرأس) ليصب بيساره على يمينه (وإن كان) إناء وضوئه (واسعا يغترف منه
~~باليد، فعن يمينه) ليغترف منه بها.
# (ولو وضأه) أو غسل له بدنه من نحو جنابة (أو يممه مسلم أو كتابي) أو غيره
~~(بإذنه) أي: بإذن المفعول به قلت وكذا تمكينه من ذلك، بأن ناوله أعضاءه من
~~غير قول (بأن غسل له الأعضاء، أو يممها من غير عذر كره، وصح) وضوءه وغسله
~~وتيممه لوجود الغسل والمسح، وإنما كره لعدم الحاجة إليه وخروجا من خلاف من
~~قال بعدم الصحة (وينويه المتوضئ) والمغتسل (والمتيمم) ؛ لأنه المخاطب وإنما
~~لكل امرئ ما نوى فإن لم ينوه لم يصح، ولو نواه الفاعل.
# (فإن أكره من يصب عليه الماء) لم يصح وضوءه، قدمه في الرعاية، وقيل: يصح
~~انتهى قلت والثاني أظهر؛ لأن النهي يعود لخارج؛ لأن صب الماء ليس من شرط
~~الطهارة (أو) أكره من (يوضئه على وضوئه لم يصح) وكذا لو أكره من يغسله أو
~~ييممه، وكذا قال في المنتهى لا إن أكره فاعل (وإن أكره المتوضئ على الوضوء
~~أو) أكره إنسان (على غيره) أي: غير الوضوء (من العبادات) كالغسل والصلاة
~~والصيام والزكاة والحج (وفعلها) المكره (لداعي الشرع) بأن نوى بها التقرب
~~إليه تعالى (لا لداعي الإكراه صحت) لوجود النية المعتبرة (وإلا) أي: وإن
~~فعلها لداعي الإكراه (فلا) تصح لعدم وجود النية المعتبرة.
# (ويكره نفض الماء) على الصحيح من المذهب اختاره ابن عقيل قاله في
~~الإنصاف.
# وقال في الشرح: ولا يكره نفض الماء بيديه عن بدنه لحديث ميمونة ويكره نفض
~~يده ذكره أبو الخطاب وابن عقيل اه.
# وقال في غاية المطلب هل يباح نفض يده أو يكره؟ وجهان، الأصح لا يكره اه.
# وقال في الفروع: وعنه ms0112 يكرهان، أي: المعاونة والتنشيف، كنفض يده لخبر أبي
~~هريرة «إذا توضأتم فلا تنفضوا أيديكم فإنها مراوح الشيطان» رواه المعمري
~~وغيره من رواية البحتري بن عبيد وهو متروك، واختار صاحب المغني والمحرر
~~وغيرهما لا يكره، وهو أظهر وفاقا للأئمة الثلاثة.
# (و) تكره (إراقة ماء الوضوء و) ماء (الغسل في المسجد أو في مكان يداس فيه
~~كالطريق تنزيها للماء) ؛ لأنه أثر عبادة (ويباح الوضوء والغسل في المسجد
~~إذا لم يؤذ به أحدا ولم يؤذ المسجد) ؛ لأن المنفصل منه طاهر (ويحرم فيه
~~الاستنجاء والريح) والبول، ولو بقارورة؛ لأن هواء المسجد
# PageV01P107
# كقراره (وتكره إراقة ماء غمس فيه يده قائم من نوم ليل فيه) أي: في المسجد
~~خصوصا على القول بأن غسلهما معلل بوهم النجاسة.
# (قال الشيخ ولا يغسل فيه ميت) ؛ لأنه مظنة تنجيسه بما يخرج من جوفه وصون
~~المسجد عن النجاسات واجب (وقال يجوز عمل مكان فيه للوضوء للمصلحة بلا
~~محذور) كقرب جدار أو بحيث يؤذي المصلين، فيمنع منه إذن.
# وقال في الفتاوى المصرية: إذا كان في المسجد بركة يغلق عليها باب المسجد
~~لكن يمشى حولها دون أن يصلى حولها، هل يحرم البول عندها والاستنجاء بالماء
~~بغير الاستجمار بالحجر خارج المسجد الجواب: هذا يشبه البول في المسجد في
~~القارورة قال والأشبه أن هذا إذا فعل للحاجة فقريب، وأما اتخاذ ذلك مبالا
~~أو مستنجى فلا.
# (ولا يكره طهره من إناء نحاس ونحوه) كحديد ورصاص لما تقدم في باب الآنية
~~أنه - عليه السلام - توضأ من تور نحاس (ولا) يكره طهره (من إناء بعضه نجس)
~~بحيث يأمن التلويث (ولا) يكره طهره من (ماء بات مكشوفا ومن مغطى أولى) قال
~~في الفصول: ومن مغطى أفضل، واحتج بنزول الوباء فيه وأنه لا يعلم هل يختص
~~الشرب أو يعم؟ يشير بذلك إلى حديث مسلم أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- قال «غطوا الإناء وأوكوا السقاء، فإن في السنة ليلة ينزل فيها وباء ولا
~~يمر بإناء ليس عليه غطاء أو سقاء ليس عليه وكاء إلا نزل فيه من ذلك الوباء» ms0113
~~.
# (ويسن عقب فراغه من الوضوء رفع بصره إلى السماء وقول «أشهد أن لا إله إلا
~~الله وحده لا شريك له وأشهد أن محمدا عبده ورسوله اللهم اجعلني من التوابين
~~واجعلني من المتطهرين» ) لحديث عمر يرفعه قال «ما منكم من أحد يتوضأ فيهلغ،
~~أو فيسبغ الوضوء، ثم يقول: أشهد أن لا إله إلا الله وحده لا شريك له وأشهد
~~أن محمدا عبده ورسوله إلا فتحت له أبواب الجنة الثمانية، يدخل من أيها شاء»
~~رواه مسلم ورواه الترمذي وزاد فيه «اللهم اجعلني من التوابين واجعلني من
~~المتطهرين» ورواه أحمد وأبو داود.
# وفي بعض رواياته «فأحسن الوضوء ثم رفع نظره إلى السماء» وساق الحديث
~~«سبحانك اللهم وبحمدك، أشهد أن لا إله إلا أنت أستغفرك وأتوب إليك» لخبر
~~أبي سعيد الخدري مرفوعا قال «من توضأ ففرغ من وضوئه فقال: سبحانك اللهم
~~وبحمدك أشهد أن لا إله إلا أنت أستغفرك وأتوب إليك طبع الله عليها بطابع ثم
~~رفعت تحت العرش، فلم تكسر
# PageV01P108
# إلى يوم القيامة» رواه النسائي.
# قال السامري: ويقرأ سورة القدر ثلاثا والحكمة في ختم الوضوء والصلاة
~~وغيرهما بالاستغفار، كما أشار إليه ابن رجب في تفسير سورة النصر: أن العباد
~~مقصرون عن القيام بحقوق الله كما ينبغي وعن أدائها على الوجه اللائق بجلاله
~~وعظمته، وإنما يؤدونها على قدر ما يطيقونه، فالعارف يعرف أن قدر الحق أعلى
~~وأجل من ذلك، فهو يستحي من عمله ويستغفر من تقصيره فيه كما يستغفر غيره من
~~ذنوبه وغفلاته، قال والاستغفار يرد مجردا ومقرونا بالتوبة، فإن ورد مجردا
~~دخل فيه طلب وقاية شر الذنب الماضي بالدعاء والندم عليه، ووقاية شر الذنب
~~المتوقع بالعزم على الإقلاع عنه وهذا الاستغفار الذي يمنع الإصرار والعقوبة
~~وإن ورد مقرونا بالتوبة اختص بالنوع الأول، فإن لم يصحبه الندم على الذنب
~~الماضي بل كان سؤالا مجردا فهو دعاء محض وإن صحبه ندم فهو توبة والعزم على
~~الإقلاع من تمام التوبة (وكذا) يقول ذلك (بعد الغسل قاله في الفائق) قال في
~~الفروع: ويتوجه ذلك بعد الغسل ولم ms0114 يذكروه.
# " خاتمة ": اختلف في الوضوء هل هو من خصائص هذه الأمة؟ فذهب جماعة من أهل
~~العلم إلى أنه من خصائصها، مستدلين بما في صحيح مسلم عن أبي هريرة مرفوعا
~~«لكم سيما ليست لأحد من الأمم، تردون علي غرا محجلين من آثار الوضوء» .
# وذهب آخرون إلى أنه ليس مختصا بها وإنما المخصوص بها الغرة والتحجيل فقط
~~واحتجوا بالحديث الآخر «هذا وضوئي ووضوء الأنبياء قبلي» وأجاب الأولون
~~بضعفه، وبأنه لو صح احتمل أن يكون خاصا بالأنبياء دون أممهم، لا بهذه الأمة
~~ورد بأنه ورد أنهم كانوا يتوضئون، ففي قصة جريج الراهب لما رموه بالمرأة
~~أنه توضأ وصلى، ثم قال للغلام من أبوك قال هذا الراعي وقد خرج البخاري في
~~صحيحه من حديث إبراهيم - عليه السلام - لما مر على الجبار ومعه سارة أنها
~~لما دخلت على الجبار توضأت وصلت ودعت الله عز وجل.
# PageV01P109
### | [باب مسح الخفين وسائر الحوائل]
# (باب مسح الخفين وسائر الحوائل) أعقبه للوضوء؛ لأنه بدل عن غسل أو مسح ما
~~تحته فيه (وهو) أي: مسح الخفين وسائر الحوائل غير الجبيرة، كما يعلم مما
~~يأتي (رخصة) وهي لغة السهولة، وشرعا ما ثبت على خلاف دليل شرعي لمعارض راجح
~~وعنه عزيمة وهي لغة القصد المؤكد، وشرعا حكم ثابت بدليل شرعي خال عن معارض
~~راجح والرخصة والعزيمة وصفان للحكم الوضعي.
# قال في الفروع: والظاهر أن من فوائدهما المسح في سفر المعصية، وتعيين
~~المسح على لابسه قال في القواعد الأصولية: وفيما قاله نظر.
# (و) المسح على الخفين (أفضل من الغسل) ؛ لأنه وأصحابه إنما طلبوا الأفضل
~~وفيه مخالفة أهل البدع، ولقوله - عليه السلام - «إن الله يحب أن يؤخذ
~~برخصه» (ويرفع) مسح الحائل (الحدث) عما تحته (نصا) وإن كان مؤقتا؛ لأن رفع
~~الحدث شرط للصلاة مع القدرة، فلو لم يحصل بالمسح فضل لما صحت الصلاة به
~~لوجود القدرة عليه بالغسل (إلا أنه لا يستحب له أن يلبس) الخف ونحوه
~~(ليمسح) عليه كما كان - صلى الله عليه وسلم - يغسل قدميه، إذا كانتا
~~مكشوفتين، ويمسح قدميه إذا كان لابسا ms0115 للخف، فالأفضل لكل واحد ما هو الموافق
~~لحال قدمه، كما ذكره الشيخ تقي الدين، و (كالسفر، ليترخص) فإنه لا يطلب له
~~ذلك، بل يأتي لو سافر لينظر جرما (ويكره لبسه) أي: الخف.
# (مع مدافعة أحد الأخبثين) ؛ لأن الصلاة مكروهة بهذه الطهارة، فكذلك اللبس
~~الذي يراد للصلاة، قال في الشرح: والأولى أن لا يكره.
# وروي عن إبراهيم النخعي أنه كان إذا أراد أن يبول لبس خفيه ولأنها طهارة
~~كاملة أشبه ما لو لبسهما عند غلبة النعاس والصلاة إنما كرهت للحاقن؛ لأن
~~اشتغال قلبه بمدافعة الأخبثين يذهب بخشوع الصلاة، ويمنع الإتيان بها على
~~الكمال، ويحمله على العجلة ولا يضر ذلك في اللبس، والله أعلم.
# (ويصح) المسح (على خف) في رجليه لثبوته بالسنة الصريحة قال ابن المبارك
~~ليس فيه خلاف.
# وقال الحسن روى المسح سبعون نفسا، فعلا منه - عليه السلام -.
# وقال أحمد ليس في قلبي من المسح على الخفين شيء، فيه أربعون حديثا عن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -
# PageV01P110
# قال في المبدع: ومن أمهاتها حديث جرير قال «رأيت النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - بال ثم توضأ ومسح على خفيه» .
# قال إبراهيم النخعي فكان يعجبهم ذلك؛ لأن إسلام جرير كان بعد نزول
~~المائدة متفق عليه فلا يكون الأمر الوارد فيها بغسل الرجلين ناسخا للمسح،
~~كما صار إليه بعض الصحابة وقد استنبطه بعض العلماء من القرآن من قراءة من
~~قرأ وأرجلكم بالجر، وحمل قراءة النصب على الغسل، لئلا تخلو إحدى القراءتين
~~عن فائدة.
# (و) يصح المسح أيضا على (جرموق) وهو (خف قصير) لما روى بلال قال «رأيت
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - يمسح على الموق» رواه أحمد وأبو داود ولسعيد
~~بن منصور في سننه عن بلال قال سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول
~~«امسحوا على النصيف والموق» ، أي: الجرموق.
# قال الجوهري: هو مثال الخف، يلبس فوقه لا سيما في البلاد الباردة، وهو
~~معرب كذا كل كلمة فيها جيم وقاف.
# (و) يصح المسح أيضا على (جورب صفيق من صوف أو غيره) قال الزركشي: هو ms0116 غشاء
~~من صوف يتخذ للدفء.
# وقال في شرح المنتهى: ولعله اسم لكل ما يلبس في الرجل على هيئة الخف من
~~غير الجلد قال ابن المنذر يروى إباحة المسح على الجوربين عن تسعة من أصحاب
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - علي وعمار وابن مسعود وأنس وابن عمر
~~والبراء وبلال وابن أبي أوفى وسهل بن سعد نعلا أو لم ينعلا كما أشار إليه
~~بقوله.
# (وإن كان) الجورب (غير مجلد أو) منعل (أو كان) الجورب (من خرق) وأمكنت
~~متابعة المشي فيه.
# وقال أبو حنيفة ومالك والشافعي وغيرهم لا يجوز المسح عليهما إلا أن
~~ينعلا؛ لأنهما لا يمكن متابعة المشي فيهما فهما كالرقعتين ولنا حديث
~~المغيرة بن شعبة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - مسح على الجوربين
~~والنعلين» رواه أحمد وأبو داود والترمذي.
# وقال حسن صحيح وهذا يدل على أنهما كانا غير منعولين؛ لأنه لو كانا كذلك
~~لم يذكر النعلين، فإنه لا يقال: مسح على الخف ونعله ولأنه قول من ذكر من
~~الصحابة ولم يعرف لهم مخالف من الصحابة والجوارب في معنى الخف؛ لأنه ساتر
~~لمحل الفرض، يمكن متابعة المشي فيه أشبه الخف وتكلم في الحديث بعضهم قال
~~أبو داود كان ابن مهدي لا يحدث به؛ لأن المعروف، عن المغيرة الخفين قال في
~~المبدع: وهذا لا يصلح مانعا، لجواز رواية اللفظين، فيصح المسح على ما تقدم
~~(حتى لزمن) لا يمكنه المشي لعاهة للعموم.
# (ومن له
# PageV01P111
# رجل واحدة لم يبق من فرض) الرجل (الأخرى شيء) فلبس ما يصح المسح عليه في
~~الباقية جاز له المسح عليه؛ لأنه ساتر لفرضه وعلم منه أنه لو لبس خفا في
~~إحدى رجليه مع بقاء الأخرى أو بعضها، وأراد المسح عليه، وغسل الأخرى أو
~~بعضها، وأراد المسح عليه وغسل الأخرى أو ما بقي منها لم يجز له ذلك، بل يجب
~~غسل ما في الخف تبعا للتي غسلها لئلا يجمع بين البدل والمبدل في محل واحد.
# (و) حتى (لمستحاضة ونحوها) ؛ لأن صاحب العذر أحق بالترخص من غيره
~~وطهارتها كاملة بالنسبة ms0117 إليها، بل تقدم أنها ترفع الحدث (إلا لمحرم لبسهما)
~~أي: الخفين (ولو لحاجة) كعدم النعلين، فلا يمسح عليهما كما لو لبست المرأة
~~العمامة لحاجة برد أو غيره وقيل يجوز وهو أظهر.
# قال المنقح في حاشية التنقيح: وهو ظاهر كلام الأصحاب، لإطلاقهم المسح على
~~الخفين، ولم يستثنوا أحدا ولم أر المسألة إلا في الفروع وعنده تحقيق انتهى
~~قلت قد يقال: قول الأصحاب في اشتراط المسح إباحة الخف مطلقا يمنع قوله: هو
~~ظاهر كلام الأصحاب؛ لأن الخف لا يباح للمحرم على الإطلاق، بل للحاجة، فهو
~~كخف من حرير لضرورة.
# (ويصح) المسح (على عمائم ذكور) لقول عمر بن أمية «رأيت النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - مسح على عمامته وخفيه» رواه البخاري.
# وقال المغيرة بن شعبة «توضأ رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ومسح على
~~الخفين والعمامة» قال الترمذي: هذا حديث حسن صحيح.
# وروى مسلم «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - مسح على الخفين والخمار» وبه
~~قال أبو بكر وعمر وأنس وأبو أمامة روى الخلال عن عمر من لم يطهره المسح على
~~العمامة فلا طهره الله.
# (و) يصح المسح على (جبائر، جمع جبيرة وهي أخشاب أو نحوها تربط على الكسر
~~أو نحوه) كالجرح، سميت بذلك تفاؤلا، لحديث جابر عنه - صلى الله عليه وسلم -
~~في صاحب الشجة «إنما يكفيه أن يتيمم ويعضد أو يعصب على جرحه خرقة ويمسح
~~عليها، ويغسل سائر جسده» رواه أبو داود والدارقطني، وهو قول عمر لم يعرف له
~~مخالف من الصحابة.
# (و) يصح المسح أيضا (على خمر النساء المدارة تحت حلوقهن) ؛ لأن أم سلمة
~~كانت تمسح على خمارها، ذكره ابن المنذر ولقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«امسحوا على الخفين والخمار» رواه أحمد ولأنه ساتر
# PageV01P112
# يشق نزعه أشبه العمامة المحنكة.
# ولا يجوز المسح على الوقاية؛ لأنه لا يشق نزعها فهي كطاقية الرجل و (لا)
~~على (القلانس) جمع قلنسوة أو قلنسية (وهي مبطنات تتخذ للنوم و) لا على
~~(الدنيات) وهي (قلانس كبار أيضا كانت القضاة تلبسها) قديما قال في مجمع
~~البحرين هي على ms0118 هيئة ما تتخذه الصوفية الآن، ووجه عدم المسح عليها: أنه لا
~~يشق نزعها فلم يجز المسح عليها كالكلوتة.
# (ومن شرطه) أي: المسح على الخفين وسائر الحوائل (أن يلبس الجميع بعد كمال
~~الطهارة بالماء) لما روى أبو بكرة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «رخص
~~للمسافر ثلاثة أيام ولياليهن، وللمقيم يوما وليلة، إذا تطهر فلبس خفيه أن
~~يمسح عليهما» رواه الشافعي وابن خزيمة والطبراني وحسنه البخاري.
# وقال هو صحيح الإسناد والطهر المطلق ينصرف إلى الكامل: وأيضا روى المغيرة
~~بن شعبة قال «كنت مع النبي - صلى الله عليه وسلم - في سفر فأهويت لأنزع
~~خفيه فقال: دعهما فإني أدخلتهما طاهرتين» متفق عليه، ولفظه للبخاري.
# (ولو مسح فيها) أي: الطهارة (على خف) بأن لبس خفا على طهارة ثم أحدث
~~وتوضأ ومسح عليه، ثم لبس عمامة أو جبيرة فله المسح عليها (أو) مسح في
~~الطهارة على (عمامة أو جبيرة) أي: لو توضأ ثم لبس عمامة أو جبيرة ثم أحدث
~~وتوضأ ومسح عليها ثم لبس خفا جاز له المسح عليه؛ لأن ما تقدم طهارة كاملة
~~ترفع الحدث أشبه ما لو غسل الكل.
# (أو غسل صحيحا وتيمم لجرح) ثم لبس حائلا، جاز له المسح عليه؛ لأنه تقدمه
~~طهارة كاملة بالنسبة إليه (فلا يمسح على خف) ولا جرموق ولا جورب ولا عمامة
~~ولا خمار ولا جبيرة (لبسه على طهارة تيمم) ؛ لأنه لا يرفع حدثا (ولو غسل
~~رجلا ثم أدخلها الخف) قبل غسل الأخرى (خلع) الخف (ثم لبس بعد غسل الأخرى)
~~لتكمل الطهارة.
# (ولو لبس الأولى طاهرة) قبل غسل الأخرى (ثم غسل) الرجل (الأخرى وأدخلها)
~~خفها (لم يمسح) ؛ لأن لبسه للخفين لم يكن بعد كمال الطهارة (فإن خلع الأولى
~~ثم لبسها) مع بقاء طهارته (جاز) له المسح؛ لأن لبسهما بعد كمال الطهارة
~~(وإن تطهر ثم أحدث قبل لبسه) الخف أو نحوه لم يمسح عليه؛ لأنه لم يلبسه على
~~طهارة (أو) تطهر ثم أحدث (بعده) أي: بعد لبسه الخف أو نحوه؛ لأنه لم يلبسه
~~على طهارة (قبل أن تصل القدم ms0119 إلى موضعها) لم يجز المسح؛ لأن الرجل حصلت في
~~مقرها وهو محدث فصار كما لو بدأ اللبس وهو محدث.
# (أو
# PageV01P113
# لبسه) أي: الخف ونحوه (محدثا ثم غسلهما) أي: الرجلين (فيه) أي: في الخف
~~ونحوه، لم يجز المسح (أو) لبسه في أثناء الطهارة (قبل كمال طهارته ثم
~~غسلهما) أي: الرجلين (فيه) أي: في الخف ونحوه ثم تمم طهارته لم يجز له
~~المسح (أو نوى جنب ونحوه) كحائض ونفساء انقطع دمهما (رفع حدثه، ثم غسلهما،
~~وأدخلهما فيه) أي: في الخف ونحوه (ثم تمم طهارته لم يجز) له (المسح) ؛ لأنه
~~لم يلبسه بعد كمال الطهارة.
# (وإن) غسل وجهه ويديه و (مسح رأسه ثم لبس العمامة ثم غسل رجليه خلع)
~~العمامة (ثم) لبسها ليوجد شرط المسح كالخف (ولو شد الجبيرة على غير طهارة)
~~بالماء (نزع) الجبيرة إذا تطهر ليغسل ما تحتها بناء على أن تقدم الطهارة
~~على شدها شرط وهو اختيار القاضي والشريف وأبي جعفر وأبي الخطاب وابن عبدوس.
# وقدمها في الرعاية والفروع وغيرهم؛ لأنه مسح على حائل أشبه الخف وعنه لا
~~يشترط، قدمها ابن تميم واختارها الخلال وابن عقيل وصاحب التلخيص فيه
~~والموفق وجزم بها في الوجيز للأخبار وللمشقة؛ لأن الجرح يقع فجأة أو في وقت
~~لا يعلم الماسح وقوعه فيه، وعلى الأول (فإن خاف) من نزعها تلفا أو ضررا
~~تيمم لغسل ما تحتها؛ لأنه موضع يخاف الضرر، باستعماله الماء فيه فجاز
~~(التيمم) له، كجرح غير مشدود (فلو عمت) الجبيرة (محل الفرض) في التيمم، بأن
~~عمت الوجه واليدين.
# (كفى مسحها بالماء) ؛ لأن كلا من التيمم والمسح بدل عن الغسل فإذا تعذر
~~أحدهما وجب الآخر (ويمسح مقيم، ولو عاصيا بإقامة، كمن أمره سيده بسفر فأبى)
~~أن يسافر: يوما وليلة.
# (و) يمسح (عاص بسفره) بعيدا كان أو قريبا (يوما وليلة) وكذا مسافر دون
~~المسافة،؛ لأنه في حكم المقيم.
# (و) يمسح (مسافر سفر قصر ثلاثة أيام بلياليهن) لما روى شريح بن هانئ قال
~~سألت عائشة عن المسح على الخفين فقالت: سل عليا فإنه كان يسافر مع ms0120 النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - فسألته، فقال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«للمسافر ثلاثة أيام ولياليهن وللمقيم يوما وليلة» رواه مسلم.
# قال أحمد في رواية الأثرم: هو صحيح مرفوع ويخلع عند انقضاء المدة فإن خاف
~~أو تضرر رفيقه بانتظاره تيمم فلو مسح وصلى أعاد نص عليه ويمسح المدة
~~المذكورة لابس الخفين (ولو مستحاضة ونحوها) كمن به سلس بول أو نحوه، لعموم
~~الأخبار وابتداء المدة (من وقت حدث بعد لبس إلى مثله) من الثاني أو الرابع
~~لحديث صفوان بن عسال قال «أمرنا رسول
# PageV01P114
# الله - صلى الله عليه وسلم - إذا كنا مسافرين أو سفرا: أن لا ننزع خفافنا
~~ثلاثة أيام ولياليهن إلا من جنابة ولكن من غائط ونوم وبول» رواه أحمد
~~والترمذي وصححه.
# وقال الخطابي: هو صحيح الإسناد يدل بمفهومه: أنها تنزع لثلاث مضين من
~~الغائط ولأنها عبادة مؤقتة فاعتبر لها أول وقتها من حين جواز فعلها
~~كالصلاة.
# (فلو مضت المدة) بأن مضى من الحدث يوم وليلة أو ثلاثة إن كان مسافرا (ولم
~~يمسح فيها) على الخف أو نحوه (خلع) لفراغ مدته، وما لم يحدث فلا تحتسب
~~المدة، فلو بقي بعد لبسه يوما على طهارة اللبس ثم أحدث استباح بعد الحدث
~~المدة وهذا التوقيت السابق مفصلا في غير الجبيرة ولذلك قال (و) يمسح على
~~(جبيرة إلى حلها) ؛ لأن مسحها للضرورة فيقدر بقدرها والضرورة تدعو إلى
~~مسحها إلى حلها فقدر بذلك دون غيره وبرؤها كحلها بل أولى.
# (ومن مسح مسافرا ثم أقام أتم بقية مسح مقيم، إن كانت) أي: وجدت له بقية
~~من اليوم والليلة (وإلا) بأن مضى بعد الحدث يوم وليلة فأكثر ثم أقام (خلع)
~~الخف ونحوه لانقطاع السفر فلو تلبس بصلاة في سفينة فدخلت الإقامة في
~~أثنائها بعد اليوم والليلة، أبطلت قال في الرعاية: في الأشهر انتهى وكذا لو
~~نوى الإقامة.
# (وإن مسح مقيم أقل من يوم وليلة ثم سافر) أتم مسح مقيم، تغليبا للإقامة؛
~~لأنها الأصل (أو شك هل ابتدأ المسح حضرا أو سفرا أتم مسح مقيم) ؛ لأن ms0121 الأصل
~~الغسل والمسح رخصة فإذا وقع الشك في شرطها رد إلى الأصل وسواء شك هل أول
~~مسحه في الحضر أو السفر، أو علم أول المدة، أو شك هل كان مسحه حضرا أو
~~سفرا.
# (وإن شك) الماسح (في بقاء المدة لم يجز المسح) مقيما كان أو مسافرا، ما
~~دام الشك؛ لأن المسح رخصة جوزت بشرط، فإن لم يتحقق بقاء شرطها رجع إلى
~~الأصل (فلو خالف وفعل) أي: مسح مع الشك في بقاء المدة (فبان بقاؤها صح
~~وضوءه) ولا يصلي به قبل أن يتبين له بقاؤها فإن صلى مع الشك أعاد.
# (ومن أحدث) في الحضر (ثم سافر قبل المسح أتم مسح مسافر) ؛ لأنه ابتدأ
~~المسح مسافرا (ولا يصح المسح إلا على ما يستر محل الفرض) وهو القدم كله،
~~وإلا فحكم ما استتر المسح، وما ظهر الغسل ولا سبيل إلى الجمع بينهما فوجب
~~الغسل؛ لأنه الأصل.
# (و) من شرط المسح على الخف أيضا: أن (يثبت بنفسه) إذ الرخصة وردت في الخف
~~المعتاد، وما لا يثبت بنفسه ليس في معناه فلا يصح المسح على ما يسقط لفوات
~~شرطه (أو) أن
# PageV01P115
# يثبت (بنعلين ف) لو ثبت الجوربان بالنعلين فإنه (يصح) المسح عليهما على
~~ما سبق من المدة (إلى خلعهما) ويجب أن يمسح على الجوربين، وسيور النعلين
~~قدر الواجب، قاله القاضي وقدمه في الرعاية الكبرى قال في الصغرى والحاويين:
~~مسحهما، وقيل: يجزي مسح الجورب وحده.
# وقيل: أو النعل قال المجد في شرحه وابن عبيدان وصاحب مجمع البحرين: ظاهر
~~كلام أحمد إجزاء المسح على أحدهما قدر الواجب قلت ينبغي أن يكون هذا المذهب
~~قاله في الإنصاف.
# و (لا) يصح المسح على خف يثبت (بشده) فقط (نصا) لما تقدم (ولو ثبت) الخف
~~ونحوه (بنفسه لكن ببدو بعضه لولا شده أو شرجه) بالشين المعجمة والجيم بأن
~~يكون له عرى (كالزربول الذي له ساق) (فيدخل بعضها في بعض فيستتر بذلك محل
~~الفرض) (ونحوه صح المسح عليه) لأنه خف ساتر يمكن متابعة المشي فيه أشبه غير
~~ذي الشرج.
# (ومن شرطه) أي: ms0122 المسح على الخف ونحوه (أيضا إباحته) ؛ لأن المسح رخصة،
~~فلا تستباح بالمعصية (فلا يصح) المسح (على) خف (مغصوب، و) لا (حرير ولو في
~~ضرورة، كمن هو في بلد ثلج، وخاف سقوط أصابعه) بخلع الخف المغصوب أو الحرير
~~فلا يستبيح المسح عليه،؛ لأنه منهي عنه في الأصل وهذه ضرورة نادرة.
# (فإن صلى) وقد مسح عليه إذن (أعاد الطهارة والصلاة) لبطلانهما (ويصح)
~~المسح (على) خف ونحوه (حرير لأنثى فقط) دون خنثى وذكر لإباحته لها دونهما
~~ولو صغيرين (ويشترط أيضا) في مسح الخفين ونحوهما (إمكان المشي فيه) أي:
~~الممسوح من خف ونحوه عرفا.
# (ولو لم يكن معتادا فدخل في ذلك الجلود واللبود والخشب والزجاج والحديد
~~ونحوها) ؛ لأنه خف ساتر يمكن المشي فيه أشبه الجلود (و) يشترط أيضا (طهارة
~~عينه) لأن نجس العين منهي عنه (فلا يصح) المسح (على نجس ولو في ضرورة) لما
~~تقدم في الحرير (فيتيمم معها) أي: الضرورة (للرجلين) أي: لا بد عن غسلهما.
# وكذا لو كان النجس عمامة أو جبيرة وتضرر بنزعها يتيمم لما تحتها قال في
~~المنتهى: ويتيمم معها لمستور (ولا يمسح) على النجس (ويعيد) ما صلى به؛ لأنه
~~حامل للنجاسة (ولو مسح على خف طاهر العين لكن بباطنه أو قدمه نجاسة لا يمكن
~~إزالتها إلا بنزعه جاز المسح عليه) لوجود شرطه.
# (ويستبيح بذلك مس المصحف ويستبيح الصلاة إذا لم يجد ما يزيل) به (النجاسة
~~وغير ذلك) كالطواف، بخلاف الوضوء قبل الاستنجاء وفرق المجد بينهما بأن
~~نجاسة المحل
# PageV01P116
# هناك لما أوجبت الطهارتين جعلت إحداهما تابعة للأخرى وهذا معدوم هنا
~~(ويشترط) في الخف ونحوه أيضا (أن لا يصف القدم لصفائه كالزجاج الرقيق) ؛
~~لأنه غير ساتر لمحل الفرض.
# وكذا ما يصف البشرة لخفته فلا يصح المسح عليه (فإن كان فيه) أي: في الخف
~~ونحوه (خرق أو غيره يبدو منه بعض القدم، ولو من موضع الخرز، لم يمسح عليه)
~~لعدم ستره محل الفرض (فإن انضم الخرق ونحوه بلبسه جاز المسح) لحصول الشرط
~~وهو ستر محل الفرض ويشترط أيضا أن لا يكون واسعا ms0123 يرى منه محل الفرض.
# (وإن لبس خفا فلم يحدث حتى لبس عليه آخر وكانا) أي: الخفان (صحيحين مسح
~~أيهما شاء) ف (إن شاء) مسح (الفوقاني) ؛ لأنه خف ساتر ثبت بنفسه، أشبه
~~المنفرد (وإن شاء) مسح (التحتاني، بأن يدخل يده من تحت الفوقاني فيمسح
~~عليه) أي: على التحتاني؛ لأن كل واحد منهما محل للمسح فجاز المسح عليه كما
~~يجوز غسل قدميه في الخف، مع جواز المسح عليه.
# (ولو لبس أحد الجرموقين في أحد الرجلين) فوق خفها (دون) الرجل (الأخرى)
~~فلم يلبس فيها جوربا، بل الخف فقط (جاز المسح عليه) أي: على الجورب الذي
~~لبسه فوق الخف وعلى الخف (الذي في الرجل الأخرى) ؛ لأن الحكم تعلق به
~~وبالخف الذي في الرجل الأخرى، فهو كما لو لم يكن تحته شيء (فإن كان أحدهما)
~~أي: الخفين اللذين لبس أحدهما فوق الآخر (صحيحا) والآخر مفتقا (جاز المسح
~~على الفوقاني) ؛ لأنهما كخف واحد وكذا إن لبس على صحيح مخرقا نص عليه.
# قاله في المبدع (ولا يجوز) المسح (على) الخف (التحتاني) إذا كان أحد
~~الخفين صحيحا والآخر مفتقا (إلا أن يكون) التحتاني (هو الصحيح) فيصح المسح
~~عليه؛ لأنه ساتر بنفسه أشبه ما لو انفرد، بخلاف ما إذا كان الفوقاني هو
~~الصحيح فلا يصح المسح إذن على التحتاني؛ لأنه غير ساتر بنفسه قال في
~~الإنصاف: وكل من الخف الفوقاني والتحتاني بدل مستقل من الغسل على الصحيح.
# (وإن كانا) أي: الخفان (مخرقين) وليس أحدهما فوق الآخر (وسترا) محل الفرض
~~(لم يجز المسح) عليهما ولا على أحدهما؛ لأن كل واحد منهما غير صالح للمسح
~~على انفراده كما لو لبس مخرقا فوق لفافة (وإن نزع الفوقاني قبل مسحه لم
~~يؤثر) كما لو انفرد.
# (وإن) توضأ ولبس خفا ثم (أحدث ثم لبس) الخف (الآخر) لم يجز المسح عليه؛
~~لأنه لبسه على غير طهارة بل على الأسفل (أو مسح) الخف (الأول) بعد حدثه (ثم
~~لبس) الخف (الثاني) ولو على طهارة (لم
# PageV01P117
# يجز المسح عليه) أي: على الثاني؛ لأن الخف الممسوح بدل عن غسل ms0124 ما تحته
~~والبدل لا يكون له بدل آخر (بل على الأسفل) ؛ لأن الرخصة تعلقت به.
# (وإن) لبس خفا على آخر قبل الحدث ومسح الأعلى، ثم (نزع الممسوح الأعلى
~~لزمه نزع التحتاني) وإعادة الوضوء؛ لأنه محل المسح ونزعه كنزعهما والرخصة
~~تعلقت بهما، فصار كانكشاف القدم (وقشط ظهارة الخف) بكسر الظاء المشالة ضد
~~البطانة (بعد المسح عليه لا تؤثر) في الوضوء لبقاء ستر محل الفرض.
# (ويمسح) خفا (صحيحا) لبسه على طهارة (على لفافة) ؛ لأنه خف ساتر لمحل
~~الفرض أشبه ما لو انفرد، ولا يمسح خفا (مخرقا) لبسه (عليها) أي: على لفافة؛
~~لأنه لا يستر محل الفرض، كما لو انفرد (ولا) يمسح (لفائف وحدها) وهي خرق
~~تشد على الرجل تحتها نعل أو لا، ولو مع مشقة في الأصح قاله في الفروع.
# (ويجب مسح أكثر أعلى خف ونحوه) كجورب وجرموق قال في الإنصاف: على الصحيح
~~من المذهب ولا يسن استيعابه مرة فلا يجب تكراره، بل ولا يسن (دون أسفله)
~~أي: الخف (وعقبه، فلا يجزي مسحهما) عن مسح ظاهره (بل ولا يسن) مسحهما مع
~~مسح ظاهره لقول علي لو كان الدين بالرأي لكان أسفل الخف أولى بالمسح من
~~أعلاه وقد رأيت النبي - صلى الله عليه وسلم - «يمسح على ظاهر خفيه» رواه
~~أحمد وأبو داود.
# قال الحافظ عبد الغني إسناده صحيح فبين أن الرأي وإن اقتضى مسح أسفله،
~~إلا أن السنة أحق أن تتبع؛ لأن أسفله مظنة ملاقاة النجاسة وكثرة الوسخ،
~~فمسحه يفضي إلى تلوث اليد من غير فائدة، وما ورد أنه - عليه السلام - «مسح
~~أعلى الخف وأسفله» فرواه أحمد وقال: من وجه ضعيف، والترمذي وقال معلول:
~~وقال سألت أبا زرعة ومحمدا - أي: البخاري - عن هذا الحديث، فقالا: ليس
~~بصحيح.
# (وتكره الزيادة عليها) أي: على المرة في مسح الخف؛ لأنه يفسده (فيضع يديه
~~مفرجتي الأصابع على أطراف أصابع رجليه ثم يمرهما على مشطي قدميه إلى ساقيه)
~~هذا صفة المسح المسنون، قاله ابن عقيل وغيره لما روى البيهقي في سننه عن
~~المغيرة بن شعبة «أن النبي - صلى ms0125 الله عليه وسلم - مسح على خفيه وضع يده
~~اليمنى على خفه الأيمن، ويده اليسرى على خفه الأيسر، ثم مسح إلى أعلاه مسحة
~~واحدة» (فإن بدأ) في المسح من ساقه (إلى أصابعه أجزأه) قال أحمد كيفما فعلت
~~فهو جائز.
# (ويسن مسح) الرجل (اليمنى ب) اليد (اليمنى) (و) الرجل (اليسرى
# PageV01P118
# ب) اليد (اليسرى) لحديث المغيرة السابق.
# (وفي التلخيص والترغيب: يسن تقديم اليمنى) وحكاه في المبدع عن البلغة،
~~وقال حديث المغيرة السابق ليس فيه تقديم.
# (وحكم مسحه بإصبع أو إصبعين إذا كرر المسح بها) أي: بما ذكر من الإصبع أو
~~الإصبعين (حتى يصير المسح) بها (مثل المسح بأصابعه) حكم مسح الرأس في
~~الإجزاء (أو) أي: وحكم المسح (بحائل كخرقة ونحوها) كخشبة حكم مسح الرأس في
~~الإجزاء (و) حكم (غسله حكم مسح الرأس على ما تقدم) فيجزي إن مسحه مع ذلك،
~~وإلا فلا (ويكره غسله) أي: الخف؛ لأنه يفسده.
# (ويصح) أي: يجب (مسح دوائر عمامة) أما صحة المسح على العمامة فلما تقدم،
~~وأما كون الواجب مسح أكثرها: فلأنها ممسوحة على وجه البدل، فأجزأ فيها ذلك
~~كالخف، واختص ذلك بأكوارها وهي دوائرها (دون وسطها) ؛ لأنه يشبه أسفل الخف،
~~وإنما يصح المسح على العمامة (إذا كانت مباحة) بأن لا تكون محرمة كمغصوبة
~~أو حرير لما تقدم في الخف، وأن تكون (محنكة) وهي التي يدار منها تحت الحنك
~~كور بفتح الكاف - أو كوران سواء كان لها ذؤابة أو لا؛ لأنها عمامة العرب
~~ويشق نزعها.
# وهي أكثر سترا (أو) تكون (ذات ذؤابة) بضم المعجمة وبعدها همزة مفتوحة -
~~وهي طرف العمامة المرخى، وأصلها الناصية أو منبتها من الرأس وشعر في أعلى
~~ناصية الفرس؛ لأن إرخاء الذؤابة من السنة، قال أحمد في رواية الأثرم
~~وإبراهيم بن الحارث ينبغي أن يرخي خلفه من عمامته كما جاء عن ابن عمر أنه
~~كان يعتم ويرخيها بين كتفيه.
# وعن ابن عمر قال «عمم النبي - صلى الله عليه وسلم - عبد الرحمن بعمامة
~~سوداء وأرخاها من خلفه قدر أربع أصابع» ولأنها لا تشبه عمائم أهل الذمة ms0126
~~(كبيرة كانت العمامة أو صغيرة) وأن تكون (لذكر) كبير أو صغير (لا أنثى)
~~كبيرة أو صغيرة؛ لأنها منهية عن التشبه بالرجال، فلا تمسح أنثى على عمامة.
# (ولو لبستها لضرورة برد وغيره) وكذا خنثى ويصح مسح الذكر على العمامة غير
~~الصماء (بشرط سترها لما لم تجر العادة بكشفه) كمقدم الرأس والأذنين وجوانب
~~الرأس، فإنه يعفى عنه بخلاف خرق الخف ونحوه،؛ لأن هذا مما جرت العادة به،
~~ويشق التحرز منه (ولا يجب أن يمسح معها) أي: العمامة (ما جرت العادة بكشفه)
~~؛ لأن العمامة نابت عن الرأس، فانتقل الفرض إليها وتعلق الحكم بها، وفي نسخ
~~بل يسن نص عليه؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - «مسح
# PageV01P119
# بناصيته» في حديث المغيرة وهو صحيح قاله في الشرح وعلم مما سبق أنه لا
~~يجوز المسح على العمامة الصماء؛ لأنها لم تكن عمامة المسلمين ولا يشق نزعها
~~أشبهت الطاقية.
# وروي أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أمر بالتلحي ونهى عن الاقتعاط»
~~رواه أبو عبيد والاقتعاط أن لا يكون تحت الحنك منها شيء، قال عبد الله: كان
~~أبي يكره أن يعتم الرجل بالعمامة ولا يجعلها تحت حنكه.
# وقد روي عنه أنه كرهه كراهة شديدة، وقال إنما يعتم مثل هذا اليهود
~~والنصارى، قال الشيخ تقي الدين: والأقرب أنها كراهة لا ترتقي إلى التحريم،
~~ومثل هذا لا يمنع الترخص، كسفر النزهة، كذا قاله في الفروع.
# وقال ولعل الظاهر من جواز المسح إباحة لبسها، وهو متجه؛ لأنه فعل أبناء
~~المهاجرين والأنصار وتحمل كراهة السلف على الحاجة لذلك، لجهاد أو غيره
~~واختاره شيخنا، أو على ترك الأولى وحمله صاحب المحرر لغير ذات ذؤابة.
# (ويجب مسح جميع جبيرة) ؛ لأنه لا ضرر في تعميمها به، بخلاف الخف، فإنه
~~يشق تعميم جميعه، ويتلفه المسح (لم تجاوز) الجبيرة (قدر الحاجة) بشدها،؛
~~لأنه موضع حاجة فتقيد بقدرها، وموضع الحاجة هو موضع الكسر ونحوه وما لا بد
~~من وضع الجبيرة عليه من الصحيح؛ لأنها لا بد أن توضع على طرفي الصحيح ليرجع
~~الكسر.
# (ويجزي) المسح على الجبيرة من ms0127 غير تيمم؛ لأنه مسح على حائل فأجزأ (من غير
~~تيمم) ، كمسح الخف بل أولى إذ صاحب الضرورة أحق بالتخفيف، والاستدلال بقصة
~~صاحب الشجة ضعيف بأنه يحتمل أن الواو فيه بمعنى أو، ويحتمل أن التيمم فيه
~~لشد العصابة فيه على غير طهارة (فإن تجاوزت) الجبيرة محل الحاجة (وجب
~~نزعها) ليغسل ما يمكنه غسله من غير ضرر (فإن خاف) من نزعها (تلفا أو ضررا
~~تيمم لزائد) على قدر الحاجة، ومسح ما حاذى محل الحاجة، وغسل ما سوى ذلك،
~~فيجمع إذن بين الغسل والمسح والتيمم.
# (ويحرم الجبر بجبيرة نجسة، كجلد الميتة والخرقة النجسة، و) يحرم الجبر
~~(بمغصوب والمسح على ذلك باطل وكذا الصلاة فيه) ذكره ابن عقيل وغيره (كالخف
~~النجس وكذلك الحرير لذكر) يحرم الجبر به، ولا يصح المسح عليه (ودواء
~~وعصابة) شد بها رأسه أو غيرها (ولصوق على جراح أو وجع ولو قارا في شق)
~~وتضرر بقلعه (أو تألمت أصبعه، فألقمها مرارة كجبيرة) إذا وضعها على طهارة
~~جاز المسح عليها،
# PageV01P120
# لأنها في معناها.
# وروى الأثرم بإسناده عن ابن عمر أنه خرجت بإبهامه قرحة فألقمه مرارة وكان
~~يتوضأ عليها، قال في الإنصاف: لو انقلع ظفره أو كان بإصبعه قرحة أو فصد
~~وخاف إصابة الماء أن يزرق الجرح، أو وضع دواء على جرح أو وجع ونحوه، جاز
~~المسح عليه، نص عليه.
# (ومتى ظهر بعض قدمه بعد الحدث وقبل انقضاء المدة) فحش أو لا (أو) ظهر بعض
~~(رأسه وفحش) ما ظهر (فيه) أي: في الرأس فقط: استأنف الطهارة لبطلان ما
~~قبلها بذلك؛ لأن المسح أقيم مقام الغسل أو المسح فإذا أزال الممسوح بطلت
~~الطهارة في القدم أو الرأس، فتبطل في جميعها لكونها لا تتبعض، وسواء فاتت
~~الموالاة أو لم تفت وعلم منه: أن انكشاف يسير من الرأس لا يضر، قال أحمد
~~إذا زالت عن رأسه فلا بأس به، ما لم يفحش،؛ لأنه معتاد.
# (أو انتقض بعض عمامته) قال القاضي: لو انتقض منها كور واحد بطلت؛ لأنه
~~زال الممسوح عليه أشبه نزع الخف أو (انقطع دم ms0128 مستحاضة أو زال ضرر من به سلس
~~البول ونحوه) كالرعاف، بأن انقطع استأنف الطهارة وخلع،؛ لأن الحكم بصحة
~~طهارة إنما كان لوجود العذر فإذا زال حكم ببطلانها على الأصل.
# (أو انقضت مدة مسح) وهي اليوم والليلة أو الثلاثة (ولو) كان الماسح
~~(متطهرا أو في صلاة استأنف الطهارة، وبطلت الصلاة) ؛ لأنها طهارة مؤقتة،
~~فبطلت بانتهاء وقتها، كخروج وقت الصلاة في حق المتيمم، ويعيد الوضوء، لا
~~لوجوب الموالاة، بل؛ لأن المسح يرفع الحدث، والحدث لا يتبعض فإذا خلع عاد
~~الحدث إلى العضو الذي مسح الحائل عنه فيسري إلى بقية الأعضاء، فيستأنف
~~الوضوء وإن قرب الزمن وقطع بهذه الطريقة القاضي أبو الحسين وصححه المجد في
~~شرحه وابن عبد القوي في مجمع البحرين وغيرهم وقال أبو المعالي: إن هذا
~~الصحيح من المذهب عند المحققين.
# (وزوال جبيرة) ولو قبل برء الكسر أو الجرح، وبرؤها (ك) خلع (خف) ؛ لأن
~~مسحها بدل عن غسل ما تحتها، إلا أنها إذا مسحت في الطهارة الكبرى، وزالت
~~أجزأ غسل ما تحتها، لعدم وجوب الموالاة في الطهارة الكبرى قاله في شرح
~~المنتهى وغيره وقد تقدم لك أن الصحيح عند المحققين أن المسألة ليست مبنية
~~على وجوب الموالاة، بل على رفع المسح للحدث وعدم تبعضه وإذن لا فرق بينهما.
# (وخروج قدم) الماسح (أو بعضه إلى ساق خفه، كخلعه) ؛ لأنه لا يمكن متابعة
~~المشي فيه (ولا مدخل لحائل في طهارة كبرى) لحديث صفوان قال «أمرنا رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - أن لا ننزع
# PageV01P121
# خفافنا ثلاثة أيام ولياليهن إلا من جنابة» (إلا الجبيرة) لحديث جابر ولأن
~~الضرر يلحق بنزعها بخلاف الخف.
# (وامرأة كرجل في مسح) ما تقدم من الحوائل، لعموم الأدلة (غير العمامة)
~~فيمسح عليها الذكر دون المرأة كما تقدم ولا يمسح الخنثى على عمامة لاحتمال
~~أن يكون أنثى.
### | [باب نواقض الوضوء وهي مفسداته]
# (باب نواقض الوضوء وهي مفسداته) النواقض: جمع ناقضة أو ناقض، وقولهم فاعل
~~لا يجمع على فواعل وصفا، وشذ: فوارس وهوالك ونواكس، في فارس وهالك وناكس
~~خصه ابن مالك وطائفة ms0129 بما إذا كان وصفا لعاقل وما هنا ليس منه يقال: نقضت
~~الشيء إذا أفسدته والنقض حقيقة في البناء، واستعماله في المعاني مجاز كنقض
~~الوضوء ونقض العلة، وعلاقته الإبطال.
# (وهي) أي: نواقض الوضوء (ثمانية) أنواع بالاستقراء أحدها (الخارج من
~~السبيلين إلى ما هو في حكم الظاهر، ويلحقه حكم التطهير) من الحدث والخبث
~~لقوله تعالى {أو جاء أحد منكم من الغائط} [المائدة: 6] ولقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «ولكن من غائط أو بول» الحديث.
# وقوله في المذي «يغسل ذكره ويتوضأ» وقوله «لا ينصرف حتى يسمع صوتا أو يجد
~~ريحا» وقوله: ويلحقه حكم التطهير: مخرج لباطن فرج الأنثى، إن قلنا: هو في
~~حكم الظاهر، لكن لا يلزم تطهيره للمشقة، وعطف تفسير إن قلنا هو في حكم
~~الباطن (إلا ممن حدثه دائم) فلا يبطل وضوءه بالحدث الدائم للحرج والمشقة
~~(قليلا كان) الخارج (أو كثيرا) لعموم ما تقدم (نادرا) كان (أو معتادا) أما
~~المعتاد، كالبول والغائط والودي والمذي والريح، فلما تقدم وأما النادر،
~~كالدم والدود والحصى، فلما روى عروة.
# «عن فاطمة بنت أبي حبيش أنها كانت تستحاض، فسألت النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فقال: إذا كان دم الحيض
# PageV01P122
# فإنه أسود يعرف فإذا كان كذلك فأمسكي عن الصلاة، وإذا كان الآخر فتوضئي
~~فإنما هو دم عرق» رواه أبو داود والدارقطني، وقال: إسناده كلهم ثقات فأمرها
~~بالوضوء ودمها غير معتاد فيقاس عليه ما سواه (طاهرا) كان الخارج، كولد بلا
~~دم (أو نجسا) كالبول وغيره فينقض الخارج من السبيلين (ولو) كان (ريحا من
~~قبل أنثى، أو) من (ذكر) لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم - «لا وضوء إلا من
~~حدث أو ريح» رواه الترمذي وصححه من حديث أبي هريرة وهو شامل للريح من
~~القبل.
# وقال ابن عقيل يحتمل أن يكون الأشبه بمذهبنا أن لا ينقض؛ لأن المثانة ليس
~~لها منفذ إلى الجوف، ولم يجعلها أصحابنا جوفا، فلم يبطلوا الصوم بالحقنة
~~فيه قال في المغني: ولا نعلم لهذا - أي: خروج الريح من القبل - وجودا ولا
~~نعلم وجوده في حق أحد وقد ms0130 قيل: إنه يعلم وجوده بأن يحس الإنسان في ذكره
~~دبيبا وهذا لا يصح، فإن هذا لا يحصل به اليقين والطهارة لا تنقض بالشك، فإن
~~قدر وجود ذلك يقينا نقض الطهارة؛ لأنه خارج من السبيلين، فنقض قياسا على
~~سائر الخوارج.
# (فلو احتمل) المتوضئ (في قبل أو دبر قطنا أو ميلا، ثم خرج ولو بلا بلل)
~~نقض صححه في مجمع البحرين ونصره قال في تصحيح الفروع: وهو الصواب وخروجه
~~بلا بلة نادر جدا، فعلق الحكم على المظنة وقيل: لا ينقض إن خرج بلا بلل.
# قال في تصحيح الفروع والإنصاف، وهو ظاهر نقل عبد الله عن الإمام أحمد
~~ذكره القاضي في المجرد، وصححه ابن حمدان وقدمه ابن رزين في شرحه، زاد في
~~الإنصاف، وابن عبيدان انتهى.
# قال في شرح المنتهى: وهو المذهب (أو قطر في إحليله دهنا) أو غيره من
~~المائعات (ثم خرج) نقض؛ لأنه لا يخلو من بلة نجسة تصحبه (أو خرجت الحقنة من
~~الفرج) نقضت (أو ظهر طرف مصران أو رأس، دودة) نقض.
# قال في الإنصاف على الصحيح من المذهب انتهى، وكلامه في الفروع أنه كخروج
~~المقعدة، فعليه لا نقض بلا بلل (أو وطئ دون الفرج فدب ماؤه فدخل فرجها) ثم
~~خرج نقض (أو استدخلته) أي: مني الرجل (أو) استدخلت (مني امرأة أخرى، ثم خرج
~~نقض) الوضوء؛ لأنه خارج من السبيل (ولم يجب عليها الغسل) ؛ لأنه لم يخرج
~~دفقا بشهوة.
# (فإن لم يخرج من الحقنة) شيء (أو) لم يخرج من (المني شيء لم ينقض) الوضوء
~~(لكن إن كان المحتقن) أو الحاقن (قد أدخل رأس الزراقة ثم أخرجه نقض) ؛ لأنه
~~خارج من سبيل (ولو ظهرت مقعدته فعلم أن عليها بللا) ولم
# PageV01P123
# ينفصل (انتقض) وضوءه بالبلل الذي عليها؛ لأنه خارج من سبيل و (لا) ينتقض
~~وضوءه (إن جهل) أن عليها بللا؛ لأنه لا نقض بالشك (أو صب دهنا) أو غيره (في
~~أذنه فوصل إلى دماغه ثم خرج منها أو) خرج (من فيه) ؛ لأنه خارج طاهر من غير
~~السبيل أشبه البصاق.
# (ولا ينقض يسير ms0131 نجس خرج من أحد فرجي خنثى مشكل غير بول وغائط) ؛ لأن
~~الطهارة متيقنة، فلا تبطل مع الشك في شرط الناقض، وهو كونه من فرج أصلي
~~وأما إذا كان النجس كثيرا أو بولا أو غائطا فإنه ينقض مطلقا، وكذا اليسير
~~إذا خرج منهما؛ لأن أحدهم أصل ولا بد الثاني من النواقض.
# (خروج النجاسات من بقية البدن، فإن كانت) النجاسات (غائطا أو بولا، نقض
~~ولو قليلا، من تحت المعدة أو فوقها، سواء كان السبيلان مفتوحين أو مسدودين)
~~لما تقدم من عموم قوله تعالى {أو جاء أحد منكم من الغائط} [النساء: 43]
~~وقوله - صلى الله عليه وسلم - «ولكن من غائط أو بول» ولأن ذلك خارج معتاد
~~أشبه الخارج من المخرج (لكن لو انسد المخرج وفتح غيره فأحكام المخرج باقية)
~~مطلقا.
# (وفي النهاية إلا أن يكون سد خلقة، فسبيل الحدث المنفتح والمسدود كعضو
~~زائد من الخنثى انتهى ولا يثبت للمنفتح أحكام المعتاد، فلا ينقض خروج ريح
~~منه ولا يجزي الاستجمار فيه، وغير ذلك) .
# كوجوب الغسل بالإيلاج فيه وخروج المني منه؛ لأنه ليس بفرج (وإن كانت)
~~النجاسات الخارجة من غير السبيلين (غير الغائط والبول، كالقيء والدم
~~والقيح) ودود الجراح (لم ينقض إلا كثيرها) أما كون الكثير ينقض فلقوله -
~~عليه السلام - في حديث فاطمة «إنه دم عرق فتوضئي لكل صلاة» رواه الترمذي
~~ولأنها نجاسة خارجة من البدن أشبهت الخارج من السبيل وأما كون القليل من
~~ذلك لا ينقض، فلمفهوم قول ابن عباس في الدم إذا كان فاحشا فعليه الإعادة.
# قال أحمد عدة من الصحابة تكلموا فيه، وابن عمر عصر بثرة فخرج الدم فصلى
~~ولم يتوضأ، وابن أبي أوفى عصر دملا وذكر غيرهما ولم يعرف لهم مخالف من
~~الصحابة فكان إجماعا.
# (وهو) أي: الكثير (ما فحش في نفس كل أحد بحسبه) نص عليه واحتج بقول ابن
~~عباس الفاحش ما فحش في قلبك قال الخلال: إنه الذي استقر عليه قوله، قال في
~~الشرح:؛ لأن اعتبار حال الإنسان بما يستفحشه غيره حرج فيكون منفيا.
# وقال ابن عقيل إنما يعتبر ما ms0132 يفحش
# PageV01P124
# في نفوس أوساط الناس (فلو مص علق أو قراد لا ذباب وبعوض) قال في حاشيته:
~~صغار البق (دما كثيرا نقض) الوضوء وكذا لو استخرج كثيره بقطنة؛ لأن الفرق
~~بين ما خرج بنفسه أو بمعالجة لا أثر له في نقض الوضوء وعدمه بخلاف مص بعوض
~~وبق وذباب وقمل وبراغيث لقلته ومشقة الاحتراز منه.
# (ولو شرب) إنسان (ماء) أو نحوه (وقذفه في الحال فنجس) ولو لم يتغير؛ لأن
~~نجاسته بوصوله إلى الجوف، لا باستحالته (وينقض كثيره) أي: كثير المقذوف في
~~الحال، لما روى معدان بن أبي طلحة عن أبي الدرداء «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قاء فتوضأ، قال فلقيت ثوبان في مسجد دمشق فقال: صدق أنا صببت
~~له وضوءه» رواه الترمذي قال هذا أصح شيء، في هذا الباب، قيل لأحمد: حديث
~~ثوبان ثبت عندك؟ قال: نعم (ولا ينقض بلغم معدة وصدر ورأس لطهارته) كالبصاق
~~والنخامة؛ لأنها تخلق من البدن.
# (ولا) ينقض أيضا (جشاء نصا) وهو القلس بالتحريك وقيل: بسكون اللام ما خرج
~~من الجوف ملء الفم أو دونه وليس بقيء، ولكنه حكمه في النجاسة فإن عاد فهو
~~قيء.
# (الثالث) من النواقض (زوال العقل) كحدوث جنون أو برسام كثيرا كان أو
~~قليلا (أو تغطيته) بإغماء أو سكر قليل أو كثير قال في المبدع: إجماعا على
~~كل الأحوال؛ لأن هؤلاء لا يشعرون بحال، بخلاف النائم (ولو) كانت تغطيته
~~(بنوم، قال أبو الخطاب) محفوظ (وغيره ولو تلجم فلم يخرج منه شيء) إلحاقا
~~بالغالب؛ لأن الحس يذهب معه، ولعموم حديث علي «العين وكاء السه فمن نام
~~فليتوضأ» رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه.
# وعن معاوية قال قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «العين وكاء السه،
~~فإذا نامت العينان استطلق الوكاء» رواه أحمد والدارقطني والسه اسم لحلقة
~~الدبر ولأن النوم ونحوه مظنة الحدث، فأقيم مقامه، والنوم رحمة من الله على
~~عبده ليستريح بدنه عند تعبه وهو غشية ثقيلة تقع على القلب تمنع المعرفة
~~بالأشياء (إلا نوم النبي - صلى الله عليه وسلم - ولو كثيرا على ms0133 أي حال كان)
~~فإنه كانت تنام عيناه ولا ينام قلبه، كما يأتي في خصائصه (وإلا) النوم
~~(اليسير عرفا من جالس وقائم) لقول أنس «كان أصحاب النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - ينتظرون العشاء الآخرة، حتى تخفق رءوسهم، ثم يصلون ولا يتوضئون»
~~رواه أبو داود بإسناد صحيح.
# ولقول ابن عباس في قصة تهجده - صلى الله عليه وسلم - «فجعلت إذا غفيت
# PageV01P125
# يأخذ بشحمة أذني» رواه مسلم ولأن الجالس والقائم يشتبهان في الانحفاظ
~~واجتماع المخرج وربما كان القائم أبعد من الحدث، لكونه لو استثقل في النوم
~~سقط (فإن شك في الكثير) أي: نام وشك هل نومه كثير أو يسير؟ (لم يلتفت إليه)
~~لتيقنه الطهارة وشكه في نقضها (وإن رأى) في نومه (رؤيا فهو كثير) نص عليه.
# قال الزركشي: لا بد في النوم الناقض من الغلبة على العقل فمن سمع كلام
~~غيره وفهمه فليس بنائم فإن سمعه ولم يفهمه فيسير قال: وإذا سقط الساجد عن
~~هيئته والقائم من قيامه ونحو ذلك بطلت طهارته؛ لأن أهل العرف يعدون ذلك
~~كثيرا (وإن خطر بباله شيء لا يدري: أرؤيا أو حديث نفس؟ فلا وضوء عليه)
~~لتيقنه الطهارة وشكه في الحدث (وينقض) النوم (اليسير من راكع وساجد)
~~كمضطجع، وقياسها على الجالس مردود بأن محل الحدث فيهما منفتح، بخلاف الجالس
~~(و) ينقض اليسير أيضا من (مستند ومتكئ ومحدب كمضطجع) بجامع الاعتماد.
# (الرابع) من نواقض الوضوء (مس ذكر آدمي إلى أصول الأنثيين مطلقا) أي:
~~سواء كان الماس ذكرا أو أنثى بشهوة أو غيرها ذكره أو ذكر غيره سواء كان
~~صغيرا أو كبيرا لحديث بسرة بنت صفوان أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال
~~«من مس ذكره فليتوضأ» رواه مالك والشافعي وأحمد وغيرهم وصححه أحمد وابن
~~معين قال البخاري أصح شيء في هذا الباب حديث بسرة.
# وعن أم حبيبة معناه رواه ابن ماجه والأثرم وصححه أحمد وأبو زرعة.
# وعن أبي هريرة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «إذا أفضى أحدكم بيده
~~إلى ذكره فقد وجب عليه الوضوء» رواه الشافعي وأحمد وفي ms0134 رواية له «وليس دونه
~~ستر» .
# وقد روي ذلك عن بضعة عشر صحابيا وهذا لا يدرك بالقياس فعلم أنهم قالوه عن
~~توقيف، وما روى قيس بن طلق عن أبيه أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «سئل
~~عن الرجل يمس ذكره وهو في الصلاة هل عليه وضوء؟ قال: لا إنما هو بضعة منك»
~~رواه الخمسة ولفظه لأحمد وصححه الطحاوي وغيره وضعفه الشافعي وأحمد قال أبو
~~زرعة وأبو حاتم قيس لا تقوم بروايته حجة ولو سلم صحته فهو منسوخ.
# «؛ لأن طلق بن عدي قدم على النبي - صلى الله عليه وسلم - وهو يؤسس
~~المسجد» رواه الدارقطني.
# وفي رواية أبي داود قال «قدمنا على النبي - صلى الله عليه وسلم - فجاءه
~~رجل كأنه بدوي فسأله - الحديث» ولا شك أن التأسيس كان في السنة الأولى من
~~الهجرة وإسلام أبي هريرة
# PageV01P126
# كان في السنة السابعة، وبسرة في الثامنة عام الفتح، وهذا وإن لم يكن نصا
~~في النسخ فهو ظاهر فيه قال في المبدع: وقد روى الطبراني بإسناده وصححه عن
~~قيس عن أبيه عن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «من مس ذكره فليتوضأ» .
# قال ويشبه أن يكون طلق سمع الناسخ والمنسوخ، وفي تصحيحه نظر فإنه من
~~رواية حماد بن محمد الحنفي، وأيوب بن عتبة وهما ضعيفان (بيده) فلا ينقض
~~المس بغيرها لحديث أبي هريرة السابق، وسواء كان المس (ببطن كفه أو بظهره أو
~~بحرفه) للعموم فالمراد باليد: من رءوس الأصابع إلى الكوع كالسرقة (غير ظفر)
~~فلا ينقض المس به؛ لأنه في حكم المنفصل (من غير حائل) لما تقدم من قوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «وليس دونه ستر» فإن مسه من وراء حائل لم ينقض؛ لأنه
~~إنما مس الحائل (ولو) كان المس (بزائد) أي: لا فرق في نقض الوضوء إذا ما مس
~~ذكرا بيده بين أن تكون اليد أصلية أو زائدة للعموم (وينقض مسه) أي الذكر
~~(بفرج غير ذكر) فينقض مس الذكر بقبل أنثى أو دبر مطلقا بلا حائل؛ لأنه أفحش
~~من مسه باليد ولا ينقض مس ذكر بذكر ms0135 لا قبل بقبل أو دبر وعكسه.
# (ولا ينتقض وضوء ملموس ذكره أو) ملموس فرجه أي: قبله (أو) ملموس (دبره) ؛
~~لأنه - صلى الله عليه وسلم - فيما تقدم أمر الناس بالوضوء ولو انتقض وضوء
~~الملموس لأمره أيضا به (ولا) ينقض (مس) ذكر (بائن) أي: مقطوع لذهاب حرمته.
# (و) لا ينقض أيضا مس (محله) أي: محل الذكر المقطوع من أصول الأنثيين،
~~كسائر البدن؛ لأنه لم يمس ذكرا.
# (و) لا ينقض أيضا مس (قلفة) بضم القاف وسكون اللام، وقد تحرك وهي الجلدة
~~التي تقطع في الختان، بعد قطعها لزوال الاسم والحرمة - وأما قبل قطعها
~~فينقض مسها كالحشفة؛ لأنها من الذكر.
# (و) لا ينقض مس (فرج امرأة بائنين) أي: القلفة وفرج المرأة لما تقدم
~~(ولا) ينقض من غير فرج كالمنفتح فوق المعدة (أو تحتها) مسدودا كان الأصل أو
~~منفتحا بأصل الخلقة أو لا؛ لأنه عضو زائد لا يثبت له حكم المعتاد.
# (ولا) ينقض (مسه) أي: الذكر (بغير يد) كالذراع (غير ما تقدم) من مس الذكر
~~بفرج غيره فإنه ينقض (ولا) ينقض (مس) ذكر (زائد) ؛ لأنه ليس فرجا (فإن لمس)
~~رجل أو امرأة أو خنثى (قبل خنثى مشكل وذكره، ولو كان هو) أي: الخنثى
~~(اللامس) لقبل نفسه وذكره (نقض) الوضوء؛ لأن لمس الفرج متيقن؛ لأن الخنثى
~~إن كان ذكرا فقد لمس ذكره، وإن كان أنثى فقد لمس فرجها.
# و (لا) ينقض الوضوء إن لمس
# PageV01P127
# (أحدهما) أي: ذكر الخنثى أو قبله، لاحتمال أن يكون غير فرج فلا ينتقض
~~الوضوء مع قيام الاحتمال (إلا أن يمس الرجل ذكره) أي: الخنثى (بشهوة) فإنه
~~ينتقض وضوء اللامس؛ لأن الخنثى إن كان ذكرا فقد مس ذكرا أصليا، وإن كان
~~أنثى فقد مس الرجل امرأة بشهوة (أو) تمس (المرأة فرجه) أي: الخنثى (بها)
~~أي: بشهوة فينتقض وضوءها؛ لأن الخنثى إن كان امرأة فقد لمست المرأة فرج
~~امرأة وإن كان ذكرا فقد لمسته بشهوة.
# (وينقض مس حلقة دبر منه) أي: من الماس، بأن مس حلقة دبر نفسه (أو من
~~غيره) بأن مس حلقة ms0136 دبر غيره ذكرا كان أو أنثى (و) ينقض أيضا (مس امرأة
~~فرجها الذي بين شفريها) وهما حافتا الفرج (وهو) أي: فرجها (مخرج بول ومني
~~وحيض) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «من مس فرجه فليتوضأ» رواه ابن ماجه
~~وغيره.
# والفرج اسم جنس مضاف فيعم، ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «أيما امرأة
~~مست فرجها فلتتوضأ» رواه أحمد من حديث عمرو بن شعيب وإسناده جيد إليه
~~وكالذكر و (لا) ينقض مس امرأة (شفريها وهما اسكتاها) ؛ لأن الفرج هو مخرج
~~الحدث وهو ما بينهما دونهما (وينقض مس) امرأة (فرج امرأة أخرى) وينقض (مس
~~رجل فرجها و) ينقض (مسها ذكره، ولو من غير شهوة) ؛ لأنه إذا انتقض وضوء
~~الإنسان بمس فرج نفسه مع كون الحاجة قد تدعوا إلى مسه، وهو جائز فلأن ينتقض
~~بمس فرج غيره مع كونه معصية أولى.
# (الخامس) من النواقض (مس بشرته) أي: الذكر (بشرة أنثى) لشهوة، لقوله
~~تعالى {أو لامستم النساء} [المائدة: 6] وأما كون اللمس لا ينقض إلا إذا كان
~~لشهوة فللجمع بين الآية والأخبار؛ لأنه روي عن عائشة قالت «فقدت النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - ليلة من الفراش فالتمسته، فوقعت يدي على بطن قدميه
~~وهو في المسجد وهما منصوبتان» رواه مسلم ونصبهما دليل على أنه كان يصلي.
# وروي عنها أيضا قالت «كنت أنام بين يدي النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~ورجلاي في قبلته فإذا سجد غمزني، فقبضت رجلي» متفق عليه والظاهر أن غمزه
~~رجليها كان من غير حائل ولأن النبي - صلى الله عليه وسلم - «صلى وهو حامل
~~أمامة بنت أبي العاص بن الربيع إذا سجد وضعها، وإذا قام حملها» متفق عليه
~~والظاهر
# PageV01P128
# أنه لا يسلم من مسها ولأن المس ليس بحدث في نفسه وإنما هو داع إلى الحدث
~~فاعتبرت الحالة التي يدعو فيها إلى الحدث، وهي حالة الشهوة.
# (ومس بشرتها بشرته لشهوة) ؛ لأنها ملامسة تنقض الوضوء فاستوى فيها الذكر
~~والأنثى كالجماع سئل أحمد عن المرأة إذا مست زوجها قال ما سمعت فيها شيئا،
~~ولكن هي شقيقة الرجل يعجبني أن تتوضأ ms0137 تنبيه قوله: لشهوة، عبارة المقنع
~~وغيره.
# وعبارة الوجيز: بشهوة قال في المبدع: أحسن لتدل على المصاحبة والمقارنة
~~من غير حائل؛ لأنه مع الحائل لم يلمس بشرتها، أشبه ما لو لمس ثيابها لشهوة
~~والشهوة لا توجب الوضوء بمجردها، كما لو وجدت (من غير) لمس شيء (غير طفلة
~~وطفل) أي: لا ينقض مس الرجل الطفلة ولا المرأة الطفل أي: من دون سبع وينقض
~~اللمس بشهوة كما تقدم.
# (ولو) كان اللمس (بزائد أو لزائد أو شلل) أي: ينقض المس لأشل والمس به
~~كغيره وينقض اللمس أيضا بشهوة (ولو كان الملموس ميتا، أو عجوزا أو محرما أو
~~صغيرة تشتهى) وهي بنت سبع فأكثر لعموم {أو لامستم النساء} [المائدة: 6] لا
~~من دونها كما تقدم ولا ينتقض وضوء ملموس بدنه (ولو وجد منه شهوة) ؛ لأنه لا
~~نص فيه، وقياسه على اللمس لا يصح لفرط شهوة.
# (ولا) ينتقض وضوء (بانتشار) (ذكر) (عن فكر وتكرار نظر) ؛ لأنه لا نص فيه
~~(ولا) ينقض (لمس شعر وظفر وسن) ولا المس به؛ لأنه في حكم المنفصل.
# (و) لا ينقض مس (عضو مقطوع) لزوال حرمته (وأمرد مسه رجل) يعني لا ينتقض
~~وضوء رجل مس أمرد ولو بشهوة لعدم تناول الآية له ولأنه ليس محلا للشهوة
~~شرعا قال في القاموس: والأمرد الشاب طر شاربه ولم تنبت لحيته.
# (ولا) ينقض (مس خنثى مشكل) من رجل أو امرأة ولو بشهوة (ولا بمسه رجلا أو
~~امرأة) ولو لشهوة؛ لأنه متيقن الطهارة شاك في الحدث (ولا) ينقض (مس الرجل
~~الرجل ولا المرأة المرأة ولو بشهوة فيهن) أي: فيما تقدم من الصور، كما أشرت
~~إليه " تتمة " إذا لم ينقض مس أنثى استحب الوضوء، نص عليه، ذكره في الفروع.
# (السادس) من نواقض الوضوء (غسل الميت أو بعضه ولو في قميص) لما روى
# PageV01P129
# عطاء أن ابن عمر وابن عباس كانا يأمران غاسل الميت بالوضوء، وكان شائعا
~~لم ينقل عنهم الإخلال به.
# وعن أبي هريرة أقل ما فيه الوضوء ولم يعرف لهم مخالف ولأن الغاسل لا يسلم
~~من مس عورة الميت ms0138 غالبا فأقيم مقامه، كالنوم مع الحدث و (لا) ينقض (تيممه)
~~أي: الميت (لتعذر غسل) لعدم النص فيه (وغاسل الميت: من يقلبه ويباشره ولو
~~مرة لا من يصب الماء ونحوه) وفرق في الميت بين المسلم والكافر، والرجل
~~والمرأة، والكبير والصغير، للعموم.
# (السابع) من النواقض (أكل لحم الجزور) لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«توضئوا من لحوم الإبل ولا تتوضئوا من لحوم الغنم» رواه أحمد وأبو داود
~~والترمذي من حديث البراء بن عازب.
# وروى مسلم معناه من حديث جابر بن سمرة والأول صححه أحمد وإسحاق وقال ابن
~~خزيمة لم نر خلافا بين علماء الحديث أن هذا الخبر صحيح.
# قال الخطابي: ذهب إلى هذا عامة علماء الحديث فعلى هذا لا فرق بين قليله
~~وكثيره وكونه (نيئا وغير نيء) ولا بين كون الآكل عالما بالحديث أو جاهلا لا
~~يقال: يحتمل أن يراد بالوضوء غسل اليدين؛ لأنه مقرون بالأكل، كما حمل عليه
~~أمر النبي - صلى الله عليه وسلم - بالوضوء قبل الطعام وبعده ويحتمل أن يراد
~~به على وجه الاستحباب؛ لأن الوضوء الوارد في الشرع يحمل على موضوعه الشرعي
~~ولأنه جمع بين ما أمر به، وهو الوضوء من لحومها، وبين ما نهى عنه وهو عدم
~~الوضوء من لحوم الغنم.
# والمخالف يقول: لأنه يستحب فيهما؛ لأن السؤال وقع عن الوضوء والصلاة،
~~والوضوء المقترن بها لا يفهم منه غير الوضوء الشرعي ولأن مقتضى الأمر
~~الإيجاب، خصوصا وقد سئل - صلى الله عليه وسلم - عن هذا اللحم، فأجاب بالأمر
~~بالوضوء فلو حمل على غير الوجوب لكان تلبيسا لا جوابا ودعوى النسخ مردودة
~~بأن من شرطه: عدم إمكان الجمع وتأخر الناسخ ووجب الوضوء من أكل لحم الجزور
~~(تعبدا) لا يعقل معناه فلا يتعدى إلى غيره.
# ف (لا) يجب الوضوء ب (شرب) (لبنها ومرق لحمها، وأكل كبدها، وطحالها
~~وسنامها) بفتح السين (وجلدها وكرشها ونحوه) كمصرانها؛ لأن النص لم يتناوله.
# (ولا) ينقض (طعام محرم أو نجس) ولو كلحم خنزير؛ لأن الحكم في لحم الإبل
~~غير معقول المعنى فيقتصر على مورد النص فيه وما روى ms0139 أسيد بن حضير أن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - «سئل عن ألبان الإبل: فقال توضئوا من ألبانها» رواه
~~أحمد وابن ماجه.
# وعن
# PageV01P130
# ابن عمر ونحوه أجيب عن حديث أسيد بأن في طريقه الحجاج بن أرطاة قال أحمد
~~والدارقطني: لا يحتج به.
# وعن حديث عبد الله بن عمر أن ابن ماجه رواه من رواية عطاء بن السائب وقد
~~اختلط في آخر عمره قال أحمد من سمع منه قديما فهو صحيح ومن سمع منه حديثا
~~لم يكن بشيء.
# (الثامن) المتمم للنواقض (موجبات الغسل، كالتقاء الختانين وانتقال المني،
~~وإسلام الكافر) أصليا كان أو مرتدا، ولذلك أسقط الردة؛ لأنه إذا عاد إلى
~~الإسلام وجب الغسل وإذا وجب الغسل (وجب الوضوء) و (كغير ذلك) من موجبات
~~الغسل فموجبات الغسل كلها (توجب الوضوء غير الموت) فإنه يوجب الغسل، ولا
~~يوجب الوضوء (فهذه النواقض) للوضوء (المشتركة) بين الماسح على الخفين
~~وغيره.
# (وأما) النواقض (المخصوصة كبطلان) طهارة (المسح) على الخفين ونحوهما
~~(بفراغ مدته) (وخلع حائله) و (كغير ذلك) كانتقاض طهارة المستحاضة ونحوها
~~بخروج الوقت وطهارة المتيمم بوجود الماء ونحوه (فمذكور في أبوابه) فما
~~يتعلق بالمسح تقدم في الباب قبله، وما يتعلق بالمستحاضة ومن به سلس بول
~~ونحوه يأتي في الاستحاضة وما يتعلق بالتيمم يأتي في بابه وإنما حملت قوله:
~~وغير ذلك: على هذا لقرينة قوله: في أبوابه.
# (ولا نقض بكلام محرم) كالكذب والغيبة والقذف والسب ونحوها، بل يستحب
~~الوضوء من الكلام المحرم وتقدم ولا نقض (بإزالة شعر) .
# (و) أخذ (ظفر ونحوهما) خلافا لما حكي عن مجاهد والحكم وحماد؛ لأن غسله أو
~~مسحه أصلي، لا بدل عما تحته، بخلاف الخف ونحوه (ولا) نقض (بقهقهة) ولو في
~~صلاة، وهي أن يضحك حتى يحصل من ضحكه حرفان ذكره ابن عقيل.
# وما روى أسامة عن أبيه قال «بينا نحن نصلي خلف النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - إذ أقبل رجل ضرير البصر فتردى في حفرة فضحكنا منه فأمرنا بإعادة
~~الوضوء كاملا وإعادة الصلاة من أولها» فقد رواه الدارقطني من طرق كثيرة،
~~وضعفها.
# وقال ms0140 إنما روي هذا الحديث عن أبي العالية مرسلا وقال نحو ذلك أحمد وعبد
~~الرحمن بن مهدي قال ابن سيرين لا تأخذوا بمراسيل الحسن وأبي العالية فإنهما
~~لا يباليان عمن أخذا.
# (ولا) نقض ب أكل (ما مسته
# PageV01P131
# النار) لقول جابر «كان آخر الأمرين من النبي - صلى الله عليه وسلم - ترك
~~الوضوء مما مسته النار» رواه أبو داود والترمذي وابن ماجه (ولا يستحب
~~الوضوء منهما) أي: من القهقهة وأكل ما مست النار.
# (ومن تيقن الطهارة وشك في الحدث) وشك، (أو تيقن الحدث وشك في الطهارة بنى
~~على اليقين) وهو الطهارة في الأولى والحدث في الثانية، لحديث عبد الله بن
~~زيد قال «شكي إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - الرجل يخيل إليه أنه يجد
~~الشيء في الصلاة فقال: لا ينصرف حتى يسمع صوتا أو يجد ريحا» متفق عليه
~~ولمسلم معناه مرفوعا من حديث أبي هريرة ولم يذكر فيه وهو في الصلاة ولأنه
~~إذا شك تعارض عنده الأمران، فيجب سقوطهما كالبينتين إذا تعارضتا، ويرجع إلى
~~اليقين.
# (ولو عارضه ظن) ؛ لأن غلبة الظن إذا لم يكن لها ضابط في الشرع لم يلتفت
~~إليها، كظن صدق أحد المتداعيين، بخلاف القبلة والوقت، هذا اصطلاح الفقهاء،
~~وعند الأصوليين: إن تساوى الاحتمالان فهو شك وإلا فالراجح ظن والمرجوح وهم
~~والأول موافق للغة، قال في القاموس: الشك خلاف اليقين.
# وهو كما قال الشيخ موفق الدين في مقدمة الروضة في الأصول: ما أذعنت النفس
~~للتصديق به وقطعت به، وقطعت بأن قطعها صحيح.
# وفيه أقوال أخر قال ابن نصر الله: في تسمية ما هنا يقينا بعد ورود الشك
~~عليه نظر نعم كان يقينا ثم صار الآن شكا فاعتبرت صفته السابقة وقدمت على
~~صفته اللاحقة للأحاديث الصحيحة في ذلك استصحابا للأصل السابق، لما قارنه من
~~اليقين، وتقديما له على الوصف اللاحق، لنزوله عن درجته (ولو) كان ذلك الشك
~~(في غير صلاة) لما تقدم من حديث مسلم عن أبي هريرة (فإن تيقنهما) أي: تيقن
~~الطهارة والحدث،.
# أي: تيقن أنه مرة كان متطهرا ومرة كان ms0141 محدثا، وكان ذلك وقت الظهر مثلا
~~(وجهل أسبقهما) بأن لم يدر هل اتصافه بالطهارة سابق على اتصافه بالحدث أو
~~بالعكس (فهو على ضد حاله قبلهما) إن علم قبلهما، فإن كان قبل الزوال في
~~المثال محدثا فهو الآن متطهر؛ لأنه تيقن أنه انتقل عن هذا الحدث إلى
~~الطهارة، ولم يتيقن زوالها، والحدث المتيقن قبل الزوال يحتمل أن يكون قبل
~~الطهارة ويحتمل أنه بعدها، فوجوده بعد هذا مشكوك فيه فلا يزول عن طهارة منه
~~متيقنة بشك وإن كان قبل الزوال متطهرا فهو الآن محدث لما ذكرنا في الطرف
~~الآخر.
# (فإن جهل قبلهما) بأن لم يدر: هل كان قبل الزوال متطهرا أو محدثا (تطهر)
~~وجوبا،
# PageV01P132
# إذا أراد الصلاة ونحوها، لوجود يقين الحدث في إحدى المرتين، والأصل
~~بقاؤه؛ لأن وجود يقين الطهارة في المرة الأخرى مشكوك فيه: هل كان قبل الحدث
~~أو بعده؟ فلا يرتفع يقين الحدث بالشك في رافعه ولأنه لا بد من طهارة متيقنة
~~أو مستصحبة وليس هنا شيء من ذلك فوجب الوضوء (وإن تيقن فعلهما: رفعا لحدث
~~ونقضا لطهارة) بأن تيقن أنه تطهر عن حدث وأنه أحدث عن طهارة (وجهل أسبقهما،
~~فعلى مثل حاله قبلهما) فإن كان قبلهما متطهرا فهو الآن متطهر؛ لأنه قد تيقن
~~أنه نقض الطهارة الأولى ثم توضأ، إذ لا يمكن أن يكون ذلك الوضوء مع بقاء
~~الطهارة الأولى لتيقن كون طهارته عن حدث ونقض هذا الوضوء مشكوك فيه فلا
~~يزول به اليقين وإن تيقن حدثه قبلهما: فهو الآن محدث؛ لأنه انتقل عنه إلى
~~طهارة ثم أحدث عنها ولم يتيقن بعد الحدث الثاني طهارة.
# (وكذا لو تيقنهما) أي: فعل الطهارة وفعل الحدث (وعين وقتا لا يسعهما سقط
~~اليقين لتعارضه) وكان على مثل حاله قبل ذلك من حدث أو طهارة (فإن جهل
~~حالهما) أي: حال الحدث والطهارة، بأن لم يدر الطهارة رافعة لحدث أو لا
~~كالتجديد، ولم يدر الحدث عن حدث آخر أو عن طهارة.
# (و) جهل (أسبقهما) فعلى ضد حاله قبلهما، (أو تيقن حدثا) أي: اتصافه
~~بالحدث (وفعل ms0142 طهارة فقط) ولم يدر الطهارة عن حدث أو لا (فعلى ضد حاله
~~قبلهما) أي: قبل التيقنين وكذا لو تيقن حالة طهارة وفعل حدث فقط؛ لأن الأصل
~~أن ما تيقنه من حالتي الحدث أو الطهارة هو ما كان عليه قبل ذلك وأن ضد ذلك
~~هو الطارئ فوجب أن يكون على ضد حاله قبل التيقنين.
# (وإن تيقن حدثا ناقضا) لطهارة (و) تيقن (فعل طهارة جهل حالها) من كونها
~~رافعة لحدث أو لا (فمحدث، على أي حال كان) سواء كان متطهرا قبلهما، أو
~~محدثا أو جهل (قبلهما) لتيقنه نقض الطهارة بالحدث وشكه في وجودها بعده
~~(وعكس هذه الصورة) في التصوير.
# وهو ما إذا تيقن أن الطهارة عن حدث ولم يدر الحدث: عن طهارة أو لا
~~(بعكسها) في الحكم فيكون متطهرا مطلقا، لتيقنه ورفع الحدث بالطهارة، وشكه
~~في وجوده بعدها (ويأتي إذا سمع صوت أو شم ريح) ببناء الفعلين للمفعول (من
~~أحدهما) لا بعينه، في أوائل باب الغسل
# PageV01P133
### | [فصل أحدث حدثا أكبر أو أصغر]
# " فصل " (ومن أحدث حدثا أكبر أو أصغر حرم عليه الصلاة) لما روى ابن عمر
~~أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «لا يقبل الله الصلاة بغير طهور» رواه
~~مسلم وهو يعم الفرض والنفل، والسجود المجرد كسجود التلاوة، والقيام المجرد
~~كصلاة الجنازة وحكى ابن حزم والنووي عن بعض العلماء جواز الصلاة على
~~الجنازة بغير وضوء ولا تيمم (فلو صلى معه) أي: مع الحدث ولو عالما (لم
~~يكفر) كسائر المعاصي، خلافا لأبي حنيفة.
# (و) حرم عليه (الطواف، ولو نفلا) لما روى الترمذي بإسناده عن عطاء بن
~~السائب عن طاوس عن ابن عباس أن النبي قال «إن الطواف حول البيت مثل الصلاة
~~إلا أنكم تتكلمون فيه، فمن تكلم فلا يتكلم إلا بخير» إسناده جيد إلى عطاء
~~وهو مختلف فيه واختلط في آخر عمره وتقدم كلام أحمد فيه.
# وقال أحمد عطاء رجل صالح قال الترمذي: وقد روى عن طاووس عن ابن عباس
~~موقوفا ولا نعرفه مرفوعا إلا من حديث عطاء بن السائب (ولم يصح) ms0143 أي: ما تقدم
~~من الصلاة والطواف مع الحدث لما تقدم.
# (ويحرم عليه) أي: المحدث (مس المصحف) وبعضه لقوله تعالى {لا يمسه إلا
~~المطهرون} [الواقعة: 79] أي: لا يمس القرآن، وهو خبر بمعنى النهي ورد بأن
~~المراد اللوح المحفوظ والمطهرون: الملائكة؛ لأن المطهر من طهره غيره ولو
~~أريد بنو آدم لقيل المتطهرون وجوابه: أن المراد هم وبنو آدم قياسا عليهم،
~~بدليل ما روى عبد الله بن أبي بكر بن عمرو بن حزم عن أبيه عن جده أن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - «كتب إلى أهل اليمن كتابا، وكان فيه: لا يمس القرآن
~~إلا طاهر» رواه الأثرم والنسائي والدارقطني متصلا.
# قال الأثرم: واحتج به أحمد ورواه مالك مرسلا (من غير حائل) ؛ لأن النهي
~~إنما ورد عن مسه ومع الحائل إنما يكون المس له دون المصحف (ولو) كان المس
~~(بغير يده) لعموم ما سبق ولا يختص المس باليد، بل كل شيء لاقى شيئا فقد مسه
~~(حتى جلده) أي: المصحف (وحواشيه) والورق الأبيض المتصل به؛ لأنه داخل في
~~مسماه بدليل شمول البيع له.
# (ولو كان الماس) للمصحف (صغيرا) فلا يجوز لوليه تمكينه من مسه (إلا
~~بطهارة كاملة) كالمكلف (ولو) كانت الطهارة (تيمما) مطلقا.
# وقال الموفق:
# PageV01P134
# إن احتاجه، فإن عدم الماء لتكميل الوضوء تيمم للباقي، ثم مسه (سوى مس
~~صغير لوحا فيه قرآن) فلا يحرم مس اللوح من المحل الخالي من الكتابة للمشقة
~~(ولا) يجوز تمكين الصغير من مس المحل (المكتوب فيه) القرآن من اللوح بلا
~~طهارة لعدم الحاجة إليه لاستغنائه عنه بمس الخالي و (ما حرم) مما تقدم (بلا
~~وضوء حرم بلا غسل) به بطريق الأولى لا العكس فإن قراءة القرآن تحرم بلا غسل
~~فقط (وللمحدث حمله) أي: المصحف (بعلاقته وفي غلافه) أي: كيسه.
# (وفي خرج فيه متاع وفي كمه) من غير مس له؛ لأن النهي ورد عن المس والحمل
~~ليس بمس (و) له (تصفحه) أي: تصفح المصحف (بكمه أو) ب (عود ونحوه) كخرقة
~~وخشبة؛ لأنه غير ماس له.
# (و) له (مسه) أي: المصحف (من ms0144 وراء حائل) لما تقدم (كحمل رقى وتعاويذ فيها
~~قرآن) قال في الفروع وفاقا وهل يجوز مس ثوب رقم بالقرآن أو فضة نقشت به؟
~~قال في الإنصاف: فيه وجهان أو روايتان ثم قال الزركشي: ظاهر كلامه الجواز
~~قال في النظم عن الدرهم المنقوش: هذا المنصور.
# (و) له (مس تفسير ورسائل فيها قرآن) وكذا كتب حديث وفقه ونحوها فيها
~~قرآن؛ لأن اسم المصحف لا يتناولها وظاهره قل التفسير أو كثر (و) له مس
~~(منسوخ تلاوته) وإن بقي حكمه " كالشيخ والشيخة إذا زنيا فارجموهما ".
# (و) له مس (المأثور عن الله) تعالى كالأحاديث القدسية (و) له مس (التوراة
~~والإنجيل) والزبور وصحف إبراهيم وموسى وشيث إن وجدت؛ لأنها ليست قرآنا.
# (فإن رفع الحدث عن عضو من أعضاء الوضوء لم يجز مس المصحف به قبل كمال
~~الطهارة) ؛ لأنه لا يسمى متطهرا قبل كمالها (ولو قلنا يرتفع الحدث عنه) أي:
~~عن العضو المغسول قبل كمال الطهارة، وفيه وجهان قال في الإنصاف: الذي يظهر
~~أن يكون ذلك مراعى فإن أكمله ارتفع، وإلا فلا.
# (ويحرم مسه) أي: المصحف (بعضو متنجس) ؛ لأنه أولى من الحدث قال في
~~الفروع: وكذا مس ذكر الله بنجس ولا يحرم مسه (بعضو طاهر) إذا كان على (غيره
~~نجاسة) ؛ لأن النجاسة لا يتعدى وجوب غسلها غير محلها والحدث يحل جميع
~~البدن، كما تقدم.
# (وتجوز كتابته لمحدث من غير مس، ولو لذمي) ؛ لأن النهي كما تقدم ورد عن
~~مسه، وهي ليست مسا (ويمنع) الذمي (من قراءته) ؛ لأنه أولى بالمنع من الجنب.
# (و) يمنع الذمي من (تملكه) أي: المصحف (ويمنع المسلم
# PageV01P135
# من تمليكه) أي: المصحف (له) أي: للذمي؛ لأنه متدين بانتهاكه وإزالة
~~حرمته، والكافر غير الذمي أولى (فإن ملكه) أي: المصحف كافر (بإرث أو غيره
~~ألزم بإزالة ملكه عنه) لما تقدم ويأتي في البيع ما يملك به الكافر المصحف.
# (ويجوز للمسلم والذمي أخذ الأجرة على نسخه) ؛ لأنه عمل لا يختص فاعله أن
~~يكون من أهل القربة (ويحرم بيعه) ولو لمسلم (ويأتي في كتاب البيع) موضحا
~~ويأتي أيضا أنه ms0145 لا يكره شراؤه استنقاذا.
# (و) يحرم (توسده) أي: المصحف (والوزن به والاتكاء عليه) ؛ لأن ذلك ابتذال
~~له (وكذا كتب العلم التي فيها قرآن وإلا) بأن لم يكن في كتب العلم قرآن
~~(كره) توسدها والوزن بها والاتكاء عليها (وإن خاف عليها) سرقة (فلا بأس) أن
~~يتوسدها للحاجة.
# (ولا يكره نقط المصحف و) لا (شكله) بل قال العلماء: يستحب نقطه وشكله،
~~صيانة عن اللحن فيه والتصحيف، وأما كراهة الشعبي والنخعي النقط فللخوف من
~~التغيير فيه وقد أمن ذلك اليوم ولا يمنع ذلك كونه محدثا فإنه من المحدثات
~~الحسنة كنظائره، مثل تصنيف العلم وبناء المدارس ونحوها قاله النووي في
~~التبيان.
# (و) لا (كتابة الأعشار فيه وأسماء السور وعدد الآيات والأحزاب ونحوها)
~~لعدم النهي عنه.
# (وتحرم مخالفة خط عثمان) بن عفان - رضي الله عنه - (في) رسم (واو وياء
~~وألف وغير ذلك) كمد التاء وربطها (نصا) لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«عليكم بسنتي وسنة الخلفاء من بعدي» الحديث ولأن قول الصحابي ما يخالف
~~القياس توقيف كما يأتي.
# (ويكره مد الرجلين إلى جهته) أي: المصحف (وفي معناه: استدباره وتخطيه
~~ورميه إلى الأرض بلا وضع ولا حاجة بل هو بمسألة التوسد أشبه) قاله في
~~الفروع قلت وكذا كتب علم فيها قرآن.
# (قال الشيخ وجعله) أي: المصحف (عند القبر منهي عنه ولو جعل للقراءة هناك)
~~أي: عند القبر (ورمى رجل بكتاب عند) الإمام (أحمد فغضب، وقال هكذا يفعل
~~بكلام الأبرار) انتهى، فكيف بكتاب الله تعالى، أو ما هو فيه؟ .
# (ويحرم السفر به) أي: المصحف (إلى دار الحرب) لحديث الصحيحين أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - «نهى أن يسافر بالقرآن إلى أرض العدو» ولأنه
~~عرضة إلى استيلاء الكفار عليه واستهانته.
# وفي المستوعب: يكره بدون غلبة السلامة.
# (وتكره تحليته
# PageV01P136
# بذهب أو فضة نصا) لتضييق النقدين (ويحرم في كتب العلم) أن تحلى (ويباح
~~تطييبه) أي: المصحف (وجعله على كرسي و) يباح (كسيه الحرير) نقله الجماعة؛
~~لأن قدر ذلك يسير.
# (وقال) أبو الحسن علي بن محمد الزاغوني: (يحرم كتبه بذهب) ؛ لأنه ms0146 من
~~زخرفة المصاحف (ويؤمر بحكه، فإن كان يجتمع منه ما يتمول زكاه) .
# وقال أبو الخطاب يزكيه إن بلغ نصابا، وله حكه وأخذه (واستفتاح الفأل فيه)
~~أي: المصحف (فعله) أبو عبد الله عبيد الله بن بطة بفتح الباء (ولم يره
~~الشيخ وغيره) ونقل عن ابن العربي أنه يحرم، وحكاه القرافي الطرطوسي المالكي
~~وظاهر مذهب الشافعي الكراهة.
# (ويحرم أن يكتب القرآن و) أن يكتب (ذكر الله بشيء نجس أو عليه) أي: على
~~شيء نجس (أو فيه) أي: في شيء نجس (فإن كتبا) أي: القرآن وذكر الله (به) أي:
~~بالنجس (أو عليه أو فيه أو تنجس وجب) عليه غسله ذكره في؛ الفنون.
# وقال فقد جاز (غسله) وتحريقه، لنوع صيانة (وقال) ابن عقيل (في الفنون: إن
~~قصد بكتبه بنجس إهانته فالواجب قتله انتهى) ،.
# (وتكره كتابته) أي: القرآن (في الستور وفيما هو مظنة بذله) ، (ولا تكره
~~كتابة غيره من الذكر فيما لم يدس وإلا) بأن كان يداس (كره) (شديدا ويحرم
~~دوسه) أي: الذكر، فالقرآن أولى، قال في الفصول وغيره يكره أن يكتب على
~~حيطان المسجد ذكر أو غيره؛ لأن ذلك يلهي المصلي (وكره) الإمام (أحمد شراء
~~ثوب فيه ذكر الله، يجلس عليه ويداس) ،.
# (ولو بلي المصحف أو اندرس دفن نصا) ذكر أحمد أن أبا الجوزاء بلي له مصحف
~~فحفر له في مسجده فدفنه.
# وفي البخاري أن الصحابة حرقته بالحاء المهملة لما جمعوه وقال ابن الجوزي:
~~ذلك لتعظيمه وصيانته وذكر القاضي أن أبا بكر بن أبي داود روى بإسناده عن
~~طلحة بن مصرف قال دفن عثمان المصاحف بين القبر والمنبر وبإسناده عن طاوس
~~أنه لم يكن يرى بأسا أن تحرق الكتب وقال إن الماء والنار خلق من خلق الله.
# (ويباح تقبيله) قال النووي في التبيان: روينا في مسند الدارمي بإسناد
~~صحيح عن ابن أبي مليكة أن عكرمة بن أبي جهل كان يضع المصحف على وجهه، ويقول
~~كتاب ربي كتاب ربي.
# (ونقل جماعة الوقف) فيه (وفي جعله على عينيه) لعدم التوقيف وإن كان فيه
~~رفعه وإكرامه؛ لأن ms0147 ما طريقه التقرب إذا لم يكن للقياس فيه مدخل لا يستحب
~~فعله وإن كان فيه تعظيم إلا بتوقيف، ولهذا قال عمر عن «الحجر لولا أني رأيت
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
# PageV01P137
# يقبلك ما قبلتك» .
# ولما قبل معاوية الأركان كلها أنكر عليه ابن عباس فقال: ليس شيء من البيت
~~مهجورا، فقال إنما هي السنة فأنكر عليه الزيادة على فعل النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - وإن كان فيه تعظيم، ذكر ذلك القاضي قاله في الفروع (وظاهر
~~الخبر) المذكور عن عمر وابن عباس (لا يقام له) لعدم التوقيف (.
# وقال الشيخ: إذا اعتاد الناس قيام بعضهم لبعض فقيامهم لكتاب الله أحق)
~~إجلالا وتعظيما، قال ابن الجوزي: إن ترك القيام كان في أول الأمر، ثم لما
~~كان ترك القيام كالإهوان بالشخص استحب لمن يصلح له القيام، ويأتي له تتمة
~~في آخر الجنائز.
# (ويباح كتابة آيتين فأقل إلى الكفار) لحاجة التبليغ، نقل الأثرم: يجوز أن
~~يكتب إلى أهل الذمة كتابا فيه ذكر الله، قد كتب النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- إلى المشركين.
# (وقال) أبو الوفاء علي (بن عقيل تضمين القرآن لمقاصد تضاهي مقصود القرآن
~~لا بأس به) تحسينا للكلام (كما يضمن في الرسائل آيات إلى الكفار) مقتضية
~~الدعاية، ولا يجوز في كتب المبتدعة.
# (و) ك (تضمين الشعر لصحة القصد وسلامة الوضع وأما تضمينه لغير ذلك فظاهر
~~كلام ابن القيم التحريم) كما يحرم جعل القرآن بدلا من الكلام (ولا بأس أن
~~يقول: سورة كذا) كسورة البقرة أو النساء؛ لأنه قد ثبت في الصحيحين قوله -
~~صلى الله عليه وسلم - سورة البقرة وسورة الكهف وغيرهما مما لا يحصى، وكذلك
~~عن الصحابة قاله النووي في التبيان.
# وفي السورة لغتان الهمز وتركه والترك أفصح (و) أن يقول: (السورة التي
~~يذكر فيها كذا) لوروده في الأخبار ومنها قوله - صلى الله عليه وسلم - «من
~~قرأ السورة التي يذكر فيها آل عمران» الحديث رواه الطبراني من حديث أبي
~~هريرة (وآداب القراءة تأتي في) فصل (صلاة التطوع) مفصلة.
### | [باب ما يوجب الغسل وما يسن ms0148 له]
# (باب) ما يوجب (الغسل وما يسن له) الغسل (و) باب (صفته) أي: الغسل، وما
~~يمنع منه من لزمه الغسل، ومسائل من أحكام المسجد والحمام.
# قال الجوهري: غسلت الشيء غسلا بالفتح، والاسم الغسل بالضم، وبالكسر ما
# PageV01P138
# يغسل به الرأس من خطمي وغيره.
# وقال عياض: بالفتح الماء، وبالضم الفعل.
# وقال ابن مالك بالضم الاغتسال، والماء الذي يغسل به، وذكر ابن بري أن غسل
~~الجنابة بفتح الغين (وهو) أي: الغسل شرعا (استعمال ماء) خرج التيمم (طهور)
~~لا طاهر (في جميع بدنه) خرج الوضوء (على وجه مخصوص) يأتي كيفيته، بأن يكون
~~بنية وتسمية، والأصل في مشروعيته قوله تعالى: {وإن كنتم جنبا فاطهروا}
~~[المائدة: 6] .
# يقال: رجل جنب، ورجلان جنب، ورجال جنب، قال الجوهري وقد يقال: جنبان
~~وجنبون.
# وفي صحيح مسلم ونحن جنبان سمي به؛ لأنه نهي أن يقرب مواضع الصلاة، وقيل:
~~لمجانبته الناس حتى يتطهر، وقيل: لأن الماء جانب محله، والأحاديث مشهورة
~~بذلك ويأتي بعضها في محاله (وموجبه) أي: الحدث الذي هو سبب وجوب الغسل
~~باعتبار أنواعه (ستة) أشياء، أيها وجد كان سببا لوجوبه.
# (أحدها: خروج المني) وهو الماء الغليظ الدافق يخرج عند اشتداد الشهوة،
~~ومني المرأة أصفر رقيق (من مخرجه) فإن خرج من غيره بأن انكسر صلبه، فخرج
~~منه لم يجب غسل، وحكمه كالنجاسة المعتادة.
# (ولو) كان المني (دما) أي: أحمر كالدم، لقصور الشهوة عن قصره (دفقا بلذة)
~~لقول علي: أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «إذا فضخت الماء فاغتسل وإن
~~لم تكن فاضخا فلا تغتسل» رواه أحمد والفضخ: هو خروجه بالغلبة، قاله إبراهيم
~~الحربي (فإن خرج) الماء (لغير ذلك) كمرض أو برد أو كسر ظهر (من غير نائم
~~ونحوه) كمجنون ومغمى عليه وسكران (لم يوجب) غسلا لما تقدم، فعلى هذا يكون
~~نجسا وليس مذيا، قاله في الرعاية.
# (وإن انتبه بالغ، أو من يمكن بلوغه كابن عشر) وبنت تسع من نوم ونحوه
~~(ووجد بللا) ببدنه أو ثوبه (جهل كونه منيا، بلا سبب تقدم نومه، من برد أو
~~نظر أو فكر أو ملاعبة ms0149 أو انتشار وجب الغسل، كتيقنه منيا وغسل ما أصابه من
~~بدن وثوب) احتياطا.
# قال في المبدع: ولا يجب انتهى، ولعله غير ظاهر كلامهم، وليس هذا من باب
~~الإيجاب بالشك وإنما هو من باب الاحتياط في الخروج من عهدة الواجب، كمن نسي
~~صلاة من يوم وجهلها؛ لأنه في المثال لا يخرج عن كونه منيا أو مذيا، ولا سبب
# PageV01P139
# لأحد الأمرين يرجح به، فلم يخرج من عهدة الواجب إلا بما ذكر (وإن تقدم
~~نومه سبب من برد أو نظر أو فكر أو ملاعبة أو انتشار) لم يجب غسل لعدم يقين
~~الحدث والأصل بقاء الطهارة قلت: والظاهر وجوب غسل ما أصابه من ثوب وبدن،
~~لرجحان كونه مذيا، بقيام سببه إقامة للظن مقام اليقين كما لو وجد في نومه
~~حلما، فإنا نوجب الغسل عليه لرجحان كونه منيا، بقيام سببه.
# وقال الشريف أبو جعفر لا يجب غسل الثوب ولا البدن جميعا لتردد الأمر
~~فيهما، نقله عنه ابن رجب في ترجمته في الطبقات.
# وقال: وهذه المسألة تشبه مسألة الرجلين إذا وجدا على فراشهما منيا، ولم
~~يعلما من خرج منه ثم قال: لكن ليس له أن يصلي بحاله في الثوب؛ لأنا نتيقن
~~بذلك حصول المفسد لصلاته، وهو إما الجنابة وإما النجاسة (أو تيقنه) أي:
~~البلل (مذيا لم يجب غسل) بل يغسل ما أصابه وجوبا.
# (ولا يجب) الغسل (بحلم بلا بلل) لحديث عائشة (فإن انتبه) من احتلم (ثم
~~خرج) المني (إذن وجب) الغسل من حين الاحتلام؛ لأنا تبينا أنه كان قد انتقل
~~حينه.
# تتمة قال في الهدي نقلا عن ابن ماسويه: من احتلم فلم يغتسل حتى وطئ أهله،
~~فولدت مجنونا أو مختلا فلا يلومن إلا نفسه.
# (وإن وجد منيا في ثوب لا ينام فيه غيره) قال أبو المعالي والأزجي: لا
~~بظاهره، لجوازه من غيره قال في الإنصاف: وهو الصحيح وهو مراد الأصحاب فيما
~~يظهر (فعليه الغسل) لوجود موجبه (وإعادة المتيقن من الصلاة، وهو) أي: المني
~~(فيه) أي: الثوب قال ابن قندس: الظاهر أنه يعيد ما تيقن أنه صلاه ms0150 بعد وجود
~~المني، وما شك فيه لا يعيده.
# قال في الرعاية: والأولى إعادة صلوات تلك المدة وما يصل به اليقين في
~~براءة الذمة، وتقدم في كتاب الطهارة إذا توضأ من ماء ثم علم نجاسته يعيد،
~~ونصه: حتى يتيقن براءته.
# وقال القاضي وأصحابه: بعد ظنه نجاسته قال ابن قندس: ويمكن أن يقال: الفرق
~~أن المني الأصل عدمه، فيكون في وقت الشك كالمعدوم، بخلاف ما إذا توضأ من
~~ماء ثم علم نجاسته، فإنه في وقت الشك قد شك في رفع الحدث والأصل عدم رفعه
~~فيكون الحدث في وقت الشك كالموجود؛ لأنه الأصل (وإن كان ينام هو) أي: من
~~وجد المني في الثوب.
# (وغيره فيه) أي: في ذلك
# PageV01P140
# الثوب الذي وجد به المني (وكان من أهل الاحتلام، فلا غسل عليهما) ؛ لأن
~~كلا منهما متيقن من الطهارة شاك في الحدث (ومثله) في عدم وجوب الوضوء
~~عليهما: (إن سمع صوت أو شم ريح من أحدهما لا تعلم عينه لم تجب الطهارة على
~~واحد منهما) بعينه، لعدم تيقنه الحدث.
# (ولا يأثم أحدهما) وحده، ولا مع غيره (بالآخر) لتحقق المفسد وهو إما حدثه
~~وإما حدث إمامه (ولا يصافه) أي: لا يصاف أحدهما الآخر (وحده) لتحقق المفسد؛
~~إذ صلاة الفذ غير صحيحة كما يأتي فإن صافه مع غيره صحت صلاتهما لزوال
~~الفذية (فيهما) أي: في مسألة وجدان المني في الثوب، ومسألة سماع الصوت أو
~~شم الريح من أحدهما (وكذا كل اثنين تيقن موجب الطهارة من أحدهما لا بعينه
~~كرجلين) أو.
# امرأتين أو رجل وامرأة (لمس كل واحد منهما أحد فرجي خنثى مشكل لغير شهوة)
~~؛ لأن أحد الفرجين أصلي فانتقض وضوء لامسه فإن مس لشهوة مثل ما للامس منه
~~انتقض وضوءه يقينا وتقدم.
# قال في المنتهى وشرحه: وإن أرادا ذلك، أي: أن يصليا جماعة أو أن يكونا
~~صفا وحدهما توضأ ثم فعلا ذلك ليزول الاعتقاد الذي أبطلنا صلاتهما من أجله
~~ولا يكفي في ذلك وضوء أحدهما لاحتمال أن يكون الذي أحدث منهما هو الذي لم
~~يتوضأ (والاحتياط أن يتطهرا) ms0151 فيما تقدم مطلقا ليخرجا من العهدة بيقين.
# (وإن أحس) رجل أو امرأة (بانتقال المني فحبسه، فلم يخرج وجب الغسل،
~~كخروجه) ؛ لأن الجنابة أصلها البعد لقوله تعالى {والجار الجنب} [النساء:
~~36] أي: البعيد، ومع الانتقال قد باعد الماء محله فصدق عليه اسم الجنب
~~وإناطة للحكم بالشهوة وتعليقا له على المظنة، إذ بعد انتقاله يبعد عدم
~~خروجه، وأنكر أحمد أن يكون الماء يرجع.
# (ويثبت به) أي: بانتقال المني (حكم بلوغ) كما يثبت بخروجه (و) يثبت به
~~حكم (فطر) من صوم ممن قبل أو كرر النظر لشهوة ونحوه، لا ممن احتلم، كخروجه
~~(وغيرهما) كوجوب بدنة في الحج حيث وجبت لخروج المني.
# وفي شرح المنتهى: كفساد نسك وقال القاضي في تعليقه: التزاما وهو مبني على
~~القول بفساد النسك بخروجه بالمباشرة (وكذا انتقال حيض قاله) الشيخ تقي
~~الدين فيثبت به ما يثبت بخروجه (فإن خرج المني بعد الغسل من انتقاله) لم
~~يجب الغسل.
# (أو) خرج المني (بعد غسله من جماع لم ينزل فيه) بغير شهوة لم
# PageV01P141
# يجب الغسل (أو خرجت بقية مني اغتسل له بغير شهوة لم يجب الغسل) لما روى
~~سعيد عن ابن عباس أنه سئل عن الجنب يخرج منه الشيء بعد الغسل؟ قال: يتوضأ
~~وكذا ذكره الإمام أحمد عن علي ولأنه مني واحد فأوجب غسلا واحدا، كما لو خرج
~~دفقة واحدة، ولأنه خارج لغير شهوة أشبه الخارج لبرد، وبه علل أحمد قال: لأن
~~الشهوة ماضية، وإنما هو حدث أرجو أن يجزئه الوضوء.
# (ولو) انتقل المني (ثم خرج إلى قلفة الأقلف، أو) إلى (فرج المرأة وجب)
~~الغسل، رواية واحدة وإن لم نقل بوجوب الغسل بالانتقال.
# (ولو خرج منيه من فرجها بعد غسلها فلا غسل عليها) ؛ لأنه ليس منيها
~~(ويكفي الوضوء، وإن دب منيه) أي: الرجل فدخل فرجها ثم خرج فلا غسل عليها أو
~~دب إلى فرجها (مني امرأة أخرى بسحاق، فدخل فرجها) ثم خرج (فلا غسل عليها
~~بدون إنزال وتقدم في الباب قبله) ؛ لأنه ليس منيا خارجا من مخرجه دفقا
~~بلذة؛ لأن الغسل إنما وجب ms0152 جبرا للبدن لكونه ينقص به منه جزء لخروجه من
~~جميعه؛ لكون الحيوان يخلق منه ولكونه ينقص به جزء من البدن ولهذا يضعف
~~بكثرته.
# تنبيه محل وجوب الغسل بخروج المني: إذا لم يصر سلسا قاله القاضي وغيره
~~فيجب الوضوء فقط، لكن قال في المغني والشرح: يمكن منع كون هذا منيا؛ لأن
~~الشارع وصفه بصفة غير موجودة فيه، وتقدم أن الغسل كالوضوء سبب وجوبه الحدث.
# (الثاني) من موجبات الغسل (تغييب حشفة أصلية أو قدرها إن فقدت بلا حائل
~~في فرج أصلي) لحديث أبي هريرة مرفوعا «إذا جلس بين شعبها الأربع ثم جهدها
~~فقد وجب الغسل» زاد أحمد ومسلم وإن لم ينزل.
# وفي حديث عائشة قالت: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «إذا قعد بين
~~شعبها الأربع، ومس الختان الختان، فقد وجب الغسل» رواه مسلم.
# وما روي عن عثمان وعلي والزبير وطلحة أنه لا يجب إلا بالإنزال، لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «إنما الماء من الماء» فمنسوخ بما روى أبي بن كعب
~~قال: «إن الفتيا التي كانوا يقولون: الماء من الماء رخصة رخص بها النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - ثم أمر بالاغتسال» رواه أحمد وأبو داود والترمذي
~~وصححه، قال الحافظ عبد الغني إسناده صحيح على شرط الشيخين، ثم المراد من
~~التقائهما، تقابلهما وتحاذيهما.
# فلذلك عدل عنه المصنف كغيره، لما تقدم (قبلا
# PageV01P142
# كان) الفرج (أو دبرا من آدمي، ولو مكرها أو) من (بهيمة حتى سمكة وطير) ؛
~~لأنه إيلاج في فرج أصلي، أشبه الآدمية (حي أو ميت) لعموم ما سبق، ولو لم
~~يجد بذلك حرارة خلافا لأبي حنيفة.
# (ولو كان) ذو الحشفة الأصلية (مجنونا أو نائما) أو مغمى عليه (بأن
~~أدخلتها في فرجها، فيجب الغسل على النائم والمجنون) والمغمى عليه (كهي) أي:
~~كما يجب على المجامعة، ولو كانت مجنونة أو نائمة أو مغمى عليها؛ لأن موجب
~~الطهارة لا يشترط فيه القصد، كسبق الحدث.
# (وإن استدخلتها) أي: الحشفة الأصلية (من ميت أو) من (بهيمة وجب عليها)
~~الغسل (دون الميت، فلا يعاد غسله) لذلك، ولا فرق ms0153 فيما تقدم بين العالم
~~والجاهل، فلو مكث زمانا يصلي ولم يغتسل احتاط في الصلاة، ويعيد حتى يتيقن
~~نص عليه؛ لأنه مما اشتهرت به الأخبار، فلم يعذر فيه بالجهل (ويعاد غسل
~~الميتة الموطوءة) قال في الحاوي الكبير:: ومن وطئ بعد غسله أعيد غسله في
~~أصح الوجهين، واختاره في الرعاية الكبرى، ويجب الغسل بالجماع، على ما تقدم.
# (ولو كان المجامع غير بالغ نصا، فاعلا ومفعولا) إن كان (يجامع مثله كابنة
~~تسع، وابن عشر) قال الإمام: يجب على الصغير إذا وطئ والصغيرة إذا وطئت،
~~مستدلا بحديث عائشة (فيلزمه) أي: ابن عشر وبنت تسع (غسل ووضوء بموجباته،
~~إذا أراد ما يتوقف على غسل) فقط كقراءة القرآن (أو) على (وضوء) كصلاة وطواف
~~ومس مصحف (لغير لبث بمسجد) فإنه لا يلزمه الغسل إذا أراده ويكفيه الوضوء
~~كالمكلف ويأتي، ومثل مسألة الغسل إلزامه باستجمار ونحوه، ذكره الشيخ تقي
~~الدين وليس معنى وجوب الغسل أو الوضوء في حق الصغير: التأثيم بتركه، بل
~~معناه: أنه شرط لصحة الصلاة أو الطواف، أو لإباحة مس المصحف، أو قراءة
~~القرآن.
# (أو مات) الصغير (شهيدا) بعد الجماع (قبل غسله) فيغسل، لوجوبه قبله، كما
~~لو مات غير شهيد (ويرتفع حدثه) أي: الصغير (بغسله قبل البلوغ) فلا يجب
~~إعادته بعد بلوغه، لصحة غسله فيترتب عليها أثرها وهو ارتفاع الحدث ثم أخذ
~~يصرح بمفهوم ما سبق فقال: (ولا يجب غسل بتغييب بعض الحشفة) بلا إنزال (ولا
~~بإيلاج بحائل، مثل إن لف على ذكره خرقة، أو أدخله في كيس) بلا إنزال.
# (ولا بوطء دون الفرج من غير إنزال) ولا انتقال لعدم التقاء الختانين (ولا
~~بالتصاق) أي: تماس (ختانيهما من غير إيلاج) لحديث أبي هريرة السابق (ولا
~~سحاق) وهو إتيان المرأة المرأة (بلا إنزال) لما تقدم (ولا بإيلاج في غير
~~أصلي) أو
# PageV01P143
# بغير أصلي (كإيلاج رجل في قبل الخنثى) المتضح الذكورية أو المشكل، بلا
~~إنزال لعدم الفرج الأصلي بيقين.
# (أو إيلاج الخنثى) الواضح الأنوثة، أو المشكل (ذكره في قبل أو دبر بلا
~~إنزال) لعدم تغييب الحشفة الأصلية بيقين ms0154 (وكذا لو وطئ كل واحد من الخنثيين
~~المشكلين الآخر بالذكر في القبل) لاحتمال زيادتهما، أو زيادة أحدهما (أو)
~~وطئ كل واحد من الخنثيين الآخر بالذكر في (الدبر) لاحتمال زيادة الذكرين.
# (وإن تواطأ رجل وخنثى في دبريهما فعليهما الغسل) ؛ لأن دبر الخنثى أصلي
~~قطعا وقد وجد تغييب حشفة الرجل فيه (وإن وطئ الخنثى بذكره امرأة وجامعه)
~~أي: ذلك الخنثى (رجل في قبله فعلى الخنثى الغسل) ؛ لأنه إن كان ذكرا فقد
~~غيب ذكره في فرج أنثى، وإن كان أنثى فقد جومعت في قبلها الأصلي.
# (وأما الرجل والمرأة فيلزم أحدهما الغسل، لا بعينه) ؛ لأن الخنثى لا يخلو
~~عن أن يكون رجلا فيجب الغسل على المرأة أو يكون أنثى، فيجب الغسل على
~~الرجل، والاحتياط أن يتطهرا على ما تقدم وإن أراد أن يأتم أحدهما بالآخر،
~~أو يصافه وحده اغتسلا على ما تقدم عن صاحب المنتهى.
# (ولو قالت امرأة: بي جني يجامعني، كالرجل فعليها الغسل) .
# وقال في المبدع: لا غسل لعدم الإيلاج والاحتلام ذكره أبو المعالي وفيه
~~نظر قال ابن الجوزي في قوله تعالى {لم يطمثهن إنس قبلهم ولا جان} [الرحمن:
~~56] دليل على أن الجني يغشى المرأة كالإنس وفيه نظر؛ لأنه لا يلزم من
~~الغشيان الإيلاج، لاحتمال أن يكون إيلاجه عن ملابسته ببدنه خاصة انتهى قلت:
~~وعلى ما ذكره المصنف: لو قال رجل: بي جنية أجامعها كالمرأة، فعليه الغسل.
# (والأحكام المتعلقة بتغييب الحشفة كالأحكام المتعلقة بالوطء الكامل) من
~~وجوب الغسل والبدنة في الحج، وإفساد النسك قبل التحلل الأول، وتقرر الصداق،
~~والخروج من الفيئة في الإيلاء، وغير ذلك، مما يأتي في أبوابه (وجمعها بعضهم
~~فبلغت أربعمائة) حكم (إلا ثمانية أحكام ذكره ابن القيم في تحفة الودود في
~~أحكام المولود) ومن تتبع ما يأتي يظفر بأكثرها.
# PageV01P144
# الثالث) من موجبات الغسل (إسلام الكافر، ولو مرتدا أو مميزا) لما روى أبو
~~هريرة أن ثمامة بن أثال أسلم فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: «اذهبوا
~~به إلى حائط بني فلان فمروه أن يغتسل» رواه أحمد وابن خزيمة من رواية
~~العمري ms0155 وقد تكلم فيه وروى له مسلم مقرونا.
# «وعن قيس بن عاصم أنه أسلم فأمره النبي - صلى الله عليه وسلم - أن يغتسل
~~بماء وسدر» رواه أحمد وأبو داود والنسائي والترمذي وقال حسن صحيح ولأنه لا
~~يسلم غالبا من جنابة فأقيمت المظنة مقام الحقيقة، كالنوم والتقاء الختانين.
# ولأن المرتد مساو للأصلي في المعنى وهو الإسلام فوجب عليه الغسل (سواء
~~وجد منه في كفره ما يوجب الغسل) من نحو جماع أو إنزال (أو لا وسواء اغتسل
~~قبل إسلامه أو لا) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - لم يستفصل ولو اختلف
~~الحال لوجب الاستفصال (ولا يلزمه) أي: الذي أسلم (غسل) آخر (بسبب حدث وجد
~~منه في حال كفره بل يكفيه غسل الإسلام) سواء نوى الكل، أو نوى غسل الإسلام،
~~إلا أن ينوي أن لا يرتفع غيره على ما تقدم، فيما إذا اجتمعت أحداث توجب
~~وضوءا أو غسلا (ووقت وجوبه) أي: غسل الإسلام (على المميز) إذا أسلم (كوقت
~~وجوبه على المميز المسلم إذا جامع) يعني إذا أراد ما يتوقف على غسل أو وضوء
~~لغير لبث بمسجد أو مات شهيدا.
# قال في التنقيح: وقال أبو بكر لا غسل عليه، أي: الكافر إذا أسلم إلا إذا
~~وجد في حال كفره ما يوجبه، فيجب (إلا حائضا ونفساء كتابيتين، إذا اغتسلتا
~~لوطء زوج) مسلم (أو سيد مسلم) انتهى بالمعنى (ثم أسلمتا فلا يلزمهما إعادة
~~الغسل) لصحته منهما، وعدم اشتراط النية فيه للعذر، بخلاف ما لو اغتسل
~~الكافر لجنابة ثم أسلم وجب عليه إعادته، لعدم صحته منه.
# وهذا كما علمت مفرع على قول أبي بكر ولم يذكره المصنف فكان الأولى حذفه
~~لئلا يوهم أنه مفرع على المذهب كما توهمه عبارة الإنصاف وقد تبعه المصنف
~~(ويحرم تأخر إسلام لغسل أو غيره) لوجوبه على الفور.
# (ولو استشار) كافر (مسلما) في الإسلام (فأشار بعدم إسلامه) لم يجز (أو
~~أخر عرض الإسلام عليه بلا عذر لم يجز) له ذلك (ولم يصر) المسلم (مرتدا)
~~خلافا لصاحب التتمة من الشافعية ورد عليه بعضهم.
# (الرابع) من موجبات الغسل: ms0156 (الموت) لقوله - صلى الله عليه وسلم - اغسلنها
~~إلى غيره من الأحاديث الآتية في محله (تعبدا) لا عن حدث؛ لأنه لو كان عنه
~~لم يرتفع مع بقاء سببه، كالحائض، لا تغسل مع جريان الدم ولا عن نجس؛ لأنه
~~لو كان
# PageV01P145
# عنه لم يطهر، مع بقاء سبب التنجيس وهو الموت (غير شهيد معركة ومقتول
~~ظلما) فلا يغسلان (ويأتي) ذلك مفصلا في محله.
# (الخامس خروج حيض) «لقوله - صلى الله عليه وسلم - لفاطمة بنت أبي حبيش
~~وإذا ذهبت فاغتسلي وصلي» متفق عليه، وأمر به أم حبيبة وسهلة بنت سهيل وحمنة
~~وغيرهن، يؤيده قوله تعالى {فإذا تطهرن فأتوهن} [البقرة: 222] أي: إذا
~~اغتسلن فمنع الزوج من وطئها قبل غسلها فدل على وجوبه عليها، وإنما وجب
~~بالخروج إناطة للحكم بسببه والانقطاع شرط لصحته، وكلام الخرقي يدل على أنه
~~يجب الانقطاع وهو ظاهر الأحاديث وتظهر فائدة الخلاف إذا استشهدت الحائض قبل
~~الانقطاع.
# فإن قلنا يجب الغسل بخروج الدم وجب غسلها للحيض وإن قلنا لا يجب إلا
~~بالانقطاع لم يجب الغسل؛ لأن الشهيد لا يغسل ولم ينقطع الدم الموجب للغسل
~~قاله المجد وابن عبيدان والزركشي وصاحب مجمع البحرين والمبدع والرعاية
~~والفروع وغيرهم، قال الطوفي في شرحه: وعلى هذا التفريع إشكال وهو أن الموت
~~إما أن ينزل منزلة انقطاع الدم أو لا فإن نزل منزلته لزم وجوب الغسل لتحقق
~~سبب وجوبه وشرطه على القولين وإن لم ينزل منزلة انقطاع الدم فهي في حكم
~~الحائض على القولين فلا يجب غسلها.
# لأنا إن قلنا: الموجب هو الانقطاع فلم يوجد وإن قلنا: الخروج لم يوجد
~~شرطه وهو الانقطاع نعم ينبني عليهما لو علق عتقا أو طلاقا على ما يوجب غسلا
~~وقع بالخروج على الأول وبالانقطاع على الثاني (فإن كان عليها) أي: الحائض
~~(جنابة فليس عليها أن تغتسل) للجنابة (حتى ينقطع حيضها نصا) لعدم الفائدة
~~(فإن اغتسلت للجنابة في زمن حيضها صح) غسلها لها (بل يستحب) تخفيفا للحدث
~~(ويزول حكم الجنابة) ؛ لأن بقاء أحد الحدثين لا يمنع ارتفاع الآخر كما لو
~~اغتسل المحدث من ms0157 الحدث الأصغر قاله في الشرح ويأتي أول الحيض.
# (السادس) المتمم للموجبات (خروج نفاس) قال في المغني: لا خلاف في وجوب
~~الغسل بهما اه.
# وفيه ما تقدم في الحيض (وهو) أي: النفاس (الدم الخارج بسبب الولادة)
~~ويأتي مفصلا في آخر الحيض (ولا يجب) الغسل (بولادة عريت عن دم) ؛ لأنه لا
~~نص فيه، ولا هو في معنى المنصوص (فلا يبطل الصوم) بالولادة العارية عن
~~الدم.
# (ولا يحرم
# PageV01P146
# الوطء بها) قبل الغسل لما تقدم (ولا) يجب الغسل (بإلقاء علقة) قال في
~~المبدع: بلا نزاع زاد في الرعاية: بلا دم (أو) بإلقاء (مضغة) لا تخطيط
~~فيها؛ لأن ذلك ليس ولادة وإنما يثبت حكمه بإلقاء ما يتبين فيه خلق إنسان
~~ولو خفيا (والولد طاهر ومع الدم يجب غسله) كسائر الأشياء المتنجسة وفيه وجه
~~لا؛ للمشقة.
### | [فصل من لزمه الغسل]
# " فصل " (ومن لزمه الغسل) لجنابة أو غيرها (حرم عليه الاعتكاف) لقوله
~~تعالى {ولا جنبا إلا عابري سبيل} [النساء: 43] ولقوله - صلى الله عليه وسلم
~~- «لا أحل المسجد لحائض ولا جنب» رواه أبو داود من حديث عائشة (و) حرم عليه
~~(قراءة آية فصاعدا) رويت كراهة ذلك عن عمر وعلي.
# وروى أحمد وأبو داود والنسائي من رواية عبد الله بن سلمة بكسر اللام عن
~~علي قال: «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - لا يحجبه وربما قال لا يحجزه
~~من القرآن شيء ليس الجنابة» رواه ابن خزيمة والحاكم والدارقطني وصححاه قال
~~شعبة: لست أروي حديثا أجود من هذا.
# واختار الشيخ تقي الدين أنه يباح للحائض أن تقرأه إذا خافت نسيانه، بل
~~يجب؛ لأن ما لا يتم الواجب إلا به واجب، و (لا) يحرم عليه قراءة (بعض آية؛)
~~؛ لأنه لا إعجاز فيه المنقح، ما لم تكن طويلة (ولو كرره) أي: البعض (ما لم
~~يتحيل على قراءة تحرم عليه) كقراءة آية فأكثر، لما يأتي أن الحيل غير جائزة
~~في شيء من أمور الدنيا.
# (وله) أي: الجنب ونحوه (تهجيه) أي: القرآن؛؛ لأنه ليس بقراءة له فتبطل به
~~الصلاة لخروجه عن نظمه وإعجازه، ذكره ms0158 في الفصول، وله التفكر فيه وتحريك
~~شفتيه به ما لم يبين الحروف وقراءة أبعاض آية متوالية، أو آيات سكت بينها
~~سكوتا طويلا، قاله في المبدع.
# (و) له (الذكر) أي: أن يذكر الله تعالى، لما روى مسلم عن عائشة قالت:
~~«كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يذكر الله على كل أحيانه» ويأتي أنه
~~يكره أذان جنب.
# (و) له (قراءة لا تجزئ في الصلاة لإسرارها) نقله عن الفروع عن ظاهر نهاية
~~الأزجي، قال: وقال غيره: له تحريك شفتيه به إذا لم يبن الحروف (وله قول ما
~~وافق قرآنا ولم يقصده كالبسملة
# PageV01P147
# وقول الحمد لله رب العالمين، وكآية الاسترجاع) {إنا لله وإنا إليه
~~راجعون} [البقرة: 156] وهي بعض آية لا آية.
# (و) كآية (الركوب) {سبحان الذي سخر لنا هذا وما كنا له مقرنين} [الزخرف:
~~13] {وإنا إلى ربنا لمنقلبون} [الزخرف: 14] وكذا آية النزول: {وقل رب
~~أنزلني منزلا مباركا} [المؤمنون: 29] .
# (وله أن ينظر في المصحف من غير تلاوة و) أن (يقرأ عليه وهو ساكت) ؛ لأنه
~~في هذه الحالة لا ينسب إلى القراءة قاله أبو المعالي (ويمنع كافر من قراءته
~~ولو رجي إسلامه) قياسا على الجنب وأولى (ولجنب) ونحوه (عبور مسجد ولو لغير
~~حاجة) لقوله تعالى {ولا جنبا إلا عابري سبيل} [النساء: 43] وهو الطريق.
# وروى سعيد بن منصور عن جابر قال: كان أحدنا يمر في المسجد جنبا مجتازا
~~وحديث عائشة «إن حيضتك ليست في يدك» رواه مسلم شاهد بذلك، وقيل: لحاجة فقط
~~ومشى عليه في المختصر، ومن الحاجة: كونه طريقا قصيرا، لكن كره أحمد اتخاذه
~~طريقا (وكذا حائض ونفساء مع أمن تلويثه) أي: المسجد فلهما عبوره كالجنب.
# (وإن خافتا) أي: الحائض والنفساء (تلويثه) أي: المسجد (حرم) دخولهما فيه
~~(كلبثهما فيه) مطلقا (ويأتي في الحيض، ويمنع من عبوره واللبث فيه لسكران)
~~لقوله تعالى {لا تقربوا الصلاة وأنتم سكارى} [النساء: 43] .
# (و) يمنع منه (المجنون) ؛ لأنه أولى من السكران بالمنع (ويمنع) من المسجد
~~(من عليه نجاسة تتعدى) ؛ لأنه مظنة تلويثه (ولا يتيمم لها) أي: للنجاسة
~~التي تتعدى إن احتاج اللبث ms0159 (لعذر) وقال بعضهم يتيمم لها للعذر قال في
~~الفروع: وهذا ضعيف (ويسن منع الصغير منه) نقل مهنا ينبغي أن تجنب الصبيان
~~المساجد.
# قال في الآداب الكبرى: أطلقوا العبارة والمراد والله أعلم إذا كان صغيرا
~~لا يميز لغير مصلحة ولا فائدة اه فلهذا يقال (ويمنع من اللعب فيه، إلا
~~لصلاة وقراءة.
# ويكره اتخاذ المسجد طريقا) نصا (ويأتي في الاعتكاف، ويحرم على جنب وحائض
~~ونفساء انقطع دمهما اللبث فيه) أي: المسجد لقوله تعالى {ولا جنبا إلا عابري
~~سبيل حتى تغتسلوا} [النساء: 43] ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا أحل
~~المسجد لحائض ولا جنب» رواه أبو داود.
# (ولو مصلى عيد؛ لأنه مسجد) لقوله - صلى الله عليه وسلم -
# PageV01P148
# «وليعتزل الحيض المصلى» (لا مصلى الجنائز) فليس مسجدا؛ لأن صلاة الجنائز
~~ليست ذات ركوع وسجود بخلاف صلاة العيد (إلا أن يتوضئوا) أي: الجنب والحائض
~~والنفساء إذا انقطع دمهما فيجوز لهما اللبث في المسجد لما روى سعيد بن
~~منصور والأثرم عن عطاء بن يسار قال: رأيت رجالا من أصحاب النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - يجلسون في المسجد وهم مجنبون إذا توضئوا وضوء الصلاة.
# قال في المبدع إسناده صحيح ولأن الوضوء يخفف حدثه فيزول بعض ما يمنعه قال
~~الشيخ تقي الدين: وحينئذ فيجوز أن ينام في المسجد حيث ينام غيره وإن كان
~~النوم الكثير ينقض الوضوء فذلك الوضوء الذي يرفع الحدث الأصغر ووضوء الجنب
~~لتخفيف الجنابة، وإلا فهذا الوضوء لا يبيح له ما يمنعه الحدث الأصغر: من
~~الصلاة والطواف ومس المصحف نقله عنه في الآداب الكبرى واقتصر عليه.
# (فلو تعذر) الوضوء على الجنب ونحوه (واحتيج إليه) أي: إلى اللبث في
~~المسجد لخوف ضرر بخروجه منه (جاز) له اللبث فيه (من غير تيمم نصا) واحتج
~~بأن وفد عبد القيس قدموا على النبي - صلى الله عليه وسلم - فأنزلهم المسجد.
# (و) اللبث (به) أي: بالتيمم (أولى) خروجا من الخلاف (ويتيمم) الجنب ونحوه
~~(لأجل لبثه فيه لغسل) إذا تعذر عليه الوضوء والغسل عاجلا، قال ابن قندس:
~~واحتاج إلى اللبث فيه ورده في شرح ms0160 المنتهى بأنه إذا احتاج للبث فيه جاز بلا
~~تيمم قال والظاهر تقييده بعدم الاحتياج (ولمستحاضة ومن به سلس البول عبوره)
~~أي: المسجد (واللبث فيه مع أمن تلويثه) بالنجاسة، لحديث عائشة «أن امرأة من
~~أزواج النبي - صلى الله عليه وسلم - اعتكفت معه وهي مستحاضة فكانت ترى
~~الحمرة والصفرة، وربما وضعت الطست تحتها وهي تصلي» رواه البخاري.
# (ومع خوفه) أي خوف تلويثه (يحرمان) أي العبور واللبث لوجوب صون المسجد
~~عما ينجسه (ولا يكره لجنب ونحوه) كحائض ونفساء (إزالة شيء من شعره وظفره
~~قبل غسله) كالمحدث.
### | [فصل في الأغسال المسنونة]
# وهي ستة عشر وفي صفة الغسل، وما يتعلق بذلك (يسن الغسل لصلاة الجمعة)
~~لحديث أبي سعيد مرفوعا «غسل الجمعة واجب
# PageV01P149
# على كل محتلم» وقوله «من جاء منكم الجمعة فليغتسل» متفق عليهما.
# وقوله: واجب معناه متأكد الاستحباب، كما تقول: حقك واجب علي ويدل عليه ما
~~روى الحسن عن سمرة بن جندب أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «من توضأ
~~يوم الجمعة فبها ونعمت ومن اغتسل فالغسل أفضل» رواه أحمد وأبو داود
~~والترمذي وإسناده جيد إلى الحسن واختلف في سماعه من سمرة ونقل الأثرم عن
~~أحمد لا يصح سماعه منه.
# ويعضده أن عثمان أتى الجمعة بغير غسل (لحاضرها) أي: الجمعة لما تقدم من
~~قوله - صلى الله عليه وسلم -: من جاء منكم الجمعة (في يومها) أي: يوم
~~الجمعة وأوله: من طلوع الفجر، فلا يجزئ الاغتسال قبله (إن صلاها) أي:
~~الجمعة ولو لم تجب عليه كالعبد لعموم من جاء منكم الجمعة و (لا) يستحب غسل
~~الجمعة (لامرأة نصا) لظاهر قوله - صلى الله عليه وسلم - «من أتى منكم
~~الجمعة فليغتسل» .
# (والأفضل) أن يغتسل (عند مضيه إليها) أي: إلى الجمعة؛؛ لأنه أبلغ في
~~المقصود وأن يكون (عن جماع) للخبر الآتي في باب الجمعة (فإن اغتسل ثم أحدث)
~~حدثا أصغر (أجزأه الغسل) المتقدم؛ لأن الحدث لا يبطله (وكفاه الوضوء) لحدثه
~~(وهو) أي: غسل الجمعة (آكد الأغسال المسنونة) لما تقدم قال في الإنصاف:
~~الصحيح من المذهب أن الغسل للجمعة آكد ms0161 الأغسال ثم بعده الغسل من غسل الميت
~~صححه في الرعاية.
# (و) يسن الغسل أيضا لصلاة (عيد) ؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان
~~يغتسل لذلك رواه ابن ماجه من طريقين وفيهما ضعف، ولأنها صلاة شرعت لها
~~الجماعة أشبهت الجمعة (في يومها) أي: العيد فلا يجزئ قبل طلوع الفجر.
# وقال ابن عقيل المنصوص عن أحمد أنه قبل الفجر وبعده؛ لأن زمن العيد أضيق
~~من الجمعة (لحاضرها) أي: العيد (إن) صلى العيد (ولو) صلى (وحده إن صحت صلاة
~~المنفرد فيها) بأن صلى بعد صلاة العدد المعتبر.
# وفي التلخيص: إن حضر ولو لم يصل، ومثله الزينة والطيب؛ لأنه يوم الزينة،
~~بخلاف يوم الجمعة
# PageV01P150
# (و) يسن الاغتسال (ل) صلاة (كسوف واستسقاء) ؛ لأنه عبادة يجتمع لها الناس
~~أشبهت الجمعة والعيدين (و) يسن الغسل (من غسل ميت مسلم أو كافر) لما روى
~~أبو هريرة مرفوعا «من غسل ميتا فليغتسل ومن حمله فليتوضأ» رواه أحمد وأبو
~~داود والترمذي، وحسنه وصحح جماعة وقفه عليه.
# وعن علي نحوه، وهو محمول على الاستحباب؛ لأن أسماء بنت عميس غسلت أبا بكر
~~وسألت هل علي غسل؟ قالوا: لا رواه مالك مرسلا.
# (و) يسن الغسل (ل) الإفاقة من (جنون أو إغماء بلا إنزال مني) فيهما قال
~~ابن المنذر ثبت أن «النبي - صلى الله عليه وسلم - اغتسل من الإغماء» متفق
~~عليه من حديث عائشة والجنون في معناه، بل أولى (ومعه يجب) أي إن تيقن معهما
~~الإنزال وجب الغسل؛ لأنه من جملة الموجبات كالنائم، وإن وجد بعد الإفاقة
~~بلة لم يجب الغسل.
# قال الزركشي: على المعروف من المذهب؛ لأنه قد يحتمل أن يكون لغير شهوة أو
~~مرض ذكره في المبدع، واقتصر عليه، لكن تقدم التفصيل فيما إذا أفاق نائم
~~ونحوه ووجد بللا.
# (و) يسن الغسل (لمستحاضة لكل صلاة) «؛ لأن أم حبيبة استحيضت فسألت النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - فأمرها أن تغتسل فكانت تغتسل عند كل صلاة» متفق
~~عليه، وفي غير الصحيح «أنه أمرها به لكل صلاة» .
# وعن عائشة «أن زينب بنت جحش استحيضت فقال لها ms0162 النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- اغتسلي لكل صلاة» رواه أبو داود.
# (و) يسن الغسل (لإحرام) لما روى زيد بن ثابت «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - تجرد لإهلاله واغتسل» رواه الترمذي وحسنه، وظاهره: ولو مع حيض
~~ونفاس، وصرح به في المنتهى؛ لأن «أسماء بنت عميس نفست بمحمد بن أبي بكر
~~بالشجرة فأمر النبي - صلى الله عليه وسلم - أبا بكر أن يأمرها أن تغتسل
~~وتهل» رواه مسلم من حديث عائشة (ودخول مكة) ولو مع حيض.
# قاله في المستوعب لفعله - صلى الله عليه وسلم - متفق عليه، وظاهره: ولو
~~بالحرم كالذي بمنى إذا أراد دخول مكة فيسن له الغسل لذلك (ودخول حرمها) أي:
~~حرم مكة (نصا) نص عليه في رواية صالح (ووقوف بعرفة) رواه مالك عن نافع عن
~~ابن عمر ورواه الشافعي عن علي ورواه ابن ماجه مرفوعا.
# (ومبيت بمزدلفة ورمي جمار وطواف زيارة و) طواف (وداع) ؛ لأنها أنساك
~~يجتمع لها الناس ويزدحمون، فيعرقون، فيؤذي بعضهم بعضا، فاستحب كالجمعة
~~(ويتيمم للكل، لحاجة) أي: يتيمم لما يسن له الغسل، إذا عدم الماء أو تضرر
~~باستعماله، ونحوه
# PageV01P151
# مما يبيح التيمم، كما لو أراد الجنب الصلاة ونحوها.
# (و) يسن التيمم أيضا (لما يسن له الوضوء) كالقراءة والذكر والأذان ورفع
~~الشك والكلام المحرم (لعذر) يبيح التيمم (ولا يستحب الغسل لدخول طيبة) وهي
~~مدينة النبي - صلى الله عليه وسلم - قال في المبدع: ونص أحمد ولزيارة قبر
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -، أي: يغتسل لها.
# (ولا للحجامة) ؛ لأنه دم خارج، أشبه الرعاف، وأما حديث عائشة مرفوعا
~~«يغتسل من أربع: من الجمعة والجنابة، والحجامة، وغسل الميت» رواه أبو داود
~~ففيه مصعب بن شيبة قال الدارقطني: ليس بالقوي ولا بالحافظ.
# وقال أحمد: إن أحاديثه مناكير، وإن هذا الحديث منها (و) لا يستحب الغسل
~~أيضا ل (البلوغ) بغير إنزال (وكل اجتماع) مستحب ولا لغير ما تقدم.
# (والغسل) إما كامل وإما مجزئ ف (الكامل) المشتمل على الواجبات والسنن:
~~(أن ينوي) أي: يقصد رفع الحدث الأكبر، أو استباحة الصلاة ونحوها (ثم يسمي)
~~فيقول: بسم ms0163 الله، لا يقوم غيرها مقامها (ثم يغسل يديه ثلاثا) كالوضوء، لكن
~~هنا آكد لاعتبار رفع الحدث عنهما ولفعله - صلى الله عليه وسلم - في حديث
~~ميمونة «فغسل كفيه مرتين أو ثلاثا» ويكون قبل إدخالهما الإناء ذكره في
~~الكافي وغيره (ثم يغسل ما لوثه من أذى) لحديث عائشة «فيفرغ بيمينه على
~~شماله فيغسل فرجه» .
# وظاهره: لا فرق بين أن يكون على فرجه أو بقية بدنه، وسواء كان نجسا كما
~~صرح به في المحرر أو مستقذرا طاهرا، كالمني كما ذكره بعضهم (ثم يضرب بيده
~~الأرض أو الحائط مرتين أو ثلاثا) لحديث عائشة المتفق عليه (ثم يتوضأ كاملا)
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «ثم يتوضأ وضوءه للصلاة» وعنه يؤخر غسل رجليه
~~لحديث ميمونة (ثم يحثي على رأسه ثلاثا، يروي بكل مرة أصول شعره) لقول
~~ميمونة «ثم أفرغ على رأسه ثلاث حثيات» ولقول عائشة «ثم يأخذ الماء فيدخل
~~أصابعه في أصول الشعر، حتى إذا رأى أن قد استبرأ حفن على رأسه ثلاث حفنات»
~~ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «تحت كل شعرة جنابة فاغسلوا الشعر وأنقوا
~~البشرة» رواه أبو داود.
# يقال: حثوت أحثو حثوا، كغزوت، وحثيت أحثي حثيا كرميت، واستحب الموفق أو
~~غيره تخليل أصول شعر رأسه قبل إفاضة الماء عليه، لحديث عائشة (ثم يفيض
~~الماء على بقية جسده) لقول عائشة «ثم أفاض على سائر جسده» ولقول ميمونة «ثم
~~غسل سائر جسده» (ثلاثا) قياسا على الوضوء (يبدأ بشقه الأيمن، ثم) بشقه
# PageV01P152
# (الأيسر) لما تقدم أنه - صلى الله عليه وسلم - «كان يعجبه التيمن في
~~طهوره» (ويدلك بدنه بيديه) ؛ لأنه أنقى، وبه يتيقن وصول الماء إلى مغابنه
~~وجميع بدنه، وبه يخرج من الخلاف.
# قال في الشرح: يستحب إمرار يده على جسده في الغسل والوضوء، ولا يجب إذا
~~تيقن أو غلب على ظنه وصول الماء إلى جميع جسده (ويتفقد أصول شعره) لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «تحت كل شعرة جنابة» (وغضاريف أذنيه، وتحت حلقه
~~وإبطيه، وعمق سرته وحالبيه) .
# قال في الصحاح: الحالبان عرقان يكتنفان السرة (وبين أليته وطي ركبتيه) ms0164
~~ليصل الماء إليها (ويكفي الظن في الإسباغ) أي: في وصول الماء إلى البشرة؛
~~لأن اعتبار اليقين حرج ومشقة (ثم يتحول عن موضعه فيغسل قدميه، ولو) كان (في
~~حمام ونحوه) مما لا طين فيه لقول ميمونة «ثم تنحى عن مقامه فغسل رجليه» .
# (وإن أخر غسل قدميه في وضوئه فغسلهما آخر غسله فلا بأس) لوروده في حديث
~~ميمونة (وتسن موالاة) في الغسل بين غسل جميع أجزاء البدن، لفعله - صلى الله
~~عليه وسلم - (ولا تجب) الموالاة في الغسل (كالترتيب) ؛ لأن البدن شيء واحد
~~بخلاف أعضاء الوضوء (فلو اغتسل إلا أعضاء الوضوء) ثم أراد غسلها من الحدثين
~~(لم يجب الترتيب فيها) ولا الموالاة (لأن حكم الجنابة باق، وإن فاتت
~~الموالاة) قبل إتمام الغسل، بأن جف ما غسله من بدنه بزمن معتدل وأراد أن
~~يتم غسله (جدد لإتمامه نية وجوبا) لانقطاع النية بفوات الموالاة، فيقع غسل
~~ما بقي بدون نية.
# (ويسن سدر في غسل كافر أسلم) لحديث «قيس بن عاصم أنه أسلم فأمره النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - أن يغتسل بماء وسدر» رواه أحمد وأبو داود والترمذي
~~وحسنه.
# (و) يسن (إزالة شعره، فيحلق رأسه، إن كان رجلا) ويأخذ عانته وإبطيه
~~مطلقا، لقوله - صلى الله عليه وسلم - لرجل أسلم «ألق عنك شعر الكفر،
~~واختتن» رواه أبو داود (ويغسل ثيابه) قال أحمد: قال بعضهم: إن قلنا
~~بنجاستها، وجب وإلا استحب.
# (ويختتن) الكافر إذا أسلم (وجوبا بشرطه) وهو أن يكون مكلفا، وأن لا يخاف
~~على نفسه منه (ويسن سدر في غسل حيض ونفاس) لحديث عائشة أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال لها: «إذا كنت حائضا خذي ماءك وسدرك وامتشطي» وروت «أسماء
~~أنها سألت النبي - صلى الله عليه وسلم - عن غسل الحيض فقال: تأخذ إحداكن
~~ماءها وسدرها فتطهر» الحديث رواه مسلم والنفاس كالحيض.
# (و) يسن أيضا (أخذها مسكا، إن لم تكن محرمة فتجعله في فرجها في قطنة أو
~~غيرها) كخرقة
# PageV01P153
# (بعد غسلها ليقطع الرائحة) أي: رائحة الحيض أو النفاس، «لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - لأسماء لما سألته عن ms0165 غسل الحيض: ثم تأخذ فرصة ممسكة فتطهر بها»
~~رواه مسلم من حديث عائشة والفرصة القطعة من كل شيء (فإن لم تجد) مسكا
~~(فطيبا) لقيامه مقام المسك في ذلك لا لمحرمة فإن الطيب بأنواعه يمتنع عليها
~~لما يأتي في الإحرام (فإن لم تجد فطينا، ولو محرمة فإن تعذر فالماء) الطهور
~~(كاف) لحصول الطهارة به.
# (والغسل المجزئ) وهو المشتمل على الواجبات فقط (أن يزيل ما به) أي: ببدنه
~~(من نجاسة أو غيرها تمنع وصول الماء إلى البشرة إن وجد) ما يمنع وصول الماء
~~إليها، ليصل الماء إلى البشرة (وينوي) كما تقدم، لحديث «إنما الأعمال
~~بالنيات» (ثم يسمي) قال أصحابنا: هي هنا كالوضوء، قياسا لإحدى الطهارتين
~~على الأخرى.
# وفي المغني: أن حكمها هنا أخف؛ لأن حديث التسمية إنما يتناول بصريحه
~~الوضوء لا غير.
# قال في المبدع: ويتوجه عكسه؛ لأن غسل الجنابة وضوء وزيادة اه وفيه نظر؛
~~لأنه ليس بوضوء ولذلك لا تكفي نية الغسل عنه (ثم يعم بدنه بالغسل) فلا يجزئ
~~المسح (حتى فمه وأنفه) فتجب المضمضة والاستنشاق في غسل (كوضوء) كما تقدم
~~(و) حتى (ظاهر شعره وباطنه) من ذكر أو أنثى، مسترسلا كان أو غيره.
# لما تقدم من قوله - صلى الله عليه وسلم - قال «تحت كل شعرة جنابة» (مع
~~نقضه) أي: الشعر وجوبا (لغسل حيض ونفاس لا) غسل (جنابة إذا روت أصوله)
~~لحديث عائشة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال لها «إذا كنت حائضا خذي
~~ماءك وسدرك وامتشطي» ولا يكون المشط إلا في شعر غير مضفور وللبخاري «انقضي
~~شعرك وامتشطي» ولابن ماجه «انقضي شعرك واغتسلي» ولأن الأصل وجوب نقض الشعر
~~لتحقق وصول الماء إلى ما يجب غسله فعفي عنه في غسل الجنابة؛ لأنه يكثر فشق
~~ذلك فيه، والحيض بخلافه فبقي على الأصل في الوجوب والنفاس في معنى الحيض.
# وقال بعض أصحابنا: هذا مستحب وليس بواجب، وهو قول أكثر الفقهاء، قال في
~~المغني والشرح وغيرهما: وهو الصحيح إن شاء الله؛ لأن في بعض ألفاظ حديث أم
~~سلمة: أنها قالت للنبي - صلى الله ms0166 عليه وسلم - «إني امرأة أشد ضفر رأسي،
~~أفأنقضه للحيض قال لا، إنما يكفيك أن تحثي على رأسك ثلاث حثيات ثم تفيضين
~~عليك الماء فتطهرين» رواه مسلم وهي زيادة يجب قبولها وهذا صريح في نفي
~~الوجوب
# PageV01P154
# (وحتى حشفة أقلف) أي: غير مختون (إن أمكن تشميرها) بأن كان مفتوقا؛ لأنها
~~في حكم الظاهر (و) حتى (ما تحت خاتم ونحوه، فيحركه) ليتحقق وصول الماء إلى
~~ما تحته.
# (و) حتى (ما يظهر من فرجها عند قعودها لقضاء حاجتها) ؛ لأنه في حكم
~~الظاهر (ولا) يجب غسل (ما أمكن من داخله) أي: فرج؛ لأنه إما في حكم الباطن
~~على ما ذكره وإما في حكم الظاهر، وعفي عنه للمشقة وتقدم.
# (و) لا غسل (داخل عين) بل ولا يستحب ولو أمن الضرر (وتقدم في الوضوء فإن
~~كان على شيء من محل الحدث) الأصغر أو الأكبر (نجاسة) لا تمنع وصول الماء
~~إلى البشرة بدليل ما تقدم (ارتفع الحدث قبل زوالها كالطاهرات) على محل
~~الحدث التي لا تمنع وصول الماء وقدم المجد في شرحه، وابن عبيدان وصاحب مجمع
~~البحرين والحاوي الكبير وصححوه أن الحدث لا يرتفع إلا مع آخر غسلة، طهر
~~عندها، قال الزركشي: وهو المنصوص عن أحمد وقال في النظم: هو الأقوى.
### | [فصل يتوضأ بالمد ويغتسل بالصاع]
# فصل (ويسن أن يتوضأ بمد) (وهو مائة وأحد وسبعون درهما وثلاثة أسباع درهم)
~~إسلامي.
# (و) بالمثاقيل (مائة وعشرون مثقالا و) بالأرطال (رطل وثلث رطل عراقي وما
~~وافقه) أي: الرطل العراقي في زنته من البلدان (ورطل وأوقيتان وسبعا أوقية
~~مصري وما وافقه، وثلاث أواق وثلاثة أسباع أوقية دمشقية وما وافقه، وأوقيتان
~~وستة أسباع أوقية حلبية وما وافقه، وأوقيتان وأربعة أسباع أوقية قدسية وما
~~وافقه، وأوقيتان وسبعا أوقية بعلبية وما وافقه و) يسن أن (يغتسل بصاع، وهو)
~~أربعة أمداد فهو (ستمائة وخمسة وثمانون درهما وخمسة أسباع درهم وأربعمائة
~~وثمانون مثقالا، وخمسة أرطال وثلث رطل عراقي بالبر الرزين) الجيد وهو
~~المساوي للعدس في زنته (نص عليهما) أي: على أن الصاع خمسة أرطال وثلث، وأنه
~~بالبر ms0167 الرزين، وذلك لما روى أنس أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «كان
~~يتوضأ بالمد ويغتسل بالصاع» متفق عليه.
# وقال لكعب بن عجرة «أطعم ستة مساكين فرقا من طعام» قال أبو عبيد لا
~~اختلاف بين الناس أعلمه أن الفرق ثلاثة آصاع والفرق بفتح الراء ستة عشر
# PageV01P155
# رطلا بالعراقي.
# (و) الصاع (أربعة أرطال وتسع أواق وسبع أوقية) رطل (مصري) والصاع (رطل
~~وأوقية وخمسة أسباع أوقية) رطل (دمشقي وإحدى عشرة أوقية وثلاثة أسباع أوقية
~~حلبية وعشر أواق وسبعا أوقية قدسية، وتسع أواق وسبع أوقية بعلية وهذا) أي:
~~بيان قدر المد والصاع (ينفعك هنا) أي: في المياه.
# (وفي) باب (الفطرة والفدية والكفارة) بسائر أنواعها (وغيرها) كما لو نذر
~~الصدقة بمد أو صاع (فإن أسبغ بدونهما) بأن توضأ بدون مد أو اغتسل بدون صاع
~~(أجزأه) ذلك؛ لأن الله تعالى أمر بالغسل وقد فعله (ولم يكره) لحديث عائشة
~~قالت: «كنت أغتسل أنا والنبي - صلى الله عليه وسلم - من إناء واحد يسع
~~ثلاثة أمداد أو قريبا من ذلك» رواه مسلم.
# وعن أم عمارة بنت كعب أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «توضأ فأتي بماء
~~في إناء قدر ثلثي المد» رواه أبو داود والنسائي، ومنطوق هذا: مقدم على
~~مفهوم قوله - صلى الله عليه وسلم - «يجزئ في الوضوء المد وفي الغسل الصاع»
~~رواه أحمد والأثرم.
# (والإسباغ) في الوضوء والغسل: (تعميم العضو بالماء، بحيث يجري عليه ولا
~~يكون مسحا) لقوله تعالى {فاغسلوا وجوهكم} [المائدة: 6] الآية، والمسح ليس
~~غسلا (فإن مسحه) أي: العضو بالماء (أو أمر الثلج عليه لم تحصل الطهارة به
~~وإن ابتل به) أي: الثلج (العضو) الذي يجب غسله؛ لأن ذلك مسح لا غسل (إلا أن
~~يكون) الثلج (خفيفا فيذوب، ويجري على العضو) فيجزئ، لحصول الغسل المطلوب.
# (ويكره الإسراف في الماء ولو على نهر جار) لحديث ابن عمر «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - مر على سعد وهو يتوضأ فقال: ما هذا السرف؟ فقال: أفي
~~الوضوء إسراف؟ قال: نعم وإن كنت على نهر جار» رواه ابن ماجه.
# (وإذا اغتسل ms0168 ينوي الطهارتين من الحدثين) أجزأ عنهما، ولم يلزمه ترتيب ولا
~~موالاة؛ لأن الله تعالى أمر الجنب بالتطهير، ولم يأمر معه بوضوء؛ ولأنهما
~~عبادتان، فتداخلتا في الفعل، كما تدخل العمرة في الحج، وظاهره كالشرح
~~والمبدع وغيرهما يسقط مسح الرأس، اكتفاء عنه بغسلها وإن لم يمر يده.
# وقال أبو بكر يتداخلان إن أتى بخصائص الصغرى كالترتيب والموالاة
# PageV01P156
# والمسح (أو نوى رفع الحدثين وأطلق) فلم يقيده بالأكبر ولا بالأصغر أجزأ
~~عنهما لشمول الحدث لهما (أو) نوى (استباحة الصلاة أو) نوى (أمرا لا يباح
~~إلا بوضوء وغسل كمس مصحف) وطواف (أجزأ عنهما) لاستلزام ذلك رفعهما (وسقط
~~الترتيب والموالاة) لدخول الوضوء في الغسل فصار الحكم للغسل كالعمرة مع
~~الحج.
# (وإن نوى) من عليه غسل بالغسل استباحة (قراءة القرآن ارتفع الأكبر فقط) ؛
~~لأن قراءة القرآن إنما تتوقف على رفعه لا على رفع الأصغر (وإن نوى) الجنب
~~ونحوه (أحدهما) أي: نوى رفع أحد الحدثين: الأكبر، أو الأصغر (لم يرتفع
~~غيره) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «وإنما لكل امرئ ما نوى» وقال الأزجي
~~والشيخ تقي الدين: إذا نوى الأكبر ارتفع.
# (ومن توضأ قبل غسله) يعني أو في أوله (كره له إعادته بعد الغسل) لحديث
~~عائشة قالت: «كان - صلى الله عليه وسلم - لا يتوضأ بعد الغسل» رواه الجماعة
~~(إلا أن ينتقض وضوءه بمس فرجه أو غيره) كمس امرأة لشهوة أو بخروج خارج،
~~فيجب عليه إعادته للصلاة ونحوها وتستحب لنحو قراءة وأذان، لوجود سببه.
# (وإن نوت من انقطع حيضها) أو نفاسها (بغسلها حل الوطء صح) غسلها، وارتفع
~~الحدث الأكبر؛ لأن حل وطئها يتوقف على رفعه وقيل: لا يصح؛ لأنها إنما نوت
~~ما يوجب الغسل، وهو الوطء، وفيه نظر ظاهر إذ لا فرق بين الوطء وحله.
# (ويسن لكل جنب ولو امرأة وحائض ونفساء بعد انقطاع الدم) قلت: وكافر أسلم
~~قياسا عليهم (إذا أرادوا النوم أو الأكل أو الشرب أو الوطء ثانيا أن يغسل
~~فرجه) لإزالة ما عليه من الأذى (ويتوضأ) روي ذلك عن علي وابن عمر أما كونه
~~يستحب بالنوم، فلما ms0169 روى ابن عمر أن عمر قال يا رسول الله، «أيرقد أحدنا وهو
~~جنب؟ قال: نعم إذا توضأ فليرقد» .
# وعن عائشة قالت: «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا أراد أن ينام وهو
~~جنب غسل فرجه وتوضأ وضوءه للصلاة» متفق عليهما.
# وأما كونه يستحب للأكل والشرب فلما روت عائشة قالت: «رخص النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - للجنب إذا أراد أن يأكل أو يشرب أن يتوضأ وضوءه للصلاة»
~~رواه أحمد بإسناد صحيح وأما كونه يستحب لمعاودة الوطء فلحديث أبي سعيد قال:
~~قال النبي - صلى الله عليه وسلم - «: إذا أتى أحدكم أهله ثم أراد أن يعاود
~~فليتوضأ بينهما وضوءا» رواه مسلم ورواه ابن خزيمة والحاكم وزاد فإنه أنشط
~~للعود (لكن الغسل ل) معاودة (الوطء أفضل) من الوضوء؛ لأنه أنشط (ويأتي في
~~عشرة النساء ولا يضر نقضه) .
# PageV01P157
# أي: الوضوء (بعد ذلك) أي: إذا توضأ الجنب لما تقدم ثم أحدث قبله لم يضره
~~ذلك فلا تسن له إعادته؛ لأن القصد التخفيف أو النشاط، وظاهر كلام الشيخ تقي
~~الدين، يتوضأ لمبيته على إحدى الطهارتين (ويكره) للجنب ونحوه (تركه) أي:
~~الوضوء (لنوم فقط) لظاهر الحديث، ولا يكره تركه لأكل وشرب ومعاودة وطء (ولا
~~يكره أن يأخذ الجنب ونحوه) كالحائض والنفساء شيئا (من شعره وأظفاره) وتقدم
~~(ولا أن يختضب قبل الغسل نصا) .
### | [فصل أحكام الحمام وآداب دخوله]
# فصل في مسائل من أحكام الحمام وآداب دخوله، وأجود الحمامات: ما كان شاهقا
~~عذب الماء معتدل الحرارة، معتدل البيوت قديم البناء (بناء الحمام وبيعه
~~وشراؤه وإجارته) مكروه لما فيه من كشف العورة والنظر إليها ودخول النساء
~~إليه (وكسبه وكسب البلان والمزين مكروه) .
# قال في الرعاية: وحمامية النساء أشد كراهة (قال) الإمام (أحمد في الذي
~~يبني حماما للنساء: ليس بعدل) وقال في رواية ابن الحكم لا تجاز شهادة من
~~بناه للنساء، وحرمه القاضي وحمله الشيخ تقي الدين على غير البلاد الباردة.
# (وللرجل دخوله إذا أمن وقوع محرم بأن يسلم من النظر إلى عورات الناس)
~~ومسها (و) يسلم من (نظرهم إلى عورته) ومسها. ms0170
# لما روي أن ابن عباس دخل حماما كان بالجحفة وروي عنه - صلى الله عليه
~~وسلم - أيضا (فإن خافه) أي: الوقوع في محرم بدخول الحمام (كره) دخوله (وإن
~~علمه) أي: الوقوع في محرم (حرم) دخوله، لحديث أبي هريرة أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: «من كان يؤمن بالله واليوم الآخر من ذكور أمتي فلا
~~يدخل الحمام إلا بمئزر ومن كانت تؤمن بالله واليوم الآخر فلا تدخل الحمام»
~~رواه أحمد.
# وقال أحمد إن علمت أن كل من يدخل الحمام عليه إزار فادخله، وإلا فلا تدخل
~~(وللمرأة دخوله) أي: الحمام (بالشرط المذكور) بأن تسلم من النظر إلى عورات
~~النساء ومسها ومن النظر إلى عورتها ومسها (وبوجود عذر من حيض أو نفاس أو
~~جنابة أو مرض أو حاجة إلى الغسل) لما روى أبو داود عن ابن عمر أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - قال: «إنها ستفتح لكم أرض العجم وستجدون فيها بيوتا
~~يقال لها الحمامات،
# PageV01P158
# فلا يدخلنها الرجال إلا بالأزر وامنعوها النساء إلا مريضة أو نفساء» .
# وقوله (ولا يمكنها أن تغتسل في بيتها لخوفها من مرض أو نزوله) قاله
~~القاضي والموفق والشارح قال في الإنصاف: وظاهر كلام أحمد لا يعتبر، وهو
~~ظاهر كلامه في المستوعب والرعاية (وإلا) بأن لم يكن لها عذر مما تقدم (حرم)
~~عليها دخوله (نصا) لما تقدم من الخبرين.
# واختار أبو الفرج بن الجوزي والشيخ تقي الدين أن المرأة إذا اعتادت
~~الحمام وشق عليها ترك دخوله إلا لعذر أنه يجوز لها دخوله (ولا) يحرم عليها
~~الاغتسال (في حمام دارها) حيث لم ير من عورتها ما يحرم النظر إليه لعدم
~~دخوله فيما تقدم، وكباقي دارها (ويقدم رجله اليسرى في دخول الحمام والمغتسل
~~ونحوهما) ؛ لأنها لما خبث.
# قال في المبدع: وعن سفيان قال: كانوا يستحبون لمن دخله أن يقول: يا بر يا
~~رحيم من وقنا عذاب السموم (والأولى في الحمام أن يغسل قدميه وإبطيه بماء
~~بارد عند دخوله، ويلزم الحائط) خوف السقوط (ويقصد موضعا خاليا) ؛ لأنه أبعد
~~من أن يقع في محظور. ms0171
# (ولا يدخل البيت الحار حتى يعرق في البيت الأول) ؛ لأنه أجود طبا (ويقلل
~~الالتفات) ؛ لأنه محل الشياطين، فتعبث به، وربما كان سببا لرؤية عورة (ولا
~~يطيل المقام إلا بقدر الحاجة) لأنه يأخذ من البدن (ويغسل قدميه عند خروجه
~~بماء بارد، قال في المستوعب) (فإنه يذهب الصداع، ولا يكره دخوله قرب
~~الغروب، ولا بين العشاءين) لعدم النهي الخاص عنه.
# وقال ابن الجوزي في منهاج القاصدين: يكره؛ لأنه وقت انتشار الشياطين
~~(ويحرم أن يغتسل عريانا بين الناس) في حمام أو غيره لحديث «احفظ عورتك» إلى
~~آخره.
# وعن يعلى بن أمية أن النبي - صلى الله عليه وسلم - رأى رجلا يغتسل
~~بالبراز فصعد المنبر، فحمد الله، وأثنى عليه ثم قال: «إن الله عز وجل حيي
~~ستير يحب الحياء والستر، فإذا اغتسل أحدكم فليستتر» رواه أبو داود (فإن
~~ستره إنسان بثوب) فلا بأس (أو اغتسل عريانا خاليا) عن الناس (فلا بأس) ؛
~~لأن موسى - عليه السلام - اغتسل عريانا رواه البخاري وأيوب - عليه السلام -
~~اغتسل عريانا قاله في المغني (والتستر أفضل) .
# وقال في الإنصاف وغيره: يكره قال الشيخ تقي الدين: عليه أكثر نصوصه قال
~~في الآداب: يكره الاغتسال في المستحم ودخول الماء بلا مئزر لقول الحسن
~~والحسين وقد دخلا الماء وعليهما برد: إن للماء سكانا (وتكره القراءة فيه)
~~أي: الحمام (ولو خفض صوته) ؛ لأنه محل التكشف ويفعل فيه
# PageV01P159
# ما لا يحسن في غيره فاستحب صيانة القرآن عنه وحكى ابن عقيل الكراهة عن
~~علي وابن عمر (وكذا) يكره (السلام) في الحمام، قال في الآداب: وكذلك لا
~~يسلم ولا يرد على مسلم.
# وقال في الشرح: الأولى جوازه من غير كراهة لعموم قوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «أفشوا السلام بينكم» ولأنه لم يرد فيه نص والأشياء على الإباحة و
~~(لا) يكره (الذكر) في الحمام، لما روى النخعي أن أبا هريرة دخل الحمام
~~فقال: لا إله إلا الله (وسطحه ونحوه) من كل ما يتبعه في بيع وإجارة
~~(كبقيته) لتناول الاسم له.
### | [باب التيمم]
# (باب التيمم) (وهو) لغة القصد قال تعالى {ولا ms0172 تيمموا الخبيث منه تنفقون}
~~[البقرة: 267] يقال: يممت فلانا وتيممته وأممته إذا قصدته ومنه {ولا آمين
~~البيت الحرام} [المائدة: 2] وقول الشاعر:
# وما أدري إذا يممت أرضا ... أريد الخير أيهما يليني
# أألخير الذي أنا مبتغيه ... أم الشر الذي هو مبتغيني
# وشرعا (مسح الوجه واليدين بتراب طهور على وجه مخصوص) يأتي تفصيله.
# وهو ثابت بالإجماع وسنده قوله تعالى {فلم تجدوا ماء فتيمموا صعيدا طيبا}
~~[المائدة: 6] الآية، وحديث عمار وغيره وهو من خصائص هذه الأمة؛ لأن الله
~~تعالى لم يجعله طهورا لغيرها، توسعة عليها وإحسانا إليها، والتيمم (بدل عن
~~طهارة الماء) .
# ؛ لأنه مترتب عليها، يجب فعله عند عدم الماء، ولا يجوز مع وجوده إلا
~~لعذر، وهذا شأن البدل (ويجوز) التيمم (حضرا وسفرا، ولو) كان السفر (غير
~~مباح أو) كان (قصيرا)
# PageV01P160
# دون المسافة (؛ لأن التيمم عزيمة لا يجوز تركه) عند وجود شرطه.
# (قال القاضي لو خرج إلى ضيعة له تقارب البنيان والمنازل، ولو بخمسين
~~خطوة، جاز له التيمم) أي: بشرطه (و) جاز له (الصلاة) النافلة (على الراحلة،
~~وأكل الميتة للضرورة) ؛ لأنه مسافر عرفا (ويجوز) وعبارة المبدع: وهو مشروع،
~~والمعنى أنه يجب حيث يجب التطهر بالماء، ويسن حيث يسن ذلك فيشرع (لكل ما
~~يفعل بالماء) أي: بطهارته (عند العجز عنه) أي: عن استعمال الماء، لعدم أو
~~مرض ونحوهما (شرعا من) بيان لما يفعل بالماء (صلاة) فرض أو نفل (وطواف) فرض
~~أو نفل (وسجود تلاوة وشكر، وقراءة قرآن ومس مصحف) .
# وقال الموفق: إن احتاج إليه (ووطء حائض انقطع دمها) ولو لم يكن بالواطئ
~~جراح أو لم يصل به ابتداء (ولبث في مسجد) إذا تعذر الوضوء عاجلا، وأراد
~~اللبث للغسل فيه (سوى جنب وحائض ونفساء انقطع دمهما في مسألة تقدمت في
~~الباب قبله) وهي: ما إذا تعذر الوضوء واحتاجوا للبث فيه، فإنه يجوز بلا
~~تيمم وتقدم أنه به أولى.
# (و) سوى (نجاسة على غير بدن) وهي النجاسة على الثوب وفي البقعة، فلا يصح
~~التيمم لهما، بخلاف نجاسة البدن وتأتي (ولا يكره الوطء لعادم الماء) ولو لم
~~يخف العنت، ms0173 إذ الأصل في الأشياء الإباحة إلا لدليل (والتيمم مبيح) للصلاة
~~ونحوها.
# و (لا يرفع الحدث) لقوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث أبي ذر: «فإذا
~~وجدت الماء فأمسه جلدك فإنه خير لك» صححه الترمذي، ولو رفع الحدث لم يحتج
~~إلى الماء إذا وجده (ولا يصح) التيمم.
# (إلا بشرطين، أحدهما: دخول وقت ما يتيمم له، فلا يصح) التيمم (لفرض ولا
~~لنفل معين، كسنة راتبة ونحوها) كوتر (قبل وقتهما نصا) لحديث أبي أمامة
~~مرفوعا قال: «جعلت الأرض كلها لي ولأمتي مسجدا وطهورا، فأينما أدركت رجلا
~~من أمتي الصلاة فعنده مسجده وعنده طهوره» رواه أحمد والوضوء إنما جاز قبل
~~الوقت، لكونه رافعا للحدث بخلاف التيمم، فإنه طهارة ضرورة فلم يجز قبل
~~الوقت، كطهارة المستحاضة.
# (ولا) يصح التيمم (لنفل في وقت نهي عنه) ؛ لأنه ليس وقتا له وعلم منه أنه
~~يصح التيمم لركعتي فجر بعده، ولركعتي طواف كل وقت لإباحتهما إذن (ويصح)
~~التيمم (لفائتة إذا ذكرها وأراد فعلها) لصحة فعلها كل وقت لا قبله.
# (و) يصح التيمم (لكسوف عند وجوده) إن لم يكن وقت نهي، وإلا فإذا خرج.
# (و) يصح التيمم (لاستسقاء إذا اجتمعوا) لصلاته (و) لصلاة
# PageV01P161
# (جنازة إذا غسل الميت) أي: تم تغسيله، كما في المبدع (أو يمم لعذر)
~~ويعايى بها، فيقال: شخص لا يصح تيممه حتى يتيمم غيره؟ (ولعيد إذا دخل وقته،
~~ولمنذورة) مطلقة (كل وقت) فإن كانت منذورة بمعين اعتبر دخوله، كالمفروضة.
# (و) يصح التيمم (لنفل عند جواز فعله) ؛ لأن ذلك وقته.
# (الشرط الثاني العجز عن استعمال الماء) ؛ لأن غير العاجز يجد الماء على
~~وجه لا يضره، فلم يتناوله النص (فيصح) التيمم لمن عجز عن الماء (لعدمه)
~~حضرا كان أو سفرا، قصيرا كان أو طويلا، مباحا أو غيره لقوله تعالى {وإن
~~كنتم مرضى أو على سفر أو جاء أحد منكم من الغائط أو لامستم النساء فلم
~~تجدوا ماء فتيمموا} [المائدة: 6] ويتصور عدم الماء في الحضر (بحبس) للمتيمم
~~عند الخروج في طلب الماء، أو حبس للماء عن المتيمم، بحيث لا يقدر عليه، ms0174 ولا
~~يجد غيره (أو غيره) أي: غير الحبس، كقطع عدو ماء بلده، لعموم حديث أبي ذر
~~أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «الصعيد الطيب طهور المسلم وإن لم
~~يجد الماء عشر سنين فإذا وجده فليمسه بشرته فإن ذلك خير» رواه أحمد
~~والنسائي والترمذي وصححه، والتقييد بالسفر خرج مخرج الغالب؛ لأنه محل العدم
~~غالبا.
# (و) يصح التيمم (لعجز مريض عن الحركة) (وعمن يوضئه إذا خاف فوت الوقت إن
~~انتظر من يوضئه) (و) عجزه (عن الاغتراف ولو بفمه) ؛ لأنه كالعادم للماء،
~~فإن قدر على اغتراف الماء بفمه، أو على غمس أعضائه في الماء الكثير لزمه
~~ذلك، لقدرته على استعمال الماء.
# (أو) أي: ويصح التيمم (لخوف ضرر باستعماله) أي: الماء (في بدنه من جرح)
~~لقوله تعالى {ولا تقتلوا أنفسكم} [النساء: 29] ولحديث جابر في قصة صاحب
~~الشجة رواه أبو داود والدارقطني وكما لو خاف من عطش أو سبع فإن لم يخف من
~~استعمال الماء لزمه كالصحيح (أو) من (برد شديد) لحديث عمرو بن العاص قال:
~~«احتلمت في ليلة باردة في غزوة ذات السلاسل فأشفقت إن اغتسلت أن أهلك
~~فتيممت، ثم صليت بأصحابي صلاة الصبح فذكر ذلك للنبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فقال: يا عمرو، صليت بأصحابك وأنت جنب؟ قلت: ذكرت قول الله تعالى {ولا
~~تقتلوا أنفسكم} [النساء: 29]
# PageV01P162
# فضحك ولم يقل شيئا» رواه أحمد وأبو داود.
# (ولو) كان خوفه على نفسه من البرد (حضرا) فيتيمم دفعا للضرر كالسفر وليس
~~المراد بخوفه الضرر أن يخاف التلف، بل يكفي أن (يخاف منه نزلة أو مرضا
~~ونحوه) كزيادة المرض، أو تطاوله، فيتيمم (بعد غسل ما يمكنه) غسله بلا ضرر
~~والمراد أنه يغسل ما لا يتضرر بغسله ويتيمم لما سواه مراعيا للترتيب
~~والموالاة في الحدث الأصغر كما يأتي.
# (و) إنما يتيمم للبرد إذا (تعذر تسخينه) أي: الماء في الوقت، قال في
~~الشرح: وغيره متى أمكنه تسخين الماء أو استعماله على وجه يأمن الضرر كأن
~~يغسل عضوا عضوا، كلما غسل شيئا ستره لزمه ذلك.
# (أو) أي: ويصح التيمم (لخوف ms0175 بقاء شين) أي: فاحش في بدنه بسبب استعمال
~~الماء، لعموم قوله تعالى {وإن كنتم مرضى} [المائدة: 6] ولأنه يجوز له
~~التيمم إذا خاف ذهاب شيء من ماله فهنا أولى.
# (أو) أي: ويصح التيمم ل (مرض يخشى زيادته أو تطاوله) لما تقدم، فإن لم
~~يخف ضررا باستعمال الماء كمن به صداع أو حمى حارة أو أمكنه استعمال الماء
~~الحار بلا ضرر لزمه ذلك ولا يتيمم لانتفاء الضرر.
# (و) يصح التيمم (ل) خوف (فوات مطلوبه) باستعمال الماء، كعدو خرج في طلبه
~~أو آبق أو شارد يريد تحصيله؛ لأن في فوته ضررا وهو منفي شرعا.
# (أو) أي: ويصح التيمم ل (عطش يخافه على نفسه ولو) كان العطش (متوقعا)
~~لقول علي في الرجل يكون في السفر فتصيبه الجنابة ومعه الماء القليل يخاف أن
~~يعطش يتيمم ولا يغتسل رواه الدارقطني ولأنه يخاف الضرر على نفسه أشبه
~~المريض، بل أولى (أو) يخاف العطش على (رفيقه المحترم) ؛ لأن حرمته تقدم على
~~الصلاة بدليل ما لو رأى غريقا عند ضيق وقتها، فيتركها، ويخرج لإنقاذه فلأن
~~يقدم على الطهارة بالماء بطريق الأولى.
# قال أحمد عدة من الصحابة تيمموا وحبسوا الماء لشفاههم (ولا فرق) في
~~الرفيق المحترم (بين المزامل له، أو واحد من أهل الركب) لأنه لا يخل
~~بالمرافقة (ويلزمه) أي: من معه الماء (بذله له) أي: لعطشان يخشى تلفه.
# وفي حبس الماء لعطش الغير المتوقع روايتان، اختار الشريف وابن عقيل وجوبه
~~وصوبه في تصحيح الفروع وقيل: يستحب، قال المجد: وهو ظاهر كلام الإمام أحمد
~~وقدمه في الرعاية الكبرى ومجمع البحرين ولو خاف على نفسه العطش بعد دخول
~~الوقت ففيه وجهان.
# قال في تصحيح الفروع: الصواب الوجوب، وهو
# PageV01P163
# ظاهر كلام كثير من الأصحاب منهم الشيخ الموفق والقول بعدم الوجوب ضعيف
~~جدا فيما يظهر و (لا) يلزم بذل الماء (لطهارة غيره بحال) سواء كان يجد غيره
~~أو لا، طلبه بثمنه أو لا، كسائر الأموال لا يلزم بذلها إلا لضرورة ولا
~~ضرورة هنا.
# وخرج بقوله: المحترم: الزاني المحصن والمرتد والحربي فلا يلزم بذله ms0176 له
~~إذا عطش وإن خاف تلفه (أو) عطش يخافه (على بهيمته أو بهيمة غيره المحترمين)
~~؛ لأن للروح حرمة، وسقيها واجب ودخل في ذلك كلب الصيد وخرج عنه العقور
~~والخنزير ونحوه؛ لعدم احترامه.
# (قال) أبو الفرج عبد الرحمن (بن الجوزي: إن احتاج الماء للعجن والطبخ
~~ونحوهما تيمم وتركه) أي: الماء لذلك، اقتصر عليه في الفروع وجزم به في
~~المنتهى، وحكاه في الرعاية بصيغة التمريض.
# (وإذا وجد الخائف من العطش ماء طاهرا أو ماء نجسا) وكان (يكفيه كل منهما
~~لشربه حبس الطاهر) لشربه (وأراق النجس إن استغنى عن شربه) سواء كان في
~~الوقت أو قبله، لعدم حاجته إليه (فإن خاف حبسهما) للحاجة وكما لو انفرد
~~النجس.
# (ولو مات رب الماء) وبقي ماؤه (يممه رفيقه العطشان) كما يتيمم لو كان حيا
~~لذلك (ويغرم) العطشان (ثمنه) أي: قيمة الماء (في مكانه) أي: مكان إتلافه
~~(وقت إتلافه لورثته) لانتقاله إليهم كسائر أمواله، وإنما غرمه بثمنه بقيمته
~~مع أنه مثلي دفعا للضرر عن الورثة، إذ الماء لا قيمة له في الحضر غالبا،
~~ولو كانت فشيء تافه بالنسبة لما في السفر وظاهر النهاية: إن غرمه في مكانه
~~أي: التلف فبمثله (ومن أمكنه أن يتوضأ ويجمع الماء) الذي توضأ به (ويشربه
~~لم يلزمه؛ لأن النفس تعافه) أي: تعاف شربه.
# (ومن خاف فوت رفقته) باستعمال الماء (ساغ له التيمم) قال في الفروع: ولو
~~لم يخف ضررا بفوت الرفقة؛ لفوت الإلف والأنس.
# (وكذا لو خاف على نفسه أو ماله في طلبه) أي: الماء (خوفا محققا، لا جبنا)
~~وهو الخوف لغير سبب، والخوف المحقق (كأن كان بينه وبين الماء سبع) أي:
~~حيوان مفترس (أو حريق أو لص ونحوه) ساغ له التيمم؛ لأن الضرر منفي شرعا (أو
~~خاف) بطلب الماء (غريما يلازمه ويعجز عن أدائه) فله التيمم، دفعا للضرر عنه
~~فإن قدر على وفائه حال دينه لم يجز له التيمم؛ لإثمه بالتأخير إذن.
# (أو خافت امرأة) بطلب الماء (فساقا) يفجرون بها، فتتيمم، (بل يحرم عليها
~~الخروج في طلبه) إذن؛؛ لأنها تعرض نفسها ms0177 للفساد، ومثلها الأمرد.
# (ولو كان خوفه بسبب ظنه فتبين عدم السبب، مثل من رأى سوادا بالليل ظنه
~~عدوا،
# PageV01P164
# فتبين أنه ليس بعدو بعد أن تيمم وصلى لم يعد) لكثرة البلوى به، بخلاف
~~صلاة الخوف فإنها نادرة في نفسها وهي بذلك أندر (يلزمه) أي: عادم الماء إذا
~~وجبت عليه الطهارة (شراء الماء) الذي يحتاجه لها (بثمن مثله في تلك البقعة
~~أو مثلها) أي: مثل تلك البقعة (غالبا) ؛ لأنه قادر على استعماله من غير ضرر
~~ولأنه يلزمه شراء سترة عورته للصلاة فكذا هنا.
# (و) يلزمه أيضا شراؤه ب (زيادة يسيرة) عرفا؛ لأن ضررها يسير وقد اغتفر
~~اليسير في النفس (كضرر يسير في بدنه من صداع أو برد) فهنا أولى و (لا)
~~يلزمه شراء الماء (بثمن يعجز عنه) ويتيمم؛ لأن العجز عن الثمن يبيح
~~الانتقال إلى البدل، كالعجز عن ثمن الرقبة في الكفارة (أو) أي: ولا يلزمه
~~شراء الماء بثمن (يحتاجه لنفقة ونحوها) كقضاء دينه ومؤنة سفره ولا فرق بين
~~نفقته ونفقة عياله من مؤنة وكسوة وغيرها (وحبل ودلو كما) يلزم شراؤهما بثمن
~~مال أو أزيد يسيرا، إذا احتاج إليهما.
# و (يلزمه طلبهما) أي: الحبل والدلو، أي: استعارتهما ليحصل بهما الماء؛
~~لأن ما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب (و) يلزمه (قبولهما) أي الحبل والدلو
~~(عارية) لأن المنة في ذلك يسيرة.
# (وإن قدر على) استخراج (ماء بئر بثوبه، يبله ثم يعصره لزمه) ذلك لقدرته
~~على تحصيل الماء، كما لو وجد حبلا ودلوا (إن لم تنقص قيمة الثوب أكثر من
~~ثمن الماء) الذي يستخرجه في مكانه فإن نقصت أكثر من ثمنه لم يلزمه، كشرائه
~~(ويلزمه قبول الماء قرضا وكذا) يلزمه قبول (ثمنه) قرضا (وله ما يوفيه) منه؛
~~لأن المنة في ذلك يسيرة و (لا) يلزمه (اقتراض ثمنه) أي الماء للمنة (ويلزمه
~~قبول الماء) إذا بذل له (هبة) لسهولة المنة فيه لعدم تموله عادة.
# و (لا) يلزمه قبول (ثمنه) هبة للمنة (ولا) يلزمه (شراؤه) أي الماء (بدين
~~في ذمته) ولو قدر على أدائه في ms0178 بلده؛ لأن عليه ضررا في بقاء الدين في ذمته
~~وربما تلف ماله قبل أدائه، وكالهدي وقال القاضي يلزمه كالرقبة في الكفارة
~~وأجيب: بأن الفرض متعلق بالوقت بخلاف المكفر.
# (فإن كان بعض بدنه جريحا ونحوه) بأن كان به قرح (وتضرر) بغسله ومسحه
~~بالماء (تيمم له) أي للجريح ونحوه، لما تقدم (و) يتيمم أيضا (لما يتضرر
~~بغسله مما قرب منه) أي: من الجريح ونحوه، لمساواته له في الحكم.
# (فإن عجز عن ضبطه) أي: ضبط الجريح وما قرب منه مما يتضرر بغسله (لزمه أن
~~يستنيب إن قدر) على الاستنابة، بأن وجد من يستنيبه وأجرته إن طلبها (وإلا)
~~أي: وإن لم يقدر على الاستنابة (كفاه التيمم) فيصلي به ولا إعادة
# PageV01P165
# (فإن أمكن مسحه) أي: الجرح ونحوه (بالماء وجب) المسح (وأجزأه) ؛ لأن
~~الغسل مأمور به والمسح بعضه فوجب كمن عجز عن الركوع والسجود وقدر على
~~الإيماء فإن كان الجرح نجسا، فقال في التلخيص: يتيمم، ولا يمسح ثم إن كانت
~~النجاسة معفوا عنها ألغيت، واكتفى بنية الحدث، وإلا نوى الحدث والنجاسة إن
~~شرطت فيها، قاله في المبدع.
# (وإن كان الجرح في بعض أعضاء الوضوء لزمه مراعاة ترتيب، وموالاة في وضوء
~~لا غسل فيتيمم له) أي: للجرح (عند غسله، لو كان صحيحا) ؛ لأن البدل يعطى
~~حكم مبدله (فإن كان الجرح في الوجه قد استوعبه) وأراد الوضوء (لزمه التيمم
~~أولا) لقيامه مقام غسل الوجه (ثم يتمم الوضوء، وإن كان) الجرح (في بعض
~~الوجه خير بين غسل الصحيح منه) أي: من الوجه.
# (ثم يتيمم، وبين التيمم) أولا (ثم يغسل صحيح وجهه) ؛ لأن العضو الواحد لا
~~يعتبر فيه ترتيب (ثم يكمل وضوءه، وإن كان الجرح في عضو آخر) غير الوجه
~~(لزمه غسل ما قبله) مرتبا (ثم كان الحكم فيه) أي: الجريح (على ما ذكرنا في
~~الوجه) فإن استوعبه عبه الجرح تيمم بعد غسل ما قبله وإن لم يستوعبه خير بعد
~~غسله قبله بين أن يتيمم للجرح ثم، يغسل الباقي، أو يغسل الصحيح ثم يتيمم
~~للجرح.
# (وإن كان) الجرح (في وجهه ms0179 ويديه ورجليه احتاج في كل عضو إلى تيمم في محل
~~غسله ليحصل الترتيب) ولو غسل صحيح وجهه ثم تيمم لجريحه وجريح يديه تيمما
~~واحدا لم يجزئه؛ لأنه يؤدي إلى سقوط الفرض عن جزء من الوجه واليدين في حال
~~واحدة، فيفوت الترتيب، لا يقال: يبطل هذا بالتيمم عن جملة الطهارة حيث يسقط
~~الفرض عن جميع الأعضاء جملة واحدة؛ لأنه إذا كان عن جملة الطهارة فالحكم له
~~دونها وإن كان عن بعضها ناب عن ذلك البعض فاعتبر فيه ما يعتبر فيما ينوب
~~عنه من الترتيب.
# (ويبطل وضوءه وتيممه بخروج الوقت) فلو كان الجرح في رجله فتيمم له عند
~~غسلها، ثم بعد زمن لا تمكن فيه الموالاة خرج الوقت بطل تيممه وبطلت طهارته
~~بالماء أيضا؛ لفوات الموالاة فيعيد غسل الصحيح ثم يتيمم عقبه (ولا تبطل
~~طهارته بالماء إن كان غسلا لجنابة ونحوها) كحيض أو نفاس (بخروجه) أي: الوقت
~~(بل) يبطل (التيمم فقط) ؛ لأن غسل الجنابة ونحوها لا يشترط فيه ترتيب ولا
~~موالاة بخلاف الوضوء.
# (وإن وجد ما يكفي بعض بدنه لزمه استعماله جنبا كان أو محدثا، ثم يتيمم
# PageV01P166
# للباقي) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما
~~استطعتم» رواه البخاري ولأنه قدر على بعض الشرط، فلزمه كالسترة ولا يصح أن
~~يتيمم قبل استعماله؛ لقوله تعالى {فلم تجدوا ماء فتيمموا} [المائدة: 6]
~~فاعتبر استعماله أولا؛ ليتحقق الشرط الذي هو عدم الماء وليتميز المغسول عن
~~غيره ليعلم ما يتيمم له وإن تيمم في وجهه ثم وجد ماء طهورا يكفي بعض بدنه
~~بطل تيممه قال في الرعاية: إن وجب استعماله بطل وإلا فلا.
# (وإن وجد ترابا لا يكفيه للتيمم استعمله وصلى) قلت: ولا يزيد على ما يجزئ
~~على ما يأتي وظاهره: ولا إعادة وفي الرعاية: ثم يعيد الصلاة إن وجد ما
~~يكفيه من ماء أو تراب.
# (ومن كان على بدنه نجاسة وهو محدث والماء يكفي أحدهما، غسل النجاسة، ثم
~~تيمم من الحدث ولو كانت النجاسة في ثوبه أو بقعته فكذلك إلا أن تكون
~~النجاسة ms0180 في محل يصح تطهيره من الحدث فيستعمله) أي: الماء (فيه عنهما) أي:
~~عن الحدث والنجس قاله المجد قلت: وهذا واضح، إن كان الحدث أكبر، فإن كان
~~أصغر فعلى كلامهم، لا بد من مراعاة الترتيب فإن كان لا يبقى للنجاسة ما
~~يزيلها بعد مراعاته قدمها، كما لو كانت بغير أعضاء الوضوء (ولا يصح تيممه
~~إلا بعد غسل النجاسة) تحقيقا لشرطه (ولو كانت النجاسة في ثوبه) أو بقعته
~~(غسله أولا ثم تيمم) لما تقدم.
### | [فصل عدم الماء وظن وجوده]
# فصل (ومن عدم الماء وظن وجوده) لزمه طلبه لقوله تعالى {فلم تجدوا ماء
~~فتيمموا} [المائدة: 6] ولا يقال: لم يجد إلا لمن طلب ولأن التيمم بدل فلم
~~يجز العدول إليه قبل طلب المبدل، كالصيام في كفارة الترتيب (أو شك) أي:
~~تردد في وجود الماء (ولم يتحقق عدمه) ولو ظن عدم وجوده، قال في الإنصاف:
~~على الصحيح من المذهب (لزمه طلبه) أي: (في رحله) أي: ما يسكنه وما يستصحبه
~~من الأثاث (وما قرب منه عرفا)
# PageV01P167
# لما تقدم.
# (فيفتش من رحله ما يمكن أن يكون فيه) إذ تفتيش ما لا يمكن أن يكون فيه
~~طلب للمحال (ويسعى في جهاته الأربع) قدامه ووراءه ويمينه وشماله (إلى ما
~~قرب منه مما عادة القوافل السعي إليه) ؛ لأن ذلك هو الموضع الذي يطلب الماء
~~فيه عادة (ويسأل رفقته) ذوي الخبرة بالمكان (عن موارده) أي: الماء (و)
~~يسألهم (عمن معهم ليبيعوا له أو يبذلوه) له، قال في المغني والشرح: وإن كان
~~له رفقة يدل عليهم طلبه منهم (ووقت الطلب بعد دخول الوقت) ؛ لأنه إذن يخاطب
~~بالصلاة وشرطها (فلا أثر لطلبه قبل ذلك) أي: قبل دخول الوقت؛ لأنه ليس
~~مخاطبا بالتيمم قبله.
# (فإن رأى خضرة أو) رأى (شيئا يدل على الماء لزمه قصده، فاستبرأه) ليتحقق
~~شرط التيمم (وإن كان بقربه ربوة أو شيء قائم أتاه فطلب) أي: فتش (عنده)
~~قطعا للشك (وإن كان سائرا طلبه أمامه) فقط؛ لأن في طلبه فيما عدا ذلك ضررا
~~به (فإن دله) أي: أرشده (عليه ثقة) أي: ms0181 عدل ضابط لزمه قصده، إن كان قريبا
~~عرفا (أو علمه قريبا) عرفا (لزمه قصده) ولم يصح تيممه إذن لقدرته على
~~استعماله، حيث لم يخف ضررا، ولا فوت وقت ولا رفقة.
# (ويلزمه) أي: عادم الماء (طلبه لوقت كل صلاة) ؛ لأنه مخاطب بها وبشروطها
~~كلما دخل وقتها وهذا كله إذا لم يتحقق عدمه، كما يفهم مما سبق في كلامه فإن
~~تحقق عدمه لم يلزمه طلبه؛ لأنه لا أثر لطلب شيء متحقق العدم.
# (ومن خرج إلى أرض) أي: مزارع ومحتطبات (بلده لحرث أو صيد أو احتطاب
~~ونحوها) كأخذ حشيش وكما لو خرج لحصاد أو دياس ونحوه (حمله) أي: إناء معه
~~وجوبا (إن أمكنه) حمله؛ لأنه لا عذر له إذن في عدم حمله، والواجب لا يتم
~~إلا به (فإن لم يمكنه حمله ولا الرجوع) إلى محل الماء (للوضوء أو نحوه) إلا
~~بتفويت حاجته (تيمم) ؛ لأنه عادم للماء (وصلى ولا يعيد) وكذا لو حمله وفقد،
~~أو لم يحمله لغير عذر (كما لو كانت حاجته في أرض قرية أخرى) غير بلده (ولو
~~كانت قريبا) لما تقدم أنه لا فرق بين بعيد السفر وقريبه؛ لعموم قوله تعالى
~~{أو على سفر} [المائدة: 6] .
# (ولو مر بماء قبل الوقت أو كان معه) الماء (فأراقه) قبل الوقت (ثم دخل
~~الوقت وعدم الماء) فلا إثم عليه، لعدم تفريطه؛ لأنه ليس مخاطبا بالطهارة
~~قبل دخول وقت الصلاة (وصلى بالتيمم) ؛ لأنه عادم الماء (ولا إعادة
# PageV01P168
# عليه) لأنه أتى بما هو مكلف به.
# (وإن مر به) أي: الماء (في الوقت وأمكنه الوضوء ولم يتوضأ ويعلم أنه لا
~~يجد غيره) حرم لتفريطه بترك ما هو واجب عليه بلا ضرورة فإن لم يمكنه الوضوء
~~أو توضأ ثم انتقض وضوءه بعد مفارقته الماء وبعده عنه أو كان لا يعلم أنه لا
~~يجد غيره فلا إثم عليه؛ لعدم تفريطه (أو كان) الماء (معه فأراقه في الوقت)
~~حرم؛ لأنه وسيلة إلى فوات الطهارة بالماء الواجبة (أو باعه) أي: الماء فيه
~~أي: في الوقت (أو وهبه فيه) لغير محتاج لشرب (حرم) ms0182 عليه ذلك؛ لما تقدم.
# (ولم يصح البيع و) لا (الهبة) ؛ لأنه تعلق به حق الله تعالى فهو كالمنذور
~~عتقه نذر تبرر لعجزه عن تسليمه شرعا (أو وهب له) ماء أو بذل قرضا في الوقت
~~(فلم يقبله حرم) عليه (أيضا) لتفويته الطهارة الواجبة.
# (و) إن (تيمم وصلى في الجميع) أي: جميع الصور المتقدمة (صح) تيممه وصلاته
~~لعدم قدرته على الماء حينئذ أشبه ما لو فعل ذلك قبل الوقت (ولم يعد)
~~الصلاة؛ لأنها صلاة تيمم صحيح لما تقدم وهذا كله إذا كان الماء قد عدم، فإن
~~كان باقيا وقدر على تحصيله لم يصح تيممه، ولا صلاته؛ لقدرته على الماء، ولم
~~يقيد به لوضوحه.
# (وإن نسي الماء) وتيمم لم يجزئه، قال في الفروع: ويتوجه، أو ثمنه أي: إذا
~~كان الماء يباع ونسي ثمنه وتيمم وصلى لم يجزئه؛ لأن النسيان لا يخرجه عن
~~كونه واجدا، وشرط إباحة التيمم عدم الوجدان ولأنها طهارة تجب مع الذكر فلم
~~تسقط بالنسيان كالحدث.
# (أو جهله) أي: الماء (بموضع يمكنه استعماله وتيمم، لم يجزئه) لتقصيره،
~~كمصل عريانا ناسيا أو جاهلا بالسترة ويكفر بصوم ناسيا أو جاهلا وجود الرقبة
~~(كأن يجده) أي: الماء (بعد ذلك) أي: التيمم (في رحله وهو) أي: رحله (في
~~يده) المشاهدة أو الحكمية (أو) يجده (ببئر بقربه أعلامها ظاهرة) وكان يتمكن
~~من تناوله منها فلا يصح تيممه إذن ولا صلاته لما تقدم (فأما إن ضل عن رحله
~~وفيه الماء وقد طلبه) فإن التيمم يجزئه ولا إعادة عليه (أو) تيمم ثم وجد
~~بئرا بقربه، و (كانت أعلام البئر خفية ولم يكن يعرفها) قبل ذلك (أو كان
~~يعرفها وضل عنها فإن التيمم يجزئه ولا إعادة عليه) لأنه ليس بواجد للماء
~~وغير مفرط.
# (وإن أدرج أحد الماء في رحله ولم يعلم به) حتى صلى بالتيمم، فإنه يعيد
~~لتفريطه لعدم طلبه في رحله أو ضل عن موضع البئر التي كان يعرفها (أو كان
~~الماء مع عبده ولم يعلم به السيد ونسي العبد أن يعلمه
# PageV01P169
# حتى صلى بالتيمم فإنه يعيد) ما ms0183 صلاه بذلك التيمم، كما لو كان النسيان منه
~~وكنسيان رقبة مع عبده وقيل: لا يعيد؛ لأن التفريط من غيره.
# (ويتيمم لجميع الأحداث) أما الأكبر فلقوله تعالى {أو لامستم النساء}
~~[المائدة: 6] والملامسة الجماع.
# وعن عمران بن حصين أن النبي - صلى الله عليه وسلم - رأى رجلا معتزلا لم
~~يصلي مع القوم، فقال: «ما منعك أن تصلي؟ فقال: أصابتني جنابة ولا ماء،
~~فقال: عليك بالصعيد فإنه يكفيك» متفق عليه والحائض والنفساء إذا انقطع
~~دمهما والكافر إذا أسلم كالجنب وأما الأصغر فبالإجماع، وسنده قوله تعالى
~~{أو جاء أحد منكم من الغائط} [المائدة: 6] وقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«الصعيد الطيب طهور المسلم» ولأنه إذا جاز للجنب جاز لغيره من باب أولى.
# (ولنجاسة على جرح وغيره على بدنه فقط تضره إزالتها أو) يضره (الماء) الذي
~~يزيلها به لعموم حديث أبي ذر ولأنها طهارة في البدن تراد للصلاة أشبهت
~~الحدث، واختار ابن حامد وابن عقيل لا يتيمم للنجاسة أصلا كجمهور العلماء؛
~~لأن الشرع إنما ورد بالتيمم للحدث وغسل النجاسة ليس في معناه؛ لأن الغسل
~~إنما يكون في محل النجاسة دون غيره، وعلم من قوله: فقط: أنه لا يتيمم
~~لنجاسة ثوبه ولا بقعته؛ لأن البدن له مدخل في التيمم لأجل الحدث فدخل فيه
~~التيمم لأجل النجس وذلك معدوم في الثوب والمكان ولا يتيمم لنجاسة معفو
~~عنها.
# (ولا إعادة) لما صلاه بالتيمم للنجاسة على البدن، كالذي يصليه بالتيمم
~~للمحدث وإنما يتيمم لنجاسة البدن (بعد أن يخفف منهما ما أمكنه) تخفيفه بحك
~~يابسة ومسح رطبة (لزوما) أي: وجوبا، فلا يصح التيمم لها قبل ذلك؛ لأنه قادر
~~على إزالتها في الجملة لحديث: «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» .
# (وإن تيمم حضرا أو سفرا خوفا من البرد) ولم يمكنه تسخينه ولا استعماله
~~على وجه لا يضره وتقدم (وصلى، فلا إعادة عليه) لحديث عمرو بن العاص وتقدم
~~ولم يأمره - صلى الله عليه وسلم - بالإعادة، ولو وجبت لأمره بها؛ لأن تأخير
~~البيان عن وقت الحاجة غير جائز
# PageV01P170
# وقيس الحضر على السفر.
# (ومن عدم ms0184 الماء والتراب، أو لم يمكنه استعمالهما) أي: الماء والتراب
~~(لمانع) (كمن به قروح لا يستطيع معها مس البشرة بوضوء ولا تيمم صلى) الفرض
~~فقط (على حسب حاله وجوبا) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إذا أمرتكم بأمر
~~فأتوا منه ما استطعتم» ولأن العجز عن الشرط يوجب ترك المشروط، كما لو عجز
~~عن السترة والاستقبال.
# (ولا إعادة) لما روي «عن عائشة أنها استعارت من أسماء قلادة فضلتها، فبعث
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - رجالا في طلبها، فوجدوها، فأدركتهم
~~الصلاة، وليس معهم ماء فصلوا بغير وضوء فشكوا إلى النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فأنزل الله آية التيمم» متفق عليه ولم يأمرهما بالإعادة ولأنه أحد
~~شروط الصلاة، فسقط عند العجز كسائر شروطها.
# (ولا يزيد هنا على ما يجزئ في الصلاة من قراءة وغيرها) فلا يقرأ زائدا
~~على الفاتحة، ولا يسبح أكثر من مرة ولا يزيد على ما يجزئ في طمأنينة ركوع
~~أو سجود أو جلوس بين السجدتين، وإذا فرغ من قراءة الفاتحة ركع في الحال
~~وإذا فرغ مما يجزئ في التشهد الأول نهض في الحال، وإذا فرغ مما يجزئ في
~~التشهد الأخير سلم في الحال (ولا يتنفل) من عدم الماء والتراب ونحوه لأنه
~~إنما أبيح له الفرض لداعي الضرورة إليه.
# (ولا يؤم) من يصلي حسب حاله (متطهرا بماء أو تراب) لعدم صحة اقتداء
~~المتطهر بالمحدث العالم بحدثه، وعلم منه أنه يؤم مثله (ولا يقرأ في غير
~~صلاة إن كان جنبا ونحوه) كحائض ونفساء لما تقدم في الغسل.
# (وتبطل صلاته) أي: صلاة المصلي على حسب حاله (بالحدث فيها) وبطروء نجاسة
~~لا يعفى عنها لأن ذلك ينافي الصلاة، فاقتضى وجوده بطلانها على أي حالة كانت
~~ثم يستأنفها على حسب حاله.
# (ولا) تبطل صلاة المصلي على حسب حاله (بخروج وقتها) بخلاف صلاة المتيمم
~~لأن التيمم يبطل فتبطل الصلاة بخلاف ما هنا (وتبطل الصلاة على الميت إذا لم
~~يغسل ولم ييمم) لعدم الماء والتراب، وصلى عليه (بغسله أو بتيممه) متعلق
~~بتبطل، والمراد بوجود ما يغسل به أو ms0185 يتيمم به.
# (وبعدها) أي: بعد
# PageV01P171
# الصلاة عليه (وتعاد الصلاة عليه) أي: على الميت بعد أن يغسل أو ييمم
~~وجوبا للقدرة عليها بشرطها (ويجوز نبشه) بعد دفنه (لأحدهما) أي: للغسل أو
~~التيمم (مع أمن تفسخه) لأنه مصلحة بلا مفسدة، فإن خيف تفسخه لم ينبش.
### | [فصل ولا يصح التيمم إلا بتراب طهور]
# (فصل ولا يصح التيمم إلا بتراب طهور) لقوله تعالى: {فتيمموا صعيدا طيبا
~~فامسحوا بوجوهكم وأيديكم منه} [المائدة: 6] وما لا غبار له كالصخر لا يمسح
~~بشيء منه.
# وقال ابن عباس (الصعيد تراب الحرث، والطيب الطاهر) يؤيده قوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «جعل لي التراب طهورا» رواه الشافعي وأحمد من حديث علي وهو
~~حديث حسن، فخص ترابها بحكم الطهارة وذلك يقتضي نفي الحكم عما عداه، والقول
~~بأن " من " الابتداء الغاية.
# قال في الكشاف: قول متعسف، ولا يفهم أحد من العرب من قول القائل: مسح
~~برأسه من الدهن ومن الماء والتراب إلا معنى التبعيض والإذعان للحق أحق من
~~المراء، فلا يصح التيمم برمل ونحت حجارة ونحوه، ولا بتراب زالت طهوريته،
~~وتأتي تتمته (مباح) فلا يصح بمغصوب ونحوه لحديث «من عمل عملا ليس عليه
~~أمرنا فهو رد» .
# قال في الفروع: وتراب مغصوب كالماء، وظاهره ولو تراب مسجد، وفاقا للشافعي
~~وغيره ولعله غير مراد، فإنه لا يكره بتراب زمزم، مع أنه مسجد (غير محترق)
~~فلا يصح التيمم بما حرق من خزف ونحوه لأن الطبخ أخرجه عن أن يقع عليه اسم
~~التراب (له غبار يعلق باليد) أو غيرها لما تقدم (ولو على لبد أو غيره) كثوب
~~وبساط وحصير وحائط وصخرة وحيوان وبرذعة حمار وشجر وخشب وعدل شعير ونحوه،
~~مما عليه غبار طهور (حتى مع وجود تراب) ليس على شيء مما تقدم،.
# فلا يصح التيمم بسبخة ونحوها مما ليس له غبار، و (لا بطين) رطب لأنه ليس
~~بتراب (لكن إن أمكنه تجفيفه والتيمم به قبل خروج الوقت، لزمه) بعد (ذلك)
~~لأنه قادر على استعماله في الوقت، فلزمه كما لو وجد ماء بئر، فإن لم يمكنه
~~إلا بعد ms0186 خروج الوقت لم يلزمه.
# (ولا) يصح
# PageV01P172
# التيمم (بتراب مقبرة تكرر نبشها) لاختلاطه بالصديد (فإن لم يتكرر) نبشها
~~(جاز) التيمم بترابها وإن شك فيه، أو في نجاسة التراب الذي يتيمم به، جاز
~~التيمم به لأن الأصل الطهارة قاله في الشرح ومنع منه ابن عقيل وإن لم يتكرر
~~(وأعجب الإمام أحمد حمل التراب لأجل التيمم) احتياطا للعبادة (وقال الشيخ:
~~وغيره لا يحمله) قال في الفروع: وهو أظهر.
# وقال في الإنصاف (وهو الصواب) إذ لم ينقل عن الصحابة ولا غيرهم من السلف
~~فعل ذلك، مع كثرة أسفارهم.
# (ولو وجد ثلجا وتعذر تذويبه لزمه مسح أعضائه) الواجب غسلها (به) لقوله «-
~~صلى الله عليه وسلم - إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» لأنه ماء جامد
~~تعذر أن يستعمل الاستعمال المعتاد وهو الغسل لعدم ما يذيبه، فوجب أن يستعمل
~~الاستعمال المقدور عليه (ويعيد) الصلاة إن لم يجر على الأعضاء بالمس؛ لأنه
~~صلى مع وجود الماء في الجملة بلا طهارة كاملة، ومثله لو صلى بلا تيمم، مع
~~وجود طين يابس عنده، لعدم ما يدقه به ليصير له غبار.
# (وإن كان) الثلج (يجري) أي: يسيل على الأعضاء (إذا مس يده) وغيرها من
~~باقي الأعضاء (لم يعد) الصلاة حيث جرى بالمس لوجود الغسل المأمور به، وإن
~~كان خفيفا.
# (ولو نحت الحجر حتى صار ترابا لم يصح التيمم به) لما تقدم (إلا الطين)
~~الصلب (ك) الطين (الأرمني إذا دقه) وصار له غبارا، فإنه يصح التيمم به؛
~~لأنه تراب.
# (فإن خالط التراب) الطهور (ذو غبار لا يصح التيمم به كالجص ونحوه)
~~كالنورة ودقيق البر ونحوه (فكالماء إذا خالطته الطاهرات) فإن كانت الغلبة
~~للتراب جاز، وإن كانت للمخالط لم يجز، ذكره القاضي وأبو الخطاب قياسا على
~~الماء وإن خالطته نجاسة، فقال ابن عقيل لا يجوز التيمم به، وإن كثر التراب
~~لأنه لا يدفع النجاسة عن نفسه، فهو كالمائعات.
# (ولا يكره التيمم بتراب زمزم مع أنه مسجد وما تيمم به) وهو ما تناثر من
~~الوجه واليدين، أو بقي عليهما بعد مسحهما به (كماء ms0187 مستعمل) لأنه استعمل في
~~طهارة إباحة الصلاة، فأشبه الماء (ولا بأس بما تيمم منه) يعني لو تيمم
~~جماعة من موضع واحد فلا بأس بذلك، بلا خلاف، كما لو توضئوا من حوض واحد
~~يغترفون منه.
# (ويشترط النية لما تيمم له) من حدث أو خبث لحديث إنما الأعمال بالنيات
~~ولأن التيمم طهارة حكمية، بخلاف غسل النجاسة (ولو يممه غيره فكوضوء) إن
~~نواه
# PageV01P173
# بالمفعول به صح، إن لم يكن الفاعل مكرها (وتقدم في) باب الوضوء (فينوي)
~~بالتيمم (استباحة ما لا يباح إلا به) كالصلاة ونحوها، ويعين ما يتيمم له
~~وفرضه، إن كان له نفل لقوله - عليه السلام - «وإنما لكل امرئ ما نوى» (فإن
~~نوى رفع الحدث لم يجزئه) لأن التيمم غير رافع كما تقدم بخلاف الوضوء
~~والغسل.
### | [فصل فرائض التيمم عن حدث أصغر]
# (فصل: وفرائضه) أي: التيمم عن حدث أصغر (أربعة) أشياء: (مسح جميع وجهه
~~ولحيته) لقوله تعالى {فامسحوا بوجوهكم} [المائدة: 6] واللحية من الوجه،
~~لمشاركتها له في حصول المواجهة (سوى ما تحت شعره ولو خفيفا و) سوى (مضمضة
~~واستنشاق) فلا يدخل التراب فمه وأنفه، قال في الإنصاف قطعا (بل يكرهان) لما
~~فيهما من التقذير (فإن بقي من محل الفرض شيء لم يصله التراب أمر يده عليه
~~ما لم يفصل راحته) لأن الواجب تعميم المسح لا تعميم التراب، لقوله تعالى
~~{فامسحوا} [المائدة: 6] (فإن فصلها) أي: الراحة (وقد كان بقي عليها غبار
~~جاز أن يمسح بها) ما بقي من محل الفرض لأنه غبار طهور (وإن لم يبق عليها
~~شيء) من الغبار (ضرب ضربة أخرى) ليحصل مسح باقي محل الفرض بالتراب.
# (وإن نوى) استباحة ما يتيمم له (وأمر وجهه على التراب) أو مسحه به صح
~~(أو) نوى ثم (صمده) أي: وجهه (للريح فعم التراب) الوجه (ومسحه به صح)
~~التيمم إذا أتمه لوجود المسح بالتراب الطهور بعد النية، كما لو صمد أعضاء
~~الوضوء بعد نيته لمطر أو ميزاب، حتى جرى الماء عليها.
# و (لا) يصح تيممه (إن سفته) أي: التراب (ريح) (قبل النية، فمسح به) ما
~~يجب ms0188 مسحه، لمفهوم قوله تعالى {فتيمموا صعيدا} [المائدة: 6] لأنه لم يقصده.
# (و) الفرض الثاني (مسح يديه إلى كوعيه) لقوله تعالى {وأيديكم} [المائدة:
~~6] إذا علق حكم بمطلق اليدين لم يدخل فيه الذراع، كقطع السارق ومس الفرج
~~لحديث عمار قال «بعثني النبي - صلى الله عليه وسلم - في حاجة فأجنبت
# PageV01P174
# فلم أجد ماء فتمرغت في الصعيد كما تتمرغ الدابة، ثم أتيت النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - فذكرت ذلك له فقال: إنما كان يكفيك أن تقول بيديك هكذا ثم
~~ضرب بيديه الأرض ضربة واحدة، ثم مسح الشمال على اليمين، وظاهر كفيه ووجهه»
~~متفق عليه.
# وفي لفظ أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أمره بالتيمم للوجه والكفين»
~~صححه الترمذي وأما رواية أبي داود إلى المرفقين فلا يعول عليها؛ لأنه إنما
~~رواها سلمة، وشك فيها ذكر ذلك النسائي ` فلا تثبت مع، الشك مع أنه قد أنكر
~~عليه، وخالف به سائر الرواة الثقات.
# (فلو قطعت يده من الكوع لا من فوقه وجب مسح موضع القطع) لبقاء بعض محل
~~الفرض، كما لو قطعت، من دون الكوع (وتجب التسمية) في تيمم، وظاهره: ولو عن
~~نجاسة ببدن (كوضوء وتقدم) في باب الوضوء.
# (و) الفرض الثالث والرابع (ترتيب وموالاة في غير حدث أكبر) يعني في حدث
~~أصغر لأن التيمم مبني على الطهارة بالماء والترتيب والموالاة فرضان في
~~الوضوء، فكذا في التيمم القائم مقامه، وخرج التيمم لحدث أكبر ونجاسة ببدن،
~~فلا يعتبر فيه ترتيب ولا موالاة (وهي) أي: الموالاة (هنا) أي: في التيمم أن
~~لا يؤخر مسح عضو عما قبله (زمنا بقدرها في الوضوء) أي: بحيث لو قدر مغسولا
~~لجف بزمن معتدل.
# (ويجب تعيين النية لما تيمم له) كصلاة وطواف ومس المصحف (من حدث أصغر أو
~~أكبر، أو نجاسة على بدنه) لأن التيمم لا يرفع الحدث، وإنما يبيح الصلاة،
~~فلم يكن بد من التعيين تقوية لضعفه، وصفة التعيين: أن ينوي استباحة صلاة
~~الظهر مثلا من الجنابة إن كان جنبا، أو من الحدث إن كان محدثا، أو منهما إن
~~كان جنبا محدثا وما أشبه ms0189 ذلك.
# (وإن كان) التيمم (عن جرح في عضو من أعضائه نوى التيمم عن غسل ذلك العضو)
~~الجريح إن لم يكن مسحه بالماء ضررا، وإن كان الجريح جنبا فهو مخير إن شاء
~~قدم التيمم على الغسل، وإن شاء أخره، بخلاف ما إذا كان التيمم لعدم ما
~~يكفيه لجميع أعضائه فإنه يلزمه استعمال الماء أولا كما تقدم.
# (فإن نوى جميعها) أي: نوى استباحة الصلاة من الحدث الأكبر والأصغر،
~~والنجاسة ببدنه (صح) تيممه (وأجزاه) لأن كل واحد يدخل في العموم فيكون
~~منويا (وإن نوى أحدها) أي: المذكورات (لم يجزئه عن الآخر) أي: عن الذي لم
~~ينوه لحديث «وإنما لكل امرئ ما نوى» .
# (فلو تيمم للجنابة) ونحوها (دون الحدث) الأصغر (أبيح له ما يباح للمحدث،
# PageV01P175
# من قراءة ولبث في مسجد ولم تبح له صلاة و) لا (طواف و) لا (مس مصحف) لأنه
~~لم ينو من الاستباحة الحدث الأصغر.
# (وإن أحدث) من تيمم للجنابة ونحوها (لم يؤثر ذلك في تيممه) لأن حكمه حكم
~~مبدله، وهو الغسل (وإن تيمم للجنابة والحدث، ثم أحدث بطل تيممه للحدث وبقي
~~تيمم الجنابة) حتى يخرج الوقت، أو يوجد موجب الغسل وكذا لو تيمم للحدث
~~والخبث ببدنه، وأحدث، بطل تيممه للحدث، وبقي تيممه للخبث.
# (ولو تيممت بعد طهرها من حيضها) أو نفاسها (لحدث الحيض) أو النفاس (ثم
~~أجنبت) أو أحدثت (لم يحرم وطؤها) لبقاء حكم تيممها (وإن تنوعت أسباب أحد
~~الحدثين ونوى) الاستباحة من (أحدها أجزأ) التيمم (عن الجميع) لأن حكمها
~~واحد، وهو إما إيجاب الوضوء أو الغسل وكطهارة الماء، لكن لو نوى الاستباحة
~~من أحدها على أن لا يستبيح من غيره لم يجزئه على قياس ما تقدم في الوضوء،
~~وأولى.
# (ومن نوى) بتيممه (شيئا) أي: (استباحة) شيء تشترط له الطهارة استباحه
~~لأنه منوي.
# (و) استباح (مثله) فمن نوى بتيممه صلاة الظهر مثلا، فله فعلها وفعل
~~مثلها، كفائتة؛ لأنهما في حكم صلاة واحدة.
# (و) استباح (دونه) أي: دون ما نواه، كالنفل في المثال؛ لأنه أخف ونية
~~الفرض تتضمنه و (لا) يستبيح ms0190 من نوى شيئا (أعلى منه) فمن نوى النفل لا
~~يستبيح الفرض.
# لأنه ليس سويا لا صريحا ولا ضمنا (فإن نوى نفلا) لم يصل إلا نفلا، لما
~~تقدم (أو أطلق النية للصلاة) بأن نوى استباحة الصلاة، ولم ينو فرضا ولا
~~نفلا (لم يصل إلا نفلا) لأن التعيين شرط ولم يوجد في الفرض، وإنما أبيح
~~النفل لأنه أقل ما يحمل عليه الإطلاق والطواف كالصلاة فيما تقدم.
# (وإن نوى) بتيممه (فرضا) كظهر أو عصر (فعله، و) فعل (مثله، كمجموعة
~~وفائتة، و) فعل ما (دونه) كمنذورة ونافلة، لما تقدم (فأعلاه) أي: أعلى ما
~~يباح بالتيمم (فرض عين) كالصلوات الخمس (فنذر) صلاة (ف) فرض (كفاية)
~~(فنافلة فطواف نفل) .
# قال في الشرح: وإن نوى نافلة أبيح له قراءة القرآن ومس المصحف والطواف؛
~~لأن النافلة آكد من ذلك كله، لكون الطهارة مشترطة لها بالإجماع قال وإن نوى
~~فرض الطواف استباح نفله ولا يستبيح الفرض منه بنية النفل، كالصلاة.
# وقال في المبدع: ويباح الطواف بنية النافلة في الأشهر، كمس المصحف، قال
~~الشيخ تقي الدين: ولو كان الطواف فرضا، خلافا لأبي المعالي (فمس المصحف،
~~فقراءة فلبث) وسكوتهم عن الوطء يعلم أنه دون الكل (ولو
# PageV01P176
# تيمم صبي لصلاة فرض ثم بلغ، لم يجز له أن يصلي به فرضا؛ لأن ما نواه كان
~~نفلا) وهو دون الفرض.
### | [فصل في مبطلات التيمم]
# (فصل) في مبطلات التيمم (يبطل التيمم بخروج الوقت) لقول علي التيمم لكل
~~صلاة ولأنه طهارة ضرورة فتقيد بالوقت، كطهارة المستحاضة (حتى) التيمم (من
~~جنب لقرآن ولبث في مسجد و) حتى التيمم من (حيض لوطء و) حتى التيمم (لطواف،
~~و) حتى التيمم من (نجاسة) ببدن.
# (و) لصلاة (جنازة ونافلة ونحوها) كالتيمم من نفساء لوطء، فيبطل في هذه
~~الصور كلها بخروج الوقت كالتيمم للمكتوبة (ما لم يكن في صلاة جمعة) ويخرج
~~الوقت وهو فيها، فلا يبطل ما دام فيها ويتمها لأنها لا تقضى (فيلزم من تيمم
~~لقراءة ووطء ونحوه) كلبث بمسجد إذا خرج الوقت (الترك) حتى يعيد التيمم (لكن
~~لو نوى الجمع ms0191 في وقت الثانية ثم تيمم لها) أي: للمجموعة (أو) تيمم (لفائتة
~~في وقت الأولى لم يبطل) التيمم (بخروجه) أي: خروج وقت الأولى لأن نية الجمع
~~صيرت الوقتين كالوقت الواحد.
# (ويبطل) التيمم (بوجود الماء لعادمه) إذا قدر على استعماله بلا ضرر على
~~ما تقدم لأن مفهوم قوله - صلى الله عليه وسلم - «الصعيد الطيب وضوء المسلم
~~وإن لم يجد الماء عشر سنين فإذا وجدت الماء فأمسه جلدك» يدل على أنه ليس
~~بوضوء عند وجود الماء.
# (و) يبطل التيمم (بزوال عذر مبيح له) أي: للتيمم، كما لو تيمم لمرض
~~فعوفي، أو لبرد فزال؛ لأن التيمم طهارة ضرورة فيزول بزوالها (ثم إن وجده)
~~أي: الماء (بعد صلاته أو طوافه لم تجب إعادته) لما روى عطاء بن يسار قال
~~«خرج رجلان في سفر فحضرت الصلاة وليس معهما ماء فتيمما صعيدا طيبا، فصليا،
~~ثم وجدا الماء في الوقت، فأعاد أحدهما الوضوء والصلاة، ولم يعد الآخر ثم
~~أتيا النبي - صلى الله عليه وسلم - فذكرا ذلك له فقال للذي لم يعد أجزأتك
~~صلاتك وقال للذي أعاد: لك الأجر مرتين» رواه أبو داود قلت: فتستحب الإعادة
~~للخبر.
# (وإن وجده) أي: الماء (فيها) أي: في الصلاة أو الطواف (بطلت) صلاته
~~وطوافه ولو اندفق الماء قبل استعماله؛ لأن طهارته انتهت بانتهاء
# PageV01P177
# وقتها فبطلت صلاته وطوافه كما لو انقضت مدة المسح وهو في الصلاة (ووجبت
~~الإعادة) إن كانت الصلاة أو الطواف فرضا.
# (و) يبطل التيمم (بمبطلات وضوء) كخروج شيء من سبيل، وزوال عقل ومس فرج
~~(إذا كان تيممه عن حدث أصغر) لأنه بدل عن الوضوء فحكمه حكمه.
# (و) يبطل التيمم (عن حدث أكبر بما يوجبه) كالجماع، وخروج المني بلذة (إلا
~~غسل حيض ونفاس، إذا تيممت له فلا يبطل بمبطلات غسل، ووضوء، بل بوجود حيض) .
# أو نفاس فلو تيممت بعد طهرها من الحيض له، ثم أجنبت، فله الوطء، لبقاء
~~حكم تيمم الحيض والوطء إنما يوجب حدث الجنابة (وإن تيمم وعليه ما يجوز
~~المسح عليه) كعمامة أو جبيرة أو خف لبسه على طهارة (ثم ms0192 خلعه بطل تيممه نصا)
~~في رواية عبد الله على الخفين.
# وفي رواية حنبل عليهما وعلى العمامة وظاهره: لا فرق بين أن يكون مسح عليه
~~قبل التيمم أو لا وكذا إذا انقضت مدة المسح؛ لأنه معنى يبطل الوضوء وهو وإن
~~اختص صورة بعضوين فإنه متعلق بالأربعة حكما.
# (ويستحب تأخير التيمم إلى آخر الوقت المختار) بحيث يدرك الصلاة كلها قبل
~~خروجه (لمن يعلم) وجود الماء (أو يرجو وجود الماء) في الوقت؛ لأن الطهارة
~~بالماء فريضة، والصلاة في أول الوقت فضيلة، وانتظار الفريضة أولى (فإن
~~استوى عنده الأمران) أي: احتمال وجود الماء واحتمال عدمه (فالتأخير) أي:
~~تأخير التيمم إلى آخر الوقت المختار (أفضل) منه أول الوقت لما تقدم ولقول
~~علي في الجنب يتلوم ما بينه وبين آخر الوقت، فإن وجد الماء وإلا تيمم وعلم
~~منه أن التقديم لمتحقق العدم أو ظانه، أفضل.
# (وإن تيمم) من يعلم أو يرجو وجود الماء أو استوى عنده الأمران (وصلى أول
~~الوقت أجزأه) ذلك ولا تلزمه الإعادة إذا وجد الماء، لما تقدم.
# (وصفة التيمم: أن ينوي استباحة ما يتيمم له) كفرض الصلاة من الحدث
~~الأصغر، أو الأكبر ونحوه (ثم يسمي) فيقول: بسم الله، لا يقوم غيرها مقامها
~~وتسقط سهوا (ويضرب يديه مفرجتي الأصابع) ليصل التراب إلى ما بينها (على
~~التراب أو) على (غيره مما له غبار طهور، كلبد أو ثوب أو بساط أو حصير أو
~~برذعة حمار ونحوها ضربة واحدة) وتقدم لو صمد محل الفرض لريح ونحوه فعمه
~~ومسحه به أجزأه (بعد نزع خاتم ونحوه) ليصل التراب إلى ما تحته.
# (فإن علق بيديه تراب كثير نفخه إن شاء وإن كان) التراب (خفيفا) (كره
~~نفخه) لئلا يذهب فيحتاج إلى إعادة الضرب
# PageV01P178
# (فإن ذهب ما عليهما) أي: اليدين (بالنفخ أعاد الضرب) ليحصل المسح بتراب
~~(فيمسح وجهه بباطن أصابعه، ثم كفيه براحتيه) لحديث عمار أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال «في التيمم ضربة واحدة للوجه واليدين» رواه أحمد وأبو
~~داود بإسناد صحيح.
# وفي الصحيحين معناه من حديثه أيضا وأيضا: اليد ms0193 إذا أطلقت لا يدخل فيها
~~الذراع بدليل السرقة والمس لا يقال: هي مطلقة في التيمم مقيدة في الوضوء
~~فيحمل عليه لاشتراكهما في الطهارة لأن الحمل إنما يصح إذا كان من نوع واحد
~~كالعتق في الظهار على العتق في الخطأ.
# والتراب ليس من جنس الوضوء بالماء وهو يشرع فيه التثليث وهو مكروه هنا
~~والوضوء يغسل فيه باطن الفم والأنف بخلافه هنا (وإن مسح بضربتين) مسح
~~(بإحداهما وجهه و) مسح (بالأخرى يديه أو بيد واحدة) جاز لأن الغرض إيصال
~~التراب إلى محل الفرض وقد حصل.
# وقال القاضي والشريف وابن الزاغوني: المسنون ضربتان يمسح بإحداهما وجهه
~~وبالأخرى يديه إلى المرفقين لحديث جابر وابن عمر.
# وقال أحمد من قال ضربتين إنما هو شيء زاده يعني لا يصح.
# وقال الخلال: الأحاديث في ذلك ضعاف جدا ولم يرو أصحاب السنن منها إلا
~~حديث ابن عمر.
# وقال أحمد ليس بصحيح، وهو عندهم حديث منكر قال الخطابي: يرويه محمد بن
~~ثابت وهو ضعيف (أو) .
# مسح (ببعض يده، أو بخرقة، أو خشبة أو كان التراب ناعما فوضع يديه عليه
~~وضعا جاز) لأن المقصود إيصال التراب إلى محل الفرض فكيفما حصل جاز كالوضوء.
# (وفي الرعاية: لو مسح وجهه بيمينه ويمينه بيساره، أو عكس) فمسح وجهه
~~بيساره ويساره بيمينه (وخلل أصابعهما فيهما، صح، انتهى) يعني حيث استوعب
~~محل الفرض بالمسح (وإن مسح بأكثر من ضربتين، مع الاكتفاء بما دونه، كره) .
# وقال في المغني: لا خلاف أنه لا تسن الزيادة على ضربتين، إذا حصل
~~الاستيعاب بهما (ومن حبس في المصر، أو قطع الماء من) عدو أو غيره عن بلده
~~(صلى، بالتيمم) لأنه عادم للماء أشبه المسافر (بلا إعادة) لأنه أدى فرضه
~~بالبدل، فلم يكن عليه إعادة كالمسافر.
# (ولا يصح التيمم) من واجد الماء القادر على استعماله بلا ضرر (خوف فوت
~~جنازة ولا عيد ولا مكتوبة) لأن الله تعالى إنما أباحه عند عدم الماء وهذا
~~واجب له كسائر الشروط (إلا إذا وصل مسافر إلى ماء) بنحو بئر (وقد ضاق
~~الوقت، أو علم أن ms0194 النوبة لا تصل إليه إلا بعد الوقت) فإنه يجوز له التيمم؛
~~لأنه غير قادر على استعماله في
# PageV01P179
# الوقت، أشبه العادم له (أو علمه) أي: علم المسافر العادم للماء، الماء
~~(قريبا) عرفا (أو دله) عليه (ثقة) قريبا عرفا (وخاف) بطلبه (فوت الوقت، أو
~~دخول وقت الضرورة، أو فوت عدو أو فوت غرضه المباح) كماله جاز له التيمم،
~~دفعا للضرر.
# (وإن اجتمع جنب وميت ومن عليها غسل حيض فبذل ما يكفي أحدهم أو نذر، أو
~~وصي به لأولاهم به، أو وقف عليه، فلميت) أي: فيقدم الميت يغسل به، لأن
~~القصد من غسل الميت تنظيفه، ولا يحصل بالتيمم، والحي يقصد بغسله إباحة
~~الصلاة، وهو يحصل بالتراب.
# قال في المبدع: فعلى هذا إن فضل منه شيء كان لورثته فإن لم يكن حاضرا،
~~فللحي أخذه لطهارته بثمنه في موضعه لأن في تركه إتلافه، أما إذا احتاج الحي
~~إليه لعطش، فهو مقدم في الأصح اه ومقتضى كلامه في شرح المنتهى: أن ما فضل
~~منه يكون لمن بعده في الأفضلية، دون ورثته (فإن كان) المبذول أو المنذور،
~~أو الموصى به، أو الموقوف للأولى من حي أو ميت (ثوبا، صلى فيه حي) فرضه (ثم
~~كفن به ميت) ليحصل الجمع بينهما (وحائض أولى) بما تقدم من الماء (من جنب)
~~لأنها تقضي حق الله وحق زوجها في إباحة وطئها (وهو) أي: الجنب (أولى)
~~بالماء من محدث حدثا أصغر؛ لأن الجنابة أغلظ ولأنه يستفيد به ما لا يستفيد
~~به المحدث به.
# (ومن كفاه) الماء (وحده منهما) أي: من الجنب والمحدث (فهو أولى به) لأن
~~استعماله في طهارة كاملة أولى من استعماله في بعض طهارة ومن عليه نجاسة على
~~بدنه أو ثوبه أو بقعته أولى من الجميع لأن نجاسة الثوب لا يصح التيمم لها،
~~ونجاسة البدن مختلف في صحة التيمم لها، بخلاف الحدث.
# (ويقدم) غسل نجاسة (ثوب) وبقعة (على) غسل نجاسة (بدن) لما تقدم، ويقدم
~~ثوب على بقعة لأن إعادة الصلاة التي تصلى في الثوب النجس واجبة، بخلافها في
~~البقعة التي تعذر ms0195 غيرها، قال في المبدع: وتقدم نجاسة بدنه على نجاسة
~~السبيلين، أي: إذا كان الاستجمار يكفي فيهما (ويقدم على غسلها) أي: النجاسة
~~في أي موضع كانت من بدن أو ثوب أو بقعة (غسل طيب محرم) لما يترتب عليه عن
~~وجوب الفدية بتأخير غسل الطيب من غير عذر.
# وحاصله: أنه يقدم غسل طيب محرم، فنجاسة ثوب فبقعة، فبدن، فميت، فحائض،
~~فجنب فمحدث إلا إن كفاه وحده فيقدم على جنب (ويقرع مع التساوي) كما لو
~~اجتمع حائضين أو محدثان والماء لا يكفي إلا أحدهما فإنه يقرع
# PageV01P180
# بينهما، فمن قرع صاحبه قدم به لأنه صار أولى بخروج القرعة له (وإن تطهر
~~به غير الأولى) كما لو تطهر به حي مع وجود ميت يحتاجه (أساء، وصحت) طهارته
~~لأن الأولى لم يملكه بكونه أولى، وإنما يرجع لشدة حاجته.
# (وإن كان ملكا لأحدهم) أي: المحتاجين إليه (لزمه استعماله) لقدرته عليه
~~وتمكينه منه (ولم يؤثر به) أحدا (ولو لأبويه) لتعينه لأداء فرضه وتعلق حق
~~الله به (وتقدم في الطهارة) لعله في مسودته، وإلا فلم نره في النسخ
~~المشهورة.
# (ولو احتاج حي إلى كفن ميت لبرد) ونحوه، زاد المجد وغيره (يخشى منه
~~التلف، قدم) الحي (على الميت) لأن حرمته آكد.
# وقال ابن عقيل وابن الجوزي: يصلي عليه عادم السترة في إحدى لفافتيه يقال
~~في الفروع: والأشهر عريانا كلفافة واحدة يقدم الميت بها، ذكره في التكفين.
### | [باب إزالة النجاسة الحكمية]
# (باب إزالة النجاسة الحكمية) أي: تطهير موارد الأنجاس، وذكر النجاسات وما
~~يعفى عنه منها وتقدم تعريف النجاسة في أول كتاب الطهارة (وهي) أي: النجاسة
~~الحكمية (الطارئة على محل طاهر) بخلاف العينية (ولا تصح إزالتها) أي:
~~النجاسة الحكمية (بغير ماء طهور) لحديث أسماء قالت «جاءت امرأة إلى النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - فقالت: إحدانا يصيب ثوبها من دم الحيضة، كيف تصنع؟
~~قال تحته، ثم تقرصه بالماء، ثم تنضحه، ثم تصلي فيه» متفق عليه.
# وأمر بصب ذنوب من ماء فأهريق على بول الأعرابي ولأنها طهارة مشترطة
~~فأشبهت طهارة الحدث (ولو) كان الماء ms0196 الطهور (غير مباح) لأن إزالتها من قسم
~~التروك، ولذلك لم تعتبر له النية (و) النجاسة (العينية لا تطهر بغسلها بحال
~~وتقدم) (في الطهارة) ولا يعقل للنجاسة معنى، ذكره ابن عقيل وغيره.
# (والكلب والخنزير نجسان) وكذا ما تولد منهما وسؤر ذلك وعرقه، وكل ما خرج
~~منه لا يختلف المذهب فيه، قاله في الشرح (يطهر متنجس بهما و) متنجس (بمتولد
~~منهما أو من
# PageV01P181
# أحدهما أو بشيء من أجزائهما) أو أجزاء ما تولد منهما، أو من أحدهما (غير
~~أرض ونحوها) كصخر وحيطان (بسبع غسلات منقية، إحداهن بتراب طهور وجوبا)
~~لحديث أبي هريرة مرفوعا قال «إذا ولغ الكلب في إناء أحدكم فليغسله سبعا»
~~متفق عليه ولمسلم «فليرقه ثم ليغسله سبع مرات» وله أيضا «طهور إناء أحدكم
~~إذا ولغ الكلب فيه أن يغسله سبع مرات أولاهن بالتراب» .
# ولو كان سؤره طاهرا لم يأمر بإراقته ولا وجب غسله والأصل أن وجوب الغسل
~~لنجاسته، ولم يعهد التعبد في غسل البدن، والطهور لا يكون إلا في محل
~~الطهارة، ولأنه لو كان تعبدا، لما اختص الغسل بموضع الولوغ، لعموم اللفظ في
~~الإناء كله، وإذا ثبت هذا في الكلب فالخنزير شر منه لنص الشارع على تحريمه
~~وحرمة اقتنائه، فثبت الحكم فيه بطريق التنبيه، وإنما لم ينص الشارع عليه
~~لأنهم لم يكونوا يعتادونه.
# ولم يذكر أحمد في الخنزير عددا وعلم من كلامه أنه لا يكفي التراب غير
~~الطهور كما صرح به في المبدع والإنصاف، وقدماه، وأنه إذا لم تنق النجاسة
~~بالسبع زاد حتى تنقى كسائر النجاسات وأنه لا تتعين إحدى الغسلات للتراب.
# (و) لكن الغسلة (الأولى أولى) بجعل التراب فيها للخبر وليأتي الماء بعده
~~فينظفه (ويقوم أشنان وصابون ونخالة ونحوها) من كل ما له قوة في الإزالة
~~(مقامه) أي: التراب (ولو مع وجوده) وعدم تضرر المحل به لأن نصه على التراب
~~تنبيه على ما هو أبلغ منه في التنظيف.
# و (لا) تقوم (غسلة ثامنة) مقام التراب لأن الأمر بالتراب معونة للماء في
~~قطع النجاسة أو للتعبد فلا يحصل بالماء وحده (ويعتبر ms0197 استيعاب المحل به) أي:
~~بالتراب بأن يمر التراب مع الماء على جميع أجزاء المحل المتنجس ليتحقق معنى
~~قوله - صلى الله عليه وسلم - «أولاهن بالتراب» (إلا فيما يضره) التراب.
# (فيكفي مسماه) أي: أقل شيء يسمى ترابا يوضع في ماء إحدى الغسلات لحديث
~~«إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» وللنهي عن إفساد المال (ويعتبر
~~مزجه) أي: التراب (بماء يوصله إليه) أي: إلى المحل المتنجس فلا يكفي مائع
~~غير الماء كما نبه عليه المصنف في حاشية التنقيح.
# وعبارة الفروع: فيعتبر مائع يوصله إليه ذكره أبو المعالي وصاحب التلخيص
~~وجزم بمعناه في التنقيح والمنتهى ف (لا) يكفي (ذره) أي: التراب على المحل
~~المتنجس (وإتباعه الماء) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «أولاهن بالتراب» إذ
~~الباء فيه للمصاحبة.
# قال في الفروع: ويحتمل يكفي ذره ويتبعه الماء، وهو ظاهر كلام جماعة وهو
~~أظهر
# PageV01P182
# " تتمة " إذا ولغ في الإناء كلاب، أو أصاب المحل نجاسات متساوية في الحكم
~~فهي كنجاسة واحدة وإلا فالحكم لأغلظها؛ لأنه إذا أجزأ عما يماثل، فعما دونه
~~أولى ولو ولغ فيه فغسل دون السبع، ثم ولغ فيه مرة أخرى غسل للنجاسة
~~الثانية، واندرج فيها ما بقي من عدد الأولى.
# (وتطهر بقية المتنجسات بسبع منقية) لقول ابن عمر «أمرنا أن نغسل الأنجاس
~~سبعا» ذكره صاحب المبدع وغيره فينصرف إلى أمره - صلى الله عليه وسلم - وقد
~~أمر به في نجاسة الكلب فيلحق به سائر النجاسات؛ لأنها في معناها والحكم لا
~~يختص بمورد النص بدليل إلحاق البدن والثوب به فعلى هذا يغسل محل الاستنجاء
~~سبعا كغيره، صرح به القاضي والشيرازي وابن عقيل ونص عليه أحمد في رواية
~~صالح.
# لكن نص في رواية أبي داود، واختاره في المغني، أنه لا يجب فيه عدد،
~~اعتمادا على أنه لم يصح عن النبي - صلى الله عليه وسلم - في ذلك شيء، لا في
~~قوله ولا في فعله (ولا يشترط لها) أي: بقية النجاسات (تراب) قصرا له على
~~مورد النص.
# (فإن لم ينق) المحل المتنجس (بها) أي: بالسبع (زاد) في الغسل (حتى ينقى) ms0198
~~المحل (في الكل) أي: كل النجاسات، من نجاسة الكلب وغيره (ولا يضر بقاء لون)
~~النجاسة (أو ريحها أو هما) أي: اللون والريح (عجزا) عن إزالتهما، لحديث أبي
~~هريرة.
# «أن خولة بنت يسار قالت: يا رسول الله، ليس لي إلا ثوب واحد وأنا أحيض
~~فيه قال فإذا طهرت فاغسلي موضع الدم، ثم صلي فيه قالت: يا رسول الله إن لم
~~يخرج أثره قال يكفيك الماء، ولا يضرك أثره» رواه أحمد (ويطهر) المحل مع
~~بقائهما أو بقاء أحدهما (ويضر) بقاء (طعم) لدلالته على بقاء العين، ولسهولة
~~إزالته فلا يحكم بطهارة المحل مع بقاء أجزاء النجاسة فيه.
# (وإن استعمل في إزالته) أي: أثر النجاسة (ما يزيله كالملح وغيره، فحسن)
~~لما روى أبو داود عن امرأة من غفار.
# «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أردفها على حقيبته، فحاضت قالت: فنزلت،
~~فإذا بها دم مني فقال: ما لك لعلك نفست؟ قلت نعم قال فأصلحي من نفسك، ثم
~~خذي إناء من ماء فاطرحي فيه ملحا، ثم اغسلي ما أصاب الحقيبة من الدم» (ولا
~~يجب) ذلك لما سبق من حديث أبي هريرة.
# (ويحرم استعمال طعام وشراب في إزالة النجاسة، لإفساد المال المحتاج إليه،
~~كما ينهى عن ذبح الخيل التي يجاهد عليها، والإبل التي يحج عليها، والبقر
~~التي يحرث عليها، ونحو ذلك، لما في ذلك من الحاجة إليها قاله الشيخ) .
# وفي الاختيارات في آخر كتاب الأطعمة: ويكره ذبح الفرس
# PageV01P183
# الذي ينتفع به في الجهاد، بلا نزاع (ولا بأس باستعمال النخالة الخالصة)
~~من الدقيق (في التدلك، وغسل الأيدي بها، وكذا) التدلك وغسل الأيدي (ببطيخ
~~ودقيق الباقلاء) وهي الفول، إن شددت اللام قصرت، وإن خففت مددت.
# ذكره في حاشيته (وغيرها مما له قوة الجلاء، لحاجة) وفي المستوعب: يكره أن
~~يغسل جسمه بشيء من الأطعمة، مثل دقيق الحمص أو العدس أو الباقلاء ونحوه
~~(ويغسل ما نجس ببعض الغسلات بعدد ما بقي بعد تلك الغسلة) لأنها نجاسة تطهر
~~في محلها بما بقي من الغسلات، فطهرت به في مثله قياسا عليه.
# فلو تنجس ms0199 بالغسلة الرابعة مثلا، غسل ثلاث غسلات إحداهن (بتراب إن لم يكن)
~~التراب (استعمل) فيما سبق من الغسلات (حيث اشترط) التراب، بأن كانت نجاسة
~~كلب أو خنزير، أو ما تولد منهما أو من أحدهما فإن كان استعمل فيما قبل كفى
~~(ويعتبر العصر في كل مرة) خارج الماء (مع إمكانه) أي: العصر (فيما تشرب
~~نجاسة ليحصل انفصال الماء عنه) أي: عن المحل المتنجس (ولا يكفي تجفيفه بدل
~~العصر وإن لم يمكن عصره، كالزلالي ونحوها) من كل ما لا يمكن عصره (فبدقها
~~أو دوسها، وتقليبها أو تثقيلها بما يفصل الماء عنها) ، لقيامه مقام العصر
~~لتعذره.
# (ولو عصر الثوب في ماء ولو جاريا، ولم يرفعه منه لم يطهر) لعدم انفصال
~~الماء عنه (فإذا رفعه منه) ولو بعد عصره مرات (فهي غسلة واحدة، يبني عليها)
~~ويتم السبع (ولا يكفي في العدد تحريكه) أي: الإناء (في الماء وخضخضته) ولو
~~غمس الإناء في ماء كثير لم يطهر، حتى ينفصل عنه ويعاد إليه العدد المعتبر.
# (إن وضعه) أي: الثوب ونحوه (في إناء وصب عليه الماء فغسله واحدة يبنى
~~عليها) بعد عصره، حتى يحصل العدد المعتبر (ويطهر) الثوب ونحوه بذلك (نصا)
~~لأن الماء وارد على محل التطهير أشبه ما لو صبه عليه في غير إناء وإن غمس
~~النجس في ماء قليل، نجس الماء، ولم يطهر النجس ولا يعتد بها غسلة (وعصر كل
~~ثوب) ونحوه (على قدر الإمكان، بحيث لا يخاف عليه الفساد) للنهي عن إضاعة
~~المال (وما لم يتشرب) النجاسة (كالآنية: يطهر بمرور الماء عليه وانفصاله)
~~عنه سبع مرات على ما تقدم (ولا يكفي مسحه) أي: المتنجس (ولو كان صقيلا،
~~كسيف ونحوه) كمرآة، لعموم ما سبق من الأمر بغسل الأنجاس.
# والمسح ليس غسلا (فلو قطع به) أي: بالسيف المتنجس ونحوه بعد مسحه (قبل
~~غسله مما فيه بلل، كبطيخ ونحوه، نجسه) لملاقاة البلل للنجاسة (فإن كان) ما
~~قطعه به (رطبا لا) بلل فيه (كجبن ونحوه، فلا بأس به) كما لو قطع
# PageV01P184
# به يابسا لعدم تعدي النجاسة إليه (وإن لصقت النجاسة) ms0200 في الطاهر (وجب في
~~إزالتها الحت) أي: الحك بطرف حجر أو عود (والقرص) أي: الدلك بأطراف الأصابع
~~والأظفار دلكا شديدا، ويصب عليه الماء حتى تزول عينه، وأثره ذكره في حاشيته
~~عن الأزهري (إن لم تزل) النجاسة (بدونهما) أي: الحت والقرص لأن ما لا يتم
~~الواجب إلا به واجب وفي المغني والشرح:
# إذا أصاب ثوب المرأة حيضها استحب أن تحته بظفرها، حتى تذهب خشونته، ثم
~~تقرصه بريقها ليلين للغسل ثم تغسله بالماء.
# (قال في التلخيص وغيره إن لم يتضرر المحل بهما) أي: بالحت والقرص، فإن
~~تضرر بهما سقطا (ويحسب العدد في إزالتها) أي: النجاسة (من أول غسلة، ولو
~~قبل زوال عينها) لعموم ما سبق (فلو لم تزل) النجاسة (إلا في الغسلة الأخيرة
~~أجزأ) ذلك لحصول الإنقاء والعدد المعتبر فائدة: لو غسل بعض الثوب النجس طهر
~~ما غسل منه قال الموفق: ويكون المنفصل نجسا لملاقاته غير المغسول قال ابن
~~تميم وابن حمدان وفيه نظر اه فإن أراد غسل بقيته غسل ما لاقاه قاله في
~~الإنصاف.
### | [فصل وتطهر أرض متنجسة بمائع]
# (فصل) (وتطهر أرض متنجسة بمائع) كبول (أو) بنجاسة (ذات جرم أزيل) ذلك
~~(عنها، ولو) كانت النجاسة (من كلب، نصا) أو خنزير.
# (و) يطهر (صخر وأجرنة حمام) ونحوه صغار مبنية أو كبار مطلقا قاله في
~~الرعاية (وحيطان وأحواض ونحوها: بمكاثرة الماء عليها) أي: المذكورات، من
~~الأرض والصخر وما عطف عليها، لحديث أنس قال جاء أعرابي فبال في طائفة
~~المسجد فقام إليه الناس ليقعوا به فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -:
~~«دعوه، وأريقوا على بوله سجلا من ماء أو ذنوبا من ماء» متفق عليه.
# ولو لم يطهر بذلك لكان تكثيرا للنجاسة ولأن الأرض مصاب الفضلات ومطارح
~~الأقذار، فلم يعتبر في تطهيرها عدد، دفعا للحرج والمشقة (ولو) كان ما كوثرت
~~به (من مطر وسيل) لأن تطهير النجاسة لا
# PageV01P185
# يعتبر فيه النية فاستوى ما صبه الآدمي وغيره والمراد بالمكاثرة: صب الماء
~~على النجاسة (بحيث يغمرها من غير) اعتبار (عدد) لما تقدم (ولم يبق للنجاسة
~~عين ولا ms0201 أثر من لون أو ريح) فإن لم يذهبا لم تطهر (إن لم يعجز) عن إزالتهما
~~أو إزالة أحدهما قال في المبدع: وإن كان مما لا يزال إلا بمشقة، سقط كالثوب
~~ذكره في الشرح وتطهر الأرض ونحوها بالمكاثرة (ولو لم ينفصل الماء) الذي
~~غسلت به عنها للخبر السابق حيث لم يأمر بإزالة الماء عنها (ويضر) بقاء
~~(طعم) النجاسة بالأرض كالثوب لما تقدم.
# (وإن تفرقت أجزاؤها) أي: النجاسة (أو اختلطت بأجزاء الأرض كالرميم والدم
~~إذا جف، والروث لم تطهر) الأرض إذن (بالغسل) لأن عين النجاسة لا تنقلب (بل)
~~تطهر (بإزالة أجزاء المكان) بحيث يتيقن زوال أجزاء النجاسة.
# (ولو بإدرار البول ونحوه) كالدم (وهو رطب فقلع التراب الذي عليه أثره،
~~فالباقي طاهر) لعدم وصول النجاسة إليه (وإن جف) البول ونحوه (فأزال ما عليه
~~الأثر) من التراب (لم تطهر) الأرض لأن الأثر إنما يبين على ظاهرها (إلا أن
~~يقلع ما يتيقن به زوال ما أصابه البول والباقي طاهر) لتحققه عدم وصول
~~النجاسة إليه.
# (ولا تطهر أرض متنجسة ولا غيرها) من المتنجسات (بشمس ولا ريح ولا جفاف)
~~لأنه - صلى الله عليه وسلم - أمر بغسل بول الأعرابي ولو كان ذلك يطهر
~~لاكتفى به ولأن الأرض محل نجس فلم يطهر بالجفاف، كثياب.
# وحديث ابن عمر كانت الكلاب تبول وتقبل وتدبر في المسجد فلم يكونوا يرشون
~~شيئا من ذلك رواه أحمد وأبو داود بإسناد على شرط البخاري يحمل أنها كانت
~~تبول في غير المسجد ثم تقبل وتدبر فيه فيكون إقبالها وإدبارها بعد بولها،
~~جمعا بين الأدلة.
# (ولا) تطهر (نجاسة باستحالة) لأنه - صلى الله عليه وسلم - نهى عن أكل
~~الجلالة وألبانها " لأكلها النجاسة، ولو طهرت بالاستحالة لم ينه عنه (ولا)
~~تطهر نجاسة أيضا ب (نار فالقصر مل) أي: الرماد من الروث النجس نجس (وصابون
~~عمل من زيت نجس، ودخان نجاسة، وغبارها) نجس (وما تصاعد من بخار ماء نجس إلى
~~جسم صقيل أو غيره) نجس (وتراب جبل بروث حمار) أو بغل ونحوه مما لا يؤكل
~~لحمه (نجس) ولو
# PageV01P186
# احترق كالخزف. ms0202
# وكذا لو وقع كلب في ملاحة فصار ملحا، أو في صبانة فصار صابونا (إلا علقة
~~خلق منها آدمي) أو حيوان طاهر فإنها تصير طاهرة، بعد أن كانت نجسة لأن
~~نجاستها بصيرورتها علقة فإذا زال ذلك عادت إلى أصلها كالماء الكثير المتغير
~~بالنجاسة (و) إلا (خمرة انقلبت خلا بنفسها) فإنها تطهر لأن نجاستها لشدتها
~~المسكرة الحادثة لها.
# وقد زال ذلك من غير نجاسة خلفتها، فوجب أن تطهر، كالماء الذي تنجس
~~بالتغير إذا زال تغيره بنفسه ولا يلزم عليه سائر النجاسات، لكونها لا تطهر
~~بالاستحالة؛ لأن نجاستها لعينها والخمرة نجاستها لأمر زال بالانقلاب (أو)
~~انقلبت الخمرة خلا (بنقلها) من موضع إلى آخر، أو من دن إلى آخر (لغير قصد
~~التخليل) فتطهر، كما لو انقلبت بنفسها.
# (ويحرم تخليلها) ولو كانت ليتيم لحديث مسلم عن أنس قال «سئل النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - عن الخمر تتخذ خلا؟ قال لا والنبيذ كالخمر» فيما تقدم
~~(فإن خللت) أي: فعل بها شيء تصير به خلا (ولو بنقلها لقصده) أي: التخليل
~~(لم تطهر) لما تقدم أنه يحرم تخليلها فلا تترتب عليه الطهارة (ودنها) أي:
~~الخمر (مثلها، فيطهر بطهارتها) تبعا لها (ولو مما يلاقي الخل مما فوقه مما
~~أصابه الخمر في غليانه) فيطهر كالذي لاقاه الخل (كمحتفر من الأرض طهر ماؤه
~~بمكث) أي: بزوال تغيره بنفسه (أو بإضافة) ماء كثير، أو بنزح بقي بعده كثير.
# ويدخل في ذلك ما بني في الأرض من الصهاريج والبحرات لأن ذلك يطهر
~~بمكاثرته بالماء الطهور، وهي حاصلة (لا إناء طهر ماؤه بمكثه أو كوثر ماء
~~نجس فيه بماء كثير طهور، حتى صار) ما فيه (طهورا لم يطهر الإناء بدون
~~انفصاله) أي: الماء (عنه فإذا انفصل) الماء عنه (حسبت غسلة واحدة) ولو
~~خضخضه مرات (يبنى عليها) ما بقي من الغسلات (ويحرم على غير خلال إمساك خمر
~~ليتخلل بنفسه، بل يراق) الخمر (في الحال فإن خالف) غير الخلال (وأمسك)
~~الخمر (فصار خلا بنفسه) أو بنقله لا لقصد تخليل (طهر) لما تقدم.
# وأما الخلال فلا يحرم ms0203 عليه إمساك الخمر ليتخلل لئلا يضيع ماله وإذا تخللت
~~بنفسها أو بنقل، لا لقصد تخليل حلت وإلا فلا (والخل المباح: أن يصب على
~~العنب أو العصير خل قبل غليانه) وقبل أن تمضي عليه ثلاثة أيام بلياليهن
~~(حتى لا يغلي) قيل للإمام: فإن صب عليه خل فغلي قال يهراق (والحشيشة
~~المسكرة نجسة) اختاره الشيخ تقي الدين والمراد بعد علاجها كما يدل عليه
~~كلام الغزي في شرحه على منظومته وقيل: طاهرة قدمه في الرعاية
# PageV01P187
# الكبرى وحواشي صاحب الفروع على المقنع وهو ظاهر كلام كثير من الأصحاب وهو
~~الصواب قاله في تصحيح الفروع والقول الثاني هو ظاهر ما قدمه في المبدع.
# (ولا يطهر دهن) تنجس (بغسله) لأنه لا يتحقق وصول الماء إلى جميع أجزائه،
~~ولو تحقق ذلك لم يأمر النبي - صلى الله عليه وسلم - بإراقة السمن الذي وقعت
~~فيه الفأرة.
# وقال أبو الخطاب يطهر بالغسل منها ما يتأتى غسله كزيت ونحوه وكيفية
~~تطهيره: أن يجعل في ماء كثير ويحرك، حتى يصيب جميع أجزائه، ثم يترك حتى
~~يعلو على الماء، فيؤخذ.
# وإن تركه في جرة وصب عليه ماء وحركه فيه، وجعل لها بزالا، يخرج منه الماء
~~جاز (ولا) يطهر (باطن حب) تشرب النجاسة.
# (و) لا (عجين) تنجس لأنه لا يمكن غسله (و) لا (لحم تنجس) وتشرب النجاسة
~~(ولا إناء تشرب نجاسة و) لا (سكين سقيت ماء نجسا) أو بولا أو نحوه من
~~النجاسات لأن الغسل لا يستأصل أجزاء النجاسة مما ذكر قال أحمد في العجين:
~~يطعم النواضح، ولا يطعم لشيء يؤكل في الحال ولا يحلب لبنه، لئلا ينجس به
~~ويصير كالجلالة.
# وقال أبو الفرج المقدسي في المبهج: آنية الخمر منها المزفت، فيطهر بالغسل
~~لأن الزفت يمنع وصول النجاسة إلى جسم الإناء ومنها ما ليس بمزفت، فيتشرب
~~أجزاء النجاسة، فلا يطهر بالتطهير فإنه متى ترك مائع ظهر فيه طعمه أو لونه
~~(وقال ابن عقيل وجماعة يطهر الزئبق بالغسل) لأنه لقوته وتماسكه يجري مجرى
~~الجامد، وبعده ابن حمدان.
# (ويجوز الاستصباح بدهن متنجس في غير مسجد) لجواز ms0204 الانتفاع بالنجاسة على
~~وجه لا تتعدى وأما في المسجد فلا لئلا يفضي إلى تنجيسه (ولا يحل أكله ولا
~~بيعه ويأتي في البيع) لأن الله إذا حرم شيئا حرم ثمنه.
# (وإن وقع في مائع سنور) وهو الهر (أو فأرة ونحوهما مما ينضم دبره إذا
~~وقع) في مائع (فخرج حيا فطاهر) لانضمام دبره (وكذا) إذا وقع (في جامد وهو)
~~أي: الجامد (ما لا تسري النجاسة فيه) غالبا.
# وقال ابن عقيل: ما لو فتح وعاؤه لم تسل أجزاؤه قال في الشرح: والظاهر
~~خلافه؛ لأن سمن الحجاز لا يكاد يبلغه (وإن مات فيه) أي: الجامد هر أو نحوه
~~ألقيت وما حولها (أو حصلت منه) أي: السنور ونحوه (رطوبة) وفي نسخة في دقيق
~~ونحوه كالسمن الجامد (ألقيت وما حولها، وباقيه طاهر) لحديث أبي هريرة في
~~الفأرة تموت في السمن رواه أحمد وأبو داود.
# (فإن اختلط) النجس بالطاهر (ولم ينضبط) النجس (حرم) الكل، تغليبا لجانب
~~الحظر (وتقدم إذا وقعت النجاسة في مائع) في الثالث
# PageV01P188
# من أقسام المياه، وأنه ينجس وإن كثر ولو كانت النجاسة معفوا عنها.
# (وإذا خفي موضع نجاسة في بدن أو ثوب أو مصلى صغير، كبيت صغير لزمه غسل ما
~~يتيقن به إزالتها فلا يكفي الظن) لأنه اشتبه الطاهر بالنجس فوجب عليه
~~اجتناب، الجميع، حتى يتيقن الطهارة بالغسل كما لو خفي المذكى بالميت ولأن
~~النجاسة متيقنة فلا تزول إلا بيقين الطهارة فإن لم يعلم جهتها من الثوب
~~غسله كله وإن علمها في أحد كميه وجهله غسلهما وإن رآها في بدنه أو ثوبه
~~الذي عليه غسل ما يقع عليه نظره (و) إن خفيت نجاسة (في صحراء واسعة ونحوها)
~~كحوش واسع (يصلي فيها بلا غسل ولا تحر) فيصلي فيه حيث شاء، لئلا يفضي إلى
~~الحرج والمشقة.
# (وبول الغلام الذي لم يأكل الطعام لشهوة نجس) صرح به الجمهور، كبول
~~الكبير، لكن، (يجزئ نضحه وهو غمره بالماء وإن لم ينفصل) الماء عن المحل
~~(ويطهر المحل به) أي: بالنضح بول الغلام المذكور، لحديث أم قيس بنت محصن
~~«أنها أتت ms0205 بابن لها صغير لم يأكل الطعام إلى النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فأجلسه في حجره فبال على ثوبه فدعا بماء فنضحه ولم يغسله» متفق عليه.
# وقولها لم يأكل الطعام أي: بشهوة واختيار، لا لعدم أكله بالكلية لأنه
~~يسقى الأدوية والسكر ويحنك حين الولادة فإن أكله بنفسه غسل لأن الرخصة إنما
~~وردت فيمن لم يأكل الطعام، فيبقى من عداه على الأصل (وكذا قيؤه) أي: قيء
~~الغلام الذي لم يأكل الطعام لشهوة (وهو أخف من بوله) فيكفي نضحه، بطريق
~~الأولى و (لا) ينضح بول (أنثى وخنثى) وقيؤهما بل يغسل لقول علي يرفعه «ينضح
~~من بول الغلام ويغسل من بول الجارية» قال قتادة هذا إذا لم يطعما فإذا طعما
~~غسلا جميعا والحكمة فيه: أن بول الغلام يخرج بقوة، فينتشر، أو أنه يكثر
~~حمله على الأيدي، فتعظم المشقة بغسله، أو أن مزاجه حار، فبوله رقيق بخلاف
~~الجارية. وقال الشافعي لم يتبين لي فرق من السنة بينهما وذكر بعضهم أن
~~الغلام أصله من الماء والتراب والجارية من اللحم والدم وقد أفاده ابن ماجه
~~في سننه، وهو غريب.
# (وإذا تنجس أسفل خف أو حذاء) وهو النعل (أو نحوهما) كالسرموزة (أو) تنجس
~~أسفل (رجل أو ذيل امرأة بمشي أو غيره وجب غسله) كالثوب والبدن قال في
~~الإنصاف: يسير النجاسة إذا كانت على أسفل الخف والحذاء بعد الدلك يعفى عنه،
~~على القول بنجاسته وقطع به الأصحاب
# PageV01P189
# اه.
# قلت: وعلى هذا يحمل حديث أبي هريرة أن النبي قال «إذا وطئ الأذى بخفيه
~~فطهورهما التراب» رواه أحمد وأبو داود من رواية محمد بن عجلان وهو ثقة روى
~~له مسلم لأنه - عليه السلام - هو وأصحابه كانوا يصلون في نعالهم والظاهر
~~أنها لا تسلم من نجاسة تصيبها، فلولا أن دلكها يجزئ لما صحت الصلاة فيها
~~ولأنه محل يكثر إصابة النجاسة له، فعفي عنه بعد الدلك كالسبيلين.
### | [فصل لا يعفى عن يسير نجاسة ولو لم يدركها البصر]
# (فصل ولا يعفى عن يسير نجاسة ولو لم يدركها الطرف) أي: البصر (كالذي يعلق
~~بأرجل ذباب ms0206 ونحوه) لعموم قوله تعالى {وثيابك فطهر} [المدثر: 4] .
# وقول ابن عمر أمرنا أن «نغسل الأنجاس سبعا» وغير ذلك من الأدلة (إلا يسير
~~دم، وما تولد منه) أي: من الدم (من قيح وغيره) كصديد (وماء قروح) فيعفى عن
~~ذلك (في غير مائع ومطعوم) أي: يعفى عنه في الصلاة؛ لأن الإنسان غالبا لا
~~يسلم منه وهو قول جماعة من الصحابة والتابعين، فمن بعدهم، ولأنه يشق التحرز
~~منه فعفي عن يسيره، كأثر الاستجمار.
# وأما المائع والمطعوم فلا يعفى فيه عن شيء من ذلك (وقدره) أي: قدر اليسير
~~المعفو عنه هو (الذي لم ينقض) الوضوء أي: ما لا يفحش في النفس، والمعفو عنه
~~من القيح ونحوه أكثر مما يعفى عن مثله من الدم، وإنما يعفى عن ذلك إذا كان
~~(من حيوان طاهر من آدمي) سواء المصلي وغيره (من غير سبيل) فإن كان من سبيل
~~لم يعف عنه؛ لأنه في حكم البول أو الغائط (حتى دم حيض ونفاس واستحاضة) لقول
~~عائشة ما كان لإحدانا إلا ثوب تحيض فيه، فإذا أصابه شيء من دم قالت بريقها،
~~فقصعته بظفرها
# PageV01P190
# أي: حركته وفركته قاله في النهاية.
# (أو من غير دم آدمي) سواء كان من حيوان (مأكول اللحم) كإبل وبقر (أو لا،
~~كهر) بخلاف الحيوان النجس، كالكلب والخنزير، فلا يعفى عن شيء من دمه، وكذا
~~دم الحمار والبغل (ويضم متفرق في ثوب) من دم ونحوه فإن فحش لم يعف عنه وإلا
~~عفي عنه و (لا) يضم متفرق ب (أكثر) من ثوب بل يعتبر ما في كل ثوب على حدته؛
~~لأن أحدهما لا يتبع الآخر.
# ولو كانت النجاسة في شيء صفيق قد نفذت فيه من الجانبين فهي نجاسة واحدة،
~~وإن لم تتصل، بل كان بينهما شيء لم يصبه الدم، فهما نجاستان إذا بلغا لو
~~جمعا قدرا لا يعفى عنه لم يعف عنها كجانبي الثوب (ودم عرق مأكول بعد ما
~~يخرج بالذبح، وما في خلال اللحم طاهر ولو ظهرت حمرته نصا) لأنه لا يمكن
~~التحرز منه (كدم سمك) لأنه لو كان نجسا ms0207 لتوقفت إباحته على إراقته بالذبح،
~~كحيوان البر، ولأنه يستحيل ماء.
# (ويؤكلان) أي: دم عرق المأكول ودم السمك كالكبد (وكدم شهيد عليه) فهو
~~طاهر (ولو كثر) فإن انفصل عنه، فنجس، كغيره (بل يستحب بقاؤه) أي: بقاء دم
~~الشهيد عليه، حتى على القول بنجاسته فيعايا بها ذكره ابن عقيل ويأتي في آخر
~~الجنائز: يجب بقاء دم شهيد عليه (وكدم بق وقمل وبراغيث وذباب ونحوها) من كل
~~ما لا نفس له سائلة، فإنه طاهر (والكبد والطحال) من مأكول طاهران لحديث "
~~أحل لنا ميتتان ودمان " (ودود القز) وبزره طاهر (والمسك وفأرته) وهي سرة
~~الغزال طاهرة (والعنبر) طاهر، ذكر البخاري عن ابن عباس العنبر شيء دسره
~~البحر أي: دفعه ورمى به.
# (وما يسيل من فم وقت النوم) طاهر (والبخار الخارج من الجوف) طاهر لأنه لا
~~تظهر له صفة بالمحل ولا يمكن التحرز منه (والبلغم) ولو أزرق طاهر، وسواء
~~كان من الرأس أو الصدر، أو المعدة، لحديث مسلم عن أبي هريرة مرفوعا «فإذا
~~تنخع أحدكم فليتنخع عن يساره أو تحت قدمه، فإن لم يجد فليقل هكذا - ووصفه
~~القاسم - فتفل في ثوبه، ثم مسح بعضه ببعض» ولو كانت نجسة لما أمر بمسحها في
~~ثوبه، وهو في الصلاة، ولا تحت قدمه (وبول سمك) ونحوه مما يؤكل (طاهر) .
# قاله في الفروع (لا العلقة التي يخلق منها الآدمي أو) يخلق منها (حيوان
~~طاهر) فإنها نجسة، لأنها دم خارج من الفرج (ولا البيضة المذرة) أي: الفاسدة
~~(أو) البيضة (التي صارت دما) فإنها نجسة، أما التي صارت دما فلأنها في حكم
# PageV01P191
# العلقة وأما المذرة فذكر أبو المعالي وصاحب التلخيص وقاله ابن تميم
~~الصحيح طهارتها كاللحم إذا أنتن (وأثر الاستجمار نجس) لأنه بقية الخارج من
~~السبيل (يعفى عن يسيره) بعد الإنقاء واستيفاء العدد، بغير خلاف نعلمه قاله
~~في الشرح، والمراد في محله.
# وقال أحمد في المستجمر يعرق في سراويله: لا بأس به ذكره في الشرح (وتقدم)
~~في باب الاستنجاء (و) يعفى (عن يسير طين شارع تحققت نجاسته) لمشقة التحرز
~~منه (و) يعفى عن ms0208 (يسير سلس بول، مع كمال التحفظ) منه للمشقة (و) يعفى عن
~~(يسير دخان نجاسة وغبارها وبخارها ما لم تظهر له صفة) في الشيء الطاهر.
# وقال جماعة ما لم يتكاثف، لعسر التحرز عن ذلك (و) يعفى عن (يسير ماء نجس)
~~بماء عفي عن يسيره كما يأتي؛ لأن كل نجاسة نجست الماء، فحكم هذا الماء
~~المتنجس بها حكمها لأن نجاسة الماء ناشئة عن نجاسة الواقع فيه.
# فهي فرعه (و) يعفى (عما في عين من نجاسة) أي: نجاسة كانت للتضرر بغسلها
~~(تقدم) في باب الوضوء.
# (وعن حمل نجس كثير في صلاة خوف ويأتي) في صلاة الخوف (وما تنجس بما يعفى
~~عن يسيره) كالدم ونحوه (عفي عن أثر كثيره على جسم صقيل بعد المسح) لأن
~~الباقي بعد المسح يسير وإن كثر محله، فعفي عنه كيسير غيره.
# (والمذي والقيء) نجس قال في الفروع: ومن غسل فمه من قيء بالغ في الغسل
~~كما هو في حد الظاهر فإن كان صائما فهل يبالغ ما لم يتيقن دخول الماء أو ما
~~لم يظن أو ما لم يحتمل؟ يتوجه احتمالات قال في تصحيح الفروع: الظاهر الثاني
~~لأن غالب الأحكام منوطة بالظنون.
# (والحمار الأهلي والبغل منه وسباع البهائم وجوارح الطير) من كل ما لا
~~يؤكل وهو أكبر من الهر خلقة نجسة، لما تقدم من أنه - صلى الله عليه وسلم -
~~سئل عن الماء وما ينوبه من السباع فقال: «إذا بلغ الماء قلتين لم ينجس ولو
~~كانت طاهرة لم يحده بالقلتين» «وقال - صلى الله عليه وسلم - في الحمر يوم
~~خيبر إنها رجس» .
# قال في المغني: والصحيح عندي طهارة البغل والحمار، لأن النبي كان يركبهما
~~ويركبان في زمنه، وفي عصر الصحابة فلو كان نجسا لبين لهم النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - ذلك وأما الحمار الوحشي والبغل منه فطاهر مأكول، ويأتي (وريقها
~~وعرقها) أي: البغل والحمار وسباع البهائم وجوارح الطير نجسان؛ لتولدهما من
~~النجس (فدخل فيه) أي: في عرق السباع (الزباد) بوزن سحاب، فهو نجس (لأنه من
~~حيوان بري غير مأكول أكبر من
# PageV01P192
# الهر) ms0209 قال ابن البيطار في مفرداته.
# قال الشريف الإدريسي: الزباد نوع من الطيب يجمع من بين أفخاذ حيوان معروف
~~يكون بالصحراء يصاد ويطعم اللحم، ثم يعرق فيكون من عرق بين فخذيه حينئذ وهو
~~أكبر من الهر الأهلي اه ومقتضى كلامه في الفروع طهارته قال: وهل الزباد لبن
~~سنور بحري أو عرق سنور بري؟ فيه خلاف (وأبوالها وأرواثها) أي: البغال
~~والحمير وسباع البهائم والطير الجوارح: نجسة.
# (وبول الخفاش والخطاف، والخمر والنبيذ المحرم) أي: المسكر أو الذي غلا
~~وقذف بزبده، وأتت عليه ثلاثة أيام بلياليها. (والجلالة قبل حبسها) ثلاثا
~~تطعم فيها الطاهر نجسة لما تقدم من النهي عن أكلها وألبانها (والودي) ماء
~~أبيض يخرج عقب البول (والبول والغائط) من آدمي وما لا يؤكل (نجسة) من غيره
~~- صلى الله عليه وسلم - ومن غير سائر الأنبياء فالنجس منا طاهر منهم (ولا
~~يعفى عن يسير شيء منها) أي: من المذي وما عطف عليه لأن الأصل عدم العفو عن
~~النجاسة إلا ما خصه الدليل وعنه في المذي والقيء وريق البغل والحمار وسباع
~~البهائم والطير وعرقها وبول الخفاش والنبيذ أنه كالدم يعفى عن يسيره، لمشقة
~~التحرز منه (ويغسل الذكر والأنثيان من المذي) ما أصابه سبعا كسائر النجاسات
~~وما لم يصبه مرة لما روي عن «علي قال كنت رجلا مذاء فاستحييت أن أسأل النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - فأمرت المقداد بن الأسود فسأله قال يغسل ذكره
~~وأنثييه ويتوضأ» رواه أبو داود.
# (وطين الشارع وترابه طاهر) وإن ظنت نجاسته؛ لأن الأصل الطهارة (ما لم
~~تعلم نجاسته) فيعفى عن يسيره وتقدم قال في الفروع: ولو هبت ريح فأصاب شيئا
~~رطبا غبار نجس من طريق أو غيره فهو داخل في المسألة وذكر الأزجي النجاسة به
~~وأطلق أبو المعالي العفو عنه ولم يقيده باليسير لأن التحرز لا سبيل إليه
~~وهذا متوجه.
# (ولا ينجس الآدمي ولا طرفه، ولا أجزاؤه) كلحمه وعظمه وعصبه (ولا مشيمته)
~~بوزن فعيلة - كيس الولد (ولو كافرا بموته) لقوله تعالى {ولقد كرمنا بني
~~آدم} [الإسراء: 70] ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «إن ms0210 المسلم لا ينجس»
~~متفق عليه من حديث أبي هريرة.
# وقال البخاري: قال ابن عباس
# PageV01P193
# المسلم لا ينجس حيا ولا ميتا (فلا ينجس ما وقع فيه) آدمي أو شيء من
~~أجزائه (فغيره، كريقه) أي: الآدمي (وعرقه وبزاقه ومخاطه، وكذا ما لا نفس)
~~أي: دم (له سائلة) لخبر أبي هريرة مرفوعا «إذا وقع الذباب في شراب أحدكم
~~فليغمسه كله، ثم ليطرحه فإن في أحد جناحيه شفاء وفي الآخر داء» رواه
~~البخاري والظاهر موته بالغمس، لا سيما إذا كان الطعام حارا.
# ولو نجس الطعام لأفسده فيكون أمرا بإفساد الطعام وهو خلاف ما قصده
~~الشارع؛ لأنه قصد بغمسه إزالة ضرره ولأنه لا نفس له سائلة أشبه دود الخل
~~إذا مات فيه والذي لا نفس له سائلة (كذباب وبق وخنافس) جمع خنفساء بضم
~~الخاء وفتح الفاء والمد، ويقال: خنفسة ذكره في حاشيته (وعقارب وصراصير
~~وسرطان ونحو ذلك وبوله وروثه) أي: ما لا نفس له سائلة طاهران، قال في
~~الإنصاف: فبوله وروثه طاهر في قولهما أي: الشيخين قاله ابن عبيدان.
# وقال بعض الأصحاب: وجها واحدا، ذكره ابن تميم وقال وظاهر كلام أحمد:
~~نجاسته إذا لم يكن مأكولا (ولا يكره ما) أي: طعام أو غيره (مات فيه) ما لا
~~نفس له سائلة لظاهر الخبر المتقدم.
# ومحل طهارة ما لا نفس له سائلة (إن لم يكن متولدا من نجاسة كصراصير الحش)
~~ودود الجرح (فإن كان متولدا منها فنجس حيا وميتا) لأن الاستحالة غير مطهرة
~~(وللوزغ نفس سائلة نصا، كالحية والضفدع والفأرة) فتنجس بالموت، بخلاف
~~العقرب (وإذا مات في ماء يسير حيوان وشك في نجاسته) بأن لم يدر أله نفس
~~سائلة أم لا؟ (لم ينجس) الماء لأن الأصل طهارته فيبقى عليها، حتى يتحقق
~~انتقاله عنها وكذا إن شرب منه حيوان يشك في نجاسة سؤره وطهارته.
# (وبول ما يؤكل لحمه وروثه) طاهران لأنه - صلى الله عليه وسلم - أمر
~~العرنيين أن يلحقوا بإبل الصدقة فيشربوا من أبوالها وألبانها " والنجس لا
~~يباح شربه، ولو أبيح للضرورة لأمرهم بغسل أثره إذا أرادوا الصلاة ms0211 وكان -
~~صلى الله عليه وسلم - يصلي في مرابض الغنم وأمر بالصلاة فيها، وطاف على
~~بعيره (وريقه) أي: ما يؤكل لحمه (وبزاقه ومخاطه ودمعه ومنيه طاهر) كبوله
~~وأولى (كمني الآدمي) لقول عائشة «كنت أفرك المني من ثوب الرسول ثم - صلى
~~الله عليه وسلم - يذهب فيصلي فيه» متفق عليه.
# وقال ابن عباس امسحه عنك بإذخرة أو خرقة، فإنما هو بمنزلة المخاط والبصاق
~~رواه سعيد ورواه الدارقطني مرفوعا وفارق البول والمذي بأنه بدء خلق آدمي
~~ويستحب
# PageV01P194
# غسله أو فركه إن كان مني رجل لما تقدم.
# قال في المبدع: وظاهره لا فرق بين ما أوجب غسلا أو لا، وصرح به في
~~الرعاية (ولو خرج) المني (بعد استجمار) لعموم ما سبق قال في الإنصاف: سواء
~~كان من احتلام أو جماع من رجل أو امرأة لا يجب فيه فرك ولا غسل ثم قال:
~~وقيل مني المستجمر نجس دون غيره (وكذا رطوبة فرج المرأة) طاهرة للحكم
~~بطهارة منيها، فلو حكمنا بنجاسة رطوبة فرجها لزم الحكم بنجاسة منيها.
# (ولبن غير مأكول) كلبن الهر والحمار (وبيضه) أي: بيض غير المأكول، كبيض
~~الباز والعقاب والرخم (ومنيه من غير آدمي: نجس) كبوله وروثه (وسؤر) بضم
~~السين وبالهمز (الهر) ويسمى الضيون بضاد معجمة وياء ونون والسنور والقط
~~(وهو) أي: سؤره (فضلة طعامه وشرابه) طاهر.
# (و) سؤر (مثل خلقه) أي: مثل الهر في الخلقة (و) سؤر (ما دونه) أي: الهر
~~في الخلقة (من طير وغيره طاهر) لما روى مالك وأحمد وأبو داود والترمذي
~~وصححه عن أبي قتادة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال في الهر إنها
~~ليست بنجس، إنها من الطوافين عليكم والطوافات» شبهها بالخدام أخذا من قول
~~الله عز وجل {طوافون عليكم} [النور: 58] ولعدم إمكان التحرر منها، كحشرات
~~الأرض كالحية قال القاضي فطهارتها من النص.
# ومثلها وما دونها من التعليل (فلو أكل) هر ونحوه (نجاسة ثم ولغ في ماء
~~يسير فطهور ولو لم يغب) الهر ونحوه بعد أكله النجاسة؛ لأن الشارع عفى عنها
~~مطلقا لمشقة التحرز (وكذا فم طفل وبهيمة) إذا ms0212 أكلا نجاسة ثم شربا من ماء
~~يسير قال ابن تميم فيكون الريق مطهرا لها ودل كلامه أنه لا يعفى عن نجاسة
~~بيدها أو رجلها، نص عليه (ولا يكره سؤرهن نصا) قال في المبدع: نص عليه في
~~الهر، ولعموم البلوى بنقر الفأر وغيره.
# (وفي المستوعب وغيره يكره سؤر الفأر؛ لأنه يورث النسيان ويكره سؤر
~~الدجاجة إذا لم تكن مضبوطة نصا) .
# لأن الظاهر نجاسته (وسؤر الحيوان النجس) كالكلب والبغل والحمار على القول
~~بنجاستهما (نجس) أما الشراب فلأنه مائع لاقى النجاسة وأما الطعام فلنجاسة
~~ريقها الملاقي له
# PageV01P195
### | [باب الحيض والاستحاضة والنفاس]
# (باب الحيض والاستحاضة والنفاس) وما يتعلق بها من الأحكام.
# (الحيض) لغة السيلان، مأخوذ من قولهم حاض الوادي إذا سال وحاضت الشجرة
~~إذا سال منها شبه الدم وهو الصمغ الأحمر يقال: حاضت المرأة تحيض حيضا
~~ومحيضا، فهي حائض وحائضة: إذا جرى دمها، وتحيضت، أي: قعدت أيام حيضها عن
~~الصلاة ويسمى أيضا الطمث والعراك، والضحك والإعصار، والإكبار والنفاس
~~والفراك والدراس وشرعا (دم طبيعة) أي: جبلة وخلقة وسجية (يخرج مع الصحة)
~~بخلاف الاستحاضة (من غير سبب ولادة) خرج النفاس (من قعر الرحم) أي: بيت
~~منبت الولد ووعائه (يعتاد أنثى، إذا بلغت في أوقات معلومة) وليس بدم فساد،
~~بل خلقه الله لحكمة غذاء الولد وتربيته وهو مخلوق من مائهما فإذا حملت
~~انصرف ذلك بإذن الله إلى غذائه ولذلك لا تحيض الحامل فإذا وضعت قلبه الله
~~لبنا يتغذى به ولذلك قلما تحيض المرضع فإذا خلت منهما بقي الدم لا مصرف له
~~فيستقر في مكان، ثم يخرج في الغالب في كل شهر ستة أيام أو سبعة وقد يزيد
~~على ذلك ويقل ويطول شهرها ويقصر بحسب ما ركبه الله في الطباع ولهذا أمر
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - ببر الأم ثلاث مرات، وببر الأب مرة واحدة.
# والأصل في الحيض قوله تعالى {ويسألونك عن المحيض} [البقرة: 222] الآية،
~~والسنة قال أحمد الحيض يدور على ثلاثة أحاديث: حديث فاطمة وأم حبيبة وحمنة
~~وفي رواية أم سلمة مكان أم حبيبة.
# (والاستحاضة سيلان الدم ms0213 في غير أوقاته) المعتادة من (مرض وفساد من عرق
~~فمه في أدنى الرحم يسمى) ذلك العرق (العاذل) بالمهملة، والمعجمة، والعاذر
~~فيه حكاهما ابن سيده، يقال: استحيضت المرأة استمر بها الدم بعد أيامها، فهي
~~مستحاضة.
# (والنفاس الدم الخارج بسبب الولادة) يقال: نفست المرأة بضم النون وفتحها
~~مع كسر الفاء فيهما إذا ولدت، ويقال في الحيض:
# PageV01P196
# نفست بالفتح لا غير قال في مختصر الصحاح: النفاس ولادة المرأة إذا وضعت،
~~فهي نفساء ونسوة نفاس وليس في الكلام فعلاء يجمع على فعال غير نفساء،
~~وعسراء، اه.
# (ويمنع الحيض خمسة عشر شيئا) بالاستقراء أحدها:
# (الطهارة) أي: للحيض؛ لأن انقطاعه شرط لصحة الطهارة (له) وتقدم، بخلاف
~~الغسل لجنابة، أو إحرام ونحوه كما تقدم في الغسل.
# (و) الثاني (الوضوء) لأن من شرطه انقطاع ما يوجبه كما تقدم.
# (و) الثالث (قراءة القرآن) لما تقدم في الغسل من قوله - صلى الله عليه
~~وسلم -: لا تقرأ الحائض ولا الجنب شيئا من القرآن.
# (و) الرابع (مس المصحف) لما تقدم.
# (و) الخامس (الطواف) «لقوله - صلى الله عليه وسلم - لعائشة إذا حضت افعلي
~~ما يفعل الحاج غير أن لا تطوفي بالبيت حتى تطهري» متفق عليه.
# (و) السادس (فعل الصلاة و) السابع (وجوبها) أي: الصلاة (فلا تقضيها) قال
~~ابن المنذر أجمع أهل العلم على إسقاط فرض الصلاة عنها في أيام حيضها، وعلى
~~أن قضاء ما فات عنها في أيام حيضها ليس بواجب، «لقوله - صلى الله عليه وسلم
~~- لفاطمة بنت أبي حبيش إذا أقبلت الحيضة فدعي الصلاة» ولما روت معاذة قالت:
# «سألت عائشة ما بال الحائض تقضي الصوم، ولا تقضي الصلاة؟ فقالت: أحرورية
~~أنت؟ فقلت: لست بحرورية ولكني أسأل فقالت: كنا نحيض على عهد رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - فنؤمر بقضاء الصوم ولا نؤمر بقضاء الصلاة» متفق
~~عليهما،.
# ومعنى قولها أحرورية الإنكار عليها أن تكون من أهل حروراء وهي مكان تنسب
~~إليه الخوارج لأنهم يرون على الحائض قضاء الصلاة كالصوم لفرط تعمقهم في
~~الدين حتى مرقوا منه، ولأنه يشق لتكرره وطول مدته، فإن أحبت ms0214 القضاء فظاهر
~~نقل الأثرم التحريم.
# قال في الفروع: ويتوجه احتمال يكره لكنه بدعة كما رواه الأثرم عن عكرمة
~~ولعل المراد، إلا ركعتي الطواف لأنها نسك لا آخر لوقته فيعايى بها اه يعني
~~إذا طافت ثم حاضت قبل أن تصلي ركعتي الطواف فإنها تصليهما إذا طهرت؛ لأنه
~~لا آخر لوقتهما فتسميتها قضاء تجوز.
# (و) الثامن: (فعل الصيام) لقوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث أبي سعيد
~~«أليس إحداكن إذا حاضت لم تصم ولم تصل؟ قلت بلى قال فذلك من نقصان دينها»
~~رواه البخاري و (لا) يمنع الحيض (وجوبه) أي: الصوم (فتقضيه) إجماعا قاله في
~~المبدع؛ لأنه واجب في ذمتها كالدين المؤجل، لكنه مشروط بالتمكن، فإن
# PageV01P197
# لم تتمكن لم تكن عاصية وتقضيه هي وكل معذور بالأمر السابق، لا بأمر جديد.
# والتاسع (الاعتكاف و) العاشر (اللبث في المسجد) ولو بوضوء لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «لا أحل المسجد لحائض ولا جنب» رواه أبو داود.
# (و) الحادي عشر: (الوطء في الفرج) لقوله تعالى {فاعتزلوا النساء في
~~المحيض ولا تقربوهن حتى يطهرن} [البقرة: 222] " ولقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «اصنعوا كل شيء إلا النكاح» رواه مسلم (إلا لمن به شبق بشرطه) وهو
~~أن لا تندفع شهوته بدون الوطء في الفرج ويخاف تشقق أنثييه إن لم يطأ، ولا
~~يجد غير الحائض بأن لا يقدر على مهر حرة ولا ثمن أمة.
# (و) الثاني عشر: (سنة الطلاق) لما روي «عن ابن عمر أنه طلق امرأته وهي
~~حائض فذكر عمر ذلك للنبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: مره فليراجعها ثم
~~ليطلقها طاهرا أو حاملا» متفق عليه، ولم يقل البخاري أو حاملا ولأنه إذا
~~طلقها فيه كان محرما، وهو طلاق بدعة لما فيه من تطويل العدة، وسيأتي (ما لم
~~تسأله طلاقا بعوض أو خلع لأنها) إذن قد أدخلت الضرر على نفسها (فإن سألته)
~~طلاقا (بغير عوض لم يبح) قلت: ولعل اعتبار العوض لأنها تظهر خلاف ما تبطن
~~فبذل العوض يدل على إرادتها الحقيقية.
# (و) الثالث عشر: (الاعتداد بالأشهر) يعني أن من ms0215 تحيض لا تعتد بالأشهر، بل
~~بالحيض لقوله تعالى {والمطلقات يتربصن بأنفسهن ثلاثة قروء} [البقرة: 228]
~~فأوجب العدة بالقروء، وشرط في الآيسة عدم الحيض لقوله تعالى {واللائي يئسن
~~من المحيض} [الطلاق: 4] الآية (إلا المتوفى عنها زوجها) فتعتد بالأشهر،
~~لقوله تعالى {والذين يتوفون منكم} [البقرة: 234] الآية.
# والرابع عشر: (ابتداء العدة إذا طلقها في أثنائه) أي: الحيض، لقوله تعالى
~~ثلاثة قروء وبعض القرء ليس بقرء.
# (و) الخامس عشر: (مرورها في المسجد إن خافت تلويثه) لأن تلويثه بالنجاسة
~~محرم والوسائل لها حكم المقاصد (ولا يمنع) الحيض (الغسل للجنابة والإحرام)
~~ودخول مكة ونحوه وتقدم (بل يستحب) الغسل لذلك (ولا) يمنع (مرورها في المسجد
~~إن أمنت تلويثه) قال في رواية
# PageV01P198
# ابن إبراهيم: تمر ولا تقعد.
# (ويوجب) الحيض (خمسة أشياء) بالاستقراء (الاعتداد به) لغير وفاة لما سبق
~~(والغسل) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «دعي الصلاة قدر الأيام التي كنت
~~تحيضين فيها ثم اغتسلي وصلي» متفق عليه (والبلوغ) لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «لا يقبل الله صلاة حائض إلا بخمار» رواه أحمد وغيره فأوجب عليها أن
~~تستتر لأجل الحيض، فدل على أن التكليف حصل به (والحكم ببراءة الرحم في
~~الاعتداد) به، إذ العلة في مشروعية العدة في الأصل: العلم ببراءة الرحم.
# (و) الحكم ببراءة الرحم في (استبراء الإماء) إذ فائدته ذلك.
# (و) الخامس (الكفارة بالوطء فيه) أي: في الحيض قلت قد يقال الموجب الوطء،
~~والحيض شرط كما قالوا في الزنا: أنه موجب والإحصان في ذلك شرط والخطب في
~~ذلك سهل (ونفاس مثله) أي: الحيض فيما يمنعه ويوجبه قال في المبدع: بغير
~~خلاف نعلمه؛ لأنه دم حيض احتبس لأجل الولد (حتى في) وجوب (الكفارة بالوطء
~~فيه) أي: في النفاس (نصا) لما تقدم (إلا في ثلاثة أشياء: الاعتداد به) لأن
~~انقضاء العدة بالقروء، والنفاس ليس بقرء؛ ولأن العدة تنقضي بوضع الحمل
~~(وكونه) أي: النفاس (لا يوجب البلوغ لحصوله قبله بالحمل) لأن الولد ينعقد
~~من مائهما لقوله تعالى {خلق من ماء دافق} [الطارق: 6] {يخرج من بين الصلب
~~والترائب} [الطارق: 7] (ولا يحتسب به) ms0216 أي: بالنفاس (عليه) أي: على المولى
~~(في مدة الإيلاء) لأنه ليس بمعتاد بخلاف الحيض.
# (وإذا انقطع الدم) أي: الحيض أو النفاس (أبيح فعل الصيام) لأن وجوب الغسل
~~لا يمنع فعله كالجنب (و) أبيح (الطلاق) لأن تحريمه لتطويل العدة بالحيض،
~~وقد زال ذلك (ولم يبح غيرهما حتى تغتسل) .
# قال ابن المنذر هو كالإجماع، وحكاه إسحاق بن راهويه إجماع التابعين؛ لأن
~~الله تعالى شرط لحل الوطء شرطين: انقطاع الدم، والغسل، فقال {ولا تقربوهن
~~حتى يطهرن} [البقرة: 222] أي: ينقطع دمهن فإذا تطهرن أي: اغتسلن بالماء
~~فأتوهن كذا فسره ابن عباس لا يقال: ينبغي على قراءة الأكثر بتخفيف يطهرن
~~الأولى أنه ينتهي النهي عن القربان بانقطاع الدم، إذ الغاية تدخل في المغيا
~~لكونها بحرف حتى لأنه قبل: الانقطاع النهي
# PageV01P199
# والقربان مطلق فلا يباح بحال، وبعده يزول التحريم المطلق، وتصير إباحة
~~وطئها موقوفة على الغسل وظهر أن قراءة الأكثر أكثر فائدة.
# تنبيه تقدم أنه يباح لها اللبث في المسجد بوضوء بعد انقطاع الدم، فالحصر
~~إضافي (فلو أراد وطأها وادعت أنها حائض وأمكن) بأن كانت في سن يتأتى فيه
~~الحيض، ويأتي بيانه (قبل) قولها وجوبا (نصا) لأنها مؤتمنة، قال ابن حزم
~~اتفقوا على قبول قول المرأة تزف العروس إلى زوجها فتقول: هذه زوجتك وعلى
~~استباحة وطئها بذلك، وعلى تصديقها في قولها: أنا حائض، وفي قولها: قد طهرت.
# (ويباح أن يستمتع منها) أي: الحائض (بغير الوطء في الفرج) كالقبلة واللمس
~~والوطء دون الفرج، زاد في الاختيارات والاستمناء بيدها، لقوله تعالى
~~{فاعتزلوا النساء في المحيض} [البقرة: 222] . قال ابن عباس فاعتزلوا نكاح
~~فروجهن رواه عبد بن حميد وابن جرير ولأن المحيض اسم لمكان الحيض في ظاهر
~~كلام أحمد قاله ابن عقيل كالمقيل والمبيت، فيختص بالتحريم بمكان الحيض، وهو
~~الفرج ولهذا لما نزلت هذه الآية قال النبي - صلى الله عليه وسلم - «اصنعوا
~~كل شيء إلا النكاح» رواه مسلم.
# وفي لفظها إلا الجماع رواه أحمد وغيره ولأنه وطء منع للأذى فاختص بمحله،
~~كالدبر وحديث عبد الله بن سعد «أنه سأل النبي ms0217 - صلى الله عليه وسلم - ما
~~يحل من امرأتي وهي حائض؟ قال لك ما فوق الإزار» رواه أبو داود أجيب عنه
~~بأنه من رواية حرام بن حكيم عن عمه وقد ضعفه ابن حزم وغيره سلمنا صحته،
~~فإنه يدل بالمفهوم، والمنطوق راجح عليه.
# وحديث البخاري «عن عائشة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يأمرني أن
~~أأتزر، فيباشرني وأنا حائض» لا دلالة فيه على المنع؛ لأنه كان يترك بعض
~~المباح تقذرا كتركه أكل الضب.
# (ويستحب ستره) أي: الفرج (إذن) أي: عند الاستمتاع من الحائض بغير الفرج
~~لحديث عكرمة عن بعض أزواج النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه كان «إذا أراد
~~من الحائض شيئا ألقى على فرجها ثوبا» رواه أبو داود.
# وقال ابن حامد: يجب (ووطؤها) أي: الحائض (في الفرج ليس بكبيرة) لعدم
~~انطباق تعريفها عليه ويأتي في الشهادات أنه عنده من الكبائر (فإن وطئها)
~~أي: الحائض (من يجامع مثله) وهو ابن عشر فأكثر
# PageV01P200
# (ولو غير بالغ) لعموم الخبر (في الحيض، والدم يجري) أي: يسيل سواء كان
~~الوطء (في أوله) أي: الحيض (أو) في (آخره) لأنه معنى تجب فيه الكفارة،
~~فاستوى الحال فيه بين إقباله وإدباره وصفاته.
# (ولو) كان الوطء (بحائل) لفه على ذكره، أو كيس أدخله فيه (أو وطئها وهي
~~طاهرة فحاضت في أثناء وطئه، ولو لم يستدم) الوطء بل نزع في الحال (لأن
~~النزع جماع فعليه دينار زنته مثقال خاليا من الغش ولو غير مضروب) خلافا
~~للشيخ تقي الدين (أو نصفه على التخيير كفارة) لما روى ابن عباس «عن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - قال عن الذي يأتي امرأته وهي حائض قال يتصدق بدينار
~~أو نصفه» رواه أحمد والترمذي وأبو داود.
# وقال: هكذا الرواية الصحيحة لا يقال: كيف يخير بين الشيء ونصفه؟ لأنه
~~كتخيير المسافر بين الإتمام والقصر وأخذ صاحب الفروع من كلام ابن عقيل.
# أن من كرر الوطء في حيضة أو حيضتين: أنه في تكرار الكفارة كالصوم
~~(مصرفها) أي: هذه الكفارة (مصرف بقية الكفارات) أي: إلى من له أخذ زكاة ms0218
~~لحاجته (وتجوز إلى مسكين واحد كنذر مطلق) أي: كما لو نذر أن يتصدق بشيء،
~~ولم يتقيد بمن يتصدق عليه (وتسقط) كفارة الوطء في الحيض (بعجز) .
# قال ابن حامد: كفارة وطء الحائض تسقط بالعجز عنها أو عن بعضها ككفارة
~~الوطء في رمضان (وكذا هي) أي: الحائض (إن طاوعته) على وطئها في الحيض فتجب
~~عليها الكفارة، ككفارة الوطء في الإحرام، فإن كانت مكرهة فلا شيء عليها
~~لعدم تكليفها والكفارة واجبة بوطء الحائض (حتى) ولو كان الوطء (من ناس
~~ومكره، وجاهل الحيض أو التحريم) أي: جاهل الحيض أو التحريم (أو هما) أي:
~~جاهل الحيض والتحريم لعموم الخبر، وقياسا على الوطء في الإحرام (ولا تجب
~~الكفارة بوطئها بعد انقطاع الدم وقبل الغسل) لمفهوم قوله في الخبر وهي حائض
~~وهذه ليست بحائض.
# (ولا) تجب الكفارة أيضا (بوطئها) أي: الحائض (في الدبر) لأنه ليس منصوصا
~~عليه، ولا في معنى المنصوص (ولا يجزئ إخراج القيمة) عن الدينار أو نصفه،
~~كسائر الكفارات (إلا) إذا أخرج القيمة (من الفضة) كإجزاء أحدهما عن الآخر
~~في الزكاة، لأن المقصود منهما واحد.
# (وبدن الحائض وعرقها وسؤرها طاهر و) لذا (لا يكره طبخها وعجنها وغير ذلك
~~ولا وضع يديها في شيء من المائعات) ذكر ذلك ابن جرير وغيره إجماعا سأله حرب
# PageV01P201
# تدخل يدها في طعام وشراب وخل وتعجن وغير ذلك قال: نعم ولعل المراد ما لا
~~يفسد من المائعات بملاقاته بدنها، وإلا توجه المنع فيها وفي المرأة الجنب.
# (وأقل سن تحيض له المرأة: تمام تسع سنين) هلالية، فمتى رأت دما قبل بلوغ
~~ذلك السن لم يكن حيضا، لأنه لم يثبت في الوجود والعادة لأنثى حيض قبل
~~استكمالها ولا فرق فيه بين البلاد الحارة، كتهامة، والباردة كالصين وإن رأت
~~من الدم ما يصلح أن يكون حيضا، وقد بلغت هذا السن حكم بكونه حيضا وثبتت في
~~حقها أحكام الحيض كلها.
# قال الترمذي: قالت عائشة «إذا بلغت الجارية تسع سنين فهي امرأة» وروي
~~مرفوعا من رواية ابن عمر أي حكمها حكم المرأة.
# قال الشافعي رأيت جدة ms0219 لها إحدى وعشرون سنة وذكر ابن عقيل أن نساء تهامة
~~يحضن لتسع سنين.
# (وأكثره) أي: أكثر سن تحيض فيه المرأة (خمسون سنة) لقول عائشة إذا بلغت
~~المرأة خمسين سنة خرجت من حد الحيض ذكره أحمد.
# وقالت أيضا لن ترى في بطنها ولدا بعد الخمسين رواه أبو إسحاق الشالنجي
~~ولا فرق بين نساء العرب وغيرهن، لاستوائهن في جميع الأحكام (والحامل لا
~~تحيض) لحديث أبي سعيد «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال في سبي أوطاس
~~لا توطأ حامل حتى تضع، ولا غير ذات حمل حتى تحيض» رواه أحمد وأبو داود من
~~رواية شريك القاضي.
# فجعل علما على براءة الرحم فدل على أنه لا يجتمع معه «وقال - صلى الله
~~عليه وسلم - في حق ابن عمر لما طلق زوجته وهي حائض ليطلقها طاهرا، أو
~~حاملا» فجعل الحمل علما على عدم الحيض كالطهر احتج به أحمد (فلا تترك)
~~الحامل (الصلاة لما تراه) من الدم، لأنه دم فساد، لا حيض وكذا الصوم
~~والاعتكاف والطواف ونحوها ولو عبر بالعبادة كغيره، لكان أعم (ولا يمنع)
~~زوجها أو سيدها (وطأها) لأنها ليست حائضا (إن خاف العنت) منه أو منها وإلا
~~منع، كالمستحاضة، ولم يذكر هذا القيد صاحب الفروع والإنصاف والمبدع
~~والمنتهى وشرحه ولا غيرهم ممن وقفت على كلامه، إلا أن تراه قبل الولادة
~~بيوم أو بيومين أو ثلاثة فهو نفاس.
# ويأتي (وتغتسل) الحامل إذا رأت دما زمن حملها (عند انقطاعه استحبابا،
~~نصا) احتياطا وخروجا من الخلاف والمراد ما ذكره
# PageV01P202
# صاحب الفروع: أن الإمام نص على أنها تغتسل، وحمله القاضي على الاستحباب،
~~وكان الأولى أن يقدم نصا على قوله استحبابا.
# (وأقل الحيض: يوم وليلة) لقول علي ولأن الشرع علق على الحيض أحكاما، ولم
~~يبينه فعلم أنه رده إلى العرف، كالقبض والحرز وقد وجد حيض معتاد يوما، ولم
~~يوجد أقل منه قال عطاء رأيت من تحيض يوما رواه الدارقطني،.
# وقال الشافعي رأيت امرأة قالت: إنها لم تزل تحيض يوما لا تزيده وقال أبو
~~عبد الله الزبيري كان في نسائنا من ms0220 تحيض يوما أي: بليلته، لأنه المفهوم من
~~إطلاق اليوم والمراد: مقدار يوم وليلة، أي: أربع وعشرون ساعة (فلو انقطع)
~~الدم (لأقل منه) أي: من اليوم بليلته (فليس بحيض) (بل) هو (دم فساد) لما
~~تقدم.
# (وأكثره) أي: الحيض (خمسة عشر يوما) بلياليهن لقول علي ما زاد على الخمسة
~~عشر استحاضة وأقل الحيض يوم وليلة وقال عطاء رأيت من تحيض خمسة عشر يوما
~~ويؤيده ما رواه عبد الرحمن بن أبي حاتم في سننه عن ابن عمر مرفوعا «النساء
~~ناقصات عقل ودين قيل وما نقصان دينهن؟ قال: تمكث إحداهن شطر عمرها لا تصلي»
~~قال البيهقي: لم أجده في شيء من كتب الحديث.
# وقال ابن منده: لا يثبت هذا بوجه من الوجوه عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - ولهذا قال في المبدع: وذكر ابن المنجا أنه رواه البخاري وهو خطأ
~~(وغالبه) أي: الحيض (ست أو سبع) «لقوله - صلى الله عليه وسلم - لحمنة بنت
~~جحش لما سألته تحيضي في علم الله ستة أيام أو سبعة، ثم اغتسلي وصلي أربعا
~~وعشرين ليلة وأيامها، أو ثلاثا وعشرين ليلة فإن ذلك يجزيك، وكذلك فافعلي في
~~كل شهر كما تحيض النساء ويطهرن لميقات حيضهن وطهرهن» رواه أبو داود
~~والنسائي وأحمد والترمذي وصححاه، وحسنه البخاري.
# (وأقل الطهر بين الحيضتين ثلاثة عشر يوما) لما روى أحمد واحتج به، عن علي
~~أن امرأة جاءته - قد طلقها زوجها - فزعمت أنها حاضت في شهر ثلاث حيض فقال
~~علي لشريح قل فيها فقال شريح إن جاءت ببينة من بطانة أهلها ممن يرجى دينه
~~وأمانته فشهدت بذلك، وإلا فهي كاذبة فقال علي قالون أي: جيد بالرومية وهذا
~~لا يقوله إلا توقيفا وهو قول صحابي اشتهر، ولم يعلم خلافه، ووجود ثلاث حيض
~~في شهر، دليل على أن الثلاثة عشر طهر صحيح يقينا، قال أحمد لا نختلف أن
~~العدة يصح أن تنقضي في شهر إذا قامت به البينة (وغالبه) أي: الطهر بين
~~الحيضتين (بقية الشهر الهلالي) فإذا كان الحيض ستا أو سبعا، فالغالب
# PageV01P203
# أن يكون الطهر أربعا وعشرين، ms0221 أو ثلاثا وعشرين، لما تقدم في حديث حمنة.
# قال في الرعاية: وغالب الطهر ثلاثة أو أربعة وعشرون يوما، وقيل بقية
~~الشهر (ولا حد لأكثره) أي: أكثر الطهر بين الحيضتين لأن المرأة قد لا تحيض
~~أصلا وقد تحيض في السنة مرة واحدة، وحكى أبو الطيب الشافعي أن امرأة في
~~زمنه كانت تحيض في كل سنة يوما وليلة، وأقل الطهر زمن الحيض خلوص النقاء،
~~بأن لا تتغير معه قطنة احتشت بها، ولا يكره وطؤها زمنه.
### | [فصل والمبتدأ بها الدم]
# (فصل والمبتدأ بها الدم) أي: التي رأت دما ولم تكن حاضت (في سن تحيض
~~لمثله) كبنت تسع سنين فأكثر (ولو) كان ما رأته (صفرة أو كدرة تجلس بمجرد ما
~~تراه) لأن دم الحيض جبلة وعادة، ودم الاستحاضة لعارض من مرض ونحوه، والأصل
~~عدمه (فتترك الصوم والصلاة) ونحوهما كالطواف والاعتكاف والقراءة، وهذا
~~تفسير لجلوسها.
# (أقله) أي: أقل الحيض، هو يوم وليلة، لأن العبادة واجبة في ذمتها بيقين
~~وما زاد على أقل الحيض مشكوك فيه فلا نسقطها بالشك، ولو نجلسها الأقل لأدى
~~إلى عدم جلوسها أصلا.
# (فإن انقطع) الدم (لدونه) أي: لدون الأقل (فليس بحيض) لعدم صلاحيته له،
~~بل دم فساد (وقضت واجب صلاة ونحوها) لثبوتها في ذمتها.
# (وإن انقطع) الدم (له) أي: لأقل الحيض، بأن انقطع عند مضي اليوم والليلة
~~(كان حيضا) لأنه الأصل، كما سبق (واغتسلت له) لأنه آخر حيضها.
# (وإن جاوزه) أي: جاوز الدم أقل الحيض، بأن زاد على يوم بليلته (ولم يعبر)
~~أي يجاوز (الأكثر) أي: أكثر الحيض، وهو خمسة عشر يوما، بأن انقطع لخمسة عشر
~~فما دونها (لم تجلس المجاوز) لأنه مشكوك فيه (بل تغتسل عقب أقله) أي:
~~الحيض، لأنه آخر حيضها حكما، أشبه آخره حسا (وتصوم وتصلي فيما جاوزه) لأن
~~المانع منهما هو الحيض وقد حكم بانقطاعه (ويحرم وطؤها فيه) أي: في الدم،
~~أي: زمنه المجاوز لأقل الحيض (قبل تكراره نصا) لأن الظاهر أنه حيض وإنما
~~أمرناها بالعبادة احتياطا لبراءة ذمتها فتعين ترك وطئها احتياطا.
# (فإن انقطع) الدم (يوما ms0222 فأكثر أو أقل قبل مجاوزة أكثره اغتسلت)
# PageV01P204
# عند انقطاعه، لاحتمال أن يكون آخر حيضها، فلا تكون طاهرا بيقين إلا
~~بالغسل، (وحكمها حكم الطاهرات) في الصلاة وغيرها، لأنها طاهرة، لقول ابن
~~عباس أما ما رأت الطهر ساعة فلتغتسل.
# (ويباح وطؤها) إذا اغتسلت بعد انقطاع دمها لأنها طاهرة (فإن عاد) الدم
~~(فكما لو لم ينقطع) على ما تقدم تفصيله، لأن الحكم يدور مع علته (وتغتسل
~~عند انقطاعه) أي: الدم (غسلا ثانيا) لما تقدم (تفعل ذلك) الفعل، وهو جلوسها
~~يوما وليلة، وغسلها عند آخرها، وغسلها عند انقطاع الدم (ثلاثا) أي: في
~~ثلاثة أشهر (في كل شهر مرة) لأن العادة لا تثبت بدون الثلاث على المذهب
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «دعي الصلاة أيام أقرائك» وهي صيغة جمع وأقله
~~ثلاث، ولأن ما اعتبر له التكرار اعتبر فيه الثلاث، كالأقراء، والشهور في
~~عدة الحرة وخيار المصراة، ومهلة المرتد (فإن كان) الدم (في الثلاث متساويا
~~ابتداء وانتهاء) ولم تختلف (تيقن أنه حيض وصار عادة) كما ذكرناه.
# (فلا تثبت العادة بدون الثلاث) لما تقدم (ولا يعتبر فيها) أي: الثلاث من
~~الشهور (التوالي) .
# فلو رأت الدم في شهر ولم تره في الذي يليه ثم رأته وتكرر ولم يختلف، صار
~~عادة لأنه لا حد لأكثر الطهر بين الحيضتين، كما تقدم، وحيث تكرر في ثلاثة
~~أشهر (ف) إنها (تجلسه في الشهر الرابع) لأنه صار عادة لها (وتعيد ما فعلته
~~في المجاوز) لأقل الحيض (من واجب صوم، و) واجب (طواف، و) واجب (اعتكاف
~~ونحوها) كواجب قراءة لتبين أنها فعلته في زمن الحيض (بعد ثبوت العادة)
~~متعلق بتعيد، لأنه قبل ثبوتها لم يتبين الحال.
# (فإن انقطع حيضها ولم يعد) ثلاثا (أو أيست قبل تكرره) ثلاثا (لم تعد) ما
~~فعلته في المجاوز، لأنا لم نتيقنه حيضا، والأصل براءة ذمتها.
# (فإن كان) الدم (على أعداد مختلفة، فما تكرر منه) ثلاثا (صار عادة) لها،
~~لما تقدم، دون ما لم يتكرر (مرتبا كان، كخمسة في أول شهر وستة في) شهر
~~(ثان، وسبعة في) شهر (ثالث، فتجلس ms0223 الخمسة لتكرارها) ثلاثا، كما لو لم يختلف
~~(أو غير مرتب عكسه) أي: عكس المثال المذكور (كأن ترى في الشهر الأول خمسة
~~وفي) الشهر (الثاني أربعة وفي) (الشهر الثالث ستة فتجلس الأربعة) لتكررها
~~ثم كلما تكرر شيء جلسته.
# (فإن جاوز دمها أكثر الحيض ف) هي (مستحاضة) لقول النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - «إنما ذلك عرق وليس بالحيضة» متفق عليه ولأن الدم كله لا يصلح أن
~~يكون حيضا
# PageV01P205
# والاستحاضة كما تقدم: سيلان الدم في غير وقته من أدنى الرحم، دون قعره،
~~إذ المرأة لها فرجان، داخل بمنزلة الدبر، منه الحيض، وخارج كالأليتين منه
~~الاستحاضة ثم هي لا تخلو من حالين إما أن يكون دمها متميزا أو غيره.
# (فإن كان) دمها (متميزا بعضه أسود أو ثخين أو منتن، وبعضه رقيق أحمر) غير
~~منتن (فحيضها زمن الأسود أو) زمن (الثخين أو) زمن (المنتن إن صلح أن يكون
~~حيضا بأن لا ينقص عن أقل الحيض) يوم وليلة (ولا يجاوز أكثره) خمسة عشر يوما
~~قال ابن تميم ولا ينقص غيره عن أقل الطهر (فتجلسه من غير تكرار) لما روت
~~عائشة قالت «جاءت فاطمة بنت أبي حبيش فقالت: يا رسول الله إني أستحاض، فلا
~~أطهر، أفأدع الصلاة؟ فقال: إنما ذلك عرق وليس بالحيضة، فإذا أقبلت الحيضة
~~فدعي الصلاة، وإذا أدبرت فاغسلي عنك الدم وصلي» متفق عليه.
# وفي لفظ للنسائي «إذا كان الحيض، فإنه أسود يعرف، فأمسكي عن الصلاة، وإذا
~~كان الآخر فتوضئي وصلي، فإنما هو دم عرق» ولأنه خارج من الفرج يوجب الغسل،
~~فرجع إلى صفته عند الاشتباه، كالمني والمذي، قال في المبدع: فإن تعارضت
~~الصفات فذكر بعض الشافعية، أنه يرجح بالكثرة.
# فإن استوت رجح بالسبق، وتثبت العادة بالتمييز (كثبوتها بانقطاع) الدم،
~~فإذا رأت خمسة أيام أسود في أول شهر، وتكرر ثلاثا، صارت عادتها بالتمييز،
~~لثبوتها بانقطاع الدم فإذا رأت خمسة أيام أسود في أول كل شهر وتكرر ثلاثا
~~صارت عادة، فتجلسها من أول كل شهر ولو أطبق الأحمر بعد (ولا يعتبر فيها)
~~أي: العادة الثاني بالتمييز ms0224 (التوالي أيضا) أي: كما لا يعتبر عند الانقطاع
~~كما تقدم.
# (فلو رأت دما أسود) يصلح أن يكون حيضا (ثم) دما (أحمر وعبر أكثر الحيض)
~~أي: جاوز خمسة عشر يوما، بأن كان الأسود عشرا والأحمر ثلاثين - مثلا -
~~(فحيضها زمن الدم الأسود) إن صلح حيضا فتجلسه (وما عداه استحاضة) لأنه لا
~~يصلح حيضا.
# (وإن لم يكن) دمها (متميزا) بأن كان كله أسود أو أحمر ونحوه (أو كان)
~~متميزا (ولم يصلح) الأسود ونحوه أن يكون حيضا، بأن نقص عن اليوم والليلة،
~~أو جاوز الخمسة عشر (قعدت من كل شهر غالب الحيض: ستا أو سبعا بالتحري) أي
~~باجتهادها ورأيها فيما يغلب على ظنها أنه أقرب إلى عادتها أو عادة نسائها،
~~أو ما يكون أشبه بكونه حيضا.
# ووجه كونها تجلس غالب الحيض: " حديث «حمنة بنت جحش قالت يا رسول الله إني
~~أستحاض حيضة شديدة كبيرة قد
# PageV01P206
# منعتني الصوم والصلاة فقال: تحيضي في علم الله ستا أو سبعا، ثم اغتسلي»
~~رواه أحمد وغيره وعملا بالغالب ولأنها ترد إلى غالب الحيض وقتا فكذا قدرا
~~وتفارق المبتدأة في جلوسها الأقل، من حيث إنها أول ما ترى الدم ترجو انكشاف
~~أمرها عن قرب.
# ولم يتيقن لها دم فاسد وإذا علم استحاضتها، فقد اختلط الحيض بالفاسد
~~يقينا، وليس ثم قرينة فلذلك ردت إلى الغالب، عملا بالظاهر (ويعتبر في حقها)
~~أي: المبتدأة (تكرار الاستحاضة نصا) بخلاف المعتادة (فتجلس) المبتدأة التي
~~جاوز دمها أكثر الحيض (قبل تكراره) أي: الدم ثلاثة أشهر (أقله) أي: أقل
~~الحيض، لأنه المتيقن، وما زاد مشكوك فيه كغير المستحاضة (ولا تبطل دلالة
~~التمييز بزيادة الدمين) أي: الدم الذي يصلح حيضا كالأسود أو الثخين أو
~~المنتن، إذا بلغ يوما وليلة، ولم يجاوز خمسة عشر، والدم الآخر (على شهر)
~~هلالي أو ثلاثين يوما بأن كان الأسود مثلها عشرة أيام والأحمر ثلاثين لأن
~~الأحمر بمنزلة الطهر ولا حد لأكثره لما تقدم.
### | [فصل المعتادة إذا استحيضت]
# (فصل) لما أنهى الكلام على المستحاضة غير المعتادة، أخذ يتكلم على
~~المعتادة إذا استحيضت، مقدما على ms0225 ذلك تعريف المستحاضة وحكمها العام فقال:
~~(المستحاضة هي التي ترى دما لا يصلح أن يكون حيضا ولا نفاسا) هكذا في الشرح
~~والمبدع.
# قال في الإنصاف: والمستحاضة من جاوز دمها أكثر الحيض، والدم الفاسد أعم
~~من ذلك انتهى أي: من الاستحاضة فعلى كلام الإنصاف: ما نقص عن اليوم
~~والليلة، وما تراه الحامل لأقرب الولادة، وما تراه قبل تمام تسع سنين: دم
~~فساد لا تثبت له أحكام الاستحاضة بخلافه على الأول (وحكمها) أي: المستحاضة
~~(حكم الطاهرات) أي: الخاليات من الحيض والنفاس (في وجوب العبادات وفعلها)
~~لأنها نجاسة غير معتادة أشبهت سلس البول.
# وللمستحاضة أربعة أحوال أحدها أن تكون معتادة فقط، وقد ذكرها بقوله (وإن
~~استحيضت معتادة رجعت، إلى عادتها) لتعمل بها لما يأتي
# PageV01P207
# الحال الثاني أن تكون معتادة مميزة وأشار إليها بقوله: (وإن كانت مميزة)
~~بعض دمها أسود أو ثخين أو منتن فتقدم العادة على التمييز، سواء (اتفق
~~تمييزها وعادتها) بأن تكون عادتها أربعة مثلا من أول الشهر، وكان دم هذه
~~الأربعة أسود، ودم باقي الشهر أحمر (أو اختلفا) أي: العادة، والتمييز،
~~وسواء كان الاختلاف (بمداخلة) بأن تكون عادتها ستة أيام، من أول العشر
~~الأوسط من الشهر، فترى في أول العشر أربعة أسود وباقي الشهر أحمر فتجلس
~~الستة كلها من أول العشر (أو مباينة) بأن تكون عادتها من أول الشهر فترى
~~الدم الصالح للحيض في آخره فتجلس عادتها.
# ثم تغتسل بعدها، وتتوضأ لوقت كل صلاة وتصلي، لقوله - صلى الله عليه وسلم
~~- «دعي الصلاة قدر الأيام التي كنت تحيضين فيها، ثم اغتسلي وصلي» متفق عليه
~~ولأن العادة أقوى لأنها لا تبطل دلالتها بخلاف اللون إذ زاد على أكثر الحيض
~~بطلت دلالته والعادة ضربان: متفقة، بأن تكون أياما متساوية، كسبعة من كل
~~شهر فإذا استحيضت جلستها ومختلفة، وهي قسمان: مرتبة، بأن ترى في شهر ثلاثة
~~وفي الثاني أربعة وفي الثالث خمسة ثم تعود إلى مثل ذلك فهذه إذا استحيضت في
~~شهر وعرفت نوبته عملت عليه، وإن نسيت نوبته جلست الأقل وهو ثلاثة ثم تغتسل ms0226
~~وتصلي بقية الشهر وإن علمت أنه غير الأول وشكت هل هو الثاني أو الثالث جلست
~~أربعة لأنها اليقين.
# ثم تجلس في الشهرين الآخرين ثلاثة ثلاثة وفي الرابع أربعة ثم تعود إلى
~~الثلاثة كذلك أبدا ويكفيها غسل واحد عند انقضاء المدة التي جلستها،
~~كالناسية وصحح في المغني والشرح أنه يجب عليها الغسل أيضا عند مضي أكثر
~~عادتها، وغير المرتبة، كأن تحيض في شهر ثلاثة.
# وفي الثاني خمسة وفي الثالث أربعة فإن أمكن ضبطه بحيث لا يختلف هو فالحكم
~~فيه كالذي قبله وإن لم يمكن ضبطه جلست الأقل في كل شهر واغتسلت عقبه (ونقص
~~العادة لا يحتاج إلى تكرار) لأنه رجوع إلى الأصل وهو العدم.
# (فلو نقصت عادتها ثم استحيضت بعده) أي: بعد النقص (فإن كانت عادتها عشرة)
~~أيام (فرأت) الدم (سبعة ثم استحيضت في الشهر الآخر جلست السبعة) لأنها التي
~~استقرت عليها عادتها
# PageV01P208
# الحال الثالث أن يكون لها عادة وتمييز وتنسى العادة، وقد ذكرها بقوله:
~~(وإن نسيت العادة عملت بالتمييز الصالح) لأن يكون حيضا وتقدم، لما روى أبو
~~داود والنسائي من حديث فاطمة بنت أبي حبيش «إذا كان دم الحيض فإنه أسود
~~يعرف فأمسكي عن الصلاة فإذا كان الآخر فتوضئي فإنما هو عرق» ولأنها مستحاضة
~~ولا تعلم لها عادة تلزمها العمل بالتمييز كالمبتدأة.
# (ولو تنقل) التمييز بأن كانت تراه تارة في أول الشهر وتارة في وسطه وتارة
~~في آخره (من غير تكرار) أي: تعمل بالتمييز ولو لم يتكرر كما تقدم في
~~المبتدأة لعموم الخبر (فإن لم يكن لها تمييز) بأن كان الدم على نسق واحد
~~(أو كان) لها تمييز (و) لكنه (ليس بصالح) بأن نقص عن يوم وليلة، أو جاوز
~~خمسة عشر (فهي المتحيرة) لأنها قد تحيرت، في حيضها بجهل العادة وعدم
~~التمييز وهذا هو الحال الرابع ولا (تفتقر استحاضتها إلى تكرار) بخلاف
~~المبتدأة (أيضا) أي: كما أن تمييزها لا يفتقر إلى تكرار كما تقدم.
# وللمتحيرة ثلاثة أحوال أحدها: أن تكون ناسية للعدد فقط (تجلس غالب الحيض
~~إن اتسع شهرها له) ms0227 بأن كان عشرين يوما فأكثر لحديث حمنة بنت جحش وهي امرأة
~~كبيرة قاله أحمد ولم يسألها عن تمييزها ولا عادتها فلم يبق إلا أن تكون
~~ناسية فترد إلى غالب الحيض إناطة للحكم بالأكثر كما ترد المعتادة لعادتها
~~(وإلا) بأن لم يتسع شهرها لغالب الحيض (جلست الفاضل) من شهرها (بعد أقل
~~الطهر كأن يكون شهرها ثمانية عشر يوما، فإنها تجلس الزائد عن أقل الطهرين
~~الحيضتين فقط) لئلا ينقص الطهر عن أقله (وهو) أي: ما تجلسه (هنا) أي: في
~~المثال المذكور (خمسة أيام) لأنها الباقي من الثمانية عشر بعد الثلاثة عشر
~~فتجلسها فقط (لئلا ينقص الطهر عن أقله) فيخرج عن كونه طهرا.
# (وإن جهلت شهرها جلسته) أي غالب الحيض (من) كل (شهر) للخبر (هلالي) لأنه
~~المتبادر عند الإطلاق (وشهر المرأة هو) الزمن (الذي يجتمع لها فيه حيض وطهر
~~صحيحان) أي: تامان (وأقل ذلك: أربعة عشر يوما) بلياليها (يوم) بليلته
~~(للحيض) لأنه أقله (وثلاثة عشر) يوما بلياليها (للطهر) لأنها أقله (ولا حد
~~لأكثره) أي: شهر المرأة لما تقدم: أنه لا حد لأكثر الطهر بين الحيضتين
~~(وغالبه) أي: شهر المرأة (الشهر الهلالي) لأن غالب الحيض ست أو سبع وغالب
~~الطهر بقية الشهر.
# وتقدم (ولا تكون) المرأة (معتادة حتى تعرف شهرها) الذي تحيض فيه وتطهر
~~فيه (و) تعرف (وقت حيضها وطهرها)
# PageV01P209
# منه بأن تعرف أنها تحيض خمسة مثلا من ابتدائه وتطهر في باقيه (ويتكرر)
~~حيضها ثلاثة أشهر، لأن العادة لا تثبت بدونها كما تقدم الحال الثاني أن
~~تكون عالمة بالعدد ناسية للموضع وقد ذكر ذلك بقوله.
# (وإن علمت عدد أيامها) أي: أيام حيضها (ونسيت موضعها) بأن لم تدر أكانت
~~تحيض في أول الشهر أو وسطه أو آخره؟ (جلستها) أي أيام حيضها (من أول كل شهر
~~هلالي) لأنه - صلى الله عليه وسلم - جعل حيضة حمنة من أول الشهر والصلاة في
~~بقيته ولأن دم الحيض جبلة والاستحاضة عارضة، فإذا رأته وجب تقديم دم الحيض
~~الحال الثالث الناسية للعدد والموضع، وهي المرادة بقوله: (وكذا من عدمتهما)
~~أي: عدمت ms0228 العلم بعدد حيضها وموضعه، فتجلس غالب الحيض من أول كل شهر هلالي
~~لما تقدم (فإن عرفت ابتداء الدم) بأن علمت أن الدم كان يأتيها في أول العشر
~~الأوسط من الشهر وأول النصف الأخير منه ونحوه.
# (فهو أول دورها) فتجلس منه سواء كانت ناسية للعدد فقط والموضع (وما جلسته
~~ناسية) للعدد أو الموضع أو هما (من حيض مشكوك فيه، كحيض يقينا) فيما يوجبه
~~ويمنعه، وعدم قضاء الصلاة ونحو ذلك بخلاف النفاس المشكوك فيه لمشقة تكرره
~~(وما زاد على ما تجلسه إلى أكثره) أي: الحيض (كطهر متيقن) .
# قال في الرعاية: والحيض والطهر مع الشك فيهما كاليقين فيما يحل ويحرم
~~ويكره ويجب ويستحب ويباح ويسقط وعنه يكره الوطء في طهر مشكوك فيه،
~~كالاستحاضة (وغيرهما) أي: غير زمن الحيض وما زاد عليه إلى أكثر الحيض وهو
~~نصف الشهر الباقي إن حيضناها من كل شهر (استحاضة) لأنه لا يصح أن يكون حيضا
~~ولا نفاسا (وإن ذكرت) المستحاضة الناسية لعادتها (عادتها رجعت إليها)
~~فتجلسها لأن ترك الجلوس فيها إنما كان لعارض النسيان وإذا زال العارض رجعت
~~إلى الأصل.
# (وقضت الواجب زمن العادة المنسية) كأن كانت صامت فرضا فيها، فتقضيه، لعدم
~~صحته، لموافقة زمن الحيض (و) قضت الواجب أيضا (زمن جلوسها في غيرها) فتقتضي
~~الصلاة والصوم ونحوه، لأنه ليس بزمن حيض (وكذا الحكم في كل موضع حيض من لا
~~عادة لها ولا تمييز، مثل المبتدأة إذا لم تعرف وقت ابتداء دمها ولا تمييز
~~لها) فإنها تجلس غالب الحيض بعد تكرره من أول كل شهر هلالي، وإذا ذكرت وقت
# PageV01P210
# ابتداء دمها رجعت إليه وقضت الواجب زمنه وزمن جلوسها في غيره.
# (وإن علمت) المستحاضة عدد (أيامها في وقت من الشهر) كأن علمت أن حيضها
~~ستة أيام في الشهر (ونسيت موضعها) بأن لم تدر أهي في أوله أو في آخره؟ (فإن
~~كانت أيامها نصف الوقت) الذي علمت أن حيضها فيه (فأقل) من نصفه (فحيضها من
~~أولها) فإذا علمت أن حيضها كان في النصف الثاني من الشهر، فإنها تجلس من
~~أوله ms0229 (أو بالتحري) أي: للاجتهاد على الوجهين في ذلك، والأكثر على أنها من
~~أولها كما قطع به من قال (وليس لها حيض بيقين) بل حيضها مشكوك فيه.
# (وإن زادت) أيامها (على النصف) من الوقت الذي علمت الحيض فيه (مثل أن
~~تعلم أن حيضها ستة أيام من العشر الأول) من الشهر (ضم الزائد) على النصف
~~(وهو) في المثال (يوم) لأن نصف العشرة خمسة (إلى مثله مما قبله وهو يوم،
~~فيكونان) أي: الخامس والسادس (حيضا بيقين) إذ لا يحتمل خلافه (يبقى لها
~~أربعة أيام) تتمة عادتها (فإن جلستها من الأول) على قول الأكثر (كان حيضها
~~من أول العشر إلى آخر السادس منها يومان) وهما الخامس والسادس (حيض بيقين
~~والأربعة حيض مشكوك فيه) والأربعة الباقية طهر مشكوك فيه.
# (وإن جلست بالتحري) على الوجه المقابل لقول الأكثر (فأداها اجتهادها إلى
~~أنها من أول العشر فهي كالتي ذكرنا) فيكون حيضها من أول العشر إلى آخر
~~السادس منها يومان حيض بيقين، والأربعة (حيض مشكوك فيه) واليومان قبلها
~~حيضا بيقين (والأربعة الأولى طهر مشكوك فيه.
# وإن قالت: حيضتي سبعة أيام من العشر) الأول أو الوسط أو الأخير (فقد
~~زادت) أيامها (يومين على نصف الوقت) لأن نصف العشرة خمسة (فتضمهما إلى
~~يومين قبلهما فيصير لها أربعة أيام حيضا بيقين من أول الرابع إلى آخر
~~السابع ويبقى لها ثلاثة أيام تجلسها لما تقدم) .
# من أول العشر أو بالتحري على الوجهين وهي حيض مشكوك فيه (وحكم الحيض
~~المشكوك فيه حكم المتيقن في ترك العبادات) وتحريم الوطء ووجوب الغسل (كما
~~تقدم وإن شاءت أسقطت الزائد من أيامها) عن نصف الوقت (من آخر المدة) وأسقطت
~~(مثله من أولها فما بقي) أي: صار بمعنى: اجتمع، كما في بعض النسخ (فهو حيض
~~بيقين والشك فيما بقي من الوقت المعين) كما تقدم تمثيله.
# (وإن علمت موضع حيضها) بأن علمت أنها تحيض في العشر الأوسط (ونسيت عدده)
~~أي: عدد أيام الحيض (جلست
# PageV01P211
# فيه) أي: في موضع حيضها (غالب الحيض) ستة أيام أو سبعة بالتحري، لما
~~تقدم.
# (وإن ms0230 تغيرت العادة بزيادتها) بأن كانت عادتها ستة أيام، فرأت الدم ثمانية
~~(أو) تغيرت العادة (بتقدم) ، بأن كانت ترى الدم من وسط الشهر، فرأته في
~~أوله (أو) تغيرت العادة ب (تأخر) بأن كانت تراه في أوله فتأخر إلى آخره (أو
~~انتقال) بأن كان حيضها الخمسة الأول فتصير الخمسة الثانية، لكن لم يذكره في
~~المحرر والوجيز والفروع والمنتهى لأنه في معنى ما تقدم (ف) ما تغير (كدم
~~زائد على أقل حيض) من (مبتدأة) لا تلتفت إليه، حتى يتكرر ثلاث مرات، فتصوم
~~فيه وتصلي قبل التكرار، وتغتسل عند انقطاعه غسلا ثانيا، فإذا تكرر صار عادة
~~تجلسه وتعيد صوم فرض ونحوه فيه، لأنا تبيناه حيضا (فلو لم يعد، أو أيست قبل
~~تكراره) ثلاثا (لم تقض) كما تقدم في المبتدأة.
# (وعنه تصير إليه من غير تكرار) أومأ إليه في رواية ابن منصور (اختاره جمع
~~وعليه العمل ولا يسع النساء العمل بغيره) قال في الإنصاف: وهو الصواب، قال
~~ابن تميم وهو أشبه قال ابن عبيدان: هو الصحيح قال في الفائق، وهو المختار
~~واختاره الشيخ تقي الدين وإليه ميل الشارح.
# (وإن طهرت في أثناء عدتها طهرا خالصا لا تتغير معه القطنة إذا احتشتها،
~~ولو أقل مدة) فلا يعتبر بلوغه يوما (فهي طاهر، تغتسل) لقول ابن عباس إذا ما
~~رأت الطهر فلتغتسل (وتصلي) وتفعل ما تفعله الطاهرات، لأن الله تعالى وصف
~~الحيض بكونه أذى فإذا ذهب الأذى وجب زوال الحيض (ولا يكره وطؤها) بعد
~~الاغتسال، كسائر الطاهرات.
# (فإن عاودها الدم في) أثناء (العادة ولم يجاوزها جلسته) أي: زمن الدم من
~~العادة، كما لو لم ينقطع، لأنه صادف زمن العادة (وإن جاوزها) أي: جاوز دمها
~~العائد بعد انقطاعه عادتها (ولم يعبر) أي: يجاوز (أكثر الحيض) خمسة عشر
~~يوما (لم تجلسه حتى يتكرر) ثلاثا (وإن عبر أكثره) أي جاوز أكثر الحيض (فليس
~~بحيض) لأن بعضه ليس بحيض فيكون كله استحاضة لاتصاله به وانفصاله عن الحيض.
# (وإن عاودها) أي: رجع الدم بعد انقطاعه عنها (بعد العادة فلا يخلو إما أن
~~يمكن ms0231 جعله حيضا) إما بضمه إلى ما قبله أو نفسه (أو لا) يمكن جعله حيضا (فإن
~~أمكن) جعله حيضا إما بضمه إلى ما قبله أو بنفسه (بأن يكون) الدم (بضمه إلى
~~الدم الأول لا يكون بين طرفيهما) أي أول الدمين وآخرهما (أكثر من أكثر
~~الحيض) خمسة عشر يوما (فيلفقان) أي: الدمان (ويجعلان حيضة واحدة إن تكرر)
~~الدم الذي بعد العادة ثلاثا وهذا مثال لما أمكن
# PageV01P212
# أن يكون حيضا بالضم وأشار إلى ما أمكن جعله بنفسه بقوله: (أو يكون
~~بينهما) أي: الدمين (أقل الطهر: ثلاثة عشر يوما وكل من الدمين يصلح أن يكون
~~حيضا إذن بمفرده) بأن يكون يوما وليلة فأكثر ولا يجاوز الخمسة عشر (فيكونان
~~حيضتين) لوجود الطهر التام بينهما.
# (إذا تكرر) الثاني ثلاثا (وإن نقص أحدهما عن أقل حيض، فهو دم فاسد إذا لم
~~يمكن ضمه إلى ما بعده) يعني إلى الدم الآخر لأنه لا يصلح حيضا ولا نفاسا.
# (وإن لم يمكن جعله حيضا لعبوره أكثر الحيض، وليس بينه وبين الدم الأول
~~أقل الطهر) بل كان بينهما دونه (فهذا استحاضة، سواء تكرر أم لا) لمجاوزته
~~أكثر الحيض (ويظهر ذلك بالمثال فلو كانت العادة عشرة أيام مثلا فرأت منها
~~خمسة دما وطهرت الخمسة الباقية، ثم رأت خمسة) أخرى (دما وتكرر ذلك) ثلاثا
~~(فالخمسة الأولى و) الخمسة (الثالثة حيضة واحدة بالتلفيق) لأنهما مع ما
~~بينهما لا يجاوزان خمسة عشر يوما (ولو رأت) الدم (الثاني ستة أو سبعة)
~~فأكثر (لم يمكن أن يكون حيضا) لمجاوزته مع الأول وما بينهما أكثر الحيض
~~(ولو كانت رأت يوما) بليلته (دما وثلاثة عشر طهرا ثم رأت يوما) بليلته (دما
~~وتكرر) الثاني (فهما حيضتان لوجود طهر صحيح بينهما) لأن أقل الطهر ثلاثة
~~عشر يوما.
# (ولو رأت يومين دما و) رأت (اثني عشر يوما طهرا، ثم) رأت (يومين دما فهنا
~~لا يمكن جعلهما حيضة واحدة، لزيادة الدمين مع ما بينهما من الطهر عن أكثر
~~الحيض) لأن مجموع ذلك ستة عشر يوما (ولا) يمكن (جعلهما حيضتين، لانتقاء طهر
~~صحيح بينهما) ms0232 لأن بينهما اثني عشر يوما وأقل الطهر ثلاثة عشر (فيكون الحيض
~~منهما ما وافق العادة) لتقويه بموافقتها (و) يكون (الآخر استحاضة) ولو
~~تكرر.
# (والصفرة والكدرة) وهما شيء كالصديد يعلوه صفرة وكدرة قاله في المبدع (في
~~أيام العادة حيض) لدخولهما في عموم النص ولقول عائشة وكان النساء يبعثن
~~إليها بالدرجة فيها الصفرة والكدرة: لا تعجلن حتى ترين القصة البيضاء تريد
~~بذلك الطهر من الحيض.
# وفي الكافي قال مالك وأحمد هي ماء أبيض يتبع الحيضة (لا بعدها) أي: ليست
~~الصفرة والكدرة بعد العادة حيضا (ولو تكرر) ذلك فلا تجلسه لقول أم عطية كنا
~~لا نعد الصفرة والكدرة بعد الطهر شيئا رواه أبو داود والبخاري، ولم يذكر
~~بعد الطهر
# PageV01P213
### | [فصل في التلفيق وشيء من أحكام المستحاضة ونحوها]
# (فصل في التلفيق) وشيء من أحكام المستحاضة ونحوها (ومعناه) أي: التلفيق
~~(ضم الدماء بعضها إلى بعض) وجعلها حيضة واحدة (إن تخللها طهر) لا يبلغ أقل
~~الطهر بين الحيضتين (وصلح زمانه) أي: الدم للمتفرق (أن يكون حيضا) بأن بلغ
~~يوما وليلة، ولم يجاوز مع مدة الطهر خمسة عشر يوما (فمن كانت ترى يوما، أو
~~أقل، أو أكثر دما يبلغ مجموعه أقل الحيض) يوما وليلة (فأكثر و) ترى (طهرا
~~متخللا) لذلك الدم، سواء كان زمنه كزمن الطهر، أو أقل أو أكثر (فالدم حيض
~~ملفق) فتجلسه.
# لأنه لما لم يمكن جعل كل واحد حيضة، ضرورة نقصه عن اليوم والليلة، أو كون
~~الطهر بين الحيضتين ثلاثة عشر تعين الضم لأنه دم في زمن يصلح كونه حيضا
~~أشبه ما لو لم يفصل بينهما طهر (والباقي) أي: النقاء (طهر) لما تقدم، من أن
~~الطهر في أثناء الحيضة صحيح (فتغتسل فيه، وتصوم وتصلي) لأنه طهر حقيقة.
# (ويكره وطؤها) زمن طهر، على ما قدمه في الرعاية وعنه يباح (إلا أن يجاوز
~~زمن الدم، و) زمن (النقاء أكثره) أي: أكثر الحيض كأن ترى يوما دما ويوما
~~نقاء، إلى ثمانية عشر مثلا (فتكون مستحاضة) لقول علي (وتجلس المبتدأة من
~~هذا الدم) الذي تخلله طهر وصلح أن ms0233 يكون حيضا (أقل الحيض) ثم تغتسل
~~(والباقي) من الدم (إن تكرر) ثلاثا (فهو حيض بشرطه) بأن لا يجاوز أكثر
~~الحيض (وإلا) بأن لم يتكرر، أو جاوز أكثره (فاستحاضة) لا تجلسه والمعتادة
~~تجلس ما تراه في زمن عادتها وإن كانت عادتها بتلفيق جلست على حسبها وإن لم
~~يكن لها عادة، ولها تمييز صحيح جلست زمنه.
# فإن لم يكونا وقلنا تجلس الغالب فهل تلفق ذلك من أكثر الحيض، أو تجلس
~~أيام الدم من الست أو السبع؟ وجهان جزم بالثاني في الكافي.
# (وإذا أرادت المستحاضة الطهارة ف) إنها (تغسل فرجها) لإزالة ما عليه من
~~الدم (وتحتشي بقطن، أو ما يقوم مقامه) من خرق ونحوها طاهرة، ليمتنع الدم
~~(فإن لم يمنع ذلك) الحشو (الدم، عصبته بشيء طاهر يمنع الدم حسب الإمكان،
~~بخرقة عريضة مشقوقة الطرفين، تتلجم بها، وتوثق طرفيها في شيء آخر قد شدته
~~على وسطها)
# PageV01P214
# «لقوله - صلى الله عليه وسلم - لحمنة حين شكت إليه كثرة الدم أنعت لك
~~الكرسف - يعني - القطن تحشين به المكان قالت:» إنه أكثر من ذلك قال تلجمي.
# قال في المبدع: وظاهره ولو كانت صائمة، لكن يتوجه أن تقتصر على التعصيب
~~فقط (فإن غلب) الدم (وقطر بعد ذلك لم تبطل طهارتها) لعدم إمكان التحرز منه
~~(ولا يلزمها إذن إعادة شده، و) لا إعادة (غسله لكل صلاة إن لم تفرط) في
~~الشد للحرج فإن فرطت في الشد وخرج الدم بعد الوضوء أعادته لأنه حدث أمكن
~~التحرز منه (وتتوضأ لوقت كل صلاة إن خرج شيء) «لقول النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - لفاطمة توضئي لكل صلاة، حتى يجيء ذلك الوقت» رواه أحمد وأبو داود
~~والترمذي وصححه.
# وفي لفظ قال لها توضئي لوقت كل صلاة قال الترمذي: حديث حسن صحيح لا يقال:
~~فيه وفي غالب الروايات وتوضئي لكل صلاة لأنه مقيد فيجب حمله على المقيد به
~~ولأنها طهارة عذر وضرورة، فتقيدت بالوقت كالتيمم.
# (وإلا) أي: وإن لم يخرج شيء (فلا) تتوضأ لكل وقت صلاة (وتصلي) المستحاضة
~~بوضوئها (ما شاءت) ما دام الوقت (حتى جمعا ms0234 بين فرضين) لبقاء وضوئها إلى آخر
~~الوقت، وكالمتيمم وأولى (ولها) أي المستحاضة (الطواف) فرضا ونفلا (ولو لم
~~تطل استحاضتها) كالصلاة وأولى (وتصلي عقب طهرها ندبا) خروجا من الخلاف (فإن
~~أخرت) الصلاة عن طهرها (ولو) كان التأخير (لغير حاجة لم يضر) ما دام الوقت
~~لأنها متطهرة كالمتيمم (وإن كان لها) أي: المستحاضة (عادة بانقطاعه) أي:
~~الدم (زمنا يتسع للوضوء والصلاة، تعين فعلهما فيه) لأنه قد أمكن الإتيان
~~بالعبادة على وجه لا عذر معه ولا ضرورة، فتعين فعلهما على هذا الوجه كمن لا
~~عذر له فإن توضأت زمن انقطاعه ثم عاد بطل.
# (وإن عرض هذا الانقطاع) للدم في زمن يتسع للوضوء والصلاة (بعد طهارتها
~~لمن عادتها الاتصال) أي: اتصال دم الاستحاضة (بطلت طهارتها ولزمها
~~استئنافها) لأنها صارت بهذا الانقطاع في حكم من حدثها غير دائم.
# (فإن وجد) هذا الانقطاع (قبل الدخول في الصلاة لم يجز الشروع فيها) حتى
~~تتوضأ، لبطلان وضوئها بالانقطاع (فإن خالفت وشرعت) في الصلاة (واستمر
~~الانقطاع زمنا يتسع للوضوء والصلاة فيه، فصلاتها باطلة) لتبين بطلان
~~الطهارة بانقطاعه.
# (وإن عاد) دمها (قبل ذلك) أي: قبل مضي زمن يتسع للوضوء والصلاة (فطهارتها
~~صحيحة) لأنه لا أثر لهذا الانقطاع (وتجب إعادة الصلاة) لأنها
# PageV01P215
# صلت بطهارة لم يكن لها أن تصلي بها فلم تصح كما لو تيقن الحدث وشك في
~~الطهارة وصلى ثم تبين أنه كان متطهرا.
# (وإن عرض) الانقطاع (في أثناء الصلاة أبطلها مع الوضوء) لما تقدم من أنها
~~بالانقطاع تصير كمن لا عذر لها (ومجرد الانقطاع يوجب الانصراف) من الصلاة،
~~لبطلان الوضوء فتبطل هي (إلا أن يكون لها عادة بانقطاع يسير) فلا يلزمها
~~الانصراف بمجرد الانقطاع من الصلاة، لأن الظاهر حمله على المعتاد لها وهو
~~لا أثر له (ولو توضأت من لها عادة بانقطاع يسير ف) انقطع دمها.
# و (اتصل الانقطاع حتى اتسع) للوضوء والصلاة (أو برئت) من الاستحاضة (بطل
~~وضوءها إن وجد) أي: خرج (منها دم) بعد الوضوء، كالمتيمم للمرض، فيعافى فإن
~~لم يكن خرج منها دم بعد الوضوء لم ms0235 يبطل (وإن كان الوقت) الذي انقطع فيه
~~الدم (لا يتسع لهما) أي للوضوء والصلاة (لم يؤثر) في بطلان الوضوء ولا
~~الصلاة.
# (ولو كثر الانقطاع) واتسع للوضوء والصلاة (و) لكن (اختلفت بتقدم وتأخر
~~وقلة وكثرة، ووجد مرة وعدم) مرة (أخرى، ولم يكن لها عادة مستقيمة باتصال
~~ولا بانقطاع فهذه كمن عادتها الاتصال) في الدم (في بطلان الوضوء بالانقطاع
~~المتسع للوضوء والصلاة، دون ما) أي: انقطاع (دونه) أي دون ما يتسع للوضوء
~~والصلاة، لما تقدم وحكمها كمن عادتها الاتصال (في سائر ما تقدم، إلا أنها
~~لا تمنع من الدخول في الصلاة، و) لا من (المضي فيه بمجرد الانقطاع قبل تبين
~~اتساعه) للوضوء والصلاة لعدم انضباط هذا الانقطاع فيقضي لزوم اعتباره إلى
~~الحرج والمشقة.
# (ولا يكفيها) أي: المستحاضة (نية رفع الحدث) قال في التلخيص: قياس المذهب
~~لا يكفي (وتكفي نية الاستباحة) أي: تتعين، ولو انتقضت طهارتها بطروء حدث
~~غير الاستحاضة وظاهره: ولو قلنا إن طهارتها ترفع الحدث.
# قلت لأنها لا ترفع الحدث على الإطلاق وإنما ترفع الحدث السابق دون
~~المقارن، لكنه لم يؤثر كالمتأخر للضرورة ولهذا تبطل طهارتها بخروج الوقت
~~(فأما تعيين النية للفرض فلا تعتبر) هنا، بخلاف التيمم لأن طهارتها ترفع
~~الحدث بخلافه (وتبطل طهارتها بخروج الوقت أيضا) أي: كما تبطل بدخوله هذا
~~ظاهر كلامه في الكافي والشرح في غير موضع، كالتيمم.
# وقال المجد في شرحه: ظاهر كلام أحمد أن طهارة المستحاضة تبطل بدخول
~~الوقت، دون خروجه وقال أبو يعلى تبطل بكل واحد منهما قال في الإنصاف: وهي
~~شبيهة بمسألة التيمم والصحيح فيه: أنه لا يبطل بخروج الوقت كما تقدم قال
~~المجد: والأول أولى اه وكذا قال في مجمع البحرين، وجزم به في نظم المفردات،
~~قال
# وبدخول الوقت طهر يبطل ... لمن بها استحاضة قد نقلوا
# PageV01P216
# لا بالخروج منه لو تطهرت للفجر لم يبطل بشمس ظهرت.
# (ولا يصح وضوءها لفرض) كظهر أو عصر أو جمعة (قبل) دخول (وقته) لأنها
~~طهارة ضرورة فتقيدت بالوقت كالتيمم (ومثل المستحاضة) فيما تقدم (لا في
~~الغسل لكل صلاة) ms0236 فإن، استحبابه يختص المستحاضة، لما تقدم في باب الغسل (من
~~به سلس البول) أو المذي (والريح والجريح الذي لا يرقى دمه، و) ذو (الرعاف
~~الدائم) يعني أن حكم هؤلاء حكم المستحاضة فيما تقدم، غير ما استثنى،
~~لتساويهم معنى، وهو عدم التحرز من ذلك.
# فوجب المساواة حكما، قال إسحاق بن راهويه: كان يزيد بن ثابت به سلس
~~البول، وكان يداويه ما استطاع، فإذا غلبه صلى ولا يبالي ما أصاب ثوبه (لكن
~~عليه أن يحتشي) كما تقدم في المستحاضة، نقل الميموني فيمن به رعاف دائم أنه
~~يحتشي، ونقل ابن هانئ خلافه قلت ومن به دود قراح يعصب المحل بعد حشوه ثم
~~يصلي وإن كان صائما عصبه فقط، وإن منعه العصب اكتفى به أيضا غير الصائم.
# (وإن كان) محل الحدث (مما لا يمكن عصبه كالجرح الذي لا) يرقأ دمه، ولا
~~(يمكن شده أو من به باسور أو ناصور ولا يمكن عصبه صلى على حسب حاله) لفعل
~~عمر حيث صلى وجرحه يثعب دما رواه أحمد (ولو قدر على حبسه) أي: الحدث (حال
~~القيام) وحده (لا حال الركوع والسجود لزمه أن يركع ويسجد نصا، ولا يومئ)
~~بهما وأجزأته صلاته (كالمكان النجس) اليابس إذا حبس به، ويأتي.
# وقال أبو المعالي: يومئ لأن فوات الشرط لا بد له (ولو امتنعت القراءة) إن
~~صلى قائما، صلى قاعدا (أو لحقه السلس إن صلى قائما، صلى قاعدا) لأن للقيام
~~بدلا، وهو القعود، بخلاف القراءة والطهارة (ولو كان) من به سلس البول ونحوه
~~(لو قام وقعد لم يحبسه، ولو استلقى حبسه، صلى قائما) إن قدر عليه (أو
~~قاعدا) إن لم يقدر على القيام، لأن المستلقي لا نظير له اختيارا.
# (قاله أبو المعالي) واقتصر عليه في المبدع وغيره (فإن كانت الريح تتماسك
~~جالسا لا ساجدا لزمه، السجود بالأرض نصا) وقياس قول أبي المعالي يومئ لأن
~~فوات الشرط لا بد له، والسجود له بدل.
# (ولا يباح وطء المستحاضة من غير خوف العنت منه أو منها) لقول عائشة:
~~المستحاضة لا يغشاها زوجها ولأن بها ms0237 أذى فحرم وطؤها كالحائض، وعنه يباح
~~مطلقا، وهو قول أكثر العلماء لأن حمنة كانت تستحاض، وكان زوجها طلحة بن
~~عبيد الله يجامعها، وأم حبيبة كانت تستحاض، وكان زوجها عبد الرحمن بن عوف
# PageV01P217
# يغشاها، رواهما أبو داود وقد قيل: إن وطء الحائض يتعدى إلى الولد فيكون
~~مجذوما.
# (فإن كان) أي: وجد خوف العنت منه أو خافته هي وطلبته منه (أبيح) له وطؤها
~~(ولو لواجد الطول لنكاح غيرها) خلافا لابن عقيل لأن حكمه أخف من حكم الحيض
~~ومدته تطول (والشبق الشديد كخوف العنت) فيبيح وطأها ولو لم يصل إلى حال
~~تبيح وطء الحائض لما تقدم.
# (ويجوز شرب دواء مباح لقطع الحيض مع أمن الضرر نصا) كالعزل و (قال القاضي
~~لا يباح إلا بإذن الزوج) أي: لأن له حقا في الولد (وفعل الرجل ذلك بها) أي:
~~إسقاؤه إياها دواء مباحا يقطع الحيض (من غير علمها يتوجه تحريمه) قاله في
~~الفروع، وقطع به في المنتهى لإسقاط حقها من النسل المقصود.
# (ومثله) أي: مثل شربها دواء مباحا لقطع الحيض (شربة كافور) قال في
~~المنتهى: وللرجل شرب دواء مباح يمنع الجماع قاله في الفائق (ولا يجوز ما
~~يقطع الحمل) ذكره بعضهم قال ابن نصر الله: وظاهر ما سبق جوازه كإلقاء نطفة
~~بل أولى ويحتمل المنع لأن فيه قطع النسل وقد يتوجه جوازه مما سبق في
~~الكافور فإن شربه يقطع شهوة الجماع وقد تقدم أنه كقطع الحيض (ويجوز) لأنثى
~~(شرب دواء) مباح (لحصول الحيض، لا قرب رمضان لتفطره) كالسفر للفطر.
### | [فصل في النفاس]
# وهو بقية الدم الذي احتبس في مدة الحمل لأجله وأصله لغة من التنفس وهو
~~الخروج من الجوف أو من قولهم: نفس الله كربته، أي: فرجها، وهو دم ترخيه
~~الرحم مع ولادة وقبلها بيومين أو ثلاثة مع أمارة وبعدها إلى تمام أربعين
~~يوما.
# (وأكثر مدة النفاس أربعون يوما من ابتداء خروج بعض الولد) حكاه أحمد عن
~~عمر وعلي وابن عباس وأنس وعثمان بن أبي العاص وعائذ بن عمرو وأم سلمة ولا
~~يعرف لهم مخالف في ms0238 عصرهم قال الترمذي: أجمع أهل العلم من أصحاب النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - ومن بعدهم على أن النفساء تدع الصلاة أربعين يوما، إلا أن
~~ترى الطهر قبل ذلك، فتغتسل وتصلي قال أبو عبيد وعلى هذا جماعة الناس.
# وقال
# PageV01P218
# إسحاق: وهو السنة المجمع عليها (فإن رأته) أي: الدم (قبله) أي: قبل خروج
~~بعض الولد (بثلاثة أيام فأقل بأمارة) كتوجع (ف) هو (نفاس) كالخارج مع
~~الولادة (ولا يحسب) ما قبل الولادة (من مدته) أي: النفاس.
# (وإن جاوز) دم النفاس (الأربعين) يوما (وصادف عادة حيضها) ولم يزد عن
~~العادة (ف) المجاوز (حيض) لأنه دم في زمن العادة أشبه ما لو يتصل بزمن
~~النفاس.
# (فإن زاد) المجاوز (على العادة ولم يجاوز أكثر الحيض) فحيض إن تكرر (أو
~~لم يصادف عادة) حيضها (ولم يجاوز أكثره) أي: أكثر الحيض (أيضا فحيض إن
~~تكرر) ثلاثا كدم المبتدأة المجاوز لأقل الحيض (وإلا) بأن زاد على العادة،
~~وجاوز أكثر الحيض، أو لم يصادف عادة وجاوز أكثره (فاستحاضة) ولو تكرر، لأنه
~~لا يصلح حيضا ولا نفاسا.
# (ولا تدخل استحاضة في مدة نفاس) كما لا تدخل في مدة حيض لأن الحكم للأقوى
~~(ويثبت حكم النفاس ولو بتعديها) على نفسها بضرب أو شرب دواء أو غيرهما فلا
~~تقضي الصلاة لأن وجود الدم ليس بمعصية من جهتها ولا يمكنها قطعه بخلاف سفر
~~المعصية، قال القاضي: والسكر جعل شرعا كمعصية مستدانة يفعلها شيئا فشيئا،
~~بدليل جريان الإثم والتكليف (بوضع ما يتبين فيه خلق الإنسان نصا) .
# فلو وضعت علقة أو مضغة لا تخطيط فيها لم يثبت لها بذلك حكم النفاس، ويأتي
~~أن أقل ما يتبين فيه خلق الإنسان أحد وثمانون يوما وغالبها على ما ذكره
~~المجد وابن تميم وابن حمدان وغيرهم: ثلاثة أشهر قال المجد في شرحه: فمتى
~~رأت دما على طلق قبلها لم تلتفت إليه وبعدها تمسك عن الصلاة والصوم ثم إن
~~انكشف الأمر بعد الوضع على الظاهر، رجعت فاستدركت وإن لم ينكشف، بأن دفن
~~ولم تتفقد أمره استمر حكم الظاهر إذ لم يتبين ms0239 فيه خطأ.
# (ولا حد لأقله) أي النفاس لأنه لم يرد في الشرع تحديده، فيرجع فيه إلى
~~الوجود وقد وجد قليلا عقب سببه فكان نفاسا، كالكثير (فيثبت حكمه) أي النفاس
~~من وجوب الغسل ونحوه (ولو بقطرة) وعنه: أقله يوم، وقدم في التلخيص لحظة
~~(فإن انقطع) الدم (في مدته) أي: في الأربعين (ف) هي (طاهر) لانقطاع دم
~~النفاس كما لو انقطع دم الحائض في عادتها يؤيده «ما روت أم سلمة أنها سألت
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - كم تجلس المرأة إذا ولدت؟ قال أربعين يوما،
~~إلا أن ترى الطهر قبل ذلك» ذكره في المبدع.
# وحكى البخاري في تاريخه: أن امرأة ولدت بمكة فلم تر دما فلقيت، عائشة
~~فقالت أنت امرأة طهرك الله (تغتسل
# PageV01P219
# وتصلي) وتصوم ونحوه (لأنه طهر صحيح) لما تقدم.
# (ويكره وطؤها قبل الأربعين بعد التطهير) قال أحمد ما يعجبني أن يأتيها
~~زوجها على حديث عثمان بن أبي العاص أنها أتته قبل الأربعين فقال لا تقربيني
~~ولأنه لا يأمن عود الدم في زمن الوطء.
# (فإن عاد) الدم بعد انقطاعه (فيها) أي: في الأربعين (فمشكوك فيه) أي: في
~~كونه دم نفاس أو فساد، لأنه تعارض فيه الأمارتان (كما لم تره) أي: الدم مع
~~الولادة (ثم رأته في المدة) أي: في الأربعين فمشكوك فيه (فتصوم وتصلي) أي:
~~تتعبد لأنها واجبة في ذمتها بيقين، وسقوطها بهذا الدم مشكوك فيه وفي غسلها
~~لكل صلاة روايتان.
# قال في تصحيح الفروع: الصواب عدم الوجوب، ويحتمل أن يكون الخلاف في
~~الاستحباب وعدمه، فعلى هذا يقوى عدم الاستحباب أيضا اه ملخصا قلت: إن
~~الخلاف في الاستحباب قوى الاستحباب، كالمستحاضة وأولى (وتقضي صوم الفرض)
~~ونحوه، بخلاف الصلاة احتياطا، ولوجوبه يقينا لا يقال: إنها لا تقضي الصوم
~~قياسا على الناسية إذا صامت في الدم الزائد على غالب الحيض لأنه يتكرر فيشق
~~القضاء بخلاف النفاس (ولا يأتيها في الفرج) زمن هذا الدم، كالمبتدأة في
~~الدم الزائد على اليوم والليلة قبل تكرره.
# (وإن ولدت توأمين) فأكثر (فأول النفاس وآخره) (من) ابتداء خروج بعض ms0240
~~(الأول) لأنه دم خرج عقب الولادة، فكان نفاسا واحدا كحمل واحد ووضعه (فلو
~~كان بينهما) أي: التوأمين (أربعون) فأكثر (فلا نفاس للثاني نصا) لأن الولد
~~الثاني تبع للأول فلم يعتبر في آخر النفاس كأوله (بل هو) أي: ما خرج مع
~~الولد الثاني بعد الأربعين من الأول (دم فساد) لأنه لا يصلح حيضا ولا نفاسا
~~(ويجوز شرب دواء لإلقاء نطفة) .
# وفي أحكام النساء لابن الجوزي: يحرم وفي الفروع عن الفنون: إنما الموءودة
~~بعد التارات السبع وتلا {ولقد خلقنا الإنسان من سلالة من طين} [المؤمنون:
~~12]- إلى - {ثم أنشأناه خلقا آخر} [المؤمنون: 14] قال وهذا حلته الروح لأن
~~ما لم تحله لا يبعث فقد يؤخذ منه لا يحرم إسقاطه وله وجه ومن استمر دمها
~~يخرج من فمها بقدر العادة في وقتها، وولدت فخرجت المشيمة ودم النفاس من
~~فمها: فغايته نقض الوضوء لأنا لا نتحققه حيضا كزائد على العادة، كمني خرج
~~من غير مخرجه ذكره في الفنون.
# PageV01P220
### | [كتاب الصلاة]
# واشتقاقها من الصلوين، واحدهما صلى كعصا، وهما عرقان من جانبي الذنب
~~وقيل: عظمات ينحنيان في الركوع والسجود وقال ابن فارس من صليت العود إذا
~~لينته، لأن المصلي يلين ويخشع ورده النووي بأن لام الكلمة من الصلاة واو أو
~~من صليت ياء وجوابه: أن الواو وقعت رابعة فقلبت ياء، ولعله ظن أن مراده
~~صليت المخفف تقول صليت اللحم صليا إذا شويته وإنما أراد ابن فارس المضعف.
# وقال ابن الأعرابي: صليت العصا تصلية أدرته على النار لتقومه (وهي) أي:
~~الصلاة لغة الدعاء بخير قال تعالى {وصل عليهم} [التوبة: 103] أي: ادع لهم
~~وعدي بعلى لتضمنه معنى الإنزال، أي: أنزل رحمتك عليهم.
# وقال النبي - صلى الله عليه وسلم - «إذا دعي أحدكم إلى طعام فليجب فإن
~~كان مفطرا فليطعم وإن كان صائما فليصل» .
# وقال الشاعر:
# تقول بنتي وقد قربت مرتحلا ... يا رب جنب أبي الأوصاب والوجعا
# عليك مثل الذي صليت فاغتمضي ... نوما فإن لجنب المرء مضطجعا
# وشرعا (أقوال وأفعال مخصوصة مفتتحة بالتكبير مختتمة بالتسليم) ولا يرد
~~عليه صلاة الأخرس ونحوه، لأن ms0241 الأقوال فيها مقدرة، والمقدر كالموجود
~~والتعريف باعتبار الغالب فلا يرد أيضا صلاة الجنازة (وهي آكد فروض الإسلام
~~بعد الشهادتين) لحديث جابر قال: قال النبي - صلى الله عليه وسلم - «بين
~~الرجل وبين الكفر ترك الصلاة» رواه مسلم.
# وعن عبد الله بن شقيق العقيلي قال كان أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- لا يرون شيئا من الأعمال تركه كفر غير الصلاة رواه الترمذي (سميت صلاة
~~لاشتمالها على الدعاء) وقيل لأنها ثانية الشهادتين كالمصلي من خيل الحلبة.
# (وفرضت ليلة الإسراء) لحديث أنس قال «فرضت على النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - الصلوات ليلة أسري به خمسين، ثم نقصت حتى جعلت خمسا، ثم نودي: يا
~~محمد إنه لا يبدل القول لدي، وإن لك بهذه الخمسة خمسين» صححه الترمذي وكان
# PageV01P221
# الإسراء (قبل الهجرة) من مكة إلى المدينة (بنحو خمس سنين) على المشهور
~~بين أهل السير قال في المبدع، وهو بعد مبعثه - صلى الله عليه وسلم - بخمس
~~سنين.
# (و) الصلوات (الخمس فرض عين) بالكتاب، لقوله تعالى {إن الصلاة كانت على
~~المؤمنين كتابا موقوتا} [النساء: 103] وقوله: {وما أمروا إلا ليعبدوا الله
~~مخلصين له الدين حنفاء ويقيموا الصلاة} [البينة: 5] وبالسنة لما تقدم
~~ولحديث ابن عمر «بني الإسلام على خمس» متفق عليه وبالإجماع.
# وقال نافع بن الأزرق لابن عباس هل تجد الصلوات الخمس في القرآن؟ قال نعم
~~ثم قرأ {فسبحان الله حين تمسون} [الروم: 17] الآيتين (على كل مسلم مكلف)
~~قال في المبدع: بغير خلاف.
# (ولو لم يبلغه الشرع) أي: ما شرعه الله من الأحكام (كمن أسلم في دار حرب
~~ونحوه) كمن نشأ برأس جبل (ولم يسمع بالصلاة، فيقضيها) إذا دخل دار الإسلام
~~وتعلم حكمها لعموم الأدلة وقيل: لا، ذكره القاضي واختاره الشيخ تقي الدين،
~~بناء على أن الشرائع لا تلزم إلا بعد العلم، وأجرى الشيخ تقي الدين ذلك في
~~كل من ترك واجبا قبل بلوغ الشرع، من تيمم وزكاة ونحوهما.
# (إلا حائضا ونفساء) فلا تجب عليهما ولا يقضيانها، لما مر (ولو طرحت
~~نفسها) بضرب أو دواء ونحوهما، وتقدم.
# (وتجب) الخمس ms0242 (على نائم) أي: يجب عليه قضاؤها إذا استيقظ لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «من نام عن صلاة أو نسيها فليصلها إذا ذكرها» رواه مسلم
~~من حديث أبي هريرة ولو لم تجب عليه حال نومه لم يجب عليه قضاؤها كالمجنون،
~~ومثله الساهي (ويجب إعلامه) أي: النائم (إذا ضاق الوقت) صححه في الإنصاف
~~وجزم به أبو الخطاب في التمهيد.
# (وتجب) الخمس (على من تغطى عقله بمرض، أو إغماء أو دواء مباح) لأن ذلك لا
~~يسقط الصوم، فكذا الصلاة، وكالنائم ولأن عمارا غشي عليه ثلاثا، ثم أفاق
~~فقال هل صليت فقالوا ما صليت منذ ثلاث، ثم توضأ وصلى تلك الثلاث ". وعن
~~عمران بن حصين وسمرة بن جندب نحوه
# ولم يعرف لهم مخالف فكان كالإجماع ولأن مدة الإغماء لا تطول غالبا ولا
~~تثبت عليه الولاية ويجوز على الأنبياء بخلاف الجنون (أو) تغطى عقله (بمحرم
~~كمسكر فيقضي) لأن سكره معصية فلا يناسب إسقاط الواجب عنه ولأنه إذا
# PageV01P222
# وجب بالنوم المباح فبالمحرم بطريق الأولى وقيل: تسقط إن كان مكرها (ولو
~~زمن جنونه لو جن بعده) أي: بعد شربه المسكر (متصلا) جنونه (به) أي: بسكره
~~المحرم، تغليظا عليه قلت وقياس الصلاة الصوم وسائر العبادات الواجبة.
# (ولا تجب) الخمس (على كافر أصلي) لأنها لو وجبت عليه حال كفره لوجب عليه
~~قضاؤها لأن وجوب الأداء يقتضي وجوب القضاء واللازم منتف (بمعنى أنا لا
~~نأمره) أي الكافر (بها) أي: بالصلاة (في كفره ولا بقضائها إذا أسلم) لأنه
~~أسلم خلق كثير في عهد النبي - صلى الله عليه وسلم - ومن بعده فلم يؤمر أحد
~~بقضاء، لما فيه من التنفير عن الإسلام (ولا تصح) الصلاة (منه) لفقد شروطها
~~(وتجب) الخمس (عليه) أي: على الكافر (بمعنى العقاب، لأن الكفار ولو مرتدين،
~~مخاطبون بفروع الإسلام) من الصلاة والزكاة والصوم والحج وغيرها على الصحيح
~~كالتوحيد إجماعا لقوله تعالى {ما سلككم في سقر} [المدثر: 42] {قالوا لم نك
~~من المصلين} [المدثر: 43] الآية.
# (ولا تجب) الخمس (على مرتد زمن ردته) كالكافر الأصلي (ولا تصح) الصلاة
~~(منه) لفقد شرطها وهو ms0243 الإسلام (ويقضي) المرتد إذا عاد إلى الإسلام (ما فاته
~~قبل ردته) لاستقراره في ذمته و (لا) يقضي ما فاته (زمنها) أي: زمن ردته
~~لعدم وجوبه عليه كالأصلي.
# (ولا تبطل عبادته) أي المرتد (التي فعلها قبل ردته بها) أي: بردته، وقوله
~~(من صلاة وصوم وحج وغير ذلك) كزكاة بيان لعباداته، فلا يلزمه إعادتها إذا
~~أسلم لأن ذمته قد برئت منه بفعله قبل الردة فلم تشتغل به بعد ذلك، وإن مات
~~مرتدا حبطت لقوله تعالى {ومن يرتدد منكم عن دينه} [البقرة: 217] الآية.
# وإن ارتد أثناء عبادته بطلت مطلقا، لقوله تعالى {لئن أشركت ليحبطن عملك}
~~[الزمر: 65] (ولا تبطل استطاعة قادر على الحج بها) أي: بالردة، لقدرته على
~~العود للإسلام فيستقر الحج عليه، لكن لا يصح منه في ردته (ولا يجب) الحج
~~(باستطاعته فيها) أي: في ردته، لعدم أهليته له إذن.
# (ولا تجب على مجنون لا يفيق) لحديث عائشة مرفوعا «رفع القلم عن ثلاث: عن
~~النائم حتى يستيقظ، وعن المجنون حتى يعقل. وعن الصبي حتى يحتلم» رواه أبو
~~داود والترمذي وحسنه
# PageV01P223
# ولأنه ليس من أهل التكليف أشبه الطفل: وظاهره ولو اتصل جنونه بردته
~~كالحيض وقدم في المبدع: يجب قضاء أيام الجنون الواقعة في الردة، لأن إسقاط
~~القضاء عن المجنون رخصة والمرتد ليس من أهلها (ولا تصح) الصلاة (منه) أي:
~~من المجنون؛ لأن من شرطها النية ولا تمكن منه (ولا قضاء) على المجنون إذا
~~أفاق، لعدم لزومها له (وكذا الأبله الذي لا يفيق) ذكره السامري وغيره
~~كالمجنون يقال: بله بلها، كتعب، وتباله: أرى من نفسه ذلك وليس به ويقال:
~~الأبله أيضا لمن غلبت عليه سلامة الصدر.
# وفي الحديث «أكثر أهل الجنة البله» قال الجوهري: يعني البله في أمر
~~الدنيا، لقلة اهتمامهم بها، وهم أكياس في أمر الآخرة.
# (وإن أذن) كافر يصح إسلامه، حكم به لاشتمال الأذان على الشهادتين (أو صلى
~~في أي حال، أو) أي (محل كافر يصح إسلامه) كالمميز (حكم بإسلامه) لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «من صلى صلاتنا واستقبل قبلتنا فله ما لنا ms0244 وعليه ما
~~علينا» لكن في البخاري من حديث أنس موقوفا من قوله حين سأله ميمون بن شياه
~~فقال «من شهد أن لا إله إلا الله واستقبل قبلتنا وصلى صلاتنا وأكل ذبيحتنا
~~فهو المسلم له ما للمسلم وعليه ما على المسلم» .
# وروى أبو داود عن أبي هريرة قال قال النبي - صلى الله عليه وسلم - «نهيت
~~عن قتل المصلين» وظاهره: أن العصمة تثبت بالصلاة، وهي لا تكون بدون
~~الإسلام، ولأنها عبادة تختص شرعنا، أشبهت الأذان.
# ويحكم بكفر من سجد لصنم فكذا عكسه (ويأتي) في باب المرتد بيان من يصح
~~إسلامه، وبيان أنه يحكم بالإسلام بالصلاة (ولا تصح صلاته) أي: الكافر
~~(ظاهرا) لفقد شرطها وهو الإسلام، فيؤمر بإعادتها.
# وإن علم أنه كان قد أسلم ثم توضأ وصلى بنية صحيحة، فصلاته صحيحة (ولا
~~يعتد بأذانه) فلا يسقط به فرض الكفاية، لاشتراط النية فيه، وعدم صحتها من
~~كافر ومعنى الحكم بإسلامه بما ذكر أنه لو مات عقب الصلاة أو الأذان، فتركته
~~لأقاربه المسلمين، دون الكفار ويدفن في مقابرنا وإنه لو أراد البقاء على
~~الكفر، وقال إنما صليت، أو إنما أذنت متلاعبا، أو مستهزئا لم يقبل منه كما
~~لو أتى بالشهادتين، ثم قال لم أرد الإسلام (ولا يحكم بإسلامه بإخراج زكاة
~~ماله وحجه ولا بصومه قاصدا رمضان) لأن المشركين كانوا يحجون في أول الإسلام
~~حتى نزل قوله {إنما المشركون نجس} [التوبة: 28]- الآية ولم يحكم بإسلامهم
~~بذلك وكذا باقي العبادات
# PageV01P224
# غير الشهادتين والصلاة ولأنها لا تختص شرعنا بخلاف الصلاة.
# (ولا تجب) الخمس (على صغير لم يبلغ) للخبر ولأنها عبادة بدنية، فلم
~~تلزمه، كالحج، والطفل لا يعقل والمدة التي يكمل فيها عقله وبنيته تخفى
~~وتختلف، فنصب الشارع عليه علامة ظاهرة، وهي البلوغ (ولا يصح منه) أي: من
~~الصغير (إلا من مميز) أي: لا تصح الصلاة من صغير لم يميز لفقد شرطها وهو
~~النية، وتصح من مميز.
# (وهو من بلغ سبع سنين) قال في المطلع: هو الذي يفهم الخطاب ويرد الجواب
~~ولا ينضبط بسن، بل يختلف باختلاف الأفهام، وصوبه ms0245 في الإنصاف، وقال: إن
~~الاشتقاق يدل عليه (ويشترط لصحة صلاته) أي: المميز (ما يشترط لصحة صلاة
~~الكبير) أي: البالغ، لعموم الأدلة (إلا في السترة على ما يأتي) تفصيله في
~~باب ستر العورة لاختلافها بحسب البلوغ وعدمه (والثواب له) أي: ثواب صلاة
~~المميز للمميز، لأنه العامل فهو داخل في عموم {من جاء بالحسنة فله عشر
~~أمثالها} [الأنعام: 160] .
# (وكذا أعمال البر كلها) إذا عملها غير البالغ، كان ثوابها كالصلاة،
~~ولحديث «ألهذا - أي: الصبي - حج؟ قال نعم ولك أجر» ويأتي (فهو) أي: الصغير
~~(يكتب له) ما عمله من الحسنات (ولا يكتب عليه) ما عمله من السيئات، لرفع
~~القلم عنه.
# (ويلزم الولي أمره) أي: المميز (بها) أي: بالصلاة (إذن) أي حين يتم له
~~سبع سنين ذكرا كان أو أنثى، لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - قال «مروا أبناءكم بالصلاة وهم أبناء سبع سنين
~~واضربوهم عليها لعشر، وفرقوا بينهم في المضاجع» رواه أحمد وأبو داود من
~~رواية سوار بن داود وقد وثقه ابن معين وغيره (و) يلزم الولي (تعليمه إياها)
~~أي: الصلاة (وتعليم طهارة نصا) لأنه لا يمكنه فعل الصلاة إلا إذا علمها
~~فإذا علمها احتاج إلى العلم بالطهارة، ليتمكن منها فإن احتاج إلى أجرة فمن
~~مال الصغير فإن لم يكن فعلى من تلزمه نفقته.
# وكذا إصلاح ما له وكفه عن المفاسد وكذلك ذكر النووي في شرح المهذب الصيام
~~ونحوه ويعرف تحريم الزنا، واللواط، والسرقة، وشرب المسكر والكذب، والغيبة
~~ونحوها ويعرف أنه بالبلوغ يدخل في التكليف، ويعرفه ما يبلغ به وقيل: هذا
~~التعليم مستحب والصحيح وجوبه (ويضرب) المميز (ولو رقيقا على تركها) أي:
~~الصلاة (لعشر) أي: عند بلوغه عشر سنين تامة (وجوبا) للخبر، والأمر
# PageV01P225
# والضرب في حقه لتمرينه عليها حتى يألفها ويعتادها فلا يتركها عند البلوغ.
# (وإن بلغ في أثنائها) أي: في وقتها لزمه إعادتها (أو) بلغ (بعدها) أي
~~الصلاة (في وقتها لزمه إعادتها) لأنها نافلة في حقه، فلم تجزئه عن الفرض
~~كما لو نواها نفلا وكما ms0246 يلزمه إعادة الحج (و) يلزمه (إعادة تيمم لفرض) لأن
~~تيممه قبل بلوغه كان لنافلة فلا يستبيح به الفرض (ولا) يلزمه إعادة (وضوء)
~~ولا غسل جنابة لأن من توضأ أو اغتسل لنافلة استباح به الفريضة لرفعه الحدث،
~~بخلاف التيمم (وتقدم) ذلك (ولا) يلزمه أيضا (إعادة إسلام) لأن أصل الدين لا
~~يصح نفلا فإذا وجد فعلى وجه الوجوب ولأنه يصح بفعل غيره وهو الأب (ويلزمه
~~إتمامها) أي الصلاة (إذا بلغ فيها) قدمه أبو المعالي في النهاية، وتبعه ابن
~~عبيدان.
# وقال في الفروع وغيره وحيث وجبت لزمه إتمامها وإلا فالخلاف في النفل.
# أي: إن قلنا تجب الصلاة على ابن عشر فبلغ فيها، لزمه إتمامها وإعادتها
~~وإن قلنا لا تجب عليه قبل البلوغ، كما هو المذهب فبلغ في أثنائها فوجوب
~~إتمامها مبني على القولين فيمن شرع في نفل هل يجب عليه إتمامه، والصحيح كما
~~يأتي: لا يلزمه إتمامه فعلى هذا لا يلزمه إتمامها.
# (ولا يجوز لمن وجبت عليه) الصلاة (تأخيرها أو) تأخير (بعضها عن وقت
~~الجواز) أي وقت الصلاة، إن كان لها وقت واحد ووقت الاختيار إن كان لها
~~وقتان (إن كان ذاكرا لها قادرا على فعلها) .
# قال في المبدع: إجماعا لما روى أبو قتادة أن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- قال «ليس في النوم تفريط إنما التفريط في اليقظة، أن تؤخر صلاة إلى أن
~~يدخل وقت صلاة أخرى» رواه مسلم ولأنه يجب إيقاعها في الوقت، فإذا خرج ولم
~~يأت بها كلها كان تاركا للواجب، مخالفا للأمر ولأنه لو عذر بالتأخير لفاتت
~~فائدة التأقيت (إلا لمن ينوي الجمع) لعذر فإنه يجوز له التأخير.
# لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان يؤخر الأولى في الجمع ويصليها في وقت
~~الثانية، وسيأتي ولأن وقتيهما يصيران وقتا واحدا لهما، ومقتضاه: أنه لا
~~يحتاج إلى استثنائه لكن لما كان لكل صلاة وقت معلوم، فيتبادر الذهن إليه
~~فتعين إخراجه (أو لمشتغل بشرطها الذي يحصله قريبا كالمشتغل بالوضوء والغسل)
~~وستر العورة، إذا انخرق ثوبه، واشتغل بخياطته.
# وليس عنده غيره لأن الشرط لا ms0247 بدل له و (لا) يجوز التأخير لمشتغل بشرطها
~~(البعيد كالعريان لو أمكنه أن يذهب إلى قرية أخرى يشتري منها ثوبا) أو
~~يستأجره ونحوه (ولا يصلي
# PageV01P226
# إلا بعد الوقت) فيصلي عريانا (وكالعاجز عن تعلم التكبير والتشهد ونحو
~~ذلك) كالفاتحة وأدلة القبلة إذا خفيت عليه (بل يصلي في الوقت على حسب حاله)
~~تقديما للوقت لسقوط الشرط إذن بالعجز عنه (وله) أي: لمن وجبت عليه صلاة
~~(تأخيرها عن أول وقت وجوبها) لفعله - صلى الله عليه وسلم - في اليوم الثاني
~~من فرض الصلاة (بشرط العزم على فعلها فيه) أي: في الوقت المختار كقضاء
~~رمضان ونحوه، ممن وقته موسع (ما لم يظن مانعا منه) أي من فعل الصلاة (كموت
~~وقتل وحيض) فيجب عليه أن يبادر بالصلاة قبل ذلك.
# (وكذا من) عدم السترة إذا (أعير سترة أول الوقت فقط) فيلزمه أداؤها إذن،
~~لتمكنه من الإتيان بها بشرطها (و) كذا (متوضئ عدم الماء في السفر) كما هو
~~الغالب، أو في الحضر، لقطع عدو ماء بلدة ونحوه (وطهارته لا تبقى إلى آخر
~~الوقت ولا يرجو وجوده) أي الماء في الوقت فيلزمه أن يصلي بوضوئه (و) كذا
~~(مستحاضة لها عادة بانقطاع دمها في وقت يتسع لفعلها) وفعل الوضوء (فيتعين
~~فعلها في ذلك الوقت) سواء كان أول الوقت، أو وسطه أو آخره.
# (ومن له التأخير) أي: تأخير الصلاة في الوقت (فمات قبل الفعل) في الوقت
~~(لم يأثم) لعدم تفريطه (وتسقط بموته) قال القاضي: لأنها لا تدخلها النيابة
~~فلا فائدة في بقائها في ذمته، بخلاف الزكاة والحج (ويحرم التأخير) للصلاة
~~أو بعضها (بلا عذر إلى وقت الضرورة) كما يحرم إخراجها عن وقتها وتقدم.
### | [فصل من جحد وجوب صلاة من الخمس]
# فصل (ومن جحد وجوبها) أي وجوب صلاة من الخمس (كفر إن كان ممن لا يجهله
~~كمن نشأ بدار الإسلام) زاد ابن تميم وإن فعلها، لأنه لا يجحدها إلا تكذيبا
~~لله ولرسوله وإجماع الأمة ويصير مرتدا بغير خلاف نعلمه قاله في المبدع (وإن
~~كان ممن يجهله) أي: وجوبها (كحديث عهد بالإسلام أو ms0248 من نشأ ببادية عرف
~~وجوبها ولم يحكم بكفره) لأنه معذور فإن قال: أنسيتها قيل له: صل الآن، وإن
~~قال: أعجز عنها لعذر، كمرض، أو عجز عن أركانها، أعلم أن ذلك لا يسقط
~~الصلاة، وأنه يجب عليه أن يصلي على حسب طاقته (فإن أصر) على الجحد
# PageV01P227
# (كفر) لما سبق.
# (فإن تركها تهاونا وكسلا) لا جحودا (دعاه إمام أو نائبه إلى فعلها)
~~لاحتمال أن يكون تركها لعذر يعتقد سقوطها به، كالمرض ونحوه ويهدده فيقول
~~له: إن صليت وإلا قتلناك وذلك في وقت كل صلاة (فإن أبى) أن يصليها (حتى
~~تضايق وقت التي بعدها) أي: بعد التي دعي لها عن فعل الثانية كما جزم به في
~~مختصر المقنع تبعا للوجيز وغيره (وجب قتله) لقوله تعالى {فاقتلوا المشركين}
~~[التوبة: 5]- إلى قوله - {فإن تابوا وأقاموا الصلاة وآتوا الزكاة فخلوا
~~سبيلهم} [التوبة: 5] فمن ترك الصلاة لم يأت بشرط التخلية، فيبقى على إباحة
~~القتل ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «من ترك الصلاة متعمدا فقد برئت منه
~~ذمة الله ورسوله» رواه أحمد بإسناده عن مكحول وهو مرسل جيد قاله في المبدع.
# ولأنها من أركان الإسلام لا تدخلها النيابة فقتل تاركها كالشهادتين ولا
~~يقتل بترك الأولى لأنه لا يعلم أنه عزم على تركها إلا بخروج وقتها فإذا خرج
~~علمنا أنه تركها ولا يجب قتله بها لأنها فائتة فإذا ضاق وقت الثانية وجب
~~قتله (ولا يقتل) من ترك الصلاة تهاونا وكسلا وكذا من جحد وجوبها (حتى
~~يستتاب ثلاثة أيام كمرتد) أي: كسائر المرتدين (نصا) ويضيق عليه.
# وذكر القاضي أنه يضرب (فإن تاب) من ترك الصلاة تهاونا وكسلا (بفعلها) أي:
~~بفعل الصلاة خلي سبيله، نقل صالح: توبته أن يصلي لأن كفره بالامتناع منها،
~~فحصلت توبته بها، بخلاف جاحدها، فإن توبته إقراره بما جحده مع الشهادتين
~~كما يعلم مما يأتي في باب المرتد (وإلا) أي: وإن لم يتب بفعل الصلاة (قتل
~~بضرب عنقه) بالسيف، لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إذا قتلتم فأحسنوا
~~القتلة» رواه مسلم أي: الهيئة من القتل (لكفره) علة لقتله. ms0249
# لما روى جابر عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال «بين الرجل وبين
~~الكفر ترك الصلاة» رواه مسلم.
# وروى بريدة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «من تركها فقد كفر» رواه
~~الخمسة وصححه الترمذي.
# وروى عبادة مرفوعا «من ترك الصلاة متعمدا فقد خرج من الملة» رواه
~~الطبراني بإسناد جيد.
# وقال عمر " لا حظ في الإسلام لمن ترك الصلاة " ولقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «أول ما تفقدون من دينكم الأمانة وآخر ما تفقدون الصلاة» قال أحمد
~~كل شيء ذهب آخره لم يبق منه شيء ولأنه يدخل بفعلها في الإسلام فيخرج بتركها
~~منه كالشهادتين (وحيث كفر ف) إنه يقتل بعد الاستتابة، ولا يغسل
# PageV01P228
# ولا يصلى عليه، ولا يدفن في مقابر المسلمين و (لا يرق ولا يسبى له أهل
~~ولا ولد) كسائر المرتدين (ولا قتل ولا تكفير قبل الدعاية) بحال لاحتمال أن
~~يكون تركها لشيء يظنه عذرا في تركها.
# (قال الشيخ وتنبغي الإشاعة عنه بتركها، حتى يصلي ولا ينبغي السلام عليه،
~~ولا إجابة دعوته انتهى) لعله يرتدع بذلك ويرجع.
# (ومن راجع الإسلام قضى صلاته مدة امتناعه) قدمه في الفروع وهو ظاهر كلام
~~جماعة وقال في المبدع: وظاهره أنه متى راجع الإسلام لم يقض مدة امتناعه
~~كغيره من المرتدين؛ لعموم الأدلة ثم حكى كلام الفروع.
# (ومن جحد وجوب الجمعة؛ كفر) للإجماع عليها وظهور حكمها فلا يعذر بالجهل
~~به، إلا إذا كان قريب عهد بإسلام أو نشأ ببادية (وكذا لو ترك ركنا) مجمعا
~~عليه (أو شرطا مجمعا عليه، كالطهارة والركوع والسجود) لأنه كتركها (أو) ترك
~~ركنا أو شرطا (مختلفا فيه يعتقد وجوبه) فهو كترك جميعها ذكره ابن عقيل
~~وغيره قال: كما نحده بفعل ما يوجب الحد على مذهبه، وقدمه في الفروع وغيره.
# قال صدر الوزراء عون الدين أبو المظفر يحيى بن هبيرة الشيباني البغدادي
~~في قول حذيفة وقد رأى رجلا لا يتم ركوعه ولا سجوده: " ما صليت ولو مت مت
~~على غير الفطرة التي فطر الله عليها محمدا - صلى الله عليه وسلم - ": فيه ms0250
~~أن إنكار المنكر في مثل هذا يغلظ له لفظ الإنكار وفيه إشارة إلى تكفير تارك
~~الصلاة، وإلى تغليظ الأمر في الصلاة؛ حتى أن (من أساء في صلاته ولم يتم
~~ركوعها ولا سجودها) فإن (حكمه حكم تاركها) اه.
# (وعند الموفق ومن تابعه) كالشارح (لا يقتل بمختلف فيه) كما لا يحد
~~المتزوج بغير ولي (وهو أظهر) للشبهة (ولا يكفر بترك شيء من العبادات تهاونا
~~غير الصلاة، فلا يكفر بترك زكاة بخلا، ولا بترك صوم وحج يحرم تأخيره
~~تهاونا) لقول عبد الله بن شقيق لم يكن أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~يرون شيئا من الأعمال تركه كفر غير الصلاة (ويقتل فيهن حدا) لما يأتي في
~~أبوابها (ولا يقتل ب) ترك (صلاة فائتة ولا بترك كفارة ونذر) للاختلاف في
~~وجوبها فورا.
# خاتمة اختلف العلماء بم كفر إبليس؟ فذكر أبو إسحاق بن شاقلا: أنه كفر
~~بترك السجود لا بجحوده، وقيل: كفر لمخالفته الأمر الشفاهي من الله تعالى،
~~فإنه سبحانه خاطبه بذلك قال الشيخ برهان الدين ولد صاحب الفروع، في
~~الاستعاذات له،
# PageV01P229
# وقال جمهور الناس كفر إبليس لأنه أبى واستكبر وعاند، وطعن وأصر، واعتقد
~~أنه محق في تمرده واستدل بأنا خير منه، فكأنه ترك السجود لآدم تسفيها لأمره
~~تعالى وحكمته وعن هذا الكبر عبر النبي - صلى الله عليه وسلم - بقوله «لا
~~يدخل الجنة من في قلبه مثقال ذرة من كبر» .
# قال الإمام أحمد - رحمه الله تعالى - في رواية الميموني: إنما أمر
~~بالسجود فاستكبر وكان من الكافرين والاستكبار كفر وقالت الخوارج كفر بمعصية
~~الله تعالى وكل معصية كفر وهذا قول باطل بالكتاب والسنة وإجماع الأمة.
### | [باب الأذان والإقامة]
# وما يتعلق بهما في الأحكام (وهو) أي: الأذان لغة الإعلام؛ قال تعالى
~~{وأذان من الله ورسوله} [التوبة: 3] أي: إعلام وقال {وأذن في الناس بالحج}
~~[الحج: 27] أي: أعلمهم وقال الشاعر:
# آذنتنا ببينها أسماء
# أي أعلمتنا يقال: أذن بالشيء تأذينا وأذانا وأذينا، على وزن رغيف، إذا
~~أعلم به فهو اسم مصدر وأصله من الأذن، وهو الاستماع لأنه يلقي في آذان ms0251
~~الناس ما يعلمهم به وشرعا (الإعلام بدخول وقت الصلاة، أو) الإعلام ب (قربه
~~لفجر) في الجملة، لأنه يصح الأذان لها بعد نصف الليل، كما يأتي.
# (وهي) أي: الإقامة في الأصل مصدر أقام وحقيقته: إقامة القاعد أو المضطجع
~~فكأن المؤذن إذا أتى بألفاظ الإقامة أقام القاعدين، وأزالهم عن قعودهم
~~وشرعا (الإعلام بالقيام إليها) أي: إلى الصلاة (بذكر مخصوص فيهما) أي: في
~~الأذان والإقامة، وهما مشروعان بالكتاب والسنة، أما الكتاب فقوله تعالى
~~{وإذا ناديتم إلى الصلاة اتخذوها هزوا} [المائدة: 58] {إذا نودي للصلاة من
~~يوم الجمعة فاسعوا إلى ذكر الله} [الجمعة: 9] .
# وأما السنة فهي شهيرة بذلك ومنها: حديث عبد الله بن زيد بن عبد ربه قال
~~«لما أمر النبي - صلى الله عليه وسلم - بالناقوس يعمل ليضرب به للناس لجمع
~~الصلاة، طاف بي
# PageV01P230
# وأنا نائم رجل يحمل ناقوسا في يده، فقلت: يا عبد الله أتبيع الناقوس؟ قال
~~وما تصنع به؟ قلت أدعو به إلى الصلاة قال: أفلا أدلك على ما هو خير من ذلك؟
~~فقلت بلى قال: تقول: الله أكبر الله أكبر الله أكبر الله أكبر: أشهد أن لا
~~إله إلا الله، أشهد أن لا إله إلا الله، أشهد أن محمدا رسول الله أشهد أن
~~محمدا رسول الله حي على الصلاة حي على الصلاة، حي على الفلاح حي على
~~الفلاح، الله أكبر الله أكبر، لا إله إلا الله. قال: ثم استأخر عني غير
~~بعيد، ثم قال: تقول إذا قمت إلى الصلاة: الله أكبر الله أكبر، أشهد أن لا
~~إله إلا الله، أشهد أن محمدا رسول الله حي على الصلاة، حي على الفلاح، قد
~~قامت الصلاة قد قامت الصلاة، الله أكبر الله أكبر، لا إله إلا الله فلما
~~أصبحت أتيت النبي - صلى الله عليه وسلم - فأخبرته بما رأيت فقال: إنها
~~لرؤيا حق إن شاء الله فقم مع بلال فألقه عليه، فليؤذن فإنه أندى صوتا منك
~~فقمت مع بلال فجعلت ألقيه عليه ويؤذن به قال فسمع ذلك عمر بن الخطاب وهو في
~~بيته فخرج يجر رداءه، ms0252 يقول: والذي بعثك بالحق، يا رسول الله، لقد رأيت مثل
~~الذي رأى فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: لله الحمد» رواه أحمد وأبو
~~داود واللفظ له وابن ماجه وأخرج الترمذي بعضه وقال حديث حسن صحيح.
# وفي الصحيحين عن أنس قال «لما كثر الناس ذكروا أن يعلموا وقت الصلاة بشيء
~~يعرفونه فذكروا أن يوقدوا نارا أو يضربوا ناقوسا فأمر بلال أن يشفع الأذان
~~ويوتر الإقامة» .
# (وهو) أي: الأذان (أفضل من الإقامة) لزيادته عليها (و) أفضل من (الإمامة)
~~ويدل لفضل الأذان أحاديث كثيرة منها: حديث أبي هريرة أن الرسول - صلى الله
~~عليه وسلم - قال «لو يعلم الناس ما في النداء والصف الأول، ثم لم يجدوا إلا
~~أن يستهموا عليه لاستهموا عليه» متفق عليه.
# وحديث معاوية بن أبي سفيان قال سمعت الرسول - صلى الله عليه وسلم - يقول
~~«المؤذنون أطول الناس أعناقا يوم القيامة» رواه مسلم وحديث ابن عباس مرفوعا
~~قال «من أذن سبع سنين محتسبا كتبت له براءة من النار» رواه ابن ماجه ويشهد
~~لفضل الأذان على الإمامة حديث أبي هريرة يرفعه «الإمام ضامن والمؤذن مؤتمن
~~اللهم أرشد الأئمة واغفر للمؤذنين» رواه أحمد وأبو داود والترمذي.
# والأمانة أعلى من الضمان والمغفرة أعلى من الإرشاد
# PageV01P231
# وإنما لم يتول النبي - صلى الله عليه وسلم - وخلفاؤه من بعده الأذان لضيق
~~وقتهم عنه قال عمر: لولا الخلافة لأذنت قال في الاختيارات: وهما أفضل من
~~الإقامة، وهو أصح الروايتين عن أحمد واختيار أكثر الأصحاب، وأما إمامته -
~~صلى الله عليه وسلم - وإمامة الخلفاء الراشدين فكانت متعينة عليهم فإنها
~~وظيفة الإمام الأعظم ولم يمكن الجمع بينها وبين الأذان فصارت الإمامة في
~~حقهم أفضل من الأذان، لخصوص أحوالهم وإن كان لأكثر الناس الأذان أفضل (وله
~~الجمع بينه) أي الأذان (وبين الإمامة) بل ذكر أبو المعالي: أن الجمع بينهما
~~أفضل وقال أيضا: ما صلح له فهو أفضل.
# (وهو) أي: الأذان (والإقامة فرضا كفاية للصلوات الخمس المؤداة والجمعة)
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إذا حضرت الصلاة فليؤذن لكم أحدكم وليؤمكم
~~أكبركم» متفق عليه ms0253 والأمر يقتضي الوجوب على أحدهم.
# وعن أبي الدرداء مرفوعا «ما من ثلاثة لا يؤذن ولا تقام فيهم الصلاة إلا
~~استحوذ عليهم الشيطان» رواه أحمد والطبراني، ولأنهما من شعائر الإسلام
~~الظاهرة فكانا فرض كفاية كالجهاد، وذكر الجمعة قال في المبدع: لا يحتاج
~~إليه لدخولها في الخمس (دون غيرها) أي: غير الخمس، فلا يشرع الأذان
~~والإقامة لمنذورة ولا نافلة، ولا جنازة، ولا عيد لأن المقصود منهما الإعلام
~~بدخول وقت الصلاة المفروضة، على الأعيان، والقيام إليها وهذا لا يوجد في
~~غير الخمس المؤداة (للرجال جماعة) أي: عليهم، وهو متعلق بقوله: فرض كفاية
~~لما تقدم، فلا يجب على الرجل المنفرد بمكان فعلم أن المراد بالجمع هنا
~~اثنان فأكثر قال في المنتهى: الأحرار، إذ فرض الكفاية لا يلزم رقيقا، أي:
~~في الجملة (في الأمصار والقرى وغيرهما حضرا) لعموم ما سبق.
# (ويكرهان للنساء والخناثى، ولو بلا رفع صوت) قال في الفروع: ويتوجه في
~~التحريم جهرا للخلافات في قراءة وتلبية اه ويأتي قوله: وتسر بالقراءة إن
~~سمعها أجنبي أي: وجوبا، ولا فرق،.
# والأذان والإقامة (مسنونان لقضاء) فريضة من الخمس، لحديث عمرو بن أمية
~~الضمري قال «كنا مع الرسول - صلى الله عليه وسلم - في بعض أسفاره، فنام عن
~~الصبح، حتى طلعت الشمس فاستيقظ - صلى الله عليه وسلم - فقال: تنحوا عن هذا
~~المكان، قال: ثم أمر بلالا فأذن ثم توضأ وصلى ركعتي الفجر، ثم أمر بلالا
~~فأقام الصلاة، فصلى بهم صلاة الصبح» رواه أبو داود.
# (و) يسن الأذان والإقامة أيضا (لمصل وحده ومسافر وراع ونحوه)
# PageV01P232
# لخبر عقبة بن عامر قال سمعت الرسول - صلى الله عليه وسلم - يقول «يعجب
~~ربك من راعي غنم في رأس الشظية للجبل، يؤذن بالصلاة ويصلي، فيقول الله عز
~~وجل: انظروا إلى عبدي هذا يؤذن ويقيم الصلاة، يخاف مني قد غفرت لعبدي
~~وأدخلته الجنة» رواه النسائي (إلا أنه لا يرفع صوته به) أي: الأذان (في
~~القضاء إن خاف تلبيسا، وكذا) لا يرفع صوته إذا أذن (في غير وقت الأذان)
~~المعهود له عادة كأواسط الوقت وأواخره، لما ms0254 فيه من التلبيس.
# (وكذا) لا يرفع صوته لأذان (في بيته البعيد عن المسجد بل يكره) له رفع
~~الصوت إذن (لئلا يضيع من يقصد المسجد) إذا سمعهما وقصدهما جريا على العادة
~~(وليسا) أي: الأذان والإقامة (بشرط للصلاة، فتصح) الصلاة (بدونهما) لأن ابن
~~مسعود صلى بعلقمة والأسود بلا أذان ولا إقامة احتج به أحمد (مع الكراهة)
~~ذكره الخرقي وغيره وذكر جماعة إلا بمسجد قد صلى فيه ويأتي (ويشرعان) أي:
~~يسنان (للجماعة الثانية في غير الجوامع الكبار قاله أبو المعالي) وقال في
~~التلخيص: غير مسجدي مكة والمدينة (وإن كان) من يقضي الصلاة (في بادية رفع
~~صوته) بالأذان، هذا معنى كلامهم في الرعاية، وحسنه في الإنصاف، لأمن اللبس.
# (ولا يشرعان) أي الأذان والإقامة (لكل واحد ممن أتى المسجد بل حصلت لهم
~~الفضيلة) بأذان أحدهم (كقراءة الإمام) تكون قراءة (للمأموم) .
# وهل صلاة من أذن لصلاته بنفسه أفضل لأنه وجد منه فضل يختص الصلاة، أم هي
~~وصلاة من أذن له سواء لحصول سنة الأذان؟ ذكر القاضي أن أحمد توقف، نقله
~~الأثرم (ولأنه قام بهما) أي: الأذان والإقامة (من يكفي، فسقط عن الباقين)
~~كسائر فروض الكفاية (يكفيهم) أي: السامعين (متابعة المؤذن) في الأذان
~~والإقامة لما يأتي.
# (فإن اقتصر المسافر) على الإقامة لم يكره (أو) اقتصر (المنفرد على
~~الإقامة) لم يكره نص عليه (أو صلى بدونها) أي: الإقامة (في مسجد صلى فيه لم
~~يكره) كما ذكر جماعة وتقدم قلت وعليه يحمل فعل ابن مسعود.
# (وينادى لعيد وكسوف واستسقاء: الصلاة جامعة، أو الصلاة) قال في الفروع:
~~وينادى لكسوف لأنه في الصحيحين، واستسقاء وعيد الصلاة جامعة أو الصلاة،
~~بنصب الأول على الإغراء، والثاني على الحال.
# وفي الرعاية: بنصبهما ورفعهما وقيل: لا ينادى وقيل: لا ينادى في عيد
~~كجنازة وتراويح على الأصح فيهما قال ابن عباس وجابر «لم يكن يؤذن يوم الفطر
~~حين خروج الإمام
# PageV01P233
# ولا بعد ما يخرج، ولا إقامة ولا نداء ولا شيء» متفق عليه (ويأتي بعضه) في
~~مواضعه.
# (ولا ينادى على الجنازة والتراويح) لأنه محدث وأشد من ذلك ms0255 ما يفعل عند
~~الصلاة على الجنازة من إنشاد الشعر، وذكر الأوصاف التي قد يكون أكثرها
~~كذبا، بل هو من النياحة.
# (فإن تركهما) أي: الأذان والإقامة (أهل بلد قوتلوا) أي: قاتلهم الإمام أو
~~نائبه ليفعلوهما لأنهما من أعلام الدين الظاهرة، فقوتلوا على تركهما كصلاة
~~العيد وعلم منه أنه إذا قام بهما من يحصل به الإعلام غالبا أجزأ عن الكل،
~~وإن كان واحدا نص عليه.
# (ولا يجوز أخذ الأجرة عليهما) لقوله - صلى الله عليه وسلم - لعثمان بن
~~أبي العاص: «واتخذ مؤذنا لا يأخذ على أذانه أجرا» رواه أحمد وأبو داود
~~والترمذي وحسنه وقال العمل على هذا عند أهل العلم وقال وكرهوا أن يأخذ على
~~أذانه أجرا، ولأنه يقع قربة لفاعله أشبه الإمامة.
# (ويجوز أخذ الجعالة) عليهما (ويأتي في الإجارة) مفصلا (فإن لم يوجد متطوع
~~بهما رزق الإمام من بيت المال) أي: أعطى من مال الفيء لأنه المعد للمصالح
~~والرزق العطاء والرزق ما ينفع ولو محرما قال ابن الأثير: الأرزاق نوعان
~~ظاهرة للأبدان كالأقوات، وباطنة للقلوب والنفوس، كالمعارف والعلوم (من يقوم
~~بهما) لأن بالمسلمين حاجة إليهما قال في المغني والشرح لا نعلم خلافا في
~~جواز أخذ الرزق عليه (ولا يجوز بذل الرزق) من بيت المال لمن يقوم بهما (مع
~~وجود المتطوع) بهما لعدم الحاجة إليه.
# (ويسن أذان في أذن مولود اليمنى، حين يولد، و) أن (يقيم في اليسرى) من
~~أذنيه بعده لأنه - صلى الله عليه وسلم - «أذن في أذن الحسن حين ولدته
~~فاطمة» رواه الترمذي وقال حسن صحيح.
# ولخبر ابن السني «من ولد له مولود فأذن في أذنه اليمنى وأقام في اليسرى
~~لم تضره أم الصبيان» أي التابعة من الجن وليكون التوحيد أول شيء يقرع سمعه
~~حين خروجه إلى الدنيا، كما يلقن عند خروجه منها؛ ولما فيه من طرد الشيطان
~~عنه فإنه يفر عند سماع الأذان وفي مسند رزين أنه - صلى الله عليه وسلم -
~~«قرأ في أذن مولود سورة الإخلاص» والمراد أذنه اليمنى قاله في شرح المنتهى.
# (ويسن كون المؤذن صيتا) أي: رفيع ms0256 الصوت، لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~لعبد الله بن زيد «قم مع بلال فألقه عليه،
# PageV01P234
# فإنه أندى صوتا منك» واختار أبا محذورة للأذان، لكونه صيتا، ولأنه أبلغ
~~في الإعلام (أمينا) أي: عدلا، لما روى أبو محذورة أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال «أمناء الناس على صلاتهم وسحورهم المؤذنون» رواه البيهقي.
# وفي إسناده يحيى بن عبد الحميد وفيه كلام ولأنه مؤتمن يرجع إليه في
~~الصلاة وغيرها ولا يؤتمن أن يغرهم بأذانه إذا لم يكن كذلك، ولأنه يعلو
~~للأذان، فلا يؤمن منه النظر إلى العورات (بصيرا) لأن الأعمى لا يعرف الوقت،
~~فربما غلط.
# وكره ابن مسعود وابن الزبير أذانه وكره ابن عباس إقامته (عالما بالأوقات)
~~ليتحراها، فيؤذن في أولها، وإذا لم يكن عارفا بها لا يؤمن من الخطإ (ولو)
~~كان المؤذن (عبدا، ويستأذن سيده) قاله أبو المعالي وذكر ابن هبيرة أنه
~~يستحب حريته اتفاقا، لكن ما ذكره المصنف ظاهر كلام جماعة أي: أنه لا فرق.
# (ويستحب أن يكون) المؤذن (حسن الصوت) قاله في المغني وغيره لأنه أرق
~~لسامعه (وأن يكون بالغا) خروجا من الخلاف، ولأنه أكمل (وإن كان) المؤذن
~~(أعمى وله من يعلمه بالوقت لم يكره نصا) لفعل ابن أم مكتوم.
# (فإن تشاح) من الشح وهو البخل مع حرص (فيه) أي: الأذان (اثنان فأكثر قدم
~~أفضلهما في ذلك) أي: في الخصال المذكورة لأنه - صلى الله عليه وسلم - " قدم
~~بلالا على عبد الله لكونه أندى صوتا منه " وقسنا بقية الخصال عليه (ثم) إن
~~استويا في ذلك قدم (أفضلهما في دينه وعقله) لما روى ابن عباس أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - قال «ليؤذن لكم خياركم وليؤمكم أقرؤكم» رواه أبو داود
~~وغيره ولأنه إذا قدم بالأفضلية في الصوت، فبالأفضلية في ذلك أولى لأن
~~مراعاتهما أولى من مراعاة الصوت لأن الضرر بفقدهما أشد (ثم) إن استووا في
~~ذلك قدم (من يختاره الجيران المصلون، أو أكثرهم) لأن الأذان لإعلامهم فكان
~~لرضاهم أثر في التقديم، ولأنهم أعلم بمن يبلغهم صوته، ومن هو أعف عن النظر.
# (فإن ms0257 استووا أقرع بينهم) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لو يعلم الناس ما
~~في النداء والصف الأول ثم لم يجدوا إلا أن يستهموا عليه لاستهموا» متفق
~~عليه وتشاح الناس في الأذان يوم القادسية فأقرع بينهم سعد ولأنها تزيل
~~الإبهام (وإن قدم) من له ولاية التقديم (أحدهم بعد الاستواء) في الخصال
~~السابقة (لكونه أعمر للمسجد وأتم مراعاة له، أو لكونه أقدم تأذينا أو أبوه)
~~أقدم تأذينا (أو لكونه) (من أولاد من جعل النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~الأذان فيه، فلا بأس) بذلك.
# PageV01P235
# وعلم منه أنه لا يقدم بهذه الخصال إلا إذا رآها من له ولاية التقديم،
~~بخلاف الخصال التي قبلها (وبصير، وحر، وبالغ أولى من ضدهم) فالبصير أولى من
~~الأعمى، والحر أولى من العبد والمبعض، والبالغ أولى ممن دونه لما تقدم.
# (وتشترط ذكوريته) فلا يعتد بأذان امرأة وخنثى قال جماعة: ولا يصح لأنه
~~منهي عنه كالحكاية وظاهر كلام جماعة صحته، لأن الكراهة لا تمنع الصحة
~~فيتوجه على هذا بقاء فرض الكفاية لأنه لم يفعله من هو فرض عليه (وعقله) فلا
~~يصح من مجنون، كسائر العبادات (وإسلامه) لاشتراط النية فيه، وهي لا تصح من
~~كافر (وتمييزه) لما تقدم، فيجزي أذان مميز.
# وقال في الاختيارات: الأشبه أن الأذان الذي يسقط به الفرض عن أهل القرية
~~ويعتمد في وقت الصلاة والصيام لا يجوز أن يباشره صبي قولا واحدا، ولا يسقط
~~الفرض، ولا يعتمد في العبادات وأما الأذان الذي يكون سنة مؤكدة في مثل
~~المساجد التي في المصر، ونحو ذلك، فهذا فيه الروايتان والصحيح جوازه
~~(وعدالته، ولو مستورا) فلا يعتد بأذان ظاهر الفسق، لأنه - صلى الله عليه
~~وسلم - وصف المؤذنين بالأمانة والفاسق غير أمين قال في الشرح فأما مستور
~~الحال فيصح أذانه، بغير خلاف علمناه (ولا يشترط علمه) أي: المؤذن (بالوقت)
~~لما تقدم في ابن أم مكتوم.
# (والمختار أذان بلال) بن رباح وهو أول من أذن لرسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - (خمس عشرة كلمة، أي: خمس عشرة جملة لا ترجيع فيه والإقامة إحدى
~~عشرة) جملة ms0258 لحديث عبد الله بن زيد وكان بلال يؤذن كذلك ويقيم حضرا وسفرا مع
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - إلى أن مات وعليه عمل أهل المدينة قال أحمد
~~هو آخر الأمرين وكان بالمدينة قيل له: إن أبا محذورة بعد حديث عبد الله لأن
~~حديث أبي محذورة بعد فتح مكة فقال: أليس قد رجع النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- إلى المدينة.
# وأقر بلالا لأذان عبد الله ويعضده حديث أنس قال «أمر بلال أن يشفع الأذان
~~ويوتر الإقامة» متفق عليه، زاد البخاري «إلا الإقامة» وحديث ابن عمر قال
~~«إنما كان الأذان على عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - مرتين، مرتين
~~والإقامة مرة مرة غير أنه يقول: قد قامت الصلاة قد قامت الصلاة» رواه أحمد
~~وأبو داود وابن خزيمة وصححه.
# " فائدة " قوله " الله أكبر " أي: من كل شيء، أو أكبر من أن ينسب إليه ما
~~لا
# PageV01P236
# يليق بجلاله، أو هو بمعنى كبير وقوله " أشهد " أي: أعلم وقوله " حي على
~~الصلاة " أي: أقبلوا إليها، وقيل أسرعوا " والفلاح " الفوز والبقاء لأن
~~المصلي يدخل الجنة إن شاء الله فيبقى فيها ويخلد وقيل: هو الرشد والخير
~~وطالبهما مفلح لأنه يصير إلى الفلاح ومعناه: هلموا إلى سبب ذلك وختم بلا
~~إله إلا الله ليختم بالتوحيد وباسم الله تعالى، كما ابتدأ به وشرعت المرة
~~إشارة إلى وحدانية المعبود سبحانه.
# (فإن رجع في الأذان بأن يقول الشهادتين سرا) بحيث يسمع من يقربه أو أهل
~~المسجد إن كان واقفا، والمسجد متوسط الخط (بعد التكبير، ثم يجهر بهما)
~~فالترجيع اسم للمجموع من السر والعلانية، سمي بذلك لأنه رجع إلى الرفع بعد
~~أن تركه، أو إلى الشهادتين بعد ذكرهما (أو ثنى الإقامة لم يكره) لأن ترجيع
~~الأذان فعل أبي محذورة وعليه عمل أهل مكة إلى اليوم.
# وعن أبي محذورة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - علمه الأذان تسع عشرة
~~كلمة، والإقامة سبع عشرة كلمة» رواه أحمد وأبو داود وصححه الترمذي وابن
~~خزيمة وابن حبان والحكمة أن يأتي بهما بتدبر وإخلاص، لكونهما المنجيتين من ms0259
~~الكفر، المدخلتين في الإسلام.
# وأجاب الشارح بأن النبي - صلى الله عليه وسلم - إنما أمر أبا محذورة بذكر
~~الشهادتين سرا ليحصل له الإخلاص بهما فإنه في الإسرار أبلغ وخص أبا محذورة
~~بذلك لأنه لم يكن مقرا بهما حينئذ فإن في الخبر «أنه كان مستهزئا يحكي أذان
~~مؤذن النبي - صلى الله عليه وسلم - فسمعه، فدعاه فأمره بالأذان» وقصد نطقه
~~بهما ليسلم بذلك وهذا لا يوجد في غيره بدليل أنه لم يأمر به بلالا ولا غيره
~~ممن هو ثابت الإسلام، ويعضده أن خبر أبي محذورة متروك بالإجماع لعدم عمل
~~الشافعي به في الإقامة وأبي حنيفة في الأذان.
# (ولا يشرع) الأذان (بغير العربية) لعدم وروده قال في الإنصاف: مطلقا على
~~الصحيح من المذهب.
# (ويسن أن يقول في أذان الصبح " الصلاة خير من النوم " مرتين بعد الحيعلة)
~~أي: قوله " حي على الصلاة حي على الفلاح " لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~لأبي محذورة «فإذا كان أذان الفجر فقل الصلاة خير من النوم مرتين» رواه
~~أحمد وأبو داود.
# وفي رواية «أن بلالا جاء ذات يوم، فأراد أن يدعو رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - فقيل له: إنه نائم فصرخ بأعلى صوته الصلاة خير من النوم،
~~مرتين» قال ابن المسيب فأدخلت هذه الكلمة في التأذين إلى صلاة الفجر (سواء
~~أذن مغلسا أو مسفرا) لعموم ما سبق (وهو) أي: قول " الصلاة خير من
# PageV01P237
# النوم " يسمى (التثويب) من ثاب بالمثلثة، إذا رجع لأن المؤذن دعا للصلاة
~~بالحيعلتين ثم عاد إليها واختصت الفجر بذلك لأنه وقت ينام الناس فيه غالبا.
# (ويكره) التثويب (في غيرها) أي: غير الفجر، أي: أذانها لقول بلال «أمرني
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن أثوب في الفجر، ونهاني أن أثوب في
~~العشاء» رواه أحمد وغيره.
# (و) يكره التثويب (بين الأذان والإقامة) لما روى مجاهد أنه " لما قدم عمر
~~مكة أتاه أبو محذورة وقد أذن فقال: الصلاة يا أمير المؤمنين حي على الصلاة
~~حي على الفلاح فقال: ويحك، يا مجنون أما كان في دعائك الذي دعوتنا ما ms0260 نأتيك
~~حتى تأتينا " ولأنه دعاء بين الأذان والإقامة إلى الصلاة، فكان مكروها
~~كتخصيص الأمراء به.
# (وكذا النداء بالصلاة بعد الأذان في الأسواق وغيرها مثل أن يقول: الصلاة،
~~أو الإقامة، أو الصلاة رحمكم الله قال الشيخ في شرح العمدة: هذا إذا كانوا
~~قد سمعوا النداء الأول) لعدم الحاجة إليه (فإن لم يكن الإمام أو البعيد من
~~الجيران قد سمع النداء الأول فلا ينبغي أن يكره تنبيهه وقال) الشيخ (وقال
~~ابن عقيل: فإن تأخر الإمام الأعظم، وإمام الحي أو أماثل الجيران فلا بأس أن
~~يمضي إليه منبه يقول له: قد حضرت الصلاة انتهى) لاحتمال أنه لم يسمع
~~الأذان.
# (ويكره قوله) أي: المؤذن (قبل الأذان: " وقل {الحمد لله الذي لم يتخذ
~~ولدا} [الإسراء: 111] الآية) أي: اقرأها ونحوه (وكذلك إن وصله) أي الأذان
~~(بعده بذكر، قاله في شرح العمدة) لأنه محدث.
# (و) يكره (قوله قبل الإقامة: اللهم صل على محمد ونحو ذلك) من المحدثات.
# (ولا بأس بالنحنحة قبلهما) أي: قبل الأذان والإقامة (و) لا بأس ب (أذان
~~واحد بمسجدين لجماعتين) لعدم المحذور فيه (ويستحب أن يؤذن في أول الوقت)
~~ليصلي المتعجل، ويتأهب من يريد الصلاة.
# (و) يسن (أن يترسل في الأذان) أي: يتمهل، ويتأتى، من قولهم: جاء فلان على
~~رسله (و) أن (يحدر الإقامة) أي: يسرع فيها، لما روى جابر أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال لبلال «يا بلال إذا أذنت فترسل، وإذا أقمت فاحدر»
~~رواه الترمذي وقال لا نعرفه إلا من رواية عبد المنعم صاحب الشفاء وهو إسناد
~~مجهول ورواه الحاكم في مستدركه.
# وعن عمر معناه رواه أبو عبيدة ولأنه إعلام الغائبين، فالتثبيت فيه أبلغ،
~~والإقامة إعلام الحاضرين، فلا حاجة إليه فيها (ولا يعربهما) أي الأذان
~~والإقامة (بل يقف على كل جملة) منهما
# PageV01P238
# قال إبراهيم النخعي " شيئان مجزومان كانوا لا يعربونهما: الأذان والإقامة
~~".
# (و) يسن أن (يؤذن) قائما (و) أن (يقيم قائما) لما روى أبو قتادة أن
~~«النبي - صلى الله عليه وسلم - قال لبلال قم فأذن» وكان مؤذنوه - صلى الله
~~عليه وسلم ms0261 - يؤذنون قياما قال ابن المنذر أجمع كل من نحفظ عنه أنه من
~~السنة، لأنه أبلغ في الأسماع.
# (ويكرهان من قاعد، وراكب، وماش لغير عذر) كالخطبة قاعدا فإن كان لعذر جاز
~~قال في المبدع: ولم يذكروا الاضطجاع ويتوجه الجواز لكن يكره لمخالفة السنة
~~ولا يكرهان (لمسافر راكبا وماشيا) لأنه - صلى الله عليه وسلم - «أذن في
~~السفر على راحلته» رواه الترمذي وصححه.
# (ويستحب أن يكون متطهرا من الحدثين) الأصغر والأكبر، لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «لا يؤذن إلا متوضئ» رواه الترمذي والبيهقي مرفوعا، من حديث
~~أبي هريرة وموقوفا عليه وقال هو أصح وحكم الإقامة كذلك.
# وفي الرعاية: يسن أن يؤذن متطهرا من نجاسة بدنه وثوبه (فإن أذن محدثا)
~~حدثا أصغر (لم يكره) أذانه كقراءة القرآن (وتكره إقامة محدث) للفصل بينها
~~وبين الصلاة.
# (و) يكره (أذان جنب) للخلاف في صحته ووجهها: أن الجنابة أحد الحدثين، فلم
~~تمنع صحته كالآخر.
# (ويسن) أن يؤذن (على موضع عال) أي: مرتفع، كالمنارة ونحوها، لما روي عن
~~امرأة من بني النجار قالت " كان بيتي من أطول بيت حول المسجد وكان بلال
~~يؤذن عليه الفجر، فيأتي بسحر فيجلس على البيت فينظر إلى الفجر فإذا رآه
~~تمطى، ثم قال اللهم إني أستعديك وأستنصرك على قريش أن يقيموا دينك قالت: ثم
~~يؤذن " رواه أبو داود.
# ويسن أن يكون (مستقبل القبلة) قال في الشرح: قال ابن المنذر أجمع أهل
~~العلم على أن من السنة أن يستقبل القبلة بالأذان وذلك لأن مؤذني رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - كانوا يؤذنون مستقبلي القبلة فإن أخل باستقبال
~~القبلة كره له ذلك وصح (فإذا بلغ الحيعلة التفت) برأسه وعنقه وصدره.
# وظاهر المحرر: أنه لا يلتفت بصدره (يمينا لحي على الصلاة، و) التفت
~~(شمالا لحي على الفلاح، في الأذان دون الإقامة) لحديث، أبي جحيفة ويأتي
~~(ويقيم) أي: يأتي بالإقامة (في موضع أذانه) لقول بلال للنبي - صلى الله
~~عليه وسلم - " لا تسبقني بآمين " لأنه لو كان يقيم بالمسجد لما خاف أن
~~يسبقه بها كذا استنبطه الإمام أحمد واحتج ms0262 به ولقول ابن عمر " كنا إذا سمعنا
~~الإقامة توضأنا ثم خرجنا إلى الصلاة " ولأنه أبلغ في الإعلام، وكالخطبة
~~الثانية (إلا أن يشق) على
# PageV01P239
# المؤذن أن يقيم في موضع أذانه (بحيث يؤذن في المنارة أو) يؤذن (في مكان
~~بعيد من المسجد فيقيم في غير موضعه) الذي أذن فيه، أي: فيقيم في المسجد
~~لئلا يفوته بعض الصلاة، ودفعا للمشقة (ولا يزيل قدميه) عند قوله " حي على
~~الصلاة حي على الفلاح " في الأذان بل يلتفت يمينا وشمالا كما تقدم.
# ولو أعقبه له لكان أولى لحديث أبي جحيفة قال «أتيت النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - وهو في قبة حمراء من أدم، فخرج وتوضأ وأذن بلال فجعلت أتتبع فاه
~~ههنا وههنا، يقول يمينا وشمالا: حي على الصلاة حي على الفلاح» متفق عليه
~~ورواه أبو داود.
# وفيه «فلما بلغ حي على الصلاة حي على الفلاح لوى عنقه يمينا وشمالا ولم
~~يستدر» .
# (قال القاضي) أبو يعلى (والمجد) عبد السلام بن تيمية (وجمع) منهم صاحب
~~الروضة والمذهب الأحمد والإفادات والمنور (إلا في منارة ونحوها) قال في
~~الإنصاف: وهو الصواب، لأنه أبلغ في الإعلام وهو المعمول به (ويجعل إصبعيه
~~السبابتين في أذنيه) لما روى أبو جحيفة أن بلالا وضع إصبعيه في أذنيه رواه
~~أحمد والترمذي وصححه.
# وعن سعد القرظ «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، أمر بلالا بذلك
~~وقال إنه أرفع لصوتك» رواه ابن ماجه.
# (و) يسن أن (يرفع وجهه إلى السماء فيه) أي: الأذان (كله) نص عليه في
~~رواية حنبل لأنه حقيقة التوحيد وكذا في الإقامة (ويتولاهما) أي الأذان
~~والإقامة واحد (معا فلا يستحب أن يقيم غير من أذن) لما في حديث يزيد بن
~~الحارث الصدائي حين أذن قال «فأراد بلال أن يقيم فقال النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - يقيم أخو صداء فإن من أذن فهو يقيم» رواه أحمد وأبو داود قال
~~الترمذي: إنما نعرفه من طريق عبد الرحمن الإفريقي وهو ضعيف عند أهل الحديث
~~ولأنهما ذكران يتقدمان الصلاة فسن أن يتولاهما واحد كالخطبتين.
# (ولا يصح) الأذان ms0263 وكذا الإقامة (إلا مرتبا) لأنه ذكر معتد به فلا يجوز
~~الإخلال بنظمه، كأركان الصلاة (متواليا عرفا) لأنه لا يحصل المقصود منه وهو
~~الإعلام بدخول الوقت بغير موالاة وشرع في الأصل كذلك، بدليل أنه - صلى الله
~~عليه وسلم - «علم أبا محذورة الأذان مرتبا متواليا» (منويا) لحديث «إنما
~~الأعمال بالنيات» (من واحد فلو أتى) واحد (ببعضه، وكمله آخر لم يعتد به)
~~كالصلاة قال في الإنصاف: بلا خلاف أعلمه (ولو) كان ذلك (لعذر) بأن مات أو
~~جن، ونحوه من شرع في الأذان أو الإقامة فكمله الثاني.
# (وإن نكسه) أي: الأذان أو الإقامة، بأن قدم بعض الجمل على
# PageV01P240
# بعض لم يعتد به لعدم الترتيب (أو فرق بينه بسكوت طويل، ولو ب) سبب (نوم
~~أو إغماء أو جنون أو) فرق بينه (بكلام كثير) لم يعتد به، لفوات الموالاة
~~(أو) فرق بينه بكلام (محرم كسب وقذف ونحوهما) وإن كان يسيرا لم يعتد به
~~لأنه قد يظنه سامعه متلاعبا أشبه المستهزئ ذكره المجد (أو ارتد في أثنائه
~~لم يعتد به) لخروجه عن أهلية الأذان.
# (ويكره فيه) أي: الأذان (سكوت يسير) بلا حاجة (و) كره فيه (كلام) مباح
~~يسير (بلا حاجة) فإن كان لها لم يكره لأن سليمان بن صرد وله صحبة كان يأمر
~~غلامه بالحاجة في أذانه (كإقامة) فيكره فيها سكوت يسير وكلام (ولو لحاجة)
~~قال أبو داود قلت لأحمد: الرجل يتكلم في أذانه؟ قال: نعم قلت: يتكلم في
~~الإقامة قال: لا ولأنه يستحب حدرها وظاهر ما قدمه في الإنصاف وغيره أن
~~الأذان كالإقامة.
# (وله رد سلام فيهما) أي في الأذان والإقامة ولا يبطلان به، ولا يجب الرد
~~لأن ابتداء السلام إذن غير مسنون (ويكفي مؤذن واحد في المصر، بحيث يحصل
~~لأهله العلم) لأن المقصود بالأذان الإعلام وقد حصل.
# وفي المستوعب: متى أذن واحد سقط عمن صلى معه مطلقا خاصة (ويكفي بقيتهم)
~~أي: بقية أهل المصر الذي أذن فيه الواحد، بحيث حصل لأهله العلم (الإقامة)
~~فلا يطلب الأذان من كل فرد وكذا الإقامة لا تطلب من كل ms0264 فرد لكن يقيم لكل
~~جماعة واحد.
# (فإن لم يحصل الإعلام ب) أذان (واحد زيد بقدر الحاجة) ليحصل المقصود منه
~~يؤذن (كل واحد من جانب) من البلد (أو) يؤذنون (دفعة واحدة بمكان واحد) قاله
~~في الفروع (ويقيم أحدهم) إن حصلت به الكفاية وإلا أقام من يكفي كما في
~~المنتهى وإن أذن اثنان واحد بعد واحد يقيم من أذن أولا قاله في الفروع.
# (ورفع الصوت به) أي الأذان (ركن) ما لم يؤذن لحاضر، فبقدر ما يسمعه قال
~~في الإنصاف: ويستحب رفع صوته (بقدر طاقته) لأنه أبلغ في الإعلام وقوله
~~(ليحصل السماع) متعلق بقوله " ورفع الصوت به ركن " على أنه علة له أي: لأن
~~المقصود من الأذان الإعلام ولا يحصل إلا برفع الصوت (وتكره الزيادة) في رفع
~~الصوت (فوق طاقته) خشية ضرر.
# (وإن أذن لنفسه، أو) أذن (لحاضر) واحدا كان أو جماعة (خير) بين رفع الصوت
~~وخفضه (ورفع الصوت أفضل) من خفضه (وإن خافت ببعضه وجهر ببعضه فلا بأس) قاله
~~ابن تميم بمعناه قال في الإنصاف: والظاهر أن هذا مراد من أطلق بل هو
~~كالمقطوع به وهو واضح وقال في الرعاية الكبرى: ويرفع
# PageV01P241
# صوته إن أذن في الوقت للغائبين أو في الصحراء فزاد: في الصحراء، وهي
~~زيادة حسنة وقال أبو المعالي: رفع الصوت بحيث يسمع من تقوم به الجماعة ركن.
# (ووقت الإقامة إلى الإمام، فلا يقيم) المؤذن الصلاة (إلا بإذنه) أي:
~~الإمام (و) وقت (أذان إلى المؤذن) فيؤذن إذا دخل الوقت وإن لم يؤذن الإمام
~~قال في الجامع: ينبغي للمؤذن أن لا يقيم حتى يحضر الإمام، ويأذن له في
~~الإقامة نص عليه.
# وفي رواية علي بن سعيد وقد سأله عن حديث علي «الإمام أملك بالإقامة»
~~فقال: الإمام يقع له الأمر، أو تكون له حاجة فإذا أمر المؤذن أن يقيم أقام
~~انتهى.
# وفي الصحيحين «أن المؤذن كان يأتي النبي - صلى الله عليه وسلم -» ففيه
~~إعلام المؤذن للإمام بالصلاة وإقامتها وفيهما قول عمر «الصلاة يا رسول
~~الله، رقد النساء والصبيان» وقال أبو المعالي: إن جاء ms0265 الغائب للصلاة أقام
~~حين يراه للخبر.
# (ويحرم أن يؤذن غير) المؤذن (الراتب إلا بإذنه، إلا أن يخاف فوت) وقت
~~(التأذين) كالإمام جزم به أبو المعالي (ومتى جاء) الراتب (وقد أذن) غيره
~~(قبله أعاد) الراتب الأذان نص عليه قال في الإنصاف: استحبابا.
# (ولا يصح) الأذان (قبل دخول الوقت) لما روى مالك بن الحويرث أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - قال «إذا حضرت الصلاة فليؤذن لكم أحدكم وليؤمكم
~~أكبركم» متفق عليه؛ ولأنه شرع للإعلام بدخول الوقت وهو حث على الصلاة فلم
~~يصح في وقت لا تصح فيه (كالإقامة إلا الفجر، فيباح) الأذان لها (بعد نصف
~~الليل) لأن معظمه قد ذهب وبذلك يخرج وقت العشاء المختار ويدخل وقت الدفع من
~~مزدلفة ورمي جمرة العقبة وطواف الإفاضة، فيعتد بالأذان إذن سواء برمضان أو
~~غيره ولأن وقت الفجر يدخل على الناس وفيهم الجنب والنائم فاستحب تقديم
~~أذانه، حتى يتهيئوا لها، فيدركوا فضيلة أول الوقت (والليل هنا ينبغي أن
~~يكون أوله غروب الشمس وآخره طلوعها، كما أن النهار المعتبر نصفه، أوله طلوع
~~الشمس وآخره غروبها) لانقسام الزمان إلى ليل ونهار.
# (قال الشيخ ولا يستحب تقديمه) أي أذان الفجر (قبل الوقت كثيرا) لما في
~~الصحيح من حديث عائشة قال القاسم " ولم يكن بين أذانهما إلا أن ينزل ذا
~~ويرقى ذا ".
# قال البيهقي: مجموع ما روي في تقديم الأذان قبل الفجر إنما هو بزمن يسير
~~وأما ما يفعل في زماننا من الأذان للفجر من الثلث الأخير، فخلاف السنة إن
~~سلم جوازه، وفيه نظر قاله في المبدع.
# (ويستحب لمن أذن قبل الفجر أن يجعل أذانه في وقت واحد في الليالي كلها)
# PageV01P242
# فلا يتقدم ولا يتأخر لئلا يغر الناس (وأن يكون معه من يؤذن في الوقت، وأن
~~يتخذ ذلك عادة لئلا يغر الناس ويكره) الأذان (في رمضان قبل فجر ثان، مقتصرا
~~عليه) أي: على الأذان قبل الفجر (أما إذا كان معه من يؤذن أول الوقت فلا)
~~يكره، لقول النبي: - صلى الله عليه وسلم - «إن بلالا يؤذن بليل، فكلوا
~~واشربوا حتى ms0266 يؤذن ابن أم مكتوم» متفق عليه زاد البخاري «وكان رجلا أعمى لا
~~ينادي حتى يقال له أصبحت أصبحت» .
# (وما سوى التأذين قبل الفجر) ويوم الجمعة (من التسبيح والنشيد ورفع الصوت
~~بالدعاء، ونحو ذلك في المآذن) أو غيرها (فليس بمسنون وما أحد من العلماء
~~قال أنه يستحب بل هو من جملة البدع المكروهة) لأنه لم يكن في عهده - صلى
~~الله عليه وسلم - ولا عهد أصحابه وليس له أصل فيما كان على عهدهم يرد إليه
~~(فليس لأحد أن يأمر به ولا ينكر على من تركه ولا يعلق استحقاق الرزق به)
~~لأنه إعانة على بدعة (ولا يلزم فعله ولو شرطه واقف) لمخالفته السنة (وقال)
~~عبد الرحمن ابن الجوزي في كتاب تلبيس إبليس: وقد رأيت من يقوم بليل كثيرا
~~على المنارة فيعظ ويذكر، ويقرأ سورة من القرآن بصوت مرتفع، فيمنع الناس من
~~نومهم، ويخلط على المتهجدين قراءتهم، وكل ذلك من المنكرات انتهى.
# (ويسن أن يؤخر الإقامة) بعد الأذان (بقدر) ما يفرغ الإنسان من (حاجته)
~~أي: بوله وغائطه (و) بقدر (وضوئه، وصلاة ركعتين، وليفرغ الآكل من أكله
~~ونحوه) أي: كالشارب من شربه لحديث جابر أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال لبلال «اجعل بين أذانك وإقامتك قدر ما يفرغ الآكل من أكله، والشارب من
~~شربه، والمقتضي إذا دخل لقضاء حاجته» رواه أبو داود والترمذي.
# (و) يسن (في المغرب) أي: إذا أذن لها أن (يجلس قبلها) أي: الإقامة (جلسة
~~خفيفة) لما سبق ولما روى تمام في فوائده بإسناده عن أبي هريرة مرفوعا «جلوس
~~المؤذن بين الأذان والإقامة سنة في المغرب» ولأن الأذان شرع للإعلام فسن
~~تأخير الإقامة للإدراك كما يستحب تأخيرها في غيرها (وكذا كل صلاة يسن
~~تعجيلها) وقيده في المحرر وغيره (بقدر ركعتين) قال بعضهم خفيفتين وقيل:
~~والوضوء (ثم يقيم) قال في الإنصاف: والأول، أي: الجلوس جلسة خفيفة: هو
~~المذهب انتهى قلت فليست المسألة على قول واحد كما توهمه عبارته، إلا أن
~~يقال: الخلف لفظي فيرجعان إلى قول واحد معنى.
# (ولا يحرم إمام وهو) أي: ms0267 المقيم (في الإقامة) نص عليه، خلافا لأبي حنيفة
~~في الإقامة
# PageV01P243
# (ويستحب) الإحرام (عقب فراغه منها) أي الإقامة وظاهره: لا تعتبر موالاة
~~بين الإقامة والصلاة، خلافا للشافعي إذا أقام عند إرادة الدخول في الصلاة،
~~لقول الصحابي لأبي بكر - رضي الله عنهما - " أتصلي فأقيم " ولأنه - صلى
~~الله عليه وسلم - «لما ذكر أنه جنب ذهب فاغتسل» وظاهره: طول الفصل ولم
~~يعدها قاله في الفروع.
# (وتباح ركعتان قبل) صلاة (المغرب) بعد أذانه فلا يكرهان ولا يستحبان وعنه
~~يسن فعلهما للخبر الصحيح وعنه " بين كل أذانين صلاة " قاله ابن هبيرة في
~~غير المغرب (وفيهما) أي: الركعتين قبل المغرب ثواب قلت هذا يدل على
~~استحبابهما وجزم به في المفردات لأن المباح لا (ثواب) في فعله ولا تركه.
# (ويحرم خروج من مسجد بعد الأذان، بلا عذر أو نية رجوع) لحديث عثمان بن
~~عفان قال الرسول - صلى الله عليه وسلم - «من أدركه الأذان في المسجد ثم
~~خرج، لم يخرج وهو لا يريد الرجعة فهو منافق» رواه ابن ماجه (إلا أن يكون قد
~~صلى) .
# نقل صالح لا يخرج، ونقل أبو طالب لا ينبغي ونقل ابن الحكم أحب إلي أن لا
~~يخرج وكرهه أبو الوفاء وأبو المعالي وقال ابن تميم يجوز للمؤذن أن يخرج بعد
~~أذان الفجر نص عليه.
# (قال الشيخ: إن كان التأذين للفجر قبل الوقت لم يكره الخروج) أي: من
~~المسجد قبل الصلاة (نصا) قال في الإنصاف: الظاهر أن هذا مراد من أطلق.
# (ويستحب أن لا يقوم) الإنسان (إذا أخذ المؤذن) أي: شرع (في الأذان) (بل
~~يصبر قليلا) أي: إلى أن يفرغ، أو يقارب الفراغ (لأن في التحرك عند سماع
~~النداء تشبها بالشيطان) حيث يفر عند سماعه كما في الخبر قال في الاختيارات
~~إذا أقيمت الصلاة وهو قائم يستحب له أن يجلس وإن لم يكن صلى تحية المسجد
~~قال ابن منصور رأيت أبا عبد الله أحمد يخرج عند المغرب فحين انتهى إلى موضع
~~الصف أخذ المؤذن في الإقامة فجلس انتهى لما روى الخلال عن عبد الرحمن بن
~~أبي ms0268 ليلى «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - جاء وبلال في الإقامة فقعد» .
# (ومن جمع صلاتين) أذن للأولى، وأقام لكل منهما، سواء كان الجمع في وقت
~~الأولى أو الثانية لما روى جابر «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - جمع بين
~~الظهر والعصر بعرفة وبين المغرب والعشاء بمزدلفة بأذان وإقامتين» رواه
~~مسلم.
# (أو قضى فوائت أذن ل) الصلاة (الأولى فقط ثم أقام لكل صلاة) لما روى أبو
~~عبيدة عن أبيه عن ابن مسعود «أن المشركين يوم الخندق شغلوا النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - عن أربع صلوات، حتى ذهب من الليل
# PageV01P244
# ما شاء الله، فأمر بلالا فأذن، ثم أقام فصلى الظهر ثم أقام فصلى العصر،
~~ثم أقام فصلى المغرب ثم أقام فصلى العشاء» رواه النسائي والترمذي واللفظ
~~له: وقال ليس بإسناده بأس، إلا أن أبا عبيدة لم يسمع من أبيه.
# (ويجزئ أذان مميز لبالغين) لما روى ابن المنذر بإسناده عن عبد الله بن
~~أبي بكر بن أنس قال " كان عمومتي يأمرونني أن أؤذن لهم، وأنا غلام لم
~~أحتلم، وأنس بن مالك شاهد لم ينكر ذلك " ولأنه ذكر تصح صلاته فصح أذانه،
~~كالبالغ، وتقدم كلام الشيخ تقي الدين فيه.
# (و) يصح أذان (ملحن) وهو الذي فيه تطريب، يقال: لحن في قراءته إذا طرب به
~~وغرد، لحصول المقصود به.
# (و) يصح أذان (ملحون إن لم يحل) لحنه (المعنى) كما لو رفع الصلاة أو
~~نصبها لأن ذلك لا يمنع إجزاء القراءة في الصلاة فهنا أولى (مع الكراهة
~~فيهما) أي: في الملحن والملحون قال أحمد كل شيء محدث أكرهه مثل التطريب
~~(فإن أحال) اللحن (المعنى كقوله والله أكبر) أي: بهمزة مع الواو بدليل رسم
~~الألف بعدها وأما لو قلب الهمزة واو الوقف لم يكن لحنا لأنه لغة وقرئ به،
~~كما يعلم من كتب القراءات (لم يعتد به) كالقراءة في الصلاة.
# ويكره الأذان أيضا من ذي لثغة فاحشة فإن لم تكن فاحشة لم يكره فقد روي أن
~~بلالا كان يبدل الشين سينا والفصيح أحسن وأكمل قاله في الشرح. ms0269
# (ولا يجزئ أذان فاسق) ظاهر الفسق وتقدم تعليله (و) لا أذان (خنثى وامرأة)
~~لأن رفع صوتهما منهي عنه فيخرج الأذان عن كونه قربة فلم يصح كالحكاية.
# (ويسن لمن سمع المؤذن ولو) سمع مؤذنا (ثانيا وثالثا حيث سن) الأذان ثانيا
~~وثالثا، لسعة البلد أو نحوها قال في المبدع: لكن لو سمع المؤذن وأجابه وصلى
~~في جماعة لا يجيب الثاني لأنه غير مدعو بهذا الأذان (حتى) أنه يستحب للمؤذن
~~أن يجيب (نفسه نصا) صرح باستحبابه جماعة وظاهر كلام آخرين لا يجيب نفسه،
~~قال ابن رجب في القاعدة السبعين: الأرجح أنه لا يجيب نفسه (أو) أي: ويسن
~~لمن سمع (المقيم) حتى نفسه على ما تقدم (أن ما يقول متابعة) ل (قوله سرا
~~كما يقول) .
# المؤذن والمقيم (ولو) كان السامع (في طواف) فرض أو نفل (أو) كان السامع
~~(امرأة أو تاليا ونحوه) كالذاكر (فيقطع القراءة) أو الذكر (ويجيبه) لعموم
~~ما يأتي، (ولا) يجيب السامع إن كان (مصليا) فرضا أو نفلا (و) لا إن كان
~~(متخليا) أي: داخلا الخلاء ونحوه، لقضاء حاجته (ويقضيانه) أي: يقضي المصلي
~~والمتخلي ما سمعه من أذان أو إقامة إذا فرغ
# PageV01P245
# من صلاته أو خرج من قضاء حاجته على صفة ما يجيبه عقبه.
# (فإن أجابه المصلي بطلت) الصلاة (بالحيعلة فقط) أي: إذا قال السامع مجيبا
~~للمؤذن أو المقيم: حي على الصلاة، أو حي على الفلاح، بطلت صلاته، دون ألفاظ
~~باقي الأذان لأنها أقوال مشروعة في الصلاة في الجملة، بخلاف الحيعلة، لأنها
~~خطاب آدمي، ومثل الحيعلة إذا أجاب في التثويب بصدقت وبررت فتبطل به الصلاة
~~(إلا في الحيعلة) استثناء من قوله كما يقول (فيقول) السامع للحيعلة (لا
~~حول) أي: تحول من حال إلى حال (ولا قوة) على ذلك (إلا بالله) وقيل: لا حول
~~عن معصية الله إلا بمعونة الله ولا قوة على طاعة الله إلا بتوفيقه والمعنى
~~الأول أجمع وأشمل قاله الشيخ تقي الدين في شرح العمدة.
# (و) يقول المجيب (عند التثويب) أي: قول المؤذن في أذان الفجر: " الصلاة
~~خير من النوم ms0270 " (صدقت وبررت) بكسر الراء (و) إلا (في الإقامة) فيقول (عند
~~لفظها أقامها الله وأدامها) لما روى عمر أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «إذا قال المؤذن الله أكبر الله أكبر فقال أحدكم الله أكبر الله أكبر
~~ثم قال أشهد أن لا إله إلا الله، فقال أشهد أن لا إله إلا الله ثم قال أشهد
~~أن محمدا رسول الله فقال أشهد أن محمدا رسول الله ثم قال حي على الصلاة
~~فقال لا حول ولا قوة إلا بالله، ثم قال حي على الفلاح فقال: لا حول ولا قوة
~~إلا بالله ثم قال الله أكبر الله أكبر فقال الله أكبر الله أكبر ثم قال لا
~~إله إلا الله فقال: لا إله إلا الله مخلصا من قلبه دخل الجنة» رواه مسلم
~~وإنما لم يتابعه في الحيعلة لأنها خطاب فإعادته عبث بل سبيله الطاعة، وسؤال
~~الحول والقوة، وتكون الإجابة عقب كل جملة للخبر والأصل في استحباب إجابة
~~المقيم ما روى أبو داود بإسناده عن بعض أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~«أن بلالا أخذ في الإقامة، فلما أن قال قد قامت الصلاة قال النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أقامها الله وأدامها» .
# وقال في سائر ألفاظ الإقامة كنحو حديث عمر في الأذان وإنما استحبت
~~الإجابة للمؤذن والمقيم على ما تقدم، ليجمع بين أجر الأذان والإقامة،
~~والإجابة والحيعلة هي قول: حي على الصلاة حي على الفلاح، على أخذ الحاء
~~والياء من حي والعين واللام من على كما يقال: الحوقلة في لا حول ولا قوة
~~إلا بالله على أخذ الحاء من حول والقاف من قوة واللام من اسم الله تعالى،
~~وتقدم معناها.
# وقال ابن مسعود: لا حول عن معصية الله إلا بعصمة الله، ولا قوة على طاعة
~~الله إلا بمعونته قال الخطابي: هذا أحسن ما جاء فيه (ولو دخل المسجد
~~والمؤذن قد شرع في
# PageV01P246
# الأذان لم يأت بتحية المسجد ولا بغيرها، بل يجيب) المؤذن (حتى يفرغ) من
~~أذانه فيصلي التحية بشرطه، ليجمع بين أجر الإجابة والتحية قال ms0271 في الفروع:
~~(ولعل المراد غير أذان الخطبة) أي: الأذان الذي يكون بين يدي الخطيب يوم
~~الجمعة (لأن سماعها) أي: الخطبة أهم من الإجابة، فيصلي التحية إذا دخل.
# (ثم يصلي على النبي - صلى الله عليه وسلم - بعد فراغه) من الأذان وإجابته
~~(ثم يقول) كل من المؤذن وسامعه (اللهم رب هذه الدعوة التامة، والصلاة
~~القائمة آت محمدا الوسيلة والفضيلة، وابعثه مقاما محمودا الذي وعدته) لما
~~روى ابن عمر مرفوعا «إذا سمعتم المؤذن فقولوا مثل ما يقول المؤذن، ثم صلوا
~~علي فإنه من صلى علي صلاة صلى الله عليه بها عشرا، ثم سلوا الله لي الوسيلة
~~فإنها منزلة في الجنة، لا ينبغي أن تكون إلا لعبد من عباد الله، وأرجو أن
~~أكون أنا هو فمن سأل لي الوسيلة حلت عليه الشفاعة» رواه مسلم.
# وعن جابر أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «من قال حين يسمع النداء:
~~اللهم رب هذه الدعوة التامة والصلاة القائمة، آت محمدا الوسيلة والفضيلة،
~~وابعثه مقاما محمودا الذي وعدته؛ حلت له شفاعتي يوم القيامة» رواه البخاري
~~قال في المبدع: ولم يذكر والسلام معه فظاهره أنه لا يكره بدونه وقد ذكر
~~النووي أنه يكره.
# " تتمة " " اللهم " أصله يا الله والميم بدل من ياء النداء قاله الخليل
~~وسيبويه وقال الفراء: أصله يا الله أمنا بخير فحذف حرف النداء ولا يجوز
~~الجمع بينهما إلا في الضرورة " والدعوة " بفتح الدال هي دعوة الأذان سميت
~~تامة لكمالها وعظمة موقعها وسلامتها من نقص يتطرق إليها وقال الخطابي:
~~وصفها بالتمام لأنها ذكر الله، يدعى بها إلى طاعته التي تستحق صفة الكمال
~~والتمام، وما سواها من أمور الدنيا معرض للنقص والفساد، وكان الإمام أحمد
~~يستدل بهذا على أن القرآن غير مخلوق قال لأنه ما من مخلوق إلا وفيه نقص،
~~والصلاة القائمة التي ستقوم، وتفعل بصفاتها.
# و " الوسيلة " منزلة عند الملك وهي منزلة في الجنة و " المقام المحمود "
~~الشفاعة العظمى في يوم القيامة لأنه يحمده فيه الأولون والآخرون والحكمة في
~~سؤال ذلك مع كونه واجب الوقوع بوعد الله ms0272 تعالى إظهار كرامته، وعظم منزلته،
~~وقد وقع منكرا في الصحيح تأدبا مع القرآن؛ فيكون قوله " الذي وعدته "
~~منصوبا على البدلية، أو على إضمار فعل أو مرفوعا على أنه خبر لمبتدأ محذوف.
# PageV01P247
# (ثم يسأل الله تعالى العافية في الدنيا والآخرة ويدعو هنا) أي عند فراغ
~~الأذان لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا يرد الدعاء بين الأذان والإقامة»
~~رواه أحمد والترمذي وحسنه (و) يدعو (عند الإقامة) فعله أحمد ورفع يديه
~~(ويقول عند أذان المغرب اللهم هذا إقبال ليلك وإدبار نهارك، وأصوات دعاتك
~~فاغفر لي) للخبر.
### | [باب شروط الصلاة]
# الشروط: جمع شرط كفلوس جمع فلس والشرائط: جمع شريطة كفرائض وفريضة
~~والأشراط واحدها شرط بفتح الشين والراء، وسمي شرطا لأنه علامة على المشروط،
~~ومنه قوله تعالى {فقد جاء أشراطها} [محمد: 18] .
# وفي الاصطلاح: هو ما يلزم من انتفائه انتفاء الحكم كالإحصان مع الرجم
~~فالشرط ما لا يوجد المشروط مع عدمه ولا يلزم أن يوجد عند وجوده وهو عقلي:
~~كالحياة للعلم، ولغوي: كإن دخلت الدار فأنت طالق، وشرعي: كالطهارة للصلاة.
# (وهي) أي: شروط الصلاة (ما يجب لها قبلها) بأن تتقدم على الصلاة وتسبقها
~~(إلا النية) فإنه لا يجب أن تتقدم على الصلاة، بل الأفضل أن تقارن التكبير
~~ويأتي (ويستمر حكمه إلى انقضائها) أي الصلاة، وبهذا المعنى فارقت الأركان
~~(والشرط) الشرعي (ما يتوقف عليه صحة مشروطه) صلاة كان أو غيرها (إن لم يكن
~~عذر) تعجز به عن تحصيل الشرط (ولا يكون) ما تتوقف عليه الصحة (منه) أي: من
~~المشروط بخلاف الأركان؛ فإنها تتوقف عليها الصحة، لكنها من العبادة.
# (فمتى أخل بشرط لغير عذر لم تنعقد صلاته) لفقد شرطها (ولو) كان التارك
~~للشرط (ناسيا) له (أو جاهلا) به (وهي) أي: شروط الصلاة (تسعة: الإسلام،
~~والعقل، والتمييز) وهذه الثلاثة شرط في كل عبادة ولذلك أسقطها في المقنع
~~وغيره إلا التمييز في الحج فإنه يصح ممن لم يميز ولو أنه ابن ساعة ويحرم
~~عنه وليه: كما يأتي.
# (و) الرابع (الطهارة من الحدث) الأكبر والأصغر، لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «لا ms0273
# PageV01P248
# يقبل الله صلاة بغير طهور» الحديث رواه مسلم (وتقدمت) مفصلة (وتأتي
~~بقيتها) أي: الشروط.
# (والخامس دخول الوقت) لقوله تعالى {أقم الصلاة لدلوك الشمس} [الإسراء:
~~78] قال ابن عباس دلوكها إذا فاء الفيء، ويقال: هو غروبها: وقيل طلوعها،
~~وهو غريب قال عمر الصلاة لها وقت شرطه الله لها لا تصلح إلا به وحديث جبريل
~~حين أم النبي - صلى الله عليه وسلم - في الصلوات الخمس ثم قال يا محمد هذا
~~وقت الأنبياء من قبلك.
# (وتجب الصلاة بدخول أول وقتها) في حق من هو من أهل الوجوب: وجوبا موسعا،
~~بمعنى أنها تثبت في ذمته يفعلها إذا قدر لقوله تعالى {أقم الصلاة لدلوك
~~الشمس} [الإسراء: 78] والأمر للوجوب على الفور ولأن دخول الوقت سبب للوجوب،
~~فترتب عليه حكمه عند وجوده، فالوقت سبب وجوب الصلاة لأنها تضاف إليه وهي
~~تدل على السببية وتتكرر بتكرره وهو سبب نفس الوجوب إذ سبب وجوب الأداء:
~~الخطاب.
# (والصلوات المفروضات) العينية (خمس) في اليوم والليلة، أجمع المسلمون على
~~ذلك، وأن غيرها لا يجب إلا لعارض كالنذر وأما الوتر فسيأتي، والكلام على
~~الجمعة يأتي في بابها (الظهر) واشتقاقها من الظهور إذ هي ظاهرة في وسط
~~النهار، والظهر: لغة: الوقت بعد الزوال، وشرعا: صلاة هذا الوقت من تسمية
~~الشيء باسم وقته (وهي أربع ركعات) إجماعا (وهي) أي: الظهر.
# (الأولى) قال عياض: هو اسمها المعروف لبداءة جبريل - عليه السلام - بها
~~لما صلى بالنبي - صلى الله عليه وسلم - وفي البداءة بها إشارة إلى أن هذا
~~الدين ظهر أمره وسطع نوره، من غير خفاء ولأنه لو بدأ بالفجر لختم بالعشاء
~~ثلث الليل وهو وقت خفاء فلذلك ختم بالفجر لأنه وقت ظهور وفيه ضعف إشارة إلى
~~أن هذا الدين يضعف في آخر الأمر ويبدأ ابن أبي موسى والشيرازي وأبو الخطاب
~~بالفجر، لبداءته - صلى الله عليه وسلم - بها السائل ولأنها أول اليوم فإن
~~قيل: إيجابها كان ليلا وأول صلاة تحضر بعد ذلك هي الفجر فلم لم يبدأ بها
~~جبريل؟ أجيب بأنه يحتمل أنه وجد تصريح أن أول وجوب الخمس ms0274 من الظهر، ويحتمل
~~أن الإتيان بها متوقف على بيانها لأن الصلوات مجملة، ولم يتبين إلا عند
~~الظهر.
# (وتسمى الهجير) لفعلها وقت الهاجرة (ووقتها من زوال الشمس وهو ميلها عن
~~وسط السماء) أجمع العلماء على أن أول وقت الظهر إذا زالت الشمس حكاه ابن
~~المنذر وابن عبد البر لحديث جابر «أن النبي
# PageV01P249
# - صلى الله عليه وسلم - جاءه جبريل فقال: قم فصل الظهر حين زالت الشمس،
~~ثم جاءه من الغد للظهر، فقال قم فصل، فصلى الظهر حين صار ظل كل شيء مثله،
~~ثم قال ما بين هذين وقت» إسناده ثقات رواه أحمد والترمذي.
# وقال البخاري هو أصح شيء في المواقيت وصححه ابن خزيمة والترمذي وحسنه من
~~حديث ابن عباس ونحوه، وفيه «أن رسول الله قال أمني جبريل عند البيت مرتين
~~وفيه فصلى الظهر حين زالت الشمس وكانت قدر الشراك» وهو بشين معجمة مكسورة
~~وراء مهملة وبالكاف: أحد سيور النعل.
# (ويعرف ذلك) أي: ميل الشمس عن وسط السماء (بزيادة الظل بعد تناهي قصره)
~~لأن الشمس إذا طلعت رفع لكل شاخص ظل طويل من جانب المغرب ثم ما دامت الشمس
~~ترتفع فالظل ينقص فإذا انتهت الشمس إلى وسط السماء، وهي حالة الاستواء
~~انتهى نقصانه، فإذا زاد الظل أدنى زيادة دل على الزوال، والظل أصله: الستر،
~~ومنه أنا في ظل فلان ومنه ظل الجنة، وظل شجرها وظل الليل سواده، وظل الشمس
~~ما ستر الشخوص من سقطها، ذكره ابن قتيبة قال والظل يكون غدوة وعشية من أول
~~النهار وآخره.
# والفيء لا يكون إلا بعد الزوال؛ لأنه فاء أي: رجع من جانب إلى جانب
~~(ولكن) ، (لا يقصر) الظل (في بعض بلاد خراسان لسير الشمس ناحية عنها قاله
~~ابن حمدان وغيره) فصيفها كشتاء غيرها ولذلك أنيط الحكم بالزوال، دون زيادة
~~الظل (ويختلف الظل باختلاف الشهر والبلد) فيقصر الظل في الصيف، لارتفاعها
~~إلى الجو ويطول في الشتاء لمسامتتها للمنتصب، ويقصر الظل جدا في كل بلد تحت
~~وسط الفلك.
# وذكر السامري وغيره أن ما كان من البلاد تحت وسط الفلك ms0275 مثل مكة وصنعاء في
~~يوم واحد وهو أطول أيام السنة لا ظل ولا فيء لوقت الزوال، بل يعرف الزوال
~~هناك بأن يظهر للشخص فيء من نحو المشرق، للعلم بأنها قد أخذت مغربة (فأقل
~~ما) أي: ظل لآدمي (تزول) الشمس عليه (في إقليم الشام والعراق وما سامتهما)
~~أي حاذاهما من البلاد (طولا: على قدم وثلث) تقريبا (في نصف حزيران) وذلك
~~مقارب لأطول أيام السنة وأطولها سابع عشر حزيران.
# (وفي نصف تموز وأيار، على قدم ونصف وثلث، وفي نصف آب ونيسان على ثلاثة)
~~أقدام (وفي نصف أذار) بالذال المعجمة (و) نصف (أيلول على أربعة ونصف) قدم
~~(وفي نصف سباط) بضم السين المهملة قاله في حاشيته.
# (و) نصف (تشرين الأول على ستة) أقدام (وفي نصف
# PageV01P250
# كانون الثاني، وتشرين الثاني على تسعة، وفي نصف كانون الأول على عشرة
~~وسدس) قدم وذلك مقارب لأقصر أيام السنة وأقصرها سابع عشر كانون الأول
~~(وتزول) الشمس (على أقل) من ذلك (و) على (أكثر) منه (في غير ذلك) الوقت
~~والإقليم فإذا أردت معرفة ذلك فقف على مستو من الأرض وعلم الموضع الذي
~~انتهى إليه ظلك، ثم ضع قدمك اليمنى بين يدي قدمك اليسرى وألصق عقبك بإبهامك
~~فإذا بلغت مساحة هذا القدر بعد انتهاء النقص فهو وقت زوال الشمس.
# قاله في المبدع وغيره (وطول الإنسان ستة أقدام وثلثان بقدمه تقريبا) وقد
~~تنقص في بعض الناس يسيرا، أو تزيد يسيرا (ويمتد وقت الظهر إلى أن يصير ظل
~~كل شيء مثله بعد) الظل (الذي زالت عليه الشمس، إن كان) ثم ظل زالت عليه،
~~لما تقدم فتضبط ما زالت عليه الشمس من الظل ثم تنظر الزيادة عليه فإذا بلغت
~~قدر الشخص فقد انتهى وقت الظهر (والأفضل تعجيلها) أي: الظهر لما روى أبو
~~برزة قال كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يصلي الهجير، التي تدعونها
~~الأولى حين تدحض الشمس وقال جابر «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يصلي
~~الظهر بالهاجرة» متفق عليهما.
# وقالت عائشة «ما رأيت أحدا أشد تعجيلا للظهر من رسول الله - صلى ms0276 الله
~~عليه وسلم - ولا من أبي بكر ولا من عمر» حديث حسن (وتحصل فضيلة التعجيل
~~بالتأهب لها) أو لغيرها مما يسن تعجيلها (إذا دخل الوقت) بأن يشتغل بأسباب
~~الصلاة من حين دخول الوقت، لأنه لا يعد حينئذ متوانيا ولا مقصرا (إلا في
~~شدة حر فيسن التأخير، ولو صلى وحده حتى ينكسر) الحر لحديث أبي هريرة مرفوعا
~~«إذا اشتد الحر فأبردوا بالصلاة فإن شدة الحر من فيح جهنم» متفق عليه.
# وفي لفظ «أبردوا بالظهر» وفيح جهنم: هو غليانها وانتشار لهبها ووهجها (و)
~~إلا (في غيم لمن يصلي) الظهر (في جماعة) فيؤخرها (إلى قرب وقت الثانية) أي:
~~العصر لما روى ابن منصور عن إبراهيم قال كانوا يؤخرون الظهر ويعجلون العصر
~~في اليوم المغيم لأنه وقت يخاف فيه العوارض من المطر ونحوه، فيشق الخروج
~~لكل صلاة منهما، فاستحب تأخير الأولى من المجموعتين ليقرب من الثانية، لكن
~~يخرج لهما خروجا واحدا طلبا للأسهل المطلوب شرعا.
# (في غير صلاة جمعة فيسن تعجيلها في كل حال بعد الزوال) حرا كان أو غيما
~~أو غيرهما لقول سهل بن سعد ما كنا نقيل ولا نتغدى إلا بعد الجمعة وقال سلمة
~~بن الأكوع «كنا نجمع مع النبي - صلى الله عليه وسلم - ثم نرجع فنتتبع
# PageV01P251
# الفيء» متفق عليهما.
# (وتأخيرها) أي: الظهر (لمن تجب عليه الجمعة إلى بعد صلاتها) أي الجمعة
~~أفضل من فعلها قبله (و) تأخير الظهر (لمن يرمي الجمرات) أيام منى (حتى
~~يرميها أفضل) من فعلها قبله (ويأتي) ذلك في صفة الحج موضحا.
# (ثم يليه) أي وقت الظهر (وقت العصر) من غير فصل بينهما ولا اشتراك والعصر
~~العشي قال الجوهري: والعصران: الغداة والعشي، ومنه سميت العصر وذكر الأزهري
~~مثله تقول: فلان يأتي فلانا العصرين والبردين، إذا كان يأتيه طرفي النهار
~~فكأنها سميت باسم وقتها (وهي أربع ركعات) إجماعا (وهي) الصلاة (الوسطى) قال
~~في الإنصاف: نص عليه الإمام أحمد وقطع به الأصحاب ولا علم عنه ولا عنهم
~~فيها خلافا اه.
# وفي الصحيحين «شغلونا عن الصلاة الوسطى حتى غابت الشمس» ولمسلم ms0277 «شغلونا
~~عن الصلاة الوسطى صلاة العصر» .
# وعن ابن مسعود وسمرة قالا: قال النبي - صلى الله عليه وسلم -: «الصلاة
~~الوسطى صلاة العصر» قال الترمذي حسن صحيح وقاله أكثر العلماء من الصحابة
~~وغيرهم والوسطى مؤنث الأوسط وهو أي: الوسط: الخيار.
# وفي صفة النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه من أوسط قومه أي: خيارهم وليست
~~بمعنى متوسطة لكون الظهر هي الأولى بل بمعنى الفضلى.
# (ووقتها) المختار (من خروج وقت الظهر إلى أن يصير ظل الشيء مثليه، سوى ظل
~~الزوال إن كان) لأن جبريل صلاها بالنبي - صلى الله عليه وسلم - حين صار ظل
~~كل شيء مثله في اليوم الأول، وفي اليوم الثاني حين صار ظل كل شيء مثليه،
~~وقال: الوقت فيما بين هذين (وهو) أي: بلوغ ظل الشيء مثليه سوى ظل الزوال
~~(آخر وقتها المختار) في اختيار الخرقي وأبي بكر والقاضي، وكثير من أصحابه
~~وقدمها في المحرر والفروع، وقطع به في المنتهى وغيره «لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - في حديث ابن عباس الوقت ما بين هذين» .
# (وعنه إلى اصفرار الشمس، اختاره الموفق والمجد وجمع) وصححها في الشرح
~~وابن تميم وجزم بها في الوجيز لما روى ابن عمر أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «وقت العصر ما لم تصفر الشمس» رواه مسلم (وما بعد ذلك وقت
~~ضرورة إلى غروبها) فتقع الصلاة فيه أداء ويأثم فاعلها بالتأخير إليه لغير
~~عذر (وتعجيلها أفضل بكل حال) في الحر والغيم وغيرها للأحاديث.
# (ويسن جلوسه بعدها) أي: العصر (في مصلاه إلى غروب الشمس وبعد فجر إلى
~~طلوعها) لحديث مسلم أنه - صلى الله عليه وسلم - كان يقعد في مصلاه بعد
# PageV01P252
# صلاة الفجر حتى تطلع الشمس (ولا يستحب ذلك في بقية الصلوات) نص عليه ذكره
~~ابن تميم واقتصر عليه في المبدع وغيره.
# (ثم يليه) أي: يلي وقت الضرورة للعصر (وقت المغرب) وهو في الأصل: مصدر
~~غربت الشمس بفتح الراء وضمها غروبا ومغربا ويطلق في اللغة على وقت الغروب
~~ومكانه فسميت هذه الصلاة باسم وقتها كما تقدم (وهي وتر النهار) لاتصالها به ms0278
~~فكأنها فعلت فيه، وليس المراد: الوتر المشهور، بل أنها ثلاث ركعات.
# (ولا يكره تسميتها بالعشاء) قال في الإنصاف: على الصحيح من المذهب (و)
~~تسميتها (بالمغرب أولى) قال المجد وغيره الأفضل تسميتها بالمغرب (وهي ثلاث
~~ركعات) إجماعا حضرا وسفرا (ولها وقتان) قال في الإنصاف: على الصحيح من
~~المذهب وعليه جماهير الأصحاب (وقت اختيار وهو إلى ظهور النجوم) قال في
~~النصيحة للآجري: من أخر حتى يبدو النجم أخطأ (وما بعده) أي: بعد ظهور النجم
~~إلى آخر وقتها (وقت كراهة) على ما تقدم.
# قال في المبدع استفيد من كلامهم: من الصلوات ما ليس له إلا وقت واحد
~~كالظهر والمغرب والفجر على المختار وما له ثلاثة كالعصر والعشاء، وقت
~~فضيلة، وجواز، وضرورة وفي كلام بعضهم: أن لها وقت تحريم، أي: يحرم التأخير
~~إليه، ومعناه: أن يبقى ما لا يسع الصلاة اه وكلامه لا ينافي ما تقدم عن
~~الإنصاف لأن قوله: للمغرب وقتان، أي: وقت فضيلة، وجواز، ومراد صاحب المبدع:
~~أن لها وقتا واحدا: نفى وقت الضرورة فقط (وتعجيلها) أي: المغرب (أفضل) .
# قال في المبدع: إجماعا لما روى جابر «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~كان يصلي المغرب إذا وجبت» وعن رافع بن خديج قال «كنا نصلي المغرب مع النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - فينصرف أحدنا وإنه ليبصر مواقع نبله» متفق عليهما،
~~ولما فيه من الخروج من الخلاف (إلا ليلة المزدلفة، وهي ليلة النحر لمن
~~قصدها) أي مزدلفة (محرما فيسن له تأخيرها) أي: المغرب (ليصليها مع العشاء)
~~جمع تأخير إن جاز له، لفعله - صلى الله عليه وسلم - (إن لم يوافها) أي
~~مزدلفة (وقت الغروب) فإن حصل بها وقته لم يؤخرها، بل يصليها في وقتها لأنه
~~لا عذر له.
# (و) إلا (في غيم لمن يصلي جماعة) فيسن تأخيرها إلى قرب العشاء، ليخرج
~~لهما مرة واحدة، طلبا للأسهل، كما تقدم في الظهر (و) إلا (في الجمع إن كان)
~~التأخير (أرفق) به طلبا للسهولة (ويأتي) في الجمع (ويمتد وقتها) أي: المغرب
~~(إلى مغيب الشفق الأحمر) لأنه - صلى الله ms0279 عليه وسلم - «صلى المغرب حين
# PageV01P253
# غابت الشمس، ثم صلى المغرب في اليوم الثاني حين غاب الشفق» .
# وعن عبد الله بن عمر عن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «وقت المغرب
~~ما لم يغب الشفق» رواهما مسلم وهذا بالمدينة وحديث جبريل كان أول فرض
~~الصلاة بمكة فيكون منسوخا على تقدير التعارض أو محمولا على التأكد
~~والاستحباب وقيد الشفق بالأحمر لقول ابن عمر الشفق الحمرة وقد قال الخليل
~~بن أحمد وغيره البياض لا يغيب إلا عند طلوع الفجر.
# (ثم يليه) أي: وقت المغرب (العشاء) بكسر العين والمد اسم لأول الظلام
~~سميت الصلاة بذلك لأنها تفعل فيه، ويقال لها عشاء الآخرة وأنكره الأصمعي
~~وغلطوه في إنكاره (وهي أربع ركعات) إجماعا (ولا يكره تسميتها بالعتمة) لقول
~~عائشة «كانوا يصلون العتمة فيما بين أن يغيب الشفق إلى ثلث الليل» رواه
~~البخاري والعتمة في اللغة: شدة الظلمة والأفضل أن تسمى العشاء قاله في
~~المبدع.
# (ويكره النوم قبلها، ولو كان له من يوقظه والحديث بعدها) لحديث أبي برزة
~~الأسلمي «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يستحب أن يؤخر العشاء التي
~~تدعونها العتمة وكان يكره النوم قبلها والحديث بعدها» متفق عليه وعلله
~~القرطبي بأن الله تعالى جعل الليل سكنا وهذا يخرجه عن ذلك (إلا) الحديث (في
~~أمر المسلمين، أو شغل، أو شيء يسير أو مع أهل أو ضيف) فلا يكره لأنه خير
~~ناجز فلا يترك لمفسدة متوهمة.
# (وآخر وقتها المختار إلى ثلث الليل) الأول نص عليه، واختاره الأكثر لأن
~~«جبريل صلاها بالنبي - صلى الله عليه وسلم - في اليوم الأول حين غاب الشفق،
~~وفي اليوم الثاني حين كان ثلث الليل الأول ثم قال: الوقت فيما بين هذين»
~~رواه مسلم وتقدم حديث عائشة.
# (وعنه) يمتد وقت العشاء المختار إلى (نصفه) أي: الليل (اختاره الموفق
~~والمجد، وجمع) منهم القاضي وابن عقيل وقدمه ابن تميم قال في الفروع: وهو
~~أظهر لما روى أنس «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أخرها إلى نصف الليل،
~~ثم صلى ثم قال ألا صلى الناس وناموا؟ ms0280 أما إنكم في صلاة ما انتظرتموها» متفق
~~عليه.
# وعن ابن عمر مرفوعا قال: «وقت العشاء إلى نصف الليل» رواه مسلم.
# (ثم وقت الضرورة إلى طلوع الفجر الثاني) لقوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«ليس في النوم تفريط إنما التفريط في اليقظة أن يؤخر صلاة إلى أن يدخل وقت
~~صلاة أخرى» رواه مسلم من حديث أبي قتادة؛ ولأنه وقت للوتر؛ وهو من توابع
~~العشاء فاقتضى أن يكون وقتا لها لأن التابع إنما يفعل في وقت المتبوع
~~كركعتي الفجر، والحكم فيه
# PageV01P254
# حكم الضرورة في وقت العصر؛ فيحرم تأخيرها عن وقت الاختيار بلا عذر.
# (وهو) أي الفجر الثاني: (البياض المعترض في المشرق، ولا ظلمة بعده) ويقال
~~له: الفجر الصادق، والفجر الأول يقال له: الفجر الكاذب وهو مستطيل بلا
~~اعتراض، أزرق، له شعاع ثم يظلم، ولدقته يسمى: ذنب السرحان أي: الذئب قال
~~محمد بن حسنويه: سمعت أبا عبد الله يقول: الفجر يطلع بليل ولكن تستره أشجار
~~جنات عدن (وتأخيرها) أي العشاء (إلى آخر وقتها المختار أفضل) «لقول النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - لولا أن أشق على أمتي لأمرتهم أن يؤخروا العشاء إلى
~~ثلث الليل أو نصفه» رواه الترمذي وصححه (ما لم يشق) التأخير (على
~~المأمومين، أو) على (بعضهم) فإنه يكره.
# نص عليه في رواية الأثرم، «لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان يأمر
~~بالتخفيف رفقا بهم» قاله في المبدع (أو يؤخر مغربا لغيم، أو جمع فتعجيل
~~العشاء فيهن أفضل) من تأخيرها.
# (ولا يجوز تأخير الصلاة) التي لها وقت اختيار ووقت ضرورة (أو) تأخير
~~(بعضها إلى وقت الضرورة ما لم يكن عذر) قال في المبدع: ذكره الأكثر (وتقدم)
~~في كتاب الصلاة (وتأخير عادم الماء العالم) وجوده (أو الراجي وجوده) أو
~~المستوي عنده الأمران (إلى آخر الوقت الاختياري) إن كان للصلاة وقتان (أو
~~إلى آخر الوقت، إن لم يكن لها وقت ضرورة: أفضل في) الصلوات (الكل وتقدم في
~~التيمم) موضحا.
# (وتأخير) الكل (لمصلي كسوف أفضل، إن أمن فوتها) لتحصيل فضيلة الصلاتين
~~(و) التأخير أيضا أفضل (لمعذور كحاقن، وتائق ms0281 ونحوه) حتى يزيل ذلك ليأتي
~~بالصلاة على أكمل الأحوال (وتقدم: إذا ظن مانعا من الصلاة) كحيض (ونحوه)
~~كموت وقتل في كتاب الصلاة (ولو أمره والده بتأخيرها) أي: الصلاة (ليصلي به
~~أخر نصا) إلى أن يبقى من الوقت الجائز فعلها فيه بقدر ما يسعها قال في شرح
~~المنتهى: وظاهره أن هذا التأخير يكون وجوبا (ف) يؤخذ من نص الإمام (لا تكره
~~إمامة ابن بأبيه) لأن الكراهة تنافي ما طلب فعله شرعا (ويجب التأخير) إلى
~~أن يضيق الوقت على من لا يحسن الفاتحة، أو واجب الذكر (لتعلم الفاتحة وذكر
~~واجب في الصلاة) حيث أمكنه التعلم؛ ليأتي بالصلاة تامة من غير محذور
~~بالتأخير.
# (ثم يليه) أي وقت الضرورة للعشاء (وقت الفجر) سمي به لانفجار الصبح وهو
~~ضوء النهار إذا انشق عنه الليل وقال الجوهري: هو في آخر الليل كالشفق في
~~أوله تقول: قد أفجرنا، كما تقول: قد أصبحنا، من الصبح مثلث الصاد حكاه ابن
~~مالك
# PageV01P255
# وهو ما جمع بياضا وحمرة، والعرب تقول: وجه صبيح لما فيه من بياض وحمرة.
# (وهي ركعتان) إجماعا حضرا وسفرا (وتسمى الصبح) وتقدم ما فيه (ولا يكره
~~تسميتها بالغداة) قال في المبدع: في الأصح وهي من صلاة النهار نص عليه
~~(ويمتد وقتها إلى طلوع الشمس) لما روى ابن عمر أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «وقت الفجر ما لم تطلع الشمس» رواه مسلم (وليس لها وقت ضرورة)
~~.
# وقال القاضي وابن عقيل وابن عبدوس: يذهب وقت الاختيار بالأسفار، ويبقى
~~وقت الإدراك إلى طلوع الشمس (وتعجيلها) أول الوقت (أفضل) «لقول عائشة كن
~~نساء المؤمنات يشهدن مع النبي - صلى الله عليه وسلم - صلاة الفجر متلفعات
~~بمروطهن، ثم ينقلبن إلى بيوتهن حين يقضين الصلاة، ما يعرفهن أحد من الغلس»
~~متفق عليه.
# وعن أبي مسعود الأنصاري «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - غلس بالصبح ثم
~~أسفر ثم لم يعد إلى الإسفار حتى مات» رواه أبو داود وابن خزيمة في صحيحه
~~قال الحازمي: إسناده ثقات والزيادة من الثقة مقبولة قال ابن عبد البر صح ms0282 عن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - وأبي بكر وعمر وعثمان أنهم كانوا يغلسون
~~ومحال أن يتركوا الأفضل، وهم النهاية في إتيان الفضائل.
# وحديث «أسفروا بالفجر فإنه أعظم للأجر» رواه أحمد وغيره وحكى الترمذي عن
~~الشافعي وأحمد وإسحاق: أن معنى الإسفار أن يضيء الفجر؛ فلا يشك فيه، قال
~~الجوهري: أسفر الصبح أي: أضاء، يقال: أسفرت المرأة عن وجهها، إذا كشفته
~~وأظهرته.
# (ويكره تأخيرها بعد الإسفار بلا عذر) قاله في الرعاية الصغرى وفرعه في
~~المبدع على قول القاضي ومن تابعه ومقتضى كلام الأكثر: لا كراهة.
# (ويكره الحديث بعدها) أي: صلاة الفجر (في أمر الدنيا حتى تطلع الشمس)
~~ويأتي له تتمة في صلاة التطوع ووقت المغرب في الطول والقصر يتبع النهار،
~~فيكون في الصيف أقصر، ووقت الفجر يتبع الليل فيكون في الشتاء أطول لأن
~~النورين تابعان للشمس، هذا يتقدمها وهذا يتأخر عنها فإن كان الشتاء طال زمن
~~مغيبها فيطول زمن الضوء التابع لها وإذا كان الصيف طال زمن ظهورها فيطول
~~زمن النور التابع لها قال الشيخ تقي الدين: ومن زعم أن وقت العشاء بقدر حصة
~~الفجر في الشتاء والصيف فقد غلط غلطا بينا باتفاق الناس.
# (ومن أيام الدجال ثلاثة أيام طوال: يوم كسنة فيصلى فيه صلاة سنة) قلت:
~~وكذا الصوم، والزكاة والحج (ويوم كشهر فيصلى فيه صلاة شهر، ويوم كجمعة)
~~فيصلى فيه صلاة جمعة فيقدر للصلاة
# PageV01P256
# في تلك الأيام بقدر ما كان في الأيام المعتادة، لا أنه للظهر مثلا
~~بالزوال وانتصاف النهار، ولا للعصر بمصير ظل الشيء مثله، بل يقدر الوقت
~~بزمن يساوي الزمن الذي كان في الأيام المعتادة قال ابن قندس: أشار إلى ذلك،
~~يعني الشيخ تقي الدين في الفتاوى المصرية والليلة في ذلك كاليوم، فإذا كان
~~الطول يحصل في الليل كان للصلاة في الليل ما يكون لها في النهار.
### | [فصل فيما يدرك به أداء الصلاة]
# وحكم ما إذا جهل الوقت (تدرك مكتوبة أداء كلها بتكبيرة إحرام في وقتها)
~~أي: وقت تلك المكتوبة، سواء أخرها لعذر، كحائض تطهر، ومجنون يفيق، أو لغيره ms0283
~~لحديث عائشة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «من أدرك سجدة من العصر
~~قبل أن تغرب الشمس، أو من الصبح قبل أن تطلع الشمس فقد أدركها» رواه مسلم
~~وللبخاري فليتم صلاته وكإدراك المسافر صلاة المقيم وكإدراك الجماعة (ولو)
~~كانت المكتوبة (جمعة) وأدرك منها تكبيرة الإحرام في وقتها، فقد أدركها
~~أداء، كباقي المكتوبات (ويأتي) ذلك في الجمعة.
# (ولو كان) الوقت الذي أدرك فيه تكبيرة الإحرام (آخر وقت ثانية في جمع)
~~وكبر فيه للإحرام فتكون التي أحرم بها أداء، كما لو لم يجمع (فتنعقد)
~~الصلاة التي أدرك تحريمها في وقتها (ويبنى عليها) أي: على التحريمة.
# (ولا تبطل) الصلاة (بخروج الوقت وهو فيها، ولو) كان (أخرها عمدا) لعموم
~~ما سبق.
# (قال المجد: معنى قولهم: تدرك بتكبيرة، بناء ما خرج منها عن وقتها على
~~تحريمه الأداء في الوقت وأنها لا تبطل، بل تقع الموقع في الصحة والإجزاء)
~~وتبعه في مجمع البحرين وابن عبيدان، قال في الفروع: وظاهر كلامه في المغني
~~أنها مسألة القضاء والأداء الآتية بعد ذلك.
# (ومن شك في دخول الوقت لم يصل) حتى يغلب على ظنه دخوله لأن الأصل عدم
~~دخوله (فإن صلى) مع الشك (فعليه الإعادة وإن وافق الوقت) لعدم صحة صلاته،
~~كما لو صلى من اشتبهت عليه القبلة من غير اجتهاد قال ابن حمدان من أحرم
~~بفرض مع ما ينافيه لا مع ما ينافي الصلاة عمدا أو جهلا أو سهوا فسد فرضه
~~ونقله يحتمل وجهين انتهى قلت: يأتي أنه يصح نفلا إذا لم يكن عالما.
# (فإن غلب على ظنه دخوله) أي: الوقت (بدليل من
# PageV01P257
# اجتهاد أو تقليد) عارف (أو تقدير الزمان بقراءة أو صنعة) كمن جرت عادته
~~بقراءة إلى وقت الصلاة، أو بعمل شيء مقدر من صنعته إلى وقت الصلاة (صلى) أي
~~جاز له أن يصلي (إن لم يمكنه اليقين بمشاهدة) الزوال ونحوه (أو إخبار عن
~~يقين) لأنه أمر اجتهادي، فاكتفى فيه بغلبة الظن كغيره، ولأن الصحابة كانوا
~~يبنون أمر الفطر على غلبة الظن.
# (والأولى: تأخيرها قليلا احتياطا) حتى ms0284 يتيقن دخول الوقت، ويزول الشك (إلا
~~أن يخشى خروج الوقت أو تكون صلاة العصر في يوم غيم فيستحب التبكير) لحديث
~~بريدة قال: «كنا مع النبي - صلى الله عليه وسلم - في غزوة فقال: بكروا
~~بصلاة العصر في اليوم الغيم فإنه من فاتته صلاة العصر حبط عمله» رواه
~~البخاري قال الموفق: ومعناه - والله أعلم - التبكير بها إذا حل فعلها بيقين
~~أو غلبة ظن وذلك لأن وقتها المختار في زمن الشتاء ضيق، فيخشى خروجه وقال في
~~الإنصاف: فعلى المذهب يستحب التأخير، حتى يتبين دخول الوقت قاله ابن تميم
~~وغيره.
# (والأعمى ونحوه) كالمطمور (يقلد) العارف في دخول الوقت.
# وفي الجامع للقاضي: والأعمى يستدل على دخول وقت الصلاة، كما يستدل البصير
~~في يوم الغيم لأنه يساويه في الدلالة وهو مرور الزمان، وقراءة القرآن
~~والرجوع إلى الصنائع الراتبة فإذا غلب على ظنه دخول الوقت جاز له أن يصلي
~~والاحتياط للتأخير كما تقدم في البصير ويفارق التوجه إلى القبلة حيث قالوا:
~~لا يجتهد له لأنه ليس معه الآلة التي يدركها بها، وهي حاسة البصر وليس كذلك
~~دخول الوقت، لأنه يستدل عليه بمضي المدة ومعناه في المبدع (فإن عدم) الأعمى
~~ونحوه (من يقلده وصلى، أعاد، ولو تيقن أنه أصاب) كمن اشتبهت عليه القبلة
~~فيصلي بغير اجتهاد.
# قال في المنتهى وشرحه: ويعيد أعمى عاجز عن معرفة وقت الصلاة انتهى فعلم
~~منه أن من قدر على الاستدلال كما تقدم لا إعادة عليه (فإن أخبره) أي:
~~الجاهل بالوقت أعمى كان أو غيره (مخبر) عارف بدخول الوقت (عن يقين) لا ظن
~~(قبل قوله) وجوبا (إن كان ثقة) لأنه خبر ديني، فقبل فيه قول الواحد،
~~كالرواية (أو سمع أذان ثقة) يعني أنه يلزم العمل بأذان ثقة عارف لأن الأذان
~~شرع للإعلام بدخول وقت الصلاة فلو لم يجز تقليد المؤذن لم تحصل الحكمة التي
~~شرع الأذان لها.
# ولم يزل الناس يجتمعون للصلاة في مساجدهم، فإذا سمعوا الأذان؛ قاموا إلى
~~الصلاة، وبنوا على قول المؤذن من غير مشاهدة للوقت، ولا اجتهاد فيه من غير
~~نكير، ms0285 فكان إجماعا (وإن كان) الإخبار بدخول الوقت (عن اجتهاد لم يقبله)
~~لأنه يقدر
# PageV01P258
# على الصلاة باجتهاد نفسه وتحصيل مثل ظنه أشبه حال اشتباه القبلة زاد ابن
~~تميم وغيره (إذا لم يتعذر عليه الاجتهاد فإن تعذر) عليه الاجتهاد (عمل
~~بقوله) أي: قول المخبر عن اجتهاد (ومنه) : أي: من الإخبار بدخول الوقت عن
~~اجتهاد.
# (الأذان في غيم إن كان عن اجتهاد) فلا يقبله إذا لم يتعذر عليه الاجتهاد
~~(فيجتهد هو) أي: مريد الصلاة، إن قدر على الاجتهاد، لقدرته على العمل
~~باجتهاد نفسه.
# (وإن كان المؤذن يعرف الوقت بالساعات) وهو العالم بالتسيير والساعات
~~والدقائق والزوال (أو) كان يؤذن ب (تقليد عارف) بالساعات (عمل بأذانه) إذا
~~كان ثقة في الغيم وغيره (ومتى اجتهد) من اشتبه عليه الوقت (وصلى فبان أنه
~~وافق الوقت أو ما بعده، أجزأه) ذلك فلا إعادة عليه لأنه أدى ما خوطب به
~~وفرض عليه (وإن وافق) ما (قبله) أي الوقت (لم يجزه عن فرضه) لأن المكلف
~~إنما يخاطب بالصلاة عند دخول وقتها ولم يوجد بعد ذلك ما يزيله، ولا ما يبرئ
~~الذمة فبقي بحاله (وكانت) صلاته (نفلا، ويأتي) في باب النية (وعليه
~~الإعادة) أي: فعل الصلاة إذا دخل وقتها.
# (ومن أدرك من أول وقت) مكتوبة (قدر تكبيرة ثم طرأ) عليه (مانع من جنون أو
~~حيض ونحوه) كنفاس (ثم زال المانع بعد خروج وقتها؛ لزمه قضاء) الصلاة (التي
~~أدرك) التكبيرة (من وقتها فقط) لأن الصلاة تجب بدخول أول الوقت على مكلف،
~~لم يقم به مانع وجوبا مستقرا فإذا قام به مانع بعد ذلك لم يسقطها فيجب
~~قضاؤها عند زوال المانع ولا يلزمه غير التي دخل وقتها قبل طروء المانع لأنه
~~لم يدرك جزءا من وقتها، ولا من وقت تبعها فلم تجب كما لو لم يدرك من وقت
~~الأولى شيئا، وفارق مدرك وقت الثانية، فإنه أدرك وقتا يتبع الأولى فلا يصح
~~قياس الثانية على الأولى.
# والأصل: أنه لا تجب صلاة إلا بإدراك وقتها (وإن بقي قدرها) أي: قدر
~~التكبيرة (من آخره) أي: آخر ms0286 الوقت (ثم زال المانع) من حيض أو جنون ونحوه
~~(ووجد المقتضي) للوجوب (ببلوغ صبي أو إفاقة مجنون أو إسلام كافر أو طهر
~~حائض) أو نفساء (وجب قضاؤها وقضاء ما تجمع إليها قبلها، فإن كان) زوال
~~المانع، أو طروء التكليف (قبل طلوع الشمس لزمه قضاء الصبح) فقط لأن التي
~~قبلها لا تجمع إليها (وإن كان قبل غروبها لزم قضاء الظهر والعصر وإن كان
~~قبل طلوع الفجر لزم قضاء المغرب والعشاء) لما روى الأثرم وابن المنذر
~~وغيرهما عن عبد الرحمن بن عوف وابن عباس أنهما قالا في الحائض تطهر قبل
~~طلوع الفجر بركعة تصلي المغرب والعشاء فإذا طهرت قبل غروب الشمس صلت الظهر
~~والعصر جميعا لأن وقت
# PageV01P259
# الثانية وقت للأولى حال العذر فإذا أدركه المعذور لزمه قضاء فرضها، كما
~~يلزم فرض الثانية.
# وإنما تعلق للوجوب بقدر تكبيرة لأنه إدراك فاستوى فيه القليل والكثير
~~كإدراك المسافر صلاة المقيم وإنما اعتبرت الركعة في الجمعة للمسبوق؛ لأن
~~الجماعة شرط لصحتها فاعتبر إدراك الركعة، لئلا يفوته الشرط في معظمها.
### | [فصل في قضاء الفوائت وما يتعلق به]
# (ومن فاتته صلاة مفروضة فأكثر) من صلاة (لزمه قضاؤها) لحديث: «من نام عن
~~صلاة أو نسيها فليصل إذا ذكرها» متفق عليه (مرتبا) نص عليه في مواضع لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - عام الأحزاب «صلى المغرب فلما فرغ قال هل علم أحد
~~منكم أني صليت العصر؟ قالوا يا رسول الله ما صليتها فأمر المؤذن فأقام
~~الصلاة فصلى العصر ثم أعاد المغرب» رواه أحمد وقد قال - صلى الله عليه وسلم
~~- «صلوا كما رأيتموني أصلي» .
# وقد رأوه قضى الصلاتين مرتبا كما رأوه يقرأ قبل أن يركع ويركع قبل أن
~~يسجد، ولوجوب الترتيب بين المجموعتين ولأن القضاء يحكي الأداء (على الفور)
~~لما تقدم من قوله - صلى الله عليه وسلم - فليصلها إذا ذكرها فأمر بالصلاة
~~عند الذكر والأمر للوجوب (إلا إذا حضر) من عليه فائتة (لصلاة عيد) فيؤخر
~~الفائتة حتى ينصرف من مصلاه لئلا يقتدى به (ما لم يتضرر في بدنه أو ماله أو
~~معيشة ms0287 يحتاجها) فيسقط عنه الفور، ويقضيها بحيث لا يتضرر لحديث: «لا ضرر ولا
~~ضرار» وقوله تعالى {وما جعل عليكم في الدين من حرج} [الحج: 78] .
# (ويجوز التأخير) أي: تأخير الفائتة (لغرض صحيح كانتظار رفقة أو جماعة
~~للصلاة) «لفعله - صلى الله عليه وسلم - بأصحابه لما فاتتهم صلاة الصبح
~~وتحولوا من مكانهم، ثم صلى بهم الصبح» متفق عليه من حديث أبي هريرة والظاهر
~~أن منهم من فرغ من الوضوء قبل غيره.
# (ولا يصح نفل مطلق) ممن عليه فائتة (إذن) أي في الوقت الذي أبيح له فيه
~~تأخير،
# PageV01P260
# الفائتة، لكونه حضر لصلاة عيد أو يتضرر في بدنه أو نحوه أو أخرها لغرض
~~صحيح (لتحريمه) أي: النفل المطلق إذن (كأوقات النهي) لتعيين الوقت للفائتة
~~كما لو ضاق الوقت الحاضر ومفهومه أنه يصح النفل المقيد كالرواتب والوتر
~~لأنها تتبع الفرائض فلها شبه بها (وإن قلت الفوائت قضى سننها) الرواتب
~~(معها) لأن «النبي - صلى الله عليه وسلم - لما فاتته الفجر صلى سنتها
~~قبلها» .
# (وإن كثرت) الفوائت (فالأولى تركها) أي: السنن، لأن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - لما قضى الصلوات الفائتة يوم الخندق لم ينقل أنه صلى بينها
~~سنة، ولأن الفرض أهم فالاشتغال به أولى، قاله في الشرح (إلا سنة فجر)
~~فيقضيها ولو كثرت الفوائت، لتأكدها وحث الشارع عليها.
# (ويخير في الوتر) إذا فات مع الفرض وكثر، وإلا قضاه استحبابا (ولا تسقط
~~الفائتة بحج ولا تضعيف صلاة في المساجد الثلاثة) : المسجد الحرام ومسجده -
~~صلى الله عليه وسلم -، والمسجد الأقصى فإذا صلى في أحد تلك المساجد وعليه
~~فائتة لم تسقط بالمضاعفة (ولا) تسقط ب (غير ذلك) المذكور، سوى قضائها لحديث
~~مسلم: «من نام عن صلاة أو نسيها فكفارتها أن يصليها إذا ذكرها» والجملة
~~معرفة الطرفين فتفيد الحصر.
# (فإن خشي فوات الحاضرة، أو) خشي (خروج وقت الاختيار؛ سقط وجوبه) أي: ما
~~ذكر من الفور والترتيب (فيصلي الحاضرة إذا بقي في الوقت قدر فعلها، ثم
~~يقضي) الفائتة، لأن الحاضرة آكد، بدليل أنه يقتل بتركها، بخلاف الفائتة
~~ولئلا تصير الحاضرة فائتة (وتصح البداءة ms0288 بغير الحاضرة مع ضيق الوقت) ويأثم
~~و (لا) تصح (نافلة ولو راتبة) مع ضيق الوقت (فلا تنعقد) لتحريمها كوقت
~~النهي، لتعين الوقت للفرض وهكذا إذا.
# استيقظ، وشك في طلوع الشمس بدأ بالفريضة نص عليه لأن الأصل بقاء الوقت.
# (وإن نسي الترتيب بين الفوائت حال قضائها) بأن كان عليه ظهر وعصر مثلا،
~~فنسي الظهر حتى فرغ من العصر (أو) نسي الترتيب (بين حاضرة وفائتة حتى فرغ)
~~من الحاضرة (سقط وجوبه) أي: الترتيب، لقوله - صلى الله عليه وسلم - «عفي
~~لأمتي الخطأ والنسيان» رواه النسائي.
# وما تقدم في حديث إعادته - صلى الله عليه وسلم - صلاة المغرب عام الأحزاب
~~محمول على أنه ذكر صلاة العصر في أثنائها بدليل أنه سأل عقب سلامه، كما تدل
~~عليه الفاء، وجمعا بين الأخبار (ولا يسقط) الترتيب (بجهل وجوبه) لقدرته على
~~التعلم فلا يعذر بالجهل لتقصير، بخلاف النسيان (فلو صلى الظهر ثم الفجر
~~جاهلا) وجوب الترتيب (ثم صلى العصر في وقتها، صحت عصره) مع عدم صحة ظهره
~~(لاعتقاده) حال صلاة العصر أن
# PageV01P261
# (لا صلاة عليه، كمن صلاها) أي: العصر (ثم تبين أنه صلى الظهر بلا وضوء)
~~أو أنه كان ترك منها ركنا أو شرطا آخر، لأنه في معنى الناسي.
# (ولا يسقط) الترتيب (بخشية فوت الجماعة) بل يصلي الفائتة ثم الحاضرة ولو
~~وحده ويسقط وجوب الجماعة للعذر.
# (وعنه يسقط) الترتيب بخشية فوت الجماعة (اختاره جماعة، لكن عليه فعل
~~الجمعة) إن خشي فوتها لو اشتغل بالفائتة (وإن قلنا بعدم السقوط) أي: سقوط
~~الترتيب بخشية فوت الجمعة (ثم يقضيها ظهرا) على القول بعدم السقوط قال في
~~المبدع: وظاهره لا فرق بين الحاضرة أن تكون جمعة أو غيرها فإن خوف فوت
~~الجمعة كضيق الوقت في سقوط الترتيب نص عليه فيصلي الجمعة قبل القضاء وعنه
~~لا يسقط، قال جماعة لكن عليه فعل الجمعة في الأصح ثم يقضيها ظهرا اه وقال
~~في المنتهى في باب الجمعة: وتترك فائتة لخوف فوت الجمعة.
# (ويسن أن يصلي الفائتة جماعة إن أمكن) ذلك، لفعله - صلى الله عليه وسلم -
~~كما ms0289 تقدم (وإن ذكر فائتة في حاضرة أتمها غير الإمام، نفلا إما ركعتين وإما
~~أربعا، ما لم يضق الوقت) عن فعل الفائتة ثم الحاضرة بعد إتمام ما شرع فيها
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «من نسي صلاة فلم يذكرها إلا وهو مع الإمام
~~فليصل مع الإمام فإذا فرغ من صلاته فليعد الصلاة التي نسي، ثم ليعد الصلاة
~~التي صلاها مع الإمام» رواه أبو يعلى الموصلي بإسناد حسن قاله في الشرح.
# وروي موقوفا على ابن عمر وألحق بالمأموم المنفرد؛ لأنه في معناه.
# (ويقطعها) أي: الحاضرة (الإمام) إذا ذكر فائتة (نصا مع سعته) أي: الوقت،
~~لئلا يلزم اقتداء المفترض بالمتنفل (واستثنى جمع الجمعة) فلا يقطعها الإمام
~~إذا ذكر الفائتة في أثنائها وإن ضاق الوقت بأن لم يتسع لسوى الحاضرة؛ أتمها
~~الإمام وغيره وإن اتسع للفائتة ثم الحاضرة فقط، قطعها أيضا غير الإمام لعدم
~~صحة النفل إذن.
# وإن ذكر الإمام الفائتة قبل إحرامه بالجمعة استناب فيها وقضى الفائتة فإن
~~أدرك الجمعة مع نائبه وإلا صلى ظهرا.
# (وإن شك في صلاته هل صلى ما قبلها، ودام) شكه (حتى فرغ) من صلاته (فبان
~~أنه لم يصل أعادهما) أي: الفائتة، ثم الحاضرة ليحصل الترتيب.
# (وإن نسي صلاة من يوم) بليلته (يجهل عينها) بأن لم يدر أظهر هي أم غيرها
~~(صلى خمسا بنية الفرض) أي: ينوي بكل واحدة من الخمس الفرض الذي عليه.
# (ولو نسي ظهرا وعصرا من يومين وجهل السابقة) منهما (بدأ بإحداهما
~~بالتحري) أي الاجتهاد (فإن لم يترجح عنده شيء بدأ بأيهما شاء) للعذر.
# (ولو علم أن عليه من يوم الظهر وصلاة أخرى، لا يعلم هل المغرب أو الفجر؟
~~لزمه أن يصلي الفجر، ثم الظهر ثم المغرب) اعتبارا بالترتيب
# PageV01P262
# الشرعي.
# وإن ترك عشر سجدات من صلاة شهر قضى صلاة عشرة أيام، لجواز تركه كل يوم
~~سجدة ذكره أبو المعالي وجزم بمعناه في المنتهى ومن شك فيما عليه وتيقن سبق
~~الوجوب أبرأ ذمته يقينا نص عليه وإلا ما يتعين وجوبه.
# ولو شك مأموم: صلى الإمام الظهر أو ms0290 العصر اعتبر بالوقت فإن أشكل فالأفضل
~~عدم الإعادة.
# (ولو توضأ) مكلف (وصلى الظهر ثم أحدث ثم توضأ وصلى العصر، ثم ذكر أنه ترك
~~فرضا) أو شرطا (من إحدى الطهارتين، ولم يعلم عينها لزمه إعادة الوضوء)
~~لاحتمال أن يكون المتروك من الوضوء الثاني (و) أعاد (الصلاتين) ليخرج من
~~العهدة بيقين.
# (ولو لم يحدث بينهما، ثم توضأ للثانية تجديدا لزمه إعادة الأولى فقط)
~~لاحتمال أن يكون المتروك من الوضوء الأول ولا يعيد الثانية؛ لأنها صحيحة
~~بكل حال؛ لأن المتروك إن كان التجديد لم يضره تركه، وإن كان من الوضوء
~~أولا، فالحدث ارتفع بالتجديد (من غير إعادة الوضوء) لما ذكر وتقدم بعضه في
~~الوضوء.
# (وإن نام مسافر عن الصلاة حتى خرج الوقت سن له الانتقال من مكانه) لحضور
~~الشيطان له فيه (ليقضي الصلاة في غيره) أي: غير المكان الذي نام فيه،
~~«لفعله - صلى الله عليه وسلم - لما نام عن صلاة الصبح» وتقدم.
### | [باب ستر العورة وأحكام اللباس]
# (باب ستر العورة وأحكام اللباس) الستر: بفتح السين، مصدر ستره أي: غطاه
~~وبكسرها ما يستر به والعورة لغة: النقصان، والشيء المستقبح ومنه كلمة عوراء
~~أي: قبيحة (وهو) أي: ستر العورة.
# (الشرط السادس) في الذكر قال ابن عبد البر: أجمعوا على فساد صلاة من ترك
~~ثوبه وهو قادر على الاستتار به، وصلى عريانا لقوله تعالى {خذوا زينتكم عند
~~كل مسجد} [الأعراف: 31] لأنها وإن كانت نزلت بسبب خاص فالعبرة بعموم اللفظ
~~لا بخصوص السبب ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا يقبل الله صلاة حائض إلا
~~بخمار» رواه أبو داود والترمذي وحسنه من حديث عائشة ورواه الحاكم وقال على
~~شرط مسلم والمراد بالحائض: البالغ والأحسن في الاستدلال أن يقال: انعقد
~~الإجماع على الأمر به في الصلاة، والأمر بالشيء نهي عن ضده فيكون منهيا عن
~~الصلاة مع كشف
# PageV01P263
# العورة، والنهي في العبادات يدل على الفساد.
# (والعورة سوأة الإنسان) أي: قبله ودبره قال تعالى {فبدت لهما سوآتهما}
~~[طه: 121] (وكل ما يستحى منه) على ما يأتي تفصيله، سميت عورة لقبح ظهورها،
~~ثم ms0291 إنها تطلق على ما يجب ستره في الصلاة وهو المراد هنا وعلى ما يحرم النظر
~~إليه ويأتي في النكاح (فمعنى ستر العورة تغطية ما يقبح ظهوره ويستحى منه)
~~من ذكر أو أنثى أو خنثى حر أو غيره (وسترها) أي: العورة (في الصلاة عن
~~النظر، حتى عن نفسه) .
# فلو كان جيبه واسعا بحيث يمكن رؤية عورته منه إذا ركع أو سجد، وجب زره
~~ونحوه ليسترها، لعموم الأمر بستر العورة (و) حتى (خلوة) فيجب ستر العورة
~~خلوة كما يجب لو كان بين الناس لحديث بهز بن حكيم عن أبيه عن جده قال «قلت
~~يا رسول الله، عوراتنا، ما نأتي منها وما نذر قال: احفظ عورتك إلا من زوجتك
~~أو ما ملكت يمينك قلت: فإذا كان القوم بعضهم في بعض قال فإن استطعت أن لا
~~يراها أحد فلا يرينها، قلت فإذا كان أحدنا خاليا؟ قال فالله تبارك وتعالى
~~أحق أن يستحيا منه» رواه أبو داود.
# و (لا) يجب ستر العورة عن النظر (من أسفل ولو تيسر النظر) إليها من أسفل،
~~بأن كان يصلي على مكان مرتفع، بحيث لو رفع رأسه من تحته لرأى عورته.
# وفي المبدع وغيره: والأظهر بلى إن تيسر النظر (واجب) خبر قوله: وسترها
~~(بساتر لا يصف لون البشرة، سوادها وبياضها) لأن ما وصف سواد الجلد أو بياضه
~~ليس بساتر له (فإن) ستر اللون، ووصف (الحجم) أي: حجم الأعضاء (فلا بأس) لأن
~~البشرة مستورة وهذا لا يمكن التحرز منه (ويكفي في سترها ولو مع وجود ثوب
~~ورق شجر وحشيش ونحوها) كخوص مضفور لأن المقصود سترها، وقد حصل ولأن الأمر
~~بسترها غير مقيد بساتر فكفى أي ساتر (و) يكفي في سترها أيضا (متصل به، كيده
~~ولحيته) .
# فإذا كان جيبه واسعا ترى منه عورته فضم بيده أو غطته لحيته، فمنعت رؤية
~~عورته كفاه ذلك لحصول الستر.
# وكذا لو كان بثوبه حذاء فخذه ونحوه خرق فوضع يده عليه (ولا يلزمه) ستر
~~عورته (ببارية) والمراد بها: ما يصنع على هيئة الحصير من قصب.
# وفي القاموس: ms0292 هي الحصير (وحصير ونحوهما مما يضره) إذا لم يجد غيره دفعا
~~للضرر والحرج.
# (ولا) يلزمه أيضا ستر عورته ب (حفير وطين وماء كدر) لأن ذلك لا يثبت.
# وفي الحفيرة حرج
# PageV01P264
# واختار ابن عقيل يجب الطين لا الماء (ولا) يكفي سترها (بما يصف البشرة)
~~لأنه ليس بساتر قلت لكن إن لم يجد غيره وجب لحديث «إذا أمرتكم بأمر فأتوا
~~منه ما استطعتم» .
# (ويجب سترها كذلك) أي بما لا يصف البشرة، لا من أسفل حتى خلوة (في غير
~~الصلاة، ولو في ظلمة وحمام) لحديث بهز بن حكيم قال في الرعاية يجب سترها
~~مطلقا حتى خلوة عن نظر نفسه لأنه يحرم كشفها خلوة بلا حاجة فيحرم نظرها
~~لأنه استدامة لكشفها المحرم، قال في الفروع: ولم أجد تصريحا بخلاف هذا لا
~~أنه يحرم نظر عورته حيث جاز كشفها فإنه لا يحرم هو ولا لمسها اتفاقا.
# (ويجوز كشفها) أي: العورة للضرورة (و) يجوز (نظر الغير إليها لضرورة،
~~كتداو وختان، ومعرفة بلوغ وبكارة وثيوبة، وعيب، وولادة ونحو ذلك) كحلق عانة
~~لا يحسنه ويأتي توضيحه في النكاح.
# (ويجوز كشفها) أي: العورة (ونظرها لزوجته وعكسه) لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «احفظ عورتك إلا من زوجتك أو ما ملكت يمينك» .
# (و) يجوز كشفها ونظرها (لأمته المباحة، وهي لسيدها) أي يجوز للأمة
~~المباحة كشف عورتها لسيدها ونظرها لعورته، لما تقدم وخرج بالمباحة المجوسية
~~ونحوها، والمزوجة والمعتدة، والمستبرأة من غيره.
# (و) يجوز (كشفها لحاجة، كتخل واستنجاء وغسل وتقدم في الاستطابة والغسل
~~ولا يحرم عليه نظر عورته حيث جاز كشفها) لتداو، ونحوه مما تقدم، لكن يكره
~~كما يأتي في الأنكحة نقله عن الترغيب وغيره.
# (وعورة الرجل) أي: الذكر البالغ (ولو) كان (عبدا أو ابن عشر) حرا أو
~~عبدا: ما بين السرة والركبة لحديث «علي قال قال لي النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - لا تبرز فخذك، ولا تنظر إلى فخذ حي أو ميت» رواته ثقات رواه ابن
~~ماجه وأبو داود وقال هذا الحديث فيه نكارة.
# وعن جرهد الأسلمي قال «مر الرسول - صلى الله ms0293 عليه وسلم - وعلي بردة وقد
~~انكشفت فخذي فقال: غط فخذك فإن الفخذ عورة» رواه مالك وأحمد وغيرهما.
# وفي إسناده اضطراب قاله في المبدع وقال في الشرح: رواه أحمد وأبو داود
~~والترمذي وقال حديث حسن.
# (و) عورة (الأمة ما بين السرة والركبة) لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن
~~جده مرفوعا قال «إذا زوج أحدكم عبده أمته أو أجيره، فلا ينظر إلى شيء من
~~عورته فإن ما تحت السرة إلى ركبته عورة» رواه أحمد وأبو داود يريد به الأمة
~~فإن الأجير والعبد لا يختلف حاله بالتزويج وعدمه وكان عمر ينهى الإماء عن
~~التقنع وقال: إنما القناع للحرائر واشتهر ذلك ولم ينكر فكان كالإجماع
# PageV01P265
# (وكذا أم ولد ومعتق بعضها، ومدبرة، ومكاتبة، ومعلق عتقها على صفة)
~~فعورتهن: ما بين السرة والركبة، لبقاء الرق فيهن والمقتضي للستر بالإجماع
~~هو الحرية الكاملة ولم توجد فبقين على الأصل (و) كذا عورة (حرة مراهقة
~~ومميزة) لمفهوم حديث «لا يقبل الله صلاة حائض إلا بخمار» (و) كذا عورة
~~(خنثى مشكل) له عشر سنين فأكثر لأنه لم تتحقق أنوثيته فلم يجب عليه ما زاد
~~على ذلك بالاحتمال.
# (ويستحب استتارهن) أي: الأمة، وأم الولد، والمعتق بعضها، والمدبرة،
~~والمكاتبة، والمعلق عتقها على صفة، والحرة المراهقة، والمميزة، والخنثى
~~المشكل (كالحرة البالغة احتياطا) قال في المبدع: في الأمة، يسن ستر رأسها
~~في الصلاة وقال في شرح الهداية: والاحتياط للخنثى المشكل: أن يستتر كالمرأة
~~وعلم مما سبق أن السرة والركبة ليستا من العورة، بل العورة ما بينهما لحديث
~~عمرو بن شعيب وتقدم.
# وحديث أبي أيوب أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «أسفل السرة وفوق
~~الركبتين من العورة» رواه أبو بكر ولأنهما حد العورة فلم يكونا منها (وابن
~~سبع) وخنثى له سبع سنين (إلى عشر) سنين (عورته الفرجان فقط) لأنه دون
~~البالغ.
# (والحرة البالغة كلها عورة في الصلاة، حتى ظفرها وشعرها) «لقول النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - المرأة عورة» رواه الترمذي وقال حسن صحيح.
# وعن أم سلمة «أنها سألت النبي - صلى الله عليه ms0294 وسلم - أتصلي المرأة في
~~درع وخمار وليس عليها إزار قال: إذا كان الدرع سابغا يغطي ظهور قدميها»
~~رواه، أبو داود وصحح عبد الحق وغيره أنه موقوف على أم سلمة (إلا وجهها) .
# لا خلاف في المذهب أنه يجوز للمرأة الحرة كشف وجهها في الصلاة ذكره في
~~المغني وغيره.
# (قال جمع وكفيها) واختاره المجد وجزم به في العمدة والوجيز لقوله تعالى
~~{ولا يبدين زينتهن إلا ما ظهر منها} [النور: 31] قال ابن عباس وعائشة "
~~وجهها وكفيها " رواه البيهقي وفيه ضعف وخالفهما ابن مسعود.
# (وهما) أي: الكفان (والوجه) من الحرة البالغة (عورة خارجها) أي: الصلاة
~~(باعتبار النظر، كبقية بدنها) لما تقدم من قوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«المرأة عورة» .
# (ويسن لرجل والإمام أبلغ) أي: آكد لأنه يقتدى به وبين يدي المأمومين
~~وتتعلق صلاتهم بصلاته (أن يصلي في ثوبين) ذكره بعضهم إجماعا قال ابن تميم
~~وغيره (مع
# PageV01P266
# ستر رأسه) بعمامة وما في معناه، لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان كذلك
~~يصلي قاله المجد في شرحه وقال إبراهيم: كانوا يستحبون إذا وسع الله عليهم
~~أن لا يصلي أحدهم في أقل من ثوبين.
# (ولا يكره) أن يصلي (في ثوب واحد يستر ما يجب ستره) من العورة وأحد
~~العاتقين في الفرض (والقميص أولى من الرداء إن اقتصر على ثوب واحد) لأنه
~~أبلغ، ثم الرداء ثم المئزر أو السراويل قاله في الشرح، وإن صلى في ثوبين
~~فأفضل ذلك ما كان أسبغ، فيكون الأفضل: القميص والرداء، ثم الإزار أو
~~السراويل مع القميص، ثم أحدهما مع الرداء، وأفضلهما مع الرداء: الإزار،
~~لأنه لبس الصحابة ولأنه لا يحكي تقاطيع الخلقة، وأفضلهما، تحت القميص:
~~السراويل لأنه أستر، ولا يحكي خلقة في هذه الحالة ذكره المجد في شرحه.
# (وإن صلى في الرداء، وكان واسعا التحف به وإن كان) الرداء (ضيقا خالف بين
~~طرفيه، على منكبيه كالقصار) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إذا كان الثوب
~~ضيقا فاشدده على حقويك» رواه أبو داود (فإن كان جيب القميص واسعا سن أن
~~يزره عليه ولو بشوكة) لحديث «سلمة ms0295 بن الأكوع قال قلت يا رسول الله، إني
~~أكون في الصيد وأصلي في القميص الواحد؟ قال نعم وازرره ولو بشوكة» رواه ابن
~~ماجه والترمذي وقال حسن صحيح.
# (فإن رئيت عورته منه بطلت) صلاته، لفوات شرطها، والمراد إن أمكن رؤية
~~عورته وإن لم تر لعمى أو ظلمة أو خلوة ونحوه كما تقدم.
# (فإن لم يزره) أي: الجيب (وشد وسطه عليه بما يستر العورة، أو كان ذا لحية
~~تسد جيبه صحت) صلاته لوجود الستر المأمور.
# (فإن اقتصر) الرجل ومثله الخنثى (على ستر عورته وأعرى العاتقين في نفل
~~أجزأه) دون الفرض لأن مبنى النفل على التخفيف، ولذلك يتسامح فيه بترك
~~القيام والاستقبال في حال سفره مع القدرة، فسومح فيه بهذا القدر ولأن عادة
~~الإنسان في بيته وخلواته قلة اللباس وتخفيفه وغالب نفله يقع فيه فسومح فيه
~~لذلك.
# ولا كذلك الفرض ويؤيده حديث عائشة «رأيت رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- صلى في ثوب واحد بعضه علي» رواه أبو داود والثوب الواحد لا يتسع لذلك مع
~~ستر المنكبين (ويشترط في فرض مع سترها) أي: العورة (ستر جميع أحدهما) أي:
~~العاتقين (بشيء من لباس) لحديث أبي هريرة
# PageV01P267
# «لا يصلي الرجل في الثوب الواحد ليس على عاتقه منه شيء» رواه البخاري
~~والنهي يقتضي فساد المنهي عنه وتقدم الفرق بين الفرض والنفل، واستدل أبو
~~بكر على التفرقة بين الفرض والنفل بقول النبي - صلى الله عليه وسلم - في
~~حديث جابر «إذا كان الثوب ضيقا فاشدده على حقوك» وفي لفظ «فائتزر به» رواه
~~البخاري وقال هذا في التطوع وحديث أبي هريرة في الفرض.
# والمراد بالعاتق: موضع الرداء من المنكب وقوله بلباس أي: سواء كان من
~~الثوب الذي ستر به عورته أم من غيره ومحل ذلك إذا قدر عليه، فأي شيء ستر به
~~عاتقه أجزأه (ولو وصف البشرة) لعموم «قوله - صلى الله عليه وسلم - ليس على
~~عاتقه منه شيء» وهو يعم ما يصف وما لا يصف (فلا يجزئ حبل ونحوه) لأنه لا
~~يسمى لباسا.
# (ويسن للمرأة الحرة أن تصلي في ms0296 درع وهو القميص) وقال أحمد شبه القميص،
~~لكنه سابغ يغطي قدميها، قاله في المبدع (وخمار وهو غطاء رأسها) وتديره تحت
~~حلقها (وملحفة) بكسر الميم (وهي الجلباب) روى ذلك محمد بن عبد الله
~~الأنصاري في جزئه عن عمر بإسناد صحيح.
# وروى سعيد بن منصور عن عائشة أنها كانت تقوم إلى الصلاة في الخمار
~~والإزار والدرع، فتسبل الإزار فتجلبب به، وكانت تقول: ثلاثة أثواب لا بد
~~للمرأة منها في الصلاة إذا وجدتها: الخمار والجلباب والدرع ولأن المرأة
~~أوفى من الرجل عورة فكانت أكثر منه سترة (ولا تضم ثيابها) قال السامري (في
~~حال قيامها) .
# (ويكره) أن تصلي (في نقاب وبرقع بلا حاجة) قال ابن عبد البر: أجمعوا على
~~أن على المرأة أن تكشف وجهها في الصلاة والإحرام ولأن ستر الوجه يخل
~~بمباشرة المصلي بالجبهة والأنف، ويغطي الفم وقد نهى النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - الرجل عنه فإن كان لحاجة كحضور أجانب، فلا كراهة.
# (وإن اقتصرت على ستر ما سوى وجهها، كأن صلت في درع وخمار أجزأها) قال
~~أحمد اتفق عامتهم على الدرع والخمار، وما زاد فهو خير وأستر، ولأنها سترت
~~ما يجب عليها ستره فاكتفي به.
# (ولا تبطل الصلاة بكشف يسير من العورة) واليسير هو الذي (لا يفحش في
~~النظر عرفا) ويختلف الفحش بحسب المنكشف، فيفحش من السوأة ما لا يفحش من
~~غيرها (بلا قصد) «لقول عمرو بن سلمة الجرمي قال انطلق أبي وافدا إلى النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - في نفر من قومه، فعلمهم الصلاة، وقال يؤمكم أقرؤكم
~~فكنت أقرأهم فقدموني، فكنت أؤمهم وعلي بردة لي صفراء صغيرة فكنت إذا سجدت
~~انكشفت عني
# PageV01P268
# فقالت امرأة من النساء: واروا عنا سوأة قارئكم فاشتروا لي قميصا يمانيا،
~~فما فرحت بعد الإسلام بشيء فرحي به» .
# وفي لفظ «فكنت أؤمهم في بردة موصلة فيها فتق فكنت إذا سجدت فيها خرجت
~~استي» رواه أبو داود والنسائي وانتشر ذلك، ولم يبلغنا أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - أنكر ذلك، ولا أحد من أصحابه ولأن ثياب الأغنياء لا تخلو ms0297 من
~~فتق وثياب الفقراء لا تخلو من خرق غالبا والاحتراز عن ذلك يشق فعفي عنه
~~(ولو) كان الانكشاف اليسير (في زمن طويل) لما مر.
# (وكذا) لا تبطل الصلاة إن انكشف من العورة شيء (كثير في زمن قصير، فلو
~~أطارت الريح سترته ونحوه) أي: نحو الريح (عن عورته، فبدا) أي: ظهر (منها ما
~~لم يعف عنه لو) طال زمنه لفحشه (ولو) كان الذي بدا (كلها) أي: كل العورة
~~(فأعادها سريعا بلا عمل كثير لم تبطل) صلاته، لقصر مدته أشبه اليسير في
~~الزمن الطويل فإن احتاج في أخذ سترته لعمل كثير بطلت صلاته.
# (وإن كشف يسيرا منها) أي: العورة (قصدا بطلت) صلاته لأن التحرز منه ممكن
~~من غير مشقة أشبه سائر العورة، وكذا لو فحش وطال الزمن، ولو بلا قصد.
# (ومن صلى ولو نفلا في ثوب حرير) أو منسوج بذهب أو فضة (أو) صلى في ثوب
~~(أكثره) حرير وهو (ممن يحرم عليه) ذلك: لم تصح صلاته إن كان عالما ذاكرا
~~قال في الاختيارات: وينبغي أن يكون على هذا الخلاف الذي يجر ثوبه خيلاء في
~~الصلاة، لأن المذهب أنه حرام وكذلك من لبس ثوبا فيه تصاوير قلت لازم ذلك كل
~~ثوب يحرم لبسه يجري على هذا الخلاف، وقد أشار إليه صاحب المستوعب.
# (أو) صلى في ثوب (مغصوب) كله (أو بعضه) لم تصح صلاته، إن كان عالما
~~ذاكرا، أو ظاهره، مشاعا كان أو معينا وذكره ابن عقيل لأن بعضه يتبع بعضا.
# (أو) صلى في (ما ثمنه المعين حرام أو بعضه) أي بعض ثمنه المعين حرام لم
~~تصح صلاته إن كان عالما ذاكرا ويأتي في الغصب إذا كان الثمن في الذمة وبذله
~~من الحرام (رجلا كان أو امرأة) لو كان عليه غيره أي: غير الثوب المحرم (لم
~~تصح صلاته، إن كان عالما ذاكرا) لما روى أحمد عن ابن عمر «من اشترى ثوبا
~~بعشرة دراهم وفيه درهم حرام لم يقبل الله له صلاة ما دام عليه ثم أدخل
~~إصبعيه في أذنيه وقال: صمتا إن لم يكن ms0298 النبي - صلى الله عليه وسلم - سمعته
~~يقوله» وفي إسناده هاشم وبقية قال البخاري هاشم غير ثقة، وبقية مدلس.
# ولحديث عائشة «من عمل عملا ليس عليه أمرنا فهو رد» رواه الجماعة ولأن
~~قيامه وقعوده ولبثه فيه محرم
# PageV01P269
# منهي عنه فلم يقع عبادة كالصلاة في زمن الحيض وكالنجس، وكذا لو صلى في
~~بقعة مغصوبة ولو منفعتها، أو بعضها، أو حج بغصب (وإلا) أي: وإن لم يكن
~~المصلي في حرير ممن يحرم عليه كالأنثى (صحت) صلاته، لأنه غير آثم.
# (كما لو كان المنهي عنه خاتم ذهب أو) كان المنهي عنه (دملجا أو عمامة أو
~~تكة سراويل، أو خفا من حرير) أو ترك ثوبا مغصوبا في كمه فإن صلاته صحيحة
~~لأن النهي لا يعود إلى شرط الصلاة أشبه ما لو غصب ثوبا فوضعه في كمه.
# (وإن جهل) كونه حريرا أو غصبا (أو نسي كونه حريرا أو غصبا) صحت صلاته،
~~لأنه غير آثم (أو حبس بمكان غصب) أو نجس قال في الاختيارات: وكذا كل مكره
~~على الكون بالمكان النجس والغصب، بحيث يخاف ضررا من الخروج في نفسه أو ماله
~~ينبغي أن يكون كالمحبوس.
# أو (كان في جيبه درهم) أو دينار أو غيره (مغصوب صحت) صلاته، لما تقدم.
# (ولو صلى على أرض غيره ولو مزروعة) بلا غصب ولا ضرر جاز.
# (أو) صلى (على مصلاه) أي: الغير (بلا غصب ولا ضرر) في ذلك (جاز وصحت)
~~صلاته لرضاه بذلك عرفا قال في الفروع: ويتوجه احتمال فيما إذا كانت لكافر،
~~لعدم رضاه بصلاة مسلم في أرضه وفاقا لأبي حنيفة (ويأتي في الباب بعده ويصلي
~~في حرير) ولو عارية (لعدم) غيره (ولا يعيد) لأنه مأذون في لبسه في بعض
~~الأحوال، كالحكة والجرب، وضرورة البرد وعدم سترة غيره فليس منهيا عنه إذن.
# (و) يصلي (عريانا مع) وجود ثوب (مغصوب) لأنه يحرم استعماله بكل حال لعدم
~~إذن الشارع في التصرف فيه مطلقا ولأن تحريمه لحق آدمي أشبه من لم يجد إلا
~~ماء مغصوبا.
# (ولا يصح نفل آبق) لأن زمن فرضه مستثنى شرعا، ms0299 فلم يغصبه بخلاف زمن نفله
~~وقال ابن هبيرة في حديث جرير «إذا أبق العبد لم تقبل له صلاة» .
# وفي لفظ «إذا أبق العبد من مواليه، فقد كفر حتى يرجع إليهم» رواهما مسلم
~~قال أراه معنى إذا استحل الإباق قال في الفروع: كذا قال وظاهره صحة صلاته
~~عنده وقد روى ابن خزيمة في صحيحه عن جابر مرفوعا «ثلاثة لا تقبل لهم صلاة،
~~ولا تصعد لهم حسنة: العبد الآبق حتى يرجع إلى مواليه فيضع يده في أيديهم،
~~والمرأة الساخط عليها زوجها والسكران حتى يصحو» .
# (ومن لم يجد إلا ثوبا نجسا ولم يقدر على غسله صلى فيه وجوبا) لأن ستر
~~العورة آكد من إزالة النجاسة، لتعلق حق الآدمي به في ستر عورته ووجوب الستر
~~في الصلاة وغيرها، فكان تقديم الستر أهم (وأعاد) ما صلاه في الثوب النجس
# PageV01P270
# وجوبا لأنه قادر على كل من حالتي الصلاة عريانا ولبس الثوب النجس فيها،
~~على تقدير ترك الحالة الأخرى وقد قدم حالة التزاحم آكدهما فإذا أزال
~~التزاحم بوجوده ثوبا طاهرا أوجبنا عليه الإعادة، استدراكا للخلل الحاصل
~~بترك الشرط الذي كان مقدورا عليه من وجه بخلاف من حبس بالمكان النجس لأنه
~~عاجز عن الانتقال عن الحالة التي هو عليها من كل وجه كمن عدم السترة بكل
~~حال.
# (فإن صلى عريانا مع وجوده) أي: الثوب النجس (أعاد) الصلاة وجوبا لأنه فوت
~~السترة مع قدرته عليها من وجه.
# ولو كان نجس العين كجلد ميتة صلى عريانا من غير إعادة ذكره بعضهم قاله في
~~المبدع.
# (فإن كان معه ثوبان نجسان: صلى) فرضه (في أقلهما) وأخفهما (نجاسة) لأن ما
~~زاد على ذلك مقدور على اجتنابه فوجب، لحديث «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما
~~استطعتم» .
# وإذا كانت النجاسة في طرف الثوب وأمكنه أن يستتر بالطاهر منه لزمه ذلك،
~~لأن ملاقاتها وإن لم يحملها، وحملها وإن لم يلاقها: محذوران وقد أمكنه
~~اجتناب أحدهما فلزمه.
### | [فصل من لم يجد إلا ما يستر عورته]
# فصل (ومن لم يجد إلا ما يستر عورته فقط أو منكبيه فقط: ms0300 ستر عورته وصلى
~~قائما) وجوبا وترك ستر منكبيه لما روى جابر أن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- قال «إذا كان الثوب واسعا فخالف بين طرفيه وإن كان ضيقا فاشدده على حقوك»
~~رواه أبو داود ولأن القيام متفق عليه فلا يترك لأمر مختلف فيه.
# (وإن كانت) السترة التي وجدها (تكفي عورته فقط، أو منكبه وعجزه فقط) بأن
~~كانت إذا تركها على كتفيه وسدلها من ورائه تستر عجزه (ستر منكبه وعجزه،
~~وصلى جالسا استحبابا) لكونه يستر معظمها والمغلظ منها وستر المنكب لا بد له
~~فكان مراعاته أولى مع صحة الحديث بستر أحد المنكبين (فإن لم يكف جميعها)
~~أي: العورة (ستر الفرجين) لأنهما أفحش وهما عورة بلا خلاف وغيرهما كالحريم
~~التابع لهما.
# (فإن لم يكف) ما وجده من السترة (إلا أحدهما) أي: الفرجين (خير) بين ستر
~~القبل، أو الدبر، لاستوائهما في وجوب الستر بلا خلاف (والأولى: ستر الدبر)
~~لأنه أفحش وينفرج في الركوع والسجود وظاهره لا فرق بين أن يكون رجلا
# PageV01P271
# أو امرأة أو خنثى ويتوجه أنه يستر آلة الرجل إن كان هناك امرأة وآلتها إن
~~كان هناك رجل قاله في المبدع (ويلزمه) أي: العاري (تحصيل سترة بشراء أو
~~استئجار بقيمة المثل) للعين أو المنفعة (أو بزيادة يسيرة) على عوض المثل
~~(كماء الوضوء) فيعتبر أن يكون فاضلا عن حاجته (وإن بذلت له سترة لزمه
~~قبولها عارية) لأن المنة لا تكثر فيها فأشبه بذل الحبل، والدلو لاستقاء
~~الماء (ولا) يلزمه قبولها إن بذلت له (هبة) لما يلحقه من المنة.
# وعلم منه أنه لا يلزمه طلبها عارية (فإن عدم) السترة (بكل حال صلى) ولا
~~تسقط عنه بأي خلاف نعلمه، كما لو عجز عن استقبال القبلة قاله في المبدع
~~(جالسا يومئ) بالركوع والسجود (استحبابا فيهما) أي: في الجلوس والإيماء لما
~~روي عن ابن عمر أن قوما انكسرت بهم مركبهم فخرجوا عراة قال يصلون جلوسا،
~~يومئون إيماء برءوسهم.
# ولم ينقل خلافه ويجعل السجود أخفض من الركوع (ولا يتربع، بل ينضام) نقله
~~الأثرم والميموني (بأن يقيم إحدى فخذيه ms0301 على الأخرى) لأنه أقل كشفا (وإن صلى
~~قائما أو جالسا وركع وسجد بالأرض جاز) له ذلك لعموم قوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «صل قائما» وإنما قدم الجلوس على القيام لأن الجلوس فيه ستر العورة
~~وهو قائم مقام القيام فلو صلى قائما لسقط الستر إلى غير بدل مع أن الستر
~~آكد من القيام لأنه يجب في الصلاة وغيرها ولا يسقط مع القدرة بحال والقيام
~~يسقط في النافلة، ولأن القيام سقط عنهم، لحفظ العورة، وهي في حال السجود
~~أفحش فكان سقوطه أولى لا يقال: الستر كله لا يحصل وإنما يحصل بعضه فلا يفي
~~ذلك بترك ثلاثة أركان: القيام، والركوع، والسجود لأن العورة إن كانت
~~الفرجان فقد حصل سترهما وإلا حصل ستر أغلظها وأفحشها.
# وإذا صلى قائما لزمه أن يركع ويسجد بالأرض (ولا يعيد العريان إذا قدر على
~~الستر) بعد الفراغ من الصلاة، سواء صلى قائما أو جالسا، كفاقد الطهورين.
# وفي الرعاية: يعيد على الأقيس (وإن وجد) العاري (سترة مباحة قريبة منه
~~عرفا) أي: في مكان يعد في العرف أنه قريب (في أثناء الصلاة ستر) ما يجب
~~ستره (وجوبا، وبنى) على ما صلاه عريانا، كأهل قباء لما علموا بتحويل القبلة
~~استداروا إليها، وأتموا صلاتهم.
# (وإن كانت) السترة (بعيدة) عرفا بحيث يحتاج إلى زمن طويل، أو عمل كثير
~~(ستر) الواجب ستره (وابتدأ) أي: استأنف الصلاة، لأنه لا يمكن فعلها إلا بما
~~ينافيها من العمل الكثير أو بدون شرطها، بخلاف التي قبلها.
# (وكذا لو عتقت) الأمة ونحوها (في الصلاة
# PageV01P272
# واحتاجت إليها) أي: إلى السترة، بأن كانت رأسها مكشوفة مثلا فإن كان
~~الخمار بقربها تخمرت به وبنت وإلا مضت إليه وتخمرت، واستأنفت وكذا حكم من
~~أطارت الريح سترته وهو في الصلاة.
# (فلو جهلت العتق، أو) جهلت (وجوب الستر) أو جهلت (القدرة عليها أعادت)
~~الصلاة لتقصيرها (كخيار معتقة تحت عبد) إذا أمكنته من نفسها جاهلة العتق أو
~~ملك الفسخ، فإنه يسقط خيارها ولا تعذر بالجهل لتقصيرها في عدم التعلم.
# (وتصلي العراة جماعة وجوبا) إذا كانوا رجالا أحرارا ms0302 لا عذر لهم يبيح ترك
~~الجماعة، لأنهم قدروا عليها من غير عذر أشبهوا المستترين، ولا تسقط الجماعة
~~بفوات السنة في الموقف كما لو كانوا في ضيق لا يمكن تقدم إمامهم عليهم
~~ولأنهم أولى بالوجوب من أهل صلاة الخوف ولا يسقط عنهم وجوب الجماعة.
# (و) يكون (إمامهم في وسطهم، أي: بينهم) وإن لم يتساووا من عن يمينه
~~وشماله (وجوبا) لأنه أستر من أن يتقدم عليهم (فإن تقدمهم) الإمام (بطلت)
~~قال في المبدع: في الأصح (إلا في ظلمة) فيجوز أن يتقدم عليهم للأمن من
~~رؤيتهم عورته وكذا لو كانوا عميانا (ولا إعادة عليهم) .
# (ويصلون) أي: العراة (صفا واحدا وجوبا إلا في ظلمة) أو إذا كانوا عميانا،
~~لئلا يرى بعضهم عورة بعض.
# (فإن كان المكان ضيقا صلوا جماعتين فأكثر) بحسب ما يتسع له المكان،
~~كالنوعين.
# (فإن كانوا) أي: العراة (رجالا ونساء، تباعدوا، ثم صلى كل نوع لأنفسهم)
~~لأن المرأة إن وقفت خلف الرجل شاهدت عورته ومعه خلاف سنة الموقف وربما أفضى
~~إلى الفتنة.
# (وإن كانوا في ضيق) : قال في المبدع: بفتح الضاد مخففا من ضيق ويجوز فيه
~~الكسر، على المصدر على حذف مضاف، تقديره: ذي ضيق (صلى الرجال واستدبرهم
~~النساء، ثم صلى النساء واستدبرهن الرجال) لما في ذلك من تحصيل الجماعة، مع
~~عدم رؤية الرجال النساء، وبالعكس.
# (فإن بذلت لهم سترة صلوا فيها واحدا بعد واحد) لقدرتهم على الصلاة بشرطها
~~(إلا أن يخافوا خروج الوقت فتدفع إلى من يصلح للإمامة فيصلي بهم، ويتقدمهم)
~~كإمام المستورين (إن عينه ربها) بالعارية، لأن الحق له، فيخص به من يشاء
~~(وإلا) أي وإن لم يعين ربها واحدا منهم (اقترعوا إن تشاحوا) فيقدم بها من
~~خرجت له القرعة، لترجحه بها (ويصلي الباقون عراة) خشية خروج الوقت هذا من
~~معنى كلامه في الشرح وغيره قال في المبدع: والأصح يقدم إمام مع ضيق الوقت
# PageV01P273
# وجزم به في المنتهى.
# (فإن كانوا رجالا ونساء) والمراد فيهما الجنس (فالنساء أحق) بالسترة من
~~الإمام وغيره لأن عورتها أفحش وسترها أبعد من الفتنة (فإذا صلين ms0303 فيها أخذها
~~الرجال) وصلوا فيها إن اتسع الوقت وإلا صلوا عراة.
# (وإن كان فيهم) أي: العراة (ميت صلى فيها) أي: السترة المبذولة لهم
~~(الحي) فرضه، لا على الميت (ثم كفن بها الميت) ليجمع بين الحقين وتقدم في
~~التيمم.
# (ولا يجوز) للعاري (انتظار السترة) ليصلي فيها (إن خاف خروج الوقت) بل
~~يصلي عريانا إذا خاف خروجه.
# (فإن كانت) السترة (لأحدهما لزمه أن يصلي فيها) لقدرته على السترة.
# (فإن أعارها وصلى عريانا لم تصح صلاته) لأنه ترك السترة مع قدرته عليها.
# (ويستحب) لرب السترة (أن يعيرها لهم بعد صلاته) لقوله تعالى {وتعاونوا
~~على البر والتقوى} [المائدة: 2] (ولا يجب) عليه إعارتها لهم، بخلاف بذل
~~الطعام الفاضل عن الحاجة للمضطر (فيصلون فيها واحدا بعد واحد) ولم يجز لهم
~~الصلاة عراة، لقدرتهم على السترة (إلا أن يخافوا خروج الوقت، فيصلي) من خاف
~~خروج الوقت على حسب حاله، ويصلي (بها) أي: السترة (أحدهم بين أيديهم)
~~لاستتار عورته (والباقون) يصلون (عراة كما تقدم) خلفه صفا واحدا جلوسا،
~~يومئون استحبابا بالركوع والسجود وكذا.
# لو كانوا في سفينة ولم يمكن جميعهم القيام، صلوا واحدا بعد واحد إلا أن
~~يخافوا خروج الوقت، فيصلي واحد قائما والباقون قعودا ذكره بمعناه في الشرح.
# (فإن امتنع صاحب الثوب من إعارته فالمستحب أن يؤمهم) لتحصل له فضيلة
~~الجماعة (ويقف بين أيديهم) أي: قدامهم لاستتار عورته.
# (فإن كان أميا) لا يحسن الفاتحة (وهم قراء) يحسنونها (صلوا) أي العراة
~~(جماعة) وجوبا (و) صلى (صاحب الثوب وحده) لأنه لا يصح أن يؤمهم لأنه عاجز
~~عن فرض القراءة مع قدرتهم عليه ولا أن يأتم بأحدهم لقدرته على ستر العورة
~~مع عجزهم عنه.
# (وإن أعاره) أي: الثوب صاحبه (لغير من يصلح للإمامة جاز) لأن الحق له
~~فيخص به من شاء (وصار حكمه حكم صاحب الثوب) لملكه الانتفاع به، فيصلي وحده
~~ويصلون جماعة لأنفسهم
# PageV01P274
### | [فصل في أحكام اللباس في الصلاة وغيرها]
# (يكره في الصلاة السدل، سواء كان تحته ثوب أو لا) نقل محمد بن موسى:
~~النهي فيه صحيح عن علي ms0304 وخبر أبي هريرة نقل مهنا: ليس بصحيح لكن، رواه أبو
~~داود بإسناد جيد لم يضعفه أحمد قاله في الفروع (وهو) أي: السدل لغة إرخاء
~~الثوب قاله الجوهري واصطلاحا: (أن يطرح ثوبا على كتفيه، ولا يرد أحد طرفيه
~~على الكتف الآخر) وقال ابن عقيل: هو إرسال الثوب على الأرض وقيل: وضع
~~الرداء على رأسه وإرساله من ورائه على ظهره، وهي لبسة اليهود.
# وقال القاضي هو وضع الرداء على عنقه، ولم يرده على كتفيه (فإن رد أحد
~~طرفيه على الكتف الأخرى) لم يكره، لزوال السدل زاد في الشرح: (أو ضم طرفيه
~~بيديه لم يكره) وهو رواية ومقتضى ما قدمه في الفروع وغيره وجزم بمعناه في
~~المنتهى ويكره لبقاء معنى السدل وإن (طرح القباء) بفتح القاف (على الكتفين
~~من غير أن يدخل يديه في الكمين، فلا بأس بذلك باتفاق الفقهاء وليس من السدل
~~المكروه، قاله الشيخ) .
# (ويكره) في الصلاة (اشتمال الصماء) لحديث أبي هريرة وأبي سعيد أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - «نهى عن اشتمال الصماء» رواه البخاري (وهو) أي:
~~اشتمال الصماء أن (يضطبع بالثوب ليس عليه غيره) والاضطباع: أن يجعل وسط
~~الرداء تحت عاتقه الأيمن وطرفيه على عاتقه الأيسر، وجاء ذلك مفسرا في حديث
~~أبي سعيد من رواية إسحاق عن عبد الرزاق عن معمر عن الزهري عن عطاء بن يزيد
~~عنه مرفوعا «نهى عن لبستين، وهما اشتمال الصماء وهو أن يضع
# PageV01P275
# ثوبه على أحد عاتقيه، فيبدو أحد شقيه ليس عليه ثوب، والاحتباء، وهو أن
~~يحتبي به ليس على فرجه منه شيء» وعلم منه أنه إذا كان عليه ثوب آخر لم يكره
~~لأنها لبسة المحرم وفعلها - صلى الله عليه وسلم - وأن صلاته صحيحة إلا أن
~~تبدو عورته.
# (و) يكره في الصلاة (تغطية الوجه) لما روى أبو هريرة أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - «نهى أن يغطي الرجل فاه» رواه أبو داود بإسناد حسن ففيه تنبيه
~~على كراهة تغطية الوجه، لاشتماله على تغطية الفم ولأن الصلاة لها تحليل
~~وتحريم فشرع لها كشف الوجه كالإحرام. ms0305
# (و) يكره في الصلاة (التلثم على الفم والأنف) .
# روي ذلك عن ابن عمر ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «أمرت أن أسجد على
~~سبعة أعظم» متفق عليه (ولف الكم بلا سبب) لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«ولا أكف شعرا ولا ثوبا» متفق عليه زاد في الرعاية: وتشمير.
# (و) يكره (شد الوسط) بفتح السين (بما يشبه شد الزنار) بضم أوله لنهي
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - عن التشبه بأهل الكتاب رواه أبو داود (ولو)
~~كان شد الوسط بما يشبه شد الزنار (في غير صلاة، لأنه يكره التشبه بالكفار
~~كل وقت) لما تقدم.
# (قال الشيخ التشبه بهم) أي: الكفار (منهي عنه) (إجماعا) لما تقدم (وقال
~~ولما صارت العمامة الصفراء أو الزرقاء من شعارهم حرم لبسها) اه.
# (ويكره شد وسطه على القميص لأنه من زي اليهود) نقله حرب وظاهر ما قدمه في
~~الإنصاف: لا يكره (ولا بأس به) أي: بشد الوسط بمئزر أو حبل أو نحوه، مما لا
~~يشبه الزنار (على القباء) لأنه من عادة المسلمين قاله القاضي وقال ابن تميم
~~لا بأس بشد القباء في السفر على غيره نص عليه واقتصر عليه.
# قاله في الإنصاف و (قال ابن عقيل: يكره الشد بالحياصة) وهو رواية حكاها
~~في المبدع وغيره وظاهره: أن المقدم لا يكره (ويستحب) شد الوسط (بما لا يشبه
~~الزنار) وفعله ابن عمر قاله المجد في شرحه وقال نص عليه، للخبر (كمنديل
~~ومنطقة ونحوها لأنه أستر للعورة) قال ابن تميم إلا أن يشده لعمل الدنيا،
~~فيكره.
# (ويكره لامرأة شد وسطها في الصلاة ولو بغير ما يشبه الزنار) لأن ذلك يبين
~~به حجم عجيزتها وتقاطيع بدنها والمطلوب ستر ذلك.
# ومفهوم كلامه: أنه لا يكره لها شد وسطها خارج الصلاة بما لا يشبه شد
~~الزنار قال في حاشية التنقيح: لأن شد المرأة وسطها معهود في زمن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - وقبله كما صح أن هاجر أم إسماعيل اتخذت منطقا وكان
~~لأسماء بنت أبي بكر
# PageV01P276
# نطاقان وأطلق في المبدع والتنقيح والمنتهى: أنه يكره لها شد ms0306 وسطها
~~(وتقدم: لا تضم) المرأة (ثيابها) حال قيامها لأنه يبين فيه تقاطيع بدنها
~~فيشبه الحزام (ولا بأس بالاحتباء مع ستر العورة) لما تقدم من مفهوم قوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «ليس على فرجه منه شيء» (ويحرم) الاحتباء (مع عدمه)
~~أي: عدم ستر العورة لما فيه من كشف العورة بلا حاجة (وهو) أي: الاحتباء (أن
~~يجلس ضاما ركبتيه إلى نحو) أي: جهة (صدره، ويدير ثوبه من وراء ظهره إلى أن
~~يبلغ ركبتيه، ثم يشده، فيكون) المحتبي (كالمعتمد عليه والمستند إليه) أي:
~~الثوب الذي احتبى به.
# (ويحرم، وهو) أي: الإسبال (كبيرة) للوعيد عليه الآتي بيانه في الخبر
~~(إسبال شيء من ثيابه ولو عمامة خيلاء) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «من جر
~~ثوبه خيلاء لم ينظر الله إليه» متفق عليه، وحديث ابن مسعود «من أسبل إزاره
~~في صلاته خيلاء فليس من الله في حل ولا حرام» رواه أبو داود (في غير حرب)
~~لما روي «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - حين رأى بعض أصحابه يمشي بين
~~الصفين يختال في مشيته قال إنها المشية يبغضها الله إلا في هذا الموطن» .
# وذلك لأن الخيلاء غير مذموم في الحرب (فإن أسبل ثوبه لحاجة كستر ساق قبيح
~~من غير خيلاء أبيح) قال أحمد في رواية حنبل: جر الإزار، وإسبال الرداء في
~~الصلاة، إذا لم يرد الخيلاء فلا بأس (ما لم يرد التدليس على النساء) فإنه
~~من الفحش.
# وفي الخبر «من غشنا فليس منا» (ومثله) أي: التدليس بإسبال ثوبه لستر ساق
~~قبيح، (كقصيرة اتخذت رجلين من خشب فلم تعرف) ذكره في الفروع توجيها.
# (ويكره أن يكون ثوب الرجل إلى فوق نصف ساقه) نص عليه (وتحت كعبه بلا
~~حاجة) وعنه «ما تحتهما فهو في النار» للخبر فإن كان لحاجة كقبح ساقه فلا
~~(ولا يكره ما بين ذلك) أي: بين نصف الساق وفوق الكعب.
# (ويجوز للمرأة زيادة ذيلها على ذيله) أي: الرجل (إلى ذراع ولو من نساء
~~المدن) لحديث «أم سلمة قالت يا رسول الله: كيف تصلي النساء بذيولهن؟ قال ms0307
~~يرخين شبرا فقالت: إذن تنكشف أقدامهن قال فيرخينه ذراعا لا يزدن عليه» رواه
~~أحمد والنسائي والترمذي وحسنه والظاهر: أن المراد بذراع اليد، وهو شبران
~~لما في سنن ابن ماجه عن ابن عمر قال «رخص النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~لأمهات المؤمنين شبرا، ثم استزدنه فزادهن شبرا» (ويحسن) وقال في الإنصاف،
~~عن جماعة من الأصحاب: يسن جزم به في شرح المنتهى.
# (تطويل كم الرجل
# PageV01P277
# إلى رءوس أصابعه، أو أكثر يسيرا) لحديث أسماء بنت يزيد قالت «كانت يد كم
~~قميص النبي - صلى الله عليه وسلم - إلى الرسغ» رواه أبو داود.
# وعن ابن عباس قال «كان الرسول - صلى الله عليه وسلم - يلبس قميصا قصير
~~اليدين والطول» رواه ابن ماجه (وتوسيعه قصدا) أي: باعتدال من غير إفراط فلا
~~تتأذى اليد بحر ولا برد ولا يمنعها خفة الحركة والبطش قال ابن القيم: وأما
~~هذه الأكمام الواسعة الطوال التي هي كالأخراج، وعمائم كالأبراج فلم يلبسها
~~- صلى الله عليه وسلم - هو ولا أحد من أصحابه وهي مخالفة لسنته وفي جوازها
~~نظر فإنها من جنس الخيلاء (و) يحسن (قصر كم المرأة) قال ابن حمدان: دون
~~رءوس أصابعها (وتوسيعه من غير إفراط) .
# (ويكره لبس ما يصف البشرة) أي: مع ستر العورة بما يكفي في الستر لما تقدم
~~أول الباب ويأتي (للرجل والمرأة، ولو في بيتها) نص عليه (إن رآها غير زوج
~~أو سيد تحل له) .
# قال في المستوعب: يكره للرجل والمرأة لبس الرقيق من الثياب وهو ما يصف
~~البشرة غير العورة ولا يكره ذلك للمرأة إذا كان لا يراها إلا زوجها ومالكها
~~وصحح معناه في الرعاية وظاهر ما قدمه في شرح المنتهى: يكره مطلقا (ولا
~~يجزئ) ما يصف البشرة (كفنا لميت) لأنه غير ساتر (ويأتي) في الجنائز.
# (ويكره للنساء لبس ما يصف اللين والخشونة والحجم) لما روي عن أسامة بن
~~زيد قال «كساني الرسول - صلى الله عليه وسلم - قبطية كثيفة، كانت مما أهدى
~~له دحية الكلبي فكسوتها امرأتي فقال - صلى الله عليه وسلم -: ما لك لا تلبس
~~القبطية؟ قلت ms0308 يا رسول الله كسوتها امرأتي فقال: مرها فلتجعل تحتها غلالة
~~فإني أخاف أن تصف حجم عظامها» رواه أحمد.
# (ويحرم عليهن لبس العصائب الكبار التي يتشبهن بلبسها بالرجال) لحديث أبي
~~هريرة قال " قال الرسول - صلى الله عليه وسلم - «صنفان من أهل النار، لم
~~أرهما بعد: نساء كاسيات عاريات، مائلات مميلات، على رءوسهن أمثال أسنمة
~~البخت المائلة، لا يرين الجنة ولا يجدن ريحها ورجال معهم سياط كأذناب البقر
~~يضربون بها الناس» رواه مسلم.
# (ويكره للرجل الزيق العريض دون المرأة) فلا يكره لها ذلك والزيق لبنة
~~الجيب.
# (و) يكره للرجل (لبسه زي الأعاجم، كعمامة صماء ونعل صرارة للزينة) للنهي
~~عن التشبه بالأعاجم و (لا) يكره لبس نعل صرارة (للوضوء) قال أحمد: لا بأس
~~أن يلبس للوضوء (ونحوه) كالغسل.
# (ويكره لبس ما فيه شهرة)
# PageV01P278
# أي: ما يشتهر به عند الناس ويشار إليه بالأصابع، لئلا يكون ذلك سببا إلى
~~حملهم على غيبته، فيشاركهم في إثم الغيبة.
# (ويدخل فيه) أي: في ثوب الشهرة (خلاف) زيه (المعتاد كمن لبس ثوبا مقلوبا
~~أو محولا، كجبة أو قباء) محول (كما يفعله بعض أهل الجفاء والسخافة) .
# وعن أبي هريرة مرفوعا أن الرسول - صلى الله عليه وسلم - «نهى عن الشهرتين
~~فقيل: يا رسول الله، وما الشهرتان؟ قال رقة الثياب وغلظها، ولينها
~~وخشونتها، وطولها وقصرها ولكن سدادا بين ذلك واقتصادا» .
# وعن ابن عمر مرفوعا «من لبس ثوب شهرة ألبسه الله ثوب مذلة يوم القيامة»
~~حديث حسن رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه وكان الحسن يقول: إن قوما جعلوا
~~خشوعهم في اللباس، وشهروا أنفسهم بلباس الصوف، حتى أن أحدهم بما يلبس من
~~الصوف أعظم كبرا من صاحب المطرف بمطرفه.
# وقال ابن رشد المالكي: كان العلم في صدور الرجال فانتقل إلى جلود الضأن
~~قلت: والآن إلى جلود السمور (ويكره) لبس (خلاف زي) أهل (بلده و) لبس (مزر
~~به) لأنه من الشهرة (فإن قصد به الارتفاع وإظهار التواضع حرم لأنه رياء)
~~«ومن راءى راءى الله به ومن سمع سمع الله به» .
# (وكره) الإمام (أحمد الكلة) ms0309 بالكسر (وهي قبة) أي: ستر رقيق يخاط شبه
~~البيت قاله في الحاشية (لها بكر تجر بها) (وقال هي من الرياء، لا ترد حرا
~~ولا بردا) ويشبهها البشخانة والناموسية إلا أن تكون من حرير أو منسوج بذهب
~~أو فضة فتحرم (ويسن غسل بدنه وثوبه من عرق ووسخ ويكره ترك الوسخ فيهما)
~~لخبر: «أما كان يجد هذا ما يغسل به ثوبه» وخبر: «إن الله نظيف يحب النظافة»
~~(و) يكره (الإسراف في المباح) .
# وحرمه الشيخ تقي الدين، لعموم {ولا تسرفوا} [الأنعام: 141] .
### | [فصل لبس ما فيه صورة]
# فصل (ويحرم على ذكر وأنثى لبس ما فيه صورة حيوان) لحديث أبي طلحة قال
~~سمعت، الرسول - صلى الله عليه وسلم - يقول «لا تدخل الملائكة بيتا فيه صورة
~~أو كلب» متفق عليه (وتعليقه) أي: ما فيه صورة (وستر الجدر به) لما تقدم
~~(وتصويره
# PageV01P279
# كبيرة) للوعيد عليه في قوله - صلى الله عليه وسلم - «إن أصحاب هذه الصور
~~يعذبون يوم القيامة ويقال لهم: أحيوا ما خلقتم» (حتى في ستر وسقف وحائط
~~وسرير ونحوها) لعموم ما سبق لا (افتراشه وجعله) أي: المصور (مخدا) فيجوز
~~(بلا كراهة) .
# قال في الفروع: لأنه - صلى الله عليه وسلم - اتكأ على مخدة فيها صور رواه
~~أحمد وهو في الصحيحين بدون هذه الزيادة.
# (وتكره الصلاة على ما فيه صورة، ولو على ما يداس، والسجود عليها) أي:
~~الصورة (أشد كراهة) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا تدخل الملائكة بيتا
~~فيه صورة» ويأتي ما فيه في صفة الصلاة (ولا تدخل الملائكة بيتا فيه كلب ولا
~~صورة) للخبر السابق قال في المبدع: والمراد به: كل منهي عن اقتنائه.
# وفي الآداب: هل يحمل على كل صورة أم صورة منهي عنها قلت الأظهر الثاني
~~(ولا) تدخل بيتا فيه (جرس) لحديث «لا تدخل الملائكة بيتا فيه جرس» رواه أبو
~~داود (ولا جنب) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا تدخل الملائكة بيتا فيه
~~صورة ولا كلب ولا جنب» إسناده حسن قاله في المبدع (إلا أن يتوضأ) لما تقدم
~~أنه رخص له أن ينام إذا ms0310 توضأ، وحمله بعضهم على الجنب من حرام وبعضهم على من
~~يتركه عادة وتهاونا.
# (ولا تصحب) الملائكة (رفقة فيها جرس) أو كلب لخبر أبي هريرة مرفوعا «لا
~~تصحب الملائكة رفقة فيها كلب أو جرس» رواه مسلم قال في الآداب: ولو اجتمع
~~في الطريق اتفاقا بمن معه كلب أو جرس ولم يقصد رفقته فهل يكون سببا لعدم
~~صحبة الملائكة أم لا؟ أم إن أمكنه الانفراد فلم يفعل كان سببا، وإلا فلا؟
~~يتوجه احتمالات (وإن أزيل من الصورة ما لا تبقى الحياة معه، كالرأس أو لم
~~يكن لها رأس فلا بأس به) أي: فلا كراهة في المنصوص.
# (ولا) بأس (بلعب الصغيرة بلعب غير مصورة) أو مقطوع رأسها، أو مصورة بلا
~~رأس (ولا) بأس ب (شرائها نصا) للتمرين (ويأتي في الحجر) مع زيادة على هذا
~~(وتباح صورة غير حيوان كشجر وكل ما لا روح فيه، ويكره) جعل صورة (الصليب في
~~الثوب ونحوه) كالطاقية والدراهم والدنانير والخواتيم وغيرها لقول عائشة: إن
~~الرسول - صلى الله عليه وسلم - «كان لا يترك في بيته شيئا فيه تصليب إلا
~~قضبه» رواه أبو داود قال في الإنصاف: ويحتمل تحريمه وهو ظاهر
# PageV01P280
# نقل صالح قلت: وهو الصواب (ويحرم على رجل ولو كافرا) لما تقدم أنه مخاطب
~~بفروع الشريعة.
# (و) على (خنثى لبس ثياب حرير) لحديث عمر قال: قال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - «لا تلبسوا الحرير فإنه من لبسه في الدنيا لم يلبسه في الآخرة»
~~متفق عليه (ولو) كان الحرير (بطانة) لعموم الخبر (و) لو (تكة سراويل
~~وشرابة) نص عليه.
# قال في الفروع (والمراد شرابة مفردة، كشرابة البريد، لا تبعا فإنها كزر)
~~فتباح وما روي «أن عمر بعث بما أعطاه النبي - صلى الله عليه وسلم - إلى أخ
~~له مشرك» متفق عليه، ليس فيه أنه أذن له في لبسها وقد «بعث النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - إلى عمر وعلي وأسامة - رضي الله عنهم -» ولم يلزم منه
~~إباحة لبسه.
# (ويحرم افتراشه أي: الحرير) لما روى حذيفة أن النبي - صلى الله عليه وسلم ms0311
~~- «نهى أن يلبس الحرير والديباج وأن يجلس عليه» رواه البخاري (و) يحرم
~~(استناده) أي: الرجل والخنثى (إليه واتكاؤه عليه وتوسده، وتعليقه، وستر
~~الجدر به) فيحرم استعماله على الرجال بكل حال على ظاهر كلامه في المستوعب
~~وأبي المعالي في شرح الهداية وغيرهم قال ابن عبد القوي: ويدخل في ذلك شرابة
~~الدواة وسلك المسبحة كما يفعله جهلة المتعبدة اه.
# واختار الآمدي إباحة يسير الحرير مفردا (غير الكعبة) المشرفة، فلا يحرم
~~سترها بالحرير.
# (وكلام أبي المعالي يدل على أنه محل وفاق) وتبعه في المبدع (إلا من
~~ضرورة) فلا يحرم معها لبس ما كله حرير ولا افتراشه ونحوه (وكذا ما غالبه
~~حرير ظهورا) فيحرم استعماله، كما تقدم، كالخالص، لأن الأكثر ملحق بالكل في
~~أكثر الأحكام و (لا) يحرم ما كان من حرير وغيره (إذا استويا ظهورا ووزنا،
~~أو كان الحرير أكثر وزنا والظهور لغيره) وكذا إذا استويا ظهورا، لأن الحرير
~~ليس بأغلب وإذا انتفى دليل الحرمة بقي أصل الإباحة (ولا يحرم خز وهو ما سدي
~~بإبريسم) وهو الحرير (وألحم بوبر أو صوف ونحوه) كقطن وكتان.
# لقول ابن عباس «إنما نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - عن الثوب المصمت
~~من الحرير أما السدى والعلم فلا نرى به بأسا» رواه أحمد وأبو داود بإسناد
~~حسن قال في الاختيارات: المنصوص عن أحمد وقدماء الأصحاب: إباحة الخز دون
~~الملحم وغيره ويلبس الخز، ولا يلبس الملحم ولا الديباج اه والملحم ما سدي
~~بغير الحرير وألحم به (وما عمل من سقط حرير ومشاقته، وما يلقيه الصانع من
~~فمه من تقطيع الطاقات إذا دق وغزل ونسج، فكحرير خالص،
# PageV01P281
# وإن سمي الآن خزا) فيحرم على الرجال والخناثى لأنه حرير وظاهر كلامهم:
~~يحرم الحرير ولو كان مبتذلا، بحيث يكون القطن والكتان أعلى قيمة منه للنص.
# (ويحرم على ذكر وخنثى بلا حاجة لبس منسوج بذهب أو فضة أو مموه بأحدهما)
~~لما فيه من الخيلاء وكسر قلوب الفقراء، وتضييق النقدين وكالآنية (فإن
~~استحال) أي: تغير (لونه ولم يحصل منه شيء) بعرضه على النار (أبيح) لبسه، ms0312
~~لزوال علة التحريم من السرف والخيلاء، وكسر قلوب الفقراء (وإلا) أي: وإن لم
~~يستحل لونه، واستحال لكن يحصل منه شيء بعرضه على النار (فلا) يباح، لبقاء
~~علة التحريم.
# (ويباح لبس الحرير لحكة، ولو لم يؤثر لبسه في زوالها) لما في الصحيحين عن
~~أنس أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «رخص لعبد الرحمن بن عوف والزبير في
~~قميص الحرير في سفر من حكة كانت بهما» وما ثبت في حق صحابي ثبت في حق غيره
~~ما لم يقم دليل على اختصاصه به، والحكة قال في المبدع: بكسر الحاء: الجرب.
# (و) يباح لبس الحرير (لقمل) لما روى أنس «أن عبد الرحمن بن عوف والزبير
~~شكيا إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - القمل فرخص لهما في قميص حرير
~~فرأيته عليهما في غزاة» رواه البخاري وظاهره: ولو لم يؤثر لبسه في زواله.
# (و) يباح لبس الحرير ل (مرض) ينفع فيه لبس الحرير على ظاهر كلامه في
~~المبدع، قياسا على الحكة والقمل.
# (و) يباح لبس الحرير (في حرب مباح إذا تراءى الجمعان إلى انقضاء القتال
~~ولو) كان لبسه (لغير حاجة) لأن المنع من لبسه لما فيه من الخيلاء وذلك غير
~~مذموم في الحرب.
# (و) يباح لبس الحرير (لحاجته كبطانة بيضة) أي: خوذة (ودرع ونحوه) كجوشن
~~قال ابن تميم من احتاج إلى لبس الحرير لحر أو برد أو تحصن من عدو ونحوه
~~أبيح وقال بعض أصحابنا يجوز مثل ذلك من الذهب كدرع مموه به لا يستغنى عن
~~لبسه وهو محتاج إليه.
# (ويحرم إلباس صبي ما يحرم على رجل) من اللباس من حرير أو منسوج بذهب أو
~~فضة أو مموه بأحدهما لقوله - صلى الله عليه وسلم - «وحرم على ذكورها» .
# وعن جابر قال: «كنا ننزعه عن الغلمان ونتركه على الجواري» رواه أبو داود
~~وشقيق عمرو بن مسعود وحذيفة «قميص الحرير على الصبيان» رواه الخلال ويتعلق
~~التحريم بالمكلفين بتمكينهم من الحرام كتمكينهم من شرب الخمر وكونهم محلا
~~للزينة مع تحريم الاستمتاع بهم أبلغ في التحريم.
# (وصلاته) أي الصبي (فيه) أي: ms0313 في المحرم عليه لبسه (كصلاته) أي: الرجل فلا
~~تصح قلت قد
# PageV01P282
# تقدم أن محل بطلان صلاة الرجل فيه، إذا كان عالما ذاكرا على المذهب وعلى
~~هذا فينبغي هنا الصحة، لأن النهي عائد إلى إلباسه، وتمكينه منه وهو خارج عن
~~الصلاة وشروطها (وما حرم استعماله من حرير) كله أو غالبه (ومذهب) ومفضض
~~منسوج أو مموه (ومصور ونحوها) كالذي يتخذ لتشبه النساء بالرجال وعكسه (حرم
~~بيعه) لذلك.
# (و) حرم (نسجه) لذلك (وخياطته) لذلك (وتمليكه) لذلك وتملكه لذلك (وأجرته
~~لذلك) أي: للاستعمال (والأمر به) لقوله تعالى {ولا تعاونوا على الإثم
~~والعدوان} [المائدة: 2] " ولأن الوسائل لها حكم المقاصد، فإن باعه أو نسجه
~~أو خاطه أو ملكه أو تملكه لغير ذلك، كتجارة وكراء لمن يباح له، فلا (ويحرم
~~يسير ذهب تبعا غير فص خاتم كالمفرد) .
# وفي الآنية في المبدع وغيره يحرم فص خاتم من ذهب ويأتي ما فيه من زكاة
~~الأثمان.
# (ويحرم تشبه رجل بامرأة وعكسه) أي: تشبه المرأة بالرجل (في لباس وغيره)
~~ككلام ومشي وغيرهما لأنه - صلى الله عليه وسلم - «لعن المتشبهين من الرجال
~~بالنساء والمتشبهات من النساء بالرجال» رواه البخاري ولعن أيضا «الرجل يلبس
~~لبس المرأة والمرأة تلبس لبس الرجل» قال في الآداب الكبرى: إسناده صحيح
~~رواه أحمد وأبو داود.
# (ويباح علم حرير وهو طراز الثوب) لما تقدم من قول ابن عباس إنما «نهى
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - عن الثوب المصمت أما العلم وسدى الثوب فليس
~~به بأس» رواه أبو داود.
# (و) يباح (رقاع منه) أي: من الحرير (وسجف الفراء) ونحوها قاله في الآداب
~~لقول عمر «نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - عن الحرير إلا موضع إصبعين أو
~~ثلاث أو أربع» رواه مسلم.
# (و) يباح من الحرير (لبنة الجيب، وهي الزيق) المحيط بالعنق (والجيب: هو
~~الطوق الذي يخرج منه الرأس) قال في القاموس وجيب القميص ونحوه، بالفتح:
~~طوقه وقال في المنتهى: الجيب ما ينفتح على نحر أو طوق (إذا كان) ما ذكر من
~~العلم والرقاع والسجف ولبنة الجيب (أربع أصابع) معتدلة على ms0314 ما يأتي في
~~مسافة القصر (مضمومة فما دون) بالبناء على الضم لحذف المضاف إليه ونية
~~معناه، أي: فما دونها، لما تقدم من حديث عمر.
# (و) يباح (خياطة به) أي: بالحرير.
# (و) يباح (أزرار) جمع زر من الحرير لأن ذلك يسير وكيس
# PageV01P283
# المصحف، وتقدم.
# (ويباح الحرير للأنثى) لما روى الترمذي عن أبي موسى أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «أحل الحرير والذهب للإناث من أمتي وحرم على ذكورها» .
# (ويحرم كتابة مهرها فيه) أي: الحرير في الأقيس قاله في الرعاية الكبرى
~~واختاره ابن عقيل والشيخ تقي الدين (وقيل: يكره) قال في التنقيح: وعليه
~~العمل قال في تصحيح الفروع: لو قيل بالإباحة لكان له وجه.
# (ويباح حشو الجباب، و) حشو (الفرش به) أي بالحرير، لأن ذلك ليس بلبس له
~~ولا افتراش وليس فيه فخر ولا عجب ولا خيلاء (ولو لبس ثيابا في كل ثوب) من
~~الحرير (قدر يعفى عنه) من سجف أو رقاع ونحوها (ولو جمع) ما فيها من الحرير
~~(صار ثوبا، لم يكره) ذلك لأن كل ثوب يعتبر بنفسه غير تابع لغيره.
# (ويكره للرجل) دون المرأة (لبس مزعفر) لقول أنس: «إن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - نهى أن يتزعفر الرجل» متفق عليه.
# (و) يكره للرجل لبس (أحمر مصمت) لما ورد عن عبد الله بن عمر قال «مر على
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - رجل عليه ثوبان أحمران، فسلم فلم يرد النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -» رواه أبو داود قال أحمد يقال: أول من لبسه آل قارون
~~أو آل فرعون (ولو) كان الأحمر المصمت (بطانة) وخرج بالمصمت ما فيه حمرة
~~وغيرها فلا يكره ولو غلب الأحمر، وعليه يحمل لبسه الحلة الحمراء، أو البرد
~~الأحمر.
# (و) يكره للرجل أيضا لبس (طيلسان وهو المقور) على شكل الطرحة، يرسل من
~~فوق الرأس لأنه يشبه لبس رهبان الملكيين من النصارى وأما المدور فهو غير
~~مكروه بل ذكر استحبابه وقد ذكرت كلام السيوطي فيه في حاشية المنتهى (وكذا
~~معصفر) فيكره للرجل لما روى علي قال «نهاني رسول ms0315 الله - صلى الله عليه وسلم
~~- عن التختم بالذهب، وعن لباس القسي، وعن القراءة في الركوع والسجود، وعن
~~لباس المعصفر» رواه مسلم (إلا في إحرام فلا يكره) للرجل لبس المعصفر نص
~~عليه ويباح للنساء لتخصيص الرجل بالنهي.
# (ويكره المشي في نعل واحدة) بلا حاجة (ولو يسيرا) سواء (كان في إصلاح
~~الأخرى أو لا) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا يمشي أحدكم في نعل واحدة»
~~متفق عليه من حديث أبي هريرة.
# ولمسلم «إذا انقطع شسع نعل أحدكم فلا يمشي في الأخرى حتى يصلحها» رواه
~~أيضا من حديث جابر وفيه «ولا خف واحد» .
# ومشى علي في نعل واحدة، وعائشة في خف واحد
# PageV01P284
# رواه سعيد.
# (ويكره) المشي (في نعلين مختلفين) كأن يكون أحدهما أصفر والآخر أحمر (بلا
~~حاجة) لأنه من الشهرة.
# (ويسن استكثار النعال) لحديث مسلم عن جابر مرفوعا «استكثروا من النعال
~~فإن أحدكم لا يزال راكبا ما انتعل» قال القاضي يدل على ترغيب اللبس للنعال
~~لأنها قد تقيه الحر والبرد والنجاسة.
# (و) يسن (تعاهدها عند أبواب المساجد) لقوله - صلى الله عليه وسلم - في
~~حديث أبي سعيد «فإذا جاء أحدكم المسجد فليقلب نعليه ولينظر فيهما، فإن رأى
~~خبثا فليمسحه بالأرض ثم ليصل فيهما» رواه أبو داود.
# (و) تسن (الصلاة في الطاهر منها) أي: من النعال قاله الشيخ تقي الدين
~~وغيره للأخبار منها عن أبي سلمة يزيد بن سعيد قال: «سألت أنسا أكان النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - يصلي في نعليه؟ قال: نعم» متفق عليه، وقال صاحب
~~النظم: الأولى حافيا.
# (و) يسن (الاحتفاء أحيانا) لحديث فضالة بن عبيد قال: «كان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - يأمرنا أن نحتفي أحيانا» رواه أبو داود ويروى هذا المعنى
~~عن عمر (و) يسن (تخصيص الحافي في الطريق) بأن يتنحى المنتعل عن الطريق
~~ويدعها للحافي، رفقا به.
# (ويكره كثرة الإرفاه) أي التنعم والدعة، ولين العيش للنهي عنه ولأنه من
~~زي العجم وأرباب الدنيا.
# (ويستحب كون النعل أصفر والخف أحمر) وذكر أبو المعالي عن أصحابنا (أو
~~أسود) قاله في الفروع وأن ms0316 يقابل بين نعليه «وكان لنعله - صلى الله عليه
~~وسلم - قبالان» بكسر القاف وهو السير بين الوسطى والتي تليها وهو حديث صحيح
~~رواه الترمذي في الشمائل وابن ماجه وغيرهما.
# (ويكره لبس الإزار) قائما (و) لبس (الخف) قائما (و) لبس (السراويل قائما)
~~خشية انكشاف عورته (ولا) يكره (الانتعال) قائما وصحح القاضي وغيره الكراهة
~~واختلف قوله أي الإمام في صحة الإخبار قاله في الفروع.
# (ويكره نظر ملابس حرير وآنية ذهب وفضة ونحوها إن رغبه) النظر إليها (في
~~التزين بها والمفاخرة) ذكره في الرعاية وغيرها، وقال ابن عقيل ريح الخمر
~~كصوت الملاهي حتى إذا شم ريحها كان بمثابة من سمع صوت الملاهي، وأصغى إليها
~~ويجب ستر المنخرين والإسراع، كوجوب سد الأذنين عند الإسماع وعلى هذا يحرم
~~النظر إلى ملابس الحرير وأواني الذهب والفضة وإن دعت إلى حب التزين
~~والمفاخرة حجب ذلك عنه قاله في الآداب الكبرى.
# (و) يكره (التنعم) وتقدم لأنه من الإرفاه.
# (و) يكره
# PageV01P285
# (زي) بكسر الزاي أي: هيئة (أهل الشرك) لحديث ابن عمر مرفوعا «من تشبه
~~بقوم فهو منهم» رواه أحمد وأبو داود وإسناده صحيح قال الشيخ تقي الدين: أقل
~~أحواله أي: هذا الحديث - أن يقتضي تحريم التشبه وإن كان ظاهره يقتضي كفر
~~المتشبه بهم.
# (ويسن التواضع في اللباس) لحديث أحمد عن أبي أمامة مرفوعا «البذاذة من
~~الإيمان» رجاله ثقات قال أحمد في رواية الجماعة: هو التواضع في اللباس.
# (و) يسن (لبس الثياب البيض) لحديث «البسوا من ثيابكم البيض، فإنها من خير
~~ثيابكم وكفنوا فيها موتاكم» رواه أبو داود (وهي) أي الثياب البيض (أفضل) من
~~غيرها (و) تسن (النظافة في ثوبه وبدنه ومجلسه) لخبر «إن الله نظيف يحب
~~النظافة» وكان ابن مسعود يعجبه إذا قام إلى الصلاة الريح الطيبة والثياب
~~النظيفة.
# (و) يسن (إرخاء الذؤابة خلفه) نص عليه.
# (قال الشيخ إطالتها) أي الذؤابة (كثيرا من الإسبال) وإن أرخى طرفها بين
~~كتفيه فحسن قاله الآجري وأرخاها ابن الزبير من خلفه قدر ذراع وعن أنس نحوه
~~ذكره في الآداب.
# (ويسن تحنيكها) أي: العمامة لأن ms0317 عمائم المسلمين كانت كذلك على عهده - صلى
~~الله عليه وسلم - (ويجدد لف العمامة كيف شاء) قاله في المبدع وغيره.
# وروى ابن حبان في كتاب أخلاق النبي - صلى الله عليه وسلم - من حديث ابن
~~عمر «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يعتم يدير كور العمامة على رأسه
~~ويغرزها من ورائه، ويرخي لها ذؤابة بين كتفيه» .
# (ويباح السواد ولو للجند) لأنه - صلى الله عليه وسلم - «دخل مكة عام
~~الفتح عليه عمامة سوداء» وكذا يباح الأخضر والأصفر.
# (و) يباح (فتل طرف الثوب) من رداء وغيره (وكذا) يباح (الكتان) والقطن
~~والصوف والشعر والوبر (و) يباح لبس (اليلمق وهو القباء ولو للنساء والمرد،
~~ولا تشبه) لما تقدم: أنه يحرم تشبه النساء بالرجال وعكسه.
# (ويسن السراويل) لما روى أحمد عن أبي أمامة قال: «قلنا: يا رسول الله إن
~~أهل الكتاب يتسرولون ولا يأتزرون قال تسرولوا وائتزروا، وخالفوا أهل
~~الكتاب» (والتبان) بضم التاء وتشديد الباء سراويل قصير جدا (في معناه) أي:
~~معنى السراويل لأنه يستر العورة المغلظة.
# (و) يسن (القميص) لقول أم سلمة «كان أحب الثياب إلى النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - القميص» رواه أبو داود (و) يسن (الرداء) لفعله - صلى الله عليه
~~وسلم -.
# (ولا بأس بلبس الفراء) بكسر الفاء ممدودا جمع فرو بغيرها قاله الجوهري
# PageV01P286
# وأثبتها ابن فارس ويدل له الحديث الآتي (إذا كانت) الفراء (من جلد مأكول
~~مذكى مباح وتصح الصلاة فيها) كسائر الطاهرات وتقدم في الآنية: يحرم لبس
~~جلود السباع وإنه يباح دبغ جلد نجس بموت واستعماله بعده في يابس (ولا تصح)
~~الصلاة (في غير ذلك) أي: غير جلد مذكى (كجلد ثعلب وسمور وفنك وقاقم وسنور،
~~وسنجاب ونحوه) كذئب ونمر (ولو ذكي) أو دبغ لأنه لا يطهر بذلك كلحمه.
# (ويكره من الثياب ما تظن نجاسته لتربية) كثياب المرأة المربية للأطفال
~~(ورضاع وحيض وصغر، وكثرة ملابستها) أي: النجاسة (ومباشرتها، وقلة التحرز
~~منها في صنعة وغيرها وتقدم بعضه) هكذا في شرح المنتهى وغيره ولعل المراد:
~~أن الصلاة فيها خلاف الأولى كما عبر به في الشرح فلا ms0318 ينافي ما تقدم في
~~الآنية: أن ما لم تعلم نجاسته من ثياب الكفار طاهر مباح.
# (ويكره لبسه) جلدا مختلفا في طهارته (و) يكره (افتراشه جلدا مختلفا في
~~طهارته) قال في الإنصاف: على الصحيح من المذهب انتهى.
# وقال في الآداب: قال ابن تميم إذا دبغ جلد الميتة، وقلنا لا يطهر: جاز أن
~~يلبسه دابته ويكره له لبسه وافتراشه على الأظهر قال ولا يباح الانتفاع بجلد
~~الميتة قبل الدبغ في اللباس وغيره رواية واحدة انتهى وهو معنى كلام المجد
~~في شرح الهداية، ولكنه لم يقل على الأظهر بل قطع بذلك (وله إلباسه) أي
~~الجلد المختلف في طهارته (دابته) لأنه كاستعماله في يابس (ويحرم إلباسها)
~~أي: الدابة (ذهبا أو فضة) قال الشيخ تقي الدين: (وحريرا) وقطع الأصحاب: له
~~أن يلبسها الحرير، قاله في الآداب وقال: له أن يلبس دابته جلدا نجسا.
# ذكره في المستوعب، وقدمه في الرعاية (ولا بأس بلبس الحبرة) بكسر الحاء
~~وفتح الباء الموحدة قال في الشرح: وهي التي فيها حمرة وبياض روى أنس قال
~~«كان أحب الثياب إلى الرسول - صلى الله عليه وسلم - أن يلبسها الحبرة» متفق
~~عليه.
# (و) لا بأس بلبس (الأصواف والأوبار، والأشعار من حيوان طاهر، حيا كان أو
~~ميتا) لقوله تعالى {ومن أصوافها وأوبارها وأشعارها أثاثا ومتاعا إلى حين}
~~[النحل: 80] ولحديث مسلم عن عائشة قالت: «خرج النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~ذات غداة، وعليه مرط مرحل من شعر أسود» (وكذا) تباح (الصلاة عليها، وعلى ما
~~يعمل من القطن
# PageV01P287
# والكتان، وعلى الحصر) وغيرها من الطاهرات، لما في حديث أنس مرفوعا قال
~~«ونضح بساط لنا نصلي عليه» صححه الترمذي قال والعمل عليه أكثر أهل العلم من
~~أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - ومن بعدهم لم يروا بالصلاة على البساط
~~والطنفسة بأسا.
# وعن المغيرة بن شعبة قال: «كان الرسول - صلى الله عليه وسلم - يصلي على
~~الحصير والفروة المدبوغة» .
# (ويباح نعل خشب) قال أحمد إن كان حاجة.
# «ويسن لمن لبس ثوبا جديدا أن يقول: الحمد لله الذي كساني هذا، ورزقنيه من ms0319
~~غير حول مني ولا قوة» للخبر.
# وعن أبي سعيد قال: «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا استجد ثوبا
~~سماه باسمه: عمامة أو قميصا، أو رداء ثم يقول: اللهم لك الحمد، أنت كسوتنيه
~~أسألك خيره وخير ما صنع له، وأعوذ بك من شره وشر ما صنع له» رواه الترمذي.
# وفي نسخة «أن يتصدق بالخلق العتيق النافع» " تتمة " قال عبد الله بن محمد
~~الأنصاري: ينبغي للفقيه أن تكون له ثلاثة أشياء جديدة: سراويله، ومداسه،
~~وخرقة يصلي عليها.
### | [باب اجتناب النجاسة ومواضع الصلاة]
# (باب اجتناب النجاسة ومواضع الصلاة) أي: بيان المواضع التي لا تصح الصلاة
~~فيها مطلقا، وما تصح فيه الصلاة في بعض الأحوال، وما يصح فيه النفل دون
~~الفرض، وما يتعلق بذلك ومنه يعلم ما تصح فيه الصلاة مطلقا (وهو) أي: اجتناب
~~النجاسة.
# (الشرط السابع) للصلاة لتقدم ستة قبله (طهارة بدن المصلي و) طهارة (ثيابه
~~و) طهارة (موضع صلاته وهو محل بدنه و) محل (ثيابه: من نجاسة غير معفو عنها)
~~وعدم حملها (شرط لصحة الصلاة) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «تنزهوا من
~~البول فإن عامة عذاب القبر منه» وقوله - صلى الله عليه وسلم - «حين مر
~~بالقبرين إنهما ليعذبان وما يعذبان في كبير أما أحدهما فكان لا يستنثر من
~~البول» بالمثلثة قبل الراء قاله في شرح المنتهى.
# والصواب: أنه بالتاء المثناة كما ذكره ابن الأثير في النهاية في باب
~~النون مع التاء المثناة.
# وفي رواية " لا يستنزه " وقال تعالى {وثيابك فطهر} [المدثر: 4] قال
# PageV01P288
# ابن سيرين وابن زيد: أمر بتطهير الثياب من النجاسة التي لا تجوز الصلاة
~~معها وذلك لأن المشركين كانوا لا يتطهرون ولا يطهرون ثيابهم وهذا أظهر
~~الأقوال فيها وهو حمل اللفظ على حقيقته وهو أولى من المجاز قاله في المبدع،
~~لكن صح «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يصلي قبل الهجرة في ظل الكعبة
~~فانبعث أشقى القوم، فجاء بسلا جزور بني فلان ودمها وفرثها، فطرحه بين
~~كتفيه، وهو ساجد حتى أزالته فاطمة» رواه البخاري من حديث ابن مسعود.
# وقال ms0320 المجد: لا نسلم أنه أتى بدمها، ثم الظاهر أنه منسوخ لأنه كان بمكة
~~قبل ظهور الإسلام ولعل الخمس لم تكن فرضت والأمر بتجنب النجاسة مدني متأخر
~~بدليل خبر النعلين، وصاحب القبرين، والأعرابي الذي بال في طائفة المسجد،
~~وحديث جابر بن سمرة: «أن رجلا سأل النبي - صلى الله عليه وسلم -: أصلي في
~~الثوب الذي آتي فيه أهلي قال نعم: إلا أن ترى فيه شيئا فتغسله» رواه أحمد
~~وابن ماجه، وإسناده ثقات، إلى غير ذلك من الأحاديث.
# فثبت به أنه مأمور باجتنابها ولا يجب ذلك في غير الصلاة فتعين أن يكون
~~فيها والأمر بالشيء نهي عن ضده، وهو يقتضي الفساد وكطهارة الحدث وعلم منه
~~أن النجاسة المعفو عنها كأثر الاستجمار بمحله، ويسير الدم ونحوه، ونجاسة
~~بعين " ليس اجتنابها شرطا لصحة الصلاة وتقدم تعريف النجاسة في أول كتاب
~~الطهارة، وحيث علم أن اجتناب النجاسة ما ذكره، وعدم حملها شرط للصلاة، حيث
~~لم يعف عنها (فمتى) كان ببدنه أو ثوبه نجاسة لا يعفى عنها أو (لاقاها ببدنه
~~أو ثوبه) زاد في المحرر أو حمل ما يلاقيها (أو حملها عالما) كان (أو جاهلا،
~~أو ناسيا) لم تصح صلاته لفوات شرطها زاد في التلخيص: إلا أن يكون يسيرا
~~وذكر ابن عقيل في سترته المنفصلة عن ذاته: إذا وقعت حال سجوده على نجاسة
~~أنها لا تبطل.
# قاله في المبدع (أو حمل) في صلاته (قارورة) من زجاج أو غيره (فيها نجاسة
~~أو) حمل (آجرة) بمد الهمزة واحدة الآجر وهو الطوب الأحمر (باطنها) نجس أو
~~حمل (بيضة مذرة أو) بيضة (فيها فرخ ميت أو) حمل (عنقود عنب حباته مستحيلة
~~خمرا، قادرا على اجتنابها) أي: النجاسة التي لاقاها، أو على عدم حمل ما
~~حمله من ذلك (لم تصح صلاته) لأنه حامل النجاسة في غير معدنها أشبه ما لو
~~كانت على بدنه أو ثوبه، أو حملها في كمه (ولا) تبطل صلاته (إن مس ثوبه) أو
~~بدنه (ثوبا)
# PageV01P289
# نجسا (أو) مس ثوبه أو بدنه (حائطا نجسا لم يستند إليه) لأنه ليس بموضع ms0321
~~لصلاته.
# ولا محمول فيها فإن استند إليها حال قيامه أو ركوعه أو سجوده بطلت صلاته
~~(أو قابلها) أي: النجاسة (راكعا أو ساجدا) من غير ملاقاة (أو كانت) النجاسة
~~(بين رجليه من غير ملاقاة) فصلاته صحيحة، لأنه لم يباشر النجاسة أشبه ما لو
~~خرجت عن محاذاته (أو حمل حيوانا طاهرا، أو) حمل (آدميا مستجمرا) فصلاته
~~صحيحة، لأنه - صلى الله عليه وسلم - «صلى وهو حامل أمامة بنت أبي العاص»
~~متفق عليه ولأن ما في باطن الحيوان والآدمي من نجاسة في معدنها فهي
~~كالنجاسة بجوف المصلي، وأثر الاستجمار معفو عنه بمحله (أو سقطت) النجاسة
~~(عليه، فأزالها) سريعا (أو زالت) النجاسة (سريعا، بحيث لم يطل الزمن)
~~فصلاته صحيحة.
# لما روى أبو سعيد قال: «بينا النبي - صلى الله عليه وسلم - يصلي بأصحابه،
~~إذ خلع نعليه، فوضعهما عن يساره، فخلع الناس نعالهم فلما قضى - صلى الله
~~عليه وسلم - صلاته قال ما حملكم على إلقائكم نعالكم؟ قالوا: رأيناك ألقيت
~~نعلك فألقينا نعالنا قال إن جبريل أتاني فأخبرني أن فيهما قذرا» رواه أبو
~~داود ولأن من النجاسة ما يعفى عن يسيرها، فعفي عن يسير منها ككشف العورة.
# (وإن طين أرضا متنجسة) وصلى عليها (أو بسط عليها، ولو كانت النجاسة رطبة)
~~شيئا طاهرا صفيقا (أو) بسط (على حيوان نجس، أو) بسط (على حرير) كله أو
~~غالبه من (يحرم جلوسه عليه) من ذكر أو خنثى (شيئا طاهرا صفيقا، بحيث لا
~~ينفذ) النجس الرطب (إلى ظاهره، وصلى عليه) صحت مع الكراهة.
# أو صلي (على بساط باطنه نجس وظاهره طاهر، أو في علوه أو سفله غصب أو على
~~سرير تحته نجس، أو غسل وجه آجر نجس وصلى عليه: صحت) صلاته لأنه ليس بحامل
~~للنجاسة، ولا مباشر لها قال في الشرح: فأما الآجر المعجون بالنجاسة، فهو
~~نجس لأن النار لا تطهر لكن إذا غسل طهر ظاهره لأن النار أكلت أجزاء النجاسة
~~الظاهرة، وبقي الأثر فطهر بالغسل كالأرض النجسة ويبقى الباطن نجسا لأن
~~الماء لا يصل إليه (مع الكراهة) لاعتماده على النجاسة، أو الغصب ms0322 «ورأى ابن
~~عمر النبي - صلى الله عليه وسلم - يصلي على حمار وهو متجه إلى خيبر» رواه
~~مسلم قال الدارقطني: هو غلط من عمرو بن يحيى المازني والمعروف
# PageV01P290
# خلافه على البعير والراحلة، لكنه من فعل أنس.
# قاله في المبدع وفيه: فيما إذا بسط على حرير طاهرا صفيقا، فيتوجه إن صح
~~جاز جلوسه عليه وإلا فلا، ذكره في الفروع (وإن صلى على مكان طاهر من بساط)
~~أو حصير ونحوه (طرفه نجس) صحت (أو) صلى (وتحت قدميه حبل) أو نحوه (في طرفه
~~نجاسة ولو تحرك) الحبل، أو نحوه (بحركته: صحت) صلاته لأنه ليس بحامل
~~للنجاسة ولا مصل عليها وإنما اتصل مصلاه بها أشبه ما لو صلى على أرض طاهرة،
~~متصلة بأرض نجسة (إلا أن يكون) الحبل أو نحوه (متعلقا به) أي: المصلي، وهو
~~مشدود بنجس ينجر معه إذا مشى (أو كان في يده أو) كان (في وسطه حبل مشدود في
~~نجس، أو) في (سفينة صغيرة) تنجر معه إذا مشى (فيها نجاسة) فلا تصح صلاته
~~ولو كان محمل الربط طاهرا.
# (أو) كان في يده، أو وسطه حبل مشدود في (حيوان نجس، ككلب وبغل وحمار) وكل
~~ما (ينجر معه إذا مشى) فلا تصح صلاته لأنه مستتبع للنجاسة أشبه ما لو كان
~~حاملها (أو أمسك) المصلي (حبلا أو غيره ملقى على نجاسة فلا تصح) صلاته على
~~ما في الإنصاف، لحمله ما يلاقيها.
# ومقتضى كلام الموفق: الصحة فيما إذا كان طرفه ملقى على نجاسة يابسة، بلا
~~شد لأنه ليس بمستتبع للنجاسة، وكذا حكم ما لو سقط طرف ثوبه على نجاسة ذكره
~~ابن تميم.
# (وإن كان) المشدود فيه الحبل ونحوه (لا ينجر معه) إذا مشى (كالسفينة
~~الكبيرة، والحيوان الكبير، الذي لا يقدر على جره إذا استعصى عليه صحت)
~~صلاته، سواء كان الشد في موضع نجس أو طاهر لأنه لا يقدر على استتباع ذلك،
~~أشبه ما لو أمسك غصنا من شجرة على بعضها نجاسة لم تلاق يده قلت وإذا تعلق
~~بالمصلي صغير به نجاسة لا يعفى عنها وكان له ms0323 قوة بحيث إذا مشى انجر معه
~~بطلت صلاته، إن لم يزله سريعا وإلا فلا (ومتى وجد عليه) .
# وفي نسخة (عليها) أي البدن والثوب والبقعة (نجاسة) بعد الصلاة و (جهل
~~كونها) أي أنها كانت (في الصلاة صحت) صلاته، أي: لم يلزمه إعادتها لأن
~~الأصل عدم كونها في الصلاة، لاحتمال حدوثها بعدها فلا تبطلها بالشك.
# (وإن علم بعد سلامه أنها) أي: النجاسة (كانت في الصلاة، لكنه جهل) في
~~الصلاة (عينها) بأن أصابه شيء ولم يعلم أنه نجس حال الصلاة، ثم علمه (أو)
~~علم أنها كانت في الصلاة، لكن جهل (حكمها) بأن أصابته النجاسة وعلمها وجهل
~~أنها مانعة من الصلاة، ثم علم بعد سلامه (أو)
# PageV01P291
# علم بعد سلامه أنها كانت في الصلاة لكن جهل (أنها كانت عليه) بأن لم يعلم
~~بها وقت إصابتها إياه (أو) علم بعد سلامه أنه كان (ملاقيها) ولم يكن يعلم
~~ذلك في صلاته أعاد لأنها طهارة مشترطة فلم تسقط بالجهل، كطهارة الحدث
~~وأجيب، بأن طهارة الحدث آكد لكونه لا يعفى عن يسيره.
# (أو) أصابته نجاسة وهو يصلي، و (عجز عن إزالتها) سريعا (أو نسيها أعاد)
~~لما تقدم، وفيه ما سبق (وعنه لا يعيد وهو الصحيح عند أكثر المتأخرين)
~~اختاره الموفق، وجزم به في الوجيز وقدمه ابن تميم وصاحب الفروع، وقاله
~~جماعة منهم ابن عمر لحديث أبي سعيد في خلع النعلين، ولو بطلت لاستأنفها
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -.
# " تنبيه " ما حكاه من الخلاف حتى فيما إذا جهل حكمها تبع فيه الرعاية وفي
~~الإنصاف في هذه: عليه الإعادة عند الجمهور، وقطعوا به فائدة إذا علم
~~بالنجاسة في أثناء الصلاة وأمكن إزالتها من غير عمل كثير ولا زمن طويل
~~فالحكم فيها كما لو علم بعد الصلاة فإن قلنا: لا تبطل أزالها، وبنى، وقال
~~ابن عقيل تبطل رواية واحدة، وإن لم يمكن إزالتها إلا بعمل كثير أو زمن طويل
~~بطلت.
# (وإن خاط جرحه، أو جبر ساقه ونحوه) كذراعه (بنجس من عظم أو خيط، فجبر
~~وصح) الجرح أو العظم (لم تلزمه إزالته) أي: ms0324 الخيط أو العظم النجس (إن خاف
~~الضرر) من مرض أو غيره (كما لو خاف التلف) أي: تلف عضوه، أو نفسه لأن حراسة
~~النفس وأطرافها من الضرر واجب وهو أهم من رعاية شرط الصلاة، ولهذا لا يلزمه
~~شراء سترة ولا ماء للوضوء بزيادة كثيرة على ثمن المثل فإذا جاز ترك شرط
~~مجمع عليه لحفظ ماله فترك شرط مختلف فيه لأجل بدنه بطريق الأولى.
# (ثم إن غطاه اللحم لم يتيمم له) لتمكنه من غسل محل الطهارة بالماء (وإلا)
~~بأن لم يغطه اللحم (تيمم) له لعدم غسله بالماء قلت ويشبه ذلك الوشم إن غطاه
~~اللحم غسله بالماء وإلا تيمم له (وإن لم يخف) ضررا بإزالته
# PageV01P292
# (لزمته) إزالته لأنه قادر على إزالته من غير ضرر فلو صلى معه لم تصح.
# (فلو مات من تلزمه إزالته) لعدم خوفه ضررا (أزيل) وجوبا وقال أبو المعالي
~~وغيره ما لم يغطه اللحم للمثلة (إلا مع مثلة) فلا يلزم إزالته لأنه يؤذي
~~الميت ما يؤذي الحي.
# (وإن شرب) إنسان (خمرا ولم يسكر غسل فمه) لإزالة النجاسة عنه (وصلى ولا
~~يلزمه القيء) وكذا سائر النجاسات إذا حصلت في الجوف لحصولها في معدنها الذي
~~يستوي فيه الطاهر والنجس من أصله.
# (ويباح دخول البيع) جمع بيعة بكسر الباء (و) دخول (الكنائس التي لا صور
~~فيها و) تباح (الصلاة فيها إذا كانت نظيفة) .
# روي عن عمر وأبي موسى لخبر «جعلت لي الأرض مسجدا وطهورا» (وتكره) الصلاة
~~(فيما فيه صور) بيعة كانت أو كنيسة لما تقدم من حديث «لا تدخل الملائكة
~~بيتا فيه صورة» .
# وقال في الإنصاف: وله دخول بيعة وكنيسة والصلاة فيهما من غير كراهة على
~~الصحيح من المذهب وعنه تكره، وعنه مع صور وظاهر كلام جماعة يحرم دخوله معها
~~ووجه الجواز «أنه - صلى الله عليه وسلم - صلى في الكعبة وفيها صور ثم قد
~~دخلت في عموم قوله - صلى الله عليه وسلم - فأينما أدركتك الصلاة فصل، فإنه
~~مسجد» متفق عليه.
# (وإن سقطت سن) من آدمي (أو) سقط (عضو منه فأعاده) أي: ما ذكر ms0325 وفي نسخة
~~فأعادها (أو لا) أي: أو لم يعدها صحت صلاته بها لطهارته (أو جعل موضعه) أي:
~~موضع سنه (سن شاة ونحوها مذكاة وصلى به صحت صلاته ثبتت أو لم تثبت لطهارته)
~~أما سنه وعضوه فلأن ما أبين من حي كميتته وميتة الآدمي طاهرة وأما سن
~~المذكاة فواضح.
### | [فصل في بيان المواضع التي نهي عن الصلاة فيها وما يتعلق به]
# (ولا تصح الصلاة في مقبرة قديمة أو حديثة، تقلب ترابها أو لا) لحديث سمرة
~~بن جندب مرفوعا «لا تتخذوا القبور مساجد، فإني أنهاكم عن ذلك» رواه مسلم
# PageV01P293
# (وهي مدفن الموتى) بني لفظها من لفظ القبر، لأن الشيء إذا كثر بمكان جاز
~~أن يبنى له اسم من اسمه كقولهم: مسبعة لمكان كثر فيه السباع ومضبعة لمكان
~~كثر فيه الضباع وهي بفتح الميم مع تثليث الباء، لكن الفتح القياس والضم
~~المشهور والكسر قليل، ويجوز كسر الميم وفتح الباء.
# (ولا يضر قبر ولا قبران) أي: لا يمنع من الصلاة لأنه لا يتناولها اسم
~~المقبرة، وإنما المقبرة ثلاثة قبور فصاعدا، نقله في الاختيارات عن طائفة من
~~أصحابنا قال وليس في كلام أحمد وعامة أصحابه: هذا الفرق قال وقال أصحابنا:
~~وكل ما دخل في اسم المقبرة مما حول القبور لا يصلى فيه.
# (وتكره الصلاة إليه) أي: إلى القبر (ويأتي) في الباب (ولا) يضر أي: لا
~~تمنع الصلاة في (ما أعد للدفن فيه، ولم يدفن فيه، ولا ما دفن بداره) وإن
~~كثر لأنه ليس بمقبرة (والخشخاشة) : بيت في الأرض له سقف يقبر فيه جماعة لغة
~~عامية قاله في الحاشية (فيها جماعة) من الموتى (قبر واحد) اعتبارا بها، لا
~~بمن فيها (وتصح صلاة جنازة فيها) أي: المقبرة.
# (ولو قبل الدفن، بلا كراهة) أي: لا تكره الصلاة على الجنازة في المقبرة
~~(والمسجد في المقبرة إن حدث بعدها: كهي) أي: لا تصح الصلاة فيه، غير صلاة
~~الجنازة لأنه من المقبرة (وإن حدثت) المقبرة (بعده) أي: المسجد (حوله، أو)
~~حدثت (في قبلته، فكصلاة إليها) أي: إلى المقبرة، فتكره بلا حائل ms0326 (ولو وضع
~~القبر) أي: دفن فيها، بحيث سميت مقبرة على ما تقدم (والمسجد معا لم يجز
~~فيه، ولم يصح الوقف ولا الصلاة، قاله) ابن القيم (في الهدي) النبوي، تقديما
~~لجانب الحظر.
# (ولا) تصح (في حمام: داخله وخارجه وأتونه) أي موقد النار (وكل ما يغلق
~~عليه الباب ويدخل في بيع) لشمول الاسم لذلك كله وذلك لحديث أبي سعيد مرفوعا
~~قال: «جعلت لي الأرض كلها مسجدا إلا المقبرة والحمام» رواه أحمد وأبو داود
~~والترمذي وصححه، وابن حبان والحاكم، وقال أسانيده صحيحة، وقال ابن حزم خبر
~~صحيح.
# (ولا) تصح الصلاة (في حش) بفتح الحاء وضمها (وهو ما أعد لقضاء الحاجة)
~~ولو مع طهارته من النجاسة، وهو لغة البستان، ثم أطلق على محل قضاء الحاجة
~~لأن العرب كانوا يقضون حوائجهم في البساتين، وهي الحشوش فسميت الأخلية في
~~الحضر حشوشا (فيمنع من الصلاة داخل بابه وموضع الكنيف وغيره سواء) لتناول
~~الاسم له لأنه لما منع الشرع من ذكر الله والكلام فيه كان منع الصلاة فيه
~~من باب أولى.
# (ولا) تصح الصلاة في (أعطان إبل وهي ما تقيم فيه، وتأوي إليه) واحدها
~~عطن، بفتح الطاء، وهي
# PageV01P294
# المعاطن: جمع معطن بكسرها والأصل في ذلك: ما روى البراء بن عازب أن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - قال: «صلوا في مرابض الغنم ولا تصلوا في مبارك
~~الإبل» رواه أحمد وأبو داود وصححه أحمد وإسحاق.
# وقال ابن خزيمة لم نر خلافا بين علماء الحديث أن هذا الخبر صحيح (ولا بأس
~~بالصلاة بمواضع نزولها) أي: الإبل (في سيرها، و) لا في (المواضع التي تناخ)
~~الإبل (فيها لعلفها أو ورودها) الماء لأن اسم الأعطان لا يتناولها، فلا
~~تدخل في النهي.
# (ولا) تصح الصلاة أيضا (في مجزرة، وهو ما أعد للذبح فيه) (ولا في مزبلة،
~~وهي مرمى الزبالة، ولو طاهرة، ولا في قارعة طريق وهو ما كثر سلوكه، سواء
~~كان فيه سالك أو لا) لما روى ابن عمر أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال:
~~«سبع مواطن لا تجوز فيها الصلاة: ظهر بيت ms0327 الله والمقبرة والمزبلة،
~~والمجزرة، والحمام، ومعطن الإبل، ومحجة الطريق» رواه ابن ماجه والترمذي،
~~وقال ليس إسناده بالقوي وقد رواه الليث بن سعد عن عبد الله بن عمر العمري
~~عن نافع عن ابن عمر مرفوعا.
# (ولا بأس بطريق الأبيات القليلة، وبما علا عن جادة الطريق يمنة ويسرة،
~~نصا) فتصح الصلاة فيه بلا كراهة لأنه ليس بمحجة (ولا) تصح الصلاة (في
~~أسطحتها) أي: أسطحة المواضع التي قلنا لا تصح الصلاة فيها (كلها) لأن
~~الهواء تابع للقرار، بدليل أن الجنب يمنع من اللبث على سطح المسجد وأن من
~~حلف لا يدخل دارا يحنث بدخول سطحها.
# (و) لا تصح الصلاة في (ساباط على طريق) لأن الهواء تابع للقرار لما تقدم
~~(ولا على سطح نهر) قال ابن عقيل لأن الماء لا يصلى عليه وقال غيره هو
~~كالطريق.
# (قال القاضي: تجري فيه سفينة) كالطريق وعلله بأن الهواء تابع للقرار، لما
~~تقدم (والمختار) في الصلاة على سطح النهر (الصحة كالسفينة قاله أبو المعالي
~~وغيره) مقتضى المنتهى: لا تصح وقد يفرق بينه وبين السفينة: بأنها مظنة
~~الحاجة.
# (ولو حدث طريق أو غيره من مواضع النهي) كعطن إبل وحش (تحت مسجد بعد بنائه
~~صحت) الصلاة (فيه) أي: في المسجد لأنه لم يتبع ما حدث بعده (والمنع) من
~~الصلاة (في هذه المواضع تعبد) ليس معللا بوهم النجاسة ولا غيره لنهي الشارع
~~عنها ولم يعقل معناه (ولا تصح) صلاة (في بقعة غصب من أرض أو حيوان بأن
~~يغصبه) أي: ما ذكر من الأرض والحيوان (ويصلي عليه) الغاصب (أو غيره) لأنها
~~عبادة أتي بها على الوجه المنهي عنه فلم تصح كصلاة
# PageV01P295
# الحائض، قال في المبدع: ويلحق به.
# ما إذا أخرج ساباطا في موضع لا يحل له (أو) من (سفينة) غصبها أو غصب لوحا
~~فجعله سفينة لم تصح الصلاة فيها (ولا فرق بين غصبه لرقبة الأرض) بأن يستولي
~~عليها قهرا ظلما (أو دعواه ملكيتها) أي: ملكية رقبتها بغير حق (وبين غصب
~~منافعها، بأن يدعي إجارتها ظالما، أو يضع يده عليها مدة) ظلما (أو ms0328 يخرج
~~ساباطا في موضع لا يحل) إخراجه، كأن يخرجه في درب غير نافذ بلا إذن أهله،
~~أو في نافذ بغير إذن الإمام أو نائبه.
# (ونحو ذلك، ولو) كان المغصوب (جزءا مشاعا فيها) أي: في البقعة، فلا تصح
~~الصلاة فيها، فإن كان الغصب جزءا معينا تعلق الحكم به وحده، فإن صلى فيه،
~~لم تصح، وإن صلى في غيره صحت (أو) أي: لا تصح الصلاة في البقعة الغصب، ولو
~~(بسط عليها مباحا، أو بسط غصبا على مباح) جزم به في المبدع وغيره بخلاف ما
~~لو بسط طاهرا صفيقا على حرير والفرق: أنه لا يعد مستعملا للحرير إذن بخلاف
~~البقعة، فإنه حال فيها، وإن كان تحته مباح (سوى جمعة وعيد وجنازة ونحوها
~~مما تكثر له الجماعات) ككسوف واستسقاء (فيصح فيها) أي في المواضع المتقدمة،
~~كالمقبرة وقارعة الطريق ونحوها (كلها ضرورة) أي: لأجل الضرورة.
# والذي في المنتهى والإنصاف، ونقله عن الموفق في المغني والشارح والمجد في
~~شرحه، وصاحب الحاوي الكبير والفروع وغيرهم صحة ذلك في الغصب وفي الطريق إذا
~~اضطروا إليه وأما الحمام والحش ونحوه فيبعد إلحاقه بذلك، قال في الشرح: قال
~~أحمد يصلي الجمعة في موضع الغصب، يعني إذا كان الجامع أو بعضه مغصوبا، صحت
~~الصلاة فيه لأن الجمعة تختص ببقعة، فإذا صلاها الإمام في الموضع المغصوب،
~~فامتنع الناس من الصلاة فيه فاتتهم الجمعة وكذلك من امتنع فاتته ولذلك صحت
~~خلف الخوارج والمبتدعة، وصحت في الطريق لدعاء الحاجة إليه وكذلك الأعياد
~~والجنازة.
# (وتصح) الصلاة (على راحلة في طريق) على ما يأتي تفصيله لصلاته - صلى الله
~~عليه وسلم - على البعير.
# (و) تصح الصلاة على (نهر جمد ماؤه) جزم به ابن تميم وقدم في الإنصاف: أنه
~~كالطريق (وإن غير هيئة مسجد فكغصبه) في صلاته فيه، قاله في الرعاية فيؤخذ
~~منه لو صلى غيره فيه صحت، لأنه مباح له (وإن منع المسجد غيره وصلى هو فيه،
~~أو زحمه، أو صلى مكانه حرمت) أي: حرم عليه منعه الغير، لأنه ظلم (وصحت)
~~صلاته لأن المسجد مباح في الجملة، ms0329 وإنما المحرم عليه منع
# PageV01P296
# الغير، أو مزاحمته لإقامته، فعاد النهي إلى خارج وقال في التنقيح،.
# فيمن أقام غيره وصلى مكانه قواعد المذهب تقتضي عدم الصحة.
# وفي الرعاية: وإن لم يغير هيئته، لكن منع الناس الصلاة فيه صحت صلاته، مع
~~الكراهة وتبعه في المبدع، وزاد في الأصح ولا يضمنه بذلك (ومن وجبت عليه
~~الهجرة من أرض) لكفر أهلها، وعجزه عن إظهار دينه، أو كونهم أهل بدعة ضالة
~~كذلك (لم يجب عليه إعادة ما صلى بها) لأن النهي عن إقامته بها لا يختص
~~الصلاة.
# (ويصح الوضوء والأذان وإخراج الزكاة والصوم والعقود) كالبيع والنكاح
~~وغيرهما والفسوخ كالطلاق والخلع والعتق (في مكان غصب) لأن البقعة ليست شرطا
~~فيها، بخلاف الصلاة (وتصح صلاته في بقعة أبنيتها غصب ولو استند) إلى
~~الأبنية لإباحة البقعة المعتبرة في الصلاة ومقتضى كلامه في المبدع: وتكره
~~وفي معنى ذلك ما يبنى بحريم الأنهار من مساجد وبيوت لأن المحرم البناء بها
~~وأما البقعة فعلى أصل الإباحة.
# (و) تصح (صلاة من طولب برد وديعة أو) رد (غصب قبل دفعها إلى ربها) ولو
~~بلا عذر لأن التحريم لا يختص الصلاة.
# (و) تصح (صلاة من أمره سيده أن يذهب إلى مكان، فخالفه وأقام) لما تقدم.
# (ولو تقوى على أداء عبادة) من صلاة أو صوم ونحوه (بأكل محرم صحت) عبادته
~~لأن النهي لا يعود إلى العبادة ولا إلى شروطها، فهو إلى خارج عنها وذلك لا
~~يقتضي فسادها لكن لو حج بغصب عالما ذاكرا، لم يصح حجه على المذهب.
# (ولو صلى على أرض غيره ولو) كانت (مزروعة بلا ضرر) ولا غصب (أو) صلى (على
~~مصلاة بلا غصب ولا ضرر جاز) وصحت صلاته (وتقدم في الباب قبله) .
# ويأتي في الجمعة: لو صلى على مصلى مفروش لغيره لم تصح وجوابه (وإن صلى في
~~غصب) من بقعة أو غيرها (جاهلا) كونه غصبا (أو ناسيا كونه غصبا) صحت لأنه
~~غير آثم (أو حبس به) أي: المكان الغصب (صحت) صلاته لحديث «عفي لأمتي الخطأ
~~والنسيان وما استكرهوا عليه» (ويصلي فيها) أي: ms0330 المقبرة والحمام وغيرها مما
~~تقدم (كلها لعذر) كأن حبس بحمام أو حش ونحوه.
# قال في المبدع: وظاهره أنه لا يصلي
# PageV01P297
# فيها من أمكنه الخروج، ولو فات الوقت (ولا يعيد) من صلى فيها لعذر لصحة
~~صلاته وظاهره: ولو زال العذر في الوقت وخرج منها، كالمتيمم يجد الماء بعد
~~الصلاة (وتكره الصلاة إليها) أي: إلى المقبرة وغيرها مما تقدم من المواضع
~~المنهي عن الصلاة فيها لما روى أبو يزيد الغنوي: أنه سمع النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - يقول «لا تصلوا إلى القبور ولا تجلسوا إليها» رواه مسلم قال
~~القاضي: ويقاس على ذلك جميع مواضع النهي، إلا الكعبة.
# وفيه نظر لأن النهي عنه تعبد، وشرط القياس فهم المعنى (ما لم يكن حائل
~~ولو كمؤخرة رحل، وليس كسترة الصلاة، فلا يكفي حائط المسجد) جزم به جماعة
~~منهم المجد، وابن تميم والناظم وغيرهم وقدمه في الرعايتين والحاويين،
~~وغيرهم لكراهة السلف الصلاة في مسجد في قبلته حش وظاهر ما قدمه في الفروع
~~والمبدع وغيرهما يكفي حائط المسجد وتأول ابن عقيل النص على سراية النجاسة
~~تحت مقام المصلي واستحسنه صاحب التلخيص (ولا) يكفي (الخط ونحوه) ولا ما دون
~~مؤخرة رحل (بل) الحائل هنا (كسترة المتخلي) فيعتبر بمؤخرة الرحل (وإن غيرت
~~أماكن النهي، غير الغصب بما يزيل اسمها، كجعل الحمام دارا، أو مسجدا، أو
~~نبش الموتى من المقبرة، وتحويل عظامهم، ونحو ذلك) .
# كجعل المزبلة أو المجزرة دارا (صحت الصلاة فيها) لأنها خرجت بذلك عن أن
~~تكون مواضع النهي.
# (وتصح) الصلاة (في أرض السباخ) نص عليه قال في الرعاية: مع الكراهة.
# (و) تصح الصلاة في (الأرض المسخوط عليها، كأرض الخسف، وكل بقعة نزل بها
~~عذاب، كأرض بابل وأرض الحجر ومسجد الضرار) لأنه موضع مسخوط عليه وقد قال
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - يوم مر بالحجر «لا تدخلوا على هؤلاء المعذبين
~~إلا أن تكونوا باكين، أن يصيبكم مثل ما أصابهم» .
# (وفي المدبغة والرحى و) تصح الصلاة (عليها) أي: على الرحى (مع الكراهة
~~فيهن) أي: في تلك المسائل.
# (و) تصح الصلاة ms0331 (على الثلج بحائل أو لا، إذا وجد حجمه) لاستقرار أعضاء
~~السجود (وكذا حشيش وقطن منتفش) تصح الصلاة عليه إذا وجد حجمه (وإن لم يجد
~~حجمه لم تصح) صلاته، لعدم استقرار الجبهة عليه.
# (ولا يعتبر كون ما يحاذي الصدر مستقرا فلو حاذاه روزنة ونحوها) كطاق
~~(صحت) صلاته لأن الصدر ليس من أعضاء السجود (بخلاف ما تحت الأعضاء) أي:
~~التي يجب السجود عليها فلا تصح إن حاذت روزنة
# PageV01P298
# ونحوها (أو صلى في الهواء، أو في أرجوحة، ونحو ذلك لأنه ليس بمستقر
~~القدمين على الأرض إلا أن يكون مضطرا) إلى الصلاة كذلك (كالمصلوب) والمربوط
~~للعذر.
# (وتكره) الصلاة (في مقصورة تحمي) للسلطان وحده (نصا) قال ابن عقيل إنما
~~كره المقصورة لأنها كانت تختص بالظلمة وأبناء الدنيا فكره الاجتماع بهم قال
~~وقيل: كرهها لقصورها على أتباع السلطان ومنع غيرهم وتصير كالموضع الغصب.
# (ويصلي في موضع نجس لا يمكنه الخروج منه) بأن حبس فيه (ويسجد بالأرض
~~وجوبا، إن كانت النجاسة يابسة) تقديما لركن السجود لأنه مقصود في نفسه
~~ومجمع على فريضته وعلى عدم سقوطه بخلاف ملاقاة النجاسة (وإلا) بأن كانت
~~النجاسة رطبة (أومأ غاية ما يمكنه وجلس على قدميه) لضرورة الجلوس (ولا يضع
~~على الأرض غيرهما) أي: غير القدمين، للاكتفاء بهما عما سواهما.
# (وكذا من هو في ماء وطين) يومئ كمصلوب ومربوط لحديث «إذا أمرتكم بأمر
~~فأتوا منه ما استطعتم» .
# (ولا تصح الفريضة في الكعبة) المشرفة (ولا على ظهرها) لقوله تعالى {وحيث
~~ما كنتم فولوا وجوهكم شطره} [البقرة: 144] والشطر: الجهة ومن صلى فيها أو
~~على سطحها غير مستقبل لجهتها، ولأنه يكون مستدبرا من الكعبة ما لو استقبله
~~منها وهو خارجها صحت صلاته ولأن النهي عن الصلاة على ظهرها وقد ورد صريحا
~~في حديث عبد الله بن عمر فيما سبق وفيه تنبيه على النهي عن الصلاة فيها
~~لأنهما سواء في المعنى.
# والجدار لا أثر له، إذ المقصود البقعة، بدليل أنه يصلي للبقعة حيث لا
~~جدار (إلا إذا وقف على منتهاها) أي الكعبة - وفي نسخ منتهاه - أي: البيت ms0332
~~الحرام أو ظهره (بحيث لم يبق وراءه شيء منها، أو صلى خارجها) أي: الكعبة
~~(وسجد فيها) فيصح فرضه لأنه مستقبل لطائفة من الكعبة غير مستدبر لشيء منها
~~فصحت كما لو صلى إلى أحد أركانها (ويصح نذر الصلاة فيها) أي: الكعبة
~~(وعليها) كالنافلة وقال في الاختيارات: وإن نذر الصلاة في الكعبة جاز كما
~~لو نذر الصلاة على الراحلة وإن نذر الصلاة مطلقا، اعتبر فيها شروط الفريضة،
~~لأن النذر المطلق يحذى به حذو الفرائض اه.
# وعبارة المنتهى: وتصح نافلة ومنذورة
# PageV01P299
# فيها وعليها (و) تصح (نافلة) فيها وعليها (بل يسن التنفل فيها والأفضل)
~~أن يتنفل (وجاهه إذا دخل) لحديث ابن عمر قال: «دخل الرسول - صلى الله عليه
~~وسلم - البيت وأسامة بن زيد وبلال وعثمان بن طلحة فأغلقوا عليهم فلما فتحوا
~~كنت أول من ولج فلقيت بلالا فسألته هل صلى النبي - صلى الله عليه وسلم - في
~~الكعبة؟ قال: ركعتين بين الساريتين، عن يسارك إذا دخلت ثم خرج فصلى في وجه
~~الكعبة ركعتين» رواه الشيخان ولفظه للبخاري.
# وأما ما روى الشيخان عن أسامة أيضا والبخاري عن ابن عباس أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - لم يصل في الكعبة فجوابه: أن الدخول كان مرتين فلم يصل في
~~الأولى وصلى في الثانية كذا رواه أحمد في مسنده وذكره ابن حبان في صحيحه
~~(ولو صلى لغير وجاهه إذا دخل جاز) كما لو صلى وجاهه لأن كل جهة من جهاتها
~~قبلة.
# (إذا كان بين يديه شيء منها شاخص، يتصل بها كالبناء والباب ولو مفتوحا،
~~أو عتبته المرتفعة فلا اعتبار بالآجر المعبى من غير بناء، ولا الخشب غير
~~المسمور ونحو ذلك) لأنه غير متصل (فإن لم يكن شاخصا) متصلا (وسجوده على
~~منتهاها لم تصح) صلاته، لأنه لم يصل إلى شيء من الكعبة.
# (وإن كان بين يديه شيء منها) أي الكعبة (إذا سجد، ولكن ما ثم شاخص لم
~~تصح) صلاته (أيضا، اختاره الأكثر) قاله في التنقيح (وعنه تصح) صلاته اختاره
~~الموفق في المغني، والمجد في شرحه، وابن تميم وصاحب الحاوي الكبير، ms0333 والفائق
~~وهو المذهب على ما اصطلحناه في الخطبة ذكره في الإنصاف وهو معنى ما قطع به
~~في المنتهى.
# (والحجر) بكسر الحاء (منها) أي: من الكعبة لخبر عائشة (وقدره ستة أذرع
~~وشيء) قال الشيخ تقي الدين: الحجر جميعه ليس من البيت وإنما الداخل في حدود
~~البيت ستة أذرع وشيء فمن استقبل ما زاد على ذلك لم تصح صلاته ألبتة اه وهذا
~~بالنسبة لغير الطواف وإلا فلا بد من خروجه عنه جميعه احتياطا ويأتي (فيصح
~~التوجه إليه) أي: إلى ذلك القدر من الحجر لأنه من البيت أشبه سائره، وسواء
~~كان المتوجه إليه مكيا أو غيره وسواء كانت الصلاة فرضا أو نفلا.
# (ويسن التنفل فيه) أي: في الحجر لخبر، عائشة (وأما الفرض فيه) أي: الحجر
~~(فك) الفرض (داخلها) لا يصح إلا إذا وقف على منتهاه، بحيث لم يبق وراءه شيء
~~منه أو وقف خارجه وسجد فيه.
# (ولو نقض) أو سقط (بناء الكعبة وجب استقبال موضعها وهوائها، دون أنقاضها)
~~لأن المقصود البقعة لا الأنقاض.
# (ولو صلى على
# PageV01P300
# جبل يخرج عن مسامتة بنيانها) كأبي قبيس (صحت) الصلاة (إلى هوائها) وكذا
~~لو حفر حفيرة في الأرض بحيث ينزل عن مسامتة بنيانها صحت إلى هوائها لما
~~تقدم أن المقصود البقعة لا الجدار (ويأتي حكم صلاة الفرض على الراحلة، وفي
~~السفينة أول) باب (صلاة أهل الأعذار) بعد الكلام على صلاة المريض.
### | [باب استقبال القبلة وبيان أدلتها وما يتعلق بذلك]
# (باب استقبال القبلة) وبيان أدلتها وما يتعلق بذلك قال الواحدي: القبلة
~~الوجهة، وهي الفعلة من المقابلة، والعرب تقول: ما له قبلة ولا دبرة إذا لم
~~يهتد لجهة أمره وأصل القبلة في اللغة، الحالة، التي يقابل الشيء غيره
~~عليها، كالجلسة للحالة التي يجلس عليها، إلا أنها صارت كالعلم للجهة التي
~~يستقبلها المصلي وسميت قبلة لإقبال الناس عليها، أو لأن المصلي يقابلها وهي
~~تقابله، والأدلة جمع دليل وتقدم في الخطبة «صلى النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- إلى بيت المقدس عشر سنين بمكة» .
# جزم به القاضي في شرح الخرقي الصغير، والسامري في ms0334 المستوعب وهي المدة
~~التي أقامها بمكة بعد البعثة، بناء على حديث أنس «بعثه الله على رأس أربعين
~~سنة، فأقام بمكة عشر سنين وبالمدينة عشر سنين - الحديث» وما ذكروه من أنه
~~كان يصلي بمكة قبل الهجرة إلى بيت المقدس هو أحد أقوال ثلاثة قال الفخر
~~الرازي، في تفسيره: اختلفوا في صلاته إلى بيت المقدس فقال قوم: كان بمكة
~~يصلي إلى الكعبة فلما صار إلى المدينة أمر بالتوجه إلى بيت المقدس سبعة عشر
~~شهرا وقال قوم: بل كان بمكة يصلي إلى بيت المقدس ألا أنه يجعل الكعبة بينه
~~وبينه.
# وقال قوم: بل كان يصلي إلى بيت المقدس فقط بمكة وبالمدينة أولا سبعة عشر
~~شهرا ثم أمره الله تعالى بالتوجه إلى الكعبة لما فيه من الصلاح (و) «صلى
~~أيضا - صلى الله عليه وسلم - إلى بيت المقدس ستة عشر شهرا بالمدينة» رواه
~~النسائي عن البراء وقيل سبعة عشر شهرا وقيل: ثمانية عشر شهرا وجمع بينها
~~بأن من عدها ستة عشر لم يعتبر الكسور.
# ومن عدها ثمانية عشر اعتد بالشهرين الأول والأخير ولم ينظر لما فيهما من
~~الكسور ومن عدها سبعة عشر حسب كسور الأول والأخير، وألغى بقيتهما.
# (ثم أمر) - صلى الله عليه وسلم - (بالتوجه إلى الكعبة) بقوله تعالى {قد
~~نرى تقلب وجهك في السماء} [البقرة: 144] الآية
# PageV01P301
# (وهو الشرط الثامن لصحة الصلاة) لأنه قد تقدم عليه سبعة (فلا تصح) الصلاة
~~(بدونه) أي الاستقبال، لقوله تعالى {فولوا وجوهكم شطره} [البقرة: 144] قال
~~علي ": شطره قبله وقال ابن عمر: «بينما الناس بقباء في صلاة الصبح إذ جاءهم
~~آت فقال: إن النبي - صلى الله عليه وسلم - قد أنزل عليه قرآن وقد أمر أن
~~يستقبل القبلة فاستقبلوها، وكانت وجوههم إلى الشام فاستداروا إلى الكعبة»
~~متفق عليه.
# (إلا لمعذور) عاجز عن استقبال القبلة (كالتحام حرب) حال الطعن والكر
~~والفر (وهرب من سيل أو) من (نار أو) من (سبع ونحوه ولو) كان العذر (نادرا،
~~كمريض عجز عنه) أي عن الاستقبال (و) (عجز عمن يديره إليها) أي القبلة
~~(وكمربوط ونحوه) أي كمصلوب إلى ms0335 غير القبلة (فتصح) صلاتهم (إلى غير القبلة
~~منهم بلا إعادة) لأنه شرط عجزوا عنه فسقط، كستر العورة، وكالقيام (و) إلا
~~(لمتنفل راكب وماش في سفر غير محرم ولا مكروه ولو) كان السفر (قصيرا) لقوله
~~تعالى {ولله المشرق والمغرب فأينما تولوا فثم وجه الله} [البقرة: 115] .
# قال ابن عمر نزلت في التطوع خاصة ولما روى هو «أنه - صلى الله عليه وسلم
~~- كان يسبح على ظهر راحلته حيث كان وجهه يومئ برأسه وكان ابن عمر يفعله»
~~متفق عليه وللبخاري إلا الفرائض ولم يفرق بين طويل السفر وقصيره، ولأن ذلك
~~تخفيف في التطوع، لئلا يؤدي إلى تقليله أو قطعه فاستويا فيه وألحق الماشي
~~بالراكب، لأن الصلاة أبيحت للراكب، لئلا ينقطع عن القافلة في السفر وهو
~~موجود في الماشي و.
# (لا) يسقط الاستقبال (إذا تنفل في الحضر كالراكب السائر في مصره) أو
~~قريته، لأنه ليس مسافرا.
# (ولا) يسقط الاستقبال إذا لم يقصد المسافر جهة معينة ك (راكب تعاسيف، وهو
~~ركوب الفلاة وقطعها على غير صوب) ومنه الهائم والتائه، والسائح، والسفر قطع
~~المسافة، وجمعه أسفار سمي بذلك لأنه يسفر عن أخلاق الرجال (فلو عدلت به) أي
~~المسافر الذي يتطوع على راحلته (دابته عن جهة سيره) إلى غير جهة القبلة
~~(لعجزه عنها أو لجماحها ونحوه) كحرنها، وطال بطلت صلاته لأنه بمنزلة العمل
~~الكثير وإن قصر لم تبطل (أو عدل هو) أي المسافر (إلى غير القبلة غفلة أو
# PageV01P302
# نوما أو جهلا، أو سهوا، أو لظنه أنها جهة سيره، وطال بطلت) صلاته لأنه
~~عمل كثير فيبطلها عمده وسهوه وجهله.
# (وإن قصر) عدوله لعذر (لم تبطل) صلاته لأنه يسير (ويسجد للسهو، وإن كان
~~عذره السهو) لا الغفلة والنوم ونحوه، فيعايى بها (وإن كان غير معذور في
~~ذلك) العدول (بأن عدلت) به (دابته وأمكنه ردها) ولم يردها بطلت، طال ذلك أو
~~قصر، إن لم يكن عدوله إلى جهة القبلة (أو عدل) بنفسه (إلى غير القبلة مع
~~علمه) بأنها غير جهة سيره، وغير جهة القبلة (بطلت) صلاته، طال ذلك أو قصر
~~لأنه ms0336 ترك قبلته عمدا.
# (وإن انحرف عن جهة سيره فصار قفاه إلى القبلة عمدا، بطلت) لاستدباره
~~القبلة وكذا لو استدار بجملته عن جهة سيره إلى غير جهة القبلة لتركه قبلته
~~(إلا أن يكون انحرافه إلى جهة القبلة) في جميع ما تقدم فلا تبطل صلاته لأن
~~التوجه إليها هو الأصل.
# (وإن وقفت دابته تعبا، أو) وقف (منتظرا رفقة أو لم يسر لسيرهم) استقبل
~~القبلة.
# (أو نوى النزول ببلد دخله استقبل القبلة) ويتمها لانقطاع السير، كالخائف
~~يأمن.
# (ولو ركب المسافر النازل) أي غير السائر (وهو في) صلاة (نافلة بطلت)
~~صلاته، سواء كان يتنفل قائما أو قاعدا لأن حالته إقامة فيكون ركوبه فيها
~~بمنزلة العمل الكثير من المقيم.
# و (لا) تبطل صلاة (الماشي) بركوبه فيها (فيتمها) لأنه انتقل من حالة
~~مختلف في صحة التنفل فيها، وهي المشي، إلى حالة متفق على صحة التنفل فيها،
~~وهي الركوب مع أن كلا منهما حالة سير (وإن نزل) المسافر (الراكب في
~~أثنائها) أي النافلة (نزل مستقبلا وأتمها نصا) لأنه انتقل إلى حال إقامة
~~كالخائف إذا أمن (ويلزم الراكب) إذا تنفل على راحلته (افتتاحها) أي النافلة
~~(إلى القبلة بالدابة) بأن يديرها إلى القبلة إن أمكنه بلا مشقة (أو بنفسه)
~~بأن يدور إلى القبلة ويدع راحلته سائرة مع الركب (إن أمكنه) ذلك (بلا مشقة)
~~.
# لما روى أنس أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «كان إذا سافر فأراد أن
~~يتطوع استقبل بناقته القبلة فكبر، ثم صلى حيث كان وجهة ركابه» رواه أحمد
~~وأبو داود (وكذا إن أمكنه ركوع وسجود واستقبال) في جميع النافلة (عليها) أي
~~الراحلة (كمن هو في سفينة أو محفة) بكسر الميم (ونحوها) كعمارية وهودج،
~~فيلزمه ذلك لقدرته عليه، بلا مشقة (وكانت راحلته واقفة) لزمه افتتاح الصلاة
~~إلى القبلة بلا مشقة والركوع والسجود إن أمكنه، بلا مشقة.
# (وإلا) أي وإن لم يمكنه افتتاح النافلة إلى القبلة بلا مشقة كمن على بعير
~~مقطور،
# PageV01P303
# ويعسر عليه الاستدارة بنفسه، أو يكون مركوبه حرونا تصعب عليه إدارته، أو
~~لا يمكنه الركوع ولا السجود ms0337 (افتتحها) أي النافلة (إلى غيرها) أي غير
~~القبلة يعني إلى جهة سيره (وأومأ) بالركوع والسجود (إلى جهة سيره) طلبا
~~للسهولة عليه، حتى لا يؤديه إلى عدم التطوع (ويكون سجوده أخفض من ركوعه
~~وجوبا إن قدر) لما روى جابر قال «بعثني النبي - صلى الله عليه وسلم - في
~~حاجة فجئت وهو يصلي على راحلته نحو المشرق، والسجود أخفض من الركوع» رواه
~~أبو داود.
# (وتعتبر فيه) أي في نفل المسافر، أي يشترط لصحته (طهارة محله) أي المصلي
~~(نحو سرج وإكاف) كغيره، لعدم المشقة فيه فإن كان المركوب نجس العين، أو
~~أصاب موضع الركوب منه نجاسة وفوقه حائل طاهر، من برذعة ونحوها، صحت الصلاة
~~قاله في شرح الهداية.
# وقال بعض أصحابنا هو على الروايتين فيمن فرش طاهرا على أرض نجسة والصحيح
~~الجواز ههنا على الروايتين لأن اعتبار ذلك يشق فتفوت الرخصة وذلك أن أبدان
~~الدواب لا تسلم غالبا من النجاسة، لتقلبها وتمرغها على الزبل والنجاسات،
~~والبغل والحمار منها نجسان في ظاهر المذهب والحاجة ماسة إلى ركوبهما وقد صح
~~عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أنه كان يصلي على حماره التطوع» وذلك
~~دليل الجواز (وإن وطئت دابته نجاسة فلا بأس) أي لم تبطل صلاته وقال ابن
~~حمدان بلى إن أمكن رده عنها ولم يردها.
# (وإن وطئها) أي النجاسة (الماشي عمدا فسدت صلاته) كغير المسافر.
# (وإن نذر) المسافر السائر (الصلاة على الدابة جاز) أي انعقد نذره، ومثله
~~نذرها في الكعبة وتقدم.
# (والوتر وغيره من النوافل) الرواتب وغيرها وسجود التلاوة (عليها) أي
~~الراحلة (سواء) لعدم الفارق وقد «كان - صلى الله عليه وسلم - يوتر على
~~دابته» متفق عليه.
# (ويدور في السفينة والمحفة ونحوهما) كالعمارية (إلى القبلة في كل صلاة
~~فرض) لوجوب الاستقبال فيه لما تقدم و (لا) يلزمه أن يدور في (نفل) للحرج
~~والمشقة (والمراد غير الملاح) فلا يلزمه أن يدور في الفرض أيضا (لحاجته)
~~لتسيير السفينة.
# (ويلزم الماشي أيضا الافتتاح) أي افتتاح النافلة (إلى القبلة و) يلزمه
~~(ركوع وسجود) إلى القبلة بالأرض، لتيسر ذلك عليه من غير ms0338 انقطاع عن جهة سيره
~~(ويفعل الباقي) من الصلاة (إلى جهة سيره) وصحح المجد في شرح الهداية: يومئ
~~بالركوع والسجود إلى جهة سيره كالراكب.
# (والفرض في القبلة لمن قرب منها كمن بمكة إصابة العين) أي عين الكعبة
~~(ببدنه كله، بحيث
# PageV01P304
# لا يخرج شيء منه عنها) أي عن الكعبة نص عليه لأنه قادر على التوجه إلى
~~عينها قطعا، فلم يجز العدول عنه فلو خرج ببعض بدنه عن مسامتتها لم تصح (ولا
~~يضر علوه) على الكعبة كما لو صلى على أبي قبيس (ولا نزول) ه عنها كما لو
~~صلى في حفيرة تنزل عن مسامتتها لأن العبرة بالبقعة لا بالجدران كما تقدم
~~(إن لم يتعذر إصابتها) أي إصابة العين ببدنه، كالمصلي داخل المسجد الحرام
~~أو على سطحه، أو خارجه، وأمكنه ذلك بنظره أو علمه، أو خبر عالم بذلك فإن من
~~نشأ بمكة أو أقام بها كثيرا تمكن من الأمر اليقين في ذلك ولو مع حائل حادث
~~كالأبنية.
# (فإن تعذرت) إصابة العين (بحائل أصلي من جبل ونحوه) كالمصلي خلف أبي قبيس
~~(اجتهد إلى عينها) أي عين الكعبة لتعذر اليقين عليه (ومع حائل غير أصلي
~~كالمنازل) تحول بينه وبين الكعبة (لا بد من اليقين) أي من تيقنه محاذاة
~~الكعبة ببدنه (بنظر) ه إلى الكعبة أو (خبر) ثقة.
# (ونحوه) والأعمى المكي والغريب إذا أراد الصلاة بدار أو نحوها من مكة
~~ففرضه الخبر عن يقين أو عن مشاهدة مثل أن يكون من وراء حائل وعلى الحائل من
~~يخبره، أو أخبره أهل الدار، أنه متوجه إلى عين الكعبة فيلزمه الرجوع إلى
~~قولهم، وليس له الاجتهاد كالحاكم إذا وجد النص.
# (و) الفرض في القبلة (إصابة الجهة بالاجتهاد ويعفى عن الانحراف قليلا)
~~يمنة أو يسرة (لمن بعد عنها) أي عن الكعبة (وهو) أي البعيد عنها (من لم
~~يقدر على المعاينة) للكعبة.
# (ولا على من يخبره عن علم) لما روى أبو هريرة أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال «ما بين المشرق والمغرب قبلة» رواه ابن ماجه والترمذي وصححه
~~ولأن الإجماع انعقد ms0339 على صحة صلاة الاثنين المتباعدين يستقبلان قبلة واحدة،
~~وعلى صحة صلاة الصف الطويل على خط مستو لا يقال: مع البعد يتسع المحاذى
~~لأنه إنما يتسع مع التقوس لا مع عدمه (سوى المشاهد لمسجد النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - القريب منه ففرضه إصابة العين) لأن قبلته متيقنة لأنه - صلى
~~الله عليه وسلم - لا يقر على الخطإ.
# وقد روى أسامة بن زيد أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «ركع ركعتين قبل
~~القبلة وقال: هذه القبلة» قال الناظم: وكذا مسجد الكوفة لاتفاق الصحابة
~~عليه، لكن قال في الشرح: في قول الأصحاب نظر لأن صلاة الصف المستطيل في
~~مسجد النبي - صلى الله عليه وسلم - صحيحة مع خروج بعضهم عن استقبال عين
~~الكعبة لكون الصف أطول منها وقولهم: إنه - صلى الله عليه وسلم - لا يقر على
~~الخطأ: صحيح لكن إنما الواجب عليه استقبال الجهة وقد فعله، وهذا الجواب عن
~~الحديث المذكور اه.
# وأجاب ابن قندس بأن استقبال الجهة إنما يجب
# PageV01P305
# عند تعذر إصابة العين وهو - صلى الله عليه وسلم - متمكن من ذلك بالوحي،
~~بل ذكر القاضي عياض في الباب الثاني من الشفاء أنه رفعت له الكعبة حين بنى
~~مسجده - صلى الله عليه وسلم - قلت لكن النظر الذي أورده الشارح باق، إلا أن
~~يقال: مراد الأصحاب من إلحاقهم إياه بمن بمكة أنه يضر انحرافه يمنة ويسرة
~~عن محرابه - صلى الله عليه وسلم - بخلاف غيره ممن بعد فلا يضر انحرافه.
# (والبعيد منه) أي من مسجد النبي - صلى الله عليه وسلم - يعني ومن مكة
~~يجتهد (إلى الجهة) لتعذر إصابة العين بالاجتهاد، فتقوم الجهة مقامها
~~للضرورة (فإن أمكنه ذلك) أي معرفة ما هو مأمور بالتوجه إليه من عين أو جهة
~~(بخبر مسلم ثقة مكلف عدل ظاهرا وباطنا) حرا كان أو عبدا رجلا أو امرأة (عن
~~يقين) مثل أن يخبره أن الشمس تطلع أو تغرب من جهة عينها، فيعلم أن الجهة
~~بينها وبين مقابلتها مثلا، أو يخبره أن النجم الذي تجاهه الجدي فيعلم محل
~~القبلة منه ونحوه، لزمه العمل به ms0340 ولا يجتهد كالحاكم يقبل النص من الثقة ولا
~~يجتهد وعلم منه أنه لا يقبل خبر كافر، ولا غير مكلف ولا فاسق لكن قال ابن
~~تميم يصح التوجه إلى قبلته في بيته ذكره في الإشارات وجزم به في المبدع.
# قال في الرعاية الكبرى قلت: وإن كان هو عملها فهو كإخباره اه فلو شك في
~~حاله قبل قوله في الأصح وإن شك في إسلامه فلا وإنه إذا أخبره عن اجتهاد لا
~~يجوز تقليده قال في الفروع والمبدع في الأصح وقيل مع ضيق الوقت ذكره القاضي
~~ظاهر كلام أحمد واختاره جماعة.
# (أو) أمكنه معرفة القبلة (بالاستدلال بمحاريب المسلمين) جمع محراب وهو
~~صدر المجلس ومنه محراب المسجد وهو الغرفة وقال المبرد: لا يكون محرابا إلا
~~أن يرتقى إليه بدرج (لزمه العمل به) إذا علمها للمسلمين، عدولا كانوا أو
~~فساقا، لأن اتفاقهم عليها مع تكرار الأعصار إجماع عليها ولا تجوز مخالفتها
~~قال في المبدع: ولا ينحرف لأن دوام التوجه إليه كالقطع.
# (وإن وجد محاريب) ببلد خراب (لا يعلمها للمسلمين لم يلتفت إليها) لأنها
~~لا دلالة فيها، لاحتمال كونها لغير المسلمين وإن كان عليها آثار الإسلام
~~لجواز أن يكون الباني مشركا، عملها ليغر بها المسلمين قال في الشرح: إلا أن
~~يكون مما لا يتطرق إليه هذا الاحتمال ويحصل له العلم أنه من محاريب
~~المسلمين فيستقبله وعلم منه أنه إذا علمها للكفار لا يجوز له العمل بها لأن
~~قولهم لا يرجع إليه فمحاريبهم أولى.
# وفي المغني والشرح: إذا علمت قبلتهم كالنصارى إذا رأى محاريبهم في
~~كنائسهم، علم أنها متقبلة للمشرق
# PageV01P306
### | [فصل اشتبهت عليه القبلة]
# فصل (فإن اشتبهت عليه القبلة فإن كان في قرية ففرضه التوجه إلى محاريبهم)
~~لما تقدم (فإن لم تكن) لهم محاريب (لزمه السؤال عنها) أي عن القبلة قال في
~~المبدع: ظاهره يقصد المنزل في الليل، فيستخبر (إن كان جاهلا بأداتها) أي
~~القبلة (فإن وجد من يخبره عن يقين ففرضه الرجوع إلى خبره) ولا يجتهد
~~كالحاكم يجد النص.
# (وإن كان) يخبره (عن ظن ففرضه تقليده ms0341 إن كان) المخبر (من أهل الاجتهاد
~~فيها، وهو العالم بأداتها) وضاق الوقت وإلا لزمه التعليم والعمل باجتهاده
~~(وإن اشتبهت عليه) القبلة (في السفر وكان عالما بأداتها، ففرضه الاجتهاد في
~~معرفتها) لأن ما وجب اتباعه عند وجوده وجب الاستدلال عليه عند خفائه،
~~كالحكم في الحادثة (فإذا اجتهد وغلب على ظنه جهة) أنها القبلة (صلى إليها)
~~لتعينها قبلة له، إقامة للظن مقام اليقين، لتعذره (فإن تركها) أي الجهة
~~التي غلبت على ظنه (وصلى إلى غيرها أعاد) ما صلاه إلى غيرها.
# (وإن أصاب) لأنه ترك فرضه، كما لو ترك القبلة المتيقنة (وإن تعذر عليه
~~الاجتهاد لغيم ونحوه) كما لو كان مطمورا (أو) كان (به مانع من الاجتهاد،
~~كرمد ونحوه، أو تعادلت عنده الأمارات صلى على حسب حاله بلا إعادة) كعادم
~~الطهورين (وكل من صلى من هؤلاء) المذكورين (قبل فعل ما يجب عليه من
~~استخبار) إن وجد من يخبره عن يقين (أو اجتهاد) إن قدر عليه ولم يجد من
~~يخبره عن يقين (أو تقليد) إن لم يقدر على الاجتهاد لعدم علمه بالأدلة أو
~~عجزه عنه لرمد أو نحوه (أو تحر) فيما إذا لم يجد الأعمى أو الجاهل من يقلده
~~(فعليه الإعادة وإن أصاب) القبلة لتفريطه بترك ما وجب عليه (ويستحب أن
~~يتعلم أدلة القبلة و) أدلة (الوقت) من لا يعرفها، وقال أبو المعالي: يتوجه
~~وجوبه وقدمه في المبدع فقال: ويجب على من يريد السفر تعلم ذلك ومنعه قوم،
~~لأن جهة القبلة مما يندر التباسه.
# والمكلف يجب عليه تعلم ما يعم لا ما يندر (ويستدل عليها) أي القبلة
~~(بأشياء منها النجوم) وهي أصحها قال تعالى {وبالنجم هم يهتدون} [النحل: 16]
~~وقال {وهو الذي جعل لكم النجوم لتهتدوا بها} [الأنعام: 97] .
# وقال عمر: تعلموا من النجوم ما تعرفون به الوقت والطريق (وأثبتها)
~~وأقواها (القطب) بتثليث أوله حكاه ابن سيده (الشمالي)
# PageV01P307
# لأنه لا يزول عن مكانه ويمكن كل أحد معرفته (ثم الجدي) نجم نير على ما
~~ذكره جماعة من أصحابنا وغيرهم خلافا لأبي الخطاب (والفرقدان والقطب نجم
~~خفي) شمالي ms0342 يراه حديد البصر إذا لم يكن القمر طالعا فإذا قوي نور القمر خفي
~~(وحوله أنجم دائرة، كفراشة الرحى، أو كالسمكة في أحد طرفيها أحد الفرقدين)
~~.
# وفي الشرح وشرح المنتهى: في أحد طرفيها الفرقدان (وفي الطرف الآخر الجدي)
~~قالوا: وبين ذلك أنجم صغار منقوشة كنقوش الفراشة، ثلاثة من فوق وثلاثة من
~~تحت، تدور هذه الفراشة حول القطب دوران فراشة الرحى حول سفودها، في كل يوم
~~وليلة دورة، نصفها بالليل ونصفها بالنهار في الزمن المعتدل، فيكون الفرقدان
~~عند طلوع الشمس في مكان الجدي عند غروبها، ويمكن الاستدلال بها في أوقات
~~الليل وساعاته، وغيره من الأزمنة لمن عرفها، وفهم كيفية دورانها (والقطب في
~~وسط الفراشة لا يبرح من مكانه دائما) قدمه في الشرح.
# وفي شرح المنتهى: إلا قليلا قال في الشرح: وقيل: إنه يتغير يسيرا لا يؤثر
~~(ينظره) أي القطب (حديد البصر في غير ليالي القمر) فإذا قوي نور القمر خفي
~~(لكن يستدل عليه بالجدي والفرقدين: فإنه بينهما، وعليه تدور بنات نعش
~~الكبرى) قال في شرحه: بنات نعش أربعة كواكب، وثلاثة تتبعها الأربعة نعش.
# والثلاثة بنات (وغيرها) أي غير بنات نعش الكبرى (إذا جعله) أي جعل
~~الإنسان القطب (وراء ظهره كان مستقبلا وسط السماء في كل بلد ثم إن كان في
~~بلد لا انحراف له عن مسامتة القبلة للقطب مثل آمد، وما كان على خطها فهو
~~مستقبل القبلة وإن كان البلد منحرفا عنها) أي عن مسامتة القبلة للقطب (إلى
~~جهة المغرب انحرف المصلي إلى المشرق بقدر انحراف بلده كبلاد الشام وما هو
~~مغرب عنها فإن انحراف دمشق إلى المغرب نحو نصف سدس الفلك، يعرف ذلك الفلكية
~~وكلما قرب إلى المغرب كان انحراف المصلي إلى المشرق بقدره وعكس ذلك بعكسه،
~~فإذا كان البلد منحرفا عن مسامتة القبلة للقطب إلى المشرق انحرف المصلي إلى
~~المغرب بقدر انحرافه) .
# أي بلده (وكلما كثر انحرافا إلى المشرق كثر انحراف المصلي إلى المغرب
~~بقدره، وإن جعل القطب وراء ظهره في الشام وما حاذاها وانحرف قليلا إلى
~~المشرق كان مستقبلا ms0343 القبلة قال الشيخ في شرح العمدة: إذا جعل الشامي القطب
~~بين أذنه اليسرى ونقرة القفا فقد استقبل ما بين الركن الشمالي والميزاب اه
~~فمطلع سهيل) وهو نجم كبير يضيء، يطلع من مهب الجنوب، ثم يسير حتى
# PageV01P308
# يصير في قبلة المصلي، ثم يتجاوزها، فيسير حتى يغرب بقرب مهب الدبور (لأهل
~~الشام قبلة ويجعل القطب خلف أذنه اليمنى بالمشرق) : وقال الشيخ أيضا:
~~العراقي إذا جعل القطب بين أذنه اليمنى ونقرة القفا، فقد استقبل قبلته اه.
# (ويجعله) أي القطب (على عاتقه الأيسر بإقليم مصر) ومن استدبر الفرقدين
~~والجدي في حال علو أحدهما وهبوط الآخر فهو كاستدبار القطب، وإن استدبر
~~أحدهما في غير هذا الحال، فهو مستقبل للجهة، لكنه إن استدبر الشرقي منها
~~انحرف إلى المشرق قليلا، وإن استدبر الغربي انحرف قليلا إلى المغرب ليتوسط
~~الجهة، ويكون انحرافه المذكور لاستدبار الجدي أقل من انحرافه لاستدبار
~~الفرقدين لأنه أقرب إلى القطب منهما، وإن استدبر بنات نعش كان مستقبلا
~~الجهة أيضا، لكنه عن وسطها أبعد فيجعل انحرافه إليه أكثر.
# قال في شرح الهداية: ومما يستدل به أيضا: المجرة، فإنها تكون في الشتاء
~~في أول الليل في ناحية السماء ممتدة شرقا وغربا على الكتف الأيسر من
~~الإنسان، إذا كان متوجها إلى المشرق ثم تصير من آخره ممتدة شرقا وغربا أيضا
~~على كتفه الأيمن، وأما في الصيف فإنها تتوسط السماء (ومنها) أي الأدلة
~~(الشمس والقمر، ومنازلهما وما يقترن بها) أي بمنازل الشمس والقمر (أو ما
~~يقاربها كلها تطلع من المشرق على يسرة المصلي في البلاد الشمالية، وتغرب في
~~المغرب عن يمنته) والمنازل ثمانية وعشرون أربع عشرة شامية، تطلع من وسط
~~المشرق، أو مائلة عنه إلى الشمال وأربع عشرة يمانية تطلع من المشرق مائلة
~~إلى اليمين ولكل نجم من الشامية رقيب من اليمانية إذا طلع أحدهما غاب رقيبه
~~(والقمر يبدو هلالا أول الشهر) إلى ثلاثة (عن يمنة المصلي عند غروب الشمس.
# وفي الليلة الثامنة من الشهر يكون على القبلة عند غروب الشمس، وفي الليلة
~~العاشرة على سمت القبلة وقت ms0344 العشاء بعد مغيب الشفق.
# وفي ليلة اثنتين وعشرين على سمتها وقت طلوع الفجر تقريبا فيمن بالشام
~~ومنها) أي الأدلة (الرياح والاستدلال بها عسر إلا في الصحاري وأما بين
~~الجبال والبنيان، فإنها تدور، فتختلف وتبطل دلالتها) ولهذا قال أبو المعالي
~~الاستدلال بها ضعيف اه وأمهاتها أربع: الجنوب ومنها قبلة أهل الشام من مطلع
~~سهيل إلى مطلع الشمس في الشتاء وبالعراق إلى بطن كتف المصلي اليسرى مارة
~~إلى يمنته والشمال مقابلتها ومهبها من القطب إلى مغرب الشمس في الصيف
~~والصبا: وتسمى القبول ومهبها من يسرة المصلي بالشام لأنه مطلع الشمس صيفا
~~إلى مطلع العيوق وبالعراق إلى خلف أذن المصلي اليسرى مارة إلى يمنته
~~والدبور مقابلتها، لأنها تهب بالشام بين القبلة والمغرب وبالعراق مستقبلة
~~شطر وجه المصلي الأيمن، وبين
# PageV01P309
# كل ريحين من الأربع المذكورات: ريح تسمى النكباء لتنكبها طريق الرياح
~~المعروفة ولكل من هذه الرياح صفات وخواص تميز بعضها عن بعض عند ذوي الخبرة
~~به.
# (ومنها) أي أدلة القبلة (الجبال الكبار، فكلها ممتدة عن يمنة المصلي إلى
~~يسرته، وهذه دلالة قوية) تدرك بالحس (لكن تضعف من وجه آخر وهو أن المصلي
~~يشتبه عليه هل يجعل الجبل الممتد خلفه أو قدامه؟ فتحصل الدلالة على وجهين
~~والاشتباه على جهتين، هذا إذا لم يعرف وجه الجبل) فإن عرفه استقبله.
# (فإن وجوه الجبال إلى القبلة وهو) أي وجه الجبل (ما فيه مصعده قاله في
~~الخلاصة ومنها) أي الأدلة (الأنهار الكبار، غير المحدودة) أي المحفورة
~~(كدجلة والفرات والنهروان) وهو جيحون (وغيرها) كالنيل (فإنها تجري عن يمنة
~~المصلي إلى يسرته، إلا نهرا بخراسان وهو المقلوب و) إلا (نهرا بالشام وهو
~~العاصي، يجريان عن يسرة المصلي إلى يمنته) .
# قال الموفق: وهذا لا ينضبط لأن الأردن بالشام يجري نحو القبلة وكثير منها
~~يجري نحو البحر يصب فيه (قلت والاستدلال بالأنهار فرع على الاستدلال
~~بالجبال فإنها تجري في الخلال التي بين الجبال ممتدة مع امتدادها) وهذا
~~ظاهر في الجملة.
### | [فصل وإذا اختلف اجتهاد رجلين في جهة القبلة]
# فصل (وإذا اختلف اجتهاد رجلين) ms0345 يعني أو امرأتين أو خنثيين، أو رجل وامرأة
~~ولو قال مجتهدين: لعلم الكل (فأكثر) من مجتهدين (في جهتين فأكثر) بأن ظهر
~~لكل منهما جهة غير الجهة التي ظهرت للآخر (لم يتبع واحد) منهما (صاحبه) لأن
~~كل واحد منهما يعتقد خطأ الآخر فأشبها العالمين المجتهدين في الحادثة إذا
~~اختلفا والقاصدين ركوب البحر إذا غلب على ظن أحدهما الهلاك وعلى ظن الآخر
~~السلامة فيعمل كل منهما بغالب ظنه (ولم يصح اقتداؤه) أي أحدهما (به) أي
~~بالآخر لأنه تيقن باجتماعهما في الصلاة خطأ أحدهما في القبلة فتبطل
~~جماعتهما.
# (فإن كان) اختلاف اجتهادهما (في وجهة واحدة، بأن قال أحدهما يمينا، و)
~~قال (الآخر شمالا صح أن يأتم أحدهما بالآخر، لاتفاق اجتهادهما) في الجهة،
~~والواجب الاجتهاد إلى الجهة وقد اتفقا عليها.
# (ومن بان) أي ظهر (له الخطأ) في اجتهاده
# PageV01P310
# وهو إمام أو مأموم (انحرف) إلى الجهة التي تغير اجتهاده إليها لأنها
~~ترجحت في ظنه فتعينت عليه (وأتم) صلاته ولا يلزمه الاستئناف لأن الاجتهاد
~~لا ينقض الاجتهاد (وينوي المأموم منهما) أي المجتهدين اللذين ائتم أحدهما
~~بالآخر، ثم بان لأحدهما الخطأ (المفارقة) لإمامه (للعذر) المانع من اقتدائه
~~به لما تقدم (ويتبعه من قلده) أي: يلزم من قلد المجتهد الذي تغير اجتهاده
~~أن يتبعه إلى الجهة التي بانت له لأن فرضه التقليد قال في الإنصاف: في أصح
~~الوجهين.
# (فإن اجتهد أحدهما ولم يجتهد الآخر لم يتبعه) حيث كان قادرا على
~~الاجتهاد، بل يجتهد.
# (ويتبع) وجوبا (جاهل بأدلة القبلة) وإن كان عالما في الأحكام: أوثق
~~المجتهدين.
# (و) يتبع (أعمى وجوبا أوثقهما) أي المجتهدين (في نفسه علما بدلائل
~~القبلة) وإن لم يكن عالما بالأحكام الشرعية لأن الأقرب إصابة في نظره، ولا
~~مشقة عليه في متابعته وقد كلف الإنسان في ذلك باتباع غالب ظنه قال المجد في
~~شرحه: بخلاف تكليف العامي تقليد الأعلم في الأحكام، فأن فيه حرجا وتضييقا،
~~ثم ما زال عوام كل عصر يقلد أحدهم لهذا المجتهد في مسألة، وللآخر في أخرى
~~والثالث في ثالثة وهكذا وهكذا كذلك إلى ms0346 ما لا يحصى ولم ينقل إنكار ذلك
~~عليهم، ولا أنهم أمروا بتحري الأعلم والأفضل في نظرهم.
# (فإن تساويا) أي: المجتهدان (عنده) أي: عند الجاهل بأدلتها أو الأعمى خير
~~فيقلد أيهما شاء، (لأنه لم يظهر لواحد منهما أفضلية على غيره) حتى يترجح
~~عليه (فإن أمكن الأعمى الاجتهاد بشيء من الأدلة) كالأنهار الكبار غير
~~المحدودة والجبال ومهبات الرياح (لزمه) الاجتهاد (ولم يقلد) لقدرته على
~~الاجتهاد.
# (وإذا صلى البصير في حضر فأخطأ، أو) صلى (الأعمى بلا دليل) بأن لم يستخبر
~~من يخبره، ولم يلمس المحراب ونحوه، مما يمكن أن يعرف به القبلة (أعادا) ولو
~~أصابا أو اجتهد البصير، لأن الحضر ليس بمحل اجتهاد، لقدرة من فيه على
~~الاستدلال بالمحاريب ونحوها ولوجود من يخبره عن يقين غالبا وإنما وجبت
~~الإعادة عليهما لتفريطهما بعدم الاستخبار، أو الاستدلال بالمحاريب، مع
~~القدرة عليه.
# (فإن لم يجد الأعمى) من يقلده (أو) لم يجد (الجاهل) من يقلده (أو) لم يجد
~~(البصير المحبوس ولو في دار الإسلام من يقلده صلى بالتحري) إلى ما يغلب على
~~ظنه أنه جهة القبلة (ولم يعد) أخطأ أو أصاب، لأنه أتى بما أمر به على وجهه،
~~فسقطت عنه الإعادة كالعاجز عن الاستقبال.
# (ومن صلى بالاجتهاد) إن كان من أهله (أو التقليد) إن لم يكن أهل اجتهاد
# PageV01P311
# (ثم علم خطأ القبلة بعد فراغه، لم يعد) لأنه أتى بالواجب عليه على وجهه،
~~مع عدم تفريطه، فسقط عنه ولأن خفاء القبلة في الأسفار يقع كثيرا لوجود
~~الغيوم وغيرها من الموانع فإيجاب الإعادة مع ذلك فيه حرج وهو منتف شرعا.
# (ولو دخل في الصلاة باجتهاد) بعد أن غلب على ظنه جهة القبلة وأحرم (ثم شك
~~لم يلتفت إليه) أي: إلى ذلك الشك لأنه لا يساوي غلبة الظن التي دخل بها في
~~الصلاة (ويبني) على صلاته.
# (وكذا إن زاد ظنه) الخطأ (ولم يبن له الخطأ ولا ظهر له جهة أخرى) فلا
~~يلتفت إليه ويبني.
# (ولو غلب على ظنه خطأ الجهة التي يصلي إليها) بأن ظهر له أنه يصلي إلى
~~غير ms0347 القبلة (ولم يظن جهة غيرها بطلت صلاته) لأنه لا يمكنه استدامتها إلى
~~القبلة وليست له جهة يتوجه إليها، فبطلت لتعذر إتمامها.
# (ولو أخبر) من يصلي باجتهاد أو تقليد (وهو في الصلاة بالخطأ) في القبلة
~~(يقينا) وكان المخبر ثقة (لزمه قبوله) بأن يعمل به ويترك الاجتهاد أو
~~التقليد كما لو أخبره بذلك قبل اجتهاده (وإلا) أي: وإن لم يكن الإخبار عن
~~يقين (لم يجز) للمجتهد قبول خبره ولا العمل به لما تقدم من أنه لا يقلد
~~مجتهد مجتهدا خالفه.
# (وإن أراد) مجتهد (صلاة أخرى) غير التي صلاها بالاجتهاد (اجتهد لها
~~وجوبا) فيجب الاجتهاد لكل صلاة، لأنها واقعة متجددة فتستدعي طلبا جديدا،
~~كطلب الماء في التيمم، وكالحادثة في الأصح فيها لمفت ومستفت قلت فيؤخذ من
~~التعليل الأول: أن المراد صلاة من الفرائض بخلاف النوافل، فلا يلزمه التحري
~~لكل ركعتين لو أراد التنفل في وقت واحد ويؤخذ من التعليل الثاني: أنه إذا
~~كان مقلدا لا يلزمه أن يجدد التقليد لكل صلاة، كما هو مفهوم مجتهد (فإن
~~تغير اجتهاده عمل ب) الاجتهاد.
# (الثاني) لأنه ترجح في ظنه، فصار العمل به واجبا، فيستدير إلى الجهة التي
~~أداه اجتهاده إليها ثانيا (ولم يعد ما صلى) ب الاجتهاد.
# (الأول) لئلا ينقض الاجتهاد بالاجتهاد، والعمل بالثاني ليس نقضا للأول بل
~~لأنه مجتهد أداه اجتهاده إلى جهة فلم تجز له الصلاة إلى جهة غيرها ولهذا
~~قال عمر لما قضى في المشركة في العام الثاني بخلاف ما قضى به في الأول ذاك
~~على ما قضينا وهذا على ما نقضي إذا تقرر ذلك: فيعمل بالاجتهاد.
# الثاني (ولو) كان (في صلاة وبنى) على ما عمله بالاجتهاد الأول (نصا) فلو
~~فرض أنه صلى بكل اجتهاد ركعة من الرباعية إلى جهة صحت صلاته إلى الجهات
~~الأربع لما تقدم.
# (وإن أمكن المقلد) أي: الجاهل بأدلة القبلة (تعلم الأدلة والاجتهاد قبل
~~خروج الوقت، لزمه ذلك) عند
# PageV01P312
# خفاء القبلة عليه قال في شرح المنتهى: قولا واحدا، لقصر زمنه.
# قال في الشرح فإن صلى قبل ذلك لم تصح ms0348 صلاته، لأنه قدر على الصلاة
~~باجتهاده، فلم يجز له التقليد كالمجتهد (فإن ضاق الوقت عنه) أي: عن تعلم
~~أدلة القبلة (فعليه التقليد) لأن القبلة يجوز تركها للضرورة، وفي شدة الخوف
~~ولا يعيد، بخلاف الطهارة.
### | [باب النية وما يتعلق بها]
# (باب النية) وما يتعلق بها (وهي الشرط التاسع) وبها تمت شروط الصلاة
~~(وهي) لغة: القصد، يقال: نواك الله بخير أي: قصدك به و (شرعا: عزم القلب
~~على فعل العبادة تقربا إلى الله تعالى) بأن يقصد بعمله الله تعالى دون شيء
~~آخر من تصنع لمخلوق، أو اكتساب محمدة عند الناس، أو محبة مدح منهم أو نحوه،
~~وهذا هو الإخلاص.
# وقال بعضهم: هو تصفية الفعل عن ملاحظة المخلوقين وقال آخر: هو التوقي عن
~~ملاحظة الأشخاص وهو قريب من الذي قبله، وقال آخر: هو أن يأتي بالفعل لداعية
~~واحدة، ولا يكون لغيرها من الدواعي تأثير في الدعاء إلى ذلك الفعل.
# وفي الخبر «الإخلاص سر من سري استودعته قلب من أحببته من عبادي» ودرجات
~~الإخلاص ثلاثة: عليا، وهي أن يعمل العبد لله وحده امتثالا لأمره وقياما بحق
~~عبوديته.
# ووسطى وهي أن يعمل لثواب الآخرة ودنيا: وهي أن يعمل للإكرام في الدنيا
~~والسلامة من آفاتها، وما عدا الثلاث من الرياء وإن تفاوتت أفراده، ولهذا
~~قال أهل السنة: العبادة ما وجبت لكونها مفضية إلى ثواب الجنة، أو إلى البعد
~~من عقاب النار، بل لأجل أنك عبد وهو رب هذا ملخص كلام الشمس العلقمي في
~~حاشية الجامع الصغير (فلا تصح الصلاة بدونها) أي: النية (بحال) لقوله تعالى
~~{وما أمروا إلا ليعبدوا الله مخلصين له الدين} [البينة: 5] والإخلاص: عمل
~~القلب، وهو محض النية.
# وذلك بأن يقصد بعمله الله وحده ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «إنما
~~الأعمال بالنيات وإنما لكل امرئ ما نوى» متفق عليه، ولأنها قربة محضة،
~~فاشترطت لها النية بالصوم وقال الشيخ عبد القادر: هي قبل الصلاة شرط وفيها
~~ركن واعترض بأنه يلزم أن يقال في بقية
# PageV01P313
# الشروط كذلك ولا قائل به.
# ومحلها القلب وجوبا واللسان استحبابا على ms0349 ما تقدم وزمنها مع أول واجب أو
~~قبله بيسير، وكيفيتها الاعتقاد في القلب قال في الاختيارات النية تتبع
~~العلم فمن علم ما يريد فعله قصده ضرورة ويحرم خروجه لشكه في النية، لعلمه
~~أنه ما دخل إلا بالنية (ولا يضر معها) أي: النية (قصد تعليم الصلاة) لفعله
~~- صلى الله عليه وسلم - في صلاته على المنبر وغيره (أو) قصد (خلاص من خصم
~~أو إدمان سهر) .
# قال في الفروع: كذا وجدت ابن الصيرفي نقله (والمراد: لا يمنع الصحة بعد
~~إثباته بالنية المعتبرة لا أنه لا ينقص ثوابه، ولهذا ذكر ابن الجوزي فيما
~~ينقص الأجر ومثله قصده مع نية الصوم هضم الطعام، أو قصده مع نية الحج رؤية
~~البلاد النائية) أي: البعيدة (ونحو ذلك) كقصد تجارة مع ذلك لأنه قصد ما
~~يلزم ضرورة (كنية التبرد أو النظافة مع نية رفع الحدث وتقدم) هذا (في
~~الوضوء) ولا يشترط أيضا عدد الركعات، بأن يقول: نويت أصلي الصبح ركعتين أو
~~الظهر أربعا لكن، إن نوى مثلا الظهر ثلاثا، أو خمسا لم تصح لتلاعبه، ولا
~~يشترط أيضا أن ينوي مع الصلاة الاستقبال، كستر العورة واجتناب النجاسة
~~(ويجب أن ينوي الصلاة بعينها إن كانت معينة من فرض، كظهر) أو جمعة أو عصر
~~أو مغرب أو عشاء أو صبح وكذا منذورة (ونفل مؤقت كوتر) وتراويح (وراتبة)
~~وضحى، واستخارة وتحية مسجد.
# فلا بد من التعيين في هذا كله لتتميز تلك الصلاة عن غيرها ولأنه لو كانت
~~عليه صلوات فصلى أربعا ينوي بها مما عليه، فإنه لا يجزيه إجماعا فلولا
~~اشتراط التعيين لأجزأه (وإلا) أي: وإن كان لم تكن الصلاة معينة كالنفل
~~المطلق، كصلاة الليل (أجزأته نية الصلاة) لعدم ما يقتضي التعيين فيها (ولا
~~يشترط نية في) صلاة (فائتة) فلو قال من عليه الظهر قضاء: أصلي الظهر فقط
~~كفاه لأن كل واحد منهما يستعمل بمعنى الآخر يقال: قضيت الدين، وأديته وقال
~~تعالى {فإذا قضيتم مناسككم} [البقرة: 200] أي: أديتموها ولأن أصل إيجاب ذلك
~~يرجع إلى تعيين الوقت وهو غير معتبر، بدليل أنه لا ms0350 يلزم من عليه فائتة
~~تعيين يومها، بل يكفيه كونها السابقة، أو الحاضرة.
# (ولا) تشترط نية (فرضية في فرض) فلا
# PageV01P314
# يعتبر أن يقول: أصلي الظهر فرضا أو معادة، فيما إذا كانت معادة كما في
~~مختصر المقنع، كالتي قبلها (ولا) تشترط نية (أداء في حاضرة) لأنه لا يختلف
~~المذهب أنه لو صلاها ينويها أداء فبان وقتها قد خرج أن صلاته صحيحة وتقع
~~قضاء، وكذلك لو نواها قضاء فبان فعلها في وقتها وقعت أداء.
# قاله في الشرح (ويصح قضاء بنية أداء) إذا بان خلاف ظنه.
# (و) يصح (عكسه) أي: الأداء بنية القضاء (إذا بان خلاف ظنه) كما تقدم، و
~~(لا) يصح ذلك (مع العلم) وقصد معناه المصطلح عليه، بغير خلاف، لأنه متلاعب
~~(ولو كان عليه ظهران) مثلا (حاضرة وفائتة، فصلاهما، ثم ذكر أنه ترك شرطا)
~~أو ركنا (في إحداهما لا يعلم عينها) بأن لم يدر، أهي الفائتة أو الحاضرة
~~(صلى ظهرا واحدة ينوي بها ما عليه) لما تقدم من أنه لا يشترط نية الأداء في
~~الحاضرة، والقضاء في الفائتة.
# (ولو كان الظهران فائتتين فنوى ظهرا منهما) ولم يعينها (لم تجزه) الظهر
~~التي صلاها (عن إحداهما حتى يعين السابقة، لأجل) اعتبار (الترتيب) بين
~~الفوائت (بخلاف المنذورتين) فلا يحتاج إلى تعيين السابقة من اللاحقة، لأنه
~~لا ترتيب بينهما (ولو ظن) مكلف (أن عليه ظهرا فائتة فقضاها في وقت ظهر
~~اليوم، ثم بان أنه لا قضاء عليه لم تجزه) الظهر التي صلاها (عن) الظهر
~~(الحاضرة) لأنه لم ينوها أشبه ما لو نوى قضاء عصر.
# وقد قال - صلى الله عليه وسلم -: «وإنما لكل امرئ ما نوى» (وكذا لو نوى
~~ظهر اليوم في وقتها وعليه فائتة) لم تجزه عنها لما تقدم (ولا يشترط إضافة
~~الفعل إلى الله تعالى في العبادات كلها) بأن يقول: أصلي لله أو أصوم لله
~~ونحوه لأن العبادات لا تكون إلا لله (بل يستحب) ذلك خروجا من خلاف من أوجبه
~~(ويأتي بالنية عند تكبيرة الإحرام) إما مقارنة لها أو متقدمة عليها بيسير
~~ومقارنتها للتكبير بأن ms0351 يأتي بالتكبير عقب النية.
# وهذا ممكن لا صعوبة فيه، بل عامة الناس إنما يصلون هكذا.
# وأما تفسير المقارنة: بانبساط أجزاء النية على أجزاء التكبير، بحيث يكون
~~أولها مع أوله وآخرها مع آخره فهذا لا يصح لأنه يقتضي عزوب النية عن أول
~~الصلاة، وخلو أول الصلاة عن النية الواجبة وتفسيرها بحضور جميع النية مع
~~حضور جميع أجزاء التكبير، فهذا قد نوزع في إمكانه فضلا عن وجوبه ولو قيل
~~بإمكانه فهو متعسر، فيسقط بالحرج وأيضا فما يبطل هذا والذي قبله أن المكبر
~~ينبغي له أن يتدبر التكبير ويتصوره فيكون قلبه مشغولا بمعنى التكبير لا بما
~~يشغله عن ذلك من استحضار المنوي.
# ذكره في الاختيارات
# PageV01P315
# (والأفضل مقارنتها) أي النية للتكبير خروجا من خلاف من أوجبه، كالآجري
~~وغيره (فإن تقدمت) النية (عليه) أي: التكبير (بزمن يسير بعد دخول الوقت في
~~أداء وراتبة ولم يفسخها) أي: النية وكان ذلك (مع بقاء إسلامه) بأن لم يرتد
~~(صحت) صلاته لأن تقدم النية على التكبير بالزمن اليسير لا يخرج الصلاة عن
~~كونها منوية.
# ولا يخرج الفاعل عن كونه ناويا مخلصا كالصوم، ولأن النية من شروط الصلاة،
~~فجاز تقدمها كبقية الشروط؛ ولأن في اعتبار المقارنة حرجا ومشقة فوجب سقوطه
~~لقوله تعالى {وما جعل عليكم في الدين من حرج} [الحج: 78] ولأن أول الصلاة
~~من أجزائها فكفى استصحاب النية فيه كسائرها وعلم مما تقدم: أن النية لو
~~تقدمت قبل وقت الأداء أو الراتبة ولو بيسير لم يعتد بها، للخلاف في كونها
~~ركنا للصلاة وهو لا يتقدم كبقية الأركان وأول من اشترط لتقدم النية كونه في
~~وقت المنوية: الخرقي وتبعه على ذلك ابن الزاغوني والقاضي أبو يعلى وولده
~~أبو الحسين وصاحب الرعاية والمستوعب، والحاويين وجزم به في الوجيز وغيره.
# ولم يذكر هذا الشرط أكثر الأصحاب فإما لإهمالهم أو بناء منهم على الغالب
~~قال في الإنصاف: وظاهر كلام غيرهم، أي: غير من تقدم: الجواز، لكن لم أر
~~الجواز صريحا وعلم منه أيضا: أنه إذا فسخها لم يعتد بها لأنه صار كمن لم
~~ينو ms0352 وعلم منه أيضا: أنه إذا ارتد لم يعتد بها لأن الردة في أثناء العبادة
~~مبطلة لها، كما لو ارتد في أثناء الصلاة إذا تقرر ذلك، فإنها تصح مع التقدم
~~بالزمن اليسير بشرطه (حتى ولو تكلم بعدها) أي: النية (وقبل التكبير) لأن
~~الكلام لا ينافي العزم المتقدم ولا يناقض النية المتقدمة، فتستمر إلى أن
~~يوجد مناقض (وكذا لو أتى بها) أي: النية (قاعدا) في الفرض (ثم قام) فكبر
~~لأن الواجب استحضار النية عند دخوله في الصلاة، لا أن لا تتقدم.
# وكذا لو نوى الصلاة وهو غير مستقبل، ثم استقبل وصلى أو وهو مكشوف العورة،
~~ثم سترها ودخل في الصلاة، أو وهو حامل نجاسة ثم ألقاها ودخل في الصلاة
~~(ويجب استصحاب حكمها) أي النية (إلى آخر الصلاة) بأن لا ينوي قطعها دون
~~استصحاب ذكرها فلو ذهل عنها أو عزبت عنه في أثناء الصلاة لم تبطل، لأن
~~التحرز من هذا غير ممكن، وقياسا على الصوم وغيره.
# وقد روى مالك في الموطأ عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «إذا أقيمت
~~الصلاة أدبر الشيطان وله
# PageV01P316
# حصاص فإذا قضي التثويب أقبل حتى يخطر بين المرء ونفسه يقول: اذكر كذا،
~~اذكر كذا، حتى يضل أحدكم أن يدري كم صلى» وإن أمكنه استصحاب ذكرها فهو أفضل
~~(فإن قطعها) أي: النية (في أثنائها) أي الصلاة بطلت لأن النية شرط في
~~جميعها وقد قطعها أشبه ما لو سلم ينوي الخروج منها (أو عزم عليه) أي: على
~~قطع النية بطلت لأن النية عزم جازم، ومع العزم على قطعها لا جزم فلا نية
~~(أو تردد فيه) أي: في قطعها بطلت الصلاة، لأن استدامة النية شرط لصحتها،
~~ومع التردد تبطل الاستدامة (أو شك) في أثناء الصلاة (هل نوى فعمل مع الشك
~~عملا) من أعمال الصلاة، كركوع وسجود ورفع منهما وقراءة وتسبيح ونحوها (ثم
~~ذكر أنه نوى) بطلت صلاته، لخلو ما عمله عن نية جازمة (أو شك في تكبيرة
~~إحرام) بطلت، بمعنى وجب عليه استئناف الصلاة لأنه لا يدخل في الصلاة إلا
~~بتكبيرة الإحرام. ms0353
# والأصل عدمها (أو شك هل أحرم بظهر أو عصر) أي شك في تعيين الصلاة (ثم ذكر
~~فيها) أي: بعد أن عمل مع الشك عملا فعليا أو قوليا بطلت صلاته، لخلو ما
~~عمله عن نية جازمة (أو نوى أنه سيقطعها) أي: النية (أو علقه) أي: قطع النية
~~(على شرط) كأن نوى إن جاء زيد قطعها (بطلت) صلاته لمنافاة ذلك للجزم بها
~~(وإن شك هل نوى) الصلاة (فرضا أو نفلا أتمها نفلا) لأن الأصل عدم نية الفرض
~~(إلا أن يذكر أنه نوى الفرض قبل أن يحدث عملا) من أعمال الصلاة الفعلية
~~والقولية (فيتمها فرضا) لأنه لم يخل عمل من أعمالها عن النية الجازمة (وإن
~~ذكره) أي: ذكر أنه نوى الفرض (بعد أن أحدث عملا بطل فرضه) لخلو ما عمله عن
~~نية الفرضية الجازمة.
# (وإن أحرم بفرض) صلاة (رباعية ثم سلم من ركعتين يظنها جمعة أو فجرا أو
~~التراويح ثم ذكر) ولو قريبا (بطل فرضه) وظاهره: تصح نفلا (ولم يبن) على
~~الركعتين (نصا) لقطع نية الرباعية بسلامه ظانا ما ذكر (كما لو كان) سلم
~~منها (عالما) لقطع نية الصلاة (وإن أحرم بفرض فبان عدمه، كمن أحرم بفائتة
~~فلم تكن عليه، أو) أحرم بفرض ف (بان قبل) دخول (وقته انقلبت نفلا) لأن نية
~~الفرض تشمل نية النفل فإذا بطلت نية الفرض بقيت نية مطلق الصلاة.
# (وإن كان عالما) أن لا فائتة عليه أو أن الوقت لم يدخل (لم تنعقد) صلاته
~~(فيهما) لأنه متلاعب (وإن أحرم به) أي: الفرض (في وقته المتسع ثم قلبه نفلا
~~لغرض صحيح مثل أن يحرم منفردا ثم يريد الصلاة في جماعة جاز) لأن نية النفل
~~تضمنتها نية الفرض.
# فإذا قطع نية الفرض بقيت نية النفل (بل هو) أي: قلب الفرض من المنفرد
~~نفلا ليصليه
# PageV01P317
# في جماعة (أفضل) من إتمامه منفردا، لأنه إكمال في المعنى، كنقض المسجد
~~للإصلاح (ويكره) قلب الفرض نفلا (لغير الفرض) الصحيح، لكونه أبطل عمله.
# وعن أحمد فيمن صلى ركعة من فرض منفردا، ثم أقيمت الصلاة: أعجب إلي ms0354 يقطعه
~~ويدخل معهم فعلى هذا يكون قطع النفل أولى (وإن انتقل من فرض) أحرم به
~~كالظهر (إلى فرض) آخر كالعصر (بمجرد النية من غير تكبيرة إحرام) لفرض
~~(الثاني بطل فرضه الأول) الذي انتقل عنه لقطعه نيته (وصح) ما صلاه (نفلا إن
~~استمر) على نية الصلاة، لأنه قطع نية الفرضية بنية انتقاله عن الفرض الذي
~~نوى أولا، دون نية الصلاة فتصير نفلا (وكذا حكم ما يبطل الفرض فقط، إذا وجد
~~فيه) أي: في الفرض فإنه يصير نفلا (كترك القيام) بلا عذر يسقطه، فإن القيام
~~ركن في الفرض دون النفل.
# (و) ك (الصلاة في الكعبة والائتمام بمتنفل، وائتمام مفترض بصبي، إن اعتقد
~~جوازه) أي: جواز ما يبطل الفرض (ونحوه) أي: نحو اعتقاد جوازه، كما لو اعتقد
~~المتنفل مفترضا، فتصح صلاته نفلا.
# لأن الفرض لم يصح ولم يوجد ما يبطل النفل فإن لم يعتقد جوازه ونحوه، بل
~~فعله مع علمه بعدم جوازه لم تنعقد صلاته فرضا ولا نفلا، لتلاعبه كمن أحرم
~~بفرض قبل وقته عالما (ولم ينعقد) الفرض (الثاني) الذي انتقل إليه بمجرد
~~النية من غير تكبيرة إحرام لأنها فتاحة، ولم توجد (وإن اقترن) بنية الفرض
~~(الثاني تكبيرة إحرام له بطل) الفرض (الأول) لقطعه نيته (وصح) الفرض
~~(الثاني) كما لو لم يتقدمه غيره.
# (ومن شرط الجماعة: أن ينوي الإمام والمأموم حالهما) بأن ينوي الإمام:
~~الإمامة وينوي المأموم الائتمام (فرضا ونفلا) لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«وإنما لكل امرئ ما نوى» (فينوي الإمام: أنه مقتدى به، وينوي المأموم: أنه
~~مقتد) كالجمعة، لأن الجماعة تتعلق بها أحكام وجوب الاتباع وسقوط السهو عن
~~المأموم وفساد صلاته بفساد صلاة إمامه وإنما يتميز الإمام عن المأموم
~~بالنية فكانت شرطا لصحة انعقاد الجماعة.
# (فلو نوى أحدهما دون صاحبه) بأن نوى الإمام دون المأموم أو بالعكس (أو
~~نوى كل واحد منهما أنه إمام الآخر أو) أنه (مأمومه) لم يصح لهما لأنه أم من
~~لم يأتم به، أو ائتم بمن ليس إماما (أو نوى إمامة من لا يصح أن يؤمه كأمي) ms0355
~~نوى أن يؤم قارئا (أو) (كامرأة) نوت أن (تؤم رجلا ونحوه) كعاجز عن شرط
~~الصلاة، نوى أن يؤم قادرا عليه، لم تصح صلاتهما لأن كلا من الإمامة
~~والائتمام فاسدان (أو نوى الائتمام بأحد الإمامين لا بعينه) لم
# PageV01P318
# تصح صلاته لعدم تعيينه (أو) نوى الائتمام (بهما) أي بالإمامين، لم تصح
~~صلاته.
# لأنه لا يمكنه الاقتداء بهما (أو) نوى الائتمام (بالمأموم، أو) ب
~~(المنفرد) لم تصح صلاته لأنه ائتم بغير إمام (أو شك في الصلاة، أنه إمام أو
~~مأموم) لم تصح صلاته (لعدم الجزم بالنية) أي: نية الإمامة أو الائتمام (أو
~~أحرم بحاضر، فانصرف) الحاضر (قبل إحرامه) معه، ولم يعد، ولم يدخل غيره معه
~~قبل رفعه من ركوعه، لم تصح صلاته لأنه نوى الإمامة بمن لم يأتم به (أو عين
~~إماما) بأن نوى أنه يصلي خلف زيد فأخطأ لم تصح صلاته (أو) عين (مأموما
~~وقلنا: لا يجب تعيينهما) أي: الإمام والمأموم (وهو) أي: القول بعدم وجوب
~~تعيينهما.
# (الأصح) قاله في الفروع وغيره (فأخطأ) لم تصح صلاته قدمه في الفروع وغيره
~~وعلم من قوله: عين إماما أو مأموما: أنه لو وصفه في غير تعيين له لصحت
~~صلاته وهو الصحيح وعلم أيضا من قوله: وقلنا لا يجب تعيينهما: أنا إذا قلنا
~~يجب تعيينهما فعينهما وأخطأ صحت صلاته " تتمة " وعلم من قوله: عين إماما
~~إلخ أنه لو ظنه ولم يعينه، لصحت صلاته وهو الصحيح لأنه معذور في التعيين،
~~لصحة صلاته والخطأ معفو له عنه (أو نوى الإمامة وهو لا يرجو مجيء أحد) يأتم
~~به (لم تصح) صلاته، ولو حضر من ائتم به، لأن الأصل عدم مجيئه.
# (وإن نوى الإمامة ظانا حضور مأموم) بأن يغلب على ظنه حضور من يأتم به
~~(صح) ذلك، كما لو علمه و (لا) تصح نية الإمامة (مع الشك) في حضور من يأتم
~~به، كما لو علم عدم مجيئه لأنه الأصل (فإن) نوى الإمامة ظانا حضور مأموم
~~(فلم يحضر، لم تصح) صلاته، لأنه نوى الإمامة بمن لم يأتم به، وكذا لو حضر ms0356
~~ولم يدخل معه، لا إن دخل ثم انصرف قبل إتمامه صلاته فإن صلاة الإمام لا
~~تبطل ويتمها منفردا (وإن أحرم منفردا، ثم نوى الائتمام) في أثناء الصلاة
~~(أو) أحرم منفردا، ثم نوى (الإمامة لم يصح فرضا كانت) الصلاة (أو نفلا)
~~كالتراويح والوتر، لما تقدم.
# قال في الإنصاف: هذا المذهب عليه الجمهور قال في الفروع: اختاره الأكثر
~~قال المجد: اختاره القاضي وأكثر أصحابنا (والمنصوص صحة الإمامة) ممن أحرم
~~منفردا (في النفل وهو الصحيح) عند الموفق ومن تابعه لحديث ابن عباس قال «بت
~~عند خالتي ميمونة فقام النبي - صلى الله عليه وسلم - يصلي من الليل، فقمت
~~عن يساره فأخذ بيدي فأدارني عن يمينه» متفق عليه.
# وروى مسلم معناه من حديث
# PageV01P319
# أنس وجابر بن عبد الله قلت: ولا دليل في ذلك لاحتمال أنه - صلى الله عليه
~~وسلم - نوى الإمامة ابتداء لظنه حضورهم (وإن أحرم مأموما ثم نوى الانفراد
~~لعذر يبيح ترك الجماعة، كتطويل إمام و) (كمرض، و) ك (غلبة نعاس أو) غلبة
~~(شيء يفسد صلاته) كمدافعة أحد الأخبثين (أو خوف على أهل أو مال أو) خوف
~~(فوت رفقة أو خرج من الصف مغلوبا) لشدة زحام.
# (ولم يجد من يقف معه ونحوه) أي: نحو ما ذكر من الأعذار (صح) انفراده فيتم
~~صلاته منفردا لحديث جابر «قال: صلى معاذ بقومه فقرأ سورة البقرة، فتأخر رجل
~~فصلى وحده فقيل له: نافقت: قال ما نافقت، ولكن لآتين رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - فأخبره فأتى النبي - صلى الله عليه وسلم - فذكر له ذلك فقال:
~~أفتان أنت يا معاذ مرتين» متفق عليه وكذا لو نوى الإمام الانفراد لعذر ومحل
~~إباحة المفارقة لعذر (إن استفاد) من فارق لتدارك شيء يخشى فوته، أو غلبة
~~نعاس، أو خوف ضرر، ونحوه (بمفارقته) إمامه (تعجيل لحوقه قبل فراغ إمامه) من
~~صلاته، ليحصل مقصوده من المفارقة (فإن كان الإمام يعجل ولا يتميز انفراده
~~عنه بنوع تعجيل لم يجز) له الانفراد، لعدم الفائدة فيه وأما من عذره الخروج
~~من الصف فله المفارقة مطلقا.
# لأن عذره ms0357 خوف الفساد بالفدية وذلك يتدارك بالسرعة (فإن زال العذر وهو)
~~أي: المأموم (في الصلاة، فله الدخول مع الإمام) فيما بقي من صلاته، ويتمه
~~معه ولا يلزمه الدخول معه (فإن فارقه) أي: فارق المأموم الإمام لعذر مما
~~تقدم (في قيام قبل قراءته) أي: الإمام (الفاتحة قرأ) المأموم لنفسه،
~~لصيرورته منفردا قبل سقوط فرض القراءة عنه بقراءة الإمام (و) إن فارقه
~~المأموم (بعدها) أي: بعد قراءة الفاتحة ف (له الركوع في الحال) لأن قراءة
~~الإمام قراءة للمأموم.
# (و) إن فارقه (في أثنائها) أي: القراءة (يكمل ما بقي) من الفاتحة لما
~~تقدم (وإن كان في صلاة سر) كظهر وعصر، أو في الأخيرتين من العشاء مثلا
~~وفارق الإمام لعذر بعد قيامه.
# (وظن أن إمامه قرأ لم يقرأ) أي: لم تلزمه القراءة، إقامة للظن مقام
~~اليقين قلت والاحتياط القراءة (وإن فارقه) لعذر (في ثانية الجمعة) وقد أدرك
~~الأولى معه (أتم جمعة) لأن الجمعة تدرك بركعة وقد أدركها مع الإمام (فإن
~~فارقه في) الركعة (الأولى) من الجمعة (فكمزحوم فيها حتى تفوته الركعتان)
# PageV01P320
# فيتمها نفلا، ثم يصلي الظهر.
# (وإن كان) انفراد المأموم عن الإمام (لغير عذر لم يصح) لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - " لا تختلفوا على أئمتكم " ولأنه ترك متابعة إمامه وانتقل من
~~الأعلى إلى الأدنى بغير عذر أشبه ما لو نقلها إلى النفل، أو ترك المتابعة
~~من غير نية الانفراد (وإن أحرم إمام ثم صار منفردا لعذر، مثل أن سبق
~~المأموم الحدث، أو فسدت صلاته لعذر أو غيره فنوى الانفراد) قلت: أو لم ينوه
~~(صح) ويتم صلاته منفردا.
# قال في الفروع: وإذا بطلت صلاة المأموم أتمها إمامه منفردا قطع به جماعة
~~لأنها لا ضمنها ولا متعلقة بها بدليل سهوه وعلمه بحدثه وعنه تبطل وذكره في
~~المغني: قياس المذهب.
# (وتبطل صلاة مأموم ببطلان صلاة إمامه) لارتباطها بها (لا عكسه) أي: لا
~~تبطل صلاة إمام ببطلان صلاة مأموم لما تقدم (سواء كان) بطلان صلاة الإمام
~~(لعذر، كأن سبقه الحدث) والمرض، أو حصر عن القراءة الواجبة ونحو ذلك، (أو ms0358
~~لغير عذر كأن تعمد الحدث أو غيره من المبطلات) للصلاة لحديث علي بن طلق
~~مرفوعا «إذا فسا أحدكم في صلاته، فلينصرف، فليتوضأ وليعد الصلاة» رواه أبو
~~داود بإسناد جيد.
# (فلا استخلاف للمأموم) إذا سبق إمامه الحدث، والاستخلاف أيضا للإمام (ولا
~~يبني) المأموم (على صلاة إمامه) حينئذ، بل يستأنفها لبطلانها (وعنه لا تبطل
~~صلاة مأموم) إذا كان بطلان صلاة الإمام لعذر، بأن يسبقه الحدث (ويتمونها)
~~إذا قلنا بعدم بطلانها (جماعة بغيره) يستخلفونه، أي: الإمام قال في الفروع:
~~وكذا بجماعتين (أو) يتمونها (فرادى، اختاره جماعة) أي اختار القول بعدم
~~بطلان صلاة المأموم ببطلان صلاة إمامه لعذر: جماعة من الأصحاب وفاقا
~~للشافعي (فعليها) أي: على رواية عدم البطلان.
# (لو نوى) أي: أحد المأمومين (الإمامة لاستخلاف الإمام له إذا سبقه الحدث
~~صح) ذلك منه للعذر لما روى البخاري أن عمر لما طعن أخذ بيد عبد الرحمن بن
~~عوف فقدمه، فأتم بهم الصلاة ولم ينكر فكان كالإجماع، ولفعل علي رواه سعيد.
# (وبطلت صلاة الإمام) لزوال شرطها، وهو الطهارة (كتعمده لذلك) الحدث (وله)
~~أي: للإمام إذا سبقه الحدث، بناء على الرواية الثانية: (أن يستخلف من يتم
~~الصلاة بمأموم ولو) كان الذي يستخلفه (مسبوقا) لم يدخل معه من أول الصلاة
~~(أو) كان الذي استخلفه (من لم يدخل معه الصلاة) بأن استخلف
# PageV01P321
# من كان يصلي منفردا (ويستخلف المسبوق) الذي استخلفه الإمام (من يسلم بهم،
~~ثم يقوم فيأتي بما) بقي (عليه) من صلاته وتكون هذه الصلاة بثلاثة أئمة (فإن
~~لم يستخلف المسبوق) .
# من يسلم بهم (وسلموا منفردين، أو انتظروا) المسبوق (حتى) يأتي بما عليه
~~من صلاته، ثم (يسلم بهم جاز) لهم ذلك نص عليه وقال القاضي في موضع من
~~المجرد: يستحب انتظاره حتى يسلم بهم (ويبني الخليفة الذي كان معه) أي:
~~الإمام (في الصلاة على فعل) أي: ترتيب الإمام.
# (الأول) المستخلف له، من حيث بلغ الأول لأنه نائبه (حتى في القراءة يأخذ
~~من حيث بلغ) لأن قراءة الإمام قراءة له (والخليفة الذي لم يكن دخل معه أي:
~~الإمام في ms0359 الصلاة يبتدئ الفاتحة) ولا يبني على قراءة الإمام لأنه لم يأت
~~بفرض القراءة ولم يوجد ما يسقطه عنه لأنه لم يصر مأموما بحال، (لكن يسر ما
~~كان قرأه الإمام منها) أي الفاتحة (ثم يجهر بما بقي) من القراءة ليحصل
~~البناء على فعل مستخلفه، ولو صورة (فإن لم يعلم الخليفة) المسبوق أو الذي
~~لم يدخل معه في الصلاة (كم صلى) الإمام.
# (الأول بنى) الخليفة (على اليقين) كالمصلي يشك في عدد الركعات (فإن سبح
~~به المأموم رجع إليه) ليبني على ترتيب الأول (فإن لم يستخلف الإمام) الذي
~~سبقه الحدث (وصلوا) أي: المأمومون (وحدانا) بكسر الواو أي: فرادى (صح) ما
~~صلوه (وكذا إن استخلفوا) لأنفسهم من يتم بهم الصلاة فيصح كما لو استخلفه
~~الإمام.
# (ومن استخلف فيما لا يعتد به) إن كان مسبوقا دخل مع الإمام بعد رفعه من
~~الركوع، ثم استخلفه الإمام أثناء تلك الركعة فإنه لا يعتد بها لأنه لم يدرك
~~ركوعها مع الإمام (اعتد به المأموم) لأنه أدرك ركوعها مع الإمام قبل أن
~~يحدث ولغيت الركعة بالنسبة للمسبوق المستخلف قاله جماعة كثيرة، وقدمه في
~~الرعاية.
# (وقال) أبو عبد الله الحسن بن حامد بن علي البغدادي (إن استخلفه، يعني من
~~لم يكن دخل معه في الركوع، أو) استخلفه (فيما بعده) أي: بعد الركوع (قرأ)
~~الخليفة (لنفسه) لأنه لم يقرأ، ولم يوجد ما يسقطها عنه كما تقدم (وانتظره
~~المأموم) حتى يقرأ (ثم ركع ولحق المأموم) ليحصل الاعتداد بالركعة لكل منهما
~~(وهو) أي: ما قاله ابن حامد (مراد غيره) من الأصحاب (ولا بد منه) يعني إذا
~~أراد الاعتداد بالركعة ومقتضى كلامه: أن لا خلاف في المسألة، وأن كلام غيره
~~محمول على كلامه وهما كما في الإنصاف والمبدع قولان متقابلان وليس اعتداده
~~بتلك الركعة ضروريا إذا لا محذور في بنائه على ترتيب الإمام، ثم يأتي بما
~~سبق به كما لو لم يستخلفه.
# (وإن استخلف كل
# PageV01P322
# طائفة) من المأمومين (رجلا) منهم فصلى بهم صح (واستخلف بعضهم وصلى
~~الباقون فرادى صح) ذلك كما لو استخلف كلهم، ms0360 أو لم يستخلفوا كلهم.
# وإن استخلف امرأة وفيهم رجل أو أميا، وفيهم قارئ، صحت صلاة المستخلف
~~بالنساء والأميين فقط ذكره في المبدع (هذا) الذي ذكر من أحكام الاستخلاف
~~(كله على الرواية) الثانية، وإنما ذكره المصنف كغيره مع كونه مفرعا على
~~ضعيف، على خلاف عادته لأن الأصحاب فرعوا هذه المسائل على هذه الرواية ثم
~~قالوا: وكذا الاستخلاف لمرض ونحوه، مما يأتي فاحتاج إلى بيان هذه، ليعلم
~~منها أحكام الاستخلاف للمرض ونحوه على المذهب (ومحله) أي: محل ما تقدم من
~~الاستخلاف لسبق الحدث: (فيما إذا كان ابتداء الإمام صحيحا وإن كان) ابتداء
~~صلاته.
# (فاسدا كأن ذكر) الإمام (الحدث في أثناء الصلاة فلا) استخلاف لأن صلاته
~~لم تنعقد ابتداء (وله) أي: للإمام (الاستخلاف لحدوث مرض أو حدوث خوف أو)
~~لأجل (حصره عن القراءة الواجبة ونحوه) كالتكبير، أو التسميع، أو التشهد أو
~~السلام، لوجود العذر الحاصل للإمام، مع بقاء صلاته وصلاة المأموم بخلاف ما
~~إذا سبق الإمام الحدث لبطلان صلاته ثم صلاة المأموم تبعا له على المذهب،
~~كما تقدم (وإن سبق الإمام اثنين فأكثر ببعض الصلاة) .
# ثم سلم الإمام (فائتم أحدهما بصاحبه في قضاء ما فاتهما) صح (أو ائتم مقيم
~~بمثله) فيما بقي من صلاتهما (إذا سلم إمام مسافر صح) ذلك، لأنه انتقال من
~~جماعة إلى جماعة أخرى لعذر فجاز كالاستخلاف واستدل في الشرح بقضية أبي بكر
~~حين تأخر وتقدم النبي - صلى الله عليه وسلم - قاله في المبدع وفيه نظر
~~انتهى.
# قلت: ليس غرض الشارح أن قضية أبي بكر هي هذه المذكورة بل تشبهها من حيث
~~الانتقال من جماعة إلى جماعة، لأن الصحابة كانوا مؤتمين بأبي بكر فصاروا
~~مؤتمين به - صلى الله عليه وسلم - فحصل بين ذلك وبين المسألة المذكورة
~~الجامع، وهو المشابهة في الانتقال من جماعة إلى أخرى ومحل صحة اقتداء
~~المسبوق بمثله إذا سلم الإمام: (في غير جمعة) (فلا) يصح ذلك (فيها) أي: في
~~الجمعة (لأنها إذا أقيمت بمسجد مرة لم تقم فيه) مرة (ثانية) قاله القاضي:
~~وفيه نظر.
# إذ ليس في ms0361 ذلك إقامة ثانية وإنما هو تكميل لها بجماعة وغايته: أنها فعلت
~~بجماعتين وهذا لا يضر، كما لو صليت الركعة الأولى منها بستين، ثم فارقه
~~عشرون، وصليت الثانية بأربعين وقيل: لعله لاشتراط العدد لها، فيلزم لو ائتم
~~تسعة وثلاثون بآخر تصح.
# (و) إن أم من لم ينوه أولا، ولو باستخلاف (بلا عذر السبق) والقصر
~~المذكورين (لا يصح) لأن مقتضى
# PageV01P323
# الدليل منعه، وإنما ثبت جوازه في محل العذر لقضية عمر فيبقى فيما عداه
~~على الأصل (وإن أحرم إمام لغيبة إمام الحي) أي الإمام الراتب، سواء كان
~~الإمام الأعظم أو غيره.
# (أو) ل (إذنه) أي: إذن إمام الحي له أن يؤم مكانه (ثم حضر) إمام الحي (في
~~أثنائها) أي: الصلاة (فأحرم بهم) أي بالمأمومين الذين أحرموا وراء نائبه
~~(وبنى) إمام الحي (على) ترتيب (صلاة خليفته، وصار الإمام) الذي أحرم أولا
~~(مأموما جاز) ذلك (وصح) لما روى سهل بن سعد «أن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- ذهب إلى بني عمرو بن عوف ليصلح بينهم فحانت الصلاة، فصلى أبو بكر فجاء
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - والناس في الصلاة، فتخلص حتى وقف في الصف
~~وتقدم النبي - صلى الله عليه وسلم - فصلى ثم انصرف» متفق عليه.
# والأصل عدم الخصوصية (والأولى) للإمام (تركه) ذلك ويدع الخليفة يتم بهم
~~الصلاة، خروجا من الخلاف.
### | [باب آداب المشي إلى الصلاة]
# (باب) (آداب المشي إلى الصلاة) أي: التوجه إليها والخروج لها، وما يتعلق
~~به من الأحكام (يستحب الخروج إليها) أي: الصلاة (متطهرا بخوف وخشوع) لحديث
~~كعب بن عجرة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «إذا توضأ أحدكم فأحسن
~~وضوءه، ثم خرج عامدا إلى المسجد فلا يشبك بين أصابعه فإنه في صلاة» رواه
~~أبو داود.
# (و) يستحب (أن يقول إذا خرج من بيته ولو لغير صلاة: بسم الله، آمنت بالله
~~اعتصمت بالله توكلت على الله، ولا حول ولا قوة إلا بالله، اللهم إني أعوذ
~~بك أن أضل) بالبناء للفاعل (أو أضل) بالبناء للمفعول من الضلال وهو ضد
~~الهداية (أو أزل أو ms0362 أزل) من الزلل (أو أظلم أو أظلم) من الظلم، وهو الجور
~~(أو أجهل، أو يجهل علي) من الجهل وهو إدراك الشيء على خلاف ما هو به،
~~والفعل الأول في الكل مبني للفاعل والثاني للمفعول (و) يستحب (أن يمشي
~~إليها) أي: الصلاة (بسكينة ووقار) بفتح الواو.
# وقال القاضي عياض والقرطبي: هو بمعنى السكينة وذكر على سبيل التأكيد وقال
~~النووي: الظاهر أن بينهما فرقا، وأن السكينة التأني في الحركات، واجتناب
~~العبث، والوقار في الهيئة كغض الطرف، وخفض الصوت، وعدم الالتفات والأصل في
~~ذلك: حديث الصحيح «إذا سمعتم الإقامة فامشوا
# PageV01P324
# وعليكم السكينة فما أدركتم فصلوا، وما فاتكم فاقضوا» .
# (و) يستحب أن (يقارب خطاه) لتكثر حسناته فإن كل خطوة يكتب له بها حسنة
~~والحسنة بعشر أمثالها، لحديث زيد بن ثابت قال «أقيمت الصلاة، فخرج النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - يمشي، وأنا معه، فقارب في الخطى، ثم قال: تدري لم
~~فعلت هذا؟ لتكثر خطاي في طلب الصلاة» (ويكره أن يشبك بين أصابعه من حين) .
# وفي نسخة من حيث (يخرج) من بيته قاصدا المسجد لخبر كعب بن عجرة وتقدم
~~(وهو) أي: التشبيك بين الأصابع (في المسجد أشد كراهة) لحديث أبي سعيد أنه -
~~صلى الله عليه وسلم - قال «إذا كان أحدكم في المسجد فلا يشبكن فإن التشبيك
~~من الشيطان وإن أحدكم لا يزال في صلاة ما كان في المسجد حتى يخرج منه» رواه
~~أحمد.
# قال بعض العلماء إذا كان ينتظر الصلاة، جمعا بين الأخبار فإنه ورد أنه
~~«لما انتقل - صلى الله عليه وسلم - من الصلاة التي سلم قبل إتمامها شبك بين
~~أصابعه» .
# (و) تشبيك الأصابع (في الصلاة أشد وأشد) كراهة لقول كعب بن عجرة " إن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - «رأى رجلا قد شبك أصابعه في الصلاة ففرج -
~~صلى الله عليه وسلم - بين أصابعه» رواه الترمذي وابن ماجه وقال ابن عمر في
~~الذي يصلي وهو مشبك " تلك صلاة المغضوب عليهم " (يسن أن يقول مع ما تقدم)
~~ذكره إذا خرج من بيته ما روى أبو سعيد قال: قال ms0363 النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- «من خرج من بيته إلى الصلاة فقال: اللهم إني أسألك بحق السائلين عليك،
~~وحق ممشاي هذا، فإني لم أخرج أشرا ولا بطرا» قال الجوهري: البطر الأشر وهو
~~شدة المرح،.
# والمرح شدة الفرح والنشاط «ولا رياء ولا سمعة» ) الرياء: إظهار العمل
~~للناس، ليروه ويظنوا به خيرا والسمعة: إظهار العمل ليسمعه الناس «خرجت
~~اتقاء سخطك» ) أي غضبك «وابتغاء مرضاتك أسألك أن تنقذني من النار وأن تغفر
~~لي ذنوبي إنه لا يغفر الذنوب إلا أنت أقبل الله عليه بوجهه، واستغفر له
~~سبعون ألف ملك» رواه أحمد وابن ماجه، وأن يقول: (اللهم اجعلني من أوجه من
~~توجه إليك، وأقرب من توسل إليك، وأفضل من سألك ورغب إليك، اللهم اجعل في
~~قلبي نورا) أي: عظيما كما يفيده التنكير.
# (وفي قبري نورا، وفي لساني) أي: نطقي (نورا) استعارة للعلم والهدى (وفي
~~سمعي نورا) ليتحلى بأنواع المعارف، ويتجلى له بصنوف الحقائق (وفي بصري
~~نورا) لينكشف به الحق.
# (وعن يميني نورا، وعن شمالي نورا، وأمامي نورا، وخلفي نورا، وفوقي نورا
~~وتحتي نورا) لأكون محفوفا بالنور من جميع الجهات، وإيذانا بتجاوز النور عن
~~قلبه
# PageV01P325
# وسمعه وبصره إلى سائر جهاته، ليهتدي كل أتباعه.
# (وفي عصبي نورا، وفي لحمي نورا، وفي دمي نورا، وفي شعري نورا، وفي بشري)
~~أي: جلدي (نورا، وفي نفسي) أي: ذاتي (نورا) أي اجعل لي نورا شاملا للأنوار
~~السابقة وغيرها (وأعظم لي نورا) أي: أجذل من عطائك نورا عظيما لا يكتنه
~~كنهه (واجعل لي نورا، اللهم أعطني نورا، وزدني نورا) .
# روي عن ابن عباس «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - خرج إلى الصلاة وهو
~~يقول: اللهم اجعل في قلبي نورا، وفي لساني نورا، واجعل في بصري نورا، واجعل
~~من خلفي نورا، ومن أمامي نورا، واجعل فوقي نورا ومن تحتي نورا وأعطني نورا»
~~رواه مسلم.
# (وإن سمع الإقامة لم يسع) قال في المصباح: سعى في مشيه، هرول وعدا في
~~مشيه عدوا، من باب قال قارب الهرولة وهو دون الجري وذلك لخبر أبي هريرة ms0364
~~وتقدم (فإن طمع في إدراك التكبيرة الأولى، وهو أن يدرك الصلاة) أي: موقفه
~~للصلاة (قبل) أن يكبر الإمام (تكبيرة الإحرام ليكون خلف الإمام إذا كبر
~~للافتتاح فلا بأس أن يسرع شيئا، ما لم تكن عجلة تقبح) نص عليه.
# واحتج بأنه جاء عن الصحابة وهم مختلفون (وإن خشي فوات الجماعة أو الجمعة
~~بالكلية فلا ينبغي أن يكره) له (الإسراع لأن ذلك لا ينجبر إذا فات هذا معنى
~~كلام الشيخ في شرح العمدة.
# وتأتي فضيلة إدراك التكبيرة الأولى في) باب (صلاة الجماعة فإذا دخل
~~المسجد استحب له أن يقدم رجله اليمنى) في الدخول، لما تقدم «أنه - صلى الله
~~عليه وسلم - كان يحب التيامن في شأنه كله وأن يقول عند دخول المسجد بسم
~~الله» رواه أبو داود «أعوذ بالله العظيم، وبوجهه الكريم، وسلطانه القديم:
~~من الشيطان الرجيم» رواه أبو داود لكن ليس فيه «وسلطانه القديم» .
# «الحمد لله» رواه ابن السني في عمل اليوم والليلة «اللهم صل وسلم على
~~محمد» ) رواه أبو داود وليس فيه " وسلم «اللهم اغفر لي ذنوبي» رواه ابن
~~السني في عمل اليوم والليلة «وافتح لي أبواب رحمتك» رواه مسلم.
# «وإذا خرج قدم رجله اليسرى في الخروج من المسجد وقال بسم الله، اللهم صل
~~وسلم على محمد اللهم اغفر لي ذنوبي وافتح لي أبواب فضلك ويقول أيضا: اللهم
~~إني أعوذ بك من إبليس وجنوده» لما روى ابن السني في عمل اليوم والليلة عن
~~أبي أمامة مرفوعا قال «إن أحدكم إذا أراد أن يخرج من المسجد تداعت جنود
~~إبليس واجتلبت إليه كما يجتمع النحل على يعسوبها فإذا قام أحدكم على باب
~~المسجد فليقل: اللهم إني أعوذ بك من إبليس وجنوده فإنها لم تضره» .
# واليعسوب: ذكر النحل وقيل: أميرها.
# (فإذا
# PageV01P326
# دخل المسجد لم يجلس حتى يصلي ركعتين تحية المسجد، إن كان في غير وقت نهي
~~ويأتي) ذلك (آخر الجمعة) لحديث أبي قتادة مرفوعا «إذا دخل أحدكم المسجد فلا
~~يجلس حتى يركع ركعتين» متفق عليه.
# (ويجلس مستقبل القبلة لأنه خير المجالس) للخبر (ولا يفرقع ms0365 أصابعه) لأنه
~~في صلاة ما انتظر الصلاة (ويشتغل بالطاعة من الصلاة والقراءة والذكر أو
~~يسكت) إن لم يشتغل بذلك والاشتغال بذلك أفضل.
# (ويكره أن يخوض في حديث الدنيا) فإنه يأكل الحسنات كما تأكل النار الحطب
~~كما في الخبر (فما دام كذلك) أي: مشتغلا بالصلاة والذكر أو ساكتا منتظرا
~~للصلاة (فهو في صلاة والملائكة تستغفر له ما لم يؤذ أو يحدث) للخبر.
### | [باب صفة الصلاة]
# وبيان ما يكره فيها وأركانها وواجباتها وسننها وما يتعلق بذلك (يسن أن
~~يقوم إمام) عند قول المؤذن: قد قامت الصلاة (فمأموم غير مقيم إلى الصلاة)
~~يقوم (عند قول المؤذن: قد قامت الصلاة) كذا في الكافي وغيره لأن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - " كان يفعل ذلك " رواه ابن أبي أوفى ولأنه دعاء إلى
~~الصلاة فاستحبت المبادرة إليها قال ابن المنذر أجمع على هذا أهل الحرمين.
# وإنما استثني المقيم لأنه يأتي بالإقامة كلها قائما كالأذان ومحل استحباب
~~قيام المأموم عند قوله: قد قامت الصلاة (إن كان الإمام في المسجد، ولو لم
~~يره المأموم) قاله الموفق.
# وفي الشرح: إن كان في المسجد، أو قريبا منه قاموا قبل رؤيته، وإلا فلا.
# وفي الإنصاف وجزم بمعناه في المنتهى والصحيح من المذهب أن المأموم لا
~~يقوم حتى يرى الإمام، وعليه جمهور الأصحاب.
# وقدمه في الفروع وغيره، وصححه المجد وغيره اه لقول أبي قتادة: «قال النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - إذا أقيمت الصلاة فلا تقوموا حتى تروني قد خرجت»
~~رواه مسلم، والمراد بالقيام إليها هو التوجه إليها، ليشمل جلوس العاجز عنه
~~ولا يحرم الإمام حتى تفرغ الإقامة نص عليه.
# وهو قول جل أئمة الأمصار (وإن كان) الإمام (في غيره) أي: المسجد (ولم
~~يعلم قربه لم يقم حتى يراه) للخبر وتقدم ما فيه (وليس بين الإقامة والتكبير
~~دعاء مسنون نصا)
# PageV01P327
# قيل لأحمد: قبل التكبير تقول شيئا؟ قال: لا، إذ لم ينقل عن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - ولا عن أصحابه ولأن الدعاء يكون بعد العبادة لقوله تعالى
~~{فإذا فرغت فانصب} [الشرح: 7] {وإلى ربك فارغب} ms0366 [الشرح: 8] ومن هنا تعلم أن
~~قولهم في باب الأذان: ويدعو عند إقامة أي: قبلها قريبا، لا بعدها، جمعا بين
~~الكلامين (وإن دعا) بين الإقامة والتكبير (فلا بأس) به، إذ لا محذور فيه
~~(فعله) الإمام (أحمد ورفع يديه) حكاه في الفروع والمبدع في الأذان بعده.
# ومقتضاه أن المقدم خلافه، كما هو اصطلاح صاحب الفروع (ثم يسوي) أي: يأمر
~~بدليل ما بعده (الإمام الصفوف ندبا بمحاذاة المناكب والأكعب دون أطراف
~~الأصابع فيلتفت) الإمام (عن يمينه قائلا: اعتدلوا وسووا صفوفكم.
# وفي المغني وغيره) وتبعه في شرح المنتهى: (يقول استووا رحمكم الله وعن
~~يساره كذلك) .
# وفي الرعاية " اعتدلوا رحمكم الله " وذلك لما روى محمد بن مسلم قال:
~~«صليت إلى جانب أنس بن مالك يوما فقال: هل تدري لم صنع هذا العود؟ فقلت: لا
~~والله فقال: إن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان إذا قام إلى الصلاة أخذه
~~بيمينه، فقال: اعتدلوا وسووا صفوفكم ثم أخذه بيساره، وقال: اعتدلوا وسووا
~~صفوفكم» رواه أبو داود و (لأن تسوية الصف من تمام الصلاة) للخبر متفق عليه،
~~من حديث أنس.
# (قال) الإمام (أحمد ينبغي أن تقام الصفوف قبل أن يدخل الإمام) أي موقفه،
~~لحديث أبي هريرة قال «كانت الصلاة لتقام للرسول - صلى الله عليه وسلم -
~~فيأخذ الناس مصافهم قبل أن يقوم النبي - صلى الله عليه وسلم - مقامه» رواه
~~مسلم.
# (ويسن تكميل الصف الأول فالأول) أي الذي يليه وهكذا حتى ينتهوا لما تقدم
~~من حديث «لو يعلم الناس ما في النداء والصف الأول ثم لم يجدوا إلا أن
~~يستهموا على ذلك لاستهموا عليه» وظاهره: حتى بمسجد النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - وإن كانت الصلاة في محراب زيادة عثمان.
# (و) يسن (تراص المأمومين، وسد خلل الصفوف) لتشبه صفوف المجاهدين (فلو ترك
~~القادر) الصف (الأول فالأول كره) له ذلك قال في الإنصاف على الصحيح من
~~المذهب وهو المشهور أيضا (والصف الأول) للرجال أفضل لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - " لتكونوا في الذي يليني " (وهو) أي: الصف الأول: (ما يقطعه المنبر)
~~.
# قال في الإنصاف: ms0367 على الصحيح من المذهب وعليه الأصحاب اه والمراد: أنه أول
~~صف يلي الإمام قطعه المنبر أولا (لا ما يليه) أي: لا أول صف يلي المنبر
~~(ويمنة كل
# PageV01P328
# صف للرجال أفضل) من يسرته، أي: صلاة المأمومين من جهة يمين الإمام أفضل
~~من صلاتهم جهة يساره، إذا كانوا رجالا (وظاهر كلامهم) حيث أطلقوا أن يمينه
~~للرجال أفضل (أن الأبعد عن اليمين أفضل ممن على اليسار، ولو كان) من على
~~اليسار (أقرب) إلى الإمام، لإطلاقهم أن يمينه للرجال أفضل.
# (قال) قاضي القضاة أحمد محب الدين بن نصر الله البغدادي (في شرح الفروع)
~~أي: شرحه لباب صفة الصلاة من كتاب الفروع (وهو أقوى عندي انتهى) قال في
~~الفروع: (وظاهر كلامهم يحافظ على الصف الأول وإن فاتته ركعة) أي بسبب مشيه
~~إلى الصف الأول: ويتوجه من نصه يسرع إلى الأول للمحافظة عليها (لا إن خاف
~~فوت الجماعة) .
# قال في الفروع: والمراد من كلامهم إذا لم تفته الجماعة مطلقا، وإلا حافظ
~~عليها، فيسرع لها، وقال في النكت: لا يبعد القول بالمحافظة على الركعة
~~الأخيرة، وإن كان غيرها مشى إلى الصف الأول وقد يقال: يحافظ على الركعة
~~الأولى والأخيرة ولهذا قلنا: لا يسعى إذا أتى الصلاة للخبر المشهور قال
~~الإمام أحمد فإن أدرك، أي: طمع أن يدرك التكبيرة الأولى فلا بأس أن تسرع،
~~ما لم تكن عجلة تقبح قال: وقد ظهر مما تقدم أنه يعجل لإدراك الركعة الأخيرة
~~لكن هل تقيد المسألتان بتعذر الجماعة؟ فيه تردد (وكل ما قرب من الإمام فهو
~~أفضل وكذا أقرب الأفضل) من الإمام أفضل لحديث «ليليني منكم أولوا الأحلام
~~والنهى» .
# (و) كذا قرب (الصف منه) أي: من الإمام، وكذا قرب الصفوف بعضها من بعض
~~(والأفضل: تأخير المفضول، كالصبي لا البالغ) ولو عبده وولده (والصلاة
~~مكانه) أي: مكان الصبي لأن.
# أبيا نحى قيس بن عبادة وقام مكانه، فلما صلى قال: يا بني لا يسوءك الله
~~فإني لم آتك الذي أتيت بجهالة، ولكن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال لنا:
~~«كونوا في الصف الذي ms0368 يليني» ، وإني نظرت في وجوه القوم فعرفتهم غيرك "
~~إسناده جيد رواه أحمد والنسائي.
# قال في شرح المنتهى: وهذا لا يدل على أنه ينحيه من مكانه فهو رأي صحابي،
~~مع أنه في الصحابة مع التابعين (وخير صفوف الرجال: أولها وشرها آخرها عكس
~~صفوف النساء) فخيرها آخرها وشرها أولها للخبر والمراد: إذا صلين مع الرجال
~~وإلا فكالرجال قال ابن هبيرة وله، أي: الصف الأول: ثوابه وثواب من ورائه ما
~~اتصلت الصفوف لاقتدائهم به.
# (ويسن تأخيرهن) أي: النساء خلف صفوف الرجال: لقوله - صلى الله عليه وسلم
~~- «أخروهن من حيث أخرهن الله» (فتكره صلاة رجل بين يديه امرأة تصلي) لما
~~تقدم من الخبر (وإلا)
# PageV01P329
# أي: وإن لم تكن تصلي (فلا) كراهة، لما تقدم من حديث عائشة في نواقض
~~الوضوء (ثم يقول) الإمام ثم المأموم، وكذا المنفرد (وهو قائم مع القدرة)
~~على القيام وعدم ما يسقطه مما يأتي، وتقدم بعضه (في الفرض: الله أكبر
~~مرتبا) متواليا وجوبا (لا يجزئه غيرها) لحديث أبي حميد الساعدي.
# قال «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا استفتح الصلاة استقبل القبلة
~~ورفع يديه، وقال الله أكبر» ورواه ابن ماجه وصححه ابن حبان.
# وحديث علي يرفعه قال «مفتاح الصلاة الطهور، وتحريمها التكبير وتحليلها
~~التسليم» رواه أحمد وأبو داود والترمذي.
# وروي مرسلا قال الترمذي: هذا أصح شيء في هذا الباب والعمل عليه عند أهل
~~العلم من الصحابة ومن بعدهم وقال - صلى الله عليه وسلم - للمسيء في صلاته
~~«إذا قمت فكبر» متفق عليه ولم ينقل أنه كان يستفتحها بغير ذلك فلا تنعقد
~~بقول، " الله أكبر، أو الكبير، أو الجليل، ولا بالله أقبر: بالقاف، ولا "
~~الله " فقط ولا أكبر الله (فإن أتمه) أي: التكبير (قائما) بأن ابتدأه قبل
~~أن يقوم وأتمه قائما (أو) ابتدأه قائما وأتمه (راكعا أو أتى به) أي:
~~التكبير (كله راكعا أو قاعدا في غير فرض صحت) صلاته لأن القيام ليس ركنا في
~~النافلة (وأدرك الركعة) لما يأتي من أن من أدرك الركوع مع الإمام أدرك
~~الركعة.
# (و) إن أتم التكبير ms0369 قائما أو راكعا أو أتى به كله راكعا أو قاعدا (فيه)
~~أي: في الفرض (تصح) صلاته (نفلا إن اتسع الوقت) لإتمام النفل: ولفعل صلاة
~~الفرض كلها بعده في الوقت، لما تقدم من أنه إذا أتى بما يفسد الفرض فقط
~~انقلب نفلا وإن لم يتسع الوقت استأنفها للفرض، لتعين الوقت له (فإن زاد على
~~التكبير كقوله: الله أكبر كبيرا أو الله أكبر وأعظم أو) الله أكبر (وأجل
~~ونحوه كره) له ذلك لأنه محدث والحكمة في افتتاح الصلاة بهذا اللفظ. كما
~~قاله القاضي عياض استحضار المصلي عظمة من تهيأ لخدمته والوقوف بين يديه،
~~ليمتلئ هيبة فيحضر قلبه، ويخشع ولا يغيب، وسميت التكبيرة التي يدخل بها في
~~الصلاة: تكبيرة الإحرام لأنه يدخل بها في عبادة يحرم فيها أمور.
# والإحرام: الدخول في حرمة لا تنتهك (فإن مد) المحرم (همزة الله، أو) مد
~~همزة (أكبر) لم تنعقد صلاته لأنه يصير استفهاما (أو قال أكبار لم تنعقد)
~~صلاته لأنه يصير جمع كبر، بفتح الكاف وهو الطبل (ولا تضر زيادة المد على
~~الألف بين اللام والهاء لأنها) أي زيادة المد (إشباع) لأن اللام ممدودة
~~فغايته: أنه زاد في مد اللام.
# ولم يأت بحرف زائد (وحذفها) أي: حذفه زيادة
# PageV01P330
# المد (أولى لأنه يكره تمطيطه) أي: التكبير (فإن لم يحسن التكبير بالعربية
~~لزمه تعلمه) لأنه ذكر لا تصح الصلاة إلا به، فلزمه تعلمه، كقراءة الفاتحة
~~(مكانه، أو ما قرب منه) فلا يلزمه السفر لتعلمه (فإن خشي فوات الوقت) كبر
~~بلغته (أو عجز عن التعلم كبر بلغته) لأنه عجز عن اللفظ فلزمه الإتيان
~~بمعناه، كلفظة النكاح.
# (فإن كان يعرف لغات) فيها أفضل، كبر به (فالأولى تقديم السرياني، ثم
~~الفارسي، ثم التركي أو الهندي) فيخير بينهما لتساويهما (ولا يكبر قبل ذلك)
~~أي: قبل التعلم، حيث قدر عليه (بلغته) فلا تنعقد صلاته لأنه ترك فرضه بلا
~~عذر (فإن عجز عن التكبير) بالعربية وغيرها (سقط عنه كالأخرس) لقوله تعالى
~~{لا يكلف الله نفسا إلا وسعها} [البقرة: 286] .
# (ولا يترجم عن) ذكر (مستحب) بغير العربية ms0370 ولو عجز عنها لأنه غير محتاج
~~إليه (فإن فعل) أي: ترجم عن الذكر المستحب (بطلت) صلاته لأنه كلام أجنبي
~~(وحكم كل ذكر واجب) كتشهد وتسبيح ركوع وسجود (كتكبيرة الإحرام) لمساواته
~~لها في الوجوب (وإن أحسن البعض) من التكبير، أو الذكر الواجب، بأن لفظ
~~الله، أو أكبر، أو سبحان، دون الباقي (أتى به) لحديث «إذا أمرتكم بأمر
~~فأتوا منه ما استطعتم» قال ابن نصر الله في شرح الفروع: وكلامه يقتضي أنه
~~لو قدر على الإتيان ببعض حروف إحدى الكلمتين دون بقيتها لزمه الإتيان به
~~وفيه نظر اه.
# قال في الشرح: فإن عجز عن بعض اللفظ أو بعض الحروف أتى بما عجز عن بعض
~~الفاتحة (والأخرس ومقطوع اللسان يحرم بقلبه) لعجزه عنه بلسانه (ولا يحرك
~~لسانه) كمن سقط عنه القيام يسقط عنه النهوض إليه، وإن قدر عليه لأنه عبث
~~ولم يرد الشرع به، كالعبث بسائر جوارحه وإنما لزم القادر ضرورة (وكذا حكم
~~القراءة والتسبيح وغيره) كالتحميد والتسميع والتشهد والسلام، يأتي به
~~الأخرس ونحوه بقلبه، ولا يحرك لسانه لما تقدم.
# (ويسن جهر الإمام بالتكبير كله) ليتمكن المأموم من متابعته فيه، لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - " فإذا كبر فكبروا " (وبتسميع) ليحمد المأموم عقبه
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - " وإذا قال سمع الله لمن حمده فقولوا: ربنا
~~ولك الحمد.
# و (لا) يسن جهر الإمام ب (تحميد) لأنه لا يتعقبه من
# PageV01P331
# المأموم شيء فلا فائدة في الجهر به.
# (و) يسن جهر الإمام (بسلام أول) أي: بالتسليمة الأولى، ليتابعه المأموم
~~في السلام (فقط) أي: دون التسليمة الثانية، لحصول العلم بالسلام بالأولى،
~~إذ من المعلوم أن الثانية تعقب الأولى.
# (و) يسن جهر الإمام (بقراءة في) صلاة (جهرية) كأولتي مغرب وعشاء وكصبح
~~وجمعة وعيد ونحوها، لما يأتي ويكون الجهر في كل موضع.
# قلنا: يستحب (بحيث يسمع من خلفه) أي: جميعهم، إن أمكن (وأدناه) أي: أدنى
~~جهر الإمام به (سماع غيره) ولو واحدا ممن وراءه لأنه سمعه واحد اقتدى به،
~~واقتدى بذلك الواحد غيره فيحصل المقصود (ويسر مأموم ومنفرد به) ms0371 أي: التكبير
~~وبغيره من التسبيح والتحميد والسلام، لأن المنفرد لا يحتاج إلى إسماع غيره،
~~وكذا المأموم إذا كان الإمام يسمعهم (وفي القراءة تفصيل يأتي) عند الكلام
~~على قراءة السورة.
# (ويكره جهر مأموم) في الصلاة بشيء من أقوالها، لأنه يخلط على غيره (إلا
~~بتكبير وتحميد وسلام لحاجة) بأن كان لا يسمع جميعهم (ولو بلا إذن الإمام)
~~له في الجهر بذلك، لدعاء الحاجة إليه (فيسن) لأحد المأمومين، لأن أبا بكر
~~لما صلى هو والناس قياما وصلى النبي - صلى الله عليه وسلم - في مرضه جالسا،
~~فكان أبو بكر يسمع الناس تكبيره.
# وقال في شرح الفروع: إلا المرأة إذا كانت مع الرجال، أي: فلا تجهر هي، بل
~~أحدهم (قال الشيخ: إذا كان الإمام يبلغ صوته المأمومين) كلهم (لم يستحب
~~لأحد المأمومين التبليغ، باتفاق المسلمين) لعدم الحاجة إليه (وجهر كل مصل)
~~من إمام ومأموم ومنفرد (في ركن) قولي، كقراءة الفاتحة، وتكبيرة إحرام
~~(وواجب) قولي، كتكبير انتقال وتشهد أول وتسميع وتحميد (فرض بقدر ما يسمع
~~نفسه) لأنه لا يكون أتيا بشيء من ذلك بدون صوت والصوت ما يتأتى سماعه وأقرب
~~السامعين إليه نفسه، واختار الشيخ تقي الدين الاكتفاء بالحروف، وإن لم
~~يسمعها قال في الفروع: ويتوجه مثله كل ما تعلق بالنطق، كطلاق وغيره اه.
# ويأتي في الطلاق: أنه يقع وإن لم يسمع نفسه (إن لم يكن) به (مانع) من
~~السماع، كصمم (فإن كان) مانع (ف) إنه يجب الجهر بالفرض والواجب (بحيث يحصل
~~السماع مع عدمه) أي: المانع (ويرفع) المصلي (يديه) عند تكبيرة الإحرام
~~(ندبا) قال في الشرح.
# وفي المبدع: بغير خلاف نعلمه، زاد في المبدع: وليس بواجب اتفاقا.
# وفي شرح
# PageV01P332
# الفروع: خلافا لابن حزم في إيجابه هنا فقط (والأفضل) أن تكون يداه
~~(مكشوفتين هنا وفي الدعاء) لأن كشفهما أدل على المقصود، وأظهر في الخضوع
~~(أو) يرفع (إحداهما) أي: إحدى اليدين (عجزا) عن رفع اليد الأخرى لمرضها؛
~~وقال في شرح الفروع: وكذا لو عجز عن رفعهما لمانع، يتوجه أن ينوي رفعهما لو
~~كانا.
# ولم أجد من ذكره ms0372 (ويكون ابتداء الرفع مع ابتداء التكبير، وانتهاؤه) أي:
~~الرفع (مع انتهائه) أي: التكبير لما روى وائل بن حجر أنه «رأى النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - يرفع يديه مع التكبير» ولأن الرفع للتكبير، فكان معه
~~وتكون اليدان حال الرفع (ممدودتي الأصابع) لقول أبي هريرة «كان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - يرفع يديه مدا» رواه أحمد وأبو داود والترمذي بإسناد حسن.
# (مضمومة) أصابعهما لأن الأصابع إذا ضمت، تمتد (ويستقبل ببطونها القبلة)
~~ويكون الرفع (إلى حذو) بالذال المعجمة (منكبيه برءوسهما) والحذو المقابل
~~والمنكب: بفتح الميم وكسر الكاف: مجمع عظم العضد والكتف.
# ومحل ذلك (إن لم يكن) للمصلي (عذر) يمنعه من رفعهما، أو رفع إحداهما إلى
~~حذو منكبيه لما روى ابن عمر قال «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا قام
~~إلى الصلاة رفع يديه، حتى يكونا حذو منكبيه، ثم يكبر» متفق عليه (ويرفعهما)
~~المصلي (أقل) من ذلك (وأكثر) منه (لعذر) يمنعه منه، لحديث «إذا أمرتكم بأمر
~~فأتوا منه ما استطعتم» .
# (ويسقط) ندب رفع اليدين (مع فراغ التكبير كله) لأنه سنة فات محلها وإن
~~نسيه في ابتداء التكبير ثم ذكره في أثنائه أتى به فيما بقي لبقاء محل
~~الاستحباب (ورفعهما) أي: اليدين (إشارة إلى رفع الحجاب بينه وبين ربه) كما
~~أن السبابة إشارة إلى الوحدانية.
# ذكره ابن شهاب (ثم) بعد فراغ التكبير، (يحطهما) أي: يديه (من غير ذكر)
~~لعدم وروده (ثم يقبض بكفه الأيمن كوعه الأيسر) نص عليه، لأن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - «وضع اليمنى على اليسرى» رواه مسلم من حديث وائل.
# وفي رواية لأحمد وأبي داود " ثم «وضع كفه اليمنى على كفه اليسرى، والرسغ
~~والساعد» (ويجعلهما تحت سرته) روي عن علي وأبي هريرة لقول علي «من السنة
~~وضع اليمنى على الشمال تحت السرة» رواه أحمد وأبو داود وذكر في التحقيق:
~~أنه لا يصح قيل للقاضي: هو عورة فلا يضعها عليه كالعانة والفخذ؟
# وأجاب: بأن العورة أولى
# PageV01P333
# وأبلغ بالوضع عليه لحفظه (ومعناه) أي معنى وضع كفه الأيمن على كوعه
~~الأيسر وجعلها تحت سرته: ms0373 أن فاعل ذلك ذو (ذل بين يدي ذي عز) نقله أحمد بن
~~يحيى الرقي.
# (ويكره) جعل يديه (على صدره) نص عليه، مع أنه رواه.
# قاله في المبدع (ويستحب نظره إلى موضع سجوده في كل حالات الصلاة) لما روى
~~أحمد في الناسخ والمنسوخ على ابن سيرين «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~كان يقلب بصره إلى السماء، فنزلت {الذين هم في صلاتهم خاشعون} [المؤمنون:
~~2] فطأطأ رأسه» ورواه سعيد بسنده أيضا عنه وزاد فيه " قال «كانوا يستحبون
~~للرجل أن لا يجاوز بصره مصلاه ولأنه أخشع وأكف لنظره إلا في صلاة الخوف إذا
~~كان العدو في جهة القبلة فإنه ينظر إلى العدو للحاجة وكذا إذا اشتد الخوف،
~~أو كان خائفا من سيل أو سبع أو فوات» وقت (الوقوف بعرفة أو ضياع ماله وشبه
~~ذلك مما يحصل له به ضرر، إذا نظر إلى موضع سجوده) .
# قال في المبدع: وحال إشارته في التشهد فإنه ينظر إلى سبابته، لخبر ابن
~~الزبير، وصلاته تجاه الكعبة فإنه ينظر إليها.
# وفي الغنية: يكره إلصاق الحنك بالصدر وعلى الثوب، وإنه يروى عن الحسن أن
~~العلماء من الصحابة كرهته.
### | [فصل يستفتح الصلاة سرا]
# فصل ثم يستفتح الصلاة سرا (فيقول سبحانك) أي: أنزهك تنزيهك اللائق بجلالك
~~(اللهم) أي: يا الله (وبحمدك) قيل الواو عاطفة على محذوف، تقديره: سبحتك
~~بكل ما يليق تسبيحك به، وبحمدك سبحتك، أي: بنعمتك التي توجب علي حمدا
~~سبحتك، لا بحولي وقوتي.
# وقال ثعلب: معناه سبحتك بحمدك قال أبو عمر كأنه يذهب إلى أن الواو صلة،
~~أي: زائدة ويجوز أن يكون معناه: وبحمدك اللائق بك أحمدك (وتبارك) فعل لا
~~يتصرف فلا يستعمل منه غير الماضي (اسمك) أي: دام خيره والبركة: الزيادة
~~والنماء، أي: البركة تكسب وتنال بذكرك ويقال: تبارك: تقدس والقدس الطهارة.
# ويقال: تعاظم (وتعالى جدك) بفتح الجيم، أي: علا جلالك، وارتفعت عظمتك
~~(ولا إله غيرك) قال الترمذي: العمل
# PageV01P334
# على هذا عند أكثر أهل العلم من التابعين وغيرهم، لأنه - صلى الله عليه
~~وسلم - كان يستفتح بذلك رواه أحمد وأبو ms0374 داود والترمذي، ولفظه من حديث أبي
~~سعيد، وهو من رواية علي بن علي الرفاعي وقد وثقه أبو زرعة وابن معين وتكلم
~~فيه بعضهم وعمل به عمر بين يدي أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - ولذلك
~~اختاره الإمام أحمد وجوز الاستفتاح بغيره مما ورد.
# وهو معنى قول المصنف (ويجوز، ولا يكره بغيره مما ورد) وقال الشيخ تقي
~~الدين: الأفضل أن يأتي بكل نوع أحيانا وكذا صلاة الخوف (ثم يتعوذ سرا،
~~فيقول: أعوذ بالله من الشيطان الرجيم) لقوله تعالى {فإذا قرأت القرآن
~~فاستعذ بالله} [النحل: 98] الآية) أي: إذا أردت القراءة وكان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - يقولها قبل القراءة (وكيفما تعوذ به من الوارد فحسن)
~~لحديث أبي سعيد مرفوعا " أعوذ بالله السميع العليم من الشيطان الرجيم " قال
~~الترمذي: هو أشهر حديث في الباب وهو متضمن للزيادة والأخذ بها أولى لكن
~~ضعفه أحمد، واختار ابن بطة وجوب الاستفتاح والتعوذ.
# واختار الشيخ تقي الدين: التعوذ أول كل قربة (ثم يقرأ البسملة) أي: يقول:
~~بسم الله الرحمن الرحيم (سرا) لما روى نعيم المجمر قال: صليت وراء أبي
~~هريرة، فقرأ بسم الله الرحمن الرحيم، ثم قرأ بأم القرآن، حتى بلغ ولا
~~الضالين الحديث ثم قال «والذي نفسي بيده إني لأشبهكم صلاة بالرسول - صلى
~~الله عليه وسلم -» رواه النسائي.
# وفي لفظ لابن خزيمة والدارقطني أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «كان يسر
~~بسم الله الرحمن الرحيم، وأبو بكر وعمر» زاد ابن خزيمة " في الصلاة " فيسر
~~بها.
# (ولو قيل: إنها من الفاتحة) كما اختاره ابن بطة وأبو حفص وصححه ابن شهاب
~~(وليست) بسم الله الرحمن الرحيم (منها) أي: من الفاتحة، جزم به أكثر
~~الأصحاب وصححه ابن الجوزي، وابن تميم، وصاحب الفروع وحكاه القاضي إجماعا
~~سابقا و (كغيرها) أي: وليست آية من غير الفاتحة، لحديث أبي هريرة قال سمعت
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - يقول «قال الله: قسمت الصلاة بيني وبين عبدي
~~نصفين فإذا قال العبد: الحمد لله رب العالمين، قال الله: حمدني عبدي
~~الحديث» رواه مسلم ولو كانت ms0375 آية لعدها وبدأ
# PageV01P335
# بها.
# ولما تحقق التنصيف لأن ما هو ثناء وتمجيد أربع آيات ونصف، وما هو لآدمي
~~آيتان ونصف لأنها سبع آيات إجماعا لكن حكى الرازي عن الحسن البصري أنها
~~ثمان آيات «وقال النبي - صلى الله عليه وسلم - في: تبارك الذي بيده الملك
~~أنها ثلاثون أية» رواه أحمد وأبو داود والترمذي إسناده حسن ولم يختلف
~~العادون أنها ثلاثون أية، بدون البسملة.
# قال الأصوليون: وقوة الشبهة في: بسم الله الرحمن الرحيم: منعت التكفير من
~~الجانبين، فدل على أنها ليست من المسائل القطعية خلافا للقاضي أبي بكر (بل)
~~{بسم الله الرحمن الرحيم} [الفاتحة: 1] بعض آية من النمل إجماعا.
# و (آية من القرآن) فاصلة بين كل سورتين فهي (مشروعة قبلها) أي: الفاتحة
~~(وبين كل سورتين سوى براءة فيكره ابتداؤها بها) لنزولها بالسيف وقيل: لأنها
~~مع الأنفال سورة واحدة.
# (فإن ترك الاستفتاح) وفي نسخة " الافتتاح " (ولو عمدا، حتى تعوذ) سقط
~~(أو) ترك (التعوذ حتى بسمل) سقط (أو) ترك (البسملة حتى شرع في القرآن) وفي
~~نسخ " القراءة " (سقط) لأنه سنة فات محلها.
# ويسن كتابة البسملة أوائل الكتب كما كتبها سليمان والنبي - صلى الله عليه
~~وسلم - في صلح الحديبية وإلى قيصر وغيره نص عليه فتذكر في ابتداء جميع
~~الأفعال، وعند دخول المنزل والخروج منه للتبرك، وهي تطرد الشيطان وإنما
~~تستحب إذا ابتدأ فعلا تبعا لغيرها لا مستقلة فلم تجعل كالحمدلة وغيرها ونقل
~~ابن الحكم: لا تكتب أمام الشعر ولا معه.
# وذكر الشعبي أنهم كانوا يكرهونه قال القاضي: لأنه يشوبه الكذب والهجو
~~غالبا وأما حديث أنس المتفق عليه «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - وأبو
~~بكر وعمر يفتتحون الصلاة بالحمد لله رب العالمين» فمحمول على أن الذي يسمعه
~~أنس منهم " الحمد لله رب العالمين " وقد جاء ذلك مصرحا به عن أنس ويخير في
~~غير صلاة بين الجهر بالبسملة وتركه قال القاضي: كالقراءة.
# (ثم يقرأ الفاتحة مرتبة متوالية مشددة) أي بتشديداتها، وهي ركن في كل
~~ركعة لحديث عبادة مرفوعا «لا صلاة لمن لم يقرأ بفاتحة الكتاب» متفق ms0376 عليه.
# وفي لفظ «لا تجزئ صلاة من لم يقرأ بفاتحة الكتاب» رواه الدارقطني، وقال
~~إسناده صحيح.
# وعن أبي هريرة مرفوعا «من صلى صلاة لم يقرأ فيها بفاتحة الكتاب فهي خداج
~~يقول ثلاثا» رواه مسلم والخداج النقصان في الذات نقص فساد، وبطلان تقول
~~العرب أخدجت الناقة ولدها، أي ألقته وهو دم لم يتم خلقه فإن نسيها في ركعة
~~لم يعتد بها وسميت فاتحة
# PageV01P336
# لأنه يفتتح بقراءتها في الصلاة، وبكتابتها في المصاحف وتسمى الحمد والسبع
~~المثاني وأم الكتاب والراقية، والشافية، والأساس، والصلاة، وأم القرآن لأن
~~المقصود منه - تقريرا - أمور الإلهيات والمعاد، والنبوات، وإثبات القضاء
~~والقدر لله تعالى فالحمد لله إلى الرحيم يدل على الإلهيات " ومالك يوم
~~الدين " يدل على المعاد، " وإياك نعبد وإياك نستعين " يدل على نفي الجبر
~~والقدر، وعلى أن كلا بقضاء الله " واهدنا الصراط المستقيم " إلى آخرها: يدل
~~على النبوات وتسمى: الشفاء والشافية، والسؤال، والدعاء.
# وقال الحسن أودع الله فيها معاني القرآن كما أودع فيه معاني الكتب
~~السابقة (والمستحب أن يأتي بها مرتلة معربة) لقوله تعالى {ورتل القرآن
~~ترتيلا} [المزمل: 4] ويأتي لذلك تتمة في أحكام القرآن (يقف فيها) أي:
~~الفاتحة (عند كل آية) لقراءته - صلى الله عليه وسلم - (وإن) أي: ولو (كانت
~~الآية الثانية متعلقة بالأولى متعلق الصفة بالموصوف) كالرحمن الرحيم بعد
~~الحمد لله رب العالمين (أو) كانت متعلقة بها (غير ذلك) التعلق، كتعلق البدل
~~بالمبدل منه، كصراط الذين أنعمت، بعد اهدنا الصراط المستقيم.
# (ويمكن حروف المد واللين) وهي الألف اللينة والواو المضموم ما قبلها،
~~والياء المكسور ما قبلها لقوله تعالى {ورتل القرآن ترتيلا} [المزمل: 4] (ما
~~لم يخرجه ذلك) التمكين (إلى التمطيط) فيتركه (وهي) أي الفاتحة (أعظم سورة
~~في القرآن) وقال الشيخ تقي الدين: هي أفضل سورة وذكر ابن شهاب وغيره معناه
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - فيها «أعظم سورة في القرآن» (وأعظم آية فيه)
~~أي: القرآن (آية الكرسي) كما رواه أحمد ومسلم عنه - صلى الله عليه وسلم -
~~ومنه: يؤخذ أن بعض القرآن قد يكون أفضل من بعض باعتبار متعلقه ms0377 من المعاني
~~والبلاغة، وغير ذلك.
# ولا يمنع من ذلك كون الجميع صفة لله تعالى لما ذكرنا من أن التفضل
~~باعتبار المتعلق لا بالذات وللترمذي وغيره " أنها - آية الكرسي سيدة آي
~~القرآن.
# (وفيها) أي: الفاتحة (إحدى عشرة تشديدة) وذلك في: لله، ورب، والرحمن،
~~والرحيم، والدين، وإياك، وإياك، والصراط، والذين، وفي الضالين ثنتان.
# وأما البسملة ففيها ثلاث تشديدات (فإن ترك ترتيبها) أي الفاتحة، بأن قدم
~~بعض الآيات على بعض لم يعتد بها لأن ترتيبها شرط صحة قراءتها فإن من نكسها
~~لا يسمى قارئا لها عرفا وقال في الشرح عن القاضي: وإن قدم آية منها في غير
~~موضعها
# PageV01P337
# عمدا أبطلها.
# وإن كان غلطا رجع فأتمها (أو) ترك (حرفا منها) أي الفاتحة، لم يعتد بها
~~لأنه لم يقرأها، وإنما قرأ بعضها، (أو) ترك (تشديدة) منها (لم يعتد بها)
~~لأن التشديدة بمنزلة حرف، فإن الحرف المشدد قائم مقام حرفين، فإذا أخل بها
~~فقد أخل بحرف قال في شرح الفروع: وهذا إذا فات محلها وبعد عنه بحيث يخل
~~بالموالاة، أما لو كان قريبا منه فأعاد الكلمة، أجزأه ذلك، لأنه يكون
~~بمثابة من نطق بها على غير الصواب فيأتي بها على وجه الصواب.
# قال: وهذا كله يقتضي عدم بطلان صلاته، ومقتضى ذلك: أن يكون ترك التشديدة
~~سهوا أو خطأ، أما لو تركها عمدا فقاعدة المذهب تقتضي بطلان صلاته إن انتقل
~~عن محلها، كغيرها من الأركان، فأما ما دام في محلها، وهو حرفها لم تبطل
~~صلاته، اه وفيه نظر فإن الفاتحة ركن واحد محله القيام، لأن كل حرف ركن.
# (تتمة) إذا أظهر المدغم، مثل أن يظهر " لام " الرحمن، فصلاته صحيحة لأنه
~~إنما ترك الإدغام، وهو لحن لا يحيل المعنى ذكره في الشرح (وإن قطعها) أي:
~~الفاتحة (غير مأموم) وهو الإمام أو المنفرد (بذكر) كثير (أو دعاء) كثير (أو
~~قرآن كثير، أو سكوت طويل عمدا، لزمه استئنافها) لاختلال نظمها (لا إن كان)
~~القرآن أو الذكر أو الدعاء (يسيرا) فلا يلزمه استئنافها لعدم إخلاله بنظمها
~~(أو) كان القرآن أو الذكر ms0378 أو الدعاء (كثيرا سهوا أو نوما) فلا يلزمه
~~استئنافها لحديث «عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان» (أو انتقل) عن الفاتحة
~~(إلى) قراءة (غيرها غلطا فطال) ذلك فلا يلزمه استئنافها لما تقدم، (ولا
~~يضر) القطع (في حق مأموم إن كان القطع) مشروعا.
# (أو) كان (السكوت مشروعا كالتأمين، وسجود التلاوة، والتسبيح بالتنبيه)
~~أي: لأجل التنبيه (ونحوه) كالفتح على إمامه، إذا ارتج عليه أو غلط (أو) كان
~~السكوت (لاستماع قراءة الإمام) فلا أثر للتقطيع في ذلك كله لأنه مشروع
~~(ويبني) المأموم على ما قرأه (ولا تبطل) القراءة (بنية قطعها ولو سكت
~~يسيرا) فيبني على ما قرأه لأن القراءة باللسان، فلم تنقطع بخلاف نية الصلاة
~~(ويأتي في صلاة الجماعة: إذا لحن لحنا يميل المعنى، أو أبدل حرفا بحرف
~~ونحوه) كإدغام ما لا يدغم.
# (ويكره الإفراط في التشديد) بحيث يزيد على حرف ساكن، لأنها أقيمت مقامه،
~~فإذا زادها
# PageV01P338
# عن ذلك زادها عما أقيمت مقامه (و) الإفراط في (المد) لأنه ربما جعل
~~الحركات حروفا.
# (و) يكره (أن يقول مع إمامه {إياك نعبد وإياك نستعين} [الفاتحة: 5]
~~ونحوه) لقوله تعالى {وإذا قرئ القرآن فاستمعوا له وأنصتوا} [الأعراف: 204]
~~(" مالك " أحب إلي) الإمام (أحمد من " ملك ") لما في مالك من زيادة حرف
~~الألف.
# ولأنه كما قال أبو عبيدة: أوسع وأجمع، لأنه يقال: مالك العبيد والطير
~~والدواب ولا يقال: ملك هذه الأشياء اه ولا يقال: مالك الشيء إلا وهو يملكه،
~~وقد يكون ملك الشيء ولا يملكه وقال قوم: ملك أولى لأن كل ملك مالك، وليس كل
~~مالك ملكا، وهذا غير مفيد هنا، لأن مالك الشيء ملك له وزيادة، والكلام هنا
~~في مالك المضاف إلى يوم الدين، فإذا كان مالكه كان ملكا له.
# (فإذا فرغ) من قراءة الفاتحة (قال آمين، بعد سكتة لطيفة، ليعلم أنها ليست
~~من القرآن) وإنما هي طابع الدعاء، ومعناه: اللهم استجب، وقيل: اسم من
~~أسمائه تعالى (يجهر به إمام ومأموم معا في صلاة جهر) لحديث أبي هريرة
~~مرفوعا «إذا أمن الإمام فأمنوا، فإنه من وافق تأمينه تأمين الملائكة غفر ms0379
~~له» متفق عليه.
# وروى أبو وائل أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يقول «آمين يمد بها
~~صوته» رواه أحمد وأبو داود والدارقطني وصححه، وقال عطاء " كان ابن الزبير
~~يؤمن ويؤمنون حتى إن للمسجد للجة " رواه الشافعي (و) يجهر بها (منفرد) إن
~~جهر بالقراءة تبعا لها.
# (و) يجهر بها (غير مصل إن جهر بالقراءة) تبعا لها (وإن تركه) أي: التأمين
~~عمدا (إمام) أو سهوا أتى به مأموم جهرا (أو أسره) الإمام عمدا أو سهوا (أتى
~~به مأموم جهرا ليذكره) أي: يذكر الناس، وكسائر السنن إذا تركها الإمام أتى
~~بها المأموم، ولم يتابعه في تركها (ويأتي المأموم أيضا بالتعوذ، ولو تركه
~~الإمام) وقياسه: الاستفتاح والبسملة.
# (فإن ترك) المصلي (التأمين، حتى شرع في قراءة السورة لم يعد إليه) لأنه
~~سنة فات محلها (والأولى) في همزة آمين (المد) ذكره القاضي، وظاهره: أن
~~الإمالة وعدمها سيان (ويجوز القصر في آمين) لأنه لغة فيه (ويحرم تشديد
~~الميم) لأنه يصير بمعنى قاصدين قال في المنتهى: وحرم وبطلت إن شدد ميمها اه
~~مع أنه في شرح الشذور حكى ذلك لغة فيها عن بعضهم (فإن قال آمين رب العالمين
~~لم يستحب) قياسا على قول أحمد في التكبير: الله أكبر كبيرا: لا يستحب.
# (ويستحب سكوت الإمام بعدها) أي: بعد قراءة الفاتحة (بقدر قراءة مأموم)
~~الفاتحة
# PageV01P339
# في الصلاة الجهرية، لحديث أبي داود وابن ماجه عن سمرة: ليتمكن المأموم من
~~قراءة الفاتحة مع الإنصات لقراءة الإمام.
# (ويلزم الجاهل) يعني من لم يحسن الفاتحة (تعلمها) لأنها واجبة في الصلاة،
~~فلزمه تحصيلها إذا أمكنه كشروطها (فإن لم يفعل) أي: لم يتعلم الفاتحة (مع
~~القدرة عليه لم تصح صلاته) لتركه الفرض وهو قادر عليه (فإن لم يقدر) على
~~تعلم الفاتحة لبعد حفظه (أو ضاق الوقت عنه، سقط) كسائر ما يعجز عنه (ولزمه
~~قراءة قدرها) أي الفاتحة (في عدد الحروف والآيات من غيرها) أي من أي سورة
~~شاء من القرآن، لمشاركته لها في القرآنية.
# وإنما اعتبر عدد الحروف لأنها مقصودة، بدليل اعتبار تقدير الحسنات بها ms0380
~~فاعتبرت كالآي (فإن لم يحسن) من القرآن (إلا آية واحدة منها) أي: من
~~الفاتحة (أو من غيرها كررها بقدرها) أي الفاتحة، مراعيا عدد الحروف
~~والآيات، كما تقدم (فإن كان يحسن آية منها) أي: الفاتحة.
# (و) يحسن (شيئا من غيرها) أي: آية فأكثر من باقي السور (كرر الآية) التي
~~يحسنها من الفاتحة و (لا) يكرر (الشيء) الذي ليس من الفاتحة (بقدرها) متعلق
~~بكرر، لأن الذي منها أقرب إليها من غيرها (لم يحسن إلا بعض آية، لم يكرره
~~وعدل إلى غيره) سواء كان بعض الآية من الفاتحة أو من غيرها لأن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - «أمر الذي لا يحسن الفاتحة أن يقول: الحمد لله» وغيرها
~~مما يأتي والحمد لله بعض آية من الفاتحة، ولم يأمره بتكرارها (فإن لم يحسن
~~شيئا من القرآن حرم أن يترجم عنه) أي: أن يقوله (بلغة أخرى) غير العربية
~~(كعالم) بالعربية لأن الترجمة عنه تفسير لا قرآن، لأن القرآن هو اللفظ
~~العربي المنزل على سيدنا محمد - صلى الله عليه وسلم -.
# قال تعالى {إنا أنزلناه قرآنا عربيا} [يوسف: 2] وقال تعالى " بلسان عربي
~~مبين ".
# (وترجمته) أي: القرآن (بالفارسية أو غيرها لا تسمى قرآنا فلا تحرم على
~~الجنب ولا يحنث بها من حلف لا يقرأ) لما تقدم قال أحمد القرآن معجز بنفسه،
~~أي: بخلاف ترجمته بلغة أخرى، فإنه لا إعجاز فيها، فدل أن الإعجاز في اللفظ
~~والمعنى وفي بعض آية إعجاز، ذكره القاضي وغيره، وفي كلامه في التمهيد في
~~النسخ وكلام أبي المعالي: لا.
# (وتحسن للحاجة ترجمته) أي: القرآن (إذا احتاج إلى تفهمه إياه
# PageV01P340
# بالترجمة) وتكون تلك الترجمة عبارة عن معنى القرآن، وتفسيرا له بتلك
~~اللغة لا قرآنا ولا معجزا، كما تقدم (و) على هذا: فإنما (حصل الإنذار
~~بالقرآن) أي: المعبر عن معناه بتلك اللغة (دون تلك اللغة، كترجمة الشهادة)
~~أي: كما لو ترجمت الشهادة للحاكم فإن حكمه يقع بالشهادة، لا بالترجمة.
# (ويلزمه) أي: من لم يحسن آية من القرآن (أن يقول: سبحان الله والحمد لله
~~ولا إله إلا الله ms0381 والله أكبر) وذكر جماعة " ولا حول ولا قوة إلا بالله "
~~لحديث أبي داود عن ابن أبي أوفى قال: «جاء رجل إلى النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فقال: إني لا أستطيع أن آخذ شيئا من القرآن، فعلمني ما يجزيني عنه
~~فقال: سبحان الله والحمد لله ولا إله إلا الله والله أكبر ولا حول ولا قوة
~~إلا بالله» الحديث.
# ومن أسقط " لا حول ولا قوة إلا بالله، اعتمد على حديث رفاعة بن رافع «أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - علم رجلا الصلاة فقال: إن كان معك قرآن
~~فاقرأ، وإلا فاحمد الله، وكبره، وهلله، ثم اركع» رواه أبو داود والترمذي.
# قال في شرح الفروع: لكن يرد عليه إيجاب سبحان الله، فإنه ليس في حديث
~~رفاعة الأمر بالتسبيح، وقد أوجبه، أخذا بحديث ابن أبي أوفى فكأنهما اتفقا
~~عليه، فوجب عليه، فوجب الأخذ بجميعه ذكره في شرح الفروع قلت ويجاب عنه بأن
~~الحمد لما كان مقارنا للتسبيح غالبا فكأنه عبارة عنهما في حديث رفاعة، ودل
~~عليه حديث ابن أبي أوفى فكأنهما اتفقا عليه بخلاف الحوقلة فإسقاطها من حديث
~~رفاعة دليل على أن الأمر بها في حديث ابن أبي أوفى ليس للوجوب، ومع ذلك
~~فالاحتياط الإتيان بها، للحديث وخروجا من الخلاف.
# تنبيه الحديث يدل على أن الذكر السابق يجزئه وإن لم يكن بقدر الفاتحة،
~~بخلاف القراءة من غيرها، خلافا لابن عقيل لأن هذا بدل من غير الجنس أشبه
~~التيمم (فإن لم يحسن) المصلي (إلا بعض الذكر) المذكور (كرره) أي: ما يحسنه
~~(بقدر الذكر) مراعيا لعدد الحروف والجمل، على قياس ما سبق (فإن لم يحسن)
~~المصلي (شيئا منه، أي: من الذكر، وقف بقدر الفاتحة كالأخرس) ومقطوع اللسان،
~~لأن القيام ركن مقصود في نفسه، لأنه لو تركه مع القدرة عليه لم يجزئه، فمع
~~القدرة تجب القراءة والقيام بقدرها، فإذا عجز عن أحدهما لزمه الآخر لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» .
# (ولا يحرك لسانه) كما تقدم في تكبيرة
# PageV01P341
# الإحرام (ولم تلزمه) أي: ms0382 الذي لم يحسن الفاتحة (الصلاة خلف قارئ) لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - لم يأمر السائل به في حديث ابن أبي أوفى السابق،
~~وتأخير البيان عن وقت الحاجة لا يجوز (لكن يستحب) له أن يصلي خلف قارئ
~~لتكون قراءة الإمام قراءة له، وخروجا من خلاف من أوجبه (من صلى وتلقف
~~القراءة من غيره صحت) صلاته لأنه أتى بفرض القراءة أشبه القارئ من حفظه، أو
~~من مصحف (تنبيه) يقال: لقفت الشيء وتلقفته: إذا تناولته بسرعة، قاله
~~الجوهري، وإنما اعتبر ذلك أي: سرعة التناول، لئلا تفوت الموالاة.
### | [فصل يقرأ البسملة سرا في الصلاة]
# فصل (ثم يقرأ البسملة سرا) نص عليه، كما في أول الفاتحة (ثم) يقرأ (سورة
~~كاملة) قال في شرح الفروع: لا خلاف بين أهل العلم في استحباب قراءة سورة مع
~~الفاتحة في الركعتين الأوليين من كل صلاة (وتجوز) أي: تجزئ (آية، إلا أن
~~الإمام أحمد استحب أن تكون) الآية (طويلة، كآية الدين، وآية الكرسي) لتشبه
~~بعض السور القصار قلت: والظاهر عدم إجزاء آية لا تستقل بمعنى أو حكم نحو
~~{ثم نظر} [المدثر: 21] {مدهامتان} [الرحمن: 64] كما يأتي عن أبي المعالي في
~~خطبة الجمعة (فإن قرأ من أثناء سورة فلا بأس أن يبسمل نصا) قال في الرعاية:
~~ويجوز قراءة آخر سورة وأوسطها، فيسمي إذن وظاهر حتى براءة ولبعض القراء فيه
~~تردد (وإن كان) يقرأ (في غير صلاة فإن شاء جهر بها) أي: البسملة (وإن شاء
~~خافت) بها، كما يخير في القراءة.
# (ويكره الاقتصار) في الصلاة (على قراءة الفاتحة) لأنه خلاف السنة
~~المستفيضة، ويستحب أن (تكون القراءة في الفجر بطوال المفصل) لحديث جابر بن
~~سمرة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يقرأ في الفجر ب ق والقرآن
~~المجيد ونحوها، وكانت صلاته بعد إلى التخفيف» رواه مسلم وكتب عمر إلى أبي
~~موسى أن " اقرأ في الصبح بطوال المفصل، واقرأ في الظهر بأوساط المفصل،
~~واقرأ في المغرب بقصار المفصل " رواه أبو حفص وهو السبع السابع، سمي به
~~لكثرة فصوله (وأوله) أي المفصل سورة " ق " لما ms0383 روى أبو داود عن أوس بن
~~حذيفة.
# قال: سألت أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
# PageV01P342
# كيف يحزبون القرآن؟ قالوا: ثلث وخمس، وسبع، وتسع، وإحدى عشرة، وثلاث عشرة
~~وحزب المفصل وحده وهذا يقتضي أن أول المفصل السورة التاسعة والأربعون، من
~~أول البقرة لا من الفاتحة وهي ق، قاله ابن نصر الله في شرح الفروع.
# وفي الفنون: أوله الحجرات (ويكره) أن يقرأ (بقصاره في الفجر من غير عذر،
~~كسفر ومرض ونحوهما) كغلبة نعاس وخوف، لمخالفته السنة (ويقرأ في المغرب من
~~قصاره) أي: المفصل، لما يأتي.
# (ولا يكره) أن يقرأ في المغرب (بطواله) أي: المفصل (إن لم يكن عذر) يقتضي
~~التخفيف (نصا) لما روى النسائي عن عائشة «أنه - صلى الله عليه وسلم - قرأ
~~في المغرب بالأعراف، فرقها في ركعتين» .
# (و) يقرأ (في الباقي) وهو الظهر والعصر والعشاء (من أوساطه) أي: المفصل،
~~لما روى سليمان بن يسار عن أبي هريرة قال «ما رأيت رجلا أشبه صلاة برسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - من فلان، قال سليمان فصليت خلفه، فكان يقرأ في
~~الغداة بطوال المفصل، وفي المغرب بقصاره، وفي العشاء بوسط المفصل» رواه
~~أحمد والنسائي ولفظه له ورواته ثقات.
# قاله في المبدع (إن لم يكن عذر) من مرض وسفر ونحوهما (فإن كان) ثم عذر
~~(لم يكره) أن يقرأ (بأقصر منه) أي: مما ذكر، وقراءة السورة وإن قصرت أفضل
~~من بعضها، ولا يعتد بالسورة قبل الفاتحة.
# (ويجهر الإمام بالقراءة استحبابا في الصبح، وأولتي المغرب و) أولتي
~~(العشاء) إجماعا لفعله - صلى الله عليه وسلم -، وقد ثبت ذلك بنقل الخلف عن
~~السلف.
# (ويكره) الجهر بالقراءة (لمأموم) لأنه مأمور بالإنصات، والأمر بالشيء نهي
~~عن ضده (ويخير منفرد وقائم لقضاء ما فاته بعد سلام إمامه بين جهر) بالقراءة
~~(وإخفات) بها، لأنه يراد منه إسماع غيره ولا استماعه، بخلاف الإمام
~~والمأموم.
# (ولا بأس بجهر امرأة) في الجهرية (إذا لم يسمعها أجنبي) منها، بأن كانت
~~تصلي وحدها، أو مع محرمها، أو مع النساء (وخنثى مثلها) أي مثل المرأة في
~~الجهر وعدمه ms0384 وعلم منه: أنه إذا سمعها أجنبي أنها تسر قال في شرح المنتهى:
~~وجوبا قال الإمام أحمد: ولا ترفع صوتها قال القاضي: أطلق المنع (ويسر في
~~قضاء صلاة جهر) كعشاء أو صبح قضاها (نهارا ولو جماعة) اعتبارا بزمن القضاء
~~(كصلاة سر) قضاها ولو ليلا، اعتبارا بالمقضية (ويجهر بالجهرية) كأولتي
~~المغرب إذا قضاها (ليلا في جماعة فقط) اعتبارا بالقضاء، وشبهها بالأداء،
~~لكونها في جماعة، فإن قضاها منفردا
# PageV01P343
# أسرها لفوات شبهها بالأداء.
# (ويكره جهره) أي: المصلي (في نفل نهارا) لحديث «صلاة النهار عجماء» (و)
~~المتنفل (ليلا يراعي المصلحة) فإن كان بحضرته أو قريبا منه من يتأذى بجهره
~~أسر، وإن كان من ينتفع بجهره جهر (والأظهر أن المراد هنا بالنهار من طلوع
~~الشمس، لا من طلوع الفجر، وبالليل من غروبها) أي: الشمس (إلى طلوعها قاله
~~ابن نصر الله) .
# وتقدم في الأذان معناه عن الشيخ تقي الدين عند قوله: ويصح الفجر بعد نصف
~~الليل، لكن تقدم أن الصبح من صلاة النهار في المواقيت (وإن أسر في) محل
~~(جهر، أو جهر في) محل (سر بنى على قراءته) لصحتها، والجهر والسر سنة لا
~~يبطل تركه القراءة.
# (ويستحب أن يقرأ كما في المصحف من ترتيب السور) قال أحمد في رواية مهنا:
~~أعجب إلي أن يقرأ من البقرة إلى أسفل لأن ذلك المنقول عن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - " (ويحرم تنكيس الكلمات) أي: كلمات القرآن، لإخلاله بنظمه
~~(وتبطل به الصلاة) لأنه يصير بإخلال نظمه كلاما أجنبيا، يبطل الصلاة عمده
~~وسهوه.
# (ويكره تنكيس السور) كأن يقرأ {ألم نشرح} [الشرح: 1] ثم يقرأ بعدها
~~{والضحى} [الضحى: 1] سواء كان ذلك (في ركعة أو ركعتين) لما روي عن ابن
~~مسعود أنه سئل عمن يقرأ القرآن منكوسا فقال: ذلك منكوس القلب " وفسره أبو
~~عبيد بأن يقرأ سورة ثم يقرأ بعدها أخرى هي قبلها في النظم " ذكره ابن نصر
~~الله في الشرح (كالآيات) أي: كما يكره تنكيس الآيات، قال في الفروع: وفاقا
~~قال ابن نصر الله: ولو قيل بالتحريم في تنكيس الآيات.
# كما يأتي من ms0385 كلام الشيخ تقي الدين: أنه واجب لما فيه من مخالفة النص،
~~وتغيير المعنى - كان متجها ودليل الكراهة فقط غير ظاهر، والاحتجاج بتعلمه -
~~صلى الله عليه وسلم - فيه نظر، فإنه كان للحاجة لأن القرآن كان ينزل بحسب
~~الوقائع،.
# و (قال الشيخ ترتيب الآيات واجب لأن ترتيبها بالنص إجماعا) .
# (وترتيب السور بالاجتهاد لا بالنص، وفي قول جمهور العلماء، منهم المالكية
~~والشافعية فتجوز قراءة هذه) السورة (قبل هذه) السورة واختاره صاحب المحرر
~~وغيره، واحتج أحمد بأن النبي - صلى الله عليه وسلم - تعلم كذلك (وكذا في
~~الكتابة) أي: تجوز كتابة هذه قبل هذه.
# (ولهذا تنوعت مصاحف الصحابة في كتابتها، لكن لما اتفقوا على المصحف زمن
~~عثمان) بن عفان - رضي الله عنه - (صار هذا مما سنه الخلفاء الراشدون، وقد
~~دل الحديث) أي: حديث العرباض
# PageV01P344
# بن سارية الذي من " جملته «فعليكم بسنتي وسنة الخلفاء الراشدين المهديين
~~عضوا عليها بالنواجذ» الحديث (على أن لهم سنة يجب اتباعها) لقوله «فعليكم
~~بسنتي وسنة الخلفاء الراشدين» (وإن قرأ بقراءة تخرج عن مصحف عثمان) .
# قال في شرح الفروع وظاهره ولو وافق قراءة أحد من العشرة في أصح الروايتين
~~(لم تصح صلاته، ويحرم) قراءة ما خرج عن مصحف عثمان (لعدم تواتره وعنه يكره)
~~أن يقرأ بما يخرج عن مصحف عثمان (و) على هذه الرواية (تصح) صلاته (إذا صح
~~سنده) لأن الصحابة كانوا يصلون بقراءتهم في عصره - صلى الله عليه وسلم -
~~وبعده، وكانت صلاتهم صحيحة بغير شك (وتصح) الصلاة (بما وافق المصحف)
~~العثماني.
# (وإن لم يكن من العشرة نصا) أو لم يكن في مصحف غيره من الصحابة كسورة
~~المعوذتين، وزيادة بعض الكلمات، زاد في الرعاية: وصح سنده عن صحابي، قال في
~~شرح الفروع: ولا بد من اعتبار ذلك والعشرة هم قراء الإسلام المشهورون، فمن
~~أهل المدينة اثنان: الأول أبو جعفر يزيد بن القعقاع،.
# والثاني نافع بن عبد الرحمن بن أبي نعيم، ومن أهل مكة: عبد الله بن كثير،
~~ومن أهل الشام: عبد الله بن عامر، ومن البصرة: أبو عمرو يعقوب بن إسحاق
~~الحضرمي، ms0386 ومن الكوفة: عاصم بن أبي النجود بهدلة، وحمزة بن حبيب الزيات
~~القسملي، وأبو الحسن علي بن حمزة الكسائي، وخلف بن هشام البزار.
# (وكره) الإمام (أحمد قراءة حمزة والكسائي) لما فيهما من الكسر والإدغام
~~والتكلف وزيادة المد وأنكرها السلف، منهم سفيان بن عيينة ويزيد بن هارون،
~~قال في الفروع: ولم يكره أحمد غيرهما وعنه (والإدغام الكبير لأبي عمرو)
~~للإدغام الشديد.
# (واختار) الإمام أحمد (قراءة نافع من رواية إسماعيل بن جعفر) لأن إسماعيل
~~قرأ على شيبة شيخ نافع (ثم قراءة عاصم من رواية أبي عياش) لأنه قرأ على أبي
~~عبد الرحمن السلمي، وقرأ أبو عبد الرحمن على عثمان وعلى زيد وأبي بن كعب
~~وابن مسعود.
# وظاهر كلام أحمد أنه اختارها من رواية أبي بكر بن عياش وهو أضبط من أخذ
~~عنه مع علم وعمل وزهد، وقال له الميموني: أي القراءات تختار لي فأقرأ بها؟
~~قال: قراءة ابن العلاء لغة قريش والفصحاء من الصحابة وإن كان في قراءة
~~زيادة حرف مثل: فأزلهما، وأزالهما، ووصى وأوصى، فهي أولى، لأجل عشر الحسنات
~~نقله حرب واختار الشيخ تقي الدين: أن الحرف الكلمة
# PageV01P345
### | [فصل يرفع يديه عند افتتاح الصلاة]
# (فصل ثم يرفع يديه) إلى حذو منكبيه (كرفعه الأول) عند افتتاح الصلاة (بعد
~~فراغه من القراءة) قال في الشرح والمبدع: إذا فرغ من قراءته ثبت قائما،
~~وسكت حتى يرجع إليه نفسه قبل أن يركع ولا يصل قراءته بتكبيرة الركوع، قاله
~~أحمد، لحديث سمرة في بعض رواياته، «إذا فرغ من القراءة سكت» رواه أبو داود
~~ويكون رفع اليدين (مع ابتداء الركوع) استحبابا في قول خلائق من الصحابة ومن
~~بعدهم، لما روى ابن عمر قال: رأيت النبي - صلى الله عليه وسلم - «إذا
~~استفتح الصلاة رفع يديه، حتى يحاذي منكبيه إذا أراد أن يركع وبعد ما يرفع
~~رأسه من الركوع» متفق عليه.
# وروى أحمد بإسناد جيد عن الحسن أن أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~كانوا يفعلون ذلك وكان عمر إذا رأى رجلا لا يرفع يديه حصبه، وأمره أن يرفع
~~" ومضى ms0387 عمل السلف على هذا (مكبرا) لحديث أبي هريرة قال «كان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - يكبر إذا قام إلى الصلاة ثم يكبر حين يركع» متفق عليه
~~(فيضع يديه مفرجتي الأصابع على ركبتيه، ملقما كل يد ركبة) " لما في حديث
~~رفاعة عن النبي قال «وإذا ركعت فضع راحتيك على ركبتيك» رواه أبو داود.
# وروى أحمد من حديث ابن مسعود " أنه - صلى الله عليه وسلم - «فرج أصابعه
~~من وراء ركبتيه» (ويمد ظهره مستويا) ويجعل (رأسه حياله) أي: بإزاء (ظهره)
~~لا يرفعه ولا يخفضه، لما روت عائشة قالت «كان النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~إذا ركع لم يرفع رأسه، ولم يصوبه، ولكن بين ذلك» متفق عليه، وروي أنه - صلى
~~الله عليه وسلم - كان «إذا ركع لو كان قدح ماء على ظهره ما تحرك، لاستواء
~~ظهره» ذكره في المغني والشرح.
# قال في المبدع: والمحفوظ ما رواه ابن ماجه عن وابصة بن معبد قال «رأيت
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - يصلي وكان إذا ركع سوى ظهره حتى لو صب عليه
~~الماء لاستقر» (ويجافي مرفقيه عن جنبيه) لما روى أبو حميد أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - «ركع فوضع يديه على ركبتيه، كأنه قابض عليهما، ووتر يديه،
~~فنحاهما عن جنبيه» رواه أبو داود والترمذي، وصححه.
# (ويكره أن يطبق إحدى راحتيه على الأخرى، ويجعلهما بين ركبتيه) وهذا كان
~~في أول الإسلام، ثم نسخ، «وقد فعله مصعب بن سعد قال
# PageV01P346
# فنهاني أبي وقال: كنا نفعل ذلك فأمرنا أن نضع أيدينا على الركب» متفق
~~عليه، (وقدر الإجزاء) في الركوع (انحناؤه بحيث يمكنه مس ركبتيه بيديه نصا،
~~إذا كان وسطا من الناس، لا طويل اليدين، ولا قصيرهما) لأنه لا يسمى راكعا
~~بدونه ولا يخرج عن حد القيام إلى الركوع إلا به.
# (وقدره) أي: الانحناء، بحيث يمكنه مس ركبتيه بيديه لو كان من أوساط الناس
~~(في حقهما) أي: طويل اليدين وقصيرهما، قال في الفروع: أو قدره من غيره أي:
~~غير الوسط من الناس، قال المجد عبد السلام بن تيمية الحراني: وضابط ms0388 الإجزاء
~~الذي لا يختلف (بحيث) عبارته: أن (يكون انحناؤه إلى الركوع المعتدل أقرب
~~منه إلى القيام المعتدل) ومقتضى كلامه في الإنصاف وغيره أنه قول مقابل
~~للقول الذي مشى عليه المصنف وقد أوضحت ذلك في الحاشية.
# وإن كانت يداه عليلتين لا يمكنه وضعهما انحنى ولم يضعهما، وإن كانت
~~إحداهما عليلة وضع الأخرى ذكره في المغني والشرح (وقدره) أي: الركوع المجزئ
~~(من قاعد مقابلة وجهة ما قدام ركبتيه من الأرض أدنى مقابلة، وتتمتها) أي:
~~المقابلة (الكمال) أي: كمال الركوع من القاعد، قاله أبو المعالي وغيره.
# (ويقول) في ركوعه: (سبحان ربي العظيم) لما روى حذيفة قال «صليت مع النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - فكان يقول في ركوعه: سبحان ربي العظيم، وفي سجوده:
~~سبحان ربي الأعلى» رواه الجماعة إلا البخاري.
# وعن عقبة بن عامر قال «لما نزلت {فسبح باسم ربك العظيم} [الواقعة: 74]
~~قال النبي - صلى الله عليه وسلم -: اجعلوها في ركوعكم، فلما نزلت {سبح اسم
~~ربك الأعلى} [الأعلى: 1] قال: اجعلوها في سجودكم» رواه أحمد وأبو داود.
# والأفضل الاقتصار عليها من غير زيادة " وبحمده " والواجب مرة كما يأتي،
~~والسنة (ثلاثا، وهو أدنى الكمال) لما روى أبو داود وابن ماجه عن ابن مسعود
~~أن النبي قال «إذا ركع أحدكم فليقل سبحان ربي العظيم ثلاث مرات» وذلك أدناه
~~وأعلاه، أي: الكمال في حق إمام إلى عشر تسبيحات، لما روي عن أنس " أن عمر
~~بن عبد العزيز كان يصلي كصلاة النبي - صلى الله عليه وسلم - فحزروا ذلك
~~بعشر تسبيحات ".
# وقال أحمد " جاء عن الحسن أن التسبيح التام سبع والوسط خمس وأدناه ثلاث
~~(و) (أعلاه) التسبيح (في حق إمام إلى عشر ومنفرد: العرف) وقيل: ما لم
# PageV01P347
# يخف سهوا.
# وقيل: بقدر قيامه وقيل: سبع (وكذا سبحان ربي الأعلى في سجوده) أي: حكمها
~~حكم تسبيح الركوع فيما تقدم (والكمال في رب اغفر لي) بين السجدتين (ثلاث
~~ومحل ذلك: في غير صلاة الكسوف) في الكل لما فيها من استحباب التطويل (ولو
~~انحنى لتناول شيء، ولم يخطر بباله الركوع لم يجزئه) الانحناء (عنه) ms0389 أي:
~~الركوع لعدم النية.
# (وتكره القراءة في الركوع والسجود) لنهيه - صلى الله عليه وسلم - ولأنها
~~حال ذل وانخفاض والقرآن أشرف الكلام (ثم يرفع رأسه مع يديه كرفعه الأول) في
~~افتتاح الصلاة، إلى حذو منكبيه، لما تقدم، من حديث ابن عمر المتفق عليه
~~وغيره (قائلا إمام ومنفرد: سمع الله لمن حمده، مرتبا وجوبا) لأنه - صلى
~~الله عليه وسلم - " كان يقول ذلك ".
# وروى الدارقطني «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال لبريدة: يا بريدة،
~~إذا رفعت رأسك من الركوع فقل: سمع الله لمن حمده ربنا ولك الحمد» فلو قال
~~من حمد الله: سمع له، لم يجزئه لتغيير المعنى فإن الأول صيغة تصلح للدعاء
~~(ومعنى سمع أجاب) أي: استجاب والثاني: صيغة شرط وجزاء، لا تصلح لذلك،
~~فافترقا (ثم إن شاء أرسل يديه) من غير وضع إحداهما على الأخرى (وإن شاء وضع
~~يمينه على شماله نصا) أي: نص أحمد على تخييره بينهما (فإذا استوى قائما
~~قال: ربنا ولك الحمد) لما روى أبو هريرة.
# قال «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يقول سمع الله لمن حمده، حين يرفع
~~صلبه من الركوع، ثم يقول وهو قائم: ربنا ولك الحمد» متفق عليه (ملء
~~السموات، وملء الأرض، وملء ما شئت من شيء بعد) .
# لما روى علي قال «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا رفع رأسه من
~~الركوع قال: سمع الله لمن حمده، ربنا ولك الحمد، ملء السموات، وملء الأرض،
~~وملء ما شئت من شيء بعد» رواه أحمد ومسلم والترمذي وصححه.
# وفي المحرر والوجيز والمقنع والمنتهى " ملء السماء " لأنه كذلك في حديث
~~ابن أبي أوفى والمنفرد كالإمام، خصوصا وقد عضده قوله - صلى الله عليه وسلم
~~- «صلوا كما رأيتموني أصلي» .
# (و) نقل عنه أبو الحارث (إن شاء زاد على ذلك أهل الثناء والمجد) قال أحمد
~~وأنا أقوله وظاهره يستحب، واختاره أبو حفص وصححه في المغني والشرح وغيرهما
~~وتبعهم في الإنصاف وظاهر التنقيح: لا يستحب و " أهل " منصوب على النداء، أو
~~مرفوع على الخبر، لمحذوف، أي: أنت أهلهما «أحق ما ms0390 قال العبد، وكلنا لك عبد،
~~لا مانع لما أعطيت، ولا معطي لما منعت،
# PageV01P348
# ولا ينفع ذا الجد منك الجد» رواه مسلم من حديث أبي سعيد الخدري، أنه -
~~صلى الله عليه وسلم - كان يقوله (أو) يقول (غير ذلك مما ورد) ومنه «اللهم
~~طهرني بالثلج والبرد والماء البارد، اللهم طهرني من الذنوب والخطايا كما
~~ينقى الثوب الأبيض من الدنس» .
# وقال المجد في شرحه: الصحيح عندي أن الأولى ترك الزيادة لمن يكتفي في
~~ركوعه وسجوده بأدنى الكمال، (والمأموم يحمد) أي: يقول: ربنا ولك الحمد (فقط
~~في حال رفعه) من الركوع.
# لما روى أنس وأبو هريرة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «إذا قال
~~الإمام: سمع الله لمن حمده، فقولوا: ربنا ولك الحمد» متفق عليهما، فأما قول
~~" ملء السماء " وما بعده فلا يسن للمأموم لأن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~اقتصر على أمرهم بقول «ربنا ولك الحمد» فدل على أنه لا يشرع لهم سواه
~~(وللمصلي) إماما كان أو مأموما أو منفردا (قول: ربنا لك الحمد، بلا واو)
~~لورود الخبر به (وبها) أي: بالواو (أفضل) نص عليه للاتفاق عليه، من حديث
~~ابن عمر وأنس وأبي هريرة ولكونه أكثر حروفا ويتضمن الحمد مقدرا ومظهرا، فإن
~~التقدير: ربنا حمدناك، ولك الحمد، لأن الواو للعطف ولما لم يكن في الظاهر
~~ما يعطف عليه دل على أن في الكلام مقدرا (وإن شاء) المصلي.
# (قال: اللهم ربنا لك الحمد، بلا واو) نقله ابن منصور، لوروده في خبري ابن
~~أبي أوفى وأبي سعيد الخدري (وهو) أي: قول اللهم ربنا لك الحمد (أفضل) منه
~~مع الواو (وإن شاء) قاله (بواو) فيقول اللهم ربنا ولك الحمد " وذلك كله
~~بحسب الروايات صحة وكثرة، وضدهما من غير نظر لزيادة الحروف وقلتها.
# تنبيه يجوز في " ملء السموات " وما عطف عليه النصب، على الحال أي: مالئا،
~~والرفع على الصفة أي: حمدا لو كان أجساما لملأ ذلك، وقوله من شيء بعد أي:
~~كالكرسي وغيره مما لا يعلم سعته إلا الله ولمسلم وغيره «وملء ما بينهما»
~~والأول أشهر ms0391 في الأخبار، واقتصر عليه الإمام والأصحاب.
# (وإن عطس) المصلي (حال رفعه) من الركوع (فحمد) الله (لهما جميعا) بأن قال
~~" ربنا ولك الحمد " ونحوه مما ورد ناويا به العطاس، وذكر الانتقال (لم
~~يجزئه نصا ولا تبطل به) لأنه لم يخلصه للرفع، وصحح الموفق الإجزاء، كما لو
~~قاله ذاهلا، وإن نوى أحدهما تعين، ولم يجزئه عن الآخر (ومثل ذلك: لو أراد
~~الشروع في الفاتحة فعطس فقال: الحمد لله، ينوي بذلك عن العطاس والقراءة) لم
~~يجزئه، لما تقدم (ورفع اليدين في مواضعه من تمام)
# PageV01P349
# فضيلة (الصلاة) وسننها (من رفع) يديه في مواضعه، فهو (أتم صلاة ممن لم
~~يرفع) يديه، لما تقدم من الأخبار، نص عليه.
# وقال لمحمد بن موسى: لا ينهاك عن رفع اليدين إلا مبتدع، فعل ذلك الرسول -
~~صلى الله عليه وسلم -، ويرفع من صلى قائما وجالسا فرضا ونفلا، قاله في
~~الفروع، (وإذا رفع رأسه من الركوع، فذكر أنه لم يسبح في ركوعه لم يعد إلى
~~الركوع، إذا ذكره بعد اعتداله) لأنه انتقل إلى ركن مقصود، فلا يعود إلى
~~واجب (فإن عاد إليه) أي: إلى التسبيح بعد اعتداله (فقد زاد ركوعا، تبطل
~~الصلاة بعمده) كما لو لم يكن نسي التسبيح.
# (فإن فعله) أي: عاد إلى التسبيح بعد الاعتدال (ناسيا أو جاهلا لم تبطل)
~~صلاته بذلك (ويسجد للسهو) وجوبا لأنه زيادة فعلية (فإن أدرك المأموم الإمام
~~في هذا الركوع) العائد به إلى التسبيح بعد الاعتدال ناسيا أو جاهلا (لم
~~يدرك الركعة) لأنه ملغي (ويأتي) ذلك (في سجود السهو) موضحا (ثم يكبر ويخر
~~ساجدا ولا يرفع يديه) لقول ابن عمر «وكان لا يفعل ذلك في السجود» متفق
~~عليه.
# (فيضع ركبتيه ثم يديه) لما روى وائل بن حجر قال «رأيت النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - إذا سجد وضع ركبتيه قبل يديه، وإذا نهض رفع يديه قبل ركبتيه»
~~رواه النسائي وابن ماجه والترمذي، وقال: حسن غريب، لا نعرف أحدا رواه غير
~~شريك، والعمل عليه عند أكثرهم، ورواه أبو داود بإسناد جيد من غير طريق شريك
~~ولأنه ms0392 أرفق بالمصلي، وأحسن في الشكل، ورأي العين، وأما حديث أبي هريرة
~~مرفوعا «إذا سجد أحدكم فليضع يديه قبل ركبتيه ولا يبرك بروك البعير» رواه
~~أحمد وأبو داود والنسائي، فقال الخطابي: حديث وائل أصح.
# وقال الحاكم: هو على شرط مسلم، وبتقدير مساواته فهو منسوخ، لما روى ابن
~~خزيمة عن أبي سعيد قال «كنا نضع اليدين قبل الركبتين، فأمرنا بوضع الركبتين
~~قبل اليدين» لكنه من رواية يحيى بن سلمة بن كهيل وقد تكلم فيه ابن معين
~~والبخاري، والمراد باليدين هنا الكفان (ثم) يضع (جبهته وأنفه) .
# قال في المبدع: بغير خلاف ويمكن جبهته وأنفه من الأرض، لقول أبي حميد
~~الساعدي «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا سجد أمكن جبهته وأنفه من
~~الأرض» رواه الترمذي وصححه ويمكن (راحتيه من الأرض) أي: من مصلاه (ويكون
~~على أطراف أصابع رجليه) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «أمرت أن أسجد على
~~سبعة أعظم» ذكر منها أطراف القدمين (وتكون) أصابع رجليه (مفرقة، إن لم يكن
~~في رجليه نعل أو خف) وتكون (موجهة إلى القبلة) لما في الصحيح «أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -
# PageV01P350
# سجد غير مفترش ولا قابضهما واستقبل بأطراف رجليه القبلة» .
# وفي رواية وفتخ أصابع رجليه " قوله فتخ بالخاء المعجمة قال في النهاية:
~~أي: نصبهما، وفي المستوعب إنه يقيم قدميه، ويجعل أطراف أصابعهما على الأرض
~~وفيه: ويكره أن يلصق كعبه في سجوده.
# تتمة إذا سقط على جنبه بعد قيامه من الركوع، ثم انقلب ساجدا لم يجزه
~~سجوده، حتى ينويه، لأنه خرج عن سنن الصلاة وهيئتها، وإن سقط منه ساجدا،
~~أجزأه بغير نية لأنه على هيئتها، فلو قطع النية عن ذلك لم يجزئه، قال ابن
~~تميم وغيره: ولا تبطل صلاته.
# (ولو سقط إلى الأرض من قيام أو ركوع ولم يطمئن عاد فأتى بذلك) أي:
~~بالركوع والطمأنينة فيه لأنه لم يأت بما يسقط فرضه، ولا يلزمه أن يبتدئه عن
~~انتصاب، لأن ذلك قد سبق منه (وإن) ركع (اطمأن) ثم سقط (عاد) وجوبا (فانتصب
~~قائما ثم يسجد) ليحصل فرض الاعتدال ms0393 بين الركوع والسجود ولم يلزمه إعادة
~~الركوع لأنه قد سبق منه في موضعه.
# (فإن) ركع واطمأن ثم (اعتل) بحيث لا يمكنه القيام (حتى يسجد، سقط) عنه
~~الرفع لعجزه عنه، ويسجد عن الركوع، فإن زالت العلة قبل سجوده بالأرض لزمه
~~العود إلى القيام لأنه قدر عليه قبل حصوله في الركن الذي بعده، فلم يفت
~~محله (وإن علا موضع رأسه على) موضع (قدميه فلم تستعل الأسافل بلا حاجة فلا
~~بأس بيسيره) صححه في المبدع وغيره.
# (ويكره بكثيره) أي: يكره الكثير من ذلك (ولا يجزئ) سجوده مع عدم استعلاء
~~الأسافل (إن خرج عن صفة السجود) لأنه لا يعد ساجدا (والسجود بالمصلي على
~~هذه الأعضاء) السبعة: الجبهة، واليدين، والركبتين، والقدمين (مع الأنف: ركن
~~مع القدرة) لما روى ابن عباس مرفوعا «أمرت أن أسجد على سبعة أعظم، على
~~الجبهة، وأشار بيده إلى أنفه واليدين، والركبتين، وأطراف القدمين» متفق
~~عليه، وقال «إذا سجد أحدكم سجد معه سبعة آراب: وجهه، وكفاه، وركبتاه،
~~وقدماه» رواه مسلم وحديث " سجد وجهي " إلى آخره: لا ينفي سجود ما عداه
~~وإنما خصه لأن الجبهة هي الأصل فمتى أخل بالسجود على عضو من هذه لم يصح.
# (وإن عجز) عن السجود (بالجبهة أو ما أمكنه، وسقط لزوم باقي الأعضاء) لأن
~~الجبهة هي الأصل في السجود، وغيرها
# PageV01P351
# تبع لها، فإذا سقط الأصل سقط التبع، ودليل التبعية: ما روى ابن عمر أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «إن اليدين يسجدان كما يسجد الوجه، فإذا
~~وضع أحدكم وجهه فليضع يديه، وإذا رفعه فليرفعهما» رواه أحمد وأبو داود
~~والنسائي.
# وليس المراد: أن اليدين يوضعان بعد وضع الوجه، لما تقدم وإنما المراد: أن
~~السجود بهما تبع للسجود بالوجه وباقي الأعضاء مثلهما في ذلك لعدم الفارق
~~(وإن قدر) على السجود (بها) أي: الجبهة (تبعها الباقي) من الأعضاء المذكورة
~~لما تقدم (ويجزئ) في السجود (بعض كل عضو منها) أي: من الأعضاء المذكورة إذا
~~سجد عليه لأنه لم يقيد في الحديث ويجزئه.
# (ولو على ظهر كف و) ظهر (قدم ونحوهما) كما ms0394 لو سجد على أطراف أصابع يديه
~~أو قدميه، لظاهر الخبر، لأنه قد سجد على قدميه أو يديه.
# و (لا) يجزئه السجود (إن كان بعضها) أي: بعض أعضاء السجود (فوق بعض) كوضع
~~يديه تحت ركبتيه أو جبهته على يديه لأنه يفضي إلى تداخل أعضاء السجود
~~(ويستحب مباشرة المصلى بباطن كفيه) بأن لا يكون عليهما حائل متصل به (وضم
~~أصابعهما موجهة نحو القبلة غير مقبوضة، رافعا مرفقيه) لما روى البراء بن
~~عازب قال قال النبي - صلى الله عليه وسلم - «إذا سجدت فضع كفيك وارفع
~~مرفقيك» .
# (ولا يجب عليه) أي: الساجد (مباشرة المصلى بشيء منها) أي: من الأعضاء
~~المذكورة (حتى الجبهة) .
# أما سقوط المباشرة بالقدمين والركبتين فإجماع لصلاته - صلى الله عليه
~~وسلم - في النعلين والخفين رواه ابن ماجه من حديث ابن مسعود.
# وأما سقوط المباشرة باليدين فقول أكثر أهل العلم لما روى ابن عباس قال
~~«رأيت النبي - صلى الله عليه وسلم - في يوم مطير وهو يتقي الطين إذا سجد
~~بكساء عليه، يجعله دون يديه إلى الأرض إذا سجد» وفي رواية «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - صلى في ثوب واحد متوشحا به، يتقي بفضوله حر الأرض وبردها»
~~رواهما أحمد.
# وأما سقوط المباشرة بالجبهة فلحديث أنس قال «كنا نصلي مع النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - في شدة الحر فإذا لم يستطع أحدنا أن يمكن جبهته من الأرض
~~بسط ثوبه، فسجد عليه» رواه الجماعة.
# وروى ابن أبي حاتم بإسناده عن ابن عمر " أنه كان يسجد على كور عمامته.
# وفي صحيح البخاري عن الحسن قال " كان القوم يسجدون على العمامة والقلنسوة
~~(لكن يكره تركها) أي: ترك المباشرة باليدين والجبهة (بلا عذر) من حر أو برد
~~أو مرض ونحوه، ليخرج من الخلاف ويأتي بالعزيمة، وكان ابن عمر
# PageV01P352
# يكره السجود على كور العمامة (فلو سجد على متصل به غير أعضاء السجود،
~~ككور عمامته) بفتح الكاف، يقال: كار عمامته يكورها كورا، من باب قال (وكمه
~~وذيله ونحوه صحت) صلاته، لما تقدم (ولم يكره لعذر، كحر أو برد ونحوه) لما ms0395
~~تقدم وإلا كره.
# (ويكره كشف الركبتين) لأنه تبدو به العورة غالبا (ك) ما يكره (ستر
~~اليدين) للاختلاف في وجوب كشفهما.
# (وتكره الصلاة بمكان شديد الحر أو) شديد (البرد) مع إمكان غيره لأنه يذهب
~~بالخشوع ويمنع كمال الصلاة (ويأتي) ذلك (ويسن) للساجد (أن يجافي عضديه عن
~~جنبيه) وأن يجافي (بطنه عن فخذيه) وأن يجافي (فخذيه عن ساقيه) لما روى عبد
~~الله بن بحينة «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا سجد يجنح في سجوده،
~~حتى يرى وضح إبطيه» متفق عليه.
# وعن أبي حميد «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان إذا سجد أمكن جبهته
~~وأنفه من الأرض ونحى يديه عن جنبيه ووضع يديه حذو منكبيه» رواه أبو داود.
# وقال أبو عبد الله في رسالته: جاء عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أنه
~~كان إذا سجد لو مرت بهيمة لنفرت» وذلك لشدة رفع مرفقيه وعضديه (ما لم يؤذ
~~جاره) الذي بجانبيه بفعل ذلك فيجب تركه لحصول الإيذاء المحرم من أجل فعله
~~(ويضع يديه حذو منكبيه) لما تقدم في حديث أبي داود (وله أن يعتمد بمرفقيه
~~على فخذيه إن طال) سجوده، ليستريح بذلك.
# (و) يسن أن (يفرق بين ركبتيه ورجليه) لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان
~~إذا سجد فرق بين فخذيه (ويقول: سبحان ربي الأعلى، وحكمه كتسبيح الركوع)
~~وتقدم تفصيله (ولا بأس بتطويل السجود لعذر) لما روي «أنه - صلى الله عليه
~~وسلم - خرج وهو حامل حسنا أو حسينا في إحدى صلاتي العشاء، فوضعه، ثم كبر
~~فصلى، فسجد بين ظهري صلاته سجدة أطالها، فلما قضى - صلى الله عليه وسلم -
~~الصلاة قال الناس: يا رسول الله، إنك سجدت بين ظهري صلاتك سجدة أطلتها حتى
~~ظننا أنه قد حدث أمر، وأنه يوحى إليك، قال كل ذلك لم يكن، ولكن ابني
~~ارتحلني، فكرهت أن أعجله، حتى يقضي حاجته» رواه أحمد والنسائي واللفظ له
~~«ثم يرفع رأسه مكبرا» ويكون ابتداؤه مع ابتدائه، وانتهاؤه مع انتهائه.
# (ويجلس مفترشا يفرش رجله اليسرى، ويجلس عليها، وينصب اليمنى، ويخرجها من
~~تحته، ويجعل ms0396 بطون أصابعها على الأرض مفرقة، معتمدا عليها لتكون أطراف
~~أصابعها إلى القبلة) لقول أبي حميد في صفة صلاة النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- «ثنى رجله اليسرى وقعد عليها، واعتدل حتى رجع كل عظم
# PageV01P353
# في موضعه» .
# وفي حديث عائشة «وكان يفرش رجله اليسرى وينصب اليمنى» متفق عليه (باسطا
~~يديه على فخذيه، مضمومة الأصابع) قياسا على جلوس التشهد، ولأن هذا مما
~~توارثه الخلف عن السلف (قائلا: رب اغفر لي) لما روى حذيفة أن النبي " - صلى
~~الله عليه وسلم - «كان يقول بين السجدتين: رب اغفر لي» رواه النسائي وابن
~~ماجه، وإسناده ثقات.
# قاله في المبدع، وإن قال: رب اغفر لنا أو اللهم اغفر لنا، فلا بأس، قاله
~~في الشرح (ثلاثا، وهو الكمال هنا، وتقدم) عند ذكر تسبيح الركوع، قال في
~~المبدع: ولا يكره في الأصح لما ورد عن ابن عباس.
# قال «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يقول بين السجدتين اللهم اغفر لي
~~وارحمني، واهدني، وارزقني، وعافني» رواه أبو داود.
# (ولا تكره الزيادة على قول: رب اغفر لي، ولا على سبحان ربي العظيم و) لا
~~على (سبحان ربي الأعلى، في الركوع والسجود، مما ورد) من دعاء أو نحوه، ومنه
~~ما روى أبو هريرة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يقول في سجوده
~~اللهم اغفر لي ذنبي كله، دقه وجله، وأوله وآخره، وسره وعلانيته» رواه مسلم.
# وقال - صلى الله عليه وسلم - «وأما السجود: فأكثروا فيه من الدعاء، فقمن
~~أن يستجاب لكم» رواه مسلم ومعنى " قمن " حقيق وجدير، (ثم يسجد) السجدة
~~(الثانية كالأولى) فيما تقدم من التكبير والتسبيح والهيئة.
# لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يفعل ذلك وإنما شرع تكرار السجود
~~في كل ركعة دون غيره لأن السجود أبلغ ما يكون في التواضع، لأن المصلي لما
~~ترقى في الخدمة، بأن قام، ثم ركع، ثم سجد، فقد أتى بغاية الخدمة، ثم أذن له
~~في الجلوس في خدمة المعبود، فسجد ثانيا شكرا على اختصاصه إياه بالخدمة وعلى
~~استخلاصه من غواية الشيطان إلى عبادة الرحمن (ثم ms0397 يرفع رأسه مكبرا) لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - كان يكبر في كل خفض ورفع (قائما على صدور قدميه،
~~معتمدا على ركبتيه بيديه) نص عليه لحديث وائل بن حجر.
# وعن ابن عمر قال «نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - أن يعتمد الرجل على
~~يديه، إذا نهض في الصلاة» رواه أبو داود ولأنه أشق فكان أفضل، كالتجافي
~~(إلا أن يشق عليه) الاعتماد على ركبتيه، لكبر، أو ضعف، أو مرض، أو سمن،
~~ونحوه (فيعتمد بالأرض) لما روى الأثرم عن علي قال «من السنة في الصلاة
~~المكتوبة إذا نهض أن لا يعتمد بيديه على الأرض إلا أن يكون شيخا كبيرا لا
~~يستطيع» .
# (ويكره أن يقدم إحدى رجليه) إذا قام، ذكره في الغنية، وكذا في رسالة
~~أحمد، وفيها عن ابن عباس وغيره:
# PageV01P354
# أنه يقطع الصلاة، ذكره في الفروع.
# (ولا تستحب جلسة الاستراحة، وهي جلسة يسيرة صفتها كالجلوس بين السجدتين)
~~بعد السجدة الثانية من كل ركعة بعدها قيام، والاستراحة طلب الراحة كأنه حصل
~~له إعياء فيجلس ليزول عنه، والقول بعدم استحبابها مطلقا: هو المذهب المنصور
~~عند الأصحاب، لما روى أبو هريرة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان ينهض
~~على صدور قدميه» رواه الترمذي بإسناد فيه ضعف.
# وروي ذلك عن عمر وابنه، وعلي وابن مسعود وابن عباس قال أحمد " أكثر
~~الأحاديث على هذا، قال الترمذي: وعليه العمل عند أهل العلم قال أبو الزناد:
~~تلك السنة، وقال النعمان بن أبي عياش: أدركت غير واحد من أصحاب النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - يفعل ذلك، أي: لا يجلس.
# قال في شرح الفروع: وليس في شيء مما ذكر دليل صريح للمطلوب، كحديث إثبات
~~جلسة الاستراحة واختيار الخلال رواية الجلوس لها، وقال: رجع أبو عبد الله
~~إلى هذا، لما روى مالك بن الحويرث «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان
~~يجلس إذا رفع رأسه من السجود، جلس قبل أن ينهض» متفق عليه.
# وفي لفظ له أيضا " أنه «رأى النبي - صلى الله عليه وسلم - يصلي فإذا كان
~~في، وتر من صلاته لم ms0398 ينهض، حتى يستوي قاعدا» رواه الجماعة إلا مسلما وابن
~~ماجه، وذكره أيضا أبو حميد في صفة صلاة النبي، - صلى الله عليه وسلم - وهو
~~حديث حسن صحيح، فتعين العمل به والمصير إليه.
# وأجيب: بأنه كان في آخر عمره عند كبره جمعا بين الأخبار.
### | [فصل يصلي الركعة الثانية كالركعة الأولى]
# (فصل ثم يصلي) الركعة (الثانية) كالركعة (الأولى) لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - للمسيء في صلاته لما وصف له الركعة الأولى «ثم افعل ذلك في صلاتك
~~كلها» (إلا في تجديد النية) للاكتفاء باستحبابها، ولم يستثنه أكثرهم، لأنها
~~شرط لا ركن كما تقدم، وقد أوضحته في الحاشية (و) إلا في (تكبيرة الإحرام)
~~فلا تعاد، لأنها وضعت للدخول في الصلاة وقد تقدم، (و) إلا في (الاستفتاح،
~~ولو لم يأت به ولو) كان عدم إتيانه به (عمدا في الأولى) فلا يأتي به في
~~الثانية، لما روى أبو هريرة قال «كان النبي - صلى الله عليه وسلم -
# PageV01P355
# إذا نهض إلى الركعة الثانية استفتح القراءة بالحمد لله رب العالمين، ولم
~~يسكت» رواه مسلم.
# ولفوات محله (و) إلا في (الاستعاذة، إن كان استعاذ في الأولى) لظاهر خبر
~~أبي هريرة المتقدم، ولأن الصلاة جملة واحدة، فاكتفى بالاستعاذة في أولها
~~(وإلا) بأن لم يكن استعاذ في الأولى (استعاذ) في الثانية (سواء كان تركه
~~لها) أي: للاستعاذة (في الأولى عمدا أو نسيانا) لقوله تعالى {فإذا قرأت
~~القرآن فاستعذ بالله من الشيطان الرجيم} [النحل: 98] (ثم يجلس) للتشهد
~~إجماعا (مفترشا) كجلوسه بين السجدتين، لحديث أبي حميد «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - كان إذا جلس للتشهد جلس على رجله اليسرى، ونصب الأخرى، وقعد
~~على مقعدته» رواه البخاري.
# قال في المبدع: (جاعلا يديه على فخذيه) اليمنى على اليمنى واليسرى على
~~اليسرى، لأنه أشهر في الأخبار، ولا يلقمهما ركبتيه.
# وفي الكافي، واختاره صاحب النظم: التخيير (باسطا أصابع يسراه مضمومة) على
~~فخذه اليسرى، لا يخرج بها عنها بل يجعل أطراف أصابعه مسامتة لركبته.
# وفي التلخيص: قريبا من الركبة (مستقبلا بها القبلة، قابضا من يمناه
~~الخنصر والبنصر، محلقا إبهامه ms0399 مع وسطاه) لما روى وائل بن حجر «أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - وضع مرفقه الأيمن على فخذه اليمنى ثم عقد من أصابعه
~~الخنصر والتي تليها وحلق حلقة بإصبعه الوسطى على الإبهام، ورفع السبابة
~~يشير بها» رواه أحمد وأبو داود.
# وروى ابن عمر قال «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا جلس في الصلاة
~~وضع يديه على ركبتيه، ورفع أصبعه التي تلي الإبهام، فدعا بها، ويده اليسرى
~~على ركبته باسطا عليها» رواه مسلم (ثم يتشهد) لخبر ابن مسعود وهو في
~~الصحيحين وغيرهما (سرا، ندبا) لقول ابن مسعود «من السنة إخفاء التشهد» رواه
~~أبو داود.
# (كتسبيح ركوع وسجود، وقول: رب اغفر لي) بين السجدتين، فيندب الإسرار بذلك
~~لعدم الداعي للجهر به، (ويشير بسبابتها) أي: سبابة اليمنى، لفعله، - صلى
~~الله عليه وسلم - سميت سبابة: لأنهم كانوا يشيرون بها عند السب و (لا) يشير
~~(بغيرها) أي: غير سبابة اليمنى (ولو عدمت) سبابة اليمنى، قال في الفروع
~~ويتوجه احتمال لأن علته التنبيه على التوحيد (في تشهده) متعلق بقوله: ويشير
~~(مرارا، كل مرة عند ذكر لفظ الله، تنبيها على التوحيد ولا يحركها) لفعله.
# قال في الغنية: ويديم نظره إليها، لخبر ابن الزبير، رواه أحمد (و) يشير
~~أيضا بسبابة اليمنى (عند
# PageV01P356
# دعائه في صلاة وغيرها) لقول عبد الله بن الزبير «كان النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - يشير بإصبعه إذا دعا ولا يحركها» رواه أبو داود والنسائي.
# وعن سعد بن أبي وقاص قال «مر علي النبي - صلى الله عليه وسلم - وأنا أدعو
~~بأصابعي فقال: أحد أحد، وأشار بالسبابة» رواه النسائي.
# (فيقول) تفسير للتشهد (التحيات لله، والصلوات والطيبات، السلام عليك أيها
~~النبي ورحمة الله وبركاته، السلام علينا وعلى عباد الله الصالحين، أشهد أن
~~لا إله إلا الله، وأشهد أن محمدا عبده ورسوله) لحديث ابن مسعود، ولفظه، قال
~~«كنا إذا جلسنا مع النبي - صلى الله عليه وسلم - في الصلاة قلنا: السلام
~~على الله من عباده، السلام على جبريل، السلام على ميكائيل، السلام على فلان
~~فسمعنا النبي - صلى الله عليه ms0400 وسلم - فقال: إن الله هو السلام، فإذا جلس
~~أحدكم فليقل: التحيات لله إلى آخره ثم قال: ثم ليتخير من الدعاء أعجبه إليه
~~فيدعو» .
# وفي لفظ «علمني النبي - صلى الله عليه وسلم - التشهد كفي بين كفيه، كما
~~يعلمني السورة من القرآن» قال الترمذي: هو أصح حديث في التشهد، والعمل عليه
~~عند أكثر أهل العلم من الصحابة والتابعين، وليس في المتفق عليه حديث غيره
~~ورواه أيضا ابن عمر وجابر وأبو هريرة وعائشة ويرجح بأنه اختص بأنه - صلى
~~الله عليه وسلم - أمره بأن يعلمه الناس " رواه أحمد.
# (وبأي تشهد تشهد مما صح عن النبي - صلى الله عليه وسلم - جاز) كتشهد ابن
~~عباس، وهو " التحيات المباركات الصلوات الطيبات لله " إلى - آخره - ولفظ
~~مسلم، " وأشهد أن محمدا رسول الله، وكتشهد عمر " التحيات لله الزاكيات لله،
~~الطيبات الصلوات لله سلام عليك إلى آخره والتحيات: جمع تحية، وهي العظمة.
# وقال أبو عمرو الملك، وقال ابن الأنباري: السلام وقيل: البقاء، والصلوات:
~~هي الخمس وقيل: الرحمة، وقيل: الأدعية، وقيل العبادات والطيبات: هي الأعمال
~~الصالحة وقال ابن الأنباري: الطيبات من الكلام، ومن خواص الهيللة، أن
~~حروفها كلها مهملة تنبيها على التجرد من كل معبود سوى الله، وجوفية ليس
~~فيها شيء من الشفوية، إشارة إلى أنها تخرج من القلب، وإذا قال " السلام
~~علينا وعلى عباد الله الصالحين، نوى به النساء ومن لا يشركه في ظاهر
~~كلامهم، لقوله - صلى الله عليه وسلم - «أصابت كل عبد لله صالح في السماء
~~والأرض» (ولا تكره التسمية أوله) لما روي عن عمر أنه " كان إذا تشهد قال:
~~بسم الله خير الأسماء ".
# وعن ابن عمر أنه كان يسمي أوله (وتركها) أي: ترك التسمية أول التشهد
~~(أولى) لأن ابن عباس
# PageV01P357
# سمع رجلا يقول (بسم الله) فانتهره.
# (وذكر جماعة أنه لا بأس بزيادة " وحده لا شريك له) لفعل ابن عمر (والأولى
~~تخفيفه، وعدم الزيادة عليه) أي: التشهد لحديث أبي عبيدة عن أبيه عن ابن
~~مسعود، ولقول مسروق " كنا إذا جلسنا مع أبي بكر كأنه على الرضف حتى يقوم "
~~رواه ms0401 أحمد وقال حنبل: رأيت أبا عبد الله يصلي، فإذا جلس في الجلسة بعد
~~الركعتين أخف الجلوس، ثم يقوم كأنه كان على الرضف، أي: الحجارة المحماة
~~بالنار قال: وإنما قصد الاقتداء بالنبي - صلى الله عليه وسلم - وصاحبيه،.
# (وإن قال " وأن محمدا) رسول الله (وأسقط أشهد فلا بأس) لأنه لا يخل
~~بالمقصود من المعنى (وهذا التشهد الأول) في المغرب والرباعية (ثم إن كانت
~~الصلاة ركعتين فقط) فرضا كانت أو نفلا (أتى بالصلاة على النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - وبما بعدها، فيقول: اللهم صل على محمد وعلى آل محمد، كما صليت
~~على آل إبراهيم إنك حميد مجيد، وبارك على محمد وعلى آل محمد كما باركت على
~~آل إبراهيم إنك حميد مجيد هذا الأولى من ألفاظ الصلاة والبركة) عليه صلى
~~الله عليه وسلم وعلى آله، لما روى كعب بن عجرة.
# قال: «خرج علينا الرسول - صلى الله عليه وسلم - فقلنا: قد عرفنا كيف نسلم
~~عليك، فكيف نصلي عليك؟ قال قولوا: اللهم صل على محمد وعلى آل محمد كما صليت
~~على آل إبراهيم إنك حميد مجيد، وبارك على محمد وعلى آل محمد كما باركت على
~~آل إبراهيم إنك حميد مجيد» متفق عليه.
# (ويجوز) أن يصلى على النبي - صلى الله عليه وسلم - (بغيره) أي: غير هذا
~~اللفظ (مما ورد) ومنه ما رواه أحمد والترمذي وصححه، وغيرهما من حديث كعب،.
# وفيه «اللهم صل على محمد وآل محمد كما صليت على إبراهيم، وآل إبراهيم إنك
~~حميد مجيد، وبارك على محمد وآل محمد، كما باركت على إبراهيم وآل إبراهيم
~~إنك حميد مجيد» (وآله: أتباعه على دينه) - صلى الله عليه وسلم - وإن لم
~~يكونوا من أقاربه قال تعالى {أدخلوا آل فرعون أشد العذاب} [غافر: 46] {وإذ
~~نجيناكم من آل فرعون} [البقرة: 49] {وأغرقنا آل فرعون} [البقرة: 50] وقد
~~يضاف آل الشخص إليه ويكون داخلا فيهم كهذه الآيات (والصواب: عدم جواز
~~إبداله أي: آل بأهل) لأن أهل الرجل أقاربه أو زوجته، وآله أتباعه على دينه،
# PageV01P358
# فتغايرا.
# (وإذا أدرك) المسبوق (بعض الصلاة مع الإمام، فجلس الإمام ms0402 في آخر صلاته لم
~~يزد المأموم على التشهد الأول، بل يكرره) أي: التشهد الأول حتى يسلم الإمام
~~(ولا يصلي على النبي - صلى الله عليه وسلم - ولا يدعو بشيء مما يدعى به في
~~التشهد الأخير) لأنه لم يتعقبه، ولأنه لا يقصر سلامه.
# (فإن سلم إمامه) قبل أن يتمه (قام ولم يتمه) لعدم وجوبه عليه (إن لم يكن
~~واجبا في حقه) بأن يكون محل تشهده الأول، فيتمه لوجوبه عليه (وتجوز الصلاة
~~على غيره) أي: غير النبي - صلى الله عليه وسلم - (منفردا) عنه (نصا) نص
~~عليه في رواية أبي داود، واحتج بقول علي لعمر: صلى الله عليك، وذكر في شرح
~~الهداية: أنه لا يصلى على غيره منفردا، وحكى ذلك عن ابن عباس - رضي الله
~~عنهما - رواه سعيد واللالكائي عنه قال الشيخ وجيه الدين: الصلاة على غير
~~الرسول جائزة تبعا لا مقصودة، واختار الشيخ تقي الدين منصوص أحمد.
# قال: وذكره القاضي وابن عقيل وعبد القادر، قال: وإذا جازت جازت أحيانا
~~على كل أحد من المؤمنين فإما أنه يتخذ شعارا لذكر بعض الناس، أو يقصد
~~الصلاة على بعض الصحابة دون بعض فهذا لا يجوز وهو معنى قول ابن عباس قال:
~~والسلام على غيره باسمه جائز من غير تردد.
# (وتسن الصلاة على النبي - صلى الله عليه وسلم - في غير الصلاة) فإنها ركن
~~في التشهد الأخير وكذا في خطبة الجمعة (بتأكد) لقوله تعالى {إن الله
~~وملائكته يصلون على النبي} [الأحزاب: 56] الآية والأحاديث بها شهيرة
~~(وتتأكد) الصلاة عليه (كثيرا عند ذكره) - صلى الله عليه وسلم - بل قيل:
~~بوجوبها إذن، وتقدم توضيحه في شرح الخطبة.
# (وفي يوم الجمعة وليلتها) للخبر، وأما الصلاة على الأنبياء، فقال ابن
~~القيم في جلاء الأفهام: هي مشروعة.
# وقد حكى الإجماع على ذلك غير واحد، منهم النووي وغيره، والمسألة ذكرها
~~النووي في أذكاره، وذكر أن الملائكة مع الأنبياء في جواز الصلاة عليهم
~~استقلالا، وذكر أن الصلاة على الأنبياء مستحبة، قاله ابن قندس، في حاشية
~~الفروع.
# (تنبيه) إن قيل إن المشبه دون المشبه به فكيف تطلب ms0403 صلاة النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - وتشبه بالصلاة على إبراهيم وآله؟ أجيب: بأنه يحتمل أن مراده
~~أصل الصلاة بأصلها، لا القدر بالقدر كقوله تعالى {كتب عليكم الصيام}
~~[البقرة: 183] الآية) ويحتمل أن
# PageV01P359
# التشبيه وقع في الصلاة على الآل، لا على النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فيكون " وعلى آله متصلا بما بعده، ومقدرا له ما يتعلق به، والأول مقطوع عن
~~التشبيه، قال في المبدع: وفيهما نظر، ويحتمل - وهو أحسنها - أن المشبه
~~الصلاة على النبي وآله بالصلاة على إبراهيم وآله، فتقابلت الجملتان، ويقدر
~~أن يكون لآل الرسول بآل إبراهيم الذين هم الأنبياء، وبأن ما توفر من ذلك
~~حاصل للرسول - صلى الله عليه وسلم - والذي نحصل من ذلك هو آثار الرحمة
~~والرضوان، ومن كانت في حقه أكبر كان أفضل.
# (ويسن أن يتعوذ فيقول: أعوذ بالله من عذاب جهنم ومن عذاب القبر ومن فتنة
~~المحيا والممات ومن فتنة المسيح الدجال، اللهم إني أعوذ بك من المأثم
~~والمغرم) لما ورد أنه - صلى الله عليه وسلم - " كان يتعوذ من ذلك ويأمر به
~~" والمحيا والممات والحياة والموت والمسيح بالحاء المهملة على المعروف،
~~(وإن دعا بما ورد في الكتاب والسنة أو عن الصحابة والسلف أو بغيره مما
~~يتضمن طاعة ويعود إلى أمر آخرته نصا، ولو لم يشبه ما ورد، كالدعاء بالرزق
~~الحلال، والرحمة والعصمة من الفواحش ونحوه فلا بأس) لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - ثم «ليتخير من الدعاء أعجبه إليه فيدعو» .
# وعن أبي بكر أنه قال: «يا رسول الله، علمني دعاء أدعو به في صلاتي، فقال:
~~قل: اللهم إني ظلمت نفسي ظلما كثيرا ولا يغفر الذنوب إلا أنت، فاغفر لي
~~مغفرة من عندك، وارحمني إنك أنت الغفور الرحيم» متفق عليه.
# وعن علي أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «كان من آخر ما يقول بين التشهد
~~والتسليم: اللهم اغفر لي ما قدمت وما أخرت وما أسررت وما أعلنت وما أنت
~~أعلم به مني أنت المقدم، وأنت المؤخر، لا إله إلا أنت» رواه الترمذي
~~وصححه،.
# وعن معاذ «أن النبي - صلى الله ms0404 عليه وسلم - قال: أوصيك بكلمات تقولهن في
~~كل صلاة اللهم أعني على ذكرك وشكرك وحسن عبادتك» رواه أحمد، وقال عبد الله:
~~سمعت أبي يقول في سجوده: اللهم كما صنت وجهي عن السجود لغيرك فصن وجهي عن
~~المسألة لغيرك، قال: وكان عبد الرحمن يقوله، وقال: سمعت الثوري يقوله (ما
~~لم يشق على مأموم) لحديث «من أم بالناس فليخفف» (أو يخف سهوا) إن كان
~~منفردا وكذا حكم الدعاء (في ركوع وسجود ونحوهما) كالاعتدال والجلوس بين
~~السجدتين.
# وفي المغني وغيره، يستحب الدعاء في السجود للأخبار (ولا يجوز الدعاء بغير
~~ما ورد وليس من أمر الآخرة، كحوائج دنياه
# PageV01P360
# وملاذها كقوله: اللهم ارزقني جارية حسناء وحلة خضراء ودابة هملاجة ونحوه)
~~كدار واسعة (وتبطل) الصلاة بالدعاء (به) لأنه من كلام الآدميين.
# (ولا بأس بالدعاء) في الصلاة (لشخص معين) روي عن علي وأبي الدرداء «لقول
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - في قنوته اللهم أنج الوليد بن الوليد ومسلمة
~~بن هشام وعياش بن أبي ربيعة» ولأنه دعاء لبعض المؤمنين أشبه ما لو قال رب
~~اغفر لي ولوالدي قال الميموني سمعت أبا عبد الله يقول لابن الشافعي أنا
~~أدعو لقوم منذ سنين في صلاتي، أبوك أحدهم (ما لم يأت بكاف الخطاب فإن أتى
~~به) أي بكاف الخطاب (بطلت) صلاته لخبر تشميت العاطس وقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - لإبليس ألعنك بلعنة الله قبل التحريم أو مؤول أو من خصائصه.
# (وظاهره) (لغير النبي - صلى الله عليه وسلم - في التشهد وهو السلام عليك
~~أيها النبي فلا تبطل) به فيكون من خصائصه - صلى الله عليه وسلم - (ولا تبطل
~~بقوله) أي المصلي (لعنه الله، عند ذكر إبليس ولا بتعويذ نفسه بقرآن لحمى
~~ولا بحوقلة في أمر الدنيا ونحوه) كمن لدغته عقرب فقال: بسم الله، لوجع
~~ووافق أكثرهم على قول بسم الله لوجع مريض عند قيام وانحطاط (ويأتي) موضحا.
### | [فصل السلام بعد التشهد]
# (فصل ثم يسلم وهو جالس) بلا نزاع في المبدع، وأنه تحليلها وهو منها لقوله
~~- صلى الله عليه وسلم - «وتحليلها التسليم» وليس لها ms0405 تحليل سواه (مرتبا
~~معرفا وجوبا) لأن الأحاديث قد صحت، أنه - صلى الله عليه وسلم - كان يقوله
~~كذلك ولم ينقل عنه خلافه وقال «صلوا كما رأيتموني أصلي» (مبتدئا ندبا عن
~~يمينه، قائلا: السلام عليكم ورحمة الله) روي ذلك عن أبي بكر وعمر وعلي
~~وعمار وابن مسعود ولقول ابن مسعود «إن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان
~~يسلم عن يمينه وعن يساره: السلام عليكم ورحمة الله، السلام عليكم ورحمة
~~الله حتى يرى بياض خديه» رواه أبو داود والنسائي والترمذي وقال حسن صحيح
~~والعمل عليه عند أكثر أهل العلم من الصحابة والتابعين ومن بعدهم (فقط) لما
~~تقدم.
# (فإن زاد وبركاته جاز) لفعل النبي - صلى الله عليه وسلم - رواه أبو داود
~~من حديث وائل (والأولى تركه) كما في أكثر الأحاديث (فإن لم يقل ورحمة الله
~~" في غير صلاة الجنازة لم يجزئه) لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان يقوله
~~وقال «صلوا كما رأيتموني أصلي» وهو سلام في صلاة ورد مقرونا بالرحمة فلم
~~يجزئه بدونها كالسلام في التشهد.
# (و) يسلم (عن يساره كذلك) لما تقدم وأصح الروايات عن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - أنهما تسليمتان فعن سعد قال «كنت أرى النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -
# PageV01P361
# يسلم عن يمينه ويساره، حتى يرى بياض خده» رواه مسلم (والالتفات سنة) قال
~~أحمد ثبت عندنا من غير وجه «أنه كان - صلى الله عليه وسلم - يسلم عن يمينه
~~ويساره، حتى يرى بياض خده» (ويكون) التفاته (عن يساره أكثر) لفعله - صلى
~~الله عليه وسلم - رواه يحيى بن محمد بن صاعد عن عمار قال «كان يسلم عن
~~يمينه حتى يرى بياض خده الأيمن، وإذا سلم عن يساره يرى بياض خده الأيمن
~~والأيسر» فيلتفت (بحيث يرى خداه يجهر إمام ب) التسليمة (الأولى فقط) لأن
~~الجهر في غير القراءة إنما كان للإعلام بالانتقال من ركن إلى آخر وقد حصل
~~بالجهر بالأولى (ويسرهما) أي التسليمتين غيره وهو المنفرد والمأموم إلا
~~لحاجة وتقدم.
# (ويستحب جزمه و) هو (عدم إعرابه، فيقف على كل تسليمة) لأن المراد بالجزم
~~هنا ms0406 معناه اللغوي، أي قطع إعراب آخر الجلالة بحذف الجر منها، وبحذف الرفع
~~منها، وبحذف الرفع من راء أكبر في التكبير (وحذفه) أي السلام (سنة) لقول
~~أبي هريرة «حذف السلام سنة» وروي مرفوعا عنه وصححه الترمذي (وهو) أي حذف
~~السلام (عدم تطويله، و) عدم (مده في الصلاة، وعلى الناس) .
# قال أبو عبد الله هو أن لا يطول به صوته وقال ابن المبارك معناه أن لا
~~يمد مدا (فإن نكر السلام) كقوله: سلام عليكم أو عرفه بغير اللام، كسلامي أو
~~سلام الله عليكم (أو نكسه فقال) عليكم سلام أو (عليكم السلام، أو قال
~~السلام عليك: بإسقاط الميم، أو نكسه في التشهد، فقال: عليك السلام أيها
~~النبي: أو علينا السلام وعلى عباد الله لم يجزئه) لمخالفته لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «صلوا كما رأيتموني أصلي» ومن تعمد قولا من هذه الصور
~~التي قلنا إنها لا تجزئ بطلت صلاته لأنه يغير السلام الوارد، ويخل بحرف
~~يقتضي الاستغراق قاله في شرح المنتهى.
# (وينوي بسلامه: الخروج من الصلاة استحبابا) لتكون النية شاملة لطرفي
~~الصلاة، فإن لم ينو جاز، لأن نية الصلاة قد شملت جميعها والسلام من جملتها
~~كتكبيرة الإحرام (فإن نوى معه) أي مع الخروج من الصلاة السلام على الملائكة
~~(الحفظة والإمام والمأموم جاز) نص عليه، لما روى سمرة بن جندب قال أمرنا
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - «أن نرد على الإمام، وأن يسلم بعضنا على بعض»
~~رواه أبو داود وإسناده ثقات (ولم يستحب) ذلك (نصا، وكذا لو نوى ذلك) أي
~~السلام على الحفظة والإمام والمأموم (دون الخروج) من الصلاة فلا تبطل به،
~~خلافا لابن حامد.
# (وإن كانت صلاته أكثر من ركعتين) كمغرب ورباعية (نهض مكبرا كنهوضه
# PageV01P362
# من السجود) قائما على صدور قدميه (إذا فرغ من التشهد الأول ولا يرفع
~~يديه) حكاه بعضهم وفاقا، قال في الإنصاف: وهو المذهب وعليه جماهير الأصحاب.
# وقطع به كثير منهم وعنه يرفعهما اختارها المجد، والشيخ تقي الدين وصاحب
~~الفائق وابن عبدوس اه قال في المبدع: وهي أظهر، وقد صححه أحمد ms0407 وغيره عن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال الخطابي وهو قول جماعة من أهل الحديث
~~(وأتى بما بقي من صلاته كما سبق) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «للمسيء في
~~صلاته ثم افعل ذلك في صلاتك كلها» (إلا أنه لا يجهر) قال في المبدع: بغير
~~خلاف نعلمه.
# (ولا يقرأ شيئا بعد الفاتحة) قال ابن سيرين لا أعلمهم يختلفون فيه، لحديث
~~أبي قتادة أنه - صلى الله عليه وسلم - «كان يقرأ في الركعتين الأخيرتين بأم
~~الكتاب وكتب عمر إلى شريح يأمره بذلك» ، ويستثنى الإمام في صلاة الخوف إذا
~~قلنا: ينتظر الطائفة الثانية في الركعة الثالثة، فيقرأ سورة معها (فإن قرأ)
~~شيئا بعد الفاتحة في ذلك (أبيح ولم يكره) لفعله - صلى الله عليه وسلم -
~~رواه مسلم من حديث أبي سعيد.
# (ثم يجلس في التشهد الثاني من ثلاثية فأكثر متوركا) لحديث أبي حميد فإنه
~~وصف جلوسه في التشهد الأول مفترشا.
# وفي الثاني متوركا، وهذا بيان الفرق بينهما، وزيادة يجب الأخذ بها،
~~والمصير إليها، وحينئذ لا يسن التورك إلا في صلاة فيها تشهدان أصليان في
~~الأخير منهما، وصفته كما رواه الأثرم عنه (يفرش رجله اليسرى وينصب اليمنى،
~~ويخرجهما عن يمينه ويجعل أليتيه على الأرض) لقول أبي حميد «فإذا كان في
~~الرابعة أفضى بوركه اليسرى إلى الأرض وأخرج قدمه من ناحية واحدة» رواه أبو
~~داود.
# وفي لفظه «جلس على أليتيه ونصب قدمه اليمنى» وذكر الخرقي والقاضي
~~والسامري أنه يجعل باطن قدمه اليسرى تحت فخذه اليمنى وقدمه ابن تميم وصححه
~~المجد في شرحه، لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان يفعله رواه مسلم من حديث
~~ابن الزبير قال في الشرح: وأيهما فعل فحسن.
# (ويأتي بالتشهد الأول، ثم بالصلاة على النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~مرتبا وجوبا) فلا يجزئ إن قدم الصلاة عليه على التشهد الأول، لإخلاله
~~بالترتيب (ثم) يأتي (بالدعاء) أي التعوذ مما تقدم لما سبق (ثم يسلم كما
~~سبق) لما مر (وإن سجد لسهو بعد السلام) ولو كان محله قبله فأخره (في ثلاثية
~~فأكثر تورك في تشهد سجوده) ms0408 لأن تشهدها يتورك فيه، وهذا تابع له، قاله في
~~الشرح.
# (و) إن سجد لسهو بعد السلام (في) صلاة (ثنائية) كصبح وجمعة (و) في ركعة
~~(وتر يفترش)
# PageV01P363
# لأنه تابع لجلوس التشهد في ذلك، كما تقدم (والمرأة كالرجل في ذلك)
~~المتقدم في صفة الصلاة لشمول الخطاب لها في قوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«صلوا كما رأيتموني أصلي» (إلا أنها تجمع نفسها في الركوع والسجود وجميع
~~أحوال الصلاة) لما روى زيد بن أبي حبيب أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~«مال مرة على امرأتين تصليان فقال إذا سجدتما فضما بعض اللحم إلى بعض فإن
~~المرأة ليست في ذلك كالرجل» رواه أبو داود في مراسيله ولأنها عورة فكان
~~الأليق بها الانضمام.
# (وتجلس متربعة) لأن ابن عمر كان يأمر النساء أن يتربعن في الصلاة (أو
~~تسدل رجليها عن يمينها، وهو أفضل) من التربع، لأنه غالب فعل عائشة وأشبه
~~بجلسة الرجل (كرفع يديها) أي أنه أفضل لها في مواضعه، لأنه من تمام الصلاة
~~لما تقدم (وخنثى كامرأة) لاحتمال أن يكون امرأة وتقدم أنها تسر إن سمعها
~~أجنبي.
# (وينحرف الإمام إلى المأموم جهة قصده يمينا أو شمالا وإلا) بأن لم يكن
~~قاصدا جهة (ف) ينحرف (عن يمينه) إكراما لليمين (قبل يساره في انحرافه) إلى
~~المأمومين (القبلة) .
# (ويستحب للإمام أن لا يطيل الجلوس بعد السلام مستقبل القبلة) لقول عائشة
~~إن النبي - صلى الله عليه وسلم - «كان إذا سلم لم يقعد إلا مقدار ما يقول:
~~اللهم أنت السلام ومنك السلام، تباركت يا ذا الجلال والإكرام» رواه مسلم.
# (و) يستحب (أن لا ينصرف المأموم قبله) أي قبل الإمام لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «إني إمامكم فلا تسبقوني بالركوع ولا بالسجود ولا بالقيام ولا
~~بالانصراف» رواه مسلم (إلا أن يطيل) الإمام (الجلوس) فينصرف المأموم
~~لإعراضه عن السنة.
# (فإن كان رجال ونساء) مأمومين به (استحب لهن) أي للنساء (أن يقمن عقب
~~سلامه) وينصرفن، لأنهن عورة فلا يختلطن بالرجال (و) استحب (أن يثبت الرجال
~~قليلا بحيث لا يدركون من انصرف منهن) لحديث أم ms0409 سلمة قالت كان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - «إذا سلم قام النساء حين يقضي تسليمه، وهو يمكث في مكانه
~~يسيرا قبل أن يقوم قالت: نرى - والله أعلم - أن ذلك كان لكي ينصرف النساء
~~قبل أن يدركهن الرجال» رواه أحمد والبخاري (ويأتي) ذلك (آخر صلاة الجماعة)
~~بأوضح من هذا.
# PageV01P364
### | [فصل يسن ذكر الله والدعاء والاستغفار عقب الصلاة المكتوبة]
# (كما ورد) في الأخبار على ما ستقف عليه مفصلا قال ابن نصر الله في الشرح:
~~والظاهر أن مرادهما أن يقول ذلك، وهو قاعد ولو قاله بعد قيامه وفي ذهابه
~~فالظاهر: أنه مصيب للسنة أيضا، إذ لا تحجير في ذلك.
# ولو شغل عن ذلك، ثم تذكره فذكره، فالظاهر حصول أجره الخاص له أيضا إذا
~~كان قريبا لعذر، أما لو تركه عمدا ثم استدركه بعد زمن طويل فالظاهر فوات
~~أجره الخاص، وبقاء أجر الذكر المطلق له (فيقول: أستغفر الله ثلاثا اللهم
~~أنت السلام ومنك السلام، تباركت يا ذا الجلال والإكرام) لما روى ثوبان أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - «كان إذا سلم استغفر ثلاثا، ويقول: اللهم أنت
~~السلام ومنك السلام، تباركت يا ذا الجلال والإكرام» رواه مسلم.
# ومما ورد من الذكر: ما روي عن عبد الله بن الزبير «أنه كان يقول دبر كل
~~صلاة حين يسلم: لا إله إلا الله وحده لا شريك له له الملك وله الحمد وهو
~~على كل شيء قدير، لا حول ولا قوة إلا بالله لا إله إلا الله، ولا نعبد إلا
~~إياه له النعمة وله الفضل وله الثناء الحسن لا إله إلا الله مخلصين له
~~الدين، ولو كره الكافرون قال ابن الزبير وكان النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~يهلل بهن دبر كل صلاة» رواه مسلم.
# وعن المغيرة بن شعبة أنه كتب إلى معاوية سمعت النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- «يقول: في دبر كل صلاة مكتوبة: لا إله إلا الله وحده لا شريك له له الملك
~~وله الحمد وهو على كل شيء قدير اللهم لا مانع لما أعطيت، ولا معطي لما ms0410
~~منعت، ولا ينفع ذا الجد منك الجد» متفق عليه (ويسبح ويحمد ويكبر، كل واحدة)
~~من التسبيح والتكبير (ثلاثا وثلاثين) لما في الصحيحين من رواية أبي صالح
~~السمان عن أبي هريرة مرفوعا «تسبحون وتحمدون وتكبرون دبر كل صلاة ثلاثا
~~وثلاثين» .
# (والأفضل أن يفرغ منهن) أي من عدد الكل (معا) لقول أبي صالح راوي الحديث
~~- «تقول: الله أكبر وسبحان الله والحمد لله حتى تبلغ من جميعهن ثلاثا
~~وثلاثين وتمام المائة - لا إله إلا الله وحده لا شريك له له الملك وله
~~الحمد وهو على كل شيء قدير ويعقده»
# PageV01P365
# أي يعقد العدد المتقدم بيده (و) يعقد (الاستغفار بيده، أي يضبط عدده
~~بأصابعه كما يأتي) لحديث بسرة مرفوعا «واعقده بالأنامل، فإنهن مسئولات
~~مستنطقات» رواه أحمد وغيره.
# (قال الشيخ ويستحب الجهر بالتسبيح والتحميد والتكبير عقب) كل (صلاة
~~انتهى) لقول ابن عباس كنت أعلم إذا انصرفوا بذلك، إذا سمعته.
# وفي رواية «كنت أعرف انقضاء صلاة النبي - صلى الله عليه وسلم - بالتكبير»
~~متفق عليه قال في المبدع: ويستحب الجهر بذلك وحكى ابن بطة عن أهل المذاهب
~~المتبوعة خلافه، وكلام أصحابنا مختلف قاله في الفروع قال: ويتوجه الجهر
~~لقصد التعليم فقط ثم يتركه، والمقصود من العدد: أن لا ينقص منه وأما
~~الزيادة فلا تضر شيئا لا سيما من غير قصد لأن الذكر مشروع في الجملة فهو
~~يشبه المقدر في الزكاة، إذا زاد عليه.
# (و) يقول (بعد كل من) صلاتي (الصبح والمغرب، وهو ثان رجليه، قبل أن
~~يتكلم، عشر مرات: لا إله إلا الله وحده لا شريك له له الملك وله الحمد يحيي
~~ويميت وهو على كل شيء قدير) لخبر أحمد عن شهر بن حوشب عن عبد الرحمن بن غنم
~~مرفوعا ولهذا مناسبة ويكون الشارع شرعه أول النهار والليل، ليحترس به عن
~~الشيطان فيهما والخبر رواه الترمذي أيضا وقال حسن صحيح والنسائي ولم يذكر
~~المغرب فلهذا اقتصر في المذهب وغيره على الفجر فقط، قال في الفروع: وشهر
~~متكلم فيه جدا اه ويقول أيضا، وهو على الصفة المذكورة: (اللهم أجرني ms0411 من
~~النار سبع مرات) .
# لما روى عبد الرحمن بن حسان عن مسلم بن الحارث التميمي عن أبيه - وقيل
~~الحارث بن مسلم عن أبيه - «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أسر إليه فقال:
~~إذا انصرفت من صلاة المغرب فقل: اللهم أجرني من النار سبع مرات» .
# وفي رواية «قبل أن تكلم أحدا فإنك إذا قلت ذلك ثم مت في ليلتك كتب الله
~~لك جوارا منها وإذا صليت الصبح فقل مثل ذلك فإنك إن قلت ذلك ثم مت من يومك
~~كتب الله لك جوارا منها قال الحارث أسر بها النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~ونحن نخص بها إخواننا» رواه أبو داود وعبد الرحمن تفرد عن هذا الرجل فلهذا
~~قال الدارقطني: لا يعرف وكذلك رواه أحمد وفي لفظه قبل أن تكلم أحدا من
~~الناس.
# (و) يقرأ (بعد كل صلاة آية الكرسي والإخلاص) لخبر أبي أمامة «من قرأ آية
~~الكرسي، وقل هو الله أحد، دبر كل صلاة مكتوبة لم يمنعه من دخول الجنة إلا
~~الموت» إسناده جيد وقد تكلم فيه ورواه الطبراني وابن حبان في صحيحه، وكذا
~~صححه صاحب المختارة من أصحابنا
# PageV01P366
# ويقرأ (المعوذتين) لما روي عن عقبة بن عامر قال «أمرني النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - أن أقرأ المعوذات دبر كل صلاة» له طرق، وهو حديث حسن أو صحيح
~~رواه أحمد وأبو داود والنسائي والترمذي وقال غريب قال بعض أصحابنا وفي هذا
~~سر عظيم في دفع الشر من الصلاة إلى الصلاة قاله في الفروع.
# (ويدعو) الإمام (بعد فجر وعصر، لحضور الملائكة) أي ملائكة الليل والنهار
~~(فيهما فيؤمنون) على الدعاء فيكون أقرب للإجابة (وكذا) يدعو بعد (غيرهما من
~~الصلوات) لأن من أوقات الإجابة: أدبار المكتوبات (ويبدأ) الدعاء (بالحمد
~~لله والثناء عليه) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إذا صلى أحدكم فليبدأ
~~بتحميد ربه والثناء عليه، ثم يصلي على النبي - صلى الله عليه وسلم - ثم
~~يدعو بما شاء» رواه أبو داود والنسائي والترمذي وصححه (ويختم) دعاءه (به)
~~أي بالحمد لقوله تعالى {وآخر دعواهم أن الحمد لله رب ms0412 العالمين} [يونس: 10]
~~(ويصلي على النبي - صلى الله عليه وسلم - أوله وآخره) .
# قال الآجري: ووسطه، لخبر جابر قال قال - صلى الله عليه وسلم - «لا
~~تجعلوني كقدح الراكب فإن الراكب يملأ قدحه ثم يضعه، ويرفع متاعه فإن احتاج
~~إلى شراب شرب أو الوضوء توضأ وإلا أهراقه، ولكن اجعلوني في أول الدعاء،
~~وأوسطه وآخره» .
# (ويستقبل) الداعي (غير إمام هنا القبلة) لأن خير المجالس: ما استقبل به
~~القبلة.
# (ويكره للإمام) استقبال القبلة (بل يستقبل) الإمام (المأمومين) لما تقدم:
~~أنه ينحرف إليهم إذا سلم.
# (ويلح) الداعي في الدعاء لحديث «إن الله يحب الملحين في الدعاء» (ويكرره)
~~أي الدعاء (ثلاثا) لأنه نوع من الإلحاح (و) الدعاء (سرا أفضل) منه جهرا
~~لقوله تعالى {ادعوا ربكم تضرعا وخفية} [الأعراف: 55] لأنه أقرب إلى الإخلاص
~~(ويعم به) أي بالدعاء، «لقوله - صلى الله عليه وسلم - لعلي يا علي عمم»
~~الحديث.
# (ومن آداب الدعاء: بسط يديه ورفعهما إلى صدره) لحديث مالك بن يسار مرفوعا
~~«إذا سألتم الله فاسألوه ببطون أكفكم، ولا تسألوه بظهورها» رواه أبو داود
~~بإسناد حسن وتكون يداه مضمومتين، لما روى الطبراني في الكبير عن ابن عباس
~~«كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا دعا ضم كفيه وجعل بطونهما مما يلي
~~وجهه» وضعفه في المواهب ويكون متطهرا، ويقدم بين يدي حاجته التوبة
~~والاستغفار.
# (ويدعو بدعاء معهود) أي مأثور، إما من القرآن، أو السنة، أو عن الصحابة
~~أو
# PageV01P367
# التابعين، أو الأئمة المشهورين، ويكون جامعا (بتأدب) في هيئته وألفاظه،
~~فيكون جلوسه إن كان جالسا كجلوس أذل العبيد بين يدي أعظم الموالي.
# (وخشوع وخضوع، وعزم ورغبة) وحضور قلب ورجاء لحديث «لا يستجاب من قلب
~~غافل» رواه أحمد وغيره ويتملق ويتوسل إليه بأسمائه وصفاته وتوحيده، ويقدم
~~بين يدي دعائه صدقة ويتحرى أوقات الإجابة، هي الثلث الأخير من الليل، وعند
~~الأذان والإقامة وأدبار الصلوات المكتوبة، وعند صعود الإمام يوم الجمعة على
~~المنبر، حتى تنقضي الصلاة، وآخر ساعة بعد العصر من يوم الجمعة.
# (وينتظر الإجابة) لحديث «ادعوا الله وأنتم موقنون بالإجابة» (ولا يعجل،
~~فيقول: دعوت فلم ms0413 يستجب لي) لما في الصحيحين مرفوعا «يستجاب لأحدكم ما لم
~~يعجل قالوا: وكيف يعجل يا رسول الله قال يقول: قد دعوت وقد دعوت، فلم يستجب
~~لي فيستحسر عند ذلك» ويدعو الدعاء وينتظر الفرج فهو عبادة أيضا قال ابن
~~عيينة لم يأمر بالمسألة إلا ليعطي.
# وروى الترمذي وصححه من حديث عبادة «ما على الأرض مسلم يدعو الله دعوة إلا
~~أتاه الله إياها، أو صرف عنه من السوء مثلها، ما لم يدع بإثم أو قطيعة رحم
~~فقال رجل من القوم: إذن نكثر قال: الله أكثر» ولأحمد من حديث أبي سعيد مثله
~~وفيه «إما أن يعجلها أو يدخرها له في الآخرة، أو يصرف عنه من السوء مثلها»
~~ويبدأ في دعائه بنفسه.
# (ولا يكره رفع بصره إلى السماء فيه) أي الدعاء، خلافا للغنية لحديث
~~المقداد أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «رفع رأسه إلى السماء، فقال:
~~اللهم أطعم من أطعمني واسق من سقاني» .
# (ولا بأس أن يخص نفسه بالدعاء نصا) لما في حديث أبي بكرة وحديث أم سلمة
~~وحديث سعد بن أبي وقاص «إذ أولها اللهم إني أعوذ بك وأسألك» ذلك يخص نفسه
~~الكريمة - صلى الله عليه وسلم - قال الشيخ تقي الدين: (والمراد) به أي
~~بالدعاء الذي لا يكره، أن يخص نفسه: الدعاء (الذي لا يؤمن عليه كالمنفرد
~~وك) الدعاء (بعد التشهد) أو في السجود ونحوه (فأما ما يؤمن عليه،
~~كالمأمومين مع الإمام فيعم) بالدعاء (وإلا) بأن كان يؤمن عليه ولم يعمهم،
~~فقد (خانهم، وكدعاء القنوت) فإنه إذا لم يعم به كان خائنا لهم لخبر ثوبان
~~فإن فيه «لا يؤم رجل قوما فيخص نفسه بالدعاء دونهم فإن فعل فقد خانهم» .
# (ويستحب أن يخففه) أي الدعاء، لأنه - صلى الله عليه وسلم - «نهى عن
~~الإفراط في الدعاء» والإفراط يشمل كثرة الأسئلة.
# (ويكره رفع الصوت به في الصلاة وغيرها) قال في الفصول، في آخر الجمعة:
# PageV01P368
# الإسرار بالدعاء عقب الصلاة أفضل، «لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - نهى
~~عن الإفراط في الدعاء» وهو يرجع إلى ارتفاع الصوت، وكثرة ms0414 الدعاء.
# قال في الفروع: كذا قال اه قال ابن نصر الله: ولعل وجه التعقب: أن
~~الإفراط لا يشمل الجهر وإنما يتبادر منه الكثرة فقط (إلا لحاج) فإن رفع
~~الصوت له أفضل لحديث «أفضل الحج: العج والثج» وشرط الدعاء: الإخلاص قال
~~الآجري: واجتناب الحرام قال في الفروع: وظاهر كلام ابن الجوزي وغيره أنه من
~~الآداب وقال شيخنا: يبعد إجابته إلا مضطرا أو مظلوما قال وذكر القلب وحده
~~أفضل من ذكر اللسان وحده وظاهر كلام بعضهم عكسه «وكان النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - إذا اجتهد في الدعاء قال يا حي يا قيوم» رواه الترمذي من رواية
~~إبراهيم بن الفضل وهو ضعيف ويجتنب السجع.
### | [فصل ما يكره وما يباح وما يستحب في الصلاة]
# وما يتعلق بذلك (فيما يكره في الصلاة التفات يسير) لحديث عائشة قالت
~~«سألت النبي - صلى الله عليه وسلم - عن الالتفات في الصلاة؟ فقال: هو
~~اختلاس يختلسه الشيطان من صلاة العبد» رواه البخاري (بلا حاجة) فإن كان
~~لحاجة (كخوف) على نفسه أو ماله.
# (ونحوه) أي نحو الخوف كمرض لم يكره، لحديث سهل بن الحنظلية قال «ثوب
~~بالصلاة، فجعل النبي - صلى الله عليه وسلم - يصلي وهو يلتفت إلى الشعب»
~~رواه أبو داود قال وكان أرسل فارسا إلى الشعب يحرس وعليه يحمل ما روى ابن
~~عباس «كان - صلى الله عليه وسلم - يلتفت يمينا وشمالا، ولا يلوي عنقه» رواه
~~النسائي.
# (وتبطل) الصلاة (إن استدار) المصلي (بجملته أو استدبرها) أي القبلة لتركه
~~الاستقبال بلا عذر (ما لم يكن في الكعبة) فلا تبطل، لأنه إذا استدبر جهة
~~فقد استقبل أخرى (و) في (شدة خوف) فلا تبطل إن التفت بجملته أو استدبر
~~القبلة لسقوط الاستقبال إذن وكذا إذا تغير اجتهاده ولم يستثنها المصنف لعدم
~~الحاجة إليها لأنه لم يستدبر القبلة، بل استدار إليها لأنها صارت قبلته
~~(ولا تبطل) الصلاة (لو التفت بصدره
# PageV01P369
# ووجهه) لأنه لم يستدر بجملته.
# (و) يكره في الصلاة (رفع بصره إلى السماء) لحديث أنس قال قال النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - «ما بال أقوام ms0415 يرفعون أبصارهم إلى السماء في صلاتهم،
~~فاشتد قوله في ذلك حتى قال لينتهن عن ذلك أو لتخطفن أبصارهم» رواه البخاري
~~و (لا) يكره رفع بصره إلى السماء (حال التجشي) إذا كان (في جماعة) لئلا
~~يؤذي من حوله بالرائحة.
# (و) يكره في الصلاة (تغميضه) نص عليه واحتج بأنه فعل اليهود ومظنة النوم
~~(بلا حاجة كخوفه محذورا، مثل أن رأى أمته عريانة، أو) رأى (زوجته) كذلك
~~(أو) رأى (أجنبية) كذلك (بطريق الأولى) إذ نظره إلى الأجنبية حرام بخلاف
~~أمته وزوجته.
# (و) يكره (صلاته إلى صورة منصوبة) نص عليه قال في الفروع: وهو معنى قول
~~بعضهم صورة ممثلة، لأنه يشبه سجود الكفار لها فدل أن المراد صورة حيوان
~~محرمة لأنها التي تعبد وفيه نظر.
# وفي الفصول يكره أن يصلي إلى جدار فيه صورة وتماثيل لما فيه من التشبه
~~بعبادة الأوثان والأصنام وظاهره: ولو كانت صغيرة لا تبدو للناظر إليها،
~~وأنه لا تكره إلى غير منصوبة ولا سجوده على صورة ولا صورة خلفه في البيت
~~ولا في فوق رأسه في سقف، أو عن أحد جانبيه، خلافا لأبي حنيفة.
# (و) يكره (السجود عليها) أي الصورة عند الشيخ تقي الدين وقدم في الفروع
~~كما سبق لا يكره قال ابن نصر الله: لأنه لا يصدق عليه أنه صلى إليها
~~والأصحاب إنما كرهوا الصلاة إليها، لا السجود عليها.
# (ويكره حمله فصا) فيه صورة (أو) حمله (ثوبا ونحوه) كدينار أو درهم (فيه
~~صورة) وفاقا (و) صلاته (إلى وجه آدمي) نص عليه.
# (وفي الرعاية: أو حيوان غيره والأول) أصح لأنه - صلى الله عليه وسلم -
~~«كان يعرض راحلته ويصلي إليها» .
# (و) يكره استقبال (ما يلهيه) لأنه يشغله عن إكمال صلاته.
# وعن عائشة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - صلى في خميصة لها أعلام فنظر
~~إلى أعلامها نظرة فلما انصرف قال اذهبوا بخميصتي هذه إلى أبي جهم وآتوني
~~بأنبجانية أبي جهم فإنها ألهتني آنفا عن صلاتي» متفق عليه والخميصة: كساء
~~مربع والإنبجانية كساء غليظ.
# ويكره استقباله شيئا (من نار ولو سراجا، وقنديلا ms0416 ونحوه، كشمعة موقدة) لأن
~~فيه تشبها بعبدة النار.
# (و) يكره (حمله ما يشغله) عن إكمال صلاته لأنه يذهب بالخشوع.
# (و) يكره (إخراج لسانه وفتح فمه، ووضعه فيه شيئا) لأن ذلك يخرجه عن هيئة
~~الصلاة (ولا) يكره وضع شيء (في يده وكمه) إلا إذا شغله عن كمالها، فيكره
~~كما تقدم.
# (و) تكره
# PageV01P370
# الصلاة (إلى متحدث) لأن ذلك يشغله عن حضور قلبه في الصلاة (و) إلى (نائم)
~~لحديث ابن عباس «نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - عن الصلاة إلى النائم
~~والمتحدث» رواه أبو داود (وكافر) لأنه نجس وقد يعبث به (واستناده) إلى جدار
~~أو نحوه لأنه يزيل مشقة القيام (بلا حاجة) إليه فلا يكره معها «لأن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - لما أسن وأخذه اللحم اتخذ عمودا في مصلاه يعتمد عليه»
~~رواه أبو داود (فإن سقط) المصلي (لو أزيل) ما استند إليه (لم تصح) صلاته
~~لأنه بمنزلة غير القائم.
# (و) يكره ابتداء الصلاة في (ما يمنع كمالها، كحر) مفرط (وبرد) مفرط
~~(ونحوه) كجوع شديد وخوف شديد لأن ذلك يقلقه ويشغله عن حضور قلبه في الصلاة.
# (و) يكره (افتراش ذراعيه ساجدا) لحديث جابر قال النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - «إذا سجد أحدكم فليعتدل ولا يفترش ذراعيه افتراش الكلب» رواه
~~الترمذي وقال حسن صحيح.
# (و) يكره (إقعاؤه) لخبر الحارث عن علي قال قال النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - «لا تقع بين السجدتين» .
# وعن أنس قال قال - صلى الله عليه وسلم - «إذا رفعت رأسك من السجود، فلا
~~تقع كما يقعي الكلب» رواهما ابن ماجه (وهو) أي الإقعاء (أن يفرش قدمه،
~~ويجلس على عقيبه) كذا فسره الإمام أحمد واقتصر عليه في المغني والمقنع
~~والفروع قال أبو عبيد هذا قول أهل الحديث فأما عن العرب فهو جلوس الرجل على
~~أليتيه، ناصبا فخذيه مثل إقعاء الكلب قال في المغني: لا أعلم أحدا قال
~~بتفسير الإقعاء على هذه الصفة وقد ذكرت ما في ذلك في الحاشية.
# (و) يكره (ابتداؤها) أي الصلاة (حاقنا) بالنون وهو (من احتبس بوله، أو
~~حاقبا) ms0417 بالموحدة نحو ما ذكر وهو (من احتبس غائطه، أو) ابتداؤها (مع ريح
~~محتبسة ونحوه) أي نحو ما ذكر مما يزعجه ويشغله عن خشوع الصلاة، أو ابتداؤها
~~(تائقا) أي شائقا (إلى طعام أو شراب، أو جماع) لما روت عائشة أنه قال «لا
~~صلاة بحضرة طعام ولا وهو يدافع الأخبثين» رواه مسلم وألحق بذلك: ما في
~~معناه مما سبق ونحوه (فيبدأ بالخلاء) ليزيل ما يدافعه من بول أو غائط أو
~~ريح.
# (و) يبدأ أيضا (بما تاق إليه) من طعام أو شراب أو جماع (ولو فاتته
~~الجماعة) لما روى البخاري كان ابن عمر يوضع له الطعام، وتقام الصلاة، فلا
~~يأتيها حتى يفرغ، وإنه ليسمع قراءة الإمام (ما لم يضق الوقت فلا يكره)
~~ابتداء الصلاة كذلك (بل يجب) فعلها قبل
# PageV01P371
# خروج وقتها في جميع الأحوال (ويحرم اشتغاله بالطهارة) إذن أي حين ضاق
~~الوقت، وكذا اشتغاله بأكل أو غيره لتعين الوقت للصلاة.
# (إذن ويكره) للمصلي (عبثه) لما روي أنه - صلى الله عليه وسلم - «رأى رجلا
~~يعبث في الصلاة فقال: لو خشع قلب هذا لخشعت جوارحه» .
# (و) يكره (تقليبه الحصى ومسه) أي الحصى، لحديث أبي ذر مرفوعا «إذا قام
~~أحدكم في الصلاة فلا يمس الحصى فإن الرحمة تواجهه» رواه أبو داود.
# (و) يكره (وضع يده على خاصرته) لقول أبي هريرة «نهى أن يصلي الرجل
~~متخصرا» متفق عليه ولفظه للبخاري ولفظ مسلم نهى النبي - صلى الله عليه وسلم
~~-.
# (و) يكره (تروحه بمروحة ونحوها) لأنه من العبث (إلا لحاجة، كغم شديد) فلا
~~يكره للحاجة (ما لم يكثر) من التروح فيبطل الصلاة إن توالى.
# و (لا) تكره (مراوحته بين رجليه فتستحب) لما روى الأثرم بإسناده عن أبي
~~عبادة قال رأى عبد الله رجلا يصلي صافا بين قدميه، فقال: لو راوح هذا بين
~~قدميه كان أفضل ورواه النسائي وفيه قال أخطأ السنة، لو راوح بينهما كان
~~أعجب (ك) ما يستحب (تفريقهما) قال الأثرم: رأيت أبا عبد الله يفرق بين
~~قدميه ورأيته يراوح بينهما.
# (وتكره كثرته) أي كثرة أن يراوح بين ms0418 قدميه لما روى البخاري بإسناده عن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - «أنه قال إذا قام أحدكم في صلاته فليسكن
~~أطرافه، ولا يمل ميل اليهود» قال في شرح المنتهى: وهو محمول على ما إذا لم
~~يطل قيامه.
# (و) تكره (فرقعة أصابعه) لما روى الحارث عن علي قال لا تقعقع أصابعك وأنت
~~في الصلاة رواه ابن ماجه.
# (و) يكره (تشبيكها) أي الأصابع لما روى كعب بن عجرة أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - «رأى رجلا قد شبك أصابعه في الصلاة، ففرج بين أصابعه» رواه
~~الترمذي وابن ماجه وإسناده ثقات، وقال ابن عمر في الذي يصلي، وقد شبك
~~أصابعه تلك صلاة المغضوب عليهم رواه ابن ماجه.
# (و) يكره للمصلي (لمس لحيته) لأنه من العبث (و) يكره (نفخه) لما تقدم،
~~وربما ظهر منه حرفان فتبطل صلاته.
# (و) يكره (اعتماده على يده في جلوسه) لقول ابن عمر «نهى النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - أن يجلس الرجل في الصلاة وهو معتمد على يده» رواه أحمد وأبو
~~داود (من غير حاجة) تدعو إليه.
# (و) تكره (صلاته مكتوفا، وعقص شعره) أي ليه وإدخال أطرافه في أصوله
~~(وكفه) أي الشعر (وكف ثوبه ونحوه) أي نحو كف الثوب، لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «ولا أكف شعرا ولا ثوبا» ونهى أحمد رجلا كان إذا سجد جمع ثوبه
# PageV01P372
# بيده اليسرى ونقل عبد الله لا ينبغي أن يجمع ثيابه واحتج بالخبر ونقل ابن
~~القاسم.
# يكره أن يشمر ثيابه لقوله ترب ترب وذكر بعض العلماء حكمة النهي: أن الشعر
~~ونحوه يسجد معه (و) يكره (تشمير كمه) قاله في الرعاية لما تقدم (ولو
~~فعلهما) أي عقص الشعر وكف الثوب ونحوه (لعمل قبل صلاته) فيكره له إبقاؤهما
~~كذلك لما سبق ولحديث ابن عباس «أنه رأى عبد الله بن الحارث يصلي ورأسه
~~معقوص من ورائه فقام، فجعل يحله فلما انصرف أقبل إلى ابن عباس فقال: ما لك
~~ولرأسي؟ قال سمعت النبي - صلى الله عليه وسلم - يقول: إنما مثل هذا مثل
~~الذي يصلي وهو مكتوف» رواه مسلم (و) ms0419 يكره (جمع ثوبه بيده إذا سجد) لما
~~تقدم.
# (و) يكره (أن يخص جبهته بما يسجد عليه، لأنه شعار الرافضة) أي من شعارهم،
~~أو جلها،.
# و (لا) تكره (الصلاة على حائل صوف وشعر وغيرهما) كوبر (من حيوان) كما لا
~~تكره الصلاة على (ما تنبته الأرض) من حشيش وزرع وقطن وكتان ونحوها وتقدم
~~موضحا (ولا على ما يمنع صلابة الأرض) حيث حصل المقر لأعضاء السجود وتقدم.
# (ويكره التمطي) لأنه يخرجه عن هيئة الخشوع، ويؤذن بالكسل (وإن تثاءب كظم
~~عليه، ندبا) لقول النبي - صلى الله عليه وسلم - «إذا تثاءب أحدكم في الصلاة
~~فليكظم ما استطاع فإن الشيطان يدخل في فيه» رواه مسلم (فإن غلبه) التثاؤب
~~ولم يقدر على الكظم (استحب وضع يده على فمه) «لقول النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فليضع يده على فمه» رواه الترمذي.
# (ويكره مسح أثر سجوده) لحديث أبي هريرة أنه - صلى الله عليه وسلم - قال
~~«إن من الجفاء أن يكثر الرجل مسح جبهته قبل الفراغ من صلاته» رواه ابن ماجه
~~ولذلك ذكر في المغني: يكره إكثاره منه ولو بعد التشهد.
# (و) يكره (أن يكتب) بالبناء للمفعول في قبلته شيء (أو) أن (يعلق في قبلته
~~شيء) لأنه يشغل المصلي (ولا) يكره (وضعه) شيئا في قبلته (بالأرض ولذلك) أي
~~لأجل أنه يكره أن يكتب أو يعلق في القبلة شيء (كره التزويق) في المسجد (وكل
~~ما يشغل المصلي عن صلاته) لأنه يذهب بالخشوع (قال) الإمام (أحمد كانوا
~~يكرهون أن يجعلوا في القبلة شيئا) حتى المصحف.
# (و) تكره (تسوية التراب بلا عذر) لحديث معيقيب أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - «قال في الرجل يسوي التراب حيث يسجد قال إن كنت فاعلا فواحدة» متفق
~~عليه ولأنه عبث.
# (و) يكره (تكرار الفاتحة في ركعة) لأنها ركن، وفي إبطال الصلاة بتكرارها
~~خلاف ولأنه لم ينقل عنه - صلى الله عليه وسلم - ولا عن أصحابه
# PageV01P373
# ولم تبطل الصلاة بتكرارها لأنه لا يخل بهيئة الصلاة، بخلاف الركن الفعلي.
# (وفي المذهب) بضم الميم لابن الجوزي (والنظم: تكره القراءة المخالفة عرف ms0420
~~البلد أي) يكره (للإمام في قراءة يجهر بها، لما فيه من التنفير للجماعة)
~~هذا معنى كلام ابن نصر الله في شرح الفروع (ومن أتى بالصلاة على وجه مكروه
~~استحب له أن يأتي بها على وجه غير مكروه ما دام وقتها باقيا) وظاهره: ولو
~~منفردا، أو وقت نهي لكن ما يأتي في أوقات النهي لا يساعده (لأن الإعادة
~~مشروعة للخلل في) الفعل (الأول) والإتيان بها على وجه مكروه خلل في كمالها
~~ومنه تعلم: أن العبادة إذا كانت على وجه مكروه لغير ذاتها، كالصلاة التي
~~فيها سدل أو من حاقن ونحوه: فيها ثواب بخلاف ما إذا كانت مكروهة لذاتها
~~كالسواك بعد الزوال فإنه نفسه للصائم مكروه فلا ثواب فيه، بل يثاب على تركه
~~أشار إليه صاحب الفروع في شروط الصلاة.
# (ولا يكره جمع سورتين فأكثر في ركعة، ولو في فرض) لما في الصحيح أن رجلا
~~من الأنصار «كان يؤمهم، فكان يقرأ قبل كل سورة {قل هو الله أحد} [الإخلاص:
~~1] ثم يقرأ سورة أخرى معها فقال له النبي - صلى الله عليه وسلم -: ما يحملك
~~على لزوم هذه السورة؟ فقال: إني أحبها فقال: حبك إياها أدخلك الجنة» .
# وعن ابن عمر أنه كان يقرأ في المكتوبة سورتين في كل ركعة رواه مالك في
~~الموطإ.
# وعن عبد الله بن مسعود أنه قال لقد عرفت النظائر التي كان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - يقرن بينهن فذكر عشرين سورة من المفصل سورتين في كل ركعة
~~متفق عليه.
# (ك) ما لا يكره (تكرار سورة في ركعتين) لما روى زيد بن ثابت أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - «قرأ في المغرب بالأعراف في الركعتين كلتيهما» رواه
~~سعيد (وتفريقها) أي السورة (فيهما) أي في الركعتين فلا يكره لما روي عن
~~عائشة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يقسم البقرة في الركعتين» رواه
~~ابن ماجه.
# (ولا تكره قراءة أواخر السور، وأوساطها كأوائلها) لعموم قوله تعالى
~~{فاقرءوا ما تيسر منه} [المزمل: 20] " ولما روى أحمد ومسلم عن ابن عباس أن
~~النبي - صلى الله ms0421 عليه وسلم - «كان يقرأ في الأولى من ركعتي الفجر قوله
~~تعالى {قولوا آمنا بالله وما أنزل إلينا} [البقرة: 136]- الآية وفي الثانية
~~آل عمران {قل يا أهل الكتاب تعالوا إلى كلمة} [آل عمران: 64] الآية» .
# (ولا) يكره
# PageV01P374
# (ملازمة سورة يحسن غيرها مع اعتقاده جواز غيرها) لما تقدم من ملازمة ذلك
~~الأنصاري على {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] .
# (وتكره قراءة كل القرآن في فرض واحد) لعدم نقله، وللإطالة، ولا تكره
~~قراءته كله في نفل لأن عثمان - رضي الله عنه - كان يختم القرآن في ركعة
~~(ولا) تكره (قراءة) القرآن (كله في الفرائض على ترتيبه) قال حرب: قلت لأحمد
~~الرجل يقرأ على التأليف في الصلاة: اليوم سورة وغدا التي تليها؟ قال ليس في
~~هذا شيء، إلا أنه روي عن عثمان أنه فعل ذلك في المفصل وحده.
# (ويسن رد مار بين يديه بدفعه) أي المار (بلا عنف آدميا كان) المار (أو
~~غيره) فرضا كانت الصلاة أو نفلا لحديث أبي سعيد قال سمعت النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - يقول «إذا صلى أحدكم إلى شيء يستره من الناس فأراد أحد أن
~~يجتاز بين يديه فليدفعه فإن أبى فليقاتله، فإنما هي شيطان» متفق عليه.
# وعن ابن عمر مرفوعا «إذا كان أحدكم يصلي فلا يدعن أحدا يمر بين يديه فإن
~~أبى فليقاتله فإن معه القرين» رواه مسلم (ما لم يغلبه) المار (فإن غلبه،
~~ومر، لم يرده من حيث جاء) لأن فيه المرور ثانيا بين يديه (أو يكن) المار
~~(محتاجا) إلى المرور، بأن كان الطريق ضيقا، أو يتعين طريقا (أو يكن في مكة
~~المشرفة فلا) يرد المار بين يديه، لأنه - صلى الله عليه وسلم - «صلى بمكة
~~والناس يمرون بين يديه وليس بينهما سترة» رواه أحمد وغيره وألحق في المغني:
~~الحرم بمكة.
# (وتكره صلاته بموضع يحتاج فيه إلى المرور) ذكره في المذهب وغيره (وتنقص
~~صلاته إن لم يرده) أي المار بين يديه نص عليه روي عن ابن مسعود إن ممر
~~الرجل ليضع نصف الصلاة قال القاضي ينبغي أن يحمل نقص الصلاة على ms0422 من أمكنه
~~الرد فلم يفعله أما إذا لم يمكنه الرد فصلاته تامة لأنه لم يوجد منه ما
~~ينقص الصلاة، ولا يؤثر فيها ذنب غيره (فإن أبى) المار أن يرجع حيث رده
~~المصلي (دفعه بعنف، فإن أصر، فله قتاله ولو مشى) قليلا، لما مر من قوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «فإن أبي فليقاتله» و (لا) يقاتله (بسيف ولا بما
~~يهلكه، بل بالدفع والوكز باليد، ونحو ذلك قاله الشيخ وقال فإن مات من ذلك)
~~أي من الدفع والوكز باليد ونحوه (فدمه هدر انتهى) .
# لأنه تسبب عن فعل مأذون فيه شرعا، أشبه من مات في الحد (ويأتي نحوه في
~~باب ما يفسد الصوم) إذا أكره زوجته على الوطء دفعته بالأسهل، فالأسهل، ولو
~~أفضى إلى ذهاب نفسه (فإن خاف إفساد
# PageV01P375
# صلاته بتكرار دفعه) بأن احتاج إلى كثير (لم يكرره) أي الدفع، لئلا يفسد
~~صلاته (ويضمنه) أي يضمن المصلي المار إن قتله (إذن) أي مع خوف فسادها
~~(لتحريم التكرار لكثرته) التي تؤدي إلى إفساد الصلاة المشروع إتمامها،
~~وظاهر كلامهم: سواء كان بين يديه سترة فمر دونها، أو لم تكن فمر قريبا منه.
# (ويحرم مرور بين مصل وسترته، ولو بعد عنها) لما روى أبو جهم عبد الله بن
~~الحارث بن الصمة قال قال النبي - صلى الله عليه وسلم - «لو يعلم المار بين
~~يدي المصلي ماذا عليه لكان أن يقف أربعين خيرا له من أن يمر بين يديه» قال
~~أبو النصر أحد رواته: لا أدري قال أربعين يوما أو شهرا أو سنة متفق عليه
~~ولمسلم «لأن يقف أحدكم مائة عام خير من أن يمر بين يدي أخيه وهو يصلي» (ومع
~~عدمها) أي السترة بأن كان يصلي إلى غير سترة (يحرم) المرور (بين يديه
~~قريبا) منه (وهو ثلاثة أذرع فأقل بذارع اليد) لما تقدم من قوله - صلى الله
~~عليه وسلم - لأن يقف أحدكم مائة عام خير من أن يمر بين يدي أخيه وهو يصلي.
# (وفي المستوعب: إن احتاج) المار (إلى المرور ألقى شيئا) بين يدي المصلي
~~يكون سترة ms0423 له (ثم مر) من ورائه (انتهى) .
# فيكون مروره من وراء السترة (فإن مر) المار (بين يدي المأمومين، فهل) يسن
~~(لهم رده، وهل يأثم بذلك) المرور؟ (احتمالان، وصاحب الفروع يميل إلى أن
~~لهم) أي المأمومين (رده، وأنه يأثم بذلك) لعموم ما سبق، وعلى هذا: فسترة
~~الإمام سترة لمن خلفه بالنسبة إلى عدم قطع صلاتهم بمرور الكلب الأسود
~~البهيم بين أيديهم فقط (كذا ذكره عنه) القاضي أحمد محب الدين بن نصر الله
~~البغدادي (في شرح الفروع وليس وقوفه) بين يدي المصلي (كمروره) لظاهر ما
~~تقدم من الأخبار قلت وكذا تناوله شيئا من بين يديه من غير مرور.
# (وله) أي المصلي (عد التسبيح) بأصابعه (و) له عد (الآي بأصابعه بلا كراهة
~~فيهما) لما روى أنس قال رأيت النبي - صلى الله عليه وسلم - «يعقد الآي
~~بأصابعه» رواه محمد بن خلف وعد التسبيح في معنى عد الآي وتوقف أحمد في عد
~~التسبيح لأنه يتوالى لقصره فيتوالى حسابه فيكثر العمل بخلاف عد الآي (ك) عد
~~(تكبيرات العيد) وصلاة الاستسقاء فيباح.
# (وله) أي المصلي (قتل حية وعقرب) لحديث أبي هريرة أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - «أمر بقتل الأسودين في الصلاة: الحية والعقرب» رواه الخمسة
~~وصححه الترمذي (و) له قتل (قملة) لأن عمر وأنسا والحسن البصري كانوا
~~يفعلونه ولأن في تركها أذى له إن تركها
# PageV01P376
# على جسده، ولغيره إن ألقاها، وهو عمل يسير فلم يكره وقال القاضي التغافل
~~عنها أولى وفي معناها البرغوث.
# (و) له (لبس ثوب وعمامة ولفها، وحمل شيء ووضعه) لما روى وائل بن حجر «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - التحف بإزاره وهو في الصلاة» وتقدم حمله -
~~صلى الله عليه وسلم - أمامة وكذا إن سقط رداؤه فله رفعه ولأنه عمل يسير (و)
~~له (إشارة بيد ووجه وعين) لما روى أنس «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~كان يشير في الصلاة» رواه الدارقطني بإسناد صحيح وأبو داود ورواه الترمذي
~~من حديث ابن عمر وقال حسن صحيح (ونحوه) أي ما ذكر من الأعمال اليسيرة، كحك
~~جسده ms0424 يسيرا (لحاجة) لأنه عمل يسير أشبه حمل أمامة وفتح الباب لعائشة.
# (وإلا) يكن لحاجة (كره) لأنه عبث (ما لم يطل) قال في المبدع: راجع إلى
~~قوله: وله رد المار بين يديه إلى آخره (ولا يتقدر اليسير بثلاث ولا) ب
~~(غيرها من العدد، بل) اليسير ما عده (العرف) يسيرا لأنه لا توقيف فيه فيرجع
~~للعرف كالقبض والحرز (وما شابه فعل النبي - صلى الله عليه وسلم -) في حمل
~~أمامة وفتحه الباب لعائشة وتأخره في صلاة الكسوف وتقدمه (فهو يسير) لا تبطل
~~الصلاة بمثله لأنه المشروع.
# (وإن قتل القملة في المسجد أبيح دفنها فيه إن كان) المسجد (ترابا ونحوه)
~~كالحصى والرمل لأنه لا تقدير فيه وهي طاهرة، على ما تقدم قال في المبدع:
~~وظاهره: أنه يباح قتلها فيه وهو المنصوص، وعليه أن يخرجها ويدفنها قيل
~~للقاضي: يكره قتلها ودفنها فيه كالنخامة؟ فقال دفن النخامة كفارة لها فإذا
~~دفنها كأنه لم يتنخم، فكذا القملة وفيه نظر لأن أعماقه تجب صيانتها عن
~~النجاسة كظاهره بخلافها انتهى وهذا النظر إنما يتم على القول بنجاسة ميتة
~~ما لا نفس له سائلة والمذهب طهارتها فلا يتأتى التنظير (فإن طال عرفا) ما
~~(فعل فيها) أي في الصلاة، وكان ذلك الفعل (من غير جنسها غير متفرق، أبطلها)
~~إجماعا قاله في المبدع (عمدا كان أو سهوا) أو جهلا لأنه يقطع الموالاة،
~~ويمنع متابعة الأركان ويذهب الخشوع فيها ويغلب على الظن أنه ليس فيها وكل
~~ذلك مناف لها أشبه ما لو قطعها (ما لم تكن ضرورة) .
# فإن كانت (كحالة خوف وهرب من عدو ونحوه) كسيل وسبع ونار لم تبطل إلحاقا
~~له بالخائف (وعد) أبو الفرج عبد الرحمن وابن الجوزي من الضرورة: (إذا كان
~~به حك لا يصبر عنه) وعلم مما تقدم: أن العمل المتفرق لا يبطل الصلاة لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - «أم الناس
# PageV01P377
# في المسجد فكان إذا قام حمل أمامة بنت زينب وإذا سجد وضعها» رواه مسلم
~~وللبخاري نحوه.
# «صلى - صلى الله عليه وسلم - على المنبر وتكرر صعوده ونزوله عنه» متفق ms0425
~~عليه وإشارة أخرس مفهومة أو لا كعمل أي كفعله دون قوله لأنها فعل لا قول،
~~فلا تبطل بها الصلاة إلا إذا كثرت عرفا وتوالت.
# (ولا تبطل) الصلاة (بعمل القلب، ولو طال) لعموم البلوى به (ولا بإطالة
~~نظر) إلى شيء (من كتاب) أو غيره حتى (إذا قرأ) ما فيه (بقلبه ولم ينطق
~~بلسانه) روي عن أحمد أنه فعله (مع كراهته) للخلاف في إبطاله الصلاة، ولأنه
~~يذهب الخشوع (ولا أثر لعمل غيره) أي المصلي (كمن مص ولدها) أو ولد غيرها
~~(ثديها) وهي تصلي (فنزل لبنها) ولو كان كثيرا فلا تبطل صلاتها، لعدم
~~المنافي.
# (ويكره السلام على المصلي) قاله ابن عقيل وقدمه في الرعاية لأنه ربما غلط
~~فرد بالكلام (والمذهب: لا) يكره السلام على المصلي نص عليه وفعله ابن عمر
~~لقوله تعالى {فإذا دخلتم بيوتا فسلموا على أنفسكم تحية} [النور: 61] أي أهل
~~دينكم ولأنه - صلى الله عليه وسلم - حين سلم عليه أصحابه لم ينكر ذلك (وله)
~~أي المصلي (رده) أي السلام (بإشارة) روى الترمذي وقال حسن صحيح عن ابن عمر
~~أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «كان يشير في صلاته» وكذا روى أبو داود
~~والدارقطني عن أنس.
# وعلم منه أنه لا يجب عليه رده إشارة وإن رده عليه بعد السلام فحسن لحديث
~~ابن مسعود ولا يرده في نفسه بل يستحب بعدها لرده - صلى الله عليه وسلم -
~~على ابن مسعود بعد السلام (فإن رده) أي رد المصلي السلام (لفظا بطلت)
~~الصلاة لأنه خطاب آدمي أشبه تشميت العاطس.
# (ولو صافح) المصلي (إنسانا يريد السلام عليه لم تبطل) صلاته لأنه عمل
~~يسير ولم يوجد منه كلام (وله) أي المصلي (أن يفتح على إمامه إذا أرتج)
~~بالبناء للمفعول وتخفيف الجيم كأنه منع من القراءة، من أرتجت الباب إرتاجا،
~~أغلقته إغلاقا وثيقا (عليه) أي الإمام (أو غلط) في قراءة السورة، فرضا كانت
~~الصلاة أو نفلا.
# روي ذلك عن عثمان وعلي وابن عمر لما روى ابن عمر «أنه - صلى الله عليه
~~وسلم - صلى صلاة فلبس عليه، فلما انصرف قال ms0426 لأبي بن كعب أصليت معنا؟ قال
~~نعم قال فما منعك» رواه أبو داود قال الخطابي: إسناده جيد ولأن ذلك تنبيه
~~في الصلاة بما هو مشروع
# PageV01P378
# فيها أشبه التسبيح.
# (ويجب) الفتح على إمامه إذا أرتج عليه أو غلط (في الفاتحة) لتوقف صحة
~~صلاته على ذلك (ك) ما يجب تنبيهه عند (نسيان سجدة ونحوها) من الأركان (وإن
~~عجز المصلي عن إتمام الفاتحة بالإرتاج عليه، فكالعاجز عن القيام في أثناء
~~الصلاة، يأتي بما يقدر عليه، ويسقط عنه ما عجز عنه ولا يعيدها) كالأمي (فإن
~~كان) من عجز عن إتمام الفاتحة في أثناء الصلاة (إماما صحت صلاة الأمي خلفه)
~~لمساواته له (والقارئ يفارقه) للعذر (ويتم لنفسه) لأنه لا يصح ائتمام
~~القارئ بالأمي، هذا قول ابن عقيل.
# وقال الموفق: والصحيح أنه إذا لم يقدر على قراءة الفاتحة تفسد صلاته لأنه
~~قادر على الصلاة بقراءتها فلم تصح صلاته لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«لا صلاة لمن لم يقرأ بفاتحة الكتاب» .
# ولا يصح قياس هذا على الأمي لأن الأمي لو قدر على تعلمها قبل خروج الوقت،
~~لم تصح صلاته بدونها وهذا يمكنه أن يخرج فيسأل عما وقف فيه ويصلي ولا يصح
~~قياسه على أركان الأفعال لأن خروجه من الصلاة لا يزيل عجزه منها، بخلاف هذا
~~(وإن استخلف الإمام) الذي عجز عن إتمام الفاتحة في أثناء الصلاة (من يتم
~~بهم) صلاتهم (وصلى معه، جاز) ذلك لأنه محل ضرورة وكذا لو عجز في أثناء
~~الصلاة عن ركن يمنع الائتمام به كالركوع فإنه يستخلف من يتم بهم، وكذا لو
~~حصر عن قول من الواجبات وتقدم في النية (ولا يفتح) المصلي (على غير إمامه)
~~مصليا كان أو غيره لعدم الحاجة إليه.
# (فإن فعل كره) لما مر (ولم تبطل) الصلاة به لأنه قول مشروع فيها (ويكره
~~لعاطس الحمد بلفظه) أي أن يتلفظ بالحمد للخلاف في كونه مبطلا للصلاة (ولا
~~تبطل الصلاة به) لأنه من جنس الصلاة مشروع فيها في الجملة (ويحمد) العاطس
~~(في نفسه) نقل أبو داود يحمد في نفسه ولا ms0427 يحرك لسانه ونقل صالح لا يعجبني
~~صوته بها (ومن دعاه النبي - صلى الله عليه وسلم - وجبت عليه إجابته في
~~الفرض والنفل) لقوله تعالى {يا أيها الذين آمنوا استجيبوا لله وللرسول إذا
~~دعاكم} [الأنفال: 24] (وتبطل) أي الصلاة (به) أي بجوابه للنبي - صلى الله
~~عليه وسلم - لأنه خطاب آدمي.
# (ويجيب) المصلي (والديه في نفل فقط) لتقدم حقهما وبرهما عليه، بخلاف
~~الفرض (وتبطل) الصلاة (به) أي بجوابه لأبويه لما تقدم.
# (ويجوز إخراج الزوجة من النفل لحق الزوج) لأنه
# PageV01P379
# واجب، فيقدم على النفل بخلاف الفرض وكذا حكم القن (فإن قرأ آية فيها ذكره
~~- صلى الله عليه وسلم -) نحو محمد رسول الله (صلى عليه) - صلى الله عليه
~~وسلم - استحبابا لتأكد الصلاة عليه كلما ذكر اسمه (في نفل نص عليه فقط) قال
~~في الفروع: وأطلقه بعضهم (ولا يبطل الفرض به) أي بأن يصلي عليه لأنه قول
~~مشروع في الصلاة.
# (ويجب رد كافر معصوم) بذمة أو هدنة أو أمان (عن بئر ونحوه) كحية تقصده
~~(ك) رد (مسلم) عن ذلك بجامع العصمة (و) يجب (إنقاذ غريق ونحوه) كحريق
~~(فيقطع الصلاة لذلك) فرضا كانت أو نفلا، وظاهره: ولو ضاق وقتها، لأنه يمكن
~~تداركها بالقضاء، بخلاف الغريق ونحوه (فإن أبى قطعها) أي الصلاة لإنقاذ
~~الغريق ونحوه أثم و (صحت) صلاته كالصلاة في عمامة حرير.
# (وله) أي المصلي (إن فر منه غريمه أو سرق متاعه أو ند بعيره ونحوه) كما
~~لو أبق عبده (الخروج في طلبه) لما في التأخير من لحوق الضرر له (وإن نابه)
~~أي أصابه (شيء في الصلاة مثل سهو إمامه أو استئذان إنسان عليه: سبح رجل ولا
~~يضر) أي لا تبطل الصلاة بالتسبيح (ولو كثر) لأنه قول من جنس الصلاة.
# (وكذا لو كلمه إنسان بشيء فسبح) المصلي (ليعلم) المكلم له (أنه في صلاة
~~أو خشي) المصلي (على إنسان الوقوع في شيء، أو أن يتلف شيئا فسبح به ليتركه،
~~أو ترك إمامه ذكرا فرفع) المأموم (صوته به ليذكره ونحوه) لما روى سهل بن
~~سعد قال قال النبي - صلى الله ms0428 عليه وسلم - «إذا نابكم شيء في صلاتكم فلتسبح
~~الرجال، ولتصفق النساء» متفق عليه.
# وعن علي قال «كنت إذا استأذنت على النبي - صلى الله عليه وسلم - فإن كان
~~في صلاة سبح وإن كان في غير صلاة أذن» (ويباح) التنبيه (بقراءة وتكبير
~~وتهليل ونحوه) كتحميد واستغفار لأنه من جنس الصلاة.
# (ويكره) التنبيه (بنحنحة) للاختلاف في إبطالها.
# (و) يكره (بصفير كتصفيقه) لقوله تعالى {وما كان صلاتهم عند البيت إلا
~~مكاء وتصدية} [الأنفال: 35] (وتسبيحها) أي ويكره التنبيه من المرأة
~~بالتسبيح لحديث سهل بن سعد قال «قال - صلى الله عليه وسلم - التسبيح للرجال
~~والتصفيق للنساء» .
# وعن أبي هريرة مثله، متفق عليهما (وصفقت امرأة ببطن كفها على ظهر الأخرى)
~~معطوف على سبح رجل وتقدم دليله قال في الفروع: وظاهر ذلك لا تبطل بتصفيقها
~~على وجه اللعب،
# PageV01P380
# ولعله غير مراد وتبطل به لمنافاته للصلاة، وفاقا للشافعي، والخنثى كامرأة
~~(وإن كثر) التصفيق (أبطلها) لأنه عمل من غير جنس الصلاة، فأبطلها كثيره،
~~عمدا كان أو سهوا (ولو عطس فقال: الحمد لله، أو لسعه شيء) من حية أو عقرب
~~أو غيرهما (فقال: بسم الله، أو سمع) ما يغمه (أو رأى ما يغمه، فقال: إنا
~~لله وإنا إليه راجعون) أو سمع (أو رأى ما يعجبه فقال: سبحان الله، أو قيل
~~له: ولد لك غلام فقال: الحمد لله، أو احترق دكانه ونحوه فقال: لا حول ولا
~~قوة إلا بالله كره) للاختلاف في إبطاله الصلاة (وصحت) للأخبار قاله في
~~المبدع.
# (وكذا لو خاطب بشيء من القرآن كأن يستأذن عليه، فيقول: ادخلوها بسلام)
~~آمنين (أو يقول لمن اسمه يحيى {يا يحيى خذ الكتاب بقوة} [مريم: 12] لما روى
~~الخلال بإسناده عن عطاء بن السائب قال استأذنا على عبد الرحمن بن أبي ليلى
~~وهو يصلي فقال: {ادخلوا مصر إن شاء الله آمنين} [يوسف: 99] فقلنا: كيف
~~صنعت؟ فقال: استأذنا على عبد الله بن مسعود وهو يصلي فقال: {ادخلوا مصر إن
~~شاء الله آمنين} [يوسف: 99] ولأنه قرآن فلم تفسد به الصلاة، كما لو لم يقصد
~~التنبيه وقال القاضي ms0429 إذا قصد بالحمد الذكر أو القرآن لم تبطل، وإن قصد خطاب
~~آدمي بطلت وإن قصدهما فوجهان فأما إن أتى بما لا يتميز به القرآن من غيره
~~كقوله لرجل اسمه إبراهيم يا إبراهيم ونحوه فسدت صلاته لأن هذا كلام الناس
~~ولم يتميز عن كلامهم بما يتميز به القرآن أشبه ما لو جمع بين كلمات مفرقة
~~من القرآن فقال: يا إبراهيم خذ الكتاب الكبير.
# (وإن بدره) أي المصلي (مخاط أو بزاق) ويقال: بالسين والصاد أيضا (ونحوه)
~~كنخامة (في المسجد بصق في ثوبه و) حك بعضه ببعض، إذهابا لصورته لحديث أنس
~~أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «إذا قام أحدكم في صلاته فإنه يناجي
~~ربه، فلا يبزقن قبل قبلته لكن عن يساره أو تحت قدمه، ثم أخذ طرف ردائه فبزق
~~فيه، ثم رد بعضه على بعض» رواه البخاري ولمسلم معناه من حديث أبي هريرة لما
~~فيه من صيانة المسجد عن البصاق فيه ويبصق ونحوه (في غيره عن يساره، وتحت
~~قدمه) وفي أكثر النسخ: عن يساره تحت قدمه ولعل فيه سقط الواو، أو ليوافق
~~الخبر وكلام الأصحاب
# PageV01P381
# (اليسرى) لأن بعض الأحاديث مقيد بذلك والمطلق يحمل على المقيد، وإكراما
~~للقدم اليمنى (للحديث الصحيح) وتقدم.
# (و) بصقه (في ثوبه أولى، إن كان في صلاة) قال في الوجيز: يبصق في الصلاة،
~~أو المسجد في ثوبه وفي غيرهما يسرة وفيه نظر قاله في المبدع (ويكره) بصقه
~~ونحوه (أمامه وعن يمينه) لخبر أبي هريرة «وليبصق عن يساره أو تحت قدمه
~~فيدفنها» رواه البخاري.
# ولأبي داود بإسناد جيد عن حذيفة مرفوعا «من تفل تجاه القبلة جاء يوم
~~القيامة وتفله بين عينيه» ويلزم حتى غير باصق ونحوه إزالة البصاق ونحوه من
~~المسجد وسن تخليق محله.
# (وتسن صلاة غير مأموم) إماما كان أو منفردا (إلى سترة) مع القدرة عليها
~~بغير خلاف نعلمه قاله في المبدع (ولو لم يخش) المصلي (مارا) حضرا كان أو
~~سفرا، لحديث أبي سعيد يرفعه «إذا صلى أحدكم فليصل إلى سترة، وليدن منها»
~~رواه أبو داود وابن ماجه ms0430 وليس ذلك بواجب، لحديث ابن عباس «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - صلى في فضاء ليس بين يديه شيء» رواه أحمد وأبو داود
~~والسترة ما يستتر به (من جدار أو شيء شاخص كحربة أو آدمي غير كافر) لأنه
~~يكره استقباله كما تقدم (أو بهيم) يعرضه، ويصلي إليه (أو غير ذلك، مثل آخرة
~~الرحل تقارب طول ذراع فأكثر) .
# لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إذا وضع أحدكم بين يديه مثل مؤخرة الرحل
~~فليصل، ولا يبالي من يمر وراء ذلك» رواه مسلم (فأما قدرها) أي السترة (في
~~الغلظ فلا حد له فقد تكون غليظة كالحائط أو دقيقة كالسهم) لأنه - صلى الله
~~عليه وسلم - «صلى إلى حربة وإلى بعير» رواه البخاري (ويستحب قربه منها قدر
~~ثلاثة أذرع من قدميه) لأنه - صلى الله عليه وسلم - «صلى في الكعبة وبين
~~يديه الجدار نحو من ثلاثة أذرع» رواه أحمد والبخاري ولأنه أصون لصلاته، فإن
~~كان في مسجد قرب من الجدار أو السارية نحو ذلك، وإن كان في الفضاء فإلى شيء
~~شاخص مما سبق.
# (و) يستحب (انحرافه عنها) أي السترة (يسيرا) لفعله - صلى الله عليه وسلم
~~- رواه أحمد وأبو داود من حديث المقداد بإسناد لين قال عبد الحق وليس
~~إسناده بقوي لكن عليه جماعة من العلماء، على ما ذكر ابن عبد البر (فإن لم
~~يجد شاخصا) يصلي إليه (وتعذر غرز عصا ونحوها) كسهم وحربة وضعها بالأرض،
~~وصلى إليها، قال في المبدع: ويكفي العصا بين يديه عرضا لأنها في معنى الخط
~~وعرضا أي وضع العصا ونحوها (عرضا أعجب إلى أحمد من الطول) قال أحمد ما كان
~~أعرض فهو أعجب إلي وذلك لما روى سمرة أن النبي - صلى الله عليه وسلم -.
# قال «استتروا في الصلاة ولو بسهم» رواه الأثرم وقوله ولو بسهم
# PageV01P382
# يدل على أن غيره أولى منه (ويكفي) في السترة (خيط ونحوه و) كل (ما اعتقد
~~سترة فإن لم يجد خط خطا) نص عليه، لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إذا صلى
~~أحدكم فليجعل تلقاء وجهه شيئا، فإن لم يجد ms0431 فلينصب عصا فإن لم يكن معه عصا
~~فليخط خطا، ولا يضره ما مر بين يديه» رواه أحمد وأبو داود من حديث أبي
~~هريرة وذكر الطحاوي أن فيه رجلا مجهولا وقال البيهقي: لا بأس به في مثل
~~هذا.
# وصفته كالهلال لا طولا لكن قال في الشرح: وكيفما خط أجزأه.
# (ولا تجزئ سترة مغصوبة) كالصلاة في ثوب مغصوب (فالصلاة إليها) أي السترة
~~المغصوبة (ك) الصلاة إلى (القبر) أي فتكره لأن السترة المغصوبة كالبقعة
~~المغصوبة، والصلاة إليها كالصلاة إلى القبر.
# (وتجزئ) سترة (نجسة) قال في الإنصاف: الصواب أن النجسة ليست كالمغصوبة،
~~وقال في المبدع: وسترة مغصوبة ونجسة كغيرها قدمه في الفروع وفيه وجه
~~فالصلاة إليها كالقبر قال صاحب النظم: وعلى قياسه: سترة الذهب (فإذا مر شيء
~~من وراء السترة لم يكره) للأخبار السابقة.
# (وإن مر بينه) أي المصلي (وبينها) أي سترته كلب أسود بهيم (أو لم تكن له
~~سترة فمر بين يديه قريبا) منه (كقربه من السترة) أي ثلاثة أذرع فأقل من
~~قدميه (كلب أسود بهيم، وهو ما لا لون فيه سوى السواد بطلت صلاته) لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «إذا قام أحدكم يصلي فإنه يستره إذا كان بين يديه مثل
~~مؤخرة الرحل فإن لم يكن فإنه يقطع صلاته المرأة والحمار والكلب الأسود» قال
~~عبد الله بن الصامت «ما بال الكلب الأسود من الكلب الأحمر، من الكلب الأصفر
~~قال يا ابن أخي سألت النبي - صلى الله عليه وسلم - كما سألتني، فقال: الكلب
~~الأسود شيطان» رواه مسلم وأبو داود وغيرهما.
# ولا تبطل الصلاة (بمرور امرأة) لأن زينب بنت أبي سلمة «مرت بين يدي النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - فلم يقطع صلاته» رواه أحمد وابن ماجه بإسناد حسن.
# (و) لا بمرور (حمار) لما روى الفضل بن عباس «أتانا النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - ونحن في بادية فصلى في الصحراء ليس بين يديه سترة، وحمار لنا وكلبة
~~يعبثان، فما بالى ذلك» رواه أبو داود.
# و (لا) بمرور (بغل وشيطان وسنور أسود ولا بالوقوف والجلوس) ولو من ms0432 كلب
~~أسود (قدامه) من غير مرور اقتصارا على مورد النص.
# (ولا يستحب لمأموم اتخاذ سترة) لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان يصلي إلى
~~سترة دون أصحابه (فإن فعل) أي اتخذ المأموم سترة (فليست سترة لأن سترة
~~الإمام سترة لمن خلفه) قال القاضي عياض اختلفوا في سترة الإمام
# PageV01P383
# هل هي سترة لمن خلفه، أو هي سترة له خاصة، وهو سترة لمن خلفه، مع الاتفاق
~~على أنهما مصلون إلى سترة انتهى والمعنى أن سترة الإمام سترة للمأموم سواء
~~صلى خلف الإمام كما هو الغالب، أو عن جانبيه أو قدامه، حيث صحت.
# أشار إليه ابن نصر الله في شرح الفروع (فلا يضر صلاتهم) أي المأمومين
~~(مرور شيء بين أيديهم) لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال «هبطنا مع
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - من ثنية إلى أخرى فحضرت الصلاة، فعمد إلى
~~جدار فاتخذه قبلة ونحن خلفه فجاءت بهيمة تمر بين يديه فما زال يداريها حتى
~~لصق بطنه بالجدار فمرت من ورائه» رواه أبو داود فلولا أن سترته سترة لهم لم
~~يكن بين مرورها بين يديه وخلفه فرق.
# (وإن مر ما يقطع الصلاة) وهو الكلب الأسود البهيم (بين الإمام وسترته قطع
~~صلاته وصلاتهم) لأنه مر بينهم وبين سترته قال في المبدع: فظاهره: أن هذا
~~فيما يبطلها خاصة وأن كلامهم في نهي الآدمي عن المرور على ظاهره وكذا
~~المصلي لا يدع شيئا يمر بين يديه وقال صاحب النظم: لم أر أحدا تعرض لجواز
~~مرور الإنسان بين يدي المأمومين، فيحتمل جوازه اعتبارا بسترة الإمام له
~~حكما ويحتمل اختصاص ذلك بعدم الإبطال لما فيه من المشقة على الجميع.
# وتقدم كلام ابن نصر الله.
# (وله) أي المصلي (القراءة في المصحف ولو حافظا) لما روي عن عائشة زوج
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - «أنها كان يؤمها غلامها ذكوان في المصحف في
~~رمضان» رواه البيهقي قال الزهري كان خيارنا يقرءون في المصاحف والفرض
~~والنفل سواء قاله ابن حامد (وله السؤال والتعوذ في فرض ونفل، عند آية رحمة ms0433
~~أو عذاب) فيه لف ونشر مرتب روى حذيفة قال «صليت مع النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - ذات ليلة، فافتتح بالبقرة فقلت: يركع عند المائة ثم مضى إلى أن قال
~~إذا مر بآية فيها تسبيح سبح وإذا مر بسؤال سأل، وإذا مر بتعوذ تعوذ» مختصر
~~رواه مسلم ولأنه دعاء وخير (حتى مأموم نصا ويخفض صوته) نقل الفضل لا بأس أن
~~يقوله مأموم ويخفض صوته.
# تتمة قال أحمد إذا قرأ {أليس ذلك بقادر على أن يحيي الموتى} [القيامة:
~~40] في صلاة وغيرها قال سبحانك فبلى، في فرض ونفل ومنع منه ابن عقيل فيهما.
# PageV01P384
# فائدة: سئل بعض أصحابنا عن القراءة بما فيه دعاء هل يحصلان له؟ فتوقف
~~ويتوجه الحصول لخبر أبي ذر أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «إن الله
~~ختم سورة البقرة بآيتين أعطانيهما من كنزه الذي تحت العرش، فتعلموهن
~~وعلموهن نساءكم وأبناءكم فإنهما صلاة وقرآن ودعاء» رواه الحاكم وقال على
~~شرط البخاري.
### | [فصل تنقسم أقوال الصلاة وأفعالها إلى ثلاثة أضرب]
# الأول: ما لا يسقط عمدا ولا سهوا ولا جهلا وبعضهم يسميه: فرضا وبعضهم
~~يسميه ركنا تشبيها له بركن البيت الذي لا يقوم إلا به لأن الصلاة لا تتم
~~إلا به، والخلف لفظي والضرب الثاني ما تبطل الصلاة بتركه عمدا لا سهوا أو
~~جهلا ويجبر بالسجود وأطلقوا عليه الواجبات اصطلاحا، الضرب الثالث ما لا
~~تبطل بتركه ولو عمدا وهو السنن وقد ذكرها على هذا الترتيب، فقال: (أركان
~~الصلاة أربعة عشر) للاستقراء.
# وعدها في المقنع والوجيز وغيرهما اثني عشر وفي البلغة: عشرة وعد منها
~~النية (وهي) أي الأركان جمع ركن وهو جانب الشيء الأقوى واصطلاحا (ما كان
~~فيها) احتراز عن الشرط (ولا يسقط عمدا) خرج به السنن (ولا سهوا ولا جهلا)
~~خرج به الواجبات أحد الأركان: (القيام في فرض لقادر) عليه لقوله تعالى
~~{وقوموا لله قانتين} [البقرة: 238] وقوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث
~~عمران «صل قائما سوى عريان» لما تقدم في ستر العورة (و) سوى (خائف به) أي
~~بالقيام، كالمصلي بمكان له ms0434 حائط يستره جالسا لا قائما ويخاف بقيامه لصا أو
~~عدوا فيصلي جالسا للعذر (ولمداواة) لمريض يمكنه القيام لكن لا تمكن مداواته
~~مع قيامه فيسقط عنه ويأتي في صلاة أهل الأعذار: لمريض يطيق قياما الصلاة
~~مستلقيا لمداواة، بقول طبيب مسلم ثقة (وقصر سقف لعاجز عن الخروج) لحبس، أو
~~توكل به ونحوه (ومأموم خلف إمام الحي العاجز عنه) أي عن القيام (بشرطه) .
# وهو أن يرجى زوال علته ويأتي في صلاة الجماعة مفصلا (وحده) أي القيام (ما
~~لم يصر راكعا) قاله
# PageV01P385
# أبو المعالي وغيره (ولا يضر خفض الرأس على هيئة الإطراق) لأنه لا يخرجه
~~عن كونه يسمى قائما (والركن منه) أي القيام (الانتصاب بقدر تكبيرة الإحرام
~~وقراءة الفاتحة في الركعة الأولى وفيما بعدها) أي بعد الركعة الأولى (بقدر
~~قراءة الفاتحة فقط) لما تقدم: أن من عجز عن القراءة وبدلها من الذكر وقف
~~بقدرها وفي الخلاف والانتصار بقدر التحريمة، بدليل إدراك المسبوق فرض
~~القيام بذلك ورده في شرح الفروع، بأن ذلك رخصة في حق المسبوق خاصة، لإدراك
~~فضيلة الجماعة.
# (وإن أدرك) المأموم (الإمام في الركوع ف) الركن من القيام (بقدر
~~التحريمة) لما تقدم (ولو وقف غير معذور على إحدى رجليه كره وأجزأه في ظاهر
~~كلام الأكثر) خلافا لابن الجوزي في المذهب قال لم يجزئه ونقل خطاب بن بشر
~~لا أدري وما قام مقام القيام، (وهو القعود ونحوه) كالاضطجاع (للعاجز) عن
~~القيام أو عنه وعن القعود (و) كالقعود في حق (المتنفل فهو ركن في حقه)
~~لقيامه مقام الركن.
# (و) الثاني (تكبيرة الإحرام) لحديث: «تحريمها التكبير» (وليست) تكبيرة
~~الإحرام (بشرط) حتى تكون من خارج الصلاة، خلافا للحنفية (بل هي من الصلاة)
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إنما هي التسبيح والتكبير وقراءة القرآن»
~~رواه مسلم.
# (و) الثالث (قراءة الفاتحة في كل ركعة على الإمام والمنفرد وكذا على
~~المأموم) لحديث «لا صلاة لمن لم يقرأ بفاتحة الكتاب» (لكن يتحملها الإمام
~~عنه) أي عن المأموم للخبر قال ابن قندس: الذي يظهر أن قراءة الإمام إنما
~~تقوم عن قراءة المأموم: ms0435 إذا كانت صلاة الإمام صحيحة، احترازا عن الإمام إذا
~~كان محدثا أو نجسا ولم يعلم ذلك وقلنا: بصحة صلاة المأموم فإنه لا بد من
~~قراءة المأموم لعدم صحة صلاة الإمام فتكون قراءته غير معتبرة بالنسبة إلى
~~ركن الصلاة فلا تسقط عن المأموم وهذا ظاهر، لكن لم أجد من أعيان مشايخ
~~المذهب من استثناه نعم وجدته في بعض كلام المتأخرين انتهى وظاهر كلام
~~الأشياخ والأخبار: خلافه للمشقة.
# (و) الرابع (الركوع) إجماعا وسنده قوله تعالى {يا أيها الذين آمنوا
~~اركعوا} [الحج: 77] وحديث المسيء في صلاته وهو ما رواه أبو هريرة «أن رجلا
~~دخل المسجد فصلى، ثم جاء فسلم على النبي - صلى الله عليه وسلم - فرد عليه،
~~ثم قال ارجع فصل فإنك لم تصل فعل ذلك ثلاثا ثم قال والذي بعثك بالحق ما
# PageV01P386
# أحسن غيره فعلمني فقال: إذا قمت إلى الصلاة فكبر، ثم اقرأ ما تيسر معك من
~~القرآن ثم اركع حتى تطمئن راكعا، ثم ارفع حتى تعتدل قائما ثم اسجد حتى
~~تطمئن ساجدا، ثم ارفع حتى تطمئن جالسا، ثم افعل ذلك في صلاتك كلها» رواه
~~الجماعة، ولمسلم وعزاه عبد الحق إلى البخاري «إذا قمت إلى الصلاة فأسبغ
~~الوضوء ثم استقبل القبلة فكبر» فدل على أن المسماة في الحديث لا تسقط بحال،
~~فإنها لو سقطت لسقطت عن الأعرابي لجهله بها (إلا) الركوع (بعد) ركوع (أول
~~في) صلاة (كسوف) فسنة وكذا الرفع منه والاعتدال بعده (وتقدم المجزئ منه) أي
~~من الركوع.
# (و) الخامس (الاعتدال بعده) أي بعد الركوع ركن، لما تقدم من قوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «للمسيء في صلاته ثم ارفع حتى تعتدل قائما» ولأنه - صلى
~~الله عليه وسلم - داوم عليه وقال «صلوا كما رأيتموني أصلي» (فدخل فيه) أي
~~في الاعتدال عن الركوع (الرفع منه) لاستلزامه له هكذا فعل أكثر الأصحاب
~~وفرق في الفروع والمنتهى وغيرهما بينهما فعدوا كلا منهما ركنا، لتحقق
~~الخلاف في كل منهما (وتقدم المجزئ منه) أي من الاعتدال في قوله فيما سبق:
~~فإذا استوى قائما وتقدم حد القيام (ولو ms0436 طول الاعتدال لم تبطل) صلاته قال
~~محمد بن حسن الأنماطي: رأيت أبا عبد الله يطيل الاعتدال والجلوس بين
~~السجدتين، لحديث البراء متفق عليه.
# (و) السادس (السجود) إجماعا (و) السابع (الاعتدال عنه) يعني الرفع منه
~~لما تقدم.
# (و) الثامن (الجلوس بين السجدتين) لما روت عائشة قالت كان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - «إذا رفع رأسه من السجود لم يسجد حتى يستوي قاعدا» رواه
~~مسلم ولو أسقط ما قبل هذا لدخل فيه كما فعل في الاعتدال من الركوع والرفع
~~منه.
# (و) التاسع (الطمأنينة في هذه الأفعال) أي في الركوع والاعتدال عنه
~~والسجود والجلوس بين السجدتين لما سبق ولحديث حذيفة «أنه رأى رجلا لا يتم
~~ركوعه ولا سجوده فقال له: ما صليت، ولو مت مت على غير الفطرة التي فطر الله
~~عليها محمدا - صلى الله عليه وسلم -» رواه البخاري وظاهره: أنها ركن واحد
~~في الكل لأنه يعم القيام، قاله في المبدع (بقدر الذكر الواجب لذاكره
~~ولناسيه بقدر أدنى سكون وكذا) في أدنى سكون (لمأموم بعد انتصابه من الركوع
~~لأنه لا ذكر فيه) هذه التفرقة لم أجدها في الفروع ولا المبدع ولا الإنصاف
~~ولا غيرها مما وقفت عليه وفيها نظر لأن الركن لا يختلف بالذاكر والناسي بل
~~في كلام الإنصاف ما يخالفها، فإنه حكى في الطمأنينة وجهين، أحدهما هي
~~السكون وإن قل وقال
# PageV01P387
# على الصحيح من المذهب والثاني: بقدر الذكر الواجب قال المجد في شرحه:
~~وتبعه في الحاوي الكبير، وهو الأقوى وجزم به في المذهب قال في الإنصاف:
~~وفائدته الوجهين: إذا نسي التسبيح في ركوعه أو سجوده أو التحميد في
~~اعتداله، أو سؤال المغفرة في جلوسه، أو عجز عنه لعجمة أو خرس أو تعمد تركه،
~~وقلنا هو سنة واطمأن قدرا لا يتسع له فصلاته صحيحة على الوجه الأول ولا تصح
~~على الثاني.
# (و) العاشر (التشهد الأخير) هو قول عمر وابنه وأبي مسعود البدري لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «إذا قعد أحدكم في صلاته فليقل التحيات» - الخبر متفق
~~عليه.
# وعن ابن مسعود قال «كنا نقول ms0437 قبل أن يفرض علينا التشهد: السلام على الله
~~السلام على جبريل وميكائيل فقال النبي - صلى الله عليه وسلم - لا تقولوا
~~هكذا، ولكن قولوا التحيات لله» وذكره رواه النسائي وإسناده ثقات والدارقطني
~~وقال إسناده صحيح.
# وقال عمر لا تجزئ صلاة إلا بتشهد رواه سعيد والبخاري في تاريخه (والركن
~~منه) أي من التشهد الأخير (ما يجزئ في التشهد الأول وهو التحيات لله سلام
~~عليك أيها النبي ورحمة الله سلام علينا وعلى عباد الله الصالحين، أشهد أن
~~لا إله إلا الله وأن محمدا رسول الله أو أن محمدا عبده ورسوله) لاتفاق جميع
~~الروايات على ذلك، بخلاف ما عداه فإنه أثبت في بعضها، وترك في بعضها.
# (قال الشارح، قلت وفي هذا القول نظر) لأن الذي ترك في بعض الروايات لم
~~يترك إلى غير بدل بل أثبت بدله وذلك لا يدل على عدم وجوبه بالمرة، بل على
~~وجوبه أو وجوب بدله (وهو كما قال) أي الشارح لقوة ما علل به.
# (و) الحادي عشر (الصلاة على النبي - صلى الله عليه وسلم - بعده) أي بعد
~~التشهد الأول فلا تجزئ إن قدمت عليه لحديث كعب وسبق ولقوله تعالى {يا أيها
~~الذين آمنوا صلوا عليه وسلموا تسليما} [الأحزاب: 56] والأمر للوجوب ولا
~~موضع تجب فيه الصلاة أولى من الصلاة (والركن منه) أي المذكور فيما سبق من
~~الصلاة على النبي - صلى الله عليه وسلم - (اللهم صل على محمد) لظاهر الآية
~~وعد المصنف الصلاة عليه - صلى الله عليه وسلم - ركنا مستقلا تبع فيه صاحب
~~الفروع، وأما صاحب المنتهى وكثير من الأصحاب فقد جعلوها من جملة التشهد
~~الأخير.
# (و) الثاني عشر (الجلوس له) وللتسليمتين، لمداومته - صلى الله عليه وسلم
~~- على الجلوس لذلك، وقوله «صلوا كما رأيتموني أصلي» .
# (و) الثالث عشر (التسليمتان) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «وتحليلها
# PageV01P388
# التسليم» وقالت عائشة «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يختم صلاته
~~بالتسليم» وثبت ذلك من غير وجه ولأنهما نطق مشروع في أحد طرفيها فكان ركنا
~~كالطرف الآخر (إلا في صلاة جنازة وسجود تلاوة وشكر) فيخرج منها ms0438 بتسليمة
~~واحدة، ويأتي في محله.
# (و) إلا في (نافلة فتجزي) تسليمة (واحدة على ما اختاره جمع منهم المجد)
~~عبد السلام بن تيمية قال (في المغني والشرح: لا خلاف أنه يخرج من النفل
~~بتسليمة واحدة قال القاضي الثانية سنة في الجنازة والنافلة رواية واحدة
~~انتهى) وظاهر ما قدمه في المبدع وغيره أن النفل كالفرض وهو ظاهر ما قطع به
~~في المنتهى (وهما) أي التسليمتان (من الصلاة) كسائر الأركان فلا يقوم
~~المسبوق قبلهما.
# (و) الرابع عشر (الترتيب) أي ترتيب الأركان على ما ذكر هنا، أو في صفة
~~الصلاة، فاللام فيه للعهد لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان يصليها مرتبة
~~وعلمها للمسيء في صلاته مرتبة بثم ولأنها عبادة تبطل بالحدث، فكان الترتيب
~~فيها ركنا كغيره.
# (و) الضرب الثاني من أفعال الصلاة وأقوالها، (واجباتها التي تبطل بتركها
~~عمدا وتسقط سهوا أو جهلا نصا) خرج به الشروط والأركان (ولا تبطل) الصلاة
~~(به) أي بتركها سهوا أو جهلا (ويجبره) أي تركها لذلك (السجود) أي سجود
~~السهو (ثمانية) خبر: واجباتها والموصول نعت، وجعله خبرا يؤدي إلى التعريف
~~بالحكم.
# فيلزمه الدور أحدها: (التكبير) للانتقال (في محله) وهو ما بين انتقال
~~وانتهاء لأنه - صلى الله عليه وسلم - «كان يكبر كذلك وقال: صلوا كما
~~رأيتموني أصلي» .
# وعنه سنة لأنه - صلى الله عليه وسلم - لم يعلمه المسيء في صلاته ولا يجوز
~~تأخير البيان عن وقت الحاجة قلنا: ولم يعلمه التشهد ولا السلام، ولعله
~~اقتصر على تعليمه ما أساء فيه (فلو شرع) المصلي (فيه) أي التكبير (قبل
~~انتقاله) كأن يكبر للركوع أو السجود قبل هويه إليه (أو كمله) أي التكبير
~~(بعد انتهائه) بأن كبر وهو راكع أو وهو ساجد بعد انتهاء هويه (لم يجزئه)
~~ذلك التكبير لأنه لم يأت به في محله (كتكميله واجب قراءة راكعا، أو شروعه
~~في تشهد قبل قعوده، وكما لا يأتي بتكبير ركوع أو سجود فيه) أي ركوعه أو
~~سجوده (ويجزئه فيما بين ابتداء الانتقال وانتهائه لأنه في محله) .
# قال المجد في شرحه وينبغي أن يكون تكبير الخفض ms0439 والرفع والنهوض ابتداؤه من
~~ابتداء الانتقال وانتهاؤه مع انتهائه فإن كمله في جزء منه أجزأه، لأنه لم
~~يخرج به عن محله وإن شرع فيه قبله أو كمله بعده فوقع بعضه
# PageV01P389
# خارجا منه فهو كتركه لأنه لم يكمله في محله فأشبه من تعمد قراءته راكعا
~~أو أخذ في التشهد قبل قعوده هذا قياس المذهب ويحتمل أن يعفى عن ذلك لأن
~~التحرز يعسر، والسهو به يكثر ففي الإبطال به والسجود له مشقة (غير تكبيرتي
~~إحرام وركوع مأموم أدرك إمامه راكعا فإن الأولى) وهي تكبيرة الإحرام (ركن)
~~لما تقدم.
# (والثانية) وهي تكبيرة مأموم أدرك إمامه راكعا (سنة) للاجتزاء عنها
~~بتكبيرة الإحرام والاستثناء من التكبير.
# (و) الثاني من الواجبات (التسميع) أي قول: سمع الله لمن حمده (لإمام
~~ومنفرد) دون مأموم لما تقدم.
# (و) الثالث (التحميد) أي قول: ربنا ولك الحمد (لكل) من إمام ومأموم
~~ومنفرد لما تقدم من النصوص، فعلا له وأمرا به.
# (و) الرابع (تسبيح) (ركوع و) الخامس تسبيح (سجود و) السادس (رب اغفر لي)
~~بين السجدتين (مرة) و (مرة وفيهن) أي في التسميع والتحميد وسبحان ربي
~~العظيم في ركوع وسبحان ربي الأعلى في السجود ورب اغفر لي بين السجدتين (ما
~~في التكبير) من اعتبار الإتيان بهن في محلهن المعلوم مما تقدم في صفة
~~الصلاة فلو أتى بتسبيح الركوع أو السجود في حال هويه، كركوعه أو سجوده، أو
~~برب اغفر لي قبل قعوده بين السجدتين لم يجزئه والتسميع يأتي به في انتقاله
~~والتحميد يأتي به المأموم في رفعه وغيره في اعتداله.
# (و) السابع (تشهد أول) لأنه - صلى الله عليه وسلم - فعله وداوم على فعله
~~وأمر به وسجد للسهو حين نسيه وهذا هو الأصل المعتمد عليه في سائر الواجبات
~~لسقوطها بالسهو وانجبارها بالسجود كواجبات الحج (على غير مأموم قام إمامه
~~عنه سهوا) فيتابعه (ويأتي في سجود السهو وتقدم المجزئ منه قريبا) في
~~الأركان.
# (و) الثامن (الجلوس له) لما تقدم على غير مأموم قام إمامه عنه سهوا (وما
~~عدا ذلك) المتقدم في الأركان والواجبات.
# (سنن ms0440 أقوال وأفعال وهيئات فسنن الأقوال سبعة عشر الاستفتاح، والتعوذ،
~~والبسملة، والتأمين، وقراءة السورة في كل من) الركعتين (الأوليين) من
~~رباعية أو مغرب (و) في (صلاة الفجر والجمعة والعيدين والتطوع كله، والجهر
~~والإخفات) في محالهما، وقد تبع في ذلك المقنع وغيره وناقش فيه بعض
~~المتأخرين بأنهما هيئة للقول، لا قول ولذلك عدهما فيما يأتي من سنن الهيئات
~~(وقول: ملء السموات) وملء الأرض وملء ما شئت من شيء بعد (بعد التحميد في حق
~~من يشرع له قول ذلك)
# PageV01P390
# وهو الإمام والمنفرد، دون المأموم.
# (وما زاد على المرة من تسبيح الركوع والسجود، ورب اغفر لي بين السجدتين
~~والتعوذ) أي قول أعوذ بالله من عذاب جهنم إلى آخره (في التشهد الأخير
~~والدعاء إلى آخره) أي آخر التشهد الأخير، لقوله - صلى الله عليه وسلم - في
~~حديث ابن مسعود «ثم ليتخير من الدعاء أعجبه إليه فيدعو» .
# ومقتضى كلامه فيما سبق: كصاحب المنتهى وغيره أنه مباح لا مسنون حيث
~~قالوا: لا بأس به (والصلاة فيه) أي في التشهد الأخير (على آل النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - والبركة فيه) أي قول: (وبارك على محمد وعلى آل محمد) إلى
~~آخره في التشهد الأخير (وما زاد على المجزئ من التشهد الأول) وتقدم
~~(والقنوت في الوتر) لما يأتي في بابه (وما سوى ذلك) المذكور (سنن أفعال
~~وهيئات سميت) أي سماها صاحب المستوعب وغيره (هيئة لأنها صفة في غيرها)
~~كسكون الأصابع مضمومة ممدودة حال (رفع اليدين مبسوطة) أي ممدودة الأصابع
~~(مضمومة الأصابع مستقبل القبلة) ببطونها إلى حذو منكبيه (عند الإحرام، و)
~~عند (الركوع، و) عند (الرفع منه) أي من الركوع (وحطهما) أي اليدين (عقب
~~ذلك) أي عقب الفراغ من الإحرام أو الركوع أو الرفع منه.
# (وقبض اليمين على كوع الشمال وجعلهما تحت سرته) بعد إحرامه (والنظر إلى
~~موضع سجوده) في غير صلاة خوف ونحوها (وتفريقه بين قدميه) يسيرا (في قيامه
~~ومراوحته بينهما) أي القدمين (يسيرا) وتكره كثرته (والجهر) في محله
~~(والإخفات) في محله وتقدم أنه عدهما من سنن الأقوال (وترتيل القراءة
~~والتخفيف ms0441 فيها) أي القراءة (للإمام) لحديث «من أم بالناس فليخفف» (والإطالة
~~في) الركعة الأولى (والتقصير في) الركعة (الثانية) في غير صلاة خوف في
~~الوجه الثاني (وقبض ركبتيه بيديه) حال كون يديه (مفرجتي الأصابع في الركوع،
~~ومد ظهره) مستويا (وجعل رأسه حياله) فلا يخفضه ولا يرفعه، ومجافاة عضديه عن
~~جنبيه في ركوعه.
# (والبداءة بوضع ركبتيه قبل يديه في سجوده، ورفع يديه أولا في القيام) من
~~سجوده (وتمكين كل جبهته) وكل (أنفه، وكل بقية أعضاء السجود من الأرض في
~~سجوده ومجافاة عضديه عن جنبيه) ومجافاة (بطنه عن فخذيه و) مجافاة (فخذيه عن
~~ساقيه) في سجوده (والتفريق بين ركبتيه) في سجوده (وإقامة قدميه، وجعل بطون
~~أصابعهما على الأرض مفرقة فيه) أي في السجود.
# (وفي الجلوس) بين السجدتين، أو للتشهد على ما سبق تفصيله (ووضع يديه حذو
~~منكبيه مبسوطة) الأصابع إذا سجد، (وتوجيه أصابع يديه
# PageV01P391
# مضمومة نحو القبلة ومباشرة المصلي بيديه وجبهته) بأن لا يكون ثم حائل
~~متصل به (وعدمها) أي عدم المباشرة (بركبتيه، وقيامه إلى الركعة على صدور
~~قدميه، معتمدا) بيديه (على ركبتيه) إلا أن يشق فبالأرض (والافتراش في
~~الجلوس بين السجدتين و) الافتراش (في التشهد الأول، والتورك في) التشهد
~~(الثاني ووضع اليدين على الفخذين مبسوطتين مضمومتي الأصابع مستقبلا بها
~~القبلة بين السجدتين، وكذا في التشهد) الأول والثاني (لكن يقبض من اليمين)
~~.
# وفي نسخة: اليمنى (الخنصر والبنصر، ويحلق إبهامها مع الوسطى، ويشير
~~بسبابتها) عند ذكر الله تعالى وتسمى السباحة (والتفاته يمينا وشمالا في
~~تسليمه، وتفضيل اليمين على الشمال في الالتفات ونية الخروج من الصلاة)
~~بالسلام وتقدمت أدلة ذلك في مواضعها.
# (والخشوع) ، لقوله تعالى {الذين هم في صلاتهم خاشعون} [المؤمنون: 2] (وهو
~~معنى يقوم بالنفس يظهر منه سكون الأطراف) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «في
~~العابث بلحيته لو خشع قلب هذا لخشعت جوارحه» قال الجوهري: الخشوع الخضوع
~~والإخبات الخشوع وقال البيضاوي في قوله تعالى {قد أفلح المؤمنون}
~~[المؤمنون: 1] {الذين هم في صلاتهم خاشعون} [المؤمنون: 2] أي خائفون من
~~الله، متذللون له، ملزمون أبصارهم مساجدهم، وقال في قوله ms0442 تعالى {وإنها
~~لكبيرة إلا على الخاشعين} [البقرة: 45] أي المخبتين والخشوع: الإخبات ومنه
~~الخشعة للرملة المتطامنة والخضوع: اللين والانقياد ولذلك يقال: الخشوع
~~بالجوارح والخضوع بالقلب.
# (قال الشيخ إذا غلب الوسواس على أكثر الصلاة لا يبطلها) لأن الخشوع سنة
~~والصلاة لا تبطل بترك سنة وذكر الشيخ وجيه الدين: أن الخشوع واجب وعليه
~~فتبطل صلاة من غلب الوسواس على أكثر صلاته لكن قال في الفروع: مراده والله
~~أعلم في بعضها وإن أراد في كلها فإن لم تبطل بتركه فخلاف قاعدة ترك الواجب
~~وإن بطل به، فخلاف الإجماع وكلاهما خلاف الأخبار اه ولم يأمر النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - العابث بلحيته بإعادة الصلاة، مع قوله «لو خشع قلب هذا
~~لخشعت جوارحه» .
# قال في شرح المنتهى: وهذا منه يدل على انتفاء خشوعه في صلاته كلها (وتقدم
~~أنها) أي الصلاة (لا تبطل بعمل
# PageV01P392
# القلب ولو طال) وهو يدل على أنها لا تبطل بترك الخشوع (وقال ابن حامد
~~وابن الجوزي: تبطل صلاة من غلب الوسواس على أكثر صلاته وهذا يقتضي أنه واجب
~~عليهما عندهما ولا يشرع السجود لترك سنة ولو قولية) كالاستفتاح والتعوذ لأن
~~السجود زيادة في الصلاة، فلا يشرع إلا بتوقيف (وإن سجد) لترك سنة قولية أو
~~فعلية (فلا بأس به نصا) لعموم حديث ثوبان مرفوعا «لكل سهو سجدتان» رواه
~~أحمد وابن ماجه.
# (وإن اعتقد المصلي الفرض سنة أو عكسه) بأن اعتقد السنة فرضا (أو لم يعتقد
~~شيئا) لا فرضا ولا سنة (وأداها على ذلك) الوجه السابق المشتمل على الشروط
~~والأركان والواجبات (وهو يعلم أن ذلك له من الصلاة ولم يعرف الشرط من الركن
~~فصلاته صحيحة) قال أبو الخطاب لا يضره أن لا يعرف الركن من الشرط والفرض من
~~السنة، ورد المجد على من لم يصحح الائتمام بمن يعتقد أن الفاتحة نفل بفعل
~~الصحابة فمن بعدهم، مع شدة اختلافهم فيما هو الفرض والسنة ولأن اعتقاد
~~الفرضية والنفلية مؤثر في جملة الصلاة، لا تفاصيلها لأن من صلى يعتقد
~~الصلاة فريضة يأتي بأفعال تصح معها، بعضها فرض وبعضها ms0443 نفل وهو يجهل من
~~الفرض السنة، أو يعتقد الجميع فرضا صحت صلاته إجماعا قاله في المبدع
~~(خاتمة) إذا ترك شيئا ولم يدر: أفرض أو سنة؟ لم يسقط فرضه للشك في صحته،
~~ولأنه لما تردد في وجوبه كان الواجب عليه فعله احتياطا للعبادة وهذا بخلاف
~~من ترك واجبا جاهلا حكمه بأن لم يخطر بباله قط أن عالما قال بوجوبه فإن
~~حكمه حكم تاركه سهوا فإن علم قبل فوات وقت سجود السهو كفاه سجود السهو ولم
~~يلزمه إعادة الصلاة.
### | [باب سجود السهو]
# (باب سجود السهو) قال في الحاشية: سها عن الشيء سهوا: ذهل وغفل قلبه عنه
~~حتى زال عنه فلم يتذكره وفرقوا بين الساهي والناسي: أن الناسي إذا ذكرته
~~تذكر بخلاف الساهي اه.
# وفي النهاية: السهو في الشيء تركه من غير علم والسهو عن الشيء
# PageV01P393
# تركه مع العلم به اه وبه يظهر الفرق بين السهو في الصلاة الذي وقع من
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - غير ما مرة والسهو عن الصلاة الذي ذم فاعله
~~كما أشار إليه بعضهم ولا مرية في مشروعية سجود السهو.
# قال الإمام أحمد: نحفظ عن النبي - صلى الله عليه وسلم - خمسة أشياء: سلم
~~من اثنتين فسجد سلم من ثلاث فسجد وفي الزيادة والنقصان، وقام من اثنتين ولم
~~يتشهد.
# وقال الخطابي: المعتمد عليه عند أهل العلم هذه الأحاديث الخمسة، يعني
~~حديثي ابن مسعود وأبي سعيد وأبي هريرة وابن بحينة (لا يشرع) سجود السهو (في
~~العمد) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إذا سها أحدكم فليسجد» فعلق السجود
~~على السهو ولأنه يشرع جبرانا والعامد لا يعذر فلا ينجبر خلل صلاته بسجوده،
~~بخلاف الساهي ولذلك أضيف السجود إلى السهو (بل) يشرع (للسهو بوجود) شيء من
~~(أسبابه، وهي زيادة ونقص وشك) في الجملة لأن الشرع إنما ورد به في ذلك
~~(لفرض ونافلة) أي يشرع سجود السهو بوجود أسبابه في فرض ونفل لعموم الأخبار،
~~ولأنها صلاة ذات ركوع وسجود فشرع لها السجود كالفريضة (سوى صلاة جنازة)
~~لأنه لا سجود في صلبها، ففي جبرها أولى ms0444 (و) سوى (سجود تلاوة وشكر) لئلا
~~يلزم زيادة الجبر على الأصل.
# (و) سوى (حديث نفس) لعدم إمكان الاحتراز منه وهو معفو عنه.
# (و) سوى (نظر إلى شيء) ولو طال لمشقة التحرز منه (و) سوى (سهو في سجدتيه)
~~إجماعا حكاه إسحاق (أو بعدهما قبل سلامه، سواء كان سجوده) للسهو (بعد
~~السلام أو قبله) لأنه يفضي إلى التسلسل.
# (و) سوى (كثرة سهو أي شك حتى يصير كوسواس، فيطرحه وكذا في الوضوء والغسل
~~وإزالة النجاسة ونحوه) أي نحو ما ذكر كالتيمم لأن الوسواس يخرج به إلى نوع
~~من المكابرة فيفضي إلى زيادة في الصلاة مع تيقن إتمامها فوجب اطراحه واللهو
~~عنه لذلك (ولا) سجود للسهو (في صلاة خوف قاله في الفائق) قال في الإنصاف:
~~ظاهر كلام المصنف أي الموفق وغيره أنه يسجد للسهو في صلاة الخوف وغيرها، في
~~شدة الخوف وغيره وقال في الفائق: ولا سجود سهو في الخوف قاله بعضهم واقتصر
~~عليه قلت فيعايا بها لكن لم أر أحدا من الأصحاب ذكر ذلك في شدة الخوف، وهو
~~موافق لقواعد المذهب وتأتي أحكام سجود السهو في صلاة الخوف إذا لم يشتد، في
~~الوجه الثاني.
# PageV01P394
# ثم أخذ في بيان تفصيل الأحوال الثلاثة وحكمها، وبدأ بالزيادة ثم هي إما
~~زيادة أفعال أو أقوال وزيادة الأفعال قسمان أحدهما ما ذكره بقوله (فمتى
~~زاد) المصلي فعلا (من جنس الصلاة: قياما أو قعودا، أو ركوعا أو سجودا عمدا
~~بطلت صلاته) إجماعا قاله في الشرح لأنه بها يخل بنظم الصلاة ويغير هيئتها
~~فلم تكن صلاة، ولا فاعلها مصليا.
# (و) إن زاد ذلك سهوا ولو كان الجلوس الذي زاده في غير موضعه (قدر جلسة
~~الاستراحة) عقب ركعة بأن جلس عقبها للتشهد، سواء قلنا باستحباب جلسة
~~الاستراحة أو لم نقل به لأنه لم يردها بجلوسه إنما أراد التشهد سهوا (سجد)
~~له وجوبا لقوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث ابن مسعود «فإذا زاد الرجل
~~أو نقص في صلاته فليسجد سجدتين» رواه مسلم ولأن الزيادة سهو فتدخل في قول
~~الصحابي سها النبي ms0445 - صلى الله عليه وسلم - فسجد بل هي نقص في المعنى فشرع
~~لها السجود، لينجبر النقص.
# (ومتى ذكر) من زاد في صلاته عاد إلى ترتيب الصلاة بغير تكبير لإلغاء
~~الزيادة وعدم الاعتداد بها وإذا رفع رأسه من السجود ليجلس للاستراحة، وكان
~~موضع جلوسه للفصل أو التشهد ثم ذكر أتى بذلك ولا سجود عليه ولو جلس للتشهد
~~قبل السجود سجد لذلك وإن جلس للفصل يظنه التشهد وطوله لم يجب السجود.
# (ولو نوى القصر) من يباح له (فأتم سهوا ففرضه الركعتان) قاله في المبدع
~~وغيره (ويسجد للسهو) استحبابا لأن عمده لا يبطلها.
# (ويأتي) في صلاة المسافر (وإن زاد ركعة) أي قام إلى ركعة زائدة، كثالثة
~~في صبح أو رابعة في مغرب أو خامسة في ظهر أو عصر أو عشاء قطع تلك الركعة
~~بأن يجلس في الحال (متى ذكر) بغير تكبير نص عليه، لأنه لو لم يجلس لزاد في
~~الصلاة عمدا وذلك مبطل لها (وبنى على فعله قبلها) أي قبل الزيادة لعدم ما
~~يلغيه.
# (ولا يتشهد، إن كان تشهد ثم سجد) للسهو وسلم وإن كان تشهد ولم يصل على
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - ثم سجد للسهو، ثم سلم ذكره في الشرح وغيره.
# (ولا يعتد) أي لا يحتسب (بها) أي بالركعة الزائدة من صلاته مسبوق دخل مع
~~الإمام فيها أو قبلها لأنها زيادة لا يعتد بها الإمام ولا يجب على من علم
~~الحال متابعته فيها فلم يعتد بها للمأموم (ولا يصح أن يدخل معه) أي مع
~~الإمام القائم لزائدة (فيها من علم أنها زائدة) لأنها سهو وغلط، وعلم منه
~~أنه لو دخل معه فيها مسبوق يجهل أنها زائدة أنه تنعقد صلاته
# PageV01P395
# وهو الصحيح من المذهب ثم متى علم في أثناء صلاته أنها زائدة لم يعتد بها
~~لما تقدم وإن علم أنها زائدة بعد السلام وكان الفصل قريبا، ولم يأت بمناف
~~تمم صلاته وسجد للسهو وإلا استأنف الصلاة من أولها وإن علم بعد السلام
~~فكترك ركعة، على ما يأتي.
# (وإن كان) الذي قام إلى زائدة ms0446 (إماما أو منفردا، فنبهه ثقتان فأكثر -
~~ويلزمهم تنبيه الإمام على ما يجب السجود لسهوه) لارتباط صلاتهم بصلاته،
~~بحيث تبطل ببطلانها، وظاهره لا يجب على غير المأمومين تنبيهه، ولعله غير
~~مراد ولذلك قال في المنتهى والمبدع وغيرهما: ويلزمهم تنبيهه، فلم يقيدوا
~~بالإمام - (لزمه الرجوع) جواب الشرط وما بينهما اعتراض (سواء نبهوه لزيادة
~~أو نقص ولو ظن خطأهما) نص عليه لأنه - صلى الله عليه وسلم - رجع إلى قول
~~أبي بكر وعمر وأمر - صلى الله عليه وسلم - بتذكيره (ما لم يتيقن صواب نفسه
~~فيعمل بيقينه) ولا يجوز له الرجوع إليهما كالحاكم لا يعمل بالبينة إذا علم
~~كذبها (أو يختلف عليه المنبهون) له (فيسقط قولهم) كالبينتين إذا تعارضتا
~~(ولا يلزمه) أي الإمام (الرجوع إلى فعلهم) أي المأمومين، كقيام أو قعود (من
~~غير تنبيه في ظاهر كلامهم) وقطع به في المنتهى لأمر الشارع بالتنبيه.
# (ولا) يرجع (إلى تنبيه فاسقين) لعدم قبول خبرهما (ولا إذا نبهه واحد) نص
~~عليه لأنه - صلى الله عليه وسلم - لم يرجع إلى قول ذي اليدين وحده (إلا أن
~~يتيقن صوابه) فيعمل بيقينه لا بتنبيهه.
# (والمرأة المنبهة كالرجل في ظاهر كلامهم) وإلا لم يكن في تنبيه المرأة
~~فائدة، ولما كره تنبيهها بالتسبيح ونحوه وفي المميز خلاف قاله في الفروع.
# (فإن لم يرجع إمام إلى قول الثقتين) المنبهين له (فإن كان) عدم رجوعه
~~(عمدا) (وكان) رجوعه (لجبران نقص) بأن قام قبل أن يتشهد التشهد الأول، ونبه
~~فلم يرجع (لم تبطل) صلاته لما روى أبو داود والترمذي وقال حسن صحيح عن
~~المغيرة بن شعبة «أنه نهض في الركعتين فسبح به من خلفه: فمضى، فلما أتم
~~صلاته وسلم سجد سجدتي السهو فلما انصرف قال رأيت النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - يصنع كما صنعت» ويأتي الكلام على ذلك بأتم من هذا (وإلا) أي وإن لم
~~يرجع عمدا، وكان لغير جبران نقص (بطلت صلاته) لأنه ترك الواجب عمدا (و)
~~بطلت (صلاة المأموم، قولا واحدا قاله ابن عقيل) .
# لتعمده إبطال صلاته (وإن كان) عدم رجوع الإمام إلى قول ms0447 الثقتين لغير
~~جبران نقص (سهوا بطلت صلاته) أي الإمام لتركه واجبا وهو الرجوع إلى
# PageV01P396
# قول الثقتين (و) بطلت (صلاة من اتبعه) من المأمومين (عالما) ببطلان صلاته
~~ذاكرا، لأنه اقتدى بمن يعلم بطلان صلاته، كما لو اقتدى بمن يعلم حدثه و
~~(لا) تبطل صلاة من اتبعه من المأمومين (جاهلا أو ناسيا) لأن الصحابة تابعوا
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - في الخامسة حيث لم يعلموا أو توهموا النسخ،
~~ولم يؤمروا بالإعادة (ووجبت مفارقته) أي الإمام القائم إلى زائدة على من
~~علم ذلك لاعتقاده خطأه (ويتم المفارق صلاته) لنفسه للعذر (وظاهره هنا: ولو
~~قلنا تبطل صلاة المأموم ببطلان صلاة إمامه) فتكون هذه كالمستثناة من كلامهم
~~لعموم البلوى بكثرة السهو.
# وقال في المنتهى، تبعا للشرح والمبدع وغيره فإن أباه إمام قام لزائدة
~~بطلت صلاته، كمتبعه عالما ذاكرا (ويرجع طائف) في عدد الأشواط (إلى قول
~~اثنين نصا) قال في رواية أبي طالب لو اختلف رجلان فقال أحدهما طفنا سبعا،
~~وقال الآخر ستا فقال: لو كانوا ثلاثة فقال اثنان طفنا سبعا وقال الآخر طفنا
~~ستا قبل قولهما لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - قبل قول القوم يعني في
~~قصة ذي اليدين ومنه أخذ الأصحاب وجوب الرجوع إلى تنبيه الثقتين وإن لم
~~يكونا معه في العبادة لأن الطواف لا مشاركة فيه.
# (ولو نوى ركعتين نفلا نهارا، فقام إلى ثالثة سهوا، فالأفضل إتمامها أربعا
~~ولا يسجد للسهو) لإباحة التطوع بأربع نهارا (وله أن يرجع ويسجد) للسهو
~~(ورجوعه) إذا نوى ركعتين نفلا (ليلا) وقام إلى ثالثة سهوا (أفضل) من
~~إتمامها أربعا لأن إتمامها مبطل لها كما يأتي وعدم إبطال النفل مستحب لأنه
~~لا يجب إتمامه (ويسجد) للسهو (فإن لم يرجع) من نوى اثنين ليلا وقام إلى
~~ثالثة سهوا (بطلت) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «صلاة الليل مثنى مثنى»
~~ولأنها صلاة شرعت ركعتين أشبهت صلاة الفجر وهذا معنى قول المنتهى وغيره
~~وليلا، فكقيامه إلى ثالثة بفجر قال في الشرح: نص عليه أحمد ولم يحك فيه
~~خلافا في المذهب فإن قيل ms0448 الزيادة على ثنتين ليلا مكروهة فقط، وذلك لا يقتضي
~~بطلانها؟ قلت هذا إذا نواه ابتداء وأما هنا فلم ينو إلا على الوجه المشروع
~~فمجاوزته زيادة غير مشروعة ومن هنا يؤخذ أن من نوى عددا نفلا، ثم زاد عليه
~~إن كان على وجه مباح فلا أثر لذلك وإلا كان مبطلا له.
# ثم أشار إلى القسم الثاني من زيادة الأفعال بقوله: (وعمل متوال مستكثر في
~~العادة من غير جنس الصلاة كمشي، وفتح باب ونحوه) كلف عمامة وخياطة وكتابة
# PageV01P397
# (يبطلها) أي الصلاة (عمده وسهوه وجهله) لقطعه الموالاة بين الأركان (إن
~~لم تكن ضرورة) كخوف وهرب من عدو أو سيل ونحوه، فلا يبطل الصلاة لأن
~~الضرورات تبيح المحظورات (وتقدم) في الباب قبله.
# (ولا يبطل) الصلاة عمل من غير جنس الصلاة (يسير) عادة لما تقدم من فتحه -
~~صلى الله عليه وسلم - الباب لعائشة وحمله أمامة ووضعها، وكذا لو كثر العمل
~~وتفرق (ولا يشرع له سجود) ولو فعله سهوا، لأنه لم يرد السجود له ولا يصح
~~قياسه على ما ورد السجود له، لمفارقته إياه (ولا بأس به) أي بالعمل اليسير
~~من غير جنسها (لحاجة) لما تقدم من فعله - صلى الله عليه وسلم -.
# (ويكره) العمل اليسير من غير جنسها (لغيرها) أي غير حاجة إليه لأنه يذهب
~~الخشوع.
# (وإن أكل أو شرب) في صلاة (عمدا فإن كان) ذلك (في فرض بطلت) صلاته (قل)
~~الأكل أو الشرب (أو كثر) لأنه ينافي الصلاة قال في المبدع: وهو إجماع من
~~نحفظ عنه في الفرض، إلا ما حكاه في الرعاية قولا: أنها لا تبطل بيسير شرب
~~لكنه غير معروف.
# (و) إن كان من أكل أو شرب (في) صلاة (نفل) فإنه (يبطل كثيره عرفا) لقطع
~~الموالاة بين الأركان (فقط) أي دون اليسير من الأكل والشرب فلا يبطل النفل
~~كغيرهما.
# وهذه رواية وعنه أن النفل كالفرض قدمه جماعة وصححه في الشرح قال في
~~المبدع: وبه قال أكثرهم لأن ما أبطل الفرض أبطل النفل، كسائر المبطلات وعنه
~~لا يبطل بيسير الشرب فقط.
# وهي مفهوم ما ms0449 قطع به في المنتهى والمصنف في مختصر المقنع وقال ابن هبيرة
~~إنه المشهور عنه قال في الفروع: والأشهر عنه بالأكل اه أي يبطل النفل بيسير
~~الأكل عمدا، فعلم منه أنه لا يبطل النفل بيسير الشرب لما روي أن ابن الزبير
~~وسعيد بن جبير شربا في التطوع، قال الخلال سهل أبو عبد الله في ذلك.
# وفي المبدع: وهو المذهب وذلك لأن كثرة النفل وإطالته مستحبة مطلوبة
~~فتحتاج معه كثيرا إلى أخذ جرعة ماء لدفع العطش، كما سومح به جالسا وعلى
~~الراحلة (وإن كان) الأكل أو الشرب (سهوا أو جهلا) ولم يذكره جماعة (لم يبطل
~~يسيره فرضا كان) ما حصل ذلك فيه (أو نفلا) لأن تركهما عماد الصوم وركنه
~~الأصلي فإذا لم يؤثر فيه حالة السهو فالصلاة أولى وكالسلام ولعموم قوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان» قال في الكافي: فعلى
~~هذا يسجد لأنه يبطل الصلاة تعمده وعفي عن سهوه فيسجد له، كجنس الصلاة
~~واقتصر عليه في المبدع.
# PageV01P398
# (ولا بأس ببلع ما بقي في فيه) من بقايا الطعام من غير مضغ (أو) بقي (بين
~~أسنانه من بقايا الطعام بلا مضغ مما يجري به ريقه وهو اليسير) لأن ذلك لا
~~يسمى أكلا (وما لا يجري به ريقه بل يجري بنفسه وهو ما له جرم تبطل) الصلاة
~~(به) أي ببلعه هذا مفهوم ما في الرعاية والفروع والإنصاف والمبدع، وصريح
~~كلام المجد، حيث قال وكذلك إذا اقتلع من بين أسنانه (ما له جرم) وابتلعه
~~(بطلت) صلاته عندنا وعلله بعدم مشقة الاحتراز وقال في التنقيح: ولا يبلع ما
~~بين أسنانه بلا مضغ ولو لم يجر به ريق نصا وتبعه عليه تلميذه العسكري في
~~قطعته وتبع العسكري تلميذه الشويكي في التوضيح وصاحب المنتهى (وبلع ما ذاب
~~بفيه من سكر ونحوه) كحلوى وشيرخشك وترنجبيل (كأكل) وكما لو فتح فاه فنزل
~~فيه ماء المطر فابتلعه.
# ثم شرع يتكلم على زيادة الأقوال، وهي قسمان أحدهما ما يبطل عمده الصلاة
~~كالسلام وكلام الآدميين ويأتي: والثاني: ما لا يبطلها ms0450 مطلقا وقد ذكره
~~بقوله: (وإن أتى بقول مشروع في غير موضعه غير سلام ولو) كان إتيانه بالقول
~~المشروع غير السلام (عمدا كالقراءة في السجود و) في (القعود، و) ك (التشهد
~~في القيام، وقراءة السورة في) الركعتين (الأخريين ونحوه) أي نحو ما ذكر
~~كالقراءة في الركوع (لم تبطل) الصلاة به نص عليه لأنه مشروع في الصلاة في
~~الجملة (ويشرع) أي يسن (السجود لسهوه) لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«إذا نسي أحدكم فليسجد سجدتين» وعلم منه أنه إن أتى بذكر أو دعاء لم يرد
~~الشرع به فيها كقول: آمين رب العالمين.
# وفي التكبير: الله أكبر كبيرا: أنه لا يشرع له سجود وجزم به في المغني
~~والشرح وغيرهما لأنه روي «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - سمع رجلا يقول
~~في الصلاة الحمد لله حمدا كثيرا طيبا مباركا فيه كما يحب ربنا ويرضى ولم
~~يأمره بالسجود» .
# (وإن سلم قبل إتمام صلاته عمدا أبطلها) لأنه تكلم فيها والباقي منها إما
~~ركن أو واجب، وكلاهما تبطل الصلاة بتركه تعمدا.
# (وإن كان) السلام قبل إتمامها (سهوا) لم تبطل به رواية واحدة قاله في
~~المغني لأنه - صلى الله عليه وسلم - فعله هو وأصحابه وبنوا على صلاتهم ولأن
~~جنسه مشروع فيها أشبه الزيادة فيها من جنسها (ثم) إن (ذكر قريبا عرفا
~~أتمها) أي الصلاة (وسجد) للسهو.
# (ولو) انحرف عن القبلة أو (خرج من المسجد) لما روى ابن سيرين عن أبي
~~هريرة قال «صلى بنا النبي - صلى الله عليه وسلم - إحدى صلاتي
# PageV01P399
# العشي قال ابن سيرين قد سماها أبو هريرة لكن نسيت أنا فصلى بنا ركعتين ثم
~~سلم فقام إلى خشبة معروضة في المسجد فاتكأ عليها، كأنه غضبان، ووضع يده
~~اليمنى على اليسرى، وشبك بين أصابعه، ووضع خده الأيمن على ظهر كفه اليسرى،
~~وخرجت السرعان من باب المسجد فقالوا قصرت الصلاة وفي القوم أبو بكر وعمر
~~فهابا أن يكلماه وفي القوم رجل في يده طول يقال له: ذو اليدين فقال: يا
~~رسول الله أنسيت أم قصرت الصلاة، فقال: لم ms0451 أنس ولم تقصر فقال: أكما يقول ذو
~~اليدين فقالوا نعم فتقدم، فصلى ما ترك، ثم سلم ثم كبر وسجد مثل سجوده أو
~~أطول، ثم رفع رأسه وكبر، فربما سألوه، فيقول: أنبئت أن عمران بن حصين قال
~~ثم سلم» متفق عليه ولفظه للبخاري.
# (فإن لم يذكر) من سلم قبل إتمامها (حتى قام) من مصلاه (فعليه أن يجلس
~~لينهض إلى الإتيان بما بقي) من صلاته (عن جلوس مع النية) لأن هذا القيام
~~واجب للصلاة ولم يأت به لها.
# (وإن لم يذكر) من سلم قبل إتمام صلاته (حتى شرع في صلاة غيرها قطعها) مع
~~قرب الفصل وعاد إلى الأولى فأتمها لتحصل له الموالاة بين أركانها ثم سجد
~~للسهو.
# وفي الفصول: فيما إذا كانتا صلاتي جمع أتمهما ثم سجد عقبهما للسهو عن
~~الأولى لأنهما كصلاة واحدة واقتصر عليه في الفروع.
# (وإن كان سلامه) قبل إتمام صلاته (ظنا أن صلاته قد انقضت فكذلك) ، أي
~~يعود فيتمها إذا ذكر قريبا عرفا لما تقدم (لا إن سلم من رباعية) كظهر
~~(يظنها جمعة أو فجرا فائتة أو التراويح) فيبطل فرضه لأنه ترك استصحاب حكم
~~النية وهو واجب (وتقدم) ذلك (في) باب (النية) (فإن طال الفصل) عرفا بطلت
~~لأنها صلاة واحدة فلم يجز بناء بعضها على بعض مع طول الفصل لتعذر البناء
~~معه قال في المغني والشرح: والمقاربة كمثل حاله - صلى الله عليه وسلم - في
~~خبر ذي اليدين إذ لم يرد بتحديده نص.
# (أو أحدث) بطلت لأن استمرار الطهارة شرط وقد فات (أو تكلم لغير مصلحتها)
~~أي الصلاة (كقوله: يا غلام اسقني ونحوه، بطلت) لما روى معاوية عن الحكم أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «إن صلاتنا هذه لا يصلح فيها شيء من كلام
~~الآدميين» رواه مسلم وأبو داود وقال مكان لا يصلح لا يحل.
# (وإن تكلم) من سلم قبل إتمام صلاته سهوا (يسيرا) عرفا (لمصلحتها) أي
~~الصلاة (لم تبطل) صلاته إماما كان أو مأموما نص عليه في رواية جماعة `
# PageV01P400
# قال الموفق: إنه الأولى وصححه في الشرح وهو ms0452 ظاهر كلام الخرقي وجزم به في
~~الإفادات وقدمه ابن تميم، وابن مفلح في حواشيه؛ لأن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - وأبا بكر وعمر وذا اليدين تكلموا وبنوا على صلاتهم، فعلى هذا: إن
~~أمكنه استصلاح الصلاة بإشارة ونحوها فتكلم فذكر في المذهب وغيره أنها تبطل
~~صلاته وعنه إن تكلم لمصلحتها سهوا لم تبطل وإلا بطلت قال صاحب المحرر.
# وهو أصح عندي؛ لأن النهي عام وإنما ورد في حال السهو، فيختص به، ويبقى
~~غيره على الأصل (و) قال القاضي علاء الدين المرداوي، المعروف (بالمنقح:
~~بلى) تبطل صلاته وإن تكلم يسيرا لمصلحتها قال في الإنصاف: وهي المذهب وعليه
~~أكثر الأصحاب قال المجد وغيره منهم أبو بكر الخلال وأبو بكر عبد العزيز
~~والقاضي وأبو الحسين قال المجد: وهي أظهر الروايات وصححه الناظم وجزم به في
~~الإيضاح وقدمه في الفروع والمحرر والفائق وأجاب القاضي وغيره عن قصة ذي
~~اليدين بأنها كانت حال إباحة الكلام وضعفه المجد وغيره؛ لأن الكلام حرم قبل
~~الهجرة عند ابن حبان وغيره أو بعدها بيسير، عند الخطابي وغيره (ككلامه في
~~صلبها) أي الصلاة، فتبطل به (ولو) كان (مكرها) ؛ لأنه أتى بما يفسد الصلاة
~~عمدا، ولأن الإكراه نادر (لا إن تكلم مغلوبا على الكلام) بأن خرجت الحروف
~~منه بغير اختياره (مثل أن سلم سهوا) فلا تبطل صلاته به وتقدم.
# (أو نام فتكلم) لرفع القلم عنه ولعدم صحة إقراره وعتقه وقد توقف أحمد عن
~~الجواب عنه.
# (أو سبق على لسانه حال قراءته كلمة لا من القرآن) ؛ لأنه لا يمكنه التحرز
~~منه.
# (أو غلبه سعال أو عطاس أو تثاؤب فبان حرفان) فلا تبطل صلاته، لما مر.
# (وإن قهقه) في الصلاة (بطلت) حكاه ابن المنذر إجماعا (ولو لم يبن حرفان)
~~لما روى جابر أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «القهقهة تنقض الصلاة
~~ولا تنقض الوضوء» رواه الدارقطني بإسناد فيه ضعف ولأنه تعمد فيها ما
~~ينافيها أشبه خطاب الآدمي.
# (ولا) تبطل الصلاة (إن تبسم) فيها وهو قول الأكثر حكاه ابن المنذر.
# (وإن نفخ) فبان حرفان ms0453 فككلام لما روى سعيد عن ابن عباس من نفخ في صلاته
~~فقد تكلم. وعن أبي هريرة نحوه لكن قال ابن المنذر: لا يثبت عنهما وما روي
~~من عدم الإبطال به عن ابن مسعود وغيره الأولى حمله على ما إذا لم ينتظم منه
~~حرفان.
# (أو انتحب) أي رفع صوته بالبكاء (لا من خشية الله)
# PageV01P401
# فبان حرفان فككلام؛ لأنه من جنس كلام الآدميين وظاهره: لا فرق بين ما غلب
~~صاحبه وما لم يغلبه لكن قال في المغني والنهاية: إنه إذا غلب صاحبه لم يضره
~~لكونه غير داخل في وسعه ولم يحكيا فيه خلافا قاله في المبدع.
# (أو تنحنح من غير حاجة فبان حرفان فككلام) ؛ لأنه إذا أبانها كان متكلما
~~أشبه ما لو تأوه لغير خشية الله: فبان حرفان، وظاهره: أنه إن تنحنح لحاجة
~~لم تبطل ولو بان حرفان نقل المروزي ومهنا عن أحمد أنه كان يتنحنح في صلاته،
~~ويعضده: ما رواه أحمد وابن ماجه عن علي قال «كان لي مدخلان من النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - بالليل والنهار فإذا دخلت عليه وهو يصلي يتنحنح لي»
~~وللنسائي معناه ولأنها صوت لا يدل بنفسه ولا مع لفظ غيره على معنى لكونها
~~حروفا غير محققة كصوت أغفل ولا يسمى فاعلها متكلما بخلاف النفخ والتأوه.
# تنبيه ما ذكره المصنف وصاحب المنتهى ومن وافقهما: كالجمع بين كلام الإمام
~~والأصحاب فإن الإمام كان يتنحنح في صلاته كما تقدم، والأصحاب جعلوا النحنحة
~~كالنفخ والقهقهة، وحملوا ما روي عن الإمام علي أنه لم يأت بحرفين ورده
~~الموفق بأن ظاهر حاله أنه لم يعتبر ذلك،؛ لأن الحاجة تدعو إليها (ويكره
~~استدعاء البكاء ك) ما يكره استدعاء (الضحك) لئلا يظهر حرفان فتبطل صلاته
~~(ويأتي إذا لحن في الصلاة في) باب (صلاة الجماعة) مفصلا تتمة علم مما سبق
~~أن الكلام المبطل للصلاة: ما انتظم حرفين فصاعدا؛ لأن الحرفين يكونان كلمة،
~~كأب وأخ وكذلك الأفعال والحروف لا تنتظم كلمة من أقل من الحرفين قاله في
~~الشرح ويرد عليه نحو: (ق) و (ع) .
### | [فصل في ms0454 السجود عن نقص في صلاته]
# (من نسي ركنا غير التحريمة) أي تكبيرة الإحرام (لعدم انعقاد الصلاة
~~بتركها) وكذا النية على القول بركنيتها (فذكره بعد شروعه في قراءة) الركعة
~~(التي بعدها) أي المتروك منها الركن
# PageV01P402
# (بطلت) الركعة (التي تركه منها فقط) نص عليه؛ لأنه ترك ركنا ولم يمكنه
~~استدراكه لتلبسه بالركعة التي بعدها فلغت ركعته وصارت التي شرع فيها عوضا
~~عنها ولا يعيد الاستفتاح نص عليه في رواية الأثرم فإن كان الترك من الأولى
~~صارت التي شرع فيها عوضا؛ الثانية أولته، والثالثة ثانيته والرابعة ثالثته
~~ويأتي بركعة وكذا القول في الثانية والثالثة وعلم منه أنه لا يبطل ما مضى
~~من الركعات قبل المتروك ركنها وقال ابن الزاغوني: بلى وبعده ابن تميم
~~وغيره.
# (فإن رجع) إلى ما تركه (عالما عمدا بطلت صلاته) ؛ لأنه ترك الواجب عمدا
~~وإن رجع سهوا أو جهلا لم تبطل صلاته لكنه لا يعتد بها بفعله في الركعة التي
~~تركه منها؛ لأنها فسدت بشروعه في قراءة غيرها فلم تعد إلى الصحة بحال ذكره
~~في الشرح.
# (وإن ذكره) أي الركن المنسي (قبله) أي قبل شروعه في القراءة التي بعدها
~~(عاد لزوما فأتى به) أي بالمتروك نص عليه لكون القيام غير مقصود في نفسه؛
~~لأنه يلزم منه قدر القراءة الواجبة وهي المقصودة ولأنه أيضا ذكره في موضعه،
~~كما لو ترك سجدة من الركعة الأخيرة فذكرها قبل السلام، فإنه يأتي بها في
~~الحال (و) أتى (بما بعده نصا) من الأركان والواجبات لوجوب الترتيب (فلو ذكر
~~الركوع وقد جلس أتى به وبما بعده) لما تقدم.
# (وإن سجد سجدة ثم قام) قبل سجوده الثانية ناسيا (فإن كان جلس للفصل) بين
~~السجدتين (سجد الثانية ولم يجلس) للفصل، لحصوله في محله (وإلا) أي وإن لم
~~يكن جلس للفصل (جلس) له (ثم سجد) الثانية تداركا لما فاته (وإن كان جلس)
~~بعد السجدة الأولى (للاستراحة لم يجزئه) جلوسه عن جلسته (للفصل، كنيته
~~بجلوسه نفلا) فإنه لا يجزئه عن جلسة الفصل لوجوبها.
# (فإن لم يعد) إلى الركن المتروك من ms0455 ذكره قبل شروعه في قراءة الأخرى
~~(عمدا، بطلت صلاته) لتركه الواجب عمدا (و) إن لم يعد (سهوا أو جهلا بطلت
~~الركعة فقط) ؛ لأنه فعل غير متعمد أشبه ما لو مضى قبل ذكر المتروك، حتى شرع
~~في القراءة.
# (فإن علم) بالمتروك (بعد السلام فهو كتركه ركعة كاملة) ؛ لأن الركعة التي
~~لغت بتركه ركنها غير معتد بها فوجودها كعدمها، فإذا سلم قبل ذكرها فقد سلم
~~من نقص (يأتي بها) أي بالركعة (مع قرب الفصل عرفا كما تقدم) ولو انحرف عن
~~القبلة أو خرج من المسجد نص عليه ويسجد له قبل السلام نقله حرب بخلاف ترك
~~الركعة بتمامها قاله في المبدع وإن طال الفصل أو أحدث بطلت لفوات الموالاة
~~كما لو ذكره في يوم آخر.
# (فإن كان المتروك تشهدا أخيرا) أتى به وسجد وسلم (أو) كان المتروك (سلاما
~~أتى به وسجد)
# PageV01P403
# للسهو وسلم ولم يكن كترك ركعة وظاهره أو صريحه: أن السجود هنا بعد السلام
~~مع أنه ليس من المسألتين الآتي استثناؤهما.
# (وإن نسي أربع سجدات من أربع ركعات) من كل ركعة سجدة (وذكر في التشهد،
~~سجد في الحال سجدة فصحت له ركعة ثم أتى بثلاث ركعات، وسجد للسهو وسلم) ؛
~~لأن كل واحدة من الثلاث الأول بطلت بشروعه في قراءة التي بعدها وبقيت
~~الرابعة ناقصة فيتمها بسجدة فتصح وتصير أولاه ويأتي بالثلاث الباقية.
# (وإن ذكر) أنه ترك أربع سجدات من أربع ركعات (بعد سلامه بطلت صلاته نصا)
~~؛ لأن الركعة الأخيرة بطلت أيضا بسلامه فلم يصح له شيء من صلاته يبني عليه
~~(وإن ذكر) ذلك (وقد قرأ في الخامسة فهي أولاه) ؛ لأن الأولى بطلت بشروعه في
~~قراءة الثانية، والثانية بطلت بشروعه في قراءة الثالثة والثالثة بطلت
~~بشروعه في قراءة الرابعة والرابعة بطلت بشروعه في قراءة الخامسة فيبني
~~عليها.
# (وتشهده قبل سجدتي) الركعة (الأخيرة زيادة فعليه) يجب السجود لسهوها
~~ويبطل الصلاة عمدها،؛ لأنه ليس محلا للجلوس.
# (و) تشهده (قبل السجدة الثانية زيادة قولية) يسن السجود لها سهوا، ولا
~~يبطل عمدها الصلاة؛ لأنه ذكر مشروع في ms0456 الصلاة في الجملة والجلوس له ليس
~~بزيادة؛ لأنه بين السجدتين، فهو محل جلوس.
# وإن نسي سجدتين أو ثلاثا من ركعتين جهلهما أتى بركعتين وثلاثا، أو أربعا
~~من ثلاث جهلها أتى بثلاث وخمسا من أربع أو ثلاث أتى بسجدتين، ثم بثلاث
~~ركعات أو بركعتين ومن الأولى سجدة ومن الثانية سجدتين، ومن الرابعة سجدة
~~أتى بسجدة ثم بركعتين.
# (وإن نسي التشهد الأول وحده) بأن جلس له ولم يتشهد أو نسيه (مع الجلوس له
~~ونهض لزمه الرجوع والإتيان به) أي بما تركه من التشهد جالسا (ما لم يستتم
~~قائما) لما روى المغيرة بن شعبة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «إذا
~~قام أحدكم من الركعتين فلم يستتم قائما، فليجلس وإذا استتم فلا يجلس ويسجد
~~سجدتي السهو» رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه من رواية جابر الجعفي وقد تكلم
~~فيه ولأنه أخل بواجب، وذكره قبل الشروع في ركن فلزمه الإتيان به، كما لو لم
~~تفارق ركبتاه الأرض وظاهره: أنه يرجع، ولو كان إلى القيام أقرب.
# (ويلزم المأموم متابعته) أي الإمام إذا رجع إلى التشهد (ولو بعد قيامهما
~~وشروعهما في القراءة) لحديث «إنما جعل الإمام ليؤتم به» والاعتبار بقيامهم
~~قبله.
# (وإن استتم قائما ولم يقرأ) أي لم يشرع في القراءة
# PageV01P404
# (فعدم رجوعه أولى) من رجوعه لما تقدم من حديث المغيرة وإنما جاز رجوعه؛
~~لأنه لم يلتبس بركن مقصود؛ لأن القيام ليس بمقصود في نفسه ولهذا جاز تركه،
~~عند العجز، بخلاف غيره من الأركان (ويتابعه) أي الإمام إذا قام سهوا عن
~~التشهد (المأموم) ويسقط عنه التشهد في الجلوس إذن كما تقدم (ولو علم)
~~المأموم (تركه) أي ترك الإمام التشهد (قبل قيامه) أي المأموم أو الإمام
~~(ولا يتشهد) المأموم بعد قيام إمامه سهوا لحديث «إنما جعل الإمام ليؤتم به،
~~فلا تختلفوا عليه» .
# (وإن رجع) الإمام بعد أن استتم قائما ولم يقرأ إلى التشهد (جاز) أي لم
~~يحرم (وكره) خروجا من خلاف من أوجب المضي لظاهر حديث المغيرة وصححه الموفق.
# (وإن قرأ) ثم ذكر التشهد (لم يجز ms0457 له الرجوع) إلى التشهد لحديث المغيرة
~~ولأنه شرع في ركن مقصود كما لو شرع في الركوع وتبطل صلاة الإمام إذا رجع
~~بعد شروعه فيها، إلا أن يكون جاهلا أو ناسيا ومن علم بتحريمه وهو في التشهد
~~نهض، ولم يتم الجلوس وكذا حال المأمومين إن تبعوه وإن سبحوا به قبل أن
~~يعتدل، فلم يرجع تشهدوا لأنفسهم وتبعوه وقيل: بل يفارقونه، ويتمون صلاتهم
~~(وعليه السجود لذلك كله) لحديث المغيرة ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «إذا
~~سها أحدكم فليسجد سجدتين» (وكذا حكم تسبيح الركوع والسجود ورب اغفر لي بين
~~السجدتين، وكل واجب تركه سهوا ثم ذكره فيرجع إلى تسبيح ركوع قبل اعتدال لا
~~بعده) ذكره القاضي قياسا على القيام من ترك التشهد قال في المبدع: وليس
~~مثله؛ لأن التشهد واجب في نفسه غير متعلق بغيره بخلاف بقية الواجبات؛ لأنها
~~تجب في غيرها كالتسبيح انتهى، وحيث جاز رجوعه فعاد إلى الركوع أدرك المسبوق
~~الركعة به.
# (وإن ترك ركنا) كالركوع والطمأنينة فيه (لا يعلم موضعه) بأن جهل أهو من
~~الأولى أو من غيرها؟ (بنى على الأحوط) ليخرج من العهدة بيقين.
# (فلو ذكر في التشهد أنه ترك سجدة لا يعلم) أهي (من الأولى أم من الثانية؟
~~جعلها من) الركعة (الأولى وأتى بركعة) بدلها.
# (وإن ترك سجدتين لا يعلم) أهما (من ركعة أو) من (ركعتين؟) جعلهما من
~~ركعتين احتياطا فإن ذكرهما قبل الشروع في القراءة (سجد سجدة، وحصلت له
~~ركعة) ثم يأتي بركعة، ليخرج من العبادة بيقين (وإن ذكره) أي المتروك، وهو
~~سجدتان لا يعلم من ركعة أو من ركعتين (بعد شروعه في قراءة الثالثة لغت
~~الأولتان) ؛ لأن الأحوط كونهما من ركعتين كما
# PageV01P405
# تقدم وكل منهما تبطل بشروعه في قراءة التي بعدها.
# (وإن ترك سجدة لا يعلم من أي ركعة أتى بركعة كاملة) لاحتمال أن تكون من
~~غير الأخيرة.
# (ولو جهل عين الركن المتروك) بأن ذكر أنه ترك ركنا وجهل عينه بنى (على
~~الأحوط أيضا فإن شك في القراءة والركوع) أي شك هل المتروك قراءة أو ركوع ms0458
~~(جعله قراءة) فيأتي بها، ثم بالركوع للترتيب.
# (وإن شك في الركوع والسجود جعله ركوعا) فيأتي به ثم بالسجود.
# (فإن ترك آيتين متواليتين من الفاتحة جعلهما من ركعة) عملا بالظاهر (وإن
~~لم يعلم تواليهما جعلهما من ركعتين) احتياطا، لئلا يخرج من الصلاة وهو شاك
~~فيها فيكون مغررا بها لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا غرار في الصلاة ولا
~~تسليم» رواه أبو داود قال الأثرم سألت أبا عبد الله عن تفسيره فقال: أما
~~أنا فلا أراه يخرج منها إلا على يقين أنها قد تمت.
### | [فصل ما يشرع له سجود السهو]
# فصل القسم الثالث مما يشرع له سجود السهو الشك في بعض صوره وقد ذكره
~~بقوله (من شك في عدد الركعات بنى على اليقين ولو) كان الشاك (إماما) روي عن
~~عمر وابنه وابن عباس ولما روى أبو سعيد أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال «إذا شك أحدكم في صلاته، فلم يدر كم صلى فليطرح الشك، وليبن على ما
~~استيقن، ثم يسجد سجدتين قبل أن يسلم» رواه مسلم وكطهارة وطواف ذكره ابن
~~شهاب ولأن الأصل عدم ما شك فيه وكما لو شك في أصل الصلاة وسواء تكرر ذلك
~~منه أو لا قاله في المستوعب وغيره.
# (وعنه يبني إمام على غالب ظنه) والمنفرد على اليقين ذكر في المقنع أن هذا
~~ظاهر المذهب وجزم به الكافي والوجيز وذكر في الشرح أنه المشهور عن أحمد
~~وأنه اختيار الخرقي ولأن للإمام من ينبهه ويذكره إذا أخطأ الصواب بخلاف
~~المنفرد.
# (إن كان المأموم أكثر من واحد وإلا) أي وإن لم يكن المأموم أكثر من واحد
~~(بنى الإمام على اليقين) كالمنفرد؛ لأنه لا يرجع إليه بدليل المأموم الواحد
~~لا يرجع إلى فعل إمامه (اختاره) أي القول بأن الإمام يبني على غالب ظنه
~~(جمع) منهم من سبق بيانه (ويأخذ مأموم عند شكه بفعل إمامه، إذا كان المأموم
~~اثنين فأكثر) ؛ لأنه يبعد خطأ اثنين وإصابة واحد
# PageV01P406
# قال في المبدع: وأما المأموم فيتبع إمامه مع عدم الجزم بخطئه وإن جزم
~~بخطئه لم ms0459 يتبعه ولم يسلم قبله والمأموم (في فعل نفسه يبني على اليقين) لما
~~تقدم.
# (فلو شك) المأموم (هل دخل معه) أي الإمام (في) الركعة (الأولى) أو
~~(الثانية؟ جعله) أي الدخول معه (في الثانية) فيقضي ركعة إذا سلم إمامه
~~احتياطا.
# (ولو أدرك) المأموم (الإمام راكعا ثم شك بعد تكبيره) للإحرام (هل رفع
~~الإمام رأسه قبل إدراكه راكعا؟ لم يعتد بتلك الركعة) لاحتمال رفعه من
~~الركوع قبل إدراكه فيه (وحيث بنى) المصلي (على اليقين فإنه يأتي بما بقي
~~عليه) من صلاته، ليخرج من عهدته (فإن كان مأموما أتى به بعد سلام إمامه)
~~كالمسبوق ولا يفارقه قبل ذلك لعدم الحاجة إليه (وسجد للسهو) ليجبر ما فعله
~~مع الشك فإنه نقص في المعنى.
# (وإن كان المأموم واحدا) وشك في عدد الركعات ونحوه (لم يقلد إمامه)
~~لاحتمال السهو منه (كما لم يرجع - صلى الله عليه وسلم - لقول ذي اليدين)
~~وحده (ويبني على اليقين) لما تقدم فإن سلم إمامه أتى بما شك فيه (ولا أثر
~~لشكه) أي المصلي (بعد صلاته وكذلك سائر العبادات لو شك فيها بعد فراغها) ؛
~~لأن الظاهر أنه أتى بها على الوجه المشروع وتقدم في الطهارة.
# (ومن شك) قبل السلام (في ترك ركن فهو كتركه) ويعمل باليقين؛ لأن الأصل
~~عدمه.
# (ولا يسجد لشكه في ترك واجب) ؛ لأن الأصل عدم وجوبه فلا يسجد بالشك (ولا)
~~يسجد (بشكه: هل سها) ؛ لأن الأصل عدمه (أو) شكه (في زيادة) بأن شك في
~~التشهد، هل زاد شيئا (أو) لا لم يسجد؛ لأن الأصل عدم الزيادة (إلا إذا شك
~~فيها وقت فعلها) بأن شك في الأخيرة: هل هي زائدة أو لا؟ أو وهو ساجد: هل
~~سجوده زائد أو لا؟ فيسجد لذلك جبرا للنقص الحاصل فيه بالشك (ولا) يسجد
~~(لشكه إذا زال) شكه (وتبين أنه مصيب فيما فعله) إماما كان أو غيره لزوال
~~موجب السجود.
# (ولو شك) من سها (هل سجد لسهوه أم لا سجد) للسهو، وكفاه سجدتان (وليس على
~~المأموم سجود سهو) لحديث ابن عمر يرفعه «ليس على من خلف ms0460 الإمام سهو فإن سها
~~الإمام فعليه وعلى من خلفه» رواه الدارقطني وظاهره: ولو كان أتى بما محل
~~سجوده بعد السلام (إلا أن يسهو إمامه فيسجد) المأموم (معه) سواء سها
~~المأموم أو لا حكاه إسحاق وابن المنذر إجماعا لعموم قوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «إنما جعل الإمام ليؤتم به فإذا سجد فاسجدوا» (ولو لم يتم) المأموم
~~(التشهد، ثم يتمه) بعد سجوده مع إمامه متابعة له (ولو) كان المأموم
# PageV01P407
# (مسبوقا سواء كان سهو إمامه فيما أدركه) المسبوق (معه أو قبله، وسواء سجد
~~إمامه قبل السلام أو بعده) لعموم ما تقدم.
# (فلو قام) المسبوق لقضاء ما فاته (بعد سلام إمامه رجع) وجوبا إن لم يستقم
~~قائما (فسجد معه) لسهوه وإن استتم قائما كره رجوعه (وإن شرع في القراءة لم
~~يرجع) أي حرم رجوعه كما لو نهض عن التشهد الأول هذا معنى كلامه في الشرح.
# (وإن أدركه) المسبوق (في إحدى سجدتي السهو الأخيرة سجد معه) السجدة التي
~~أدركه فيها، متابعة له (فإذا سلم) إمامه (أتى) المسبوق (ب) السجدة
~~(الثانية) من سجدتي السهو، ليوالي بين السجدتين (ثم قضى) المسبوق (صلاته
~~نصا) لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم - «فما أدركتم فصلوا وما فاتكم
~~فاقضوا» .
# (وإن أدركه) المسبوق (بعد سجود السهو وقبل السلام لم يسجد) المسبوق لسهو
~~إمامه؛ لأن سهو الإمام قد انجبر بسجوده قبل دخوله معه أشبه ما لو لم يسجد
~~المسبوق لسلامه مع إمامه سهوا؛ لأنه صار منفردا بسلام إمامه.
# (ويسجد مسبوق) (لسهوه معه) أي مع إمامه (و) يسجد مسبوق لسهوه (فيما انفرد
~~به) رواية واحدة، قاله في المبدع، وظاهره: لو كان سجد مع إمامه لسهوه كما
~~يعلم مما صوروا به ست تشهدات في المغرب ويأتي في الجماعة (حتى فيمن فارقه
~~لعذر) أي لو سها الإمام أو المأموم وهو معه، ثم فارقه لعذر يبيح المفارقة،
~~فإنه يسجد للسهو؛ لأنه صار صلاته منفردا.
# (ولا يعيد) المسبوق (السجود إذا سجد مع إمامه) ؛ لأنه قد سجد وانجبرت
~~صلاته وظاهره: ولو كان عليه سهو فيما أدركه مع الإمام (وإن ms0461 لم يسجد)
~~المسبوق (معه) أي مع إمامه لسهوه لعذر (سجد) المسبوق (آخر الصلاة) وجها
~~واحدا قاله في المبدع.
# (وإن لم يسجد الإمام) لسهوه (سهوا أو عمدا، لاعتقاده عدم وجوبه سجد
~~المأموم بعد سلامه والإياس من سجوده) ؛ لأن صلاته نقصت بسهو إمامه فلزمه
~~جبرها كما لو انفرد لعذر ولعموم قوله - صلى الله عليه وسلم - فعليه وعلى من
~~خلفه (لكن يسجد المسبوق) الذي لم يسجد إمامه لسهوه (إذا فرغ) من قضاء ما
~~فاته؛ لأن محل سجود السهو آخر الصلاة وإنما كان يسجده مع الإمام متابعة له
~~وإن ترك الإمام سجود السهو الواجب قبل السلام مع اعتقاده وجوبه عمدا بطلت
~~صلاة الإمام قال في المبدع: وفي صلاتهم روايتان.
# وفي الشرح: وجهان قلت مقتضى ما تقدم بطلان صلاتهم وإن كان محله بعد
~~السلام لم تبطل صلاته ولا صلاتهم لما يأتي.
# ولما انتهى الكلام على أسباب سجود السهو أخذ يتكلم على أحكامه، وكيفيته
~~وما يتعلق بذلك فقال: (وسجود السهو لما يبطل عمده الصلاة واجب) لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم -
# PageV01P408
# ثم ليسجد سجدتين والأصل في الأمر للوجوب، ودخل فيما يبطل عمده: الزيادة
~~والنقصان والشك في صوره المتقدمة (سوى نفس سجود سهو) محله (قبل السلام،
~~فإنها) أي الصلاة (تصح مع سهوه) أي مع تركه سهوا كسائر الواجبات.
# (ولا يجب السجود له) أي لا يجب السجود لتركه سهوا، بل إن ذكره قريبا أتى
~~به بشرطه الآتي، وإلا سقط لفوات محله.
# (وسوى ما إذا لحن لحنا يحيل المعنى سهوا أو جهلا) فإن عمده يبطل الصلاة
~~ولا يجب السجود لسهوه أو فعله جهلا.
# (قاله المجد) عبد السلام ابن تيمية (في شرحه) على الهداية (والمذهب: وجوب
~~السجود) للحن المحيل للمعنى سهوا أو جهلا كسائر ما يبطل عمده الصلاة
~~(ومحله) أي سجود السهو (ندبا) قال القاضي لا خلاف في جواز الأمرين، أي
~~السجود قبل السلام وبعده وإنما الكلام في الأولى والأفضل فلا معنى لادعاء
~~النسخ (قبل السلام) ؛ لأنه إتمام للصلاة، فكان فيها كسجود صلبها (إلا في
~~السلام قبل إتمام صلاته إذا سلم ms0462 عن نقص ركعة فأكثر) لحديث عمران بن حصين
~~وذي اليدين، ولأنه من إتمام الصلاة فكان قبل السلام كسجود صلبها وقوله: عن
~~نقص ركعة فأكثر: تبع فيه صاحب الخلاف والمحرر وغيرهما حيث قالوا: عن نقص
~~ركعة وإلا قبله نص عليه ولم يقيده به في المقنع وغيره قال في المبدع:
~~فظاهره: لا فرق بين أن يسلم عن نقص ركعة أو أقل ثم حكى ما تقدم عن الخلاف
~~والمحرر وغيرهما وإلا.
# (فيما إذا بنى الإمام على غالب ظنه إن قلنا به) وتقدم بيانه (ف) إنه يسجد
~~للسهو (بعده) أي بعد السلام (ندبا نصا) لحديث علي وابن مسعود مرفوعا «إذا
~~شك أحدكم في صلاته فليتحر الصواب، فليتم ما عليه ثم يسجد سجدتين» متفق عليه
~~وفي البخاري بعد التسليم.
# (وإن نسيه) أي سجود السهو (قبل السلام) أتى به بعده، ما لم يطل الفصل،
~~لما روى ابن مسعود أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «سجد بعد السلام
~~والكلام» رواه مسلم.
# (أو) نسيه (بعده) أي بعد السلام أي عقبه (أتى به ما لم يطل الفصل عرفا
~~ولو انحرف عن القبلة أو تكلم) لما تقدم.
# (فلو) نسي سجود السهو (حتى شرع في صلاة) ثم ذكره (قضاه إذا سلم) إن لم
~~يطل الفصل (وإن طال الفصل) لم يسجد؛ لأنه لتكميل الصلاة فلا يأتي به بعد
~~طول الفصل كركن من أركانها (أو خرج من المسجد) لم يسجد؛ لأن المسجد محل
~~الصلاة فاعتبرت فيه المدة كخيار المجلس (أو أحدث لم يسجد) للسهو، لفوات شرط
~~الصلاة (وصحت) صلاته؛ لأنه جابر للعبادة، كجبرانات الحج فلم تبطل بفواته.
# (ويكفيه لجميع السهو: سجدتان ولو اختلف محلهما) أي محل السهوين
# PageV01P409
# لأنه - صلى الله عليه وسلم - سها فسلم وتكلم بعد سلامه، وسجد لهما سجودا
~~واحدا ولأنه شرع للجبر فكفى فيه سجود واحد كما لو كان من جنس ولأنه إنما
~~أخر ليجمع السهو كله، وأما حديث ثوبان لكل سهو سجدتان بعد سلام فالسهو اسم
~~جنس ومعناه: لكل صلاة فيها سهو سجدتان يدل عليه قوله بعد السلام ولا يلزمه ms0463
~~بعد السلام سجودان.
# (و) إذا اجتمع سهوان أحدهما قبل السلام والآخر بعده فإنه (يغلب ما قبل
~~السلام) على ما بعده؛ لأن ما قبل السلام آكد ولسبقه (وإن شك في محل سجوده)
~~بأن حصل له سهو وشك: هل السجود له قبل السلام أو بعده؟ (سجد قبل السلام) ؛
~~لأنه الأصل (ومتى سجد) للسهو (بعد السلام) سواء كان محله قبله أو بعده (كبر
~~ثم سجد سجدتين) كسجود صلب الصلاة (ثم جلس) مفترشا في الثانية ومتوركا في
~~غيرها (فتشهد وجوبا) التشهد الأخير، ثم سلم وهو قول جماعة منهم ابن مسعود
~~لحديث عمران بن حصين أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «سها فسجد سجدتين ثم
~~تشهد ثم سلم» رواه أبو داود والترمذي وحسنه ولأنه سجود يسلم له، فكان معه
~~تشهد يعقبه كسجود الصلب (وتقدم) بعضه (في الباب قبله وإن سجد قبله) أي قبل
~~السلام (سجد سجدتين بلا تشهد بعدهما) .
# ذكره في الخلاف إجماعا (وسجود سهو كسجود صلب الصلاة وما يقول فيه) أي في
~~سجود السهو (و) ما يقول (بعد الرفع منه كسجود صلب الصلاة) لما تقدم من حديث
~~أبي هريرة في قصة ذي اليدين «ثم كبر وسجد مثل سجوده أو أطول، ثم رفع رأسه
~~وكبر» (ومن ترك السجود الواجب) للسهو (عمدا لا سهوا بطلت) صلاته بترك (ما)
~~محله (قبل السلام) ؛ لأنه ترك الواجب عمدا كغيره من الواجبات.
# و (لا) تبطل (ب) ترك (ما) محله (بعده) أي بعد السلام؛ لأنه جبر للعبادة
~~خارج عنها (منفرد عنها) فلم تبطل بتركه، كجبرانات الحج ولأنه (واجب لها
~~كالأذان) يعني أنه يفرق بين الواجب في الصلاة والواجب لها؛ لأن الأذان واجب
~~للصلاة كالجماعة ولا تبطل بتركه بخلاف الواجبات في الصلاة إذا ترك منها
~~شيئا.
### | [باب صلاة التطوع]
# PageV01P410
# قال في الاختيارات: التطوع تكمل به صلاة الفرض يوم القيامة إن لم يكن
~~المصلي أتمها وفيه حديث مرفوع رواه أحمد في المسند وكذلك الزكاة، وبقية
~~الأعمال اه وقال أبو العباس في الرد على الرافضي: جاءت السنة بثوابه على ما
~~فعله وعقابه على ما ms0464 تركه ولو كان باطلا كعدمه لم يجبر بالنوافل شيء والباطل
~~في عرف الفقهاء ضد الصحيح في عرفهم وهو ما أبرأ الذمة فقولهم: تبطل صلاة
~~وصوم من ترك ركنا بمعنى وجب القضاء لا بمعنى أنه لا يثاب عليهما شيئا في
~~الآخرة (وهو) أي التطوع في الأصل: فعل الطاعة و (شرعا) وعرفا (طاعة غير
~~واجبة) والنفل والنافلة: الزيادة والتنفل التطوع.
# (وأفضله) أي التطوع (الجهاد) قال أحمد لا أعلم شيئا بعد الفرائض أفضل من
~~الجهاد ويأتي له مزيد إيضاح في كتاب الجهاد (ثم توابعه) أي الجهاد (من نفقة
~~وغيرها فالنفقة فيه) أي الجهاد (أفضل من النفقة في غيره) من أعمال البر
~~لقوله تعالى {مثل الذين ينفقون أموالهم في سبيل الله كمثل حبة} [البقرة:
~~261]- الآية (ثم علم، تعلمه وتعليمه من حديث وفقه ونحوهما) كتفسير وأصول
~~لحديث «فضل العالم على العابد كفضلي على أدناكم» الحديث وتقدم في الخطبة
~~قال أبو الدرداء (العالم والمتعلم في الأجر سواء وسائر الناس همج لا خير
~~فيهم) ونقل مهنا: طلب العلم أفضل الأعمال لمن صحت نيته.
# قيل: فأي شيء تصحيح النية؟ قال: ينوي يتواضع فيه، وينفي عنه الجهل وقال
~~لأبي داود شرط النية شديد حبب إلي، فجمعته وسأله ابن هانئ: يطلب الحديث
~~بقدر ما يظن أنه قد انتفع به؟ قال: العلم لا يعدله شيء ونقل ابن منصور: أن
~~تذاكر بعض ليلة أحب إلى أحمد من إحيائها - وإنه العلم الذي ينتفع به الناس
~~في أمور دينهم قلت الصلاة والصوم والحج والطلاق ونحو هذا؟ قال: نعم قال
~~الشيخ تقي الدين: من فعل هذا أو غيره مما هو خير في نفسه لما فيه من المحبة
~~له لا لله ولا لغيره من الشركاء فليس مذموما، بل قد يثاب بأنواع من الثواب،
~~إما بزيادة فيها وفي أمثالها، فيتنعم بذلك في الدنيا قال: وقد
# PageV01P411
# يكون من فوائد ذلك وثوابه في الدنيا، أن يهديه الله إلى أن يتقرب بها
~~إليه وهو معنى قول بعضهم طلبنا العلم لغير الله فأبى أن يكون إلا لله وقول
~~الآخر طلبهم له ms0465 نية يعني نفس طلبه حسن ينفعهم.
# قال أحمد ويجب أن يطلب من العلم ما يقوم به دينه قيل له: فكل العلم يقوم
~~به دينه قال: الفرض الذي يجب عليه في نفسه لا بد له من طلبه قيل: مثل أي
~~شيء؟ قال: الذي لا يسعه جهله: صلاته، وصيامه، ونحو ذلك ومراد أحمد ما يتعين
~~وجوبه وإن لم يتعين ففرض كفاية ذكره الأصحاب فمتى قامت طائفة بعلم لا
~~يتعين، وجوبه قامت بفرض كفاية ثم من تلبس به فنفل في حقه، ووجوبه مع قيام
~~غيره به دعوى تفتقر إلى دليل وليحذر العالم ويجتهد، فإن ذنبه أشد نقل
~~المروزي: العالم يقتدى به ليس العالم مثل الجاهل، ومعناه لابن المبارك
~~وغيره وقال الفضيل بن عياض: يغفر لسبعين جاهلا قبل أن يغفر لعالم واحد وقال
~~الشيخ تقي الدين: أشد الناس عذابا يوم القيامة عالم لم ينفعه الله بعلمه
~~فذنبه من جنس ذنب اليهود والله أعلم.
# وفي آداب عيون المسائل: العلم أفضل الأعمال، وأقرب العلماء إلى الله
~~وأولاهم به: أكثرهم له خشية (ثم صلاة) لما روى سالم بن أبي الجعد عن ثوبان
~~«أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: استقيموا ولن تحصوا، واعلموا أن خير
~~أعمالكم الصلاة» رواه ابن ماجه، وإسناده ثقات إلى سالم قال أحمد: سالم لم
~~يلق ثوبان بينهما شعبان بن أبي طلحة وله طرق فيها ضعف.
# ؛ ولأن فرضها آكد الفروض فتطوعها آكد التطوعات؛ ولأنها تجمع أنواعا من
~~العبادة: الإخلاص، والقراءة، والركوع والسجود، ومناجاة الرب، والتوجه إلى
~~القبلة، والتسبيح، والتكبير، والصلاة على النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~(ونص) الإمام (أحمد: أن الطواف لغريب أفضل من الصلاة في المسجد الحرام) نقل
~~حنبل: نرى لمن قدم مكة أن يطوف؛ لأن الطواف أفضل من الصلاة والصلاة بعد
~~ذلك.
# وعن ابن عباس: الطواف لأهل العراق، والصلاة لأهل مكة وكذا عطاء.
# وذلك؛ لأن الصلاة لا تختص بمكان، فيمكن التنفل بها من أي مكان أراد،
~~بخلاف الطواف (ثم سائر ما تعدى نفعه من عيادة مريض، وقضاء حاجة مسلم وإصلاح
~~بين الناس ms0466 ونحوه) كإبلاغ حاجة من لا يستطيع إبلاغها إلى ذي سلطان؛ لأن نفعه
~~متعد أشبه الصدقة.
# وعن أبي الدرداء مرفوعا: «ألا أخبركم بأفضل من درجة الصلاة والصيام
~~والصدقة؟ قالوا: بلى قال: إصلاح ذات البين، فإن فساد ذات البين هي الحالقة»
~~رواه أحمد وأبو داود والترمذي وصححه، ونقل حنبل:
# PageV01P412
# اتباع الجنازة أفضل من الصلاة؛ ولهذا حمل صاحب المحرر وغيره أفضلية
~~الصلاة على النافع القاصر كالحج، وإلا فالمتعدي أفضل (وهو) أي ما تعدى نفعه
~~(متفاوت، فصدقة على قريب محتاج أفضل من عتق) أجنبي؛ لأنها صدقة وصلة (وعتق
~~أفضل من صدقة على أجنبي) ؛ لما فيه من تخليصه من أسر الرق (إلا زمن غلاء
~~وحاجة) فالصدقة، حتى على الأجنبي، أفضل من العتق لمسيس الحاجة إليها (ثم
~~حج) لحديث: «الحج جهاد كل ضعيف» رواه ابن ماجه وغيره.
# وفي الباب أحاديث كثيرة قال في الفروع: وظهر من ذلك، أن نفل الحج أفضل من
~~صدقة التطوع، ومن العتق، ومن الأضحية قال: وعلى ذلك إن مات في الحج مات
~~شهيدا قال: وعلى هذا فالموت في طلب العلم أولى بالشهادة، على ما سبق
~~وللترمذي - قال: حسن غريب - عن أنس مرفوعا «من خرج في طلب العلم فهو في
~~سبيل الله حتى يرجع» وظاهر كلام أحمد والأصحاب وبقية العلماء: أن المرأة
~~كالرجل في استحباب التطوع بالحج، لما سبق ونقل أبو طالب: ليس يشبه الحج
~~شيء، للتعب الذي فيه ولتلك المشاعر.
# وفيه مشهد ليس في الإسلام مثله عشية عرفة وفيه إنهاك المال والبدن، وإن
~~مات بعرفة فقد طهر من ذنوبه (ثم عتق) هكذا في المبدع، وهو معنى كلام الفروع
~~فيما سبق ومقتضى كلام المنتهى وغيره: أن العتق أفضل من الحج؛ لأنه مما
~~يتعدى نفعه، كما هو مقتضى كلام المصنف أولا (ثم صوم) لحديث «كل عمل ابن آدم
~~له إلا الصوم، فإنه لي وأنا أجزي به» وإنما أضاف الله تعالى إليه الصوم؛
~~لأنه لم يعبد به غيره في جميع الملل، بخلاف غيره وإضافة عبادة إلى غير الله
~~قبل الإسلام لا يوجب عدم أفضليتها في ms0467 الإسلام فإن الصلاة في الصفا والمروة
~~أعظم منها في مسجد من مساجد قرى الشام إجماعا وإن كان ذلك المسجد ما عبد
~~فيه غير الله قط وقد أضافه الله إليه بقوله: {وأن المساجد لله} [الجن: 18]
~~فكذا الصلاة مع الصوم.
# وقيل: أضاف الصوم إليه؛ لأنه لا يطلع إليه غيره وهذا لا يوجب أفضليته
~~«وسأله - صلى الله عليه وسلم - رجل أي العمل أفضل؟ قال: عليك بالصوم فإنه
~~لا مثل له» إسناده حسن رواه أحمد والنسائي من حديث أبي أمامة فإن صح فما
~~سبق أصح ثم يحمل على غير الصلاة، أو بحسب السائل قاله في الفروع، وكذلك
~~اختار الشيخ تقي الدين أن كل واحد بحسبه وقال في الرد على الرافضي: وقد
~~يكون كل واحد أفضل في حال، كفعل النبي - صلى الله عليه وسلم - وخلفائه -
~~رضي الله عنهم -، بحسب الحاجة والمصلحة ويوافقه قول أحمد لإبراهيم بن جعفر:
# PageV01P413
# انظر ما هو أصلح لقلبك فافعله (وقال الشيخ: استيعاب عشر ذي الحجة
~~بالعبادة ليلا ونهارا: أفضل من الجهاد الذي لم تذهب فيه نفسه وماله وهي) أي
~~العبادة التي تستوعب الليل والنهار (في غير العشر تعدل الجهاد) للأخبار
~~الصحيحة المشهورة.
# وقد رواها أحمد (ولعل هذا مرادهم) أي الأصحاب قال في الفروع: ولعل هذا
~~مراد غيره وقال: العمل بالقوس والرمح أفضل في الثغر وفي غيره نظيرها.
# وفي المتفق عليه عن أبي هريرة مرفوعا «الساعي على الأرملة والمسكين
~~كالمجاهد في سبيل الله وأحسبه قال: وكالقائم لا يفتر، وكالصائم لا يفطر» .
# وفي لفظ «كالذي يصوم النهار ويقوم الليل» " (وقال) الشيخ: (تعلم العلم
~~وتعليمه يدخل بعضه في الجهاد، وإنه نوع من الجهاد) من جهة أن به إقامة
~~الحجج على المعاند، وإقامة الأدلة فهو كالجهاد بالرأي على ما يأتي في
~~الجهاد.
# (تتمة) في خطبة كفاية ابن عقيل إنما تشرف العلوم بحسب مؤدياتها، ولا أعظم
~~من الباري فيكون العلم المؤدي إلى معرفته وما يجب له وما يجوز، أجل العلوم
~~والأشهر عن أحمد: الاعتناء بالحديث والفقه، والتحريض على ذلك وقال: ليس قوم
~~خيرا من أهل الحديث ms0468 وعاب على محدث لا يتفقه، وقال: يعجبني أن يكون الرجل
~~فهما في الفقه قال الشيخ تقي الدين: قال أحمد معرفة الحديث والفقه أعجب إلي
~~من حفظه.
# وفي خطبة مذهب ابن الجوزي: بضاعة الفقه أربح البضائع وفي كتاب العلم له:
~~الفقه عمدة العلوم اه.
# ونقل مهنا عن أحمد أفضلية الفكر على الصلاة والصوم، فقد يتوجه أن عمل
~~القلب أفضل من عمل الجوارح ويكون مراد الأصحاب عمل الجوارح، ويؤيده: حديث
~~«أحب الأعمال إلى الله الحب في الله والبغض في الله» ) وحديث «أوثق عرى
~~الإسلام أن تحب في الله وتبغض في الله» وقد جاء صاحب الفروع في هذا الباب
~~بالعجب العجاب فرحمه الله وجزاه أحسن الجزاء (وآكد صلاة التطوع صلاة
~~الكسوف) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - لم يتركها عند وجود سببها بخلاف
~~الاستسقاء فإنه كان يستسقي تارة ويترك أخرى (ثم صلاة الاستسقاء) ؛ لأنه
~~يشرع لها الجماعة مطلقا، أشبهت الفرائض (ثم التراويح) ؛ لأنه لم يداوم
~~عليها - صلى الله عليه وسلم - خشية أن تفرض لكنها أشبهت الفرائض من حيث
~~مشروعية الجماعة لها (ثم الوتر) قدمه جماعة منهم صاحب التلخيص وجزم به في
~~الوجيز وغيره ووجهه: أن الجماعة شرعت للتراويح مطلقا بخلاف الوتر فإنه إنما
~~تشرع له الجماعة تبعا للتراويح ونقل حنبل: ليس بعد المكتوبة أفضل من قيام
# PageV01P414
# الليل.
# (وكان) الوتر (واجبا على النبي - صلى الله عليه وسلم -) لحديث «ثلاث كتبن
~~علي ولم تكتب عليكم: الضحى والأضحى والوتر» واعترض بأنه - صلى الله عليه
~~وسلم - كان يوتر على الراحلة كما ثبت في الصحيحين وأجيب: بأنه يحتمل أنه من
~~عذر أو من خصائصه، أو أنه كان واجبا عليه في الحضر دون السفر كما قال
~~الحليمي وابن عبد السلام الشافعي والقرافي، جمعا بين الدليلين وليس بواجب
~~على أمته - صلى الله عليه وسلم - «لقوله للأعرابي، حين سأله عما فرض الله
~~عليه من الصلاة قال: خمس صلوات، قال: هل علي غيرها؟ قال: لا إلا أن تطوع»
~~متفق عليه وكذب عبادة رجلا يقول: الوتر واجب.
# وقال «سمعت النبي - صلى الله عليه وسلم ms0469 - يقول خمس صلوات كتبهن الله على
~~العبد في اليوم والليلة» الخبر.
# «وعن علي قال: الوتر ليس بحتم كهيئة الصلاة المكتوبة ولكنه سنة سنها
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -» رواه أحمد والترمذي وحسنه ولأنه يجوز فعله
~~على الراحلة من غير ضرورة أشبه السنن وأما حديث أحمد وأبي داود مرفوعا «من
~~لم يوتر فليس منا» ففيه ضعف، وحديث أبي أيوب «الوتر حق فمن أحب أن يوتر
~~بخمس فليفعل ومن أحب أن يوتر بثلاث فليفعل ومن أحب أن يوتر بواحدة فليفعل»
~~رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه ورواته ثقات والنسائي.
# وقال الموفق: أولى بالصواب فمحمول على تأكيد الاستحباب لقول الإمام أحمد
~~من ترك الوتر عمدا فهو رجل سوء، لا ينبغي أن تقبل له شهادة (ثم سنة فجر)
~~«لقول عائشة لم يكن النبي - صلى الله عليه وسلم - على شيء من النوافل أشد
~~تعاهدا منه على ركعتي الفجر» متفق عليه.
# وعن أبي هريرة يرفعه «صلوا ركعتي الفجر ولو طردتكم الخيل» رواه أحمد وأبو
~~داود (ثم سنة مغرب) لحديث أحمد عن عبيد مولى النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال «سئل أكان الرسول - صلى الله عليه وسلم - يأمره بصلاة بعد المكتوبة سوى
~~المكتوبة؟ فقال: نعم بين المغرب والعشاء» " (ثم سواء في رواتب) أي باقي
~~الرواتب، وهي ركعتا الظهر القبلية والبعدية، وركعتا العشاء سواء في
~~الفضيلة.
# (ووقت الوتر: بعد صلاة العشاء) لقوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث
~~خارجة بن حذافة " «لقد أمدكم الله بصلاة هي خير لكم من حمر النعم، هي
~~الوتر، فيما بين العشاء إلى طلوع الفجر» رواه أحمد وغيره وفيه ضعف.
# وعن معاذ معناه مرفوعا رواه أحمد من رواية عبد الله بن زحر وهو ضعيف (و)
~~بعد (سنتها) أي العشاء استحبابا، ليوالي بين العشاء وسنتها وقد أوضحته في
~~حاشية
# PageV01P415
# المنتهى بكلام ابن قندس في حاشية الفروع (ولو) كانت صلاة العشاء (في جمع
~~تقديم) بأن جمعها مع المغرب في وقتها، لعموم ما سبق (إلى طلوع الفجر
~~الثاني) لما تقدم.
# ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «أوتروا قبل ms0470 أن تصبحوا» رواه مسلم وأما
~~حديث أبي نضرة مرفوعا «إن الله زادكم صلاة فصلوها ما بين العشاء إلى صلاة
~~الصبح» رواه أحمد من رواية ابن لهيعة فيحمل على حذف مضاف، أي وقت صلاة
~~الصبح جمعا بين الأخبار (ولا يصح) الوتر (قبل) صلاة (العشاء) لعدم دخول
~~وقته وفهم منه أنه يصح بعد العشاء قبل سنتها، لكنه خلاف الأولى (والأفضل:
~~فعله آخر الليل لمن وثق من قيامه فيه وإلا) بأن لم يثق من قيامه (أوتر قبل
~~أن يرقد) لحديث جابر عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أيكم خاف أن لا يقوم
~~من آخر الليل فليوتر ثم ليرقد ومن وثق بقيامه من آخر الليل فليوتر من آخره
~~فإن قراءة آخر الليل محضورة وذلك أفضل» رواه مسلم (ويقضيه مع شفعه إذا فات)
~~وقته، لحديث أبي سعيد قال قال النبي - صلى الله عليه وسلم - «من نام عن
~~الوتر أو نسيه فليصل إذا أصبح أو ذكره» رواه أبو داود (وأقله: ركعة ولا
~~يكره) الإيتار (بها مفردة ولو بلا عذر من مرض أو سفر ونحوهما) لحديث أبي
~~أيوب وهو قول كثير من الصحابة.
# (وأكثره) أي الوتر وفي الوجيز: وأفضله (إحدى عشرة ركعة، يسلم من كل
~~ركعتين، ثم يوتر بركعة) نص عليه لقول النبي - صلى الله عليه وسلم - «صلاة
~~الليل مثنى مثنى فإذا خشيت الصبح فأوتر بواحدة» متفق عليه.
# وعن عائشة «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يصلي فيما بين أن تفرغ
~~العشاء إلى الفجر: إحدى عشرة ركعة، يسلم من كل ركعتين ويوتر بواحدة» رواه
~~مسلم (ويسن فعلها) أي الركعة (عقب الشفع، بلا تأخير) لها عنه (نصا، وإن
~~صلاها) أي الإحدى عشرة (كلها بسلام واحد بأن سرد عشرا وتشهد) التشهد الأول
~~(ثم قام فأتى بالركعة) جاز (أو سرد الجميع) أي الإحدى عشرة (ولم يجلس إلا
~~في الأخيرة جاز) لكن الصفة الأولى أولى.
# ؛ لأنها فعله - صلى الله عليه وسلم - (وكذا ما دونها) أي دون الإحدى
~~عشرة، بأن أوتر بثلاث، أو بخمس، أو سبع أو تسع (وإن أوتر بتسع سرد ms0471 ثمانيا،
~~وجلس وتشهد) التشهد الأول (ولم يسلم ثم صلى التاسعة، وتشهد وسلم) لما روت
~~عائشة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يفعل ذلك» رواه مسلم (وإن أوتر
~~بسبع أو خمس) سردهن، (ولم يجلس إلا في آخرهن) لحديث أم سلمة قالت «كان
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -
# PageV01P416
# يوتر بخمس أو سبع لا يفصل بتسليم» رواه النسائي.
# وعن عائشة «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يصلي من الليل ثلاث عشرة
~~ركعة، يوتر من ذلك بخمس، لا يجلس في شيء إلا في آخرها» رواه مسلم وهو أي
~~عدم جلوسه إلا في آخرهن (أفضل فيهما) أي فيما إذا أوتر بسبع أو بخمس وجزم
~~في الكافي والمقنع فيما إذا أوتر بسبع: أن يسرد ستا، ويجلس يتشهد.
# ولا يسلم ثم يصلي السابعة ويتشهد ويسلم لفعله - صلى الله عليه وسلم -
~~رواه أحمد وأبو داود من حديث عائشة وإسناده ثقات (وأدنى الكمال: ثلاث)
~~ركعات؛ لأن الركعة الواحدة اختلف في كراهتها والأفضل أن يتقدمها شفع فلذلك
~~كانت الثلاث أدنى الكمال (بسلامين) لحديث ابن عمر مرفوعا «افصل بين الواحدة
~~والثنتين بالتسليم» رواه الأثرم (وهو) أي كون الثلاث بسلامين (أفضل) لما
~~سبق (ويستحب أن يتكلم بين الشفع والوتر) ليفصل بينهما وكان ابن عمر يسلم من
~~ركعتين، حتى يأمر ببعض حاجته (ويجوز) أن يصلي الثلاث ركعات (بسلام واحد
~~ويكون سردا) فلا يجلس إلا في آخرهن (ويجوز) أن يصلي الثلاث ركعات (كالمغرب)
~~جزم به في المستوعب وغيره وقال القاضي إذا صلى الثلاث بسلام ولم يكن جلس
~~عقب الثانية جاز، وإن كان جلس، فوجهان، أصحهما: لا يكون وترا (ويقرأ في)
~~الركعة (الأولى) إذا أوتر بثلاث بعد الفاتحة (سبح وفي الثانية: " قل يا
~~أيها الكافرون ".
# وفي الثالثة: " قل هو الله أحد ") «لقول ابن عباس أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - كان يقرأ ذلك» رواه أحمد والترمذي ورواه أبو داود وغيره من
~~حديث أبي بن كعب.
# (ويسن أن يقنت فيها) أي في الركعة الأخيرة من الوتر (جميع السنة) ؛ لأنه
~~- صلى الله عليه وسلم - كان يقول ms0472 في وتره أشياء، يأتي ذكرها وكان للدوام
~~ولأن ما شرع في رمضان شرع في غيره كعدده وأما ما رواه أبو داود والبيهقي أن
~~أبيا كان يقنت في النصف الأخير من رمضان حين يصلي التراويح ففيه انقطاع ثم
~~هو رأي أبي (بعد الركوع) روي عن الخلفاء الراشدين لحديث أبي هريرة وأنس «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قنت بعد الركوع» متفق عليه (وإن كبر ورفع
~~يديه، ثم قنت قبله) أي قبل الركوع (جاز) ؛ لأنه روي عن جمع من
# PageV01P417
# الصحابة قال الخطيب: الأحاديث التي جاء فيها قبل الركوع كلها معلولة
~~(فيرفع يديه إلى صدره ويبسطهما وبطونهما نحو السماء) نص على ذلك لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «إذا دعوت الله فادع ببطون كفيك، ولا تدع بظهورهما
~~فإذا فرغت فامسح بهما وجهك» رواه أبو داود وابن ماجه.
# (ومن أدرك مع الإمام منها) أي من الثلاث ركعات (ركعة فإن كان الإمام سلم
~~من اثنتين أجزأه) ما أدركه؛ لأن أقل الوتر ركعة (وإلا) أي وإن لم يكن
~~الإمام سلم من اثنتين (قضى، كصلاة الإمام) لحديث «ما أدركتم فصلوا، وما
~~فاتكم فاقضوا» ولأن القضاء يحكي الأداء (ويقول في قنوته جهرا إن كان إماما
~~أو منفردا نصا وقياس المذهب يخير المنفرد في الجهر) بالقنوت (وعدمه
~~كالقراءة) وظاهر كلام جماعة أن الجهر يختص بالإمام فقط قال في الخلاف: وهو
~~أظهر (اللهم) أصله يا الله كما تقدم حذفت " يا " من أوله وعوض عنها الميم
~~في آخره ولذلك لا يجمع بينهما إلا في ضرورة الشعر.
# ولحظوا في ذلك أن يكون الابتداء بلفظ اسم الله تعالى، تبركا وتعظيما أو
~~طلبا للتخفيف بتصيير اللفظين لفظا واحدا (إنا نستعينك ونستهديك ونستغفرك)
~~أي نطلب منك المعونة والهداية والمغفرة (ونتوب إليك) التوبة: الرجوع عن
~~الذنب، وشرعا: الندم على ما مضى من الذنب والإقلاع في الحال والعزم على ترك
~~العود في المستقبل، تعظيما لله فإن كان الحق لآدمي فلا بد أن يحلله ذكره في
~~المبدع (ونؤمن بك) أي نصدق بوحدانيتك (ونتوكل عليك) قال الجوهري: التوكل
~~إظهار العجز ms0473 والاعتماد على الغير والاسم التكلان وقال ذو النون المصري: هو
~~ترك تدبير النفس والانخلاع من الحول والقوة وقال سهل بن عبد الله هو
~~الاسترسال مع الله على ما يريد (ونثني عليك الخير كله) أي نمدحك ونصفك
~~بالخير.
# والثناء في الخير خاصة والثناء بتقديم النون في الخير والشر (ونشكرك ولا
~~نكفرك) أصل الكفر الجحود والستر قال في المطالع: والمراد هنا كفر النعمة،
~~لاقترانه بالشكر (اللهم إياك نعبد) قال الجوهري: معنى العبادة: الطاعة
~~والخضوع والتذلل ولا يستحقه إلا الله تعالى قال الفخر إسماعيل وأبو البقاء:
~~العبادة ما أمر به شرعا من غير اطراد عرفي ولا اقتضاء عقلي وسمي العبد عبدا
~~لذله وانقياده لمولاة (ولك نصلي ونسجد) لا لغيرك (وإليك نسعى) يقال: سعى
~~يسعى سعيا إذا عدا.
# وقيل: إذا كان بمعنى الجري عدي بإلى، وإذا كان بمعنى العمل فباللام لقوله
~~تعالى
# PageV01P418
# {وسعى لها سعيها} [الإسراء: 19] (ونحفد) بفتح النون ويجوز ضمها يقال: حفد
~~بمعنى أسرع، وأحفد لغة فيه فمعنى نحفد نسرع، أي نبادر بالعمل والخدمة
~~(نرجو) أي نؤمل (رحمتك) سعة عطائك (ونخشى) نخاف (عذابك) أي عقوبتك لقوله
~~تعالى {نبئ عبادي أني أنا الغفور الرحيم} [الحجر: 49] {وأن عذابي هو العذاب
~~الأليم} [الحجر: 50] (إن عذابك الجد) بكسر الجيم: الحق لا اللعب (بالكفار
~~ملحق) بكسر الحاء أي لاحق بهم ويجوز فتحها لغة على معنى: أن الله تعالى
~~يلحقه بهم وهو معنى صحيح قال في الشرح والمبدع: غير أن الرواية هي الأولى.
# وهذا الدعاء قنت به عمر - رضي الله عنه - وفي أوله بسم الله الرحمن
~~الرحيم وفي آخره " اللهم عذب كفرة أهل الكتاب الذين يصدون عن سبيلك "
~~وهاتان سورتان في مصحف أبي قال ابن سيرين كتبهما أبي في مصحفه إلى قوله "
~~ملحق " زاد غير واحد " ونخلع ونترك من يكفرك " (اللهم اهدنا فيمن هديت) أصل
~~الهدى: الرشاد والبيان: قال تعالى " {وإنك لتهدي إلى صراط مستقيم} [الشورى:
~~52] " فأما قوله تعالى {إنك لا تهدي من أحببت ولكن الله يهدي من يشاء}
~~[القصص: 56] فهي من الله تعالى: التوفيق والإرشاد وطلب الهداية من ms0474 المؤمنين
~~مع كونهم مهتدين بمعنى طلب التثبيت عليها، وبمعنى المزيد منها (وعافنا فيمن
~~عافيت) من الأسقام والبلايا والمعافاة أن يعافيك الله من الناس ويعافيهم
~~منك (وتولنا فيمن توليت) الولي: ضد العدو من تليت الشيء إذا عنيت به ونظرت
~~إليه كما ينظر الولي في مال اليتيم؛ لأنه تعالى ينظر في أمر وليه بالعناية
~~ويجوز أن يكون من وليت الشيء، إذا لم يكن بينك وبينه واسطة، بمعنى أن الولي
~~يقطع الوسائط بينه وبين الله تعالى، حتى يصير في مقام المراقبة والمشاهدة
~~وهو مقام الإحسان (وبارك لنا) البركة الزيادة، وقيل: هي حلول الخير الإلهي
~~في الشيء (فيما أعطيت) أي أنعمت به (وقنا شر ما قضيت، إنك سبحانك تقضي ولا
~~يقضى عليك) سبحانه لا راد لأمره، ولا معقب لحكمه فإنه يفعل ما يشاء ويحكم
~~ما يريد (إنه لا يذل من واليت ولا يعز من عاديت تباركت ربنا وتعاليت) رواه
~~أحمد ولفظه له وتكلم فيه، وأبو داود والترمذي وحسنه من حديث «الحسن بن علي
~~قال علمني النبي - صلى الله عليه وسلم - كلمات أقولهن في قنوت الوتر: اللهم
~~اهدني - إلى - وتعاليت وليس فيه ولا يعز من عاديت» ورواه البيهقي وأثبتها
# PageV01P419
# فيه وتبعه المؤلف وغيره والرواية إفراد الضمير وجمعها المؤلف؛ لأن الإمام
~~يستحب له أن يشارك المأموم في الدعاء.
# وفي الرعاية: " لك الحمد على ما قضيت نستغفرك اللهم ونتوب إليك لا لجأ
~~ولا ملجأ ولا منجا منك إلا إليك " " اللهم إنا نعوذ برضاك من سخطك، وبعفوك
~~من عقوبتك، وبك منك " قال الخطابي: في هذا معنى لطيف وذلك أنه سأل الله أن
~~يجيره برضاه من سخطه وهما ضدان ومتقابلان وكذلك المعافاة والمؤاخذة
~~بالعقوبة، لجأ إلى من لا ضد له وهو الله أظهر العجز، والانقطاع وفزع منه
~~إليه فاستعاذ به منه قال ابن عقيل: لا ينبغي أن يقول في دعائه: أعوذ بك منك
~~إذ حاصله أعوذ بالله من الله وفيه نظر إذ هو ثابت في الخبر (لا نحصي ثناء
~~عليك) أي لا نحصي نعمك والثناء بها عليك ولا نبلغه ms0475 ولا نطيقه ولا منتهى
~~غايته.
# والإحصاء: العد والضبط والحفظ قال تعالى {علم أن لن تحصوه} [المزمل: 20]
~~أي تطيقوه (أنت كما أثنيت على نفسك) اعتراف بالعجز عن تفصيل الثناء ورد إلى
~~المحيط علمه بكل شيء جملة وتفصيلا كما أنه تعالى لا نهاية لسلطانه وعظمته،
~~لا نهاية للثناء عليه؛ لأنه تابع للمثنى عليه روي «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - كان يقول في آخر وتره اللهم إني أعوذ برضاك من سخطك، وبمعافاتك
~~من عقوبتك، وأعوذ بك منك، لا أحصي ثناء عليك أنت كما أثنيت على نفسك» رواه
~~الخمسة ورواته ثقات قال في الشرح: ويقول في قنوت الوتر ما روي عن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - وأصحابه وهو معنى ما نقله أبو الحارث يدعو بما شاء،
~~واقتصر جماعة على دعاء اللهم اهدنا وظاهره: أنه يستحب، وإن لم يتعين
~~واختاره أحمد ونقل المروزي: أنه يستحب بالسورتين وأنه لا توقيت (ثم يصلي
~~على النبي - صلى الله عليه وسلم -) نص عليه (ولا بأس) أن يقول (وعلى آله
~~ولا بأس أن يدعو في قنوته بما شاء غير ما تقدم نصا قال أبو بكر مهما دعا به
~~جاز) .
# وتقدم ما فيه (ويرفع يديه إذا أراد السجود) نص عليه؛؛ لأنه مقصود في
~~القيام فهو كالقراءة (ويمسح وجهه بيديه) لما روى السائب بن يزيد عن أبيه
~~«أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان إذا دعا رفع يديه ومسح بهما وجهه»
~~رواه أبو داود من رواية ابن لهيعة و (كخارج الصلاة والمأموم يؤمن بلا قنوت)
~~إن سمع وإن لم يسمع دعا نص عليه (ويفرد المنفرد الضمير) لما تقدم (وإذا
~~سلم) من
# PageV01P420
# الوتر (سن قوله سبحان الملك القدوس ثلاثا يرفع صوته في الثالثة) للخبر
~~رواه أحمد عن عبد الرحمن بن أبزى.
# (تتمة) قيل لأحمد رجل قام يتطوع، ثم بدا له، فجعل تلك الركعة وترا قال
~~كيف يكون هذا؟ قد قلب نيته قيل له: أيبتدئ الوتر؟ قال نعم.
# (ويكره قنوته في غير الوتر) روي ذلك عن ابن مسعود وابن عباس وابن عمر
~~وأبي ms0476 الدرداء لما روى مسلم عن أنس «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قنت
~~شهرا يدعو على حي من أحياء العرب ثم تركه» .
# وروى أبو هريرة وابن مسعود نحوه مرفوعا وعن أبي مالك الأشجعي قال قلت
~~لأبي إنك قد صليت خلف النبي - صلى الله عليه وسلم - وأبي بكر وعمر وعثمان
~~وخلف علي هنا بالكوفة نحو خمس سنين أكانوا يقنتون في الفجر؟ قال أي بني
~~محدث رواه أحمد بإسناد صحيح والترمذي وقال العمل عليه عند أهل العلم وليس
~~فيه في الفجر وأما حديث أنس «ما زال النبي - صلى الله عليه وسلم - يقنت في
~~الفجر حتى فارق الدنيا» رواه أحمد وغيره فيحمل على أنه أراد طول القيام
~~فإنه يسمى قنوتا أو أنه كان يقنت إذا دعا لقوم، أو دعا عليهم للجمع بينهما.
# يؤيده ما روى سعيد عن أبي هريرة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان لا
~~يقنت في الفجر إلا إذا دعا لقوم أو دعا عليهم» وكذلك ما روي عن عمر أنه كان
~~يقنت في الفجر بمحضر من الصحابة وغيرهم يحمل على أنه كان في أوقات النوازل.
# وعن سعيد بن جبير قال أشهد على ابن عباس أنه قال القنوت في الفجر بدعة
~~رواه الدارقطني ولأنها صلاة مفروضة فلم يسن فيها كبقية الصلوات (فإن ائتم
~~بمن يقنت في الفجر أو في النازلة تابعه) لحديث «إنما جعل الإمام ليؤتم به
~~فلا تختلفوا عليه» (وأمن) المأموم (إن كان يسمع) القنوت (وإن لم يسمع
~~القنوت دعا) قال في الاختيارات: وإذا فعل الإمام ما يسوغ فيه الاجتهاد تبعه
~~المأموم فيه.
# وإن كان هو لا يراه، مثل القنوت في الفجر، ووصل الوتر (فإن نزل بالمسلمين
~~نازلة) هي الشديدة من شدائد الدهر (غير الطاعون) ؛ لأنه لم يثبت القنوت في
~~طاعون عمواس ولا في غيره ولأنه شهادة للأخيار فلا يسأل رفعه (سن لإمام
~~الوقت خاصة) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - هو الذي قنت فيتعدى الحكم إلى
~~من يقوم مقامه (واختار جماعة ونائبه) لقيامه مقامه (القنوت بما يناسب تلك
~~النازلة في ms0477 كل مكتوبة) لفعل النبي - صلى الله عليه وسلم - في حديث ابن عباس
~~رواه أحمد وأبو داود (إلا الجمعة) للاستغناء عنه بالدعاء في خطبتها (ويرفع
~~صوته
# PageV01P421
# في صلاة جهر) قال في المبدع: وظاهر كلامه مطلقا (وإن قنت في النازلة كل
~~إمام جماعة أو كل مصل لم تبطل صلاته) ؛ لأنه من جنس الصلاة كما لو قال آمين
~~رب العالمين.
### | [فصل السنن الراتبة التي تفعل مع الفرائض]
# ) (عشر) ركعات (وركعة الوتر فيتأكد فعلها، ويكره تركها، ولا تقبل شهادة
~~من داوم عليه لسقوط عدالته) قال أحمد من ترك الوتر عمدا فهو رجل سوء لا
~~ينبغي أن تقبل شهادته.
# (قال القاضي ويأثم) واعترض بأنه لا تأثيم بترك سنة ويأتي له مزيد بيان في
~~الكلام على العدالة في باب شروط من تقبل شهادته (إلا في سفر فيخير بين
~~فعلها) أي الرواتب.
# (و) بين (تركها) ؛ لأن السفر مظنة المشقة، ولذلك جاز فيه القصر (إلا سنة
~~فجر و) إلا سنة (وتر فيفعلان فيه) أي السفر كالحضر، لتأكدهما لما تقدم
~~(وفعلها) أي الرواتب بل السنن كلها سوى ما تشرع له الجماعة (في البيت أفضل)
~~لحديث ابن عمر الآتي، ولأنه أبعد من الرياء، لكن المعتكف يصليها في المسجد
~~(ركعتان قبل الظهر وركعتان بعدها، وركعتان بعد المغرب يقرأ في أولاهما بعد
~~الفاتحة: قل يا أيها الكافرون وفي الثانية، قل هو الله أحد) للخبر (وركعتان
~~بعد العشاء، وركعتان قبل الفجر) لقول ابن عمر «حفظت من النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - عشر ركعات: ركعتين قبل الظهر وركعتين بعدها، وركعتين بعد
~~المغرب في بيته وركعتين بعد العشاء في بيته وركعتين قبل الصبح كانت ساعة لا
~~يدخل فيها على النبي - صلى الله عليه وسلم - حدثتني حفصة أنه كان إذا أذن
~~المؤذن وطلع الفجر صلى ركعتين» متفق عليه وكذا أخبرت عائشة وصححه الترمذي.
# (ويسن تخفيفهما) أي ركعتي الفجر، لحديث عائشة «كان النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - يخفف الركعتين اللتين قبل صلاة الصبح حتى إني لأقول: هل قرأ بأم
# PageV01P422
# الكتاب؟» متفق عليه.
# (و) يسن (الاضطجاع بعدهما على ms0478 جنبه الأيمن) قبل فرضه نص عليه لقول عائشة
~~«كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا صلى ركعتي الفجر اضطجع» . وفي رواية
~~فإن كنت مستيقظة حدثني وإلا اضطجع " متفق عليه ونقل أبو طالب يكره الكلام
~~بعدهما إنما هي ساعة تسبيح ولعل المراد في غير العلم لقول الميموني كنا
~~نتناظر أنا وأبو عبد الله في المسائل قبل صلاة الفجر وغير الكلام المحتاج
~~إليه.
# ويتوجه لا يكره لحديث عائشة قاله في المبدع وسبقه إليه جده في الفروع (و)
~~يسن (أن يقرأ فيهما) أي في ركعتي الفجر (كسنة المغرب) في الأولى بعد
~~الفاتحة {قل يا أيها الكافرون} [الكافرون: 1] .
# وفي الثانية {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] لحديث أبي هريرة «أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - قرأ في ركعتي الفجر: {قل يا أيها الكافرون}
~~[الكافرون: 1] . وفي الثانية {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] » رواه مسلم
~~(أو) يقرأ (في الأولى {قولوا آمنا بالله} [البقرة: 136] . - الآية) من
~~البقرة.
# (وفي الثانية) قل {يا أهل الكتاب تعالوا} [آل عمران: 64] . - الآية) من
~~آل عمران للخبر وتقدم في صفة الصلاة (ويجوز فعلهما) أي ركعتي الفجر (راكبا)
~~لحديث مسلم عن ابن عمر غير أنه لا يصلي عليها المكتوبة، وللبخاري «إلا
~~الفرائض» وسأله صالح عن ذلك فقال: قد «أوتر النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~على بعيره» وركعتا الفجر ما سمعت بشيء، ولا أجترئ عليه.
# (ووقت كل راتبة منها) أي من الرواتب (قبل الفرض) كسنة الفجر، والظهر
~~القبلية (من دخول وقته) أي وقت الفرض (إلى) تمام (فعله) فسنة فجر وظهر،
~~الأولى بعدهما قضاء كما يأتي (وما بعده) أي الفرض من السنن كسنة الظهر
~~الأخيرة وسنة المغرب والعشاء وقتها (من فعله إلى آخر وقته) فلا يصح تقديمها
~~عليه.
# (ولا سنة) راتبة (لجمعة قبلها وأقلها) أي أقل السنة الراتبة (بعدها) أي
~~الجمعة (ركعتان) لما في رواية متفق عليها عن ابن عمر «وركعتين بعد الجمعة
~~في بيته» (وأكثرها) أي السنة بعد الجمعة (ست) لما يأتي في بابه (وفعلها) أي
~~سنة الجمعة (في المسجد مكانه أفضل نصا) وفيه نظر مع ms0479 الحديث السابق عن ابن
~~عمر.
# وفي المبدع: فعل جميع الرواتب في البيت أفضل (وتجزئ السنة عن تحية
~~المسجد) ؛ لأن المقصود من تحية المسجد بداءة الداخل إليه في الصلاة وقد
~~وجدت و (لا عكس) أي لا تجزئ تحية عن سنة؛ لأنه لم ينو السنة
# PageV01P423
# عند إحرامه «وإنما لكل امرئ ما نوى» ولا تحصل التحية بركعة ولا بصلاة،
~~جنازة، ولا سجود تلاوة وشكر.
# قال في المنتهى: وإن نوى بركعتين التحية والسنة أو الفرض: حصلا.
# (ويسن الفصل بين الفرض وسنته بكلام أو قيام) أي انتقال لقول معاوية إن
~~النبي «أمرنا بذلك أن لا نوصل صلاة، حتى نتكلم أو نخرج» رواه مسلم (وللزوجة
~~والأجير) ولو خاصا (والولد، والعبد: فعل السنن الرواتب مع الفرض) ؛ لأنها
~~تابعة له (ولا يجوز منعهم) من السنن؛ لأن زمنها مستثنى شرعا كالفرائض.
# (ومن فاته شيء من هذه السنن سن له قضاؤه) لما روي «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قضى ركعتي الفجر مع الفجر حين نام عنهما، وقضى الركعتين اللتين
~~قبل الظهر بعد العصر» وقسنا الباقي على ذلك (وتقدم) في باب شروط الصلاة
~~(إذا فاتت) السنن (مع الفرائض) مفصلا (وسنة فجر وسنة ظهر الأولى بعدهما) أي
~~بعد الفجر والظهر (قضاء) ؛ لأن وقتهما يمتد إلى الصلاة ففعلهما بعد الوقت
~~يكون قضاء (ويبدأ بسنة الظهر) التي (قبلها إذا قضاها) أي السنة (قبل) السنة
~~(التي بعدها) أي بعد الظهر ندبا، مراعاة للترتيب (ويسن غير الرواتب: أربع
~~قبل الظهر وأربع بعدها) لما روت أم حبيبة زوج النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قالت: قال النبي «من حافظ على أربع قبل الظهر وأربع بعدها حرمه الله على
~~النار» صححه الترمذي.
# (وأربع قبل الجمعة) لما يأتي في بابها (وأربع قبل العصر) لحديث ابن عمر
~~مرفوعا «رحم الله امرأ صلى قبل العصر أربعا» رواه الترمذي وقال حسن غريب
~~(وأربع بعد المغرب) لحديث أبي هريرة يرفعه «من صلى بعد المغرب ست ركعات لم
~~يتكلم فيما بينهن بسوء، عدلن له بعبادة اثنتي عشرة سنة» رواه الترمذي (وقال
~~الموفق) والشارح (ست) ms0480 أي بعد المغرب للخبر السابق (وأربع بعد العشاء) لقول
~~عائشة «ما صلى النبي - صلى الله عليه وسلم - العشاء قط فدخل علي إلا صلى
~~أربع ركعات أو ست ركعات» رواه أبو داود.
# (قال جماعة) منهم الشارح وابن عبيدان (يحافظ عليهن) استحبابا لما تقدم
~~(ويسن لمن شاء ركعتان بعد آذان المغرب قبلها) لما روى أنس قال «كنا نصلي
~~على عهد النبي - صلى الله عليه وسلم - ركعتين بعد غروب الشمس قبل صلاة
~~المغرب قال المختار بن فلفل فقلت له: أكان - صلى الله عليه وسلم - صلاهما؟
~~قال كان يرانا نصليهما، فلم يأمرنا ولم ينهنا» متفق عليه.
# وأصح الروايتين: إباحتهما كما تقدم في باب الأذان لحديث عبد الله المزني
~~قال: قال
# PageV01P424
# - صلى الله عليه وسلم - «صلوا ركعتين قبل المغرب ثم قال صلوا ركعتين قبل
~~المغرب ثم قال صلوا قبل المغرب ركعتين لمن شاء، خشية أن يتخذها الناس سنة»
~~متفق عليه وقوله: يسن لمن شاء، فيه نظر؛ لأن السنة لا تتوقف على المشيئة
~~إلا أن يقال: أشار به إلى أن سنتيهما ليست مؤكدة.
# (و) يسن (ركعتان بعد الوتر جالسا) والأصح: يباحان قال الأثرم: سمعت أبا
~~عبد الله يسأل عن الركعتين بعد الوتر فقال: أرجو إن فعله إنسان أن لا يضيق
~~عليه، ولكن يكون وهو جالس، كما جاء في الحديث، قلت تفعله أنت؟ قال لا ما
~~أفعله انتهى؛ لأن أكثر الواصفين لتهجده - صلى الله عليه وسلم - لم يذكروهما
~~منهم ابن عباس وزيد بن خالد وعائشة فيما رواه عنها عروة والقاسم وعبد الله
~~بن شقيق.
### | [فصل التراويح سنة مؤكدة سنها النبي صلى الله عليه وسلم]
# (فصل التراويح سنة مؤكدة سنها النبي - صلى الله عليه وسلم -) وليست محدثة
~~لعمر ففي المتفق عليه من حديث عائشة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~صلاها بأصحابه ثم تركها خشية أن تفرض» وهي من أعلام الدين الظاهرة، سميت
~~بذلك؛ لأنهم كانوا يجلسون بين كل أربع يستريحون وقيل مشتقة من المراوحة وهي
~~التكرار في الفعل وهي (عشرون ركعة في رمضان) لما روى مالك عن ms0481 يزيد بن رومان
~~قال كان الناس يقومون في زمن عمر في رمضان بثلاث وعشرين ركعة والسر فيه أن
~~الراتبة عشر فضوعفت في رمضان؛ لأنه وقت جد وهذا في مظنة الشهرة بحضرة
~~الصحابة فكان إجماعا.
# وروى أبو بكر عبد العزيز في كتابه الشافي عن ابن عباس «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - كان يصلي في شهر رمضان عشرين ركعة» (يجهر) الإمام (فيها
~~بالقراءة) لفعل الخلف عن السلف (وفعلها جماعة أفضل) من فعلها فرادى قال
~~أحمد كان علي وجابر وعبد الله يصلونها في الجماعة.
# وروى البيهقي عن علي أنه كان يجعل للرجال إماما وللنساء إماما.
# وفي حديث أبي ذر «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - جمع أهله وأصحابه وقال
~~إنه من قام مع الإمام حتى ينصرف كتب له قيام ليلة» رواه أحمد وصححه الترمذي
~~(ولا ينقص منها)
# PageV01P425
# أي من العشرين ركعة لما تقدم (ولا بأس بالزيادة) على العشرين (نصا) قال
~~عبد الله بن أحمد رأيت أبي يصلي في رمضان ما لا أحصي وكان عبد الرحمن بن
~~الأسود يقوم بأربعين ركعة ويوتر بعدها بسبع (يسلم من كل ركعتين) لحديث
~~«صلاة الليل مثنى مثنى» (وإن تعذرت الجماعة صلى وحده) لعموم قوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «من قام رمضان إيمانا واحتسابا غفر له ما تقدم من ذنبه»
~~(وينوي في كل ركعتين فيقول) سرا ندبا (أصلي ركعتين من التراويح المسنونة)
~~أو من قيام رمضان لحديث «إنما الأعمال بالنيات» (ويستريح بعد كل أربع)
~~ركعات من التراويح (بجلسة يسيرة) لما تقدم (ولا بأس بتركها) أي الجلسة بعد
~~كل أربع.
# (ولا يدعو إذا استراح) لعدم وروده (ولا يكره الدعاء بعد التراويح) خلافا
~~لابن عقيل لعموم {فإذا فرغت فانصب} [الشرح: 7] (ووقتها) أي التراويح (بعد)
~~صلاة (العشاء و) بعد (سنتها) قال المجد في شرحه:؛ لأن سنة العشاء يكره
~~تأخيرها عن وقت العشاء المختار فكان إتباعها لها أولى (قبل الوتر إلى طلوع
~~الفجر الثاني) فلا تصح قبل صلاة العشاء فمن صلى العشاء ثم التراويح ثم ذكر
~~أنه صلى العشاء محدثا أعاد التراويح؛ ms0482 لأنها سنة تفعل بعد مكتوبة، فلم تصح
~~قبلها كسنة العشاء وإن طلع الفجر فات وقتها وظاهر كلامهم: لا تقضى، وإن صلى
~~التراويح بعد العشاء وقبل سنتها صح جزما ولكن الأفضل فعلها بعد السنة على
~~المنصوص هذا حاصل كلام ابن قندس قلت وكذا لو صلاها بعد الوتر وقبل الفجر.
# (وفعلها في المسجد) أفضل «؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - صلاها مرة
~~ثلاث ليال متوالية» كما روته عائشة «ومرة ثلاث ليال متفرقة» كما رواه أبو
~~ذر وقال «من قام مع الإمام حتى ينصرف حسب له قيام ليلة» وكان أصحابه
~~يفعلونها في المسجد أوزاعا في جماعات متفرقة في عهده وجمع عمر الناس على
~~أبي وتابعه الصحابة على ذلك ومن بعدهم (و) فعلها (أول الليل أفضل) ؛ لأن
~~الناس كانوا يقومون على عهد عمر أوله.
# (ويوتر بعدها) أي التراويح (في الجماعة بثلاث ركعات) لما تقدم
# PageV01P426
# عن مالك عن يزيد بن رومان (فإن كان له تهجد جعل الوتر بعده) استحبابا
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «اجعلوا آخر صلاتكم بالليل وترا» متفق عليه
~~(وإلا) أي وإن لم يكن له تهجد (صلاها) أي الوتر مع الإمام، لينال فضيلة
~~الجماعة (فإن أحب) من له تهجد (متابعة الإمام) في وتره (قام إذا سلم الإمام
~~فشفعها) أي ركعة الوتر (بأخرى) ثم إذا تهجد أوتر فينال فضيلة متابعة الإمام
~~حتى ينصرف، وفضيلة جعل وتره آخر صلاته (ومن أوتر) في جماعة أو منفردا (ثم
~~أراد الصلاة) تطوعا (بيده) أي الوتر (لم ينقض وتره) أي لم يشفعه (بركعة)
~~لقول عائشة وقد سئلت عن الذي ينقض وتره - ذاك الذي يلعب بوتره رواه سعيد
~~وغيره (وصلى شفعا ما شاء إلى طلوع الفجر الثاني) ؛ لأنه قد صح عن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - أنه «كان يصلي بعد الوتر ركعتين» (ولم يوتر) اكتفاء
~~بالوتر الذي قبل تهجده لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا وتران في ليلة»
~~رواه أحمد وأبو داود عن قيس بن طلق عن أبيه وقيس فيه لين.
# (ويكره التطوع بين التراويح) نص عليه وقال فيه: عن ms0483 ثلاثة من أصحاب الرسول
~~- صلى الله عليه وسلم - عبادة وأبي الدرداء وعقبة بن عامر وذكر لأبي عبد
~~الله رخصة فيه عن بعض الصحابة فقال: هذا باطل.
# وروى الأثرم عن أبي الدرداء أنه أبصر قوما يصلون بين التراويح فقال: ما
~~هذه التراويح، أتصلي وإمامك بين يديك؟ ليس منا من رغب عنا و (لا) يكره
~~(طواف بينها) أي التراويح (ولا) طواف (بعدها) وكان أهل مكة يطوفون بين كل
~~ترويحتين أسبوعا، ويصلون ركعتي الطواف (ولا) يكره (تعقيب وهو التطوع بعد
~~التراويح و) بعد (الوتر في جماعة سواء طال الفصل أو قصر) نص عليه في رواية
~~الجماعة ولو رجعوا إلى ذلك قبل النوم أو لم يؤخروه إلى نصف الليل لقول أنس
~~لا ترجعون إلا لخير ترجونه وكان لا يرى به بأسا ولأنه خير وطاعة، فلم يكره
~~كما لو أخروه إلى آخر الليل (ويستحب أن لا ينقص عن ختمة في التراويح) ليسمع
~~الناس جميع القرآن (ولا) يستحب (أن يزيد) الإمام على ختمة كراهية المشقة
~~على من خلفه، نقله في الشرح عن القاضي وقال قال أحمد يقرأ بالقوم في شهر ما
~~يخف عليهم ولا يشق، سيما في الليالي القصار انتهى (إلا أن يوتروا) زيادة
~~على ذلك.
# (و) يستحب أن (يبتدئها) أي التراويح في (أول ليلة بسورة القلم) يعني
~~{اقرأ باسم ربك} [العلق: 1] (بعد الفاتحة؛ لأنها) أي أولها (أول ما نزل) من
~~القرآن (فإذا سجد) للتلاوة (قام فقرأ من البقرة) نص عليه والظاهر أنه قد
~~بلغه في ذلك أثر.
# (وعنه أنه يقرأ بها) أي بسورة القلم (في عشاء الآخرة) أي من الليلة
~~الأولى من
# PageV01P427
# رمضان.
# (قال الشيخ وهو أحسن مما نقل عنه أنه يبتدئ بها التراويح ويختم آخر ركعة
~~من التراويح قبل ركوعه ويدعو) نص عليه واحتج بأنه رأى أهل مكة وسفيان بن
~~عيينة يفعلونه قال العباس بن عبد العظيم أدركت الناس بالبصرة يفعلونه وبمكة
~~وذكر عثمان (بدعاء القرآن) وهو اللهم ارحمني بالقرآن واجعله لي إماما ونورا
~~وهدى ورحمة اللهم ذكرني منه ما نسيت وعلمني منه ما ms0484 جهلت وارزقني تلاوته
~~آناء الليل والنهار، واجعله لي حجة يا رب العالمين رواه أبو منصور المظفر
~~بن الحسين في فضائل القرآن وأبو بكر الضحاك في الشمائل لكن قال ابن الجوزي:
~~حديث معضل وقال لا أعلم ورد عن النبي - صلى الله عليه وسلم - في ختم القرآن
~~حديث غيره انتهى.
# ولم أر في كلام الأصحاب ما قاله بدعاء القرآن بل نقلوا عن الفضل بن زياد
~~أنه سأل الإمام: بم أدعو؟ قال بما شئت، لكن قال البيهقي في شعب الإيمان: قد
~~تساهل أهل الحديث في قبول ما ورد من الدعوات وفضائل الأعمال ما لم يكن في
~~رواته من يعرف بوضع الحديث والكذب في الرواية انتهى فلذلك اختار المصنف
~~الدعاء بالمأثور؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - «أوتي جوامع الكلم» ولم يدع
~~حاجة إلى غيره وفيه أسوة حسنة (ويرفع يديه) إذا دعا لما سبق (ويطيل) القيام
~~نص عليه في رواية الفضل بن زياد (ويعظ بعد الختم) نص عليه (وقيل له:) أي
~~الإمام أحمد (يختم في الوتر ويدعو؟ فسهل فيه قال في الحاوي الكبير: لا بأس
~~به) وقراءة الأنعام في ركعة كما يفعله بعض الناس بدعة إجماعا قاله الشيخ
~~تقي الدين.
### | [فصل حفظ القرآن]
# فصل (يستحب حفظ القرآن إجماعا وحفظه فرض كفاية إجماعا) قال ابن الصلاح:
~~قراءة القرآن كرامة أكرم الله بها بني آدم والملائكة لم يعطوا هذه الفضيلة
~~وهي حريصة على استماعه من الإنس انتهى قال الدميري: وقد يتوقف فيه من جهة
~~أن جبريل هو النازل بالقرآن على النبي - صلى الله عليه وسلم - وقال الله
~~تعالى في وصف الملائكة {فالتاليات ذكرا} [الصافات: 3] أي تتلو القرآن انتهى
~~قلت يحتمل
# PageV01P428
# أن يكون مراد ابن الصلاح الملائكة غير جبريل أو يقال: لا يلزم من نزوله
~~به بقاء حفظه له جملة لكن يبعده حديث مدارسته - صلى الله عليه وسلم - إياه
~~القرآن، إلا أن يقال: كان يلهمه إلهاما عند الحاجة إلى تبليغه وأما تلاوة
~~الملائكة له فلا يلزم منها حفظه (وهو) أي القرآن (أفضل من سائر الذكر)
~~لقوله - صلى الله ms0485 عليه وسلم - «يقول الرب سبحانه وتعالى: من شغله القرآن
~~وذكري عن مسألتي أعطيته أفضل ما أعطي السائلين وفضل كلام الله تعالى على
~~سائر الكلام كفضل الله تعالى على خلقه» رواه الترمذي، وقال حديث حسن صحيح.
# لكن الاشتغال بالمأثور من الذكر في محله كأدبار الصلوات أفضل من الاشتغال
~~بتلاوة القرآن في ذلك المحل (و) القرآن (أفضل من التوراة والإنجيل) والزبور
~~وسائر الصحف (وبعضه) أي القرآن (أفضل من بعض) إما باعتبار الثواب أو
~~باعتبار متعلقه، كما يدل عليه ما ورد في {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1]
~~والفاتحة، وآية الكرسي، (ويجب) أن يحفظ (منه) أي القرآن (ما يجب في الصلاة)
~~أي الفاتحة على المشهور، أو الفاتحة وسورة على مقابله (ويبدأ الصبي وليه به
~~قبل العلم، فيقرأه كله) ؛ لأنه إذا قرأ أولا تعود القراءة ثم لزمها (إلا أن
~~يعسر) عليه حفظه كله، فيقرأ ما تيسر منه (والمكلف يقدم العلم بعد القراءة
~~الواجبة) ؛ لأنه لا تعارض بين الفرض والنفل (كما يقدم الكبير تعلم نفل
~~العلم على نفل القراءة في ظاهر كلام الإمام والأصحاب) فيما سبق في أفضل
~~الأعمال هذا معنى كلامه في الفروع.
# (ويسن ختمه في كل أسبوع) قال عبد الله بن أحمد كان أبي يختم القرآن في
~~النهار في كل أسبوع، يقرأ كل يوم سبعا، لا يكاد يتركه نظرا أي في المصحف
~~وذلك «لقوله - صلى الله عليه وسلم - لعبد الله بن عمرو اقرأ القرآن في كل
~~سبع ولا تزيدن على ذلك» رواه أبو داود (وإن قرأه) أي القرآن (في ثلاث فحسن)
~~لما روي «عن عبد الله بن عمرو قال قلت يا رسول الله، إن لي قوة قال اقرأه
~~في ثلاث» رواه أبو داود (ولا بأس به) أي بالختم (فيما دونها) أي الثلاث
~~(أحيانا وفي الأوقات الفاضلة، كرمضان، خصوصا الليالي اللاتي تطلب فيها ليلة
~~القدر) كأوتار العشر الأخير منه (و) في (الأماكن الفاضلة كمكة لمن دخلها من
~~غير أهلها فيستحب الإكثار فيها من قراءة القرآن، اغتناما للزمان والمكان)
# PageV01P429
# قال بعض الأصحاب: والأظهر أن ذلك مقدر ms0486 بالنشاط وعدم المشقة فمن وجد نشاطا
~~في ختمه في أقل من ثلاث لم يكره وإلا كره؛ لأن عثمان كان يختمه في ليلة
~~وروي ذلك عن جمع من السلف.
# (ويكره تأخير الختم فوق أربعين بلا عذر) قال أحمد أكثر ما سمعت أن يختم
~~القرآن في أربعين، ولأنه يفضي إلى نسيانه والتهاون به (ويحرم) تأخير الختم
~~فوق أربعين (إن خاف نسيانه قال) الإمام (أحمد ما أشد ما جاء فيمن حفظه ثم
~~نسيه) .
# (ويستحب السواك) قبل القراءة لما تقدم في بابه (و) يستحب (التعوذ قبل
~~القراءة) لقوله تعالى {فإذا قرأت القرآن فاستعذ بالله من الشيطان الرجيم}
~~[النحل: 98] (و) يستحب (حمد الله) تعالى (عند قطعها) أي الفراغ من القراءة
~~(على توفيقه ونعمته) عليه بجعله من آل القرآن (و) يستحب (سؤال الثبات)
~~عليها (و) يقصد (الإخلاص) في القراءة، لحديث «إنما الأعمال بالنيات» بأن
~~ينوي به التقرب إلى الله تعالى فقط (فإن قطعها) أي القراءة (قطع ترك وإهمال
~~أعاد التعوذ إذا رجع إليها) أي أراد العود إلى القراءة (وإن قطعها لعذر
~~عازما على إتمامها إذا زال) العذر (كتناول شيء أو إعطائه أو أجاب سائلا) أو
~~عطس ونحوه (كفاه التعوذ الأول) ؛ لأنها قراءة واحدة.
# وإن ترك الاستعاذة قبل القراءة، قال في الآداب: فيتوجه أن يأتي بها ثم
~~يقرأ؛ لأن وقتها قبل القراءة للاستحباب، فلا تسقط بتركها إذن؛ لأن المعنى
~~يقتضي ذلك أما لو تركها حتى فرغ سقطت (ويختم في الشتاء أول الليل) لطوله.
# (وفي الصيف أول النهار) لطوله روي عن ابن المبارك وكان يعجب أحمد لما روى
~~طلحة بن مصرف قال أدركت أهل الخير من صدر هذه الأمة يستحبون الختم أول
~~الليل وأول النهار، يقولون إذا ختم في أول النهار: صلت عليه الملائكة حتى
~~يمسي وإذا ختم في أول الليل: صلت عليه الملائكة حتى يصبح رواه الدارمي عن
~~سعد بن أبي وقاص بإسناد حسن (ويجمع أهله وولده عند ختمه) رجاء عود نفع ذلك
~~وثوابه إليهم.
# وعن ابن عباس أنه كان يجعل رجلا يراقب رجلا يقرأ القرآن فإذا ms0487 أراد أن
~~يختم أعلم ابن عباس فيشهد ذلك.
# وروى ابن أبي داود بإسنادين صحيحين عن قتادة عن أنس كان أنس إذا ختم
~~القرآن جمع أهله ودعا ويستحب إذا فرغ من الختمة أن يشرع في أخرى لحديث أنس
~~«خير الأعمال الحل والرحلة» قيل وما هما؟ قال افتتاح القرآن وختمه (ويدعو)
# PageV01P430
# عقب الختم (نصا) لفعل أنس وتقدم.
# (و) يسن أن (يكبر فقط) فلا يستحب التهليل والتحميد (لختمه آخر كل سورة من
~~آخر الضحى) إلى آخره؛ لأنه روي عن أبي بن كعب «أنه قرأ على النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - فأمره بذلك» رواه القاضي في الجامع بإسناده (ويكرر سورة
~~الصمد، ولا يقرأ الفاتحة وخمسا) أي خمس آيات (من) أول (البقرة عقب الختم
~~نصا) ؛ لأنه لم يبلغه فيه أثر.
# (ويستحب تحسين القراءة وترتيلها وإعرابها) لقوله تعالى {ورتل القرآن
~~ترتيلا} [المزمل: 4] (والمراد الاجتهاد على حفظ إعرابها، لا أنه يجوز
~~الإخلال به عمدا فإن ذلك لا يجوز ويؤدب فاعله لتغييره القرآن، ذكره) الشمس
~~محمد بن مفلح (في الآداب الكبرى عن بعض الأصحاب والتفهم في القرآن والتدبر
~~بالقلب منه أفضل من إدراجه) أي القرآن (كثيرا بغير تفهم) للآية السابقة،
~~ولقوله تعالى {كتاب أنزلناه إليك مبارك ليدبروا آياته} [ص: 29] (ويمكن حروف
~~المد واللين من غير تكلف) لقوله تعالى {ورتل القرآن ترتيلا} [المزمل: 4] .
# (قال) الإمام (أحمد يحسن القارئ صوته بالقرآن، ويقرؤه بحزن وتدبر) «لقول
~~أبي موسى للنبي - صلى الله عليه وسلم - لو علمت أنك تسمع قراءتي لحبرته لك
~~تحبيرا» وعلى كل فتحسين الصوت والترنم مستحب إذا لم يفض إلى زيادة حرف فيه،
~~أو تغيير لفظه.
# ومن الآداب عند القراءة على ما ذكره الآجري وأبو موسى للنبي - صلى الله
~~عليه وسلم - فإن لم يبك فليتباك وأن يسأل الله عند آية الرحمة ويتعوذ عند
~~آية العذاب ولا يقطعها لحديث الناس ولعل المراد إلا من حاجة وأن تكون
~~قراءته على العدول الصالحين العارفين بمعناها وأن يتطهر ويستقبل القبلة إذا
~~قرأ قاعدا، ويتحرى أن يعرضه كل عام على من هو أقرأ منه ويفصل ms0488 كل سورة مما
~~قبلها بالوقف أو التسمية ويترك المباهاة، وأن لا يطلب به الدنيا بل ما عند
~~الله تعالى، وينبغي أن يكون ذا سكينة ووقار وقناعة بما قسم الله له، زاد
~~الحافظ أبو موسى وغيره وأن لا يجهر بين مصلين أو نيام أو تالين جهرا
~~يؤذيهم.
# (قال الشيخ تقي الدين: قراءة القرآن أول النهار بعد الفجر أفضل من قراءته
~~آخره) ولعله لقوله تعالى {إن قرآن الفجر كان مشهودا} [الإسراء: 78] (وقراءة
~~الكلمة الواحدة بقراءة قارئ أي من السبعة، و) قراءة الكلمة (الأخرى
# PageV01P431
# بقراءة قارئ آخر جائزة ولو في الصلاة، ما لم يكن في ذلك إحالة) أي تغيير
~~(المعنى) فيمتنع والأولى بقاؤه على الأولى في ذلك المجلس.
# (ولا بأس بالقراءة في كل حال قائما وجالسا ومضطجعا وراكبا وماشيا) لحديث
~~عائشة قالت «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يتكئ في حجري وأنا حائض ثم
~~يقرأ القرآن» متفق عليه.
# وعنها قالت إني لأقرأ القرآن وأنا مضطجعة على سريري رواه الفريابي (ولا
~~تكره) القراءة (في الطريق نصا) لما روي عن إبراهيم التميمي قال كنت أقرأ
~~على أبي موسى وهو يمشي في الطريق.
# (ولا) تكره القراءة (مع حدث أصغر وبنجاسة بدن وثوب، ولا حال مس الذكر
~~والزوجة والسرية وتكره) القراءة (في المواضع القذرة) تعظيما للقرآن.
# (و) تكره (استدامتها) أي القراءة (حال خروج الريح) فإذا خرجت منه أمسك عن
~~القراءة حتى تنقضي.
# (و) يكره (جهره بها) أي بالقراءة (مع الجنازة) ؛ لأنه إخراج لها مخرج
~~النياحة (ولا تمنع نجاسة الفم القراءة) ذكره القاضي وقال ابن تميم الأولى
~~المنع.
# (وتستحب) القراءة (في المصحف) بتثليث الميم قال القاضي إنما اختار أحمد
~~القراءة في المصحف للأخبار، ثم ذكرها (و) يستحب (الاستماع لها) أي للقراءة؛
~~لأنه يشارك القارئ في أجره.
# (ويكره الحديث عندها) أي القراءة (بما لا فائدة فيه) لقوله تعالى {وإذا
~~قرئ القرآن فاستمعوا له وأنصتوا لعلكم ترحمون} [الأعراف: 204] ولأنه إعراض
~~عن الاستماع الذي يترتب عليه الأجر بما لا طائل تحته.
# (وكره أحمد السرعة في القراءة، وتأوله القاضي إذا لم يبين ms0489 الحروف وتركها)
~~أي السرعة (أكمل) لما تقدم من استحباب الترتيل والتفكر (وكره أصحابنا قراءة
~~الإدارة) وقال حرب حسنة وللمالكية وجهان (وهي أن يقرأ قارئ ثم يقرأ غيره)
~~أي بما بعد قراءته وأما لو أعاد ما قرأه الأول وهكذا فلا ينبغي الكراهة؛
~~لأن جبريل كان يدارس النبي - صلى الله عليه وسلم - القرآن في رمضان (وحكى
~~الشيخ عن أكثر العلماء أنها) أي قراءة الإدارة (حسنة كالقراءة مجتمعين بصوت
~~واحد) ولو اجتمع القوم لقراءة ودعاء وذكر فعنه: وأي شيء أحسن منه كما قالت
~~الأنصار وعنه: لا بأس وعنه: محدث ونقل ابن منصور ما أكرهه إذا اجتمعوا على
~~غير وعد إلا أن يكثروا قال ابن منصور يعني يتخذوه عادة وكرهه مالك قال في
~~الفنون: أبرأ إلى الله من جموع أهل وقتنا في المساجد والمشاهد
# PageV01P432
# ليالي يسمونها إحياء.
# (وكره أحمد) والأصحاب (قراءة الألحان وقال هي بدعة) لما روي أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - ذكر في أشراط الساعة " أن يتخذ القرآن مزامير يقدمون
~~أحدهم ليس بأقرئهم ولا أفضلهم إلا ليغنيهم غناء " ولأن الإعجاز في لفظ
~~القرآن ونظمه والألحان تغيره (فإن حصل معها) أي الألحان (تغير - نظم القرآن
~~وجعل الحركات حروفا حرم) ذلك (وقال الشيخ: التلحين الذي يشبه الغناء مكروه
~~ولا يكره الترجيع) وتحسين القراءة، بل ذلك مستحب لحديث أبي هريرة «ما أذن
~~الله لشيء كإذنه لنبي يتغنى بالقرآن يجهر به» رواه البخاري «وقال - صلى
~~الله عليه وسلم - زينوا القرآن بأصواتكم» وقال «ليس منا من لم يتغن
~~بالقرآن» قال طائفة، معناه تحسين قراءته والترنم ورفع صوته بها وقال أبو
~~عبيدة وجماعة يستغني به.
# (وكره ابن عقيل القراءة في الأسواق يصيح أهلها فيها بالنداء والبيع) قال
~~في الفنون، قال حنبل: كثير من أقوال وأفعال يخرج مخرج الطاعات عند العامة،
~~وهي مآثم عند العلماء، مثل القراءة في الأسواق، يصيح فيها أهل الأسواق
~~بالنداء والبيع ولا أهل السوق يمكنهم الاستماع وذلك امتهان كذا قال ويتوجه
~~احتمال يكره قاله في الفروع فيعلم منه أن قول ابن عقيل التحريم كما قال ms0490 في
~~شرح المنتهى ولا يجوز، وأن الكراهة بحث صاحب الفروع.
# قال القاضي عياض قد أجمع المسلمون على أن القرآن المتلو في جميع الأقطار
~~المكتوب في المصحف الذي بأيدي المسلمين، مما جمعه الدفتان: من أول الحمد
~~(لله رب العالمين - إلى آخر - قل أعوذ برب الناس) كلام الله تعالى ووحيه
~~المنزل على نبيه محمد - صلى الله عليه وسلم - وأن جميع ما فيه حق وأن من
~~نقص منه حرفا قاصدا لذلك، أو بدله بحرف آخر مكانه، أو زاد فيه حرفا آخر مما
~~لم يشتمل عليه المصحف الذي وقع عليه الإجماع، وأجمع عليه أنه ليس بقرآن
~~عامدا لكل هذا فهو كافر واقتصر عليه النووي في التبيان.
# (ويكره رفع الصوت بقراءة تغلط المصلين) لاشتغالهم.
# (ويجوز تفسير القرآن بمقتضى اللغة) ؛ لأنه عربي وقوله {لتبين للناس ما
~~نزل إليهم} [النحل: 44]
# PageV01P433
# وقوله {وأجدر ألا يعلموا حدود ما أنزل الله على رسوله} [التوبة: 97]
~~المراد الأحكام و (لا) يجوز تفسير القرآن (بالرأي من غير لغة ولا نقل فمن
~~قال في القرآن) أي فسره (برأيه أو بما لا يعلم فليتبوأ مقعده) أي لينزل
~~منزله (من النار وأخطأ، ولو أصاب) لما روي عن سعيد بن جبير عن ابن عباس
~~مرفوعا «من قال في القرآن برأيه أو بما لا يعلم فليتبوأ مقعده من النار»
~~رواه أبو داود والنسائي والترمذي وحسنه.
# وعن سهيل بن حزم عن أبي عمران الجوني عن جندب مرفوعا «من قال في القرآن
~~برأيه فأصاب فقد أخطأ» رواه أبو داود والنسائي وابن ماجه والترمذي وقال
~~غريب وسهيل ضعفه الأئمة وقد روي هذا المعنى عن أبي بكر وعمر وغيرهما من
~~الصحابة والتابعين.
# (ولا يجوز أن يجعل القرآن بدلا من الكلام، مثل أن يرى رجلا جاء في وقته،
~~فيقول: {ثم جئت على قدر يا موسى} [طه: 40] .
# وإذا قال الصحابي ما يخالف القياس فهو توقيف (ويلزم الرجوع إلى تفسير
~~الصحابي) ؛ لأنهم شاهدوا التنزيل، وحضروا التأويل فهو أمارة ظاهرة و (لا)
~~يلزم الرجوع إلى تفسير (التابعي) ؛ لأن قوله ليس بحجة على المشهور قال
~~بعضهم ولعله ms0491 مراد غيره إلا أن ينقل ذلك عن العرب قاله في الفروع ولا يعارضه
~~ما نقله المروزي: ننظر ما كان عن النبي - صلى الله عليه وسلم - فإن لم يكن
~~فعن أصحابه فإن لم يكن فمن التابعين، لإمكان حمله على إجماعهم، لا على ما
~~انفرد به أحدهم قاله القاضي.
# (ولا يجوز النظر في كتب أهل الكتاب نصا) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم -
~~«غضب حين رأى مع عمر صحيفة من التوراة، وقال أفي شك أنت يا ابن الخطاب»
~~الحديث (ولا) النظر في (كتب أهل البدع، و) لا النظر في (الكتب المشتملة على
~~الحق والباطل، ولا روايتها) لما في ذلك من ضرر إفساد العقائد (وتقدم في
~~نواقض الوضوء جملة من أحكام المصحف) فينبغي مراجعتها.
# وينبغي لحامل القرآن أن يكون على أكرم الأحوال وأكرم الشمائل قال الفضيل
~~بن عياض حامل القرآن حامل راية الإسلام لا ينبغي له أن يلهو مع من يلهو،
~~ولا يسهو مع من يسهو، ولا يلغو مع من يلغو تعظيما لحق القرآن.
# PageV01P434
### | [فصل تستحب النوافل المطلقة في جميع الأوقات]
# ) من ليل أو نهار (إلا أوقات النهي) فيحرم فيها كما يأتي (وصلاة الليل
~~سنة مرغب فيها وهي أفضل من صلاة النهار) لحديث أبي هريرة «أفضل الصلاة بعد
~~الفريضة صلاة الليل» رواه مسلم.
# وفيه أيضا «إن في الليل ساعة لا يوافقها رجل مسلم يسأل الله تعالى خيرا
~~من أمر الدنيا والآخرة إلا أعطاه إياه» ولأن الليل محل الغفلة، وعمل السر
~~أفضل من عمل العلانية (وبعد النوم أفضل؛ لأن الناشئة لا تكون إلا بعد رقدة)
~~ومن لم يرقد فلا ناشئة له قاله أحمد وقال هي أشد وطأة، أي تثبتا: تفهم ما
~~تقرأ وتعي أذنك (والتهجد إنما هو بعد النوم) وظاهره: ولو يسيرا (فإذا
~~استيقظ) من نومه (ذكر الله تعالى وقال ما ورد بعد الاستيقاظ ومنه " لا إله
~~إلا الله وحده لا شريك له له الملك وله الحمد وهو على كل شيء قدير الحمد
~~لله وسبحان الله ولا إله إلا الله والله أكبر ولا حول ولا ms0492 قوة إلا بالله "
~~ثم إن قال اللهم اغفر لي أو دعا استجيب له فإن توضأ وصلى قبلت صلاته) .
# لحديث عبادة بن الصامت «من تعار من الليل فقال - فذكره» رواه البخاري
~~وقوله تعار بتشديد الراء، أي استيقظ وقوله اغفر لي، أو دعا هو شك من الوليد
~~بن مسلم أحد الرواة وهو شيخ شيوخ البخاري وأبي داود والترمذي وغيرهم في هذا
~~الحديث (ثم يقول) يعني إذا استيقظ من نومه (الحمد لله الذي أحياني بعدما
~~أماتني وإليه النشور) رواه البخاري عن حذيفة بن اليمان.
# وعن أبي ذر مرفوعا «لا إله إلا أنت لا شريك لك، سبحانك أستغفرك لذنبي،
~~وأسألك رحمتك اللهم زدني علما ولا تزغ قلبي بعد إذ هديتني وهب لي من لدنك
~~رحمة إنك أنت الوهاب» .
# روى أبو داود عن عائشة «أنه - صلى الله عليه وسلم - كان يقول إذا استيقظ
~~الحمد لله الذي رد علي روحي، وعافاني في جسدي، وأذن لي بذكره» رواه ابن
~~السني بإسناد صحيح عن أبي هريرة عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «إذا
~~استيقظ أحدكم فليقل - وذكره» (ثم يستاك) إذا استيقظ، ويشوص فاه لما تقدم في
~~السواك من فعله - صلى الله عليه وسلم -.
# (وإذا توضأ وقام إلى الصلاة من جوف الليل، إن شاء استفتح باستفتاح
~~المكتوبة) وسبق في صفة الصلاة (وإن شاء) استفتح (بغيره كقوله: اللهم لك
~~الحمد أنت نور
# PageV01P435
# السموات والأرض ومن فيهن ولك الحمد أنت قيوم السموات والأرض ومن فيهن ولك
~~الحمد أنت رب السموات والأرض ومن فيهن ولك الحمد أنت ملك السموات والأرض
~~ومن فيهن ولك الحمد أنت الحق ولقاؤك حق وقولك حق والجنة حق والنار حق
~~والنبيون حق ومحمد حق والساعة حق اللهم لك أسلمت وبك آمنت وعليك توكلت،
~~وإليك أنبت، وبك خاصمت، وإليك حاكمت) أي رفعت الحكم إليك فلا حكم إلا لك
~~(فاغفر لي ما قدمت وما أخرت، وما أسررت وما أعلنت، وما أنت أعلم به مني أنت
~~المقدم وأنت المؤخر لا إله إلا أنت ولا حول ولا قوة إلا بالله) .
# لخبر ابن ms0493 عباس قال " كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا قام يتهجد من
~~الليل قال اللهم لك الحمد أنت نور السموات والأرض ومن فيهن، ولك الحمد أنت
~~قيوم السموات والأرض ومن فيهن، ولك الحمد أنت ملك السموات والأرض ومن فيهن،
~~ولك الحمد أنت الحق، ووعدك الحق، وقولك الحق ولقاؤك حق والجنة حق والنار حق
~~والساعة حق والنبيون حق ومحمد حق اللهم لك أسلمت وبك آمنت، وعليك توكلت،
~~وإليك أنبت، وبك خاصمت، وإليك حاكمت - إلى آخر ما تقدم " متفق عليه (وإن
~~شاء إذا افتتح الصلاة قال اللهم رب جبريل وميكائيل وإسرافيل فاطر السموات
~~والأرض عالم الغيب والشهادة، أنت تحكم بين عبادك فيما كانوا فيه يختلفون،
~~اهدني لما اختلف فيه من الحق بإذنك إنك تهدي من تشاء إلى صراط مستقيم) رواه
~~مسلم «عن عائشة أنه - صلى الله عليه وسلم - كان إذا قام من الليل افتتح به
~~صلاته فقال» - فذكره.
# (ويسن أن يفتتح تهجده بركعتين خفيفتين) لحديث أبي هريرة أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال «إذا قام أحدكم من الليل فليفتتح صلاته بركعتين
~~خفيفتين» رواه أحمد ومسلم وأبو داود.
# (و) يسن (أن يقرأ حزبه) أي الحصة التي يقرؤها كل ليلة (من القرآن فيه) أي
~~في تهجده فإن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يفعله قاله في الشرح (وأن
~~يغفي بعد تهجده) لئلا يظهر عليه أثر النعاس «لقول ابن عباس في وصف تهجده -
~~صلى الله عليه وسلم - ثم أوتر، ثم اضطجع، حتى جاءه المؤذن» وكذلك قالت
~~عائشة ثم ينام متفق عليهما (والنصف الأخير أفضل من) النصف (الأول، و) أفضل
~~(من الثلث الأوسط) لحديث عمرو بن عبسة قال «قلت يا رسول الله: أي الليل
~~أسمع؟ قال جوف الليل الآخر فصل ما شئت» .
# وفي الصحيحين «ينزل ربنا كل ليلة إلى السماء الدنيا
# PageV01P436
# حين يبقى ثلث الليل الآخر فيقول: من يدعوني فأستجيب له؟ من يسألني
~~فأعطيه؟ من يستغفرني فأغفر له» .
# وفي رواية لمسلم حين يمضي ثلث الليل وفي أخرى له إذا مضى شطر الليل، أو
~~ثلثاه قال ms0494 ابن حبان في صحيحه: يحتمل أن يكون النزول في بعض الليالي هكذا،
~~وفي بعضها هكذا (والثلث بعد النصف أفضل نصا) لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«أفضل الصلاة صلاة داود كان ينام نصف الليل، ويقوم ثلثه، وينام سدسه» .
# (وكان قيام الليل واجبا على النبي - صلى الله عليه وسلم -) لقوله تعالى
~~{يا أيها المزمل} [المزمل: 1] {قم الليل إلا قليلا} [المزمل: 2] (ولم ينسخ)
~~وقطع في الفصول والمستوعب بنسخه.
# (ولا يقومه كله) لقول عائشة - رضي الله عنها - ما علمت «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قام ليلة حتى الصباح» قال في الفروع: وظاهر كلامهم: ولا
~~ليالي العشر، فيكون قول عائشة أنه أحيا الليل أي كثيرا منه أو أكثره ويتوجه
~~بظاهره احتمال ويخرج من ليلة العيد ويحمل قولها الأول: على غير العشر، أو
~~لم يكثر ذلك منه واستحبه شيخنا وقال قيام بعض الليالي كلها مما جاءت به
~~السنة (إلا ليلة عيد) لحديث «من أحيا ليلة العيد أحيا الله قلبه يوم تموت
~~القلوب» رواه الدارقطني في علله وفي معناها: ليلة النصف من شعبان كما ذكره
~~ابن رجب في اللطائف (وتكره مداومة قيامه كله) ؛ لأنه لا بد في قيامه كله من
~~ضرر أو تفويت حق.
# وعن أنس مرفوعا «ليصل أحدكم نشاطه، فإذا كسل أو فتر فليقعد» وكسل بكسر
~~السين.
# وعن عائشة مرفوعا «أحب العمل إلى الله أدومه وإن قل» وعنها مرفوعا «خذوا
~~من العمل ما تطيقون فوالله لا يسأم الله حتى تسأموا» متفق على ذلك.
# (ويستحب التنفل بين العشاءين وهو) أي التنفل بين العشاءين (من قيام
~~الليل؛ لأنه) أي الليل (من المغرب إلى طلوع الفجر الثاني) لقول أنس بن مالك
~~في قوله تعالى {تتجافى جنوبهم عن المضاجع} [السجدة: 16]- الآية قال كانوا
~~يتنفلون بين المغرب والعشاء يصلون رواه أبو داود قال عبد الله كان أبي ساعة
~~يصلي عشاء الآخرة ينام نومة خفيفة، ثم يقوم إلى الصباح يصلي ويدعو وقال ما
~~سمعت بصاحب حديث لا يقوم بالليل.
# (ويستحب أن يكون له تطوعات يداوم عليها وإذا فاتت يقضيها) لقول عائشة ms0495
~~«كان - صلى الله عليه وسلم - إذا عمل عملا أثبته وكان
# PageV01P437
# إذا نام من الليل أو مرض صلى اثنتي عشرة ركعة» رواه مسلم.
# (و) يستحب (أن يقول عند الصباح والمساء) ما ورد قال الموفق البغدادي في
~~ذيل فصيح ثعلب الصباح عند الغروب من نصف الليل الأخير إلى الزوال ثم المساء
~~إلى آخر نصف الليل اه ومن الوارد في ذلك قراءة {قل هو الله أحد} [الإخلاص:
~~1] والمعوذتين ثلاث مرات، حين يمسي، وحين يصبح وأنه يكفى من كل شيء.
# وعن عثمان مرفوعا «ما من عبد يقول في صباح كل يوم ومساء كل ليلة بسم الله
~~الذي لا يضر مع اسمه شيء في الأرض ولا في السماء وهو السميع العليم ثلاث
~~مرات لا يضره شيء» رواه أبو داود وغيره.
# وعنه - صلى الله عليه وسلم - «من قال إذا أصبح وإذا أمسى: رضيت بالله ربا
~~وبالإسلام دينا، وبمحمد - صلى الله عليه وسلم - نبيا إلا كان حقا على الله
~~أن يرضيه» رواه أبو داود وابن ماجه وزاد يوم القيامة.
# وعنه «من قال حين يصبح: اللهم ما أصبح بي من نعمة أو بأحد من خلقك فمنك
~~وحدك لا شريك لك فلك الحمد ولك الشكر، فقد أدى شكر يومه ومن قال مثل ذلك
~~حين يمسي فقد أدى شكر ليلته» رواه أبو داود.
# (و) يستحب أن يقول عند (النوم والانتباه) ما ورد ومنه حديث حذيفة «كان
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا أخذ مضجعه من النوم وضع يده تحت خده ثم
~~يقول: اللهم باسمك أموت وأحيا وإذا استيقظ قال الحمد لله الذي أحيانا بعد
~~ما أماتنا وإليه النشور» رواه البخاري (وفي السفر) ما ورد ومنه حديث مسلم
~~عن ابن عمر «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان إذا استوى على بعيره
~~خارجا إلى سفره كبر ثلاثا، ثم قال سبحان الذي سخر لنا هذا وما كنا له
~~مقرنين، وإنا إلى ربنا لمنقلبون اللهم إنا نسألك في سفرنا هذا البر والتقوى
~~ومن العمل ما ترضى اللهم هون علينا سفرنا هذا، واطو عنا ms0496 بعده اللهم أنت
~~الصاحب في السفر والخليفة في الأهل اللهم إني أعوذ بك من وعثاء السفر وكآبة
~~المنظر، وسوء المنقلب في المال والأهل - وإذا رجع قالهن، وزاد فيهن: آيبون
~~تائبون لربنا حامدون ومعنى مقرنين مطيقين» (وغير ذلك) المتقدم (مما ورد)
~~ومنه: ما تقدم عند النظر في المرآة وآخر الوضوء ونحوهما ومنه: ما يقال
~~للمسافر سفرا مباحا أستودع الله دينك وأمانتك وخواتيم عملك وزودك الله
~~التقوى
# PageV01P438
# ويقول إذا نزل منزلا أعوذ بكلمات الله التامات كلها من شر ما خلق لحديث
~~مسلم عن خولة ويستحب أن ينوي عند نومه من الليل قيام ليله (واستحب) الإمام
~~(أحمد أن تكون له ركعات معلومة من الليل والنهار فإذا نشط طولها، وإذا لم
~~ينشط خففها) لحديث «أحب العمل إلى الله أدومه وإن قل» .
# (وصلاة الليل والنهار: مثنى مثنى) أي يسلم فيها من كل ركعتين لحديث ابن
~~عمر مرفوعا «صلاة الليل والنهار مثنى مثنى» رواه الخمسة واحتج به أحمد وليس
~~بمناقض للحديث الذي خص فيه الليل بذلك وهو «قوله - صلى الله عليه وسلم -
~~صلاة الليل مثنى مثنى» متفق عليه؛ لأنه وقع جوابا عن سؤال سائل عينه في
~~سؤاله ومثله لا يكون مفهومه حجة باتفاق ولأنه سيق لبيان حكم الوتر، والنصوص
~~بمطلق الأربع لا تنفي فضل الفصل بالسلام (وإن تطوع في النهار بأربع، كالظهر
~~فلا بأس) أي لا كراهة لحديث أبي أيوب «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان
~~يصلي قبل الظهر أربعا، لا يفصل، بينهن بتسليم» رواه أبو داود وابن ماجه.
# (وإن سردهن) أي الأربع (ولم يجلس إلا في آخرهن جاز، وقد ترك الأفضل) ؛
~~لأنه أكثر عملا (ويقرأ في كل ركعة) من الأربع (الفاتحة وسورة) كسائر
~~التطوعات (وإن زاد على الأربع نهارا) كره، وصح (أو) زاد على (اثنتين ليلا،
~~ولو جاوز ثمانيا، علم العدد أو نسيه بسلام واحد كره وصح) أما الكراهة
~~فلمخالفته ما تقدم وأما الصحة فلأن النبي - صلى الله عليه وسلم - قد صلى
~~الوتر خمسا وسبعا وتسعا بسلام واحد وهو تطوع فألحقنا به سائر التطوعات. ms0497
# وعن أم هانئ قالت «صلى النبي - صلى الله عليه وسلم - يوم الفتح الضحى
~~ثماني ركعات لم يفصل بينهن» وهذا لا ينافي روايتها الأخرى عنه أنه سلم من
~~كل ركعتين؛ لأنه من الجائز أنها رأته يصليها مرتين، أو أكثر قلت ينبغي
~~تقييد الكراهة بما عدا الوتر كما يعلم مما تقدم.
# (والتطوع في البيت أفضل) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «عليكم بالصلاة في
~~بيوتكم فإن خير صلاة المرء في بيته إلا المكتوبة» رواه مسلم ولأنه أقرب إلى
~~الإخلاص (وإسراره، أي عدم إعلانه أفضل إن كان مما لا تشرع له الجماعة) فإن
~~كان مما تشرع له الجماعة، كالكسوف، والاستسقاء، والتراويح، والوتر بعدها
~~ففعله في غير البيت كالمسجد وإظهاره أفضل لشبهه بالفرائض، وكذا السنن من
~~المعتكف، وسنة الجمعة على ما تقدم فعلها في المسجد أفضل.
# (ولا بأس بصلاة التطوع جماعة) كما تفعل فرادى؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم
~~-
# PageV01P439
# فعل الأمرين كليهما، وكان أكثر تطوعاته منفردا، قاله في الشرح، قال في
~~الاختيارات: وما سن فعله منفردا، كقيام الليل وصلاة الضحى ونحو ذلك، إن فعل
~~جماعة في بعض الأحيان فلا بأس بذلك، لكن لا يتخذ سنة راتبة.
# (ويكره جهره فيه) أي التطوع (نهارا) لحديث «صلاة النهار عجماء» والمراد:
~~غير الكسوف والاستسقاء، بدليل ما يأتي في بابها (و) المتطوع (ليلا يراعي
~~المصلحة فإن كان الجهر أنشط في القراءة، أو بحضرته من يستمع قراءته أو
~~ينتفع بها فالجهر أفضل) لما يترتب عليه من هذه المصالح (وإن كان بقربه من
~~يتهجد أو يستضر برفع صوته) من نائم أو غيره (أو خاف رياء فالإسرار أفضل)
~~دفعا لتلك المفسدة.
# (وما ورد عن النبي - صلى الله عليه وسلم - تخفيفه) كركعتي الفجر وركعتي
~~افتتاح قيام الليل، وتحية المسجد إذا دخل والإمام يخطب يوم الجمعة (أو) ورد
~~عن النبي - صلى الله عليه وسلم - (تطويله) كصلاة الكسوف (فالأفضل اتباعه)
~~لقوله تعالى {لقد كان لكم في رسول الله أسوة حسنة} [الأحزاب: 21] (وما
~~عداه) أي ما عدا ما ورد عنه - صلى الله عليه وسلم - تخفيفه وتطويله (فكثرة ms0498
~~الركوع والسجود فيه أفضل من طول القيام) لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~«أقرب ما يكون العبد من ربه وهو ساجد» .
# وعن ثوبان قال سمعت النبي - صلى الله عليه وسلم - يقول «عليك بكثرة
~~السجود، فإنك لن تسجد لله سجدة إلا رفعك الله بها درجة، وحط عنك بها خطيئة»
~~.
# وعن ربيعة بن كعب الأسلمي أنه قال للنبي - صلى الله عليه وسلم - «أسألك
~~مرافقتك في الجنة، فقال: أعني على نفسك بكثرة السجود» رواه أحمد ومسلم وأبو
~~داود.
# وعن عبادة بن الصامت أنه سمع النبي - صلى الله عليه وسلم - يقول «ما من
~~عبد يسجد لله سجدة إلا كتب الله له بها حسنة ورفع بها له درجة فاستكثروا من
~~السجود» رواه ابن ماجه ولأن السجود في نفسه أفضل وآكد، بدليل أنه يجب في
~~الفرض والنفل ولا يباح بحال إلا لله تعالى والقيام يسقط في النفل ويباح في
~~غير الصلاة للوالدين والعالم وسيد القوم والاستكثار مما هو آكد وأفضل أولى.
# (ويستحب استغفار بالسحر والإكثار منه) لقوله تعالى {وبالأسحار هم
~~يستغفرون} [الذاريات: 18] وسيد الاستغفار اللهم أنت ربي لا إله إلا أنت،
~~خلقتني وأنا عبدك وأنا على عهدك ووعدك ما استطعت، أعوذ بك من شر ما صنعت،
~~أبوء لك بنعمتك علي وأبوء بذنبي، فاغفر لي
# PageV01P440
# فإنه لا يغفر الذنوب، إلا أنت قال في الفروع: وظاهره بقوله كل أحد وكذا
~~ما في معناه وقال شيخنا: تقول المرأة أمتك بنت عبدك أو بنت أمتك " وإن كان
~~قولها عبدك له مخرج في العربية بتأويل شخص.
# (ومن فاته تهجده قضاه قبل الظهر) لما روى أحمد ومسلم وأهل السنن عن عمر
~~مرفوعا «من نام عن حزبه من الليل أو عن شيء منه فقرأه ما بين صلاة الفجر
~~وصلاة الظهر كتب له كأنما قرأه من الليل» (وتقدم في سجود السهو من نوى عددا
~~فزاد عليه) وحاصله: إن نوى ركعتين نهارا له أن يصليهما أربعا، وليلا فلا.
# (وصلاة القاعد على النصف من أجر صلاة القائم إلا المعذور) لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «من صلى ms0499 قائما فهو أفضل ومن صلى قاعدا فله أجر نصف
~~القائم» متفق عليه ولفظ مسلم «صلاة الرجل قاعدا نصف الصلاة» قالت عائشة «إن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - لم يمت حتى كان كثير من صلاته وهو جالس» رواه
~~مسلم وسومح في التطوع ترك القيام ترغيبا في تكثيره.
# (ويسن أن يكون في حال القعود متربعا) روي عن ابن عمر وأنس (فإذا بلغ
~~الركوع فإن شاء قام فركع، وإن شاء ركع من قعود لكن يثني رجليه في الركوع
~~والسجود) روي عن أنس لحديث «عائشة قالت رأيت النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~يصلي متربعا» رواه الدارقطني والنسائي، وصححه ابن حبان والحاكم، قال على
~~شرط الشيخين.
# وقالت «لم أر النبي - صلى الله عليه وسلم - يصلي صلاة الليل قاعدا قط حتى
~~أسن فكان يقرأ قاعدا، حتى إذا أراد أن يركع قام فقرأ نحوا من ثلاثين آية أو
~~أربعين آية ثم ركع» متفق عليه.
# وعنها «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يصلي ليلا طويلا قاعدا، وكان
~~إذا قرأ وهو قائم ركع وسجد وهو قائم، وإذا قرأ وهو قاعد ركع وسجد وهو قاعد»
~~رواه مسلم.
# (ويجوز له القيام إذا ابتدأ الصلاة جالسا) لحديث عائشة المتقدم (و) يجوز
~~(عكسه) بأن يبتدئ الصلاة قائما ثم يجلس.
# (ولا يصح) النفل (من مضطجع لغير عذر) لعموم الأدلة على افتراض الركوع
~~والسجود والاعتدال عنهما، ولم ينقل عنه - صلى الله عليه وسلم - فعل ذلك
~~ليخصص به العموم (و) التنفل (له) أي لعذر مضطجعا (يصح) كالفرض وأولى
~~(ويسجد) المتنفل مضطجعا (إن قدر عليه) أي على السجود (وإلا) بأن لم يقدر
~~على السجود (أومأ) به لحديث «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» .
# PageV01P441
### | [فصل صلاة الضحى]
# (فصل تسن صلاة الضحى) لما روى أبو هريرة قال «أوصاني خليلي الرسول - صلى
~~الله عليه وسلم - بثلاث: صيام ثلاثة أيام من كل شهر وركعتي الضحى، وأن أوتر
~~قبل أن أنام» رواه أحمد ومسلم.
# وعن أبي الدرداء نحوه متفق عليه (ووقتها) أي صلاة الضحى (من خروج وقت
~~النهي) أي ارتفاع ms0500 الشمس قيد رمح (إلى قبيل الزوال، ما لم يدخل وقت النهي)
~~أي وقت الاستواء (وعدم المداومة عليها أفضل) .
# وفي المبدع: تكره مداومتها، بل تفعل غبا نص عليه «لقول عائشة ما رأيت
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - يصلي الضحى قط» متفق عليه.
# وروى أبو سعيد الخدري قال «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يصلي الضحى
~~حتى نقول: لا يدعها ويدعها حتى نقول: لا يصليها» رواه أحمد والترمذي وقال
~~حسن غريب.
# ولأن في المداومة عليها تشبيها بالفرائض (واستحبها) أي المداومة عليها
~~(جموع محققون) منهم الآجري وابن عقيل وأبو الخطاب (وهو أصوب) لما تقدم من
~~حديث أبي هريرة وأبي الدرداء وغيرهما (واختارها) أي هذه الرواية (الشيخ لمن
~~لم يقم من الليل) حتى لا يفوته كل منهما (والأفضل فعلها إذا اشتد الحر)
~~لحديث زيد بن أرقم «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال صلاة الأوابين حين
~~ترمض الفصال» رواه أحمد ومسلم ومعناه: أن تحمى الرمضاء وهي الرمل فتبرك
~~الفصال من شدة الحر (وأقلها: ركعتان، وأكثرها ثمان) لحديث أنس أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - قال: «من قعد في مصلاه حين ينصرف من الصبح حتى يسبح
~~ركعتي الضحى لا يقول إلا خيرا غفر له خطاياه، وإن كانت أكثر من زبد البحر»
~~رواه أبو داود.
# وعن عائشة قالت «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يصلي الضحى أربع
~~ركعات، ويزيد ما شاء» رواه أحمد ومسلم.
# وعن جابر بن عبد الله قال «كنت أعرض بعيرا لي على النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فأبصرته يصلي الضحى ستا» رواه البخاري في تاريخه وروت أم هانئ «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - عام الفتح صلى ثماني ركعات سبحة الضحى» رواه
~~الجماعة.
# وعن أنس قال «رأيت النبي - صلى الله عليه وسلم - في سفر صلى سبحة الضحى
~~ثماني ركعات» رواه أحمد.
# (ويصح التطوع المطلق بفرد، كركعة ونحوها، كثلاث وخمس) لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - لأبي ذر «الصلاة خير موضوع، استكثر أو أقل» رواه ابن
# PageV01P442
# حبان في صحيحه.
# وعن عمر أنه دخل المسجد فصلى ms0501 ركعة فتبعه رجل فقال: يا أمير المؤمنين إنما
~~صليت ركعة، قال هو تطوع فمن شاء زاد ومن شاء نقص وصح عن اثنين من الصحابة:
~~تقصير الوتر بركة، وهو تطوع (مع الكراهة) لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«صلاة الليل والنهار مثنى مثنى» والمراد غير الوتر.
# (و) تسن (صلاة الاستخارة إذا هم بأمر) أطلقه الإمام والأصحاب (وظاهره:
~~ولو في حج أو غيره من العبادات وغيرها والمراد في ذلك الوقت) فيكون قول
~~أحمد كل شيء من الخير يبادر به بعد فعل ما ينبغي فعله قاله في الفروع (إن
~~كان) الحج ونحوه (نفلا) فتكون الاستخارة في العبادات والمندوبات والمباحات،
~~لا الواجبات والمكروهات (فيركع ركعتين من غير الفريضة، ثم يقول اللهم إني
~~أستخيرك بعلمك، وأستقدرك بقدرتك وأسألك من فضلك العظيم، فإنك تقدر ولا أقدر
~~وتعلم ولا أعلم وأنت علام الغيوب اللهم إن كنت تعلم أن هذا الأمر - ويسميه
~~بعينه خير لي في ديني ومعاشي وعاقبة أمري، أو في عاجل أمري وآجله فاقدره لي
~~ويسره لي ثم بارك لي فيه وإن كنت تعلم أن هذا الأمر شر لي في ديني ومعاشي
~~وعاقبة أمري، أو في عاجل أمري وآجله فاصرفه عني واصرفني عنه واقدر لي الخير
~~حيث كان ثم رضني به) لحديث جابر رواه البخاري والترمذي ولفظه ثم رضني به له
~~(ويقول فيه: مع العافية) .
# (ولا يكون وقت الاستخارة عازما على الأمر) الذي يستخير فيه (أو) على
~~(عدمه: فإنه خيانة في التوكل ثم يستشير فإذا ظهرت المصلحة في شيء فعله)
~~فينجح مطلوبه.
# (و) تسن (صلاة الحاجة إلى الله) تعالى (أو إلى آدمي فيتوضأ ويحسن الوضوء،
~~ثم ليصل ركعتين، ثم ليثن على الله) تعالى (وليصل على النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - ثم ليقل لا إله إلا الله الحليم الكريم لا إله إلا الله العلي
~~العظيم سبحان الله رب العرش العظيم، الحمد لله رب العالمين أسألك موجبات
~~رحمتك وعزائم مغفرتك، والغنيمة من كل بر والسلامة من كل إثم لا تدع لي ذنبا
~~إلا غفرته ولا هما إلا فرجته ولا ms0502 حاجة هي لك رضا إلا قضيتها يا أرحم
~~الراحمين) لحديث عبد الله بن أبي أوفى رواه ابن ماجه والترمذي وقال غريب.
# (و) تسن (صلاة التوبة إذا أذنب ذنبا، يتطهر ثم يصلي ركعتين ثم يستغفر
~~الله تعالى) لحديث علي عن أبي بكر قال سمعت النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~يقول ما من رجل يذنب ذنبا ثم يقوم فيتطهر ثم يصلي ركعتين، ثم يستغفر الله
~~إلا غفر له ثم قرأ {والذين إذا فعلوا فاحشة أو ظلموا أنفسهم ذكروا الله}
~~[آل عمران: 135] الآية رواه أبو
# PageV01P443
# داود والترمذي وقال حسن غريب، لكنه من رواية أبي الورقاء، وهو ضعيف.
# (وعند جماعة وصلاة التسبيح ونصه: لا) قال ما يعجبني قيل لم؟ قال ليس فيها
~~شيء يصح، ونفض يده كالمنكر ولم يرها مستحبة قال الموفق: وإن فعلها إنسان
~~فلا بأس فإن النوافل والفضائل لا يشترط صحة الحديث فيها، وهي (أربع ركعات،
~~يقرأ في كل ركعة بالفاتحة وسورة، ثم يسبح ويحمد ويهلل، ويكبر خمس عشرة مرة
~~قبل أن يركع، ثم يقولها) أي سبحان الله والحمد لله ولا إله إلا الله والله
~~أكبر (في ركوعه عشرا، ثم) يقولها (بعد رفعه منه) أي من الركوع (عشرا، ثم
~~يقولها في سجوده عشرا ثم) يقولها (بعد رفعه منه عشرا، ثم في سجوده عشرا ثم
~~بعد رفعه منه قبل أن يقوم عشرا ثم) يفعل (كذلك في كل ركعة) من الأربع
~~ركعات.
# (يفعلها) أي صلاة التسبيح على القول باستحبابها (كل يوم مرة فإن لم يفعل)
~~كل يوم (ففي كل جمعة مرة فإن لم يفعل) كل جمعة (ففي كل شهر مرة فإن لم
~~يفعل) كل شهر (ففي كل سنة مرة فإن لم يفعل) كل سنة (ففي العمر مرة) لما روى
~~أبو داود والترمذي عن ابن عباس أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال للعباس
~~بن عبد المطلب «يا عماه، ألا أعطيك، ألا أمنحك ألا أفعل بك عشر خصال إذا
~~أنت فعلت ذلك غفر لك ذنبك أوله وآخره، وقديمه وحديثه خطؤه وعمده صغيره
~~وكبيره، سره وعلانيته ms0503 عشر خصال: أن تصلي أربع ركعات» وذكر ما تقدم.
# (و) تسن صلاة (تحية المسجد وتأتي إن شاء الله في آخر) باب صلاة (الجمعة)
~~موضحة.
# (و) تسن (سنة الوضوء) أي ركعتان عقبه وتقدم (و) يسن (إحياء ما بين
~~العشاءين) للخبر (وتقدم) وأنه من قيام الليل.
# (وأما صلاة الرغائب والصلاة الألفية ليلة نصف شعبان فبدعة لا أصل لهما
~~قاله الشيخ وقال وأما ليلة النصف من شعبان ففيها فضل وكان) في (السلف من
~~يصلي فيها، لكن الاجتماع لها لإحيائها في المساجد بدعة اه وفي استحباب
~~قيامها) أي ليلة النصف من شعبان (ما في) إحياء (ليلة العيد هذا معنى كلام)
~~عبد الرحمن بن أحمد (بن رجب) البغدادي ثم الدمشقي (في) كتابه المسمى
~~(اللطائف) في الوظائف.
# ويعضده حديث «من أحيا ليلتي العيدين وليلة النصف من شعبان، أحيا الله
~~قلبه يوم تموت القلوب» رواه المنذري في تاريخه بسنده عن ابن كردوس عن أبيه
~~قال جماعة وليلة عاشوراء وليلة أول رجب وليلة نصف شعبان.
# وفي الرعاية وفي الغنية وبين الظهر والعصر ولم يذكر ذلك جماعة وهو أظهر
~~لضعف الأخبار وهو
# PageV01P444
# قياس نصه في صلاة التسبيح وأولى.
# وفي آداب القاضي صلاة القادم ولم يذكر أكثرهم صلاة من أراد سفرا ويأتي في
~~أول الحج قاله في الفروع.
### | [فصل سجدة التلاوة]
# سنة مؤكدة) وليست بواجبة، خلافا لأبي حنيفة وأصحابه لما روى زيد بن ثابت
~~قال «قرأت على النبي - صلى الله عليه وسلم - والنجم فلم يسجد فيها» رواه
~~الجماعة.
# وفي لفظ الدارقطني فلم يسجد منا أحد وقرأ عمر يوم الجمعة على المنبر سورة
~~النحل، حتى إذا جاء السجدة نزل فسجد فسجد الناس حتى إذا كانت الجمعة
~~القابلة قرأ بها، حتى إذا جاء السجدة قال يا أيها الناس إنما نمر بالسجود،
~~فمن سجد فقد أصاب ومن لم يسجد فلا إثم عليه ولم يسجد عمر رواه البخاري
~~ومالك في الموطأ وقال فيه إن الله لم يفرض علينا السجود إلا أن نشاء ولم
~~يسجد ومنعهم أن يسجدوا وهذا قاله بمحضر من الصحابة ولم ينكر ms0504 فكان إجماعا
~~والأوامر به محمولة على الندب وإنما ذم من تركه بقوله {وإذا قرئ عليهم
~~القرآن لا يسجدون} [الانشقاق: 21] تكذيبا واستكبارا كإبليس والكفار ولهذا
~~قال {فما لهم لا يؤمنون} [الانشقاق: 20] .
# وأما قوله تعالى {إنما يؤمن بآياتنا الذين إذا ذكروا بها خروا سجدا}
~~[السجدة: 15] فالمراد به: التزام السجود واعتقاده فإن فعله ليس بشرط في
~~الإيمان إجماعا ولهذا قرنه بالتسبيح، وهو قوله {وسبحوا بحمد ربهم} [السجدة:
~~15] وليس التسبيح بواجب (للقارئ والمستمع) له (وهو الذي يقصد الاستماع في
~~الصلاة وغيرها، حتى في طواف عقب تلاوتها) لما روى ابن عمر قال «كان النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - يقرأ علينا السجدة، فيسجد ونسجد معه حتى ما يجد أحدنا
~~مكانا لجبهته» متفق عليه، ولمسلم في غير صلاة (ولو) كان السجود بعد التلاوة
~~والاستماع (مع قصر فصل) بين السجود وسببه فإن طال الفصل لم نسجد لفوات محله
~~(ويتيمم محدث ويسجد مع قصره) أي الفصل (أيضا) بخلاف ما لو توضأ لطول الفصل
~~(ولا
# PageV01P445
# يتيمم لها) أي لسجدة التلاوة (مع وجود الماء) وقدرته على استعماله لفقد
~~شرط التيمم.
# (والراكب) المسافر (يومئ بالسجود) للتلاوة (حيث كان وجهه) كسائر النوافل
~~(ويسجد الماشي) المسافر (بالأرض مستقبلا) للقبلة، كما يسجد في النافلة (ولا
~~يسجد السامع) وهو الذي لا يقصد الاستماع روي عن عثمان وابن عباس وعمران بن
~~حصين قال عثمان إنما السجدة على من استمع وقال ابن مسعود وعمران ما جلسنا
~~لها ولم يعلم لهم مخالف في عصرهم ولأن السامع لا يشارك التالي في الأجر،
~~فلم يشاركه في السجود كغيره أما المستمع فقال - صلى الله عليه وسلم -
~~«التالي والمستمع شريكان في الأجر» فلا يقاس غيره عليه فدل على المساواة
~~قال في الفروع: وفيه نظر.
# وروى أحمد بإسناده فيه مقال عن أبي هريرة مرفوعا «من استمع آية كتبت له
~~حسنة مضاعفة ومن تلاها كانت له نورا يوم القيامة» وقول ابن عمر إنما السجدة
~~على من سمعها يحمل على من سمعها قاصدا.
# (ولا) يسجد (المصلي لقراءة غير إمامه بحال) أي سواء كان التالي في صلاة ms0505
~~أو لا؛ لأن المصلي غير المأموم مأمور باستماع قراءة نفسه، والاشتغال بصلاته
~~منهي عن استماع غيره والمأموم مأمور باستماع قراءة إمامه فلا تكون قراءة
~~غير إمامه سببا لاستحباب السجود في حقه (ولا) يسجد (مأموم لقراءة نفسه) ؛
~~لأنه اختلاف على الإمام وهو منهي عنه (ولا) يسجد (الإمام لقراءة غيره) لما
~~تقدم (فإن فعل) عمدا (بطلت) صلاته؛ لأنه زاد فيها سجودا.
# (وهي) أي سجدة التلاوة (وسجدة شكر: صلاة فيعتبر لهما ما يعتبر لصلاة
~~نافلة، من الطهارة وغيرها) كاجتناب النجاسة، واستقبال القبلة وستر العورة،
~~والنية؛ لأنه سجود لله تعالى، يقصد به التقرب إليه له تحريم وتحليل فكان
~~صلاة، كسجود الصلاة والسهو.
# (و) ويعتبر لسجود المستمع (أن يكون القارئ يصلح إماما للمستمع) له، أي
~~يجوز اقتداؤه به، لما روى عطاء «أن رجلا من الصحابة قرأ سجدة ثم نظر إلى
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال إنك كنت إمامنا، فلو سجدت سجدنا معك»
~~رواه الشافعي مرسلا وفيه إبراهيم بن يحيى وفيه كلام وقال ابن مسعود لتميم
~~بن حذلم اقرأ فقرأ عليه سجدة فقال: اسجد فإنك إمامنا فيها رواه البخاري
~~تعليقا (فلا يسجد) المستمع (قدام القارئ ولا عن يساره، مع خلو يمينه ولا
~~رجل لتلاوة امرأة أو خنثى) ؛ لأن القارئ لا يصلح إماما له في هذه الأحوال
~~(ويسجد) المستمع (لتلاوة أمي وزمن وصبي) ؛ لأن قراءة الفاتحة والقيام ليسا
~~بواجب في النفل واقتداء الرجل بالصبي يصح في النفل (وله) أي المستمع (الرفع
~~من السجود قبل القارئ في غير الصلاة) ؛ لأنه ليس إماما له حقيقة بل بمنزلته
~~وأما المأموم في الصلاة فلا يرفع قبل إمامه، كسجود الصلب (ويسجد من ليس في
~~صلاة السجود التالي في الصلاة) إذا استمع له، لعموم ما سبق.
# (وإن سجد)
# PageV01P446
# القارئ أو المستمع للتلاوة (في صلاة أو خارجها استحب) له (رفع يديه) لما
~~روى، وائل بن حجر «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يكبر في كل رفع
~~وخفض ويرفع يديه في، التكبير» (و) في المغني والشرح وغيرهما وقياس المذهب
~~(لا يرفعهما فيها) أي، ms0506 في الصلاة، «لقول ابن عمر كان لا يفعله في السجود»
~~متفق عليه وهو مقدم على الأول؛ لأنه أخص منه.
# (ويلزم المأموم متابعة إمامه في صلاة الجهر) إذا سجد للتلاوة، لعموم قوله
~~- صلى الله عليه وسلم - «وإذا سجد فاسجدوا» (فلو تركها) أي ترك المأموم
~~متابعة إمامه في سجدة التلاوة في الصلاة الجهرية (عمدا بطلت صلاته) لتعمده
~~ترك الواجب ولو كان هناك مانع من السماع كبعد وطرش؛ لأنه لا يمنع وجوب
~~المتابعة.
# (ولا يقوم ركوع في الصلاة أو خارجها، ولا سجودها الذي بعد الركوع عن سجدة
~~التلاوة) نص عليه؛ لأنه سجود مشروع أشبه سجود الصلاة قال في المذهب إن جعل
~~مكان السجود ركوعا لم يجزه وبطلت صلاته (وإذا سجد في الصلاة) للتلاوة (ثم
~~قام، فإن شاء قرأ ثم ركع، وإن شاء ركع من غير قراءة) ؛ لأن القراءة قد
~~تقدمت روي عن ابن مسعود (وإن لم يسجد القارئ لم يسجد المستمع) لما تقدم.
# (وهو) أي سجود التلاوة (أربع عشرة سجدة) في الأعراف، والرعد، والنحل،
~~والإسراء ومريم سجدة سجدة و (في الحج اثنتان) وفي الفرقان، والنمل، والم
~~تنزيل، وحم السجدة (وفي المفصل ثلاث) في النجم، والانشقاق، واقرأ باسم ربك
~~روى الإمام أحمد عن عمر وعلي وابن عباس وأبي الدرداء وأبي موسى أنهم سجدوا
~~في الحج سجدتين ويؤيده ما روى عقبة بن عامر قال قلت يا رسول الله، أفضلت
~~سورة الحج بأن فيها سجدتين؟ قال نعم ومن لم يسجدهما فلا يقرأهما رواه أحمد
~~وأبو داود واحتج به أحمد في رواية ابنه عبد الله مع أن في إسناده ابن لهيعة
~~وقد تكلم فيه «وسجد - صلى الله عليه وسلم - في النجم، وسجد معه المسلمون
~~والمشركون» رواه البخاري من حديث ابن عباس.
# وعن أبي هريرة قال «سجدنا مع النبي - صلى الله عليه وسلم - في الانشقاق
~~وفي اقرأ باسم ربك» رواه مسلم.
# (وسجدة ص ليست من عزائم السجود، بل سجدة شكر) لما روى البخاري عن ابن
~~عباس قال «ص ليست من عزائم السجود وقد رأيت النبي - صلى الله عليه ms0507 وسلم -
~~يسجد فيها وقال النبي - صلى الله عليه وسلم - سجدها داود توبة ونحن نسجدها
~~شكرا» رواه النسائي فعلى هذا (يسجدها خارج الصلاة و) إن سجد لها (فيها) أي
~~الصلاة (تبطل صلاة غير الجاهل والناسي) كسائر سجدات
# PageV01P447
# الشكر.
# ومواضع السجدات آخر الأعراف وفي الرعد {بالغدو والآصال} [الرعد: 15] وفي
~~النحل {ويفعلون ما يؤمرون} [النحل: 50] وفي بني إسرائيل {ويزيدهم خشوعا}
~~[الإسراء: 109] وفي مريم {خروا سجدا وبكيا} [مريم: 58] وفي أول الحج {يفعل
~~ما يشاء} [الحج: 18] .
# وفي الثانية {لعلكم تفلحون} [الحج: 77] وفي الفرقان {وزادهم نفورا}
~~[الفرقان: 60] وفي النمل {رب العرش العظيم} [النمل: 26] وفي الم تنزيل {وهم
~~لا يستكبرون} [السجدة: 15] وسجدة حم عند {يسأمون} [فصلت: 38] ؛ لأنه تمام
~~الكلام فكان السجود عنده، والنجم واقرأ آخرهما وفي الانشقاق {لا يسجدون}
~~[الانشقاق: 21] .
# (ويكبر) من أراد السجود للتلاوة (إذا سجد بلا تكبيرة إحرام) ولو خارج
~~الصلاة، خلافا لأبي الخطاب في الهداية لحديث ابن عمر «كان - صلى الله عليه
~~وسلم - يقرأ علينا القرآن فإذا مر بالسجدة كبر وسجد وسجدنا معه» رواه أبو
~~داود وظاهره: أنه كبر واحدة (و) يكبر (إذا رفع) من السجود؛ لأنه سجود مفرد
~~فشرع التكبير في ابتدائه وفي الرفع منه كسجود السهو وصلب الصلاة (ويجلس في
~~غير الصلاة) إذا رفع رأسه؛ لأن السلام يعقبه فشرع ليكون سلامه في حال
~~جلوسه، بخلاف ما إذا كان في الصلاة (ولعل جلوسه ندب) ولهذا لم يذكروا جلوسه
~~في الصلاة لذلك قاله في الفروع، وتبعه على معناه، في المبدع قلت والظاهر
~~وجوبه كما مر في عدد الأركان.
# (ثم يسلم تسليمة واحدة عن يمينه) فتبطل بتركها عمدا أو سهوا
# PageV01P448
# لحديث «وتحليلها التسليم» ولأنها صلاة ذات إحرام فوجب التسليم فيها كسائر
~~الصلوات قال في المبدع: وتجزئ واحدة نص عليه وعنه لا يجزئه إلا ثنتان ذكرها
~~القاضي في المجرد وعنه لا سلام له،؛ لأنه لم ينقل (بلا تشهد) ؛ لأنها صلاة
~~لا ركوع فيها، فلم يشرع فيها التشهد، كصلاة الجنازة، بل لا يسن نص عليه
~~(ويكفيه سجدة واحدة نصا) للأخبار (إلا إذا سمع سجدتين معا فيسجد لكل ms0508 واحدة
~~سجدة) إذا قصد الاستماع.
# وكذا لو قرأ سجدة واستمع أخرى لتعدد السبب ونص عليه في رواية البزار في
~~صورة المتن قال ابن رجب ويتخرج أنه يكتفي بواحدة، قاله في المنتهى: ويكرره
~~بتكرارها أي يكرر السجود بحسب تكرار التلاوة (وسجوده لها) أي للتلاوة
~~(والتسليم ركنان) لما تقدم.
# وفي عد السجود ركنا نظر؛ لأن الشيء لا يكون ركنا لنفسه، إلا أن يراد كونه
~~على الأعضاء السبعة المتقدمة (وكذا الرفع من السجود) ركن وعلى هذا: فتكبير
~~الانحطاط والرفع والذكر في السجود واجب كما في سجود صلب الصلاة وأما الجلوس
~~للتسليم فقد سبق ما فيه.
# (ويقول في سجودها ما يقول في سجود صلب الصلاة) أي سبحان ربي الأعلى
~~وجوبا، قاله في المبدع (وإن زاد غيره مما ورد فحسن ومنه) أي مما ورد (اللهم
~~اكتب لي بها عندك أجرا وضع) أي امح (عني بها وزرا، واجعلها لي عندك ذخرا
~~وتقبلها مني كما تقبلتها من عبدك داود) لحديث ابن عباس رواه أبو داود وابن
~~ماجه والترمذي وقال غريب ومنه أيضا «سجد وجهي للذي خلقه وصوره، وشق سمعه
~~وبصره بحوله وقوته» (والأفضل سجوده عن قيام) لما روى إسحاق بن راهويه
~~بإسناده عن عائشة أنها كانت تقرأ في المصحف فإذا انتهت إلى السجدة قامت
~~فسجدت وتشبيها له بصلاة النفل.
# (ويكره للإمام قراءة سجدة في صلاة سر) ؛ لأنه لا يخلو حينئذ إما أن يسجد
~~لها أو لا فإن لم يسجد لها كان تاركا للسنة وإن سجد لها أوجب الإبهام
~~والتخليط على المأموم فكان ترك السبب المفضي إلى ذلك أولى.
# (و) يكره للإمام (سجوده لها) أي لقراءة سجدة في صلاة سر؛ لأنه يخلط على
~~المأمومين (فإن فعل) أي سجد للتلاوة في صلاة سر (خير المأموم بين المتابعة
~~وتركها) ؛ لأنه ليس بتال ولا مستمع (والأولى السجود) متابعة للإمام.
# (ويكره اختصار آيات السجود، وهو أن يجمعها في ركعة واحدة) أو وقت واحد في
~~غير صلاة (يسجد فيها أو أن يسقطها من قراءته) لئلا يسجد لها قال الموفق:
~~كلاهما محدث وفيه إخلال ms0509 الترتيب (ولا يقضي هذا السجود إذا طال الفصل، كما
~~لا تقضى صلاة كسوف و) صلاة (استسقاء) وتحية مسجد وعقب الوضوء ونحوها، بخلاف
~~الرواتب، لتبعها للفرائض.
# (وتستحب سجدة الشكر عند تجدد نعمة ظاهرة، أو دفع نقمة ظاهرة عامتين) له
~~وللناس (أو في أمر يخصه نصا)
# PageV01P449
# كتجدد ولد أو مال أو جاه، أو نصرة على عدو لحديث أبي بكرة «أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - كان إذا أتاه أمر يسر به خر ساجدا» رواه أحمد
~~والترمذي وقال حسن غريب والعمل عليه عند أكثر العلماء وكذلك رواه الحاكم
~~وصححه «وسجد - صلى الله عليه وسلم - حين قال له جبريل يقول الله: من صلى
~~عليك صليت عليه، ومن سلم عليك سلمت عليه» رواه أحمد.
# وروى البراء «أنه - صلى الله عليه وسلم - خر ساجدا حين جاءه كتاب علي من
~~اليمن بإسلام همدان» رواه البيهقي في المعرفة وفي السنن وقال هذا إسناد
~~صحيح.
# «ويسجد حين يشفع في أمته» رواه أبو داود.
# وسجد الصديق حين جاءه قتل مسيلمة رواه سعيد.
# وسجد علي حين رأى ذا الثدية من الخوارج رواه أحمد.
# وسجد كعب بن مالك حين بشر بتوبة الله عليه وقصته متفق عليها.
# (وإلا) أي وإن لم تشترط في النعمة الظهور (فنعم الله في كل وقت لا تحصى)
~~والعقلاء يهنئون بالسلامة من العارض، ولا يفعلونه في كل ساعة (ولا يسجد له)
~~أي الشكر (في الصلاة) ؛ لأن سببه ليس منها (فإن فعل بطلت، لا من جاهل وناس)
~~كما لو زاد فيها سجودا (وصفتها) أي سجدة الشكر (وأحكامها كسجود التلاوة)
~~وتقدم (ومن رأى مبتلى في دينه سجد بحضوره وغيره) أي بغير حضوره (وقال الحمد
~~لله الذي عافاني مما ابتلاك به، وفضلني على كثير ممن خلق تفضيلا وإن كان)
~~مبتلى (في بدنه سجد وقال ذلك وكتمه منه ويسأل الله العافية) قال إبراهيم
~~النخعي كانوا يكرهون أن يسألوا الله العافية بحضرة المبتلى ذكره ابن عبد
~~البر.
# وروى الحاكم «أنه - صلى الله عليه وسلم - سجد لرؤية زمن، وأخرى لرؤية قرد
~~وأخرى لرؤية نغاشي» بالنون ms0510 والغين والشين المعجمتين قيل ناقص الخلقة، وقيل
~~المبتلى وقيل: مختلط العقل.
# (قال الشيخ ولو أراد الدعاء فعفر وجهه لله في التراب وسجد له ليدعوه فيه
~~فهذا سجود لأجل الدعاء ولا شيء يمنعه والمكروه: هو السجود بلا سبب) .
### | [فصل في ذكر الأوقات التي نهي عن الصلاة فيها]
# (فصل في ذكر الأوقات التي نهي عن الصلاة فيها) (أوقات النهي خمسة) هذا هو
~~المشهور وظاهر الخرقي، وتبعه بعضهم أنها ثلاثة بعد الفجر، حتى تطلع الشمس،
~~وبعد العصر حتى تغرب وهو يشمل وقتين، وعند قيامها، حتى تزول ولعله اعتمد
~~على أحاديث عمر وأبي هريرة وأبي سعيد وعلى الأول: فالأوقات خمسة (بعد طلوع
~~فجر ثان إلى طلوع الشمس، وبعد طلوعها حين ترتفع قيد) بكسر القاف، أي قدر
~~(رمح) في رأي العين (وعند قيامها) أي الشمس (ولو
# PageV01P450
# يوم جمعة حتى تزول، وبعد فراغ صلاة عصر حتى تشرع) الشمس (في الغروب) لما
~~روى أبو سعيد «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: لا صلاة بعد الفجر حتى
~~تطلع الشمس، ولا صلاة بعد العصر حتى تغيب الشمس» متفق عليه.
# وعلم منه أن النهي يتعلق من طلوع الفجر الثاني نص عليه، لما روى ابن عمر
~~مرفوعا " لا صلاة بعد الصبح إلا ركعتين " رواه أحمد والترمذي وقال هذا ما
~~أجمع عليه أهل العلم.
# وفي لفظ للترمذي «لا صلاة بعد طلوع الفجر إلا ركعتي الفجر» وعن ابن
~~المسيب نحوه مرسلا.
# وعن عقبة بن عامر «ثلاث ساعات كان النبي - صلى الله عليه وسلم - ينهانا
~~أن نصلي فيهن، أو أن نقبر فيهن موتانا: حين تطلع الشمس بازغة حتى ترتفع
~~وحين يقوم قائم الظهيرة حتى تميل الشمس وحين تضيف الشمس للغروب حتى تغرب»
~~رواه مسلم والظهيرة شدة الحر وقائمها: البعير، يكون باركا فيقوم من شدة حر
~~الأرض وتضيف بمثناة من فوق مفتوحة، ثم ضاد معجمة، ثم ياء مشددة أي تميل
~~ومنه الضيف تقول: أضفت فلانا إذا أملته إليك، وأنزلته عندك ويتعلق النهي في
~~العصر بفعلها لا بالوقت قال في المبدع: بغير خلاف نعلمه (ولو) ms0511 فعلت العصر
~~(جمعا في وقت الظهر فمن صلى العصر منع التطوع) لما تقدم إلا ما يستثنى (وإن
~~لم يصل) العصر (غيره ومن لم يصل) العصر (لم يمنع) التنفل (وإن صلى غيره)
~~قال في الشرح: لا نعلم في ذلك خلافا عند من منع الصلاة بعد العصر
~~(والاعتبار بفراغها) أي صلاة العصر (لا بالشروع فيها، فلو أحرم بها ثم
~~قلبها نفلا) أو قطعها (لم يمنع من التطوع حتى يصليها) لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «لا صلاة بعد صلاة العصر» ولا يتحقق ذلك إلا بفراغها (وتفعل
~~سنة الفجر بعده) أي الفجر (وقبل) صلاة (الصبح) لما تقدم من حديث الترمذي
~~«لا صلاة بعد طلوع الفجر إلا ركعتي الفجر» .
# (و) تفعل (سنة الظهر بعد العصر في الجمع تقديما) كان (أو تأخيرا) لما روت
~~أم سلمة قالت «دخلت على النبي - صلى الله عليه وسلم - ذات يوم بعد العصر،
~~فصلى ركعتين فقلت: يا رسول الله، صليت صلاة لم أكن أراك تصليها؟ فقال: إني
~~كنت أصلي ركعتين بعد الظهر وإنه قدم وفد بني تميم فشغلوني عنهما، فهما
~~هاتان الركعتان» متفق عليه.
# (و) الخامس من أوقات النهي (إذا شرعت) الشمس (في الغروب حتى تغرب) لما
~~تقدم.
# (ويجوز قضاء الفرائض) في كل وقت منها لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«من نام عن صلاة أو نسيها فليصلها إذا ذكرها» متفق عليه.
# وحديث تأخير صلاة الفجر لما نام عنها حتى طلعت الشمس، أخرها حتى ابيضت
# PageV01P451
# الشمس متفق عليه: إنما يدل على جواز التأخير، لا تحريم الفعل.
# (و) يجوز (فعل المنذورة) في كل وقت منها (ولو كان نذرها فيها) بأن قال
~~لله علي أن أصلي ركعتين عند طلوع الشمس ونحوه؛ لأنها صلاة واجبة فأشبهت
~~الفرائض.
# (و) يجوز (فعل ركعتي طواف، فرضا كان) الطواف (أو نفلا) في كل وقت منها
~~لحديث جبير بن مطعم أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «يا بني عبد مناف
~~لا تمنعوا أحدا طاف بهذا البيت وصلى فيه في أية ساعة شاء من ليل أو نهار»
~~رواه الأثرم ms0512 والترمذي وقال صحيح وهذا إذن منه - صلى الله عليه وسلم - في
~~فعلهما في جميع أوقات النهي؛ ولأن الطواف جائز في كل وقت مع كونه صلاة،
~~كذلك ركعتاه تبعا له.
# (و) تجوز (إعادة جماعة إذا أقيمت وهو في المسجد ولو مع غير إمام الحي
~~وسواء كان صلى جماعة أو وحده، في كل وقت منها) أي من أوقات النهي لما روى
~~يزيد بن الأسود قال «صليت مع النبي - صلى الله عليه وسلم - صلاة الفجر،
~~فلما قضى صلاته إذا هو برجلين لم يصليا معه فقال: ما منعكما أن تصليا معنا؟
~~فقالا: يا رسول الله قد صلينا في رحالنا فقال: لا تفعلا إذا صليتما في
~~رحالكما ثم أتيتما مسجد جماعة فصليا معهم، فإنها لكم نافلة» وهذا نص في
~~الفجر، وبقية الأوقات مثله، ولأنه متى لم يعد لحقته تهمة في حق الإمام
~~وظاهره: إذا دخل وهم يصلون لا يعيد خلافا لجماعة، منهم الشارح وهو نص
~~الإمام في رواية الأثرم قال سألت أبا عبد الله عمن صلى في جماعة ثم دخل
~~المسجد وهم يصلون، أيصلي معهم؟ قال نعم لكن قال ابن تميم وغيره لا يستحب
~~الدخول (وتجوز صلاة جنازة في الوقتين الطويلين فقط وهما بعد الفجر، و) بعد
~~صلاة (العصر) لطول مدتهما فالانتظار فيهما يخاف منه عليها.
# و (لا) يجوز الصلاة على جنازة (في الأوقات الثلاثة) الباقية، لحديث عقبة
~~بن عامر وتقدم وذكره للصلاة مقرونا بالدفن يدل على إرادة صلاة الجنازة
~~ولأنها صلاة من غير الخمس أشبهت النوافل (إلا أن يخاف عليها) فتجوز مطلقا
~~للضرورة (وتحرم) الصلاة (على قبر، و) على (غائب وقت نهي) مطلقا (نفلا
~~وفرضا) ؛ لأن المبيح لصلاة الجنازة في وقت النهي خشية الانفجار بالانتظار
~~بها إلى خروج وقت النهي وهذا المعنى منتف في الصلاة على القبر، وعلى
~~الغائب.
# (ويحرم التطوع بغيرها) أي المستثناة السابقة (في شيء من الأوقات الخمسة)
~~لما تقدم من الأحاديث (و) يحرم (إيقاع بعضه) أي بعض التطوع بغير المستثنيات
~~(فيها) أي في أوقات النهي (
# PageV01P452
# كأن شرع في التطوع فدخل وقت ms0513 النهي، وهو) أي المتطوع (فيها) أي في الصلاة
~~النافلة فيحرم عليه الاستدامة لعموم ما تقدم من الأدلة وقال ابن تميم وظاهر
~~الخرقي أن إتمام النفل في وقت النهي لا بأس به ولا يقطعه بل يخففه (وإن شك)
~~هل دخل وقت النهي؟ (فالأصل بقاء الإباحة حتى يعلم) دخوله بمشاهدة أو إخبار
~~عارف (وإن ابتدأه) أي النفل (فيها) أي في أوقات النهي والمراد في وقت منها
~~(لم ينعقد، ولو) كان (جاهلا) بالحكم، أو بأنه وقت نهي؛ لأن النهي يقتضي
~~الفساد (حتى ما له سبب كسجود تلاوة وشكر وسنة راتبة) كسنة الصبح إذا صلاها
~~بعد صلاة الصبح أو بعد العصر.
# (و) ك (صلاة كسوف) واستسقاء (وتحية مسجد) وسنة وضوء والاستخارة، لعموم
~~النهي.
# وإنما ترجح عمومها على أحاديث التحية وغيرها؛ لأنها حاظرة وتلك مبيحة
~~والصلاة بعد العصر من خصائصه - صلى الله عليه وسلم - ومحل منع تحية المسجد
~~وقت النهي (في غير حال خطبة الجمعة وفيها) أي في حال خطبة الجمعة (تفعل)
~~تحية المسجد إذا دخل والإمام يخطب بمسجد فيركعهما (ولو كان وقت قيام الشمس
~~قبل الزوال) لما روى أبو سعيد «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - نهى عن
~~الصلاة نصف النهار إلا يوم الجمعة» رواه أبو داود (بلا كراهة) علم أن الوقت
~~وقت نهي أو لا، شتاء كان أو صيفا لعموم ما سبق (ومكة كغيرها في أوقات
~~النهي) لعموم الأدلة.
### | [باب صلاة الجماعة]
# (باب صلاة الجماعة) ومن تجوز إمامته، ومن الأولى بالإمامة، وموقف الإمام
~~والمأموم، وما يبيح ترك الجماعة من الأعذار وما يتعلق بذلك شرع لهذه الأمة
~~ببركة نبيها محمد - صلى الله عليه وسلم - الاجتماع للعبادة في أوقات معلومة
~~فمنها ما هو في اليوم والليلة للمكتوبات، ومنها ما هو في الأسبوع وهو صلاة
~~الجمعة ومنها ما هو في السنة متكررا وهو صلاة العيدين لجماعة كل بلد ومنها
~~ما هو عام في السنة وهو الوقوف بعرفة لأجل التواصل والتوادد وعدم التقاطع
~~(أقلها) أي الجماعة (اثنان) إمام ومأموم (فتنعقد) الجماعة (بهما) لحديث أبي
~~موسى مرفوعا «الاثنان ms0514 فما فوقهما جماعة» رواه ابن ماجه ولقوله - صلى الله
~~عليه وسلم -
# PageV01P453
# في حديث مالك بن الحويرث «إذا حضرت الصلاة فليؤذن أحدكما، وليؤمكما
~~أكبركما» وأم ابن عباس مرة وحذيفة مرة (في غير جمعة وعيد) لاشتراط العدد
~~فيهما، على ما يأتي بيانه.
# وتصح في فرض ونفل (ولو بأنثى) لعموم ما سبق والإمام رجل أو أنثى (أو عبد)
~~والإمام حر أو عبد أو مبعض (فإن أم عبده، أو) أم (زوجته كانا جماعة) لعموم
~~ما سبق من قوله - صلى الله عليه وسلم - «الاثنان فما فوقهما جماعة» و (لا)
~~تنعقد الجماعة (بصغير في فرض) والإمام بالغ؛ لأن الصبي لا يصلح أن يكون
~~إماما في الفرض وعلم منه أنه يصح أن يؤم صغيرا في نفل؛ لأن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أم ابن عباس وهو صبي في التهجد وعنه: يصح أيضا في الفرض
~~كما لو أم رجلا متنفلا قاله في الكافي.
# (وهي) أي الجماعة (واجبة وجوب عين) لقوله تعالى {وإذا كنت فيهم فأقمت لهم
~~الصلاة فلتقم طائفة منهم معك} [النساء: 102] فأمر بالجماعة حال الخوف، ففي
~~غيره أولى يؤكده قوله تعالى {واركعوا مع الراكعين} [البقرة: 43] .
# وروى أبو هريرة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «أثقل صلاة على
~~المنافقين صلاة العشاء وصلاة الفجر، ولو يعلمون ما فيهما لأتوهما ولو حبوا
~~ولقد هممت بالصلاة فتقام، ثم آمر رجلا يصلي بالناس، ثم أنطلق معي برجال
~~معهم حزم من حطب إلى قوم لا يشهدون الصلاة فأحرق عليهم بيوتهم بالنار» متفق
~~عليه.
# وروى أيضا «أن رجلا أعمى قال يا رسول الله، ليس لي قائد يقودني إلى
~~المسجد فسأل النبي - صلى الله عليه وسلم - أن يرخص له فيصلي في بيته فرخص
~~له فلما ولى دعاه، فقال: هل تسمع النداء؟ فقال: نعم: قال فأجب» رواه مسلم.
# وعن ابن مسعود قال لقد رأيتنا وما يتخلف عنها إلا منافق معلوم النفاق
~~ولقد كان الرجل يؤتى به يهادى بين الرجلين، حتى يقام في الصف رواه الجماعة
~~إلا البخاري والترمذي ويعضد وجوب الجماعة أن الشارع شرعها حال ms0515 الخوف على
~~صفة لا تجوز إلا في الأمن، كما ستقف عليه وأباح الجمع لأجل المطر وليس ذلك
~~إلا محافظة على الجماعة، ولو كانت سنة لما جاز ذلك (لا وجوب كفاية) كأحد
~~الوجهين للشافعية، مستدلين بقوله - صلى الله عليه وسلم - «ما من ثلاثة في
~~قرية لا يؤذنون ولا تقام فيهم الصلاة إلا استحوذ عليهم الشيطان» رواه أحمد.
# (فيقاتل تاركها) أي الجماعة لحديث أبي هريرة المتفق عليه
# PageV01P454
# (كآذان) الظاهر: أنه تشبيه للمنفي أي ليس وجوب الجماعة وجوب كفاية كآذان
~~فإن وجوبه وجوب كفاية كما تقدم ويحتمل أن يكون المعنى: ويقاتل تارك
~~الجماعة، كتارك الآذان، لكن الآذان إنما يقاتل على تركه إذا تركه أهل البلد
~~كلهم، بخلاف الجماعة فإنه يقاتل تاركها، وإن أقامها غيره؛ لأن وجوبها على
~~الأعيان، بخلافه وقوله (للصلوات الخمس المؤداة حضرا وسفرا) متعلق بواجبة
~~(حتى في خوف) شديد أو غيره لقوله تعالى {وإذا كنت فيهم} [النساء: 102]
~~الآية؛ لأنها نزلت في صلاة الخوف والغالب كون الخوف في السفر فمع الأمن وفي
~~الحضر أولى (على الرجال الأحرار القادرين) عليها (دون) غير الخمس، كالكسوف
~~والوتر والمنذورة، دون المقضيات من الخمس، ودون (النساء والخناثى)
~~والصبيان.
# ومن فيه رق أو له عذر مما يأتي في آخر الباب لما يأتي (لا) أي ليست
~~الجماعة ب (شرط لصحتها) أي الصلوات الخمس كما اختاره ابن عقيل قياسا على
~~الجمعة، لخبر ابن عباس يرفعه «من سمع النداء فلم يمنعه من اتباعه عذر لم
~~يقبل الله منه الصلاة التي صلاها» رواه ابن المنذر وروي عن غير واحد من
~~الصحابة منهم ابن مسعود وأبو موسى قالوا من سمع النداء ثم لم يجب من غير
~~عذر فلا صلاة له لكن قال الشريف: لا يصح عن صاحبنا في كونها شرطا (إلا في
~~جمعة وعيد) فالجماعة شرط فيهما، على ما يأتي توضيحه (و) حيث تقرر أنها ليست
~~شرطا للخمس فإنها (تصح من منفرد، ولو لغير عذر وفي صلاته) أي المنفرد (فضل
~~مع الإثم) ؛ لأنه يلزم من ثبوت النسبة بينهما بجزء معلوم ثبوت الأجر فيهما ms0516
~~وإلا فلا نسبة ولا تقدير.
# (وتفضل الجماعة على صلاته) أي المنفرد (بسبع وعشرين درجة) لحديث ابن عمر
~~قال «قال النبي - صلى الله عليه وسلم - صلاة الجماعة تفضل على صلاة الفذ
~~بسبع وعشرين درجة» رواه الجماعة إلا النسائي وأبا داود قال ابن هبيرة لما
~~كانت صلاة الفذ مفردة أشبهت العدد المفرد، فلما جمعت مع غيرها أشبهت ضرب
~~العدد وكانت خمسا، فضربت في خمس فصارت خمسا وعشرين وهي غاية ما يرتفع إليه
~~ضرب الشيء في نفسه وأدخلت صلاة المنفرد وصلاة الإمام مع المضاعفة في الحساب
~~(ولا ينقص أجره) أي المصلي منفردا (مع العذر) لما روى أحمد والبخاري أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «إذا مرض العبد أو سافر كتب الله ما كان
~~يعمل صحيحا مقيما» قال في الفروع: ويتوجه
# PageV01P455
# احتمال تساويهما في أصل الأجر وهو الجزاء والفضل بالمضاعفة.
# (وتسن) الجماعة (في مسجد) لحديث زيد بن ثابت مرفوعا «صلوا أيها الناس في
~~بيوتكم، فإن أفضل صلاة المرء في بيته إلا المكتوبة» متفق عليه ولما فيه من
~~إظهار الشعار، وكثرة الجماعة (وله فعلها) أي الجماعة (في بيته و) في
~~(صحراء) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «جعلت لي الأرض مسجدا وطهورا، فأيما
~~رجل أدركته الصلاة فليصل حيث أدركته» متفق عليه (و) فعلها (في مسجد أفضل) ؛
~~لأنه السنة، وحديث «لا صلاة لجار المسجد إلا في المسجد» يحتمل: لا صلاة
~~كاملة، جمعا بين الأخبار قال بعضهم: وإقامتها في الربط والمدارس ونحوها
~~قريب من إقامتها في المساجد نعم إن كان ذهابه إلى المسجد يؤدي إلى انفراد
~~أهله فالمتجه إقامتها في بيته فذا، تحصيلا للواجب ولو دار الأمر بين فعل
~~الصلاة في المسجد فذا، وبين فعلها في بيته تحصيلا للواجب، ولو دار الأمر
~~بين فعل الصلاة في المسجد في جماعة يسيرة وفعلها في بيته في جماعة كثيرة،
~~كان فعلها في المسجد أولى.
# (وتستحب) الجماعة (لنساء، إذا اجتمعن منفردات عن الرجال، سواء كان إمامهن
~~منهن أو لا) لفعل عائشة وأم سلمة ذكره الدارقطني، «ولأن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم ms0517 - أمر أم ورقة أن تجعل لها مؤذنا يؤذن لها، وأمرها أن تؤم أهل
~~دارها» رواه أبو داود والدارقطني ولأنهن من أهل الفرض أشبهن الرجال (ويباح
~~لهن حضور جماعة الرجال، تفلات غير متطيبات) يقال: تفلت المرأة تفلا، من باب
~~تعب إذا أنتن ريحها لترك الطيب والادهان وتفلت إذا تطيبت، من الأضداد،
~~وذكره في الحاشية (بإذن أزواجهن) ؛ لأن النساء كن يحضرن على عهده - صلى
~~الله عليه وسلم - كما يأتي في الباب وفي صلاة الكسوف وكونهن تفلات لئلا
~~يفتن وكونه بإذن أزواجهن لما يأتي أنه يحرم خروجها بغير إذن زوجها.
# (ويكره حضورها) أي جماعة الرجال (لحسناء) شابة أو غيرها؛ لأنها مظنة
~~الافتتان (ويباح) الحضور (لغيرها) أي غير الحسناء، تفلة غير متطيبة بإذن
~~زوجها: وبيتها خير لها، للخبر (وكذا مجالس الوعظ) وأولى (وتأتي تتمته
~~قريبا) أواخر الفصل الثاني من الباب.
# (وإن كان بطريقه إلى المسجد منكر كغناء لم يدع المسجد) وكذا لو كان
~~المنكر بالمسجد فيحضر (وينكره) بحسبه (ويأتي) آخر الباب (قال الشيخ ولو لم
~~يمكنه) إتيان المسجد (إلا بمشيه في ملك غيره فعل) واقتصر عليه في الفروع.
# (فإن كان البلد ثغرا، وهو) المكان (المخوف) من فروج البلدان (فالأفضل
~~لأهله: الاجتماع في مسجد واحد) ؛ لأنه أعلى للكلمة، وأوقع للهيبة فإذا
~~جاءهم خبر عن عدوهم سمعه جميعهم،
# PageV01P456
# وتشاوروا في أمرهم وإن جاءهم عين للكفار رأى كثرتهم، فأخبر بها، قال
~~الأوزاعي: لو كان الأمر إلي لسمرت أبواب المساجد التي للثغور، ليجتمع الناس
~~في مسجد واحد (والأفضل لغيرهم: الصلاة في المسجد الذي لا تقام فيه الجماعة
~~إلا بحضوره) ؛ لأن فيه تحصيل ثواب عمارة المسجد وتحصيل الجماعة لمن يصلي
~~فيه.
# وذلك معدوم في غيره (أو تقام) فيه الجماعة (بدونه) أي حضوره (لكن في قصده
~~لغير كسر قلب إمامه أو جماعته) فجبر قلوبهم أولى.
# (قاله جمع) منهم الشارح وابن تميم (ثم المسجد العتيق) ؛ لأن الطاعة فيه
~~أسبق (ثم) إن استويا فالأفضل من المساجد (ما كان أكثر جماعة) لما روى أبي
~~بن كعب أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: ms0518 «صلاة الرجل مع الرجل أولى من
~~صلاته وحده، وصلاته مع الرجلين أولى من صلاته مع الرجل وما كان أكثر فهو
~~أحب إلى الله» رواه أحمد وأبو داود وصححه ابن حبان (ثم) إن استويا فيما
~~تقدم، فالصلاة في المسجد (الأبعد) أفضل من الصلاة في الأقرب لحديث أبي موسى
~~مرفوعا «إن أعظم الناس في الصلاة أجرا أبعدهم فأبعدهم ممشى» رواه مسلم
~~ولكثرة حسناته بكثرة خطاه.
# (وفضيلة أول الوقت أفضل من انتظار كثرة الجمع) قاله في تصحيح الفروع،
~~وظاهر كلام كثير من الأصحاب ومما يؤيد ذلك: قول أكثر الأصحاب: إن صلاة
~~الفجر في أول الوقت أفضل، ولو قل الجمع وهو المذهب (وتقدم: الجماعة مطلقا
~~على أول الوقت) ؛ لأنها واجبة، وأول الوقت سنة ولا تعارض بين واجب ومسنون.
# (ويحرم أن يؤم في مسجد قبل إمامه الراتب إلا بإذنه) ؛ لأنه بمنزلة صاحب
~~البيت وهو أحق بها لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا يؤمن الرجل الرجل في
~~بيته إلا بإذنه» ولأنه يؤدي إلى التنفير عنه وتبطل فائدة اختصاصه بالتقدم،
~~ومع الإذن له هو نائب عنه و (لا) يحرم أن يؤم (بعده) أي بعد إمامه الراتب:
~~لأنه استوفى حقه، فلا افتيات، عليه (ويتوجه إلا لمن يعادي الإمام) لقصده
~~الإيذاء إذن فيشبه ما لو تقدمه (فإن فعل) أي أم في المسجد قبل إمامه الراتب
~~بلا إذنه (لم تصح في ظاهر كلامهم) قاله في الفروع والمبدع ومعناه في
~~التنقيح وقطع به في المنتهى وقدم في الرعاية: تصح مع الكراهة.
# ومقتضى كلام ابن عبد القوي: الصحة كما يأتي في نقل كلامه في صلاة الجنازة
~~(إلا أن يتأخر) الراتب (لعذر، أو لم يظن حضوره، أو ظن) حضوره (ولكن لا
~~يكره) بفتح الياء (ذلك) أي أن يصلي غيره مع غيبته (أو ضاق الوقت، فيصلون)
~~«لصلاة أبي بكر بالناس حين غاب النبي - صلى الله عليه وسلم - في بني عمرو
~~بن عوف ليصلح بينهم»
# PageV01P457
# متفق عليه، «وفعل ذلك عبد الرحمن بن عوف مرة فقال النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - أحسنتم» رواه مسلم (وإن لم ms0519 يعلم عذره) أي الراتب (وتأخر عن وقته
~~المعتاد، انتظر، وروسل مع قربه وعدم المشقة) في الذهاب إليه (وسعة الوقت) ؛
~~لأن الائتمام به سنة وفضيلة، فلا تترك مع الإمكان ولما فيه من الافتيات
~~بنصب غيره (وإن بعد) مكانه (أو شق) الذهاب إليه أو ضاق الوقت (صلوا) لما
~~تقدم.
# (وإن صلى) فرضه (ثم أقيمت الصلاة وهو في المسجد) استحب إعادتها ولو كان
~~صلى أولا في جماعة أو كان وقت نهي، لما تقدم في الباب قبله (أو جاء) أي
~~المسجد (غير وقت نهي ولم يقصد) بمجيئه المسجد (الإعادة وأقيمت) الصلاة
~~(استحب إعادتها) مع إمام الحي وغيره لما تقدم ولئلا يتوهم رغبته عنه (إلا
~~المغرب) فلا تسن إعادتها؛ لأن المعادة تطوع وهو لا يكون بوتر ولو كان صلى
~~وحده ذكر القاضي وغيره (والأولى فرضه) لما تقدم في الخبر و (كإعادتها
~~منفردا، فلا ينوي الثانية فرضا، بل ظهرا معادة مثلا) ؛ لأن الأولى أسقطت
~~الفرض (وإن نواها) أي المعادة (نفلا صح) لمطابقته الواقع وإن نواها ظهرا
~~مثلا فقط صحت على مقتضى ما تقدم في باب النية، وكانت نفلا.
# (وإن أقيمت) الصلاة (وهو خارج المسجد فإن كان في وقت نهي لم يستحب له
~~الدخول) حتى تفرغ الصلاة، لامتناع الإعادة إذن وإيهام رغبته عنه حيث لم يصل
~~معه (وإن دخل المسجد وقت نهي بقصد الإعادة انبنى على فعل ما له سبب) في وقت
~~النهي والمذهب كما جزم به آنفا لا يجوز، فلا إعادة قلت وكذا إن لم يقصد
~~الإعادة كما هو مفهوم قوله وقول صاحب المنتهى فيما سبق وإعادة جماعة أقيمت
~~وهو بالمسجد (والمسبوق في المعادة يتمها فلو أدرك من رباعية ركعتين قضى ما
~~فاته منها) ركعتين (ولم يسلم معه نصا) لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«وما فاتكم فأتموا» وقيل: يسلم معه قلت ولعل الخلاف في الأفضل، وإلا فهي
~~نفل كما تقدم ولا يلزمه إيقاعه أربعا، إلا أن يقال: يلزم إتمامها أربعا
~~مراعاة لقول من يقول: إنها فرض وفيه بعد.
# (ولا تكره إعادة الجماعة) أي إذا صلى ms0520 إمام الحي ثم حضر جماعة أخرى، استحب
~~لهم أن يصلوا جماعة هذا قول ابن مسعود لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«تفضل صلاة الجماعة على صلاة الفذ بسبع وعشرين درجة» ولقوله «من يتصدق على
~~هذا فيصلي معه؟ فقام رجل من القوم فصلى معه» رواه أحمد وأبو داود من حديث
~~أبي سعيد وإسناده جيد وحسنه الترمذي وما ذكره الأصحاب من قولهم: لا يكره أو
~~يستحب إعادة الجماعة، فهو مع المخالفة، فلا ينافي ما تقدم من وجوب
# PageV01P458
# الجماعة، أو يقال: هو على ظاهره، ليصلوا في غيره أي غير المسجد الذي
~~أقيمت فيه الجماعة أشار إليه في الإنصاف (في غير مسجدي مكة والمدينة فقط)
~~فالأقصى كسائر المساجد (وفيهما) أي في مسجدي مكة والمدينة (تكره) إعادة
~~الجماعة.
# وعلله أحمد بأنه في توفير الجماعة، أي لئلا يتوانى الناس في حضور الجماعة
~~مع الراتب في المسجدين إذا أمكنهم الصلاة في جماعة أخرى قلت: فعلى هذا يكره
~~تعدد الأئمة الراتبين بالمسجدين، لفوات فضيلة أول الوقت لمن يتأخر، وفوات
~~كثرة الجمع وإن اختلفت المذاهب (إلا لعذر) كنوم ونحوه عن الجماعة فلا يكره
~~لمن فاتته إذن إعادتها بالمسجدين لما، تقدم من قوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«من يتصدق على هذا؟» ولأن إقامتها إذن أخف من تركها (وإن قصد) مسجدا من
~~(المساجد للإعادة، كره) زاد بعضهم ولو كان صلى فرضه وحده ولأجل تكبيرة
~~الإحرام لفواتها لا لقصد الجماعة، نص على ذلك.
# (وليس للإمام اعتياد الصلاة مرتين، وجعل الثانية عن فائتة أو غيرها،
~~والأئمة متفقون على أنه بدعة مكروهة، ذكره الشيخ.
# وفي واضح ابن عقيل: لا يجوز فعل ظهرين في يوم) قلت لعل المراد على اعتقاد
~~فرضيتهما، وإلا فإذا كانت إحداهما معادة أو فائتة فلا مانع ومن نذر أنه متى
~~حفظ القرآن صلى مع كل صلاة فريضة أخرى، وحفظه، لا يلزمه الوفاء بما نذره
~~فإنه منهي عنه ويكفر كفارة يمين.
# (وإذا أقيمت) أي شرع المؤذن في إقامة (الصلاة) لرواية ابن حبان بلفظ إذا
~~أخذ المؤذن في الإقامة (التي يريد الصلاة مع ms0521 إمامها) وإلا لم يمتنع عليه،
~~كما لو أقيمت بمسجد لا يريد الصلاة فيه، قاله في الفروع توجيها (فلا صلاة
~~إلا المكتوبة، فلا يشرع في نفل مطلق، ولا راتبة) من سنة فجر أو غيرها (في
~~المسجد أو غيره ولو ببيته) لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم - «إذا أقيمت
~~الصلاة فلا صلاة إلا المكتوبة» متفق عليه (فإن فعل) أي شرع في نافلة بعد
~~الشروع في الإقامة (لم تنعقد) لما روي عن أبي هريرة وكان عمر يضرب على كل
~~صلاة بعد الإقامة وأباح قوم ركعتي الفجر والإمام يصلي منهم ابن مسعود (فإن
~~جهل الإقامة فكجهل وقت نهي) وتقدم أن الأصل الإباحة، لكن إن وافق أنه كان
~~بعد الشروع فيها لم تنعقد.
# (وإن أقيمت وهو فيها) أي النافلة (ولو) كان (خارج المسجد أتمها خفيفة،
~~ولو فاتته ركعة) لقوله تعالى {ولا تبطلوا أعمالكم} [محمد: 33] قاله ابن
~~تميم وغيره (ولا يزيد على ركعتين فإن كان
# PageV01P459
# شرع في) الركعة (الثالثة أتمها) أي النافلة (أربعا) ؛ لأنها أفضل من
~~الثلاث (فإن سلم من ثلاث) ركعات (جاز نصا فيهما) أي في المسألتين ولعل عدم
~~كراهة الثلاث هنا للعذر (إلا أن يخشى) من أقيمت الصلاة وهو في نافلة (فوات
~~ما تدرك به الجماعة، فيقطعها) ؛ لأن الفرض أهم.
# (قال جماعة) منهم صاحب التلخيص (وفضيلة تكبيرة الأولى) أي تكبيرة الإحرام
~~(لا تحصل إلا بشهود تحريم الإمام) واقتصر عليه في المبدع وغيره (وتقدم في)
~~باب (المشي إلى الصلاة) ما يؤذن بذلك.
### | [فصل كبر قبل سلام الإمام التسليمة الأولى]
# (فصل ومن كبر قبل سلام الإمام التسليمة الأولى أدرك الجماعة ولو لم يجلس)
~~؛ لأنه أدرك جزءا، من صلاة الإمام أشبه ما لو أدرك ركعة، وكإدراك المسافر
~~صلاة المقيم ولأنه يلزم أن ينوي الصفة التي هو عليها، وهو كونه مأموما
~~فينبغي أن يدرك فضل الجماعة.
# (ومن أدرك الركوع معه) أي الإمام (قبل رفع رأسه) من الركوع، بحيث يصل
~~المأموم إلى الركوع المجزئ قبل أن يزول الإمام عن قدر الإجزاء منه (غير شاك
~~في إدراكه) أي الإمام (راكعا ms0522 أدرك الركعة ولو لم يدرك معه الطمأنينة إذا
~~اطمأن هو) أي المسبوق ثم لحقه، لحديث أبي هريرة مرفوعا «إذا جئتم إلى
~~الصلاة ونحن سجود فاسجدوا، ولا تعدوها شيئا ومن أدرك الركوع فقد أدرك
~~الركعة» رواه أبو داود بإسناد حسن ولأنه لم يفته من الأركان غير القيام وهو
~~يأتي به مع التكبيرة ثم يدرك مع الإمام بقية الركعة، وعلم منه أنه لو شك:
~~هل أدركه راكعا أو لا؟ لم يعتد بها ويسجد للسهو وتقدم في بابه.
# وإن كبر والإمام في الركوع، ثم لم يركع حتى رفع إمامه لم يدركه ولو أدرك
~~ركوع المأمومين وإن أتم التكبيرة في انحنائه انقلبت نفلا وتقدم (وأجزأته)
~~أي من أدرك الإمام راكعا (تكبيرة الإحرام عن تكبيرة الركوع نصا) واحتج بأنه
~~فعل زيد بن ثابت وابن عمر ولا يعرف لهما مخالف في الصحابة ولأنه اجتمع
~~عبادتان من جنس واحد فأجزأ الركن عن الواجب كطواف الزيارة والوداع قيل
~~للقاضي: لو كانت تكبيرة الركوع واجبة لم تسقط فأجاب: بأن الشافعي أوجب
~~القراءة وأسقطها إذا أدركه راكعا قال ابن رجب في القاعدة الثامنة عشر وهذه
~~المسألة تدل على أن تكبيرة الركوع تجزئ في حالة قيام، خلاف ما يقوله
~~المتأخرون.
# (وإتيانه) أي المسبوق (بها) أي
# PageV01P460
# تكبيرة الركوع (أفضل) خروجا من خلاف من أوجبه، كابن عقيل وابن الجوزي
~~(فإن نواهما) أي نوى المدرك في الركوع الإحرام والركوع (بالتكبيرة لم
~~تنعقد) صلاته؛ لأنه شرك بين الواجب وغيره في النية أشبه ما لو عطس عند رفع
~~رأسه، فقال: ربنا ولك الحمد عنهما.
# وعنه بلى اختاره الشيخان ورجحه في الشرح؛ لأن نية الركوع لا تنافي نية
~~الافتتاح؛ لأنهما من جملة العبادة وإن نوى تكبيرة الإحرام لم يجزه؛ لأن
~~تكبيرة الإحرام ركن ولم يأت بها (وإن أدركه) أي المسبوق (بعد الركوع لم يكن
~~مدركا للركعة وعليه متابعته قولا وفعلا) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إذا
~~جئتم إلى الصلاة ونحن سجود فاسجدوا ولا تعدوها شيئا» الحديث والمراد
~~بمتابعته في الأقوال: أن يأتي بتكبير الانتقال عما أدركه فيه ms0523 وما في السجود
~~من التسبيح وما بين السجدتين وأما التشهد إذا لم يكن محلا لتشهده فلا يجب
~~عليه.
# (وإن رفع الإمام رأسه) من الركوع (قبل إحرامه) أي المسبوق (سن دخوله معه)
~~فيسن كيف أدركه للخبر (وعليه) أي المسبوق (أن يأتي بالتكبيرة في حال قيامه)
~~لوجوب التكبير لكل انتقال يعتد به المصلي، (وينحط مسبوق) أدرك الإمام بعد
~~رفعه من الركوع (بلا تكبير له) أي لانحطاطه (ولو أدركه ساجدا) نص عليه؛
~~لأنه لا يعتد به، وقد فاته محل التكبير (ويقوم) مسبوق (للقضاء بتكبير ولو
~~لم تكن) الركعة التي قام إليها (ثانيته) أي المسبوق؛ لأنه انتقال يعتد به؛
~~لأنه أشبه سائر الانتقالات (فإن قام) مسبوق (قبل) أن يسلم الإمام (التسليمة
~~الثانية، بلا عذر يبيح المفارقة) للإمام (لزمه) أي المسبوق (العود، ليقوم
~~بعدها) ؛ لأنها من جملة الركن ولا يجوز مفارقته بلا عذر (فإن لم يرجع)
~~المسبوق (انقلبت) صلاته (نفلا) بلا إمام وظاهره: لا فرق بين العمد والذكر
~~وضدهما وهذا واضح إذا كان الإمام يرى وجوب التسليمة الثانية وإلا فقد خرج
~~من صلاته بالأولى خصوصا بعض المالكية فإنه ربما لا يسلم الثانية رأسا فكيف
~~يصنع المسبوق؟ لو قيل لا يفارقه قبلها.
# (وإن أدركه) المسبوق (في سجود سهو بعد السلام لم يدخل معه) ؛ لأنه خرج من
~~الصلاة ولم يعد إليها به، حتى لو أحدث فيه لم تبطل (فإن فعل) أي دخل معه في
~~سجود السهو بعد السلام (لم تنعقد صلاته) لما مر.
# (وما أدرك) المسبوق (مع الإمام فهو آخر صلاته فإن أدركه فيما بعد الركعة
~~الأولى) كالثانية أو الثالثة (لم يستفتح ولم يستعذ وما يقضيه) المسبوق
~~(أولها) أي أول صلاته (يستفتح له، ويتعوذ، ويقرأ السورة) ولو أدرك
# PageV01P461
# ركعة من الصبح مثلا أطال قراءتها أي أدركها، وراعى ترتيب السور كما أشار
~~إليه ابن رجب لما روى أحمد عن ابن عيينة عن الزهري عن سعيد عن أبي هريرة أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «ما أدركتم فصلوا وما فاتكم فاقضوا»
~~ورواه النسائي من حديث ابن عيينة قال ms0524 مسلم أخطأ ابن عيينة في هذه اللفظة
~~فاقضوا ولا أعلم رواها عن الزهري غيره وفيه نظر فقد رواها أحمد عن عبد
~~الرزاق عن معمر عن الزهري وقد رويت عن أبي هريرة من غير وجه وفي رواية
~~لمسلم «واقض ما سبقك» والمقضي هو الفائت فيكون على صفته.
# (لكن لو أدرك من رباعية أو مغرب ركعة تشهد) التشهد الأول (عقب قضاء) ركعة
~~(أخرى نصا كالرواية الأخرى) أن ما أدرك أول صلاته، وما يقضيه آخرها لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «ما أدركتم فصلوا وما فاتكم فأتموا» متفق عليه من
~~حديث أبي قتادة وأبي هريرة وأجيب: بأن المعنى: فأتموا قضاء، للجمع بينهما
~~وإنما قلنا: يتشهد من أدرك ركعة عقب أخرى لئلا يلزم تغيير هيئة الصلاة؛
~~لأنه لو تشهد عقب ركعتين، لزم عليه قطع الرباعية على وتر والثلاثية شفعا
~~ومراعاة هيئة الصلاة ممكنة ولا ضرورة إلى تركها فلزم الإتيان بها (ويخير)
~~المسبوق إذا قضى ما فاته (في الجهر) بالقراءة (في صلاة الجهر) غير الجمعة
~~(بعد مفارقة إمامه وتقدم في صفة الصلاة) وعلى هذا أيضا: يتخرج تكبير العيد
~~والقنوت فلا يقنت من قنت مع إمامه؛ لأنه آخر صلاته.
# (ويتورك) المسبوق (مع إمامه) في موضع توركه؛ لأنه آخر صلاته ولم يعتد له
~~قلت: جلوسه واجب من حيث متابعة الإمام.
# وفي كلام الفروع هنا تأمل (كما يتورك) المسبوق (فيما يقضيه) للتشهد
~~الثاني فعلى هذا: لو أدرك ركعتين من رباعية جلس مع الإمام متوركا متابعة له
~~للتشهد الأول، وجلس بعد قضاء الركعتين أيضا متوركا؛ لأنه يعقبه سلامه
~~(ويكرر التشهد الأول نصا، حتى يسلم إمامه) التسليمتين؛ لأنه تشهد واقع في
~~وسط الصلاة فلم تشرع فيه الزيادة على الأول قلت: وهذا على وجه الندب فإن
~~كان محلا لتشهده الأول فالواجب منه المرة الأولى بدليل قوله (فإن سلم)
~~الإمام (قبل إتمامه) أي المسبوق التشهد الأول (قام) المسبوق لقضاء ما فاته
~~(ولم يتمه) إن لم يكن واجبا عليه (وتقدم) في صفة الصلاة.
# (وإن فاتته الجماعة استحب أن يصلي في جماعة أخرى فإن لم ms0525 يجد) جماعة أخرى
~~(استحب لبعضهم أن يصلي معه) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «من يتصدق على
~~هذا فيصلي معه» وتقدم.
# (ولا يجب فعل قراءة على مأموم) روي ذلك عن علي وابن عباس وابن مسعود
~~وجابر
# PageV01P462
# وابن عمر لقوله تعالى {وإذا قرئ القرآن فاستمعوا له وأنصتوا} [الأعراف:
~~204] قال أحمد في رواية أبي داود أجمع الناس على أن هذه الآية في الصلاة.
# وعن أبي هريرة مرفوعا «إنما جعل الإمام ليؤتم به، فإذا كبر فكبروا وإذا
~~قرأ فأنصتوا» رواه الخمسة إلا الترمذي وصححه أحمد في رواية الأثرم ومسلم بن
~~الحجاج ولولا أن القراءة لا تجب على المأموم بالكلية، لما أمر بتركها من
~~أجل سنة الاستماع عن عبد الله بن شداد مرفوعا «من كان له إمام فقراءة
~~الإمام له قراءة» رواه سعيد وأحمد في مسائل ابنه عبد الله والدارقطني قد
~~روى مسندا من طرق ضعاف والصحيح أنه مرسل وهو عندنا حجة قاله في شرح المنتهى
~~وقال ابن مسعود لا أعلم في السنة القراءة خلف الإمام وقال ابن عمر قراءته
~~تكفيك وقال علي ليس على الفطرة من قرأ خلف الإمام وقال ابن مسعود وددت من
~~قرأ خلف الإمام أن أملأ فاه ترابا روى ذلك سعيد والمراد بأنه لا قراءة على
~~المأموم أنه يتحملها الإمام عنه وإلا فهي واجبة عليه نبه عليه القاضي فلذلك
~~قال (فيتحمل عنه إمامه ثمانية أشياء: الفاتحة) لما تقدم (وسجود السهو) إذا
~~كان دخل معه في الركعة الأولى كما تقدم تفصيله في سجود السهو (والسترة
~~قدامه) لما تقدم: سترة الإمام سترة لمن خلفه (والتشهد الأول إذا سبقه
~~بركعة) من رباعية لوجوب المتابعة (وسجود تلاوة أتى بها) المأموم (في الصلاة
~~خلفه و) فيما إذا (سجد الإمام لتلاوة سجدة قرأها) الإمام (في صلاة سر فإن
~~المأموم إن شاء لم يسجد وتقدم في الباب قبله) لكن قد يقال: المأموم ليس
~~بتال، ولا مستمع، كما تقدم فلم تشرع السجدة في حقه ابتداء حتى يتحملها عنه
~~الإمام إلا أن يقال: توجه إليه الطلب باعتبار المتابعة، فيتحملها عنه ms0526
~~(وقول: سمع الله لمن حمده وقول: ملء السموات) إلى آخره (بعد التحميد ودعاء
~~القنوت) إن كان يسمع الإمام فيؤمن فقط، وإلا قنت، وتقدم.
# (وتسن قراءته) أي المأموم (الفاتحة في سكتات الإمام ولو) كان سكوته
~~(لتنفس) نقله ابن هانئ (ولا يضر تفريقها) أي الفاتحة.
# (و) تسن قراءته (فيما لا يجهر) الإمام (فيه) لما روى جابر بن عبد الله
~~قال «كنا نقرأ في الظهر والعصر خلف الإمام في الركعتين الأوليين بفاتحة
~~الكتاب وسورة وفي الأخريين بفاتحة الكتاب» رواه ابن ماجه.
# وعن علي اقرءوا في الركعتين الأوليين بفاتحة الكتاب
# PageV01P463
# وسورة رواه الدارقطني وقال هذا إسناد صحيح قال الترمذي: أكثر أهل العلم
~~من الصحابة والتابعين يرون القراءة خلف الإمام، وخروجا من خلاف من أوجبه،
~~لعموم الأدلة، لكن تركناه إذا جهر الإمام للأدلة فبقي حال تعذر استماعه على
~~مقتضى الدليل.
# (أو لا يسمعه) أي يسن للمأموم أن يقرأ إذا كان لا يسمع الإمام (لبعده) ؛
~~لأنه غير سامع لقراءته أشبه حال سكتاته والصلاة السرية (فإن لم يكن للإمام
~~سكتات يتمكن) المأموم (فيها من القراءة كره له أن يقرأ نصا) لما تقدم.
# (و) يقرأ المأموم ندبا (مع الفاتحة سورة في أولتي ظهر وعصر) لما تقدم عن
~~جابر وعلي (فإن سمع) المأموم (قراءة الإمام كرهت له القراءة) للفاتحة
~~والسورة لما تقدم وفيه تكرار إلا أن يحمل هذا الأخير على السرية، وما تقدم
~~على الجهرية (فلو سمع) المأموم (همهمته ولم يفهم ما يقول) الإمام (لم يقرأ)
~~؛ لأنه سامع لقراءة إمامه.
# (ومواضع سكتاته) أي الإمام (ثلاثة) إحداها: (بعد تكبيرة الإحرام) ليستفتح
~~ويتعوذ وعلم منه اختصاصها بالركعة الأولى.
# (و) الثانية (بعد فراغ القراءة) ليتمكن المأموم من قراءة السورة قاله في
~~شرح المنتهى.
# (و) الثالثة: بعد (فراغ قراءة الفاتحة وتستحب هنا سكتة بقدر الفاتحة)
~~ليقرأها المأموم فيها.
# (ويقرأ أطرش إن لم يشغل من إلى جنبه) من المأمومين؛ لأنه لا يحصل له
~~مقصود استماع القراءة أشبه البعيد فإن أشغل من إلى جنبه عن استماعه أو
~~قراءته لم يقرأ.
# (ويستحب) للمأموم (أن يستفتح ويستعيذ ms0527 فيما يجهر فيه الإمام إذا لم يسمعه)
~~لبعده أو سكوته؛ لأن مقصود الاستفتاح والتعوذ لا يحصل باستماع قراءة الإمام
~~لعدم جهره به، بخلاف قراءة الإمام، وكالسرية.
### | [فصل الأولى أن يشرع المأموم في أفعال الصلاة بعد شروع إمامه من غير تخلف]
# (فصل الأولى أن يشرع المأموم في أفعال الصلاة بعد شروع إمامه من غير
~~تخلف) قاله ابن تميم وغيره وقال في المغني والشرح، وابن الجوزي في المذهب
~~وغيرهم يستحب أن يشرع المأموم في أفعال الصلاة بعد فراغ الإمام مما كان فيه
~~اه وذلك لحديث «إنما جعل الإمام ليؤتم به فإذا ركع فاركعوا وإذا سجد
~~فاسجدوا» إذ الفاء للتعقيب (فلو سبق الإمام) المأموم (بالقراءة وركع الإمام
~~تبعه) المأموم، لما تقدم (وقطعها) أي القراءة؛ لأنها في حقه مستحبة
~~والمتابعة واجبة ولا تعارض بين واجب
# PageV01P464
# ومستحب (بخلاف التشهد) إذا سبق به الإمام وسلم (ف) لا يتابعه المأموم بل
~~يتمه (إذا سلم) إمامه ثم يسلم لعموم الأوامر بالتشهد.
# (وإن وافقه) أي وافق المأموم الإمام في الأفعال (كره) لمخالفة السنة (ولم
~~تبطل) صلاته، سواء كانت في الركوع أو غيره صححه في الإنصاف وقال عليه أكثر
~~الأصحاب.
# (و) أما موافقة المأموم الإمام (في أقوالها) أي الصلاة، ف (إن كبر)
~~المأموم (للإحرام معه) أي مع إمامه (أو) كبر المأموم (قبل تمامه) أي تمام
~~إحرام إمامه (لم تنعقد) صلاته، عمدا كان أو سهوا؛ لأنه ائتم بمن لم تنعقد
~~صلاته.
# (وإن سلم) المأموم (معه كره) لمخالفة السنة (وصحت) صلاته،؛ لأنه اجتمع
~~معه في الركن.
# (و) إن سلم (قبله عمدا بلا عذر تبطل) ؛ لأنه ترك فرض المتابعة متعمدا و
~~(لا) تبطل إن سلم قبل إمامه (سهوا، فيعيده) أي السلام (بعده) أي بعد سلام
~~إمامه؛ لأنه لا يخرج من صلاته قبل إمامه (وإلا) أي وإن لم يعده بعده (بطلت)
~~صلاته؛ لأنه ترك فرض المتابعة أيضا (والأولى: أن يسلم المأموم عقب فراغ
~~الإمام من التسليمتين فإن سلم) المأموم (الأولى بعد سلام الإمام الأولى)
~~وقبل سلامه الثانية.
# (و) سلم المأموم (الثانية بعد سلامه) أي ms0528 الإمام (الثانية جاز) ؛ لأنه لا
~~يخرج بذلك عن متابعة إمامه إلا أن الأول أبلغ في المتابعة (لا إن سلم)
~~المأموم (الثانية قبل سلام الإمام الثانية، حيث قلنا بوجوبها) فلا يجوز له
~~لتركه متابعة إمامه بلا عذر كالأولى.
# (ولا يكره) للمأموم (سبقه) أي الإمام (ولا موافقته) أي الإمام (بقول
~~غيرهما) أي غير الإحرام والسلام، كالقراءة والتسبيح، وسؤال المغفرة والتشهد
~~قال في الفروع: وفاقا (ويحرم سبقه) أي سبق المأموم الإمام (بشيء من أفعالها
~~فإن ركع أو سجد، ونحوه) كأن رفع من ركوع أو سجود (قبل إمامه عمدا حرم)
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إنما جعل الإمام ليؤتم به فإذا كبر فكبروا
~~وإذا ركع فاركعوا وإذا سجد فاسجدوا» وقال البراء «كان النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - إذا قال سمع الله لمن حمده، لم يحن أحد منا ظهره حتى يقع - صلى
~~الله عليه وسلم - ساجدا ثم نقع سجودا بعده» «وقال - صلى الله عليه وسلم -
~~أما يخشى أحدكم إذا رفع رأسه قبل الإمام أن يحول الله رأسه رأس حمار أو
~~يجعل صورته صورة حمار» متفق عليهن (ولم تبطل) صلاته (إن رفع ليأتي به) أي
~~بما سبق به إمامه (معه، ويدركه فيه) أي فيما سبق به؛ لأنه سبق يسير وقد
~~اجتمع معه في الركن بعد فحصلت المتابعة والمراد من إتيانه به معه: أي عقبه،
~~وإلا فتقدم: تكره موافقته في الأفعال (فإن لم يفعل)
# PageV01P465
# أي يرجع ليأتي به مع إمامه (عالما عمدا بطلت صلاته) ؛ لأنه ترك الواجب
~~عمدا.
# (وإن فعله) أي ركع أو سجد، ونحوه قبل إمامه (جهلا أو سهوا، ثم ذكره لم
~~تبطل) صلاته لما تقدم من أنه سبق يسير ولحديث «عفي لأمتي عن الخطإ
~~والنسيان» (وعليه أن يرفع) يعني يرجع (ليأتي به) مؤتما بما سبق به إمامه من
~~ركوع أو سجود ونحوه (معه) أي مع إمامه، أي عقبه ليكون مؤتما بإمامه (فإن لم
~~يفعل عمدا حتى أدركه إمامه فيه بطلت) صلاته لما تقدم (وإن سبقه بركن فعلي
~~بأن ركع ورفع قبل ركوع إمامه عالما عامدا ms0529 بطلت) صلاته (نصا) ؛ لأنه سبقه
~~بركن كامل هو معظم الركعة أشبه ما لو سبقه بالسلام للنهي (وإن كان) ركوعه
~~ورفعه قبل إمامه (جاهلا أو ناسيا بطلت تلك الركعة إذا لم يأت بما فاته مع
~~إمامه) ؛ لأنه لم يقتد بإمامه في الركوع أشبه ما لو لم يدركه وعلم منه صحة
~~صلاته لحديث «عفي لأمتي عن الخطإ والنسيان» .
# (وإن سبقه) المأموم (بركنين، بأن ركع) المأموم (ورفع قبل ركوعه) أي
~~الإمام (وهوى إلى السجود قبل رفعه، عالما عامدا بطلت صلاته) ؛ لأنه لم يقتد
~~بإمامه في أكثر الركعة (وصحت صلاة جاهل وناس) لما تقدم (وبطلت) تلك
~~(الركعة) لما سبق (قال جمع) منهم ابن تميم وابن حمدان وصاحب الفروع: (ما لم
~~يأت بذلك مع إمامه) وجزم به في المنتهى ولا يعد سابقا بركن من يتخلص منه
~~فإذا ركع ورفع فقد سبق بالركوع؛ لأنه تخلص منه بالرفع ولا يكون سابقا
~~بالرفع؛ لأنه لم يتخلص منه فإذا هوى إلى السجود فقد تخلص من القيام، وحصل
~~السبق بركنين ولا تبطل بسبق بركن غير ركوع ذكره في المنتهى؛ لأنه الذي يدرك
~~به المأموم الركعة فتفوت بفواته وظاهره: أن السبق بركنين يبطل الصلاة مع
~~العمد مطلقا.
# (وإن تخلف) المأموم (عنه) أي عن إمامه (بركن بلا عذر) من نوم أو زحام أو
~~غفلة ونحوه (فكالسبق به) بركن، على ما سبق تفصيله.
# (و) إن تخلف عنه بركن (لعذر) من نوم أو غفلة أو عجلة إمام ونحوه (يفعله
~~ويلحقه) وجوبا؛ لأنه أمكنه استدراكه من غير محذور فلزمه (وتصح الركعة)
~~فيعتد بها (وإلا) أي وإن لم يفعل ما فاته مع إمامه ويلحقه لعدم تمكنه من
~~فعل ذلك (فلا) تصح الركعة بل تلغى لفوات ركنها.
# (وإن تخلف) المأموم (عنه بركعة فأكثر، لعذر من نوم أو غفلة ونحوه) كزحام
~~(تابعه) فيما بقي من صلاته (وقضى) المأموم ما تخلف به (بعد سلام إمامه
~~جمعة) كانت (أو غيرها، كمسبوق) قال أحمد في رجل نعس خلف الإمام حتى صلى
~~ركعتين، قال كأنه
# PageV01P466
# أدرك ركعتين فإذا سلم الإمام قضى ركعتين ms0530 قلت والمقضي هنا ليس أول صلاته
~~دائما، بل حكمه حكم ما فاته من صلاته معه.
# (وإن تخلف) المأموم (بركنين) لغير عذر (بطلت) صلاته لتركه متابعة الإمام
~~بلا عذر.
# (و) إن كان تخلفه بالركنين فأكثر (لعذر كنوم وسهو وزحام إن أمن فوت
~~الركعة الثانية أتى بما تركه وتبعه) لتمكنه من استدراكه بلا محذور (وصحت
~~ركعته) فيتم عليها (وإلا) بأن لم يأمن فوت الثانية إن أتى بما تركه (تبعه)
~~؛ لأن استدراكه الفائتة إذن يؤدي إلى فوت ركعة غيرها فيتركه محافظة على
~~متابعة إمامه (ولغت ركعته والتي تليها عوضها) فيبني عليها.
# (ولو زال عذر من أدرك ركوع الأولى وقد رفع إمامه من ركوع الثانية تابعه
~~في السجود فتتم له ركعة ملفقة من ركعتي إمامه، يدرك بها الجمعة) فيأتي
~~بعدها بركعة فتتم جمعته ولم نقل بالتلفيق فيمن نسي أربع سجدات من أربع
~~ركعات، لتحصل الموالاة بين ركوع وسجود معتبر وإن ظن تحريم متابعته فسجد
~~جهلا اعتد به.
# ولو أتى بما تخلف به وأدرك إمامه في ركوع الثانية تبعه وتمت جمعته وبعد
~~رفعه منه تبعه وقضى كمسبوق.
# (ويسن للإمام تخفيف الصلاة مع إتمامها) لحديث أبي هريرة يرفعه «إذا صلى
~~أحدكم للناس فليخفف، فإن فيهم السقيم والضعيف وذا الحاجة وإذا صلى لنفسه
~~فليطول ما شاء» رواه الجماعة.
# وعن ابن مسعود وعقبة بن عامر قالا «جاء رجل إلى النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال إني لأتأخر عن صلاة الصبح من أجل فلان مما يطيل بنا قال فما
~~رأيت النبي - صلى الله عليه وسلم - غضب في موعظة قط أشد مما غضب يومئذ،
~~فقال يا أيها الناس إن منكم منفرين، فأيكم أم بالناس فليوجز: فإن فيهم
~~الضعيف والكبير وذا الحاجة» متفق عليه قال في المبدع: ومعناه: أن يقتصر على
~~أدنى الكمال من التسبيح وسائر أجزاء الصلاة (إذا لم يؤثر مأموم التطويل فإن
~~آثروا) ه (كلهم استحب) لزوال علة الكراهة وهي التنفير قال في المبدع:
~~وعددهم منحصر، وهو عام في كل الصلوات، مع أنه سبق أنه يقرأ في الفجر بطوال ms0531
~~المفصل.
# (و) يسن، للإمام (أن يرتل القراءة والتسبيح والتشهد، بقدر ما يرى أن من
~~خلفه ممن يثقل لسانه قد أتى به وأن يتمكن في ركوعه وسجوده قدر ما يرى أن
~~الكبير والصغير والثقيل قد أتى عليه) ليتمكن كل من المأمومين من متابعته من
~~غير إخلال بسنة (ويسن له) أي للإمام (إذا عرض في الصلاة عارض لبعض
~~المأمومين يقتضي خروجه) من الصلاة (أن يخفف، كما إذا سمع بكاء صبي ونحو
~~ذلك) «لقوله - صلى الله عليه وسلم - إني لأقوم في الصلاة وأنا أريد أن أطول
~~فيها، فأسمع بكاء الصبي فأتجوز فيها مخافة أن أشق
# PageV01P467
# على أمه» رواه أبو داود.
# (وتكره) للإمام (سرعة تمنع مأموما فعل ما يسن) له كقراءة السورة والمرة
~~الثانية والثالثة من تسبيح الركوع والسجود، ورب اغفر لي بين السجدتين،
~~وإتمام ما يسن في التشهد الأخير لما في ذلك من تفويت المأموم ما يستحب له
~~فعله وقال الشيخ تقي الدين: يلزمه مراعاة المأموم إن تضرر بالصلاة أول
~~الوقت أو آخره ونحوه وقال ليس له أن يزيد على القدر المشروع وإنه ينبغي أن
~~يفعل غالبا ما كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يفعله غالبا ويزيد وينقص
~~للمصلحة كما كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يزيد وينقص أحيانا.
# (ويسن تطويل قراءة الركعة الأولى أكثر من) قراءة الركعة (الثانية) لما
~~روى أبو قتادة قال «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يطول في الركعة
~~الأولى» متفق عليه وقال أبو سعيد «كانت صلاة الظهر تقام فيذهب الذاهب إلى
~~البقيع فيقضي حاجته، ثم يتوضأ ثم يأتي والنبي - صلى الله عليه وسلم - في
~~الركعة الأولى مما يطولها» رواه مسلم وليلحقه القاصد إليها لئلا يفوته من
~~الجماعة شيء (فإن عكس) بأن طول الثانية عن الأولى (فنصه: يجزئه، وينبغي أن
~~لا يفعل) لمخالفة السنة (وذلك) أي تطويل قراءة الركعة الأولى عن الثانية
~~(في كل صلاة) ثنائية كانت أو ثلاثية أو رباعية (إلا في صلاة خوف في الوجه
~~الثاني، كما يأتي) في صلاة الخوف (فالثانية أطول) من الأولى لتتم الطائفة ms0532
~~الأولى صلاتها ثم تذهب لتحرس، ثم تأتي الأخرى فتدخل معه (و) إلا في (صلاة
~~جمعة إذا قرأ بسبح والغاشية) لوروده (ولعل المراد: لا أثر لتفاوت يسير)
~~قاله في الفروع أي إذا كانت الثانية أطول بيسير، لا كراهة لما تقدم في سبح
~~والغاشية.
# (وإن أحس) الإمام (بداخل وهو) أي الإمام (في، ركوع أو غيره ولو) كان
~~الداخل (من ذوي الهيئات، وكانت الجماعة كثيرة كره) للإمام (انتظاره؛ لأنه)
~~أي الحال والشأن (يبعد أن لا يكون فيهم من يشق عليه) ذلك زاد جماعة أو طال
~~ذلك.
# (وكذلك إن كانت الجماعة يسيرة والانتظار يشق عليهم أو على بعضهم) فيكره،؛
~~لأن حرمة المأموم الذي معه في الصلاة أعظم من حرمة من يريد الدخول، فلا يشق
~~على من معه لنفع الداخل.
# (وإن لم يكن كذلك) بأن كانت الجماعة يسيرة ولا يشق الانتظار عليهم، ولا
~~على بعضهم (استحب انتظاره) للداخل في الركوع أو غيره؛ لأن الانتظار ثبت عن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - في صلاة الخوف لإدراك الجماعة وذلك موجود هنا
~~ولحديث ابن أبي أوفى المتقدم ولأن ذلك تحصيل مصلحة بلا مضرة فكان مستحبا،
~~كرفع الصوت بتكبيرة الإحرام.
# (وإن استأذنت امرأة إلى
# PageV01P468
# المسجد ليلا أو نهارا، كره لزوج وسيد منعها إذا خرجت تفلة، غير مزينة ولا
~~مطيبة) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا تمنعوا إماء الله مساجد الله،
~~وبيوتهن خير لهن، وليخرجن تفلات» رواه أحمد وأبو داود (إلا أن يخشى) زوجها
~~إلى المسجد (فتنة أو ضررا) فيمنعها عنه درءا للمفسدة.
# (وكذا أب مع ابنته) إذا استأذنته في الخروج للمسجد كره له منعها إلا أن
~~يخشى فتنة أو ضررا (وله) أي الأب (منعها من الانفراد) عنه؛ لأنه لا يؤمن من
~~دخول يفسدها ويلحق العار بها وبأهلها.
# قال أحمد والزوج أملك من الأب (فإن لم يكن أب فأولياؤها المحارم) لقيامهم
~~مقامه استصحابا للحضانة.
# قال في الفروع: وعلى هذا في رجال ذوي الأرحام، كالخال أو الحاكم: الخلاف
~~في الحضانة ويتوجه إن علم أنه لا مانع ولا ضرر حرم المنع على ms0533 ولي أو لغير
~~أب (ويأتي في الحضانة) .
# (وتنهى المرأة عن تطيبها لحضور مسجد أو غيره) لما تقدم من قوله «- صلى
~~الله عليه وسلم - وليخرجن تفلات» والأمر بالشيء نهي عن ضده (فإن فعلت) أي
~~تطيبت للخروج (كره كراهة التحريم) .
# قال في الفروع: وذكر جماعة يكره تطيبها لحضور مسجد وغيره وتحريمه أظهر اه
~~فقد جمع بين القولين (ولا تبدي زينتها) أي تظهرها (إلا لمن في الآية) وهي
~~قوله تعالى {ولا يبدين زينتهن إلا لبعولتهن} [النور: 31] الآية.
# (قال) الإمام أحمد في رواية أبي طالب (ظفرها عورة) كسائر بدنها (فلا
~~تخرج، فإذا خرجت فلا تبين شيئا ولا خفها فإنه يصف القدم) أي حجمه.
# (وأحب إلي أن تجعل لكمها زرا عند يدها) واختار القاضي قول من قال المراد
~~بما ظهر من الزينة من الثياب، لقول ابن مسعود وغيره لا قول من فسر ببعض
~~الحلي أو ببعضها فإنها الخفية، ونص أحمد: الزينة الظاهرة الثياب، وكل شيء
~~منها عورة حتى الظفر وعن ابن عباس مرفوعا «إلا ما ظهر منها: الوجه وباطن
~~الكف» .
# (وصلاتها) أي المرأة (في بيتها أفضل) للخبر المتقدم وظاهره: حتى من مسجد
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - لما روى أحمد وحسنه في الفروع عن أم حميد
~~امرأة أبي حميد الساعدي «أنها جاءت إلى النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فقالت: يا رسول الله، إني أحب الصلاة معك قال قد علمت أنك تحبين الصلاة
~~معي، وصلاتك في بيتك خير من صلاتك في حجرتك، وصلاتك في حجرتك خير من صلاتك
~~في دارك، وصلاتك في مسجد قومك خير من صلاتك في مسجدي
# PageV01P469
# قال فأمرت فبني لها مسجد في أقصى بيت من بيتها، فكانت تصلي فيه، حتى لقيت
~~الله عز وجل» .
# (والجن مكلفون) في الجملة إجماعا لقوله تعالى {وما خلقت الجن والإنس إلا
~~ليعبدون} [الذاريات: 56] (يدخل كافرهم النار) إجماعا.
# (و) يدخل (مؤمنهم الجنة) خلافا لأبي حنيفة في أنه يصير ترابا وإن ثوابه
~~النجاة من النار كالبهائم وهم فيها على قدر ثوابهم خلافا لمن قال لا يأكلون
~~ولا يشربون فيها، أو ms0534 إنهم في ربض الجنة، أي ما حولها.
# قال في المنتهى وشرحه: وتنعقد بهم الجماعة إلا الجمعة.
# (قال الشيخ ونراهم) أي الجن (فيها) أي الجنة (ولا يرونا) فيها عكس ما في
~~الدنيا (وليس منهم رسول) وأما قوله تعالى {يا معشر الجن والإنس ألم يأتكم
~~رسل منكم} [الأنعام: 130] فهي كقوله {يخرج منهما اللؤلؤ والمرجان} [الرحمن:
~~22] وإنما يخرجان من أحدهما وكقوله {وجعل القمر فيهن نورا} [نوح: 16] وإنما
~~هو في سماء واحدة.
# قال ابن حامد الجن كالإنس في التكليف والعبادات قال ومذاهب العلماء إخراج
~~الملائكة من التكليف والوعد والوعيد وقال الشيخ تقي الدين: ليس الجن كالإنس
~~في الحد والحقيقة فلا يكون ما أمروا به وما نهوا عنه مساويا لما على الإنس
~~في الحد والحقيقة لكنهم شاركوهم في جنس التكليف بالأمر والنهي والتحليل
~~والتحريم، بلا نزاع أعلمه بين العلماء اه ويقبل قولهم أن ما بيدهم ملكهم مع
~~إسلامهم فتصح معاملتهم ولا دليل على المنع منه ويجري التوارث بينهم،
~~وكافرهم كالحربي يجوز قتله إن لم يسلم ويحرم عليهم ظلم الآدميين وظلم بعضهم
~~بعضا وتحل ذبيحتهم، وبولهم وقيئهم طاهران وأما ما يذبحه الآدمي لئلا يصيبه
~~أذى من الجن فمنهي عنه والمشهور أن للجن قدرة على النفوذ في بواطن البشر
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إن الشيطان يجري من ابن آدم مجرى الدم» وكان
~~الشيخ تقي الدين إذا أتى بالمصروع وعظ من صرعه، وأمره ونهاه فإن انتهى
~~وفارق المصروع أخذ عليه العهد أن لا يعود وإن لم يأتمر ولم ينته ولم يفارقه
~~ضربه حتى يفارقه والضرب يقع في الظاهر على المصروع، وإنما يقع في الحقيقة
~~على من صرعه ولهذا يتألم من صرعه به ويصيح ويخبر المصروع إذا أفاق بأنه لم
~~يشعر بشيء من ذلك.
# قال في الفروع:
# PageV01P470
# وأظن أني رأيت عن الإمام أحمد مثل فعل شيخنا وإلا فقد ثبت أنه أرسل إلى
~~من صرعه ففارقه، وأنه عاود بعد موت أحمد فذهب أبو بكر المروذي بنعل أحمد
~~وقال له: فلم يفارقه ولم ينقل أن المروذي ضربه فامتناعه لا يدل ms0535 على عدم
~~جوازه.
### | [فصل في الإمامة]
# (فصل في الإمامة) (الأولى بالإمامة الأجود قراءة الأفقه) لحديث أبي سعيد
~~الخدري قال قال النبي - صلى الله عليه وسلم - «إذا كانوا ثلاثة فليؤمهم
~~أحدهم وأحقه بالإمامة أقرؤهم» رواه مسلم.
# وعن ابن عباس مرفوعا «ليؤذن لكم خياركم وليؤمكم أقرؤكم» رواه أبو داود
~~(ثم الأجود قراءة الفقيه، ثم الأقرأ) جودة وإن لم يكن فقيها لما تقدم وأما
~~تقديم النبي - صلى الله عليه وسلم - أبا بكر حيث قال «مروا أبا بكر فليصل
~~بالناس» مع أن غيره في ذلك الزمن كان أقرأ منه وأحفظ كأبي بن كعب ومعاذ بن
~~جبل وزيد بن ثابت فأجاب أحمد عنه بأنه إنما قدمه على من هو أقرأ لتفهم
~~الصحابة من تقديمه في الإمامة الصغرى استحقاقه للإمامة الكبرى وتقديمه فيها
~~على غيره وقال الطبراني: لما استخلف - صلى الله عليه وسلم - أبا بكر بعد
~~قوله يؤم القوم أقرؤهم صح أن أبا بكر أقرؤهم وأعلمهم؛ لأنهم لم يكونوا
~~يتعلمون شيئا من القرآن حتى يتعلموا معانيه وما يراد به كما قال ابن مسعود
~~كان الرجل منا إذا علم عشر آيات لم يتجاوزهن حتى يعلم معانيهن والعمل بهن
~~وإنما قدم الأجود قراءة على الأكثر قرآنا؛ لأن المجود لقراءته أعظم أجرا،
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «من قرأ القرآن فأعربه فله بكل حرف عشر حسنات
~~ومن قرأه ولحن فيه فله بكل حرف حسنة» رواه الترمذي وقال حسن صحيح وقال أبو
~~بكر وعمر إعراب القرآن أحب إلينا من حفظ بعض حروفه.
# (ثم) إن استويا في الجودة وعدمها فالأولى بالإمامة (الأكثر قرآنا الأفقه،
~~ثم الأكثر قرآنا الفقيه، ثم) إن استويا
# PageV01P471
# في القراءة (فالقارئ الأفقه، ثم القارئ الفقيه ثم القارئ العارف فقه
~~صلاته، ثم الأفقه) والأعلم بأحكام الصلاة، وإن كان أميا، إذا كانوا كلهم
~~كذلك، لحديث أبي مسعود البدري قال قال النبي - صلى الله عليه وسلم - «يؤم
~~القوم أقرؤهم لكتاب الله فإن كانوا في القراءة سواء فأعلمهم بالسنة، فإن
~~كانوا في السنة سواء فأقدمهم هجرة فإن كانوا في الهجرة سواء فأقدمهم ms0536 سنا
~~ولا يؤمن الرجل الرجل في سلطانه، ولا يقعد في بيته على تكرمته إلا بإذنه»
~~رواه مسلم.
# (ومن شرط تقديم الأقرأ: أن يكون عالما فقه صلاته) وما يحتاجه فيها؛ لأنه
~~إذا لم يكن كذلك لا يؤمن أن يخل بشيء مما يعتبر فيها (حافظا للفاتحة) ؛ لأن
~~الأمي لا تصح إمامته إلا بمثله (ولو كان أحد الفقيهين) المستويين في
~~القراءة (أفقه أو أعلم بأحكام الصلاة قدم) ؛ لأن علمه يؤثر في تكميل الصلاة
~~(ويقدم قارئ لا يعلم فقه صلاته على فقيه أمي) لا يحسن الفاتحة،؛ لأنها ركن
~~في الصلاة بخلاف معرفة أحكامها (ثم) إن استويا في القراءة والفقه يقدم
~~(الأسن) «لقوله - صلى الله عليه وسلم - لمالك بن الحويرث إذا حضرت الصلاة
~~فليؤذن لكم أحدكم وليؤمكم أكبركم» متفق عليه ولأنه أقرب إلى الخشوع وإجابة
~~الدعاء (ثم) إن استويا فيما تقدم فالأولى (الأشرف وهو من كان قرشيا) إلحاقا
~~للإمامة الصغرى بالكبرى لقوله - صلى الله عليه وسلم - «الأئمة من قريش»
~~وقوله «قدموا قريشا ولا تقدموها» والشرف يكون بعلو النسب.
# (فتقدم منهم بنو هاشم) لقربهم من النبي - صلى الله عليه وسلم - (على من
~~سواهم) كبنى عبد شمس ونوفل (ثم الأقدم هجرة بسبقه إلى دار الإسلام مسلما)
~~وعلم منه بقاء حكم الهجرة وأما قوله - صلى الله عليه وسلم - «لا هجرة بعد
~~الفتح» فالمعنى: لا هجرة من مكة بعد أن صارت دار إسلام (ومثله السبق
~~بالإسلام) فيقدم السابق به على غيره إذا استويا في عدم الهجرة كما لو أسلما
~~بدار إسلام؛ لأن في بعض ألفاظ حديث أبي مسعود «فإن كانوا في الهجرة سواء
~~فأقدمهم مسلما أي إسلاما» ، ولأنه قربة وطاعة كالهجرة (ثم الأتقى والأورع)
~~لقوله تعالى {إن أكرمكم عند الله أتقاكم} [الحجرات: 13] فيقدم على الأعمر
~~للمسجد؛ لأن مقصود الصلاة هو الخضوع، ورجاء إجابة الدعاء، والأتقى والأورع
~~أقرب إلى ذلك.
# قال القشيري في رسالته: الورع اجتناب الشبهات زاد القاضي عياض في
~~المشارق: خوفا من الله تعالى، وتقدم الكلام على التقوى والزهد في الخطبة
# PageV01P472
# قال ابن القيم: الفرق بين الزهد والورع ms0537 أن الزهد ترك ما لا ينفع في
~~الآخرة، والورع ترك ما يخشى ضرره في الآخرة (ثم) إن استووا في ذلك يقدم (من
~~يختاره الجيران المصلون، أو كان أعمر للمسجد) هذه طريقة لبعض الأصحاب، منهم
~~صاحب الفصول والشارح والمذهب، كما في المقنع والمنتهى وغيرهما يقرع (ثم
~~قرعة) مع التشاح؛ لأن سعدا أقرع بين الناس يوم القادسية في الآذان،
~~والإمامة أولى، ولأنهم تساووا في الاستحقاق وتعذر الجمع فأقرع بينهم كسائر
~~الحقوق.
# (فإن تقدم المفضول) على الفاضل بلا إذنه (جاز) أي صحت إمامته.
# (وكره) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إذا أم الرجل القوم وفيهم من هو
~~خير منه لم يزالوا في سفال» ذكره الإمام أحمد في رسالته.
# (وإذا أذن الأفضل للمفضول لم يكره) أن يتقدم (نصا) ؛ لأن الحق في التقدم
~~له وقد أسقطه.
# (ولا بأس أن يؤم الرجل أباه بلا كراهة) إذا كان بإذنه، أو فيه مزية يقدم
~~بها عليه كما تقدم الصديق على أبيه أبي قحافة (وصاحب البيت وإمام المسجد
~~ولو عبدا، ولا تكره إمامته) أي العبد إذا كان إمام مسجد أو صاحب بيت
~~(بالأحرار) جزم به غير واحد؛ لأن ابن مسعود وحذيفة وأبا ذر صلوا خلف أبي
~~سعيد مولى أبي أسيد وهو عبد رواه صالح في مسائله (أحق بإمامة مسجد وبيته من
~~الكل) ممن تقدم (إذا كان) إمام المسجد أو صاحب البيت (ممن تصح إمامته، وإن
~~كان غيرهما أفضل منهما) .
# قال في المبدع: بغير خلاف نعلمه، لما روي أن ابن عمر أتى أرضا له عندها
~~مسجد يصلي فيه مولى له، فصلى ابن عمر معهم، فسألوه أن يؤمهم فأبى وقال صاحب
~~المسجد أحق ولأن في تقديم غيره افتياتا عليه وكسرا لقلبه (فيحرم تقديم
~~غيرهما عليهما بدون إذن) ؛ لأنه افتيات عليهما (ولهما تقديم غيرهما ولا
~~يكره) لهما أن يقدما غيرهما؛ لأن الحق لهما (بل يستحب) تقديمهما لغيرهما
~~(إن كان أفضل منهما) مراعاة لحق الفضل.
# (ويقدم عليهما) أي على صاحب البيت وإمام المسجد (ذو سلطان وهو الإمام
~~الأعظم، ثم نوابه كالقاضي، وكل ذي سلطان ms0538 أولى من) جميع (نوابه) ؛ لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - أم عتبان بن مالك وأنسا في بيوتهما ولأن له ولاية
~~عامة وقد قال - صلى الله عليه وسلم - «لا يؤمن الرجل الرجل في سلطانه»
~~(وسيد في بيت عبده أولى) بإمامة (منه) لولايته على صاحب البيت (وحر أولى من
~~عبد ومن مبعض) ؛ لأنه أكمل في أحكامه وأشرف ويصلح إماما في الجمعة والعيد
~~(ومكاتب ومبعض أولى من عبد) لحصول بعض الأكملية والأشرفية فيهما (وحاضر) أي
~~مقيم أولى من مسافر؛ لأنه ربما قصر،
# PageV01P473
# فيفوت المأمومين بعض الصلاة في جماعة (وبصير) أولى من أعمى؛ لأنه أقدر
~~على اجتناب النجاسات واستقبال القبلة باجتهاده (وحضري) وهو الناشئ في المدن
~~والقرى أولى من بدوي؛ لأن الغالب على أهل البادية الجفاء وقلة المعرفة
~~بحدود الله تعالى وأحكام الصلاة، لبعدهم عمن يتعلمون منه.
# قال تعالى في حق الأعراب {وأجدر ألا يعلموا حدود ما أنزل الله على رسوله}
~~[التوبة: 97] (ومتوضئ) أولى من متيمم؛ لأن الوضوء رافع للحدث بخلاف التيمم
~~فإنه مبيح (ومعير) في البيت المعار أولى من مستعير؛ لأنه مالك العين
~~والمنفعة، والمستعير إنما يملك الانتفاع (ومستأجر أولى من ضدهم) كما تقدم،
~~فيكون أولى من المؤجر؛ لأنه مالك المنفعة وقادر على منع المؤجر من دخوله.
# (فإن قصر إمام مسافر قضى) أي أتم (المقيم كمسبوق) ما بقي من صلاته (ولم
~~تكره إمامته إذن كالعكس) أي كإمامة المقيم للمسافر.
# (وإن أتم) المسافر (كرهت) إمامته بالمقيم، خروجا من خلاف من منعها نظرا
~~إلى أن ما زاد على الركعتين نفل فيلزم اقتداء المفترض بالمتنفل وجوابه:
~~المنع، وأن الكل فرض فلذلك قال.
# (وإن تابعه) أي الإمام المسافر (المقيم صحت) صلاته؛ لأن المسافر إذا نوى
~~الائتمام لزمه، فيصير الجميع فرضا.
# (ولو كان الأعمى أصم صحت إمامته) ؛ لأن العمى والصمم فقد حاستين لا يخلان
~~بشيء من أفعال الصلاة ولا بشروطها، فصحت مع ذلك الإمامة كما لو كان أعمى
~~فاقد الشم (وكرهت) إمامته خروجا من الخلاف.
# (ولا تصح إمامة فاسق بفعل) كزان وسارق وشارب خمر ونمام ونحوه (أو اعتقاد)
~~كخارجي ms0539 ورافضي (ولو كان مستورا) لقوله تعالى {أفمن كان مؤمنا كمن كان فاسقا
~~لا يستوون} [السجدة: 18] ولما روى ابن ماجه عن جابر مرفوعا «لا تؤمن امرأة
~~رجلا ولا أعرابي مهاجرا ولا فاجر مؤمنا، إلا أن يقهره بسلطان يخاف سوطه
~~وسيفه» وعن ابن عمر أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «اجعلوا أئمتكم
~~خياركم فإنهم وفدكم بينكم وبين ربكم» لكن قال البيهقي عن هذا: إسناده ضعيف
~~ولأن الفاسق لا يقبل خبره لمعنى في دينه فأشبه الكافر ولأنه لا يؤمن على
~~شرائط الصلاة (ولو بمثله) فلا يصح أن يؤم فاسق فاسقا؛ لأنه يمكنه رفع ما
~~عليه من النقص بالتوبة (علم فسقه ابتداء أولا، فيعيد) المأموم (إذا علم)
~~فسق إمامه واختار الشيخان أن البطلان مختص بظاهر الفسق، دون خفيه
# PageV01P474
# قال في الوجيز لا تصح خلف الفاسق المشهور فسقه لكن ظاهر كلامه، وهو
~~المذهب مطلقا قاله في المبدع.
# (وتصح الجمعة والعيد) خلف فاسق (بلا إعادة إن تعذرت خلف غيره) ؛ لأنهما
~~يختصان بإمام واحد فالمنع منهما خلفه يؤدي إلى تفويتها دون سائر الصلوات
~~نعم لو أقيمتا في موضعين في أحدهما عدل فعلهما وراءه ونقل ابن الحكم أنه
~~كان يصلي الجمعة، ثم يصلي الظهر أربعا (وإن خاف أذى) بترك الصلاة خلف
~~الفاسق (صلى خلفه) أي الفاسق، دفعا للمفسدة (وأعاد، نصا) لعدم براءته.
# (وإن نوى مأموم الانفراد) أي نوى المصلي خلف الفاسق صورة عدم الائتمام به
~~(ووافقه في أفعالها) أي أفعال الصلاة (صح) ما صلاه.
# (ولم يعد) ؛ لأنه لم يأتم به (حتى ولو) كانوا (جماعة صلوا خلفه بإمام)
~~عدل ووافقه الإمام في أفعالها فلا إعادة لعدم الاقتداء بفاسق.
# (وتصح إمامة العدل إذا كان تائبا لفاسق) نص عليه؛ لأن صلاته إنما ترتبط
~~بصلاة إمامه فلا يضر وجود معنى في غيره كالحدث (كصلاة فاسق خلف عدل) .
# (وتصح الصلاة خلف إمام لا يعرفه) أي يجهل عدالته وفسقه، إذا لم يتبين
~~الحال ولم يظهر منه ما يمنع الائتمام به؛ لأن الأصل في المسلمين السلامة.
# (والاستحباب) أن يصلي (خلف من يعرفه) عدلا، ليتحقق ms0540 براءة ذمته (والفاسق
~~من أتى كبيرة) وهي ما فيه حد في الدنيا أو وعيد في الآخرة (أو داوم على
~~صغيرة وتأتي له تتمة في) باب (شروط من تقبل شهادته) ،.
# (ومن صح اعتقادهم في الأصول) كأهل السنة والجماعة (فلا بأس بصلاة بعضهم
~~خلف بعض ولو اختلفوا في الفروع) كأهل المذاهب الأربعة، لصلاة الصحابة خلف
~~بعضهم مع ما بينهم من الاختلاف في الفروع (ويأتي قريبا) .
# (ومن صلى بأجرة لم يصل خلفه، قاله) محمد بن تميم.
# قال أبو داود سمعت أحمد يسأل عن إمام قال أصلي بكم رمضان بكذا وكذا
~~درهما؟ قال أسأل الله العافية، من يصلي خلف هذا؟ (فإن دفع إليه) أي الإمام
~~(شيء بغير شرط، فلا بأس نصا) وكذا لو كان يعطى من بيت المال أو من وقف.
# (ولا تصح) الصلاة (خلف كافر، ولو) كان كفره (ببدعة مكفرة) على ما هو
~~مذكور في الأصول، ويأتي بعضه في شروط من تقبل شهادته.
# (ولو أسره) أي الكفر، فجهل المأموم كفره ثم تبين له،؛ لأن صلاته لا تصح
~~لنفسه فلا تصح لغيره ولعموم قوله - صلى الله عليه وسلم - «لا يؤمن فاجر
~~مؤمنا» والكفر لا يخفى غالبا فالجهل به مفرط.
# (ولو صلى خلف من يعلمه مسلما فقال بعد الصلاة: هو كافر، لم يؤثر في صلاة
~~المأموم) ؛ لأنها كانت محكوما بصحتها وهو ممن لا يقبل قوله.
# (ولو قال
# PageV01P475
# من جهل حاله) لمن صلى خلفه (بعد سلامه من الصلاة: هو كافر وإنما صلى
~~تهزؤا، أعاد مأموم فقط) نص عليه (كمن ظن كفره أو حدثه فبان بخلافه، أو) ظن
~~(أنه خنثى مشكل فبان رجلا) فيعيد المأموم لاعتقاده بطلان صلاته.
# (ولو علم من إنسان حال ردة وحال إسلام) وصلى خلفه ولم يعلم في أي الحالين
~~هو؟ أعاد (و) لو علم لإنسان (حال إفاقة وحال جنون كره تقديمه) في المسألتين
~~لاحتمال أن يكون على الحالة التي لا تصح إمامته فيها (فإن صلى خلفه ولم
~~يعلم في أي الحالين هو أعاد) ما صلاه خلفه؛ لأن ذمته اشتغلت بالوجوب ولم
~~يتحقق ما ms0541 يبرأ به، فبقي على الأصل وهذا أحد الوجوه في المسألة، قدمه في
~~الرعاية الكبرى وصححه في مجمع البحرين والوجه الثاني لا يعيد وصوبه في
~~تصحيح الفروع والوجه الثالث إن كان قد علم قبل الصلاة إسلامه أو إفاقته وشك
~~في ردته وجنونه فلا إعادة؛ لأن الظاهر بقاؤه على ما كان عليه وإن علم ردته
~~أو جنونه وشك في إسلامه أو إفاقته أعاد قال في تصحيح الفروع: وهو الصحيح من
~~المذهب على ما اصطلحناه، جزم به في المغني والشرح وشرح ابن رزين وغيرهم
~~انتهى، وقطع به في المنتهى.
# (وإن صلى خلف من يعلم أنه كافر فقال بعد صلاته: كنت أسلمت وفعلت ما يجب
~~للصلاة، فعليه الإعادة) لاعتقاده بطلان صلاته.
# (ولا) تصح الصلاة خلف (سكران) ؛ لأن صلاته لا تصح لنفسه، فلا تصح لغيره
~~(وإن سكر في أثناء الصلاة بطلت) صلاته، لبطلان طهارته.
# (ولا) تصح الصلاة (خلف أخرس ولو ب) أخرس (مثله نصا) ؛ لأنه يترك ركنا،
~~وهو القراءة والتحريمة وغيرهما فلا يأتي به ولا ببدله، بخلاف الأمي ونحوه
~~قاله يأتي بالبدل.
# (ولا) تصح الصلاة (خلف من به سلس من بول ونحوه) كنجو وريح ورعاف لا يرقأ
~~دمه، وجروح سيالة إلا بمثله؛ لأن في صلاته خللا غير مجبور ببدل لكونه يصلي
~~مع خروج النجاسة التي يحصل بها الحدث من غير طهارة أشبه ما لو ائتم بمحدث
~~يعلم حدثه وإنما صحت صلاته في نفسه للضرورة (أو عاجز عن ركوع أو رفع منه
~~كأحدب، أو) عاجز عن (سجود أو قعود أو عن استقبال أو اجتناب نجاسة أو) عاجز
~~(عن الأقوال الواجبة ونحوه من الأركان أو الشروط إلا بمثله) ؛ لأنه أخل
~~بركن أو شرط فلم يجز كالقارئ بالأمي ولا فرق بين إمام أو غيره وتصح إمامتهم
~~بمثلهم لأنه - صلى الله عليه وسلم - «صلى بأصحابه في المطر بالإيماء» ذكره
~~في الشرح.
# (ولا) تصح الصلاة
# PageV01P476
# (خلف عاجز عن القيام) ؛ لأنه عجز عن ركن من أركان الصلاة فلم يصح
~~الاقتداء به كالعاجز عن القراءة إلا بمثله (إلا إمام الحي وهو كل ms0542 إمام مسجد
~~راتب) لما في المتفق عليه من حديث عائشة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~صلى في بيته وهو شاك، فصلى جالسا، وصلى وراءه قوم قياما، فأشار إليهم أن
~~اجلسوا فلما انصرف قال إنما جعل الإمام ليؤتم به إلى قوله وإذا صلى جالسا
~~فصلوا جلوسا أجمعون» قال ابن عبد البر: روي هذا مرفوعا من طرق متواترة ولأن
~~إمام الحي يحتاج إلى تقديمه بخلاف غيره والقيام أخف بدليل سقوطه في النفل
~~(المرجو زوال علته) التي منعته القيام، لئلا يفضي إلى ترك القيام على
~~الدوام، أو مخالفة الخبر ولا حاجة إليه والأصل فيه: فعله - صلى الله عليه
~~وسلم - وكان يرجى زوال علته.
# (ويصلون وراءه) جلوسا (و) يصلون أيضا (وراء الإمام الأعظم) إذا مرض ورجي
~~زوال علته (جلوسا) للخبر.
# قال في الخلاف: هذا استحسان والقياس لا يصح؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم -
~~«صلى في مرض موته قاعدا وصلى أبو بكر والناس خلفه قياما» متفق عليه من حديث
~~عائشة وأجاب أحمد عنه بأنه لا حجة فيه؛ لأن أبا بكر ابتدأ بهم قائما فيتمها
~~كذلك والجمع أولى من النسخ ثم يحتمل أن أبا بكر كان هو الإمام قال ابن
~~المنذر روي عن عائشة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - صلى خلف أبي بكر في
~~مرضه، في ثوب متوشحا به» ورواه أنس أيضا وصححهما الترمذي قال ولا نعرف أنه
~~- صلى الله عليه وسلم - صلى خلف أبي بكر إلا في هذا الحديث.
# قال مالك العمل عليه عندنا لا يقال: لو كان إماما لكان عن يسار النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -.
# وفي الصحيح أنه كان عن يسار أبي بكر قيل؛ لأنه يحتمل أنه فعل ذلك؛ لأن
~~خلفه صف، ونقل مثل قولنا أسيد بن حضير وجابر وقيس بن فهد وأبو هريرة (فإن
~~صلوا قياما) خلف إمام الحي المرجو زوال علته (صحت) صلاته؛ لأنه - صلى الله
~~عليه وسلم - لم يأمر من صلى خلفه قائما بالإعادة ولأن القيام هو الأصل.
# (والأفضل له) أي لإمام الحي (أن يستخلف إذا مرض والحالة ms0543 هذه) أي أنه يرجى
~~زوال علته؛ لأن الناس مختلفون في صحة إمامته، مع أن صلاة القائم أكمل
~~وكمالها مطلوب.
# (وإن ابتدأ بهم) الإمام (الصلاة قائما ثم اعتل) أي حصل له علة (فجلس)
~~عجزا (أتموا خلفه قياما ولم يجز الجلوس نصا) لقصة أبي بكر ولأن القيام هو
~~الأصل فإذا بدأ به في الصلاة لزمه في جميعها إذا قدر عليه كمن أحرم في
~~الحضر ثم سافر قاله في الشرح.
# (وإن ترك الإمام ركنا) عنده وحده كالطمأنينة (أو) ترك الإمام (واجبا)
~~عنده وحده كالتشهد الأول (أو)
# PageV01P477
# ترك الإمام (شرطا عنده) أي الإمام (وحده) أي دون المأموم كستره أحد
~~العاتقين في الفرض، بأن كان المأموم لا يرى المتروك ركنا، ولا واجبا، ولا
~~شرطا (أو) كان المتروك ركنا أو واجبا أو شرطا (عنده، وعند المأموم) حال كون
~~الإمام (عالما) بما تركه (أعاد) لبطلان صلاة الإمام بتركه الشرط أو الركن
~~أو الواجب عمدا، وبطلان صلاة المأموم ببطلان صلاة إمامه، وإن كان الترك
~~سهوا فإن كان المتروك واجبا صحت صلاتهما ولا إعادة وإن كانت الطهارة صحت
~~لمأموم وحده، على ما يأتي وإن كان ركنا وأمكن تداركه قريبا فعلى ما تقدم في
~~سجود السهو وإن كان شرطا غير طهارة الحدث والخبث لم تنعقد لهما وأعادا (وإن
~~كان) المتروك ركنا أو شرطا أو واجبا (عند المأموم وحده) كالحنبلي اقتدى بمن
~~مس ذكره، أو ترك ستر أحد العاتقين أو الطمأنينة في الركوع ونحوه، أو تكبيرة
~~الانتقال ونحوه، متأولا أو مقلدا من لا يرى ذلك مفسدا (فلا) إعادة على
~~الإمام، ولا على المأموم؛ لأن الإمام تصح صلاته لنفسه فجازت خلفه كما لو لم
~~يترك شيئا ومثله لو صلى شافعي قبل الإمام الراتب فتصح صلاة الحنبلي خلفه.
# (ومن ترك ركنا أو شرطا مختلفا فيه بلا تأويل ولا تقليد) أعاد، ذكره
~~الآجري إجماعا كتركه فرضه، ولهذا أمر - صلى الله عليه وسلم - الذي ترك
~~الطمأنينة بالإعادة وجعل في المبدع ترك الواجب كذلك ومراده: إذا شك في
~~وجوبه وأما إذا لم يخطر بباله أن عالما ms0544 قال بوجوبه فيسقط، كما تقدم في صفة
~~الصلاة ويجبر بسجود السهو، إن علم فيها أو قريبا على ما تقدم.
# (وتصح) الصلاة (خلف من خالف في فرع لم يفسق به) أي بمخالفته فيه، كالصلاة
~~خلف من يرى النكاح بلا ولي لفعل الصحابة والتابعين مع شدة الخلاف ولم ينقل
~~عن أحد منهم أنه ترك الصلاة خلف من خالفه في شيء من ذلك.
# (ومن فعل ما يعتقد تحريمه في غير الصلاة مما اختلف فيه، كنكاح بلا ولي،
~~وشرب نبيذ ونحوه فإن داوم عليه فسق) بالمداومة.
# (ولم يصل خلفه) لفسقه (وإن لم يداوم) عليه (فقال الموفق) والشارح (هو من
~~الصغائر ولا بأس بالصلاة خلفه) ؛ لأن الفسق لا يحصل بالصغيرة بل بالمداومة
~~عليها كما تقدم ويأتي قال تعالى {إن تجتنبوا كبائر ما تنهون عنه نكفر عنكم
~~سيئاتكم} [النساء: 31] وقال الشيخ تقي الدين: لو فعل الإمام ما هو محرم عند
~~المأموم دونه مما يسوغ فيه الاجتهاد: صحت
# PageV01P478
# صلاته خلفه وهو المشهور عن أحمد.
# (ولا إنكار في مسائل الاجتهاد) على من اجتهد فيها وقلد مجتهدا؛ لأن
~~المجتهد إما مصيب، أو كالمصيب في حط الإثم عنه وحصول الثواب له.
# قال في الفروع: وفي كلام أحمد وبعض الأصحاب ما يدل على أنه إن ضعف الخلاف
~~أنكر فيها وإلا فلا اه.
# قال ابن عقيل رأيت الناس لا يعصمهم من الظلم إلا العجز ولا أقول العوام
~~بل العلماء كانت أيدي الحنابلة مبسوطة في أيام ابن يونس فكانوا يستطيلون
~~بالبغي على أصحاب الشافعي في الفروع، حتى ما يمكنوهم من الجهر بالبسملة
~~والقنوت، وهي مسألة اجتهادية فلما جاءت أيام النظام، ومات ابن يونس وزالت
~~شوكة الحنابلة استطال عليهم أصحاب الشافعي استطالة السلاطين الظلمة،
~~فاستعدوا بالسجن، وآذوا العوام بالسعايات، والفقهاء بالنبذ بالتجسيم قال:
~~فتدبرت أمر الفريقين فإذا بهم لم تعمل فيهم آداب العلم وهل هذه إلا أفعال
~~الأجناد، يصولون في دولتهم، ويلزمون المساجد في بطالتهم.
# (ولا تصح إمامة امرأة) برجال لما روى ابن ماجه عن جابر مرفوعا «لا تؤمن
~~امرأة رجلا» ولأنها لا تؤذن ms0545 للرجال فلم يجز أن تؤمهم كالمجنون، ولا بخناثى
~~لاحتمال كونهم رجالا.
# (ولا) إمامة (خنثى مشكل برجال) لاحتمال كونه امرأة.
# (ولا) إمامة الخنثى (بخناثى) مشكلين لاحتمال أن يكون امرأة وهم رجال وعلى
~~المذهب لا فرق بين الفرض والتراويح وغيرها وعنه تصح في التراويح إذا كانا
~~قارئين والرجال أميون، ويقفون خلفها، وذهب إليه أكثر المتقدمين (فإن لم
~~يعلم) الرجل المأموم بكون الإمام امرأة أو خنثى (إلا بعد الصلاة أعاد) ؛
~~لأنه مفرط؛ لأن ذلك لا يخفى غالبا.
# (وتصح) إمامة المرأة بنساء، لما رواه الدارقطني عن «أم ورقة أنه - صلى
~~الله عليه وسلم - أذن لها أن تؤم نساء أهل دارها» وتصح أيضا إمامة الخنثى
~~(بنساء) لأن غايته أن يكون امرأة وإمامتها بهن صحيحة (ويقفن) أي المأمومات
~~(خلفه) أي خلف الخنثى، إذا أمهن كالرجل وقال ابن عقيل يقوم وسطهن.
# (وإن صلى) رجل (خلف من يعلمه خنثى لكن، يجهل إشكاله، ثم بان) الخنثى (بعد
~~الصلاة رجلا فعليه) أي المأموم (الإعادة) كمن صلى خلف من يظنه محدثا فبان
~~متطهرا.
# (وإن صلى) رجل (خلفه) أي الخنثى (وهو لا يعلم) أنه خنثى (فبان بعد الفراغ
~~رجلا فلا إعادة عليه) لصحة صلاته في نفس الأمر، وعدم شكه حال الفعل فيما
~~يفسدها.
# (ولا) تصح (إمامة مميز لبالغ في فرض) نص عليه رواه الأثرم عن ابن مسعود
~~وابن عباس «وقال - صلى الله عليه وسلم - لا تقدموا
# PageV01P479
# صبيانكم» ولأنها حال كمال، والصبي ليس من أهلها أشبه المرأة بل آكد؛ لأنه
~~نقص يمنع التكليف وصحة الإقرار والإمام ضامن وليس هو من أهل الضمان ولأنه
~~لا يؤمن منه الإخلال بالقراءة حال السر.
# (وتصح) إمامة المميز للبالغ (في نفل) ككسوف وتراويح (و) تصح إمامة مميز
~~(بمثله) ؛ لأنه متنفل يؤم متنفلا.
# (ولا) تصح (إمامة محدث) يعلم ذلك (ولا) إمامة (نجس يعلم ذلك) ؛ لأنه أخل
~~بشرط الصلاة مع القدرة أشبه المتلاعب لكونه لا صلاة له في نفسه فيعيد من
~~صلى خلفه (ولو جهله) أي الحدث أو النجس (مأموم فقط) أي وحده وعلمه الإمام،
~~فيكون كلهم ولا فرق بين ms0546 الحدث الأكبر والأصغر ولا بين نجاسة الثوب والبدن
~~والبقعة فإن جهله أي الحدث أو النجس (هو) أي الإمام.
# (والمأمومون كلهم حتى قضوا الصلاة صحت صلاة مأموم وحده) أي دون الإمام
~~لما روى البراء بن عازب أنه - صلى الله عليه وسلم - قال إذا صلى الجنب
~~بالقوم أعاد صلاته وتمت للقوم صلاتهم رواه محمد بن الحسين الحراني ولما روي
~~أن عمر صلى بالناس الصبح، ثم خرج إلى الجرف فأهراق الماء، فوجد في ثوبه
~~احتلاما فأعاد الصلاة ولم يعد الناس وروي مثل ذلك عن عثمان وابن عمر وعن
~~علي قال إذا صلى الجنب بالقوم فأتم بهم الصلاة آمره أن يغتسل ويعيد، ولا
~~آمرهم أن يعيدوا رواهما الأثرم وهذا في محل الشهرة ولم ينكر، فكان إجماعا
~~ولأن الحدث مما يخفى ولا سبيل إلى المعرفة من الإمام للمأموم فكان معذورا
~~في الاقتداء به (إلا في الجمعة إذا كانوا أربعين بالإمام فإنها لا تصح) إذا
~~كان الإمام محدثا أو نجسا.
# (وكذا لو كان أحد المأمومين محدثا) أو نجسا (فيها) أي الجمعة وهم أربعون
~~فقط فيعيد الكل، لفقد العدد المعتبر في الجمعة؛ لأن المحدث أو النجس وجوده
~~كعدمه فإن كانوا أربعين غير المحدث أو النجس فالإعادة عليه وحده (وتقدم حكم
~~الصلاة بالنجاسة جاهلا) أو ناسيا في باب اجتناب النجاسة.
# (ولا) تصح (إمامة أمي نسبة إلى الأم) كأنه على الحالة التي ولدته أمه
~~عليها وقيل: إلى أمة العرب وهو لغة من لا يكتب ومن ذلك وصف النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - بالأمي (بقارئ) مضت السنة على ذلك، قاله الزهري؛ لأن
~~القراءة ركن مقصود في الصلاة فلم يصح اقتداء القادر عليه بالعاجز عنه
~~كالطهارة والسترة وهو يتحملها عن المأموم وليس هو من أهل التحمل (والأمي)
~~اصطلاحا (من لا يحسن الفاتحة) أي لا يحفظها (أو يدغم منها حرفا لا يدغم) أي
~~في غير مثله، وغير ما يقاربه في المخرج (وهو
# PageV01P480
# الأرت) .
# وفي المذهب هو الذي في لسانه عجلة تسقط بعض الحروف (أو يلحن) فيها (لحنا
~~يحيل المعنى، كفتح همزة اهدنا) ms0547 ؛ لأنه يصير بمعنى طلب الهدية لا الهداية
~~(وضم تاء أنعمت) وكسرها، وكسر كاف إياك فإن لم يحل المعنى كفتح دال نعبد
~~ونون نستعين فليس أميا.
# (وإن أتى به) أي اللحن المحيل للمعنى (مع القدرة على إصلاحه لم تصح صلاته
~~كما يأتي) ؛ لأنه أخرجه عن كونه قرآنا، فهو كسائر الكلام وحكمه حكم غيره من
~~الكلام.
# (وإن عجز عن إصلاحه) أي اللحن المحيل للمعنى (قرأه في فرض القراءة) لحديث
~~«إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» (وما زاد عنها) أي عن الفاتحة
~~(تبطل الصلاة بعمده) أي اللحن المحيل للمعنى فيه واللحن لا يبطل الصلاة إذا
~~لم يحل المعنى، فإن أحاله كان عمده كالكلام وسهوه كالسهو عن كلمة وجهله
~~كجهلها.
# (ويكفر إن اعتقد إباحته) أي إباحة اللحن المحيل للمعنى، لإدخاله في
~~القرآن ما ليس منه.
# (وإن كان) اللحن المحيل للمعنى (لجهل أو نسيان أو آفة) كسبق لسانه أو
~~غفلته (لم تبطل) صلاته لحديث «عفي لأمتي عن الخطإ والنسيان» (ولم تمنع
~~إمامته) ؛ لأنه ليس بأمي وعلم مما تقدم: أنه تصح إمامة الأمي بمثله
~~لمساواته له.
# (وإن أم أمي أميا وقارئا فإن، كانا) أي المأمومان (عن يمينه) أي الإمام
~~(أو) كان (الأمي فقط) عن يمينه والقارئ عن يساره (صحت صلاة الإمام) ؛ لأنه
~~نوى الإمامة بمن يصح أن يأتم به.
# (و) صحت صلاة المأموم (الأمي) ؛ لأنه اقتدى بمثله، ووقف في موقفه (وبطلت
~~صلاة القارئ) لاقتدائه بأمي (وإن كانا) أي الأمي والقارئ المأمومان (خلفه)
~~أي الإمام الأمي (أو) كان (القارئ وحده عن يمينه) والأمي عن يساره (فسدت
~~صلاة الكل) أما الإمام فلأنه نوى الإمامة بمن لا يصح أن يؤمه، وأما القارئ
~~فلاقتدائه بالأمي وأما الأمي فلمخالفته موقفه وفي هذا نظر؛ لأن المأموم
~~الأمي لا تبطل صلاته بيسار إمامه إلا بركعة كما يأتي فصح اقتداؤه أولا
~~بالإمام وبطلان صلاته بعد لا يؤثر في بطلان صلاة الإمام، كما تقدم في باب
~~النية، وكما يأتي في الفصل عقبه، وقد نبهت على ذلك في الحاشية.
# (ولا يصح اقتداء العاجز عن النصف ms0548 الأول من الفاتحة بالعاجز عن النصف
~~الأخير) منها.
# (ولا بالعكس) أي إقصاء العاجز عن النصف الأخير من الفاتحة بالعاجز عن
~~النصف الأول (ولا اقتداء من يبدل حرفا منها بمن يبدل حرفا غيره) لعدم
~~المساواة.
# (ومن لا يحسن الفاتحة ويحسن غيرها من القرآن بقدرها لا يصح أن يصلي خلف
~~من لا يحسن شيئا من القرآن) وجوزه الموفق والشارح
# PageV01P481
# لأنهما أميان قال ابن تميم وفيه نظر وإن صلى خلف من يحسن دون السبع
~~فوجهان.
# (وإذا أقيمت الصلاة وهو في المسجد والإمام ممن لا يصلح) للإمامة (فإن شاء
~~صلى خلفه وأعاد) قاله في الشرح وغيره قلت ولعل المراد إن خاف فتنة أو أذى
~~لما تقدم في الفاسق.
# (وإن شاء صلى وحده جماعة) بإمام يصلح للعذر (أو) صلى (وحده ووافقه في
~~أفعاله، ولا إعادة) عليه؛ لأنه لم يأثم بمن ليس أهلا.
# (وإن سبق لسانه إلى تغيير نظم القرآن بما هو منه على وجه يحيل معناه،
~~كقوله: إن المتقين في ضلال وسعر، ونحوه لم تبطل) صلاته، لحديث «عفي لأمتي
~~عن الخطإ والنسيان» (ولم يسجد له) إذا كان سهوا عند المجد، وقدم في الفروع
~~وغيره يسجد له.
# (وحكم من أبدل منها) أي الفاتحة (حرفا بحرف، لا يبدل كالألثغ الذي يجعل
~~الراء غينا ونحوه، حكم من لحن فيها لحنا يحيل المعنى) فلا يصح أن يؤم من لا
~~يبدله لما تقدم (إلا ضاد المغضوب والضالين) إذا أبدلها (بظاء فتصح) إمامته
~~بمن لا يبدلها ظاء؛ لأنه لا يصير أميا بهذا الإبدال، وظاهره: ولو علم الفرق
~~بينهما لفظا ومعنى (ك) ما تصح إمامته (بمثله؛ لأن كلا منهما) أي الضاد
~~والظاء (من أطراف اللسان، وبين الأسنان وكذلك مخرج الصوت واحد قاله الشيخ
~~في شرح العمدة وإن قدر على إصلاح ذلك) أي ما تقدم من إدغام حرف في آخر لا
~~يدغم فيه، أو إبدال حرف بحرف غير ضاد المغضوب والضالين بظاء، أو إصلاح
~~اللحن المحيل للمعنى (لم تصح) صلاته ما لم يصلحه؛ لأنه أخرجه عن كونه
~~قرآنا.
# (وتكره وتصح إمامة كثير اللحن ms0549 الذي لا يحيل المعنى) كجر دال الحمد ونصب
~~هاء الله ونصب باء رب ونحوه، سواء كان المؤتم مثله أو كان لا يلحن؛ لأن
~~مدلول اللفظ باق، وهو مفهوم كلام الرب سبحانه وتعالى.
# قال في الإنصاف: وهو المذهب مطلقا المشهور عند الأصحاب وقال ابن المنجا
~~في شرحه: فإن تعمد ذلك لم تصح صلاته؛ لأنه مستهزئ ومتعمد.
# قال في الفروع: وهو ظاهر كلام ابن عقيل في الفصول وعلم من كلامه: إن سبق
~~لسانه باليسير لا تكره إمامته؛ لأنه قل من يخلو من ذلك، إمام أو غيره.
# (و) تكره وتصح إمامة (من يصرع) بالبناء للمفعول، من الصرع، وهو داء يشبه
~~الجنون قاله في الحاشية (أو تضحك رؤيته) أو صورته، أي تكره إمامته وتصح.
# (ومن اختلف في صحة إمامته) قاله في الفروع فقد يؤخذ منه كراهة إمامة
~~الموسوس وهو متجه لئلا يقتدي به عامي وظاهر كلامهم: لا يكره.
# (و) تكره وتصح إمامة (أقلف) أما الصحة فلأنه
# PageV01P482
# ذكر مسلم عدل قارئ، فصحت إمامته كالمختون، والنجاسة تحت القلفة بمحل لا
~~تمكنه إزالتها منه معفو عنها لعدم إمكان إزالتها، وكل نجاسة معفو عنها لا
~~تؤثر في بطلان الصلاة وأما الكراهة فللاختلاف في صحة إمامته وخصه بعضهم
~~بالأقلف المرتفق وهو الذي لا يقدر على فتق قلفته وغسل ما تحتها فأما
~~المفتوق القلفة فإن ترك غسل ما تحت القلفة مما يمكنه غسله لم تصح إمامته
~~ولا صلاته، لحمله نجاسة لا يعفى عنها مع القدرة على إزالتها، قاله بعض
~~الأصحاب، ولعل هذا مراد من أطلق من الأصحاب الخلاف وهو ظاهر من تعليلهم (و)
~~.
# تكره وتصح إمامة (أقطع يدين، أو) أقطع (إحداهما أو) أقطع (رجلين أو) أقطع
~~(إحداهما) .
# قال في شرح المنتهى: ولا يخفى أن محل الصحة إذا أمكن أقطع رجلين القيام،
~~بأن يتخذ له رجلين من خشب، أو نحوه وأما إذا لم يمكنه القيام فلا تصح
~~إمامته إلا بمثله.
# (قال ابن عقيل أو أنف) أي تكره وتصح إمامة أقطع أنف.
# (و) تكره وتصح إمامة (الفأفاء الذي يكرر الفاء، والتمتام: الذي ms0550 يكرر
~~التاء، ومن لا يفصح ببعض الحروف) كالقاف والضاد، أما صحة إمامته فلإتيانه
~~بفرض القراءة وأما كراهة تقديمه فلزيادته ما يكرر، أو عدم فصاحته.
# (و) يكره (أن يؤم رجل) أنثى (أجنبية فأكثر، لا رجل معهن) ؛ لأنه - صلى
~~الله عليه وسلم - نهى أن يخلو الرجل بالأجنبية ولما فيه من مخالطة الوسواس.
# (ولا بأس) أن يؤم (بذوات محارمه) أو أجنبيات معهن رجل فأكثر؛ لأن النساء
~~كن يشهدن مع النبي - صلى الله عليه وسلم - الصلاة.
# وفي الفصول: يكره للشواب وذوات الهيئة الخروج للصلاة، ويصلين في بيوتهن
~~فإن صلى بهن رجل محرم جاز، وإلا لم يجز، وصحت الصلاة.
# (ويكره أن يؤم قوما أكثرهم يكرهه، بحق نصا، لخلل في دينه أو فضله) لحديث
~~أبي أمامة مرفوعا «ثلاثة لا تجاوز صلاتهم آذانهم: العبد الآبق حتى يرجع،
~~وامرأة باتت وزوجها عليها ساخط وإمام قوم وهم له كارهون» رواه الترمذي وقال
~~حسن غريب، وهو لين.
# وأخبر - صلى الله عليه وسلم - أن صلاته لا تقبل رواه أبو داود من رواية
~~الإفريقي وهو ضعيف عند الأكثر.
# قال القاضي المستحب أن لا يؤمهم صيانة لنفسه أما إن كان ذا دين وسنة فلا
~~كراهة في حقه (فإن كرهه) أي الإمام (نصفهم لم يكره) أن يؤمهم لمفهوم الخبر
~~والأولى أن لا يؤمهم إزالة لذلك الاختلاف، ذكره في الشرح.
# (قال الشيخ إذا كان بينهما) أي الإمام والمأموم (معاداة
# PageV01P483
# من جنس معاداة أهل الأهواء والمذاهب، لم ينبغ أن يؤمهم، لعدم الائتلاف)
~~والمقصود بالصلاة جماعة إنما يتم بالائتلاف (ولا يكره الائتمام به) حي صلح
~~للإمامة (؛ لأن الكراهة في حقه) دونهم، للأخبار (وإن كرهوه لدينه وسنته فلا
~~كراهة في حقه) ،.
# (ولا بأس بإمامة ولد زنا ولقيط ومنفي بلعان، وخصي وجندي) بضم الجيم
~~(وأعرابي إذا سلم دينهم وصلحوا لها) لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«يؤم القوم أقرؤهم» وصلى الباقون خلف ابن زياد وهو ممن في نسبته نظر قالت
~~عائشة ليس عليه من وزر أبويه شيء قالت: يقال {ولا تزر وازرة وزر أخرى}
~~[الأنعام: 164] ولأن كلا منهم حر ms0551 مرضي في دينه، يصلح لها كغيره.
# (ويصح ائتمام من يؤدي الصلاة بمن يقضيها) رواية واحدة، قاله الخلال؛ لأن
~~الصلاة واحدة وإنما اختلف الوقت.
# (وعكسه) أي يصح ائتمام من يقضي الصلاة بمن يؤديها لما سبق (و) يصح ائتمام
~~(قاضي ظهر يوم بقاضي ظهر يوم آخر) لما تقدم.
# (و) يصح ائتمام (متوضئ بمتيمم) ؛ لأنه أتى بالطهارة على الوجه الذي يلزمه
~~والعكس أو كما تقدم (ويصح) ائتمام (ماسح على حائل بغاسل) لما تحت ذلك
~~الحائل؛ لأن المسح رافع لما تقدم.
# (و) يصح ائتمام (متنفل بمفترض) لما تقدم من قوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«من يتصدق على هذا؟ فقام رجل فصلى معه» .
# (و) لا يصح أن يؤم (من عدم الماء والتراب) أو به قروح لا يستطيع معها مس
~~البشرة بأحدهما (بمن تطهر بأحدهما) كما تقدم في ائتمام القادر بالعاجز عن
~~شرط الصلاة.
# (ولا) يصح أن يأتم (مفترض بمتنفل) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إنما
~~جعل الإمام ليؤتم به، فلا تختلفوا عليه» ولأن صلاة المأموم لا تؤدى بنية
~~الإمام أشبهت صلاة الجمعة خلف من يصلي الظهر وهو ينقض بالمسبوق إذا أدرك من
~~الجمعة أقل من ركعة فإنه ينوي الظهر من يصليها قاله في المبدع، وقد يجاب
~~عنه بأن الظهر بدل عن الجمعة بإذن والبدل والمبدل كالشيء الواحد وعنه يصح،
~~لما روى جابر أن «معاذا كان يصلي مع النبي - صلى الله عليه وسلم - العشاء
~~الأخيرة، ثم يرجع إلى قومه، فيصلي بهم تلك الصلاة» متفق عليه وقد يقال: هذه
~~قضية عين تحتمل الخصوصية فيسقط بها الاستدلال (إلا إذا
# PageV01P484
# صلى بهم في صلاة خوف صلاتين) في الوجه الرابع لفعله - صلى الله عليه وسلم
~~- رواه أحمد.
# (فائدة) لو صلى الفجر ثم شك هل طلع الفجر أو لا؟ لزمته الإعادة وله أن
~~يؤم فيها من لم يصل صححه الشارح وغيره؛ لأن الأصل بقاء الصلاة في ذمته،
~~ووجوب فعلها، أشبه ما لو شك هل صلى أو لا؟ .
# (ولا يصح ائتمام من يصلي الظهر بمن يصلي العصر أو غيرهما) كالعشاء (ولا
~~عكسه) ms0552 ومثله صلاة كل مفترض خلف مفترض بفرض غيره وقتا واسما لما تقدم من
~~قوله: - صلى الله عليه وسلم - فلا تختلفوا عليه؛ لأن الاختلاف في الصفة
~~كالاختلاف في الوصف.
# (تتمة) إذا صلى مريض بمثله ظهرا قبل إحرام صلاة الجمعة ثم حضر الإمام
~~الجمعة لم تنقلب ظهره نفلا في الأصح ذكره في المبدع.
### | [فصل في موقف المأمومين خلف الإمام]
# (فصل في الموقف) (السنة وقوف المأمومين خلف الإمام) رجالا كانوا أو نساء
~~لفعله - صلى الله عليه وسلم - «كان إذا قام إلى الصلاة قام أصحابه خلفه»
~~وقد روي أن جابرا وجبارا وقف أحدهما عن يمينه، والآخر عن يساره «فأخذ
~~بأيديهما، حتى أقامهما خلفه» رواه مسلم وأبو داود ولا ينقلهما إلا إلى
~~الأكمل وما روي عن «ابن مسعود أنه صلى بين علقمة والأسود وقال هكذا رأيت
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - فعل» رواه أحمد ففيه هارون بن عنترة وقد وثقه
~~جماعة وقال ابن حبان لا يحتج به وقال ابن عبد البر لا يصح رفعه والصحيح أنه
~~من قول ابن مسعود وأجيب بأنه منسوخ أو محمول على الجواز فأجاب ابن سيرين
~~بأن المسجد كان ضيقا رواه البيهقي (إلا إمام العراة و) إلا (إمامة النساء،
~~فوسطا وجوبا في الأولى) أي إمام العراة لما تقدم في ستر العورة.
# (واستحبابا في الثانية) أي إمامة النساء روي عن عائشة ورواه سعيد عن أم
~~سلمة ولأنه يستحب لها التستر وهذا أستر لها.
# (فإن وقفوا) أي المأمومون (قدامه) أي الإمام (ولو ب) قدر تكبيرة (إحرام)
~~ثم تأخروا (لم تصح صلاتهم) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إنما جعل الإمام
~~ليؤتم به» والمخالفة في الأفعال مبطلة لكونه يحتاج في الاقتداء إلى
~~الالتفات
# PageV01P485
# خلفه ولأنه لم ينقل عنه - صلى الله عليه وسلم - ولا هو في معنى المنقول
~~فلا يصح كما لو صلى في بيته بصلاة الإمام وهو عام في كل الصلاة، (غير داخل
~~الكعبة في نفل إذا تقابلا) بأن وجه الإمام إلى وجه المأموم (أو) تدابرا بأن
~~(جعل) المأموم (ظهره إلى ظهر إمامه) ؛ لأنه لا ms0553 يعتقد خطأه وإنما خصه بالنفل
~~لما تقدم من أن الفرض لا يصح داخلها.
# (ولا) تصح (إن جعل) المأموم (ظهره إلى وجهه) أي الإمام (لتقدمه) أي
~~المأموم (عليه) أي على إمامه.
# (و) إلا (فيما إذا استدار الصف حولها) أي الكعبة (فلا بأس بتقدم المأموم
~~إذا كان في الجهة المقابلة للإمام) يعني في غير جهة الإمام؛ لأنه لا يتحقق
~~تقدمه عليه (فقط) أي دون جهة الإمام فلا تصح إن تقدم عليه فيها.
# قال في المبدع: فإن كان المأموم أقرب في جهته من الإمام في جهته جاز فإن
~~كان في جهة واحدة بطلت وهذا معنى كلامه في المنتهى وغيره.
# (و) إلا (في شدة الخوف إذا أمكن المتابعة) فلا يضر تقدم المأموم نص عليه
~~لدعاء الحاجة إليه فإن لم تمكن المتابعة لم يصح الاقتداء.
# (وإن وقفوا) أي المأمومين (معه) أي الإمام (عن يمينه أو) وقفوا (عن
~~جانبيه صح) لما تقدم وإن كان المأموم واحدا وقف عن يمينه أي الإمام «لإدارة
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - ابن عباس وجابرا إلى يمينه لما وقفا عن
~~يساره» رواه مسلم ويندب تخلفه قليلا خوفا من التقدم، ومراعاة للمرتبة قاله
~~في المبدع (فإن بان عدم صحة مصافته لم تصح) ؛ لأنه.
# قال في الفروع والمبدع: والمراد لمن لم يحضر معه أحد فيجيء الوجه تصح
~~منفردا، أو كصلاتهم قدامه، في صحة صلاته وجهان انتهيا قلت ظاهر المنتهى صحة
~~صلاة الإمام في الثانية قال فإن تقدمه مأموم لم تصح له.
# قال في الفروع نقل أبو طالب في رجل أم رجلا قام عن يساره يعيد وإنما صلى
~~الإمام وحده فظاهره تصح منفردا دون المأموم وإنما يستقيم على الغاية
~~بالإمامة ذكره صاحب المحرر.
# (فإن وقف) المأموم الرجل أو الخنثى (خلفه) أي الإمام (أو) وقف المأموم
~~مطلقا (عن يساره) أي مع خلو يمينه (وصلى ركعة كاملة بطلت) صلاته نص عليه
~~لما تقدم من إدارة النبي - صلى الله عليه وسلم - ابن عباس وجابرا وعنه تصح
~~اختاره أبو محمد التميمي والموفق.
# قال في الفروع: وهي أظهر وفي ms0554 الشرح: هي القياس كما لو كان عن يمينه وكون
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - رد جابرا وابن عباس لا يدل على عدم الصحة،
~~بدليل رد جابر وجبار إلى ورائه، مع صحة صلاتهما عن جانبيه.
# (وإذا وقف) المأموم (عن يساره) أي الإمام (أحرم أولا، سن للإمام أن يديره
~~من ورائه إلى يمينه ولم تبطل تحريمته) لما سبق من فعله - صلى الله عليه
~~وسلم - بابن عباس وجابر.
# (وإن كبر) مأموم
# PageV01P486
# (وحده خلفه) أي الإمام (ثم تقدم عن يمينه أو جاء) مأموم (آخر فوقف معه،
~~أو تقدم إلى الصف بين يديه أو كانا) أي المأمومان (اثنين فكبر أحدهما)
~~للإحرام (وتوسوس الآخر ثم كبر قبل رفع الإمام رأسه من الركوع صحت صلاتهم)
~~وكذا لو أحرم واحد عن يمين الإمام فأحس بآخر فتأخر معه قبل أن يحرم الثاني
~~ثم أحرم أو أحرم عن يسار الإمام فجاء آخر فوقف عن يمينه قبل رفع الإمام
~~رأسه من الركوع؛ لأنه لم يصل قدر ركعة ولا أكثرها.
# (فإن وقف) مأموم (عن يمينه) أي الإمام (و) وقف (آخر عن يساره أخرهما
~~خلفه) لما تقدم من رده - صلى الله عليه وسلم - جابرا وجبارا وراءه (فإن شق)
~~عليه تأخيرهما تقدم عنهما (أو لم يمكن تأخيرهما تقدم الإمام) بينهما ليصيرا
~~وراءه وصلى بينهما (فإن تأخر الأيمن قبل إحرام الداخل ليصلي خلفه جاز) ذلك.
# وفي النهاية والرعاية، بل أولى؛ لأنه لغرض صحيح و (كتفاوت إحرام اثنين
~~خلفه) ؛ لأنه يسير (ثم إن بطلت صلاة أحدهما) لسبقه الحدث ونحوه (تقدم الآخر
~~إلى الصف) إن كان (أو) تقدم (إلى يمين الإمام) إن لم يكن صف (أو جاء آخر
~~فوقف معه خلف الإمام) لئلا يصير فذا.
# (وإلا) بأن لم يمكن تقدمه إلى الصف، بأن لم يكن فيه فرجة واحتاج إليه عمل
~~كثير ولا إلى يمين الإمام، ولا جاء آخر فوقف معه (نوى المفارقة) للعذر (وإن
~~أدركهما) أي أدرك مأموم الإمام والمأموم (جالسين أحرم ثم جلس عن يمين صاحبه
~~أو عن يسار الإمام ولا تأخر إذن للمشقة) .
# قال في ms0555 المبدع: وظاهره أن الزمنى لا يتقدمون ولا يتأخرون للعلة.
# (والاعتبار في التقدم والمساواة بمؤخر قدم، وهو العقب) كما تقدم في صفة
~~الصلاة في تسوية الصفوف (وإلا) أي وإن لم يمكن تقدم بمؤخر القدم (لم يضر،
~~كطول المأموم عن الإمام؛ لأنه يتقدم برأسه في السجود فلو استويا) أي الإمام
~~والمأموم (في العقب، وتقدمت أصابع المأموم لم يضر) أي لم يؤثر في صلاة
~~المأموم لعدم تقدم عقبه على عقب إمامه.
# (وإن تقدم عقب المأموم عقب الإمام مع تأخر أصابعه) أي المأموم عن أصابع
~~الإمام (لم تصح) صلاة المأموم، لتقدمه على إمامه اعتبارا بالعقب ولو قدم
~~رجله وهي مرتفعة عن الأرض لم يضر لعدم اعتماده عليها.
# (وكذا لو تأخر عقب المأموم) فإنه المعتبر وإن تقدمت أصابعه، لكن لا يضر
~~تأخر عقبه إلا إذا بان عدم مصافته لإمامه لما تقدم عن المبدع: أنه يندب
~~تأخره قليلا، بحيث لا يخرج عن كونه مصافا له (فإن صلى قاعدا لا اعتبار بمحل
~~القعود) ؛ لأنه محل استقراره.
# (وهو الألية، حتى لو مد) المأموم (رجليه وقدمهما على الإمام لم يضر) لعدم
~~اعتماده عليها
# PageV01P487
# قلت فإن كان أحدهما قائما والآخر قاعدا فلكل حكمه فلا يقدم القائم عقبه
~~على مؤخر ألية الجالس.
# (وإن أم) رجل (خنثى وقف) الخنثى (عن يمينه) احتياطا لاحتمال أن يكون رجلا
~~فإن كان معهما رجل وقف الرجل عن يمين الإمام، والخنثى عن يساره، أو عن يمين
~~الرجل ولا يقفان خلفه، لجواز أن يكون امرأة وإن كان معهم رجل آخر وقف
~~الثلاثة خلفه صفا.
# (وإن أم رجل) امرأة وقفت خلفه، وسواء كان معه رجل أو رجال أو لا (أو) أم
~~(خنثى امرأة وقف خلفه) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «أخروهن من حيث أخرهن
~~الله» (فإن وقفت) المرأة (عن يمينه) أي يمين الرجل أو الخنثى الإمام،
~~فكرجل، فتصح (أو) وقفت (عن يساره، فكرجل في ظاهر كلامهم) وجزم به في
~~المنتهى وغيره فإن كان مع خلو يمينه لم تصح صلاتها بيساره وإلا صحت.
# وفي التعليق: إذا كان الإمام رجلا وهو ms0556 عريان فإنما تقف عن يمينه.
# (ويكره لها الوقوف في صف الرجال) لما تقدم من أمره - صلى الله عليه وسلم
~~- بتأخيرهن (فإن فعلت) أي وقفت في صف الرجال (لم تبطل صلاة من يليها ولا)
~~صلاة (من خلفها) فصف تام من نساء لا يمنع اقتداء من خلفهن من الرجال (ولا)
~~صلاة من (أمامها ولا صلاتها) كما لو وقفت في غير صلاة والأمر بتأخيرها لا
~~يقتضي الفساد مع عدمه.
# (وإن أم) رجل (رجلا وصبيا استحب أن يقف الرجل عن يمينه) لكمال الرجل
~~(والصبي عن يساره، أو) أم (رجلا وامرأة وقف الرجل عن يمينه والمرأة خلفه)
~~لحديث مسلم عن أنس أن «النبي - صلى الله عليه وسلم - صلى به وبأمه فأقامني
~~عن يمينه، وأقام المرأة خلفنا» .
# (ولا بأس بقطع الصف عن يمينه) أي الإمام (أو خلفه وكذا إن بعد الصف عنه)
~~أي عن الإمام فلا بأس به (نصا وقربه) أي الصف (منه) أي الإمام (أفضل) من
~~بعده وكذا قرب الصفوف بعضها من بعض.
# (وكذا توسطه) أي الإمام للصف أفضل لحديث أبي هريرة قال قال النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - «وسطوا الإمام وسدوا الخلل» رواه أبو داود.
# (وإن انقطع) الصف (عن يساره) أي الإمام (فقال ابن حامد إن كان) الانقطاع
~~بعد مقام الثلاثة رجال (بطلت صلاتهم) أي صلاة المنقطعين عن الصف عن يسار
~~الإمام، وجزم بمعناه في المنتهى.
# (وإن اجتمع) في الصلاة (أنواع) من رجال وصبيان ونساء وخناثى (سن تقديم
~~رجال) لما روى أبو داود عن عبد الرحمن بن غنم قال قال أبو مالك الأشعري ألا
~~أحدثكم بصلاة النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: فأقام الصف فصف الرجال
~~وصف، الغلمان خلفهم ورواه أحمد بمعناه، وزاد فيه والنساء خلف الغلمان.
# ويقدم من
# PageV01P488
# الرجال (أحرار) على أرقاء لمزيتهم بالحرية (ثم عبيد) بالغون (الأفضل
~~فالأفضل، ثم الأفضل) منهما لحديث أبي مسعود الأنصاري قال كان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - يقول: «ليليني منكم أولو الأحلام والنهى ثم الذين يلونهم
~~ثم الذين يلونهم» رواه أبو داود (ثم صبيان كذلك) أي أحرار، ms0557 ثم عبيد الأفضل
~~فالأفضل لما تقدم (ثم خناثى) هكذا في المقنع لاحتمال أن يكونوا رجالا وهذا
~~إن قلنا: يصح وقوف الخناثى صفا.
# وفي المنتهى: وإن وقف الخناثى صفا لم يصح وذلك؛ لأن الرجل مع المرأة فذ
~~(ثم نساء) أحرار بالغات، ثم إماء بالغات، ثم أحرار غير بالغات ثم إماء غير
~~بالغات، الفضلى فالفضلى.
# (ويقدم من الجنائز إلى الأمام) عند اجتماع موتى في المصلى (و) يقدم (إلى
~~القبلة في قبر واحد حيث جاز) دفن ميتين فأكثر في قبر واحد (رجل حر ثم عبد
~~بالغ، ثم صبي كذلك) أي حر، ثم عبد (ثم خنثى) حر ثم عبد بالغ، ثم الصبي
~~فيهما (ثم امرأة حرة) بالغة (ثم أمة) بالغة، ثم صبية حرة ثم صبية أمة.
# (وتأتي تتمته) في الجنائز وتقدم مع تعدد النوع الأفضل فالأفضل كما في
~~المصافة (ومن لم يقف معه إلا امرأة) وهو رجل ففذ (أو) لم يقف معه إلا (كافر
~~أو مجنون أو خنثى أو محدث أو نجس يعلم مصافة ذلك) أي إنه محدث أو نجس وكذا
~~لو علم المصاف حدث أو نجس نفسه (ففذ) ؛ لأنهم من غير أهل الوقوف معه ولأن
~~وجود الكافر والمجنون والمحدث والنجس كعدمه وكذا إذا وقف معه سائر من لا
~~تصح صلاته.
# قاله في الشرح فدل على أن من صحت صلاته صحت مصافته (وكذا) من لم يقف معه
~~إلا (صبي في فرض) وهو رجل ففذ لما تقدم فإن كانت نفلا فليس بفذ «لقول أنس
~~فقام - صلى الله عليه وسلم - وصففت أنا واليتيم وراءه والعجوز من ورائنا
~~فصلى لنا ركعتين ثم انصرف - صلى الله عليه وسلم -» متفق عليه (كذا) (امرأة
~~مع نساء) إذا لم يقف معها إلا كافرة أو مجنونة، أو من تعلم حدثها أو
~~نجاستها ففذ أو وقف معها في فرض غير بالغة ففذ.
# (وإن لم يعلم المحدث حدث نفسه فيها) أي في الصلاة حتى انقضت (ولا عامة
~~مصافه) كذلك (فليس بفذ) وكذا إن لم يعلم ما ببدنه أو ثوبه أو بقعته من
~~نجاسة ولا ms0558 علمه مصافه حتى انقضت فليس بفذ؛ لأنه لو كان إماما له، إذن لم
~~يعد فأولى إذا كان مصافا.
# (ومن وقف معه متنفل أو من لا يصح أن يؤمه كالأمي) يقف مع القارئ
~~(والأخرس) يقف مع الناطق (والعاجز) عن ركن أو شرط يقف مع القادر عليه
~~(وناقص الطهارة) العاجز عن إكمالها يقف مع تام الطهارة (والفاسق) يقف مع
~~العدل (ونحوه) أي نحو ما ذكر
# PageV01P489
# (فصلاتهما صحيحة) ؛ لأنه لا يشترط لها صحة الإمامة.
# (ومن جاء فوجد فرجة) بضم الفاء وهي الخلل في الصف دخل فيه (أو وجده) أي
~~الصف (غير مرصوص دخل فيه) نص عليه لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إن الله
~~وملائكته يصلون على الذين يصلون الصف» .
# قال ابن تميم فإن كانت: أي الفرجة، بحذائه كره أن يمشي إليها عرضا (فإن
~~مشى إلى الفرجة عرضا بين يدي بعض المأمومين كره) له ذلك لما تقدم من حديث
~~لو يعلم المار بين يدي المصلي الحديث ولعل عدم التحريم هنا إما؛ لأن سترة
~~الإمام سترة لمن خلفه أو للحاجة (فإن لم يجد) موضعا في الصف يقف فيه (وقف
~~عن يمين الإمام إن أمكنه) ذلك؛ لأنه موقف الواحد (فإن لم يمكنه) الوقوف عن
~~يمين الإمام (فله أن ينبه بكلام أو بنحنحة أو إشارة من يقوم معه) لما في
~~ذلك من اجتناب الفذية (ويتبعه) من ينبهه، وظاهره وجوبا؛ لأنه من باب ما لا
~~يتم الواجب إلا به.
# (ويكره) تنبيهه (بجذبه نصا) لما فيه من التصرف فيه بغير إذنه.
# (ولو كان عبده أو ابنه) ؛ لأنه لا يملك التصرف فيه، حال العبادة:
~~كالأجنبي (فإن صلى فذا ركعة ولو امرأة خلف امرأة) لم تصح لما روى علي بن
~~شيبان أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «لا صلاة لفرد خلف الصف» رواه
~~أحمد وابن ماجه وعن وابصة بن معبد «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - رأى
~~رجلا يصلي خلف الصف فأمره أن يعيد الصلاة» رواه أحمد والترمذي وحسنه، وابن
~~ماجه وإسناده ثقات.
# قال ابن المنذر أثبت أحمد وإسحاق هذا ms0559 الحديث، ولأنه خالف الموقف أشبه ما
~~لو وقف قدام الإمام ولا فرق بين العالم والعامد وضدهما (أو) وقف (عن يساره،
~~ولو) كان المأموم (جماعة مع خلو يمينه لم تصح) إذا صلى ركعة كذلك لمخالفته
~~موقفه وتقدم ما فيه.
# (ولو كان خلفه) أي الإمام (صف) فلا تصح صلاة من صلى عن يساره مع خلو
~~يمينه (فإن كبر) فذا (ثم دخل في الصف طمعا في إدراك الركعة أو وقف معه آخر
~~قبل الركوع فلا بأس) بذلك؛ لأنه يسير.
# (وإن ركع فذا ثم دخل في الصف أو وقف معه) مأموم (آخر قبل رفع الإمام) من
~~الركوع (صحت) صلاته؛ لأنه أدرك في الصف ما يدرك به الركعة.
# (وكذا إن رفع الإمام) من الركوع فذا (ولم يسجد) حتى دخل الصف، أو جاء آخر
~~فوقف معه صحت صلاته؛ لأن أبا بكرة واسمه نفيع بن الحارث ركع دون الصف فقال
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - «زادك الله حرصا ولا تعد» رواه البخاري وفعل
~~ذلك أيضا زيد بن ثابت وابن مسعود وكما لو أدرك معه الركوع.
# (ولا) تصح صلاته (إن سجد) إمامه
# PageV01P490
# قبل دخوله في الصف، ومجيء آخر يقف معه، لانفراده في معظم الركعة.
# (وإن فعله) أي ركع ورفع فذا ثم دخل الصف أو وقف معه آخر (لغير عذر بأن لا
~~يخاف فوت الركعة لم يصح) ؛ لأن الرخصة وردت في المعذور فلا يلحق به غيره.
# (ولو زحم في الركعة الثانية من الجمعة، فأخرج من الصف، وبقي فذا فإنه
~~ينوي مفارقة الإمام) للعذر.
# (ويتمها جمعة) ؛ لأنه أدرك منها ركعة مع الإمام (وإن أقام على متابعة
~~إمامه، ويتمها معه) جمعة (فذا، صحت جمعته) في وجه؛ لأن الجمعة لا تقضى
~~فاغتفر فيها ذلك وصحح في تصحيح الفروع عدم الصحة، ذكره في الجمعة، وهو ظاهر
~~المنتهى وغيره لعموم ما تقدم.
### | [فصل في أحكام الاقتداء]
# (فصل في أحكام الاقتداء) (إذا كان المأموم يرى الإمام أو من وراءه، وكانا
~~في المسجد صحت) صلاة المأموم (ولو لم تتصل الصفوف عرفا) ؛ لأن المسجد بني
~~للجماعة فكل ms0560 من حصل فيه حصل في محل الجماعة، بخلاف خارج المسجد فإنه ليس
~~معدا للاجتماع فيه فلذلك اشترط الاتصال فيه.
# (وكذا إن لم ير) المأموم (أحدهما) أي: الإمام أو من وراءه (إن سمع
~~التكبير) ؛ لأنهم في موضع الجماعة ويمكنهم الاقتداء به بسماع التكبير أشبه
~~المشاهدة (وإلا) أي وإن لم يسمع التكبير ولم يره ولا بعض من وراءه (فلا)
~~تصح صلاة المأموم، لعدم تمكنه من الاقتداء بإمامه.
# (وإن كانا) أي الإمام والمأموم (خارجين عنه) أي المسجد (أو) كان (المأموم
~~وحده) خارجا عن المسجد الذي به الإمام ولو كان بمسجد آخر (وأمكن الاقتداء
~~صحت) صلاة المأموم (إن رأى) المأموم (أحدهما) أي الإمام أو بعض من وراءه
~~ولو كانت جمعة في دار أو دكان لانتفاء المفسد ووجود المقتضي للصحة وهو
~~الرقية وإمكان الاقتداء.
# (ولو) كانت الرقية (مما لا يمكن الاستطراق منه كشباك ونحوه) كطاق صغيرة،
~~فتصح صلاة المأموم (وإن لم ير) المأموم (أحدهما) أي الإمام أو بعض من
~~وراءه.
# (والحالة هذه) أي وهما خارجا المسجد أو المأموم وحده خارجه (لم يصح)
~~اقتداؤه به (ولو سمع التكبير) لقول
# PageV01P491
# عائشة لنساء كن يصلين في حجرتها لا تصلين بصلاة الإمام، فإنكن دونه في
~~حجاب ولأنه لا يمكنه الاقتداء به في الغالب قلت والظاهر أن المراد إمكان
~~الرؤية لولا المانع، إن كان بالمأموم عمى أو كان في ظلمة وكان بحيث يرى
~~لولا ذلك صح اقتداؤه حيث أمكنته المتابعة، ولو بسماع التكبير وكذا إن كان
~~المأموم وحده بالمسجد أو كان كل منهما بمسجد غير الذي به الآخر فلا يصح
~~اقتداء المأموم إذن إن لم ير الإمام أو بعض من وراءه.
# (وتكفي الرؤية في بعض الصلاة) كحال القيام أو الركوع لحديث عائشة قالت
~~«كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يصلي من الليل وجدار الحجرة قصير، فرأى
~~الناس شخص النبي - صلى الله عليه وسلم - فقام أناس يصلون بصلاته» الحديث
~~رواه البخاري والظاهر: أنهم إنما كانوا يرونه في حال قيامه.
# (وسواء في ذلك الجمعة وغيرها) لعدم الفارق (ولا يشترط اتصال الصفوف) لعدم ms0561
~~الفارق فيما إذا كان خارج المسجد (أيضا) أي كما لا يشترط كانا في المسجد
~~(إذا حصلت الرؤية المعتبرة وأمكن الاقتداء) أي المتابعة.
# (ولو جاوز) ما بينهما (ثلاثمائة ذراع) خلافا للشافعي.
# (وإن كان بينهما نهر تجري فيه السفن) لم تصح (أو) كان بينهما (طريق ولم
~~تتصل فيه الصفوف عرفا إن صحت) الصلاة (فيه) أي الطريق كصلاة الجمعة والعيد
~~والاستسقاء والكسوف والجنازة لضرورة، لم تصح فإن اتصلت إذن صحت (أو اتصلت)
~~الصفوف (فيه) أي الطريق (وقلنا لا تصح) الصلاة (فيه) أي الطريق كالصلوات
~~الخمس (أو انقطعت) الصفوف (فيه) أي الطريق (مطلقا) سواء كانت تلك الصلاة
~~مما تصح في الطريق أو لا، وبعضه داخل فيما تقدم (لم تصح) صلاة المأموم؛ لأن
~~الطريق ليست محلا للصلاة أشبه ما يمنع الاتصال، والنهر المذكور في معناها
~~واختار الموفق وغيره أن ذلك لا يمنع الاقتداء لعدم النص في ذلك والإجماع.
# (ومثله في ذلك: من بسفينة وإمامه في أخرى غير مقرونة بها) ؛ لأن الماء
~~طريق وليست الصفوف متصلة (في غير شدة خوف) فلا يمنع ذلك الاقتداء في شدة
~~الخوف للحاجة.
# (ويكره أن يكون الإمام أعلى من المأموم) لما روى أبو داود عن حذيفة أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «إذا أم الرجل القوم فلا يقومن في مكان
~~أرفع من مكانهم» وروى الدارقطني معناه بإسناد حسن «وقال ابن مسعود لحذيفة
~~ألم تعلم أنهم كانوا ينهون عن ذلك؟ قال بلى» رواه الشافعي بإسناد ثقات
~~وظاهره: لا فرق بين أن
# PageV01P492
# يقصد تعليمهم أم لا ومحله إذا كان (كثيرا وهو ذراع فأكثر) من ذراع.
# (ولا بأس ب) علو (يسير كدرجة منبر ونحوها) مما دون ذراع جمعا بين ما تقدم
~~وبين حديث سهل أنه - صلى الله عليه وسلم - صلى على المنبر، ثم نزل القهقرى
~~فسجد وسجد معه الناس ثم عاد حتى فرغ، ثم قال «إنما فعلت هذا لتأتموا بي،
~~ولتعلموا صلاتي» متفق عليه والظاهر أنه كان على الدرجة السفلى لئلا يحتاج
~~إلى عمل كثير في الصعود والنزول فيكون ارتفاعا يسيرا.
# (ولا بأس ms0562 بعلو مأموم ولو) كان علوه (كثيرا نصا) ولا يعيد الجمعة من
~~يصليها فوق سطح المسجد روى الشافعي عن أبي هريرة أنه صلى على ظهر المسجد
~~بصلاة الإمام ورواه سعد عن أنس ولأنه يمكنه الاقتداء أشبه المتساويين.
# (ويباح اتخاذ المحراب نصا) وقيل: يستحب أومأ إليه أحمد واختاره الآجري
~~وابن عقيل ليستدل به الجاهل لكن.
# قال الحسن الطاق في المسجد أحدثه الناس وكان أحمد يكره كل محدث.
# (ويكره للإمام الصلاة فيه) أي المحراب (إذا كان يمنع المأموم مشاهدته)
~~روي عن ابن مسعود وغيره؛ لأنه يستتر عن بعض المأمومين أشبه ما لو كان بينه
~~وبينهم حجاب (إلا من حاجة كضيق المسجد) وكثرة الجمع فلا يكره لدعاء الحاجة
~~إليه.
# (ولا) يكره (سجوده) أي الإمام (فيه) أي في المحراب، إذا كان واقفا خارجه؛
~~لأنه ليس محل مشاهدته.
# (ويقف الإمام عن يمين المحراب إذا كان المسجد واسعا نصا) لتميز جانب
~~اليمين.
# (ويكره تطوعه) أي الإمام (في موضع المكتوبة بعدها) نص عليهم وقال كذا قال
~~علي بن أبي طالب لما روى المغيرة بن شعبة مرفوعا قال «لا يصلين الإمام في
~~مقامه الذي صلى فيه المكتوبة حتى يتنحى عنه» رواه أحمد وأبو داود إلا أن
~~أحمد قال لا أعرف ذلك عن غير علي ولأن في تحوله من مكانه إعلاما لمن أتى
~~المسجد أنه قد صلى فلا ينتظره ويطلب جماعة أخرى (بلا حاجة) كضيق المسجد فإن
~~احتاج إلى ذلك لم يكره.
# (وترك مأموم له) أي للتطوع موضع المكتوبة (أولى) لما تقدم أنه يسن الفعل
~~بين فرض وسنته بكلام أو قيام، بل النفل بالبيت أفضل.
# (ويكره إطالة القعود للإمام بعد الصلاة لضيق المسجد مستقبل القبلة) لقول
~~عائشة «كان - صلى الله عليه وسلم - إذا سلم لم يقعد إلا مقدار ما يقول:
~~اللهم أنت السلام، ومنك السلام، تباركت يا ذا الجلال والإكرام» رواه مسلم
~~ولأنه إذا بقي على حاله ربما سها فظن أنه يسلم أو ظن غيره أنه في الصلاة
~~والمأموم والمنفرد على حالهما (إن لم يكن) هناك (نساء ولا حاجة) تدعو ms0563 إلى
~~إطالة
# PageV01P493
# الجلوس مستقبلا كما إذا لم يجد منصرفا ولم يمكنه الانحراف (فإن أطال)
~~الإمام الجلوس مستقبل القبلة (انصرف مأموم إذن) لمخالفة الإمام السنة.
# (وإلا) أي وإن لم يطل الإمام الجلوس (استحب له) أي للمأموم (أن لا ينصرف
~~قبله) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «ولا تسبقوني بالانصراف» رواه مسلم
~~ولأنه ربما يذكر سهوا فيسجد له وإن انحرف فلا بأس ذكره في المغني والشرح.
# (ويستحب للنساء قيامهن عقب سلام الإمام، وثبوت الرجال قليلا) ؛ لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - وأصحابه كانوا يفعلون ذلك قال الزهري فنرى والله أعلم
~~لكي ينصرف النساء قبل أن يدركهن الرجال رواه البخاري من حديث أم سلمة ولأن
~~الإخلال بذلك يفضي إلى اختلاط الرجال بالنساء (وتقدم في) باب (صفة الصلاة)
~~.
# (ويكره اتخاذ غير الإمام مكانا بالمسجد، لا يصلي فرضه إلا فيه) «لنهيه -
~~صلى الله عليه وسلم - عن إيطان المكان كإيطان البعير» وفي إسناده تميم بن
~~محمود وهو مجهول وقال البخاري في إسناد حديثه نظر.
# لا بأس (به) أي اتخاذ مكان لا يصلي إلا فيه (في النفل) للجمع بين الأخبار
~~وقال المروزي: كان أحمد لا يوطن الأماكن ويكره إيطانها.
# قال في الفروع: وظاهره ولو كانت فاضلة، خلافا للشافعي ويتوجه احتمال وهو
~~ظاهر ما سبق من تحري نقرة الإمام؛ لأن «سلمة كان يتحرى الصلاة عند
~~الأسطوانة التي عند المصحف وقال إن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يتحرى
~~الصلاة عندها» متفق عليه قال وظاهره أيضا: ولو كان لحاجة، كإسماع حديث
~~وتدريس، وإفتاء ونحوه ويتوجه لا وذكره بعضهم اتفاقا.
# (ويكره للمأمومين الوقوف بين السواري إذا قطعت صفوفهم عرفا) رواه البيهقي
~~عن ابن مسعود وعن معاوية بن قرة عن أبيه قال «كنا ننهى أن نصف بين السواري
~~على عهد النبي - صلى الله عليه وسلم - ونطرد عنها طردا» رواه ابن ماجه وفيه
~~لين وقال أنس كنا نتقي هذا على عهد النبي - صلى الله عليه وسلم - رواه أحمد
~~وأبو داود وإسناده ثقات.
# قال أحمد؛ لأنه يقطع الصف قال بعضهم فتكون سارية عرضها مقام ثلاثة ms0564 (بلا
~~حاجة) فإن كان ثم حاجة كضيق المسجد وكثرة الجماعة لم يكره (ولا يكره
~~للإمام) أن يقف بين السواري؛ لأنه ليس ثم صف يقطع.
# (ولو أمت امرأة امرأة واحدة، أو) أمت (أكثر) من امرأة كاثنتين فأكثر (لم
~~يصح وقوف امرأة واحدة منهن خلفها مفردة) كالرجل خلف الرجل وكذا لو وقفت عن
~~يسارها (وتقدم) .
# PageV01P494
# قال في المستوعب وغيره (ومن الأدب وضع الإمام نعله عن يساره) في حال
~~صلاته إكراما لجهة يمينه.
# (و) وضع (مأموم) نعله (بين يديه) أي قدامه (لئلا يؤذي غيره) وتقدم: يستحب
~~تفقده عند دخول المسجد والأولى تناوله بيساره.
### | [فصل في الأعذار المبيحة لترك الجمعة والجماعة]
# ) (ويعذر في ترك الجمعة والجماعة مريض) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم -
~~«لما مرض تخلف عن المسجد وقال مروا أبا بكر فليصل بالناس» متفق عليه.
# (و) يعذر في ذلك (خائف حدوثه) لما روى أبو داود عن ابن عباس «أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - فسر العذر بالخوف والمرض» (أو) خائف (زيادته) أي
~~المرض (أو تباطئه) ؛ لأنه مريض (فإن لم يتضرر) المريض (بإتيانه) أي المسجد
~~(راكبا أو محمولا أو تبرع أحد به) أي بأن يركبه أو يحمله، أو يقود أعمى
~~(لزمته الجمعة) لعدم تكررها (دون الجماعة) نقل المروزي في الجمعة: يكتري
~~ويركب وحمله القاضي على ضعف عقب المرض فأما مع المرض فلا يلزمه لبقاء العذر
~~ومحل سقوط الجمعة والجماعة عن المريض ونحوه (إن لم يكن في المسجد) فإن كان
~~فيه لزمته الجمعة والجماعة لعدم المشقة.
# (و) يعذر بترك الجمعة والجماعة (من هو ممنوع من فعلهما كالمحبوس) لقوله
~~تعالى {لا يكلف الله نفسا إلا وسعها} [البقرة: 286] .
# (و) يعذر في ترك الجمعة والجماعة (من يدافع الأخبثين) البول والغائط (أو)
~~يدافع (أحدهما) ؛ لأن ذلك يمنعه من إكمال الصلاة وخشوعها (أو بحضرة طعام
~~يحتاج إليه وله الشبع) نص عليه لخبر أنس في الصحيحين «ولا تعجلن حتى تفرغ
~~منه» (أو خائف من ضياع ماله، كغلة في بيادرها، ودواب وأنعام لا حافظ لها
~~غيره ونحوه أو) خائف من (تلفه كخبز في ms0565 تنور وطبيخ على نار ونحوه، أو) خائف
~~(فواته كالضائع يدل به) أي عليه (في مكان، كمن ضاع له كيس أو أبق له عبد
~~وهو يرجو وجوده، أو قدم به من سفر إن لم يقف لأخذه ضاع لكن قال المجد) عبد
~~السلام بن تيمية (الأفضل ترك ما يرجو وجوده ويصلي الجمعة والجماعة)
# PageV01P495
# لأن ما عند الله خير وأبقى وربما لا ينفعه حذره (أو) خائف من (ضرر فيه)
~~أي ماله (أو في معيشة يحتاجها، أو أطلق الماء على زرعه أو بستانه، يخاف إن
~~تركه فسد أو كان مستحفظا على شيء يخاف عليه) الضياع (إن ذهب وتركه، كناطور
~~بستان ونحوه) ؛ لأن المشقة اللاحقة بذلك أكثر من بل الثياب بالمطر الذي هو
~~عذر بالاتفاق.
# قال ابن عقيل خوف فوت المال عذر في ترك الجماعة إن لم يتعمد سببه، بل حصل
~~اتفاقا
# تنبيه قال في القاموس: الناطر والناطور: حافظ الكرم والنخل أعجمي، الجمع
~~نطار ونطراء ونواطير ونطرة والفعل النطر والنطارة بالكسر (أو كان عريانا
~~ولم يجد سترة، أو لم يجد إلا ما يستر عورته فقط، ونحوه في غير جماعة عراة)
~~لما يلحقه من الخجل فإن كانوا عراة كلهم صلوا جماعة وجوبا وتقدم (أو خائف
~~موت رفيقه أو قريبه، ولا يحضره، أو لتمريضهما) يقال: مرضته تمريضا، قمت
~~بمداواته، قاله في المصباح (إن لم يكن عنده) أي المريض (من يقوم مقامه) ؛
~~لأن ابن عمر استصرخ على سعيد بن زيد وهو يتجمر للجمعة، فآتاه بالعقيق وترك
~~الجمعة.
# قال في الشرح: ولا نعلم في ذلك خلافا (أو خائف على حريمه أو نفسه من ضرر
~~أو سلطان ظالم أو سبع أو لص أو ملازمة غريم) ولا شيء معه يعطيه (أو حبسه
~~بحق لا وفاء له) ؛ لأن حبس المعسر ظلم وكذا إن كان الدين مؤجلا وخشى أن
~~يطالبه به قبل محله وظاهره: أنه إذا قدر على أداء دينه فلا عذر للنص (أو)
~~خاف (فوات رفقة مسافر سفرا مباحا منشئا) للسفر (أو مستديما) له؛ لأن عليه
~~في ذلك ضررا (أو غلبه نعاس ms0566 يخاف معه فوتها) أي الصلاة (في الوقت أو) يخاف
~~معه فوتها (مع الإمام) ؛ لأن رجلا صلى مع معاذ ثم انفرد، فصلى وحده عند
~~تطويل معاذ وخوف النعاس والمشقة فلم ينكر عليه النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- حين أخبره. ذكره في الشرح والمبدع.
# وفي المذهب والوجيز: يعذر فيهما أي الجمعة والجماعة بخوفه نقض الوضوء
~~بانتظارهما (والصبر والتجلد على دفع النعاس ويصلي معهم) جماعة (أفضل) لما
~~فيه من نيل فضل الجماعة (أو تطويل إمام) لما تقدم من فعل ذلك الرجل الذي
~~انفرد عن معاذ لتطويله ولم ينكر عليه النبي - صلى الله عليه وسلم - (أو من
~~عليه قود إن رجا العفو) عنه وظاهره ولو على مال حتى يصالح (ومثله) أي القود
~~(حد قذف) ؛ لأنه حق آدمي وهذا توجيه لصاحب الفروع ولهذا قال في شرح
~~المنتهى: وكذا لو كان
# PageV01P496
# لآدمي كحد قذف على الصحيح أي أنه لا يكون عذرا وقطع به في الشرح وغيره.
# (ومن عليه حد لله) تعالى كحد الزنا وشرب الخمر وقطع السرقة (فلا يعذر به)
~~في ترك الجمعة والجماعة؛ لأن الحدود لا يدخلها المصالحة، بخلاف القصاص (أو
~~متأذ بمطر أو وحل) بتحريك الحاء والتسكين لغة رديئة (أو ثلج أو جليد أو ريح
~~باردة في ليلة مظلمة) لقول ابن عمر «كان النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~ينادي مناديه في الليلة الباردة أو المطيرة في السفر صلوا في رحالكم» متفق
~~عليه ورواه ابن ماجه بإسناد صحيح ولم يقل في السفر.
# وفي الصحيحين عن «ابن عباس أنه قال لمؤذنه في يوم مطير زاد مسلم في يوم
~~جمعة إذا قلت أشهد أن محمدا رسول الله فلا تقل حي على الصلاة، قل صلوا في
~~بيوتكم قال فكأن الناس استنكروا ذلك فقال ابن عباس أتعجبون من ذلك؟ فقد فعل
~~هذا من هو خير مني النبي - صلى الله عليه وسلم - إن الجمعة عزيمة وإني كرهت
~~أن أخرجكم في الطين والدحض» والثلج والجليد، والبرد كذلك إذا تقرر ذلك
~~فالريح الباردة في الليلة المظلمة عذر؛ لأنها مظنة المطر.
# (ولو لم ms0567 تكن الريح شديدة) خلافا لظاهر المقنع وذكر أبو المعالي، أن كل ما
~~أذهب الخشوع كالحر المزعج: عذر ولهذا جعله الأصحاب كالبرد في المنع من
~~الحكم والإفتاء (والزلزلة عذر قاله أبو المعالي) ؛ لأنها نوع خوف.
# (قال ابن عقيل ومن له عروس تجلى عليه) أي على وجه مباح فهو عذر (والمنكر
~~في طريقه) إلى المسجد (ليس عذرا نصا) ؛ لأن المقصود الذي هو الجمعة أو
~~الجماعة مقصود لنفسه لا قضاء حق لغيره وكذا المنكر في المسجد كدعاء البغاة
~~ليس عذرا أو ينكره بحبسه.
# (ولا العمى) فليس عذرا (مع قدرته) لما تقدم أول الباب (فإن عجز) الأعمى
~~عن قائد (فتبرع قائد) بقوده (لزمه) حضور الجمعة، لا الجماعة، كما ظهر في
~~المنتهى وغيره وأشرت إليه آنفا.
# (ولا الجهل بالطريق) أي ليس عذرا (إن وجد من يهديه) أي يدله على المسجد.
~~تتمة: قال في الخلاف وغيره: ويلزمه، أي الأعمى إن وجد ما يقوم مقام القائد،
~~كمد الحبل إلى موضع الصلاة واقتصر عليه في الفروع.
# (ويكره حضور المسجد) لمن أكل ثوما أو بصلا أو فجلا ونحوه، حتى يذهب ريحه
~~(ولو خلا المسجد من آدمي، لتأذى الملائكة) بريحه ولحديث «من أكل من هذه
~~الشجرة الخبيثة فلا يقربن مصلانا» .
# (والمراد حضور الجماعة، حتى ولو في غير مسجد أو غير صلاة) ذكر معناه في
~~المبدع والحاصل، كما في المنتهى: أنه يكره حضور مسجد وجماعة مطلقا (لمن أكل
# PageV01P497
# ثوما أو بصلا) نيئين (أو فجلا ونحوه) ككراث (حتى يذهب ريحه) لما فيه من
~~الإيذاء ويستحب إخراجه (وكذا جزار له رائحة منتنة، ومن له صنان) قلت وزيات
~~ونحوه، من كل ذي رائحة منتنة؛ لأن العلة الأذى.
# (وكذا من به برص جذام يتأذى به) قياسا على أكل الثوم ونحوه، بجامع الأذى
~~ويأتي في التعزير منع الجذمى من مخالطة الأصحاء فائدة يقطع الرائحة الكريهة
~~مضغ السذاب أو السعد قاله الأطباء.
### | [باب صلاة أهل الأعذار]
# وهم المريض والمسافر والخائف ونحوهم، والأعذار: جمع عذر كأقفال جمع قفل
~~(يجب أن يصلي مريض قائما إجماعا في فرض، ولو لم ms0568 يقدر إلا كصفة ركوع كصحيح)
~~لحديث عمران بن حصين مرفوعا «صل قائما فإن لم تستطع فقاعدا فإن لم تستطع
~~فعلى جنب» رواه البخاري وغيره زاد النسائي فإن لم تستطع فمستلقيا وحديث
~~«إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» .
# (ولو) كان في قيامه (معتمدا على شيء) من نحو حائط (أو مستندا إلى حائط)
~~ونحوها (ولو) كان اعتماده أو استناده إلى شيء (بأجرة) مثله أو زائدة يسيرا
~~(إن قدر عليها) كما تقدم في ماء الوضوء فإن لم يقدر على الأجرة صلى على حسب
~~ما يستطيع (سوى ما تقدم) في باب صفة الصلاة، عند عد القيام من الأركان (فإن
~~لم يستطع) المريض القيام (أو شق عليه) القيام (مشقة شديدة، لضرر من زيادة
~~مرض أو تأخر برء ونحوه) كما لو كان القيام يوهنه (حيث جاز ترك القيام ف)
~~إنه يصلي (قاعدا) لما تقدم من الخبر (متربعا ندبا) كمتنفل.
# (وكيف قعد جاز) كالمتنفل (ويثني رجليه في ركوع وسجود كمتنفل) وأسقطه
~~القاضي بضرر متوهم، وإنه لو تحمل الصلاة والقيام حتى ازداد مرضه أثم (فإن
~~لم يستطع) القعود (أو شق عليه) القعود، كما تقدم في القيام.
# (ولو) كان عجزه عن القيام والقعود (بتعديه بضرب ساقه ونحوه) كفخذه
~~(كتعديها) أي الحامل (بضرب بطنها حتى نفست كما سبق) في آخر باب الحيض (ف)
~~إنه يصلي (على جنب) لما تقدم في حديث عمران.
# (و) الصلاة على الجنب (الأيمن أفضل) من الصلاة على الجنب الأيسر لحديث
~~عمران مرفوعا «يصلي المريض قائما فإن لم يستطع صلى قاعدا فإن لم يستطع أن
~~يسجد
# PageV01P498
# أومأ وجعل سجوده أخفض من ركوعه فإن لم يستطع أن يصلي قاعدا صلى على جنبه
~~الأيمن مستقبل القبلة فإن لم يستطع صلى مستلقيا رجلاه مما يلي القبلة» رواه
~~الدارقطني فإن صلى على الأيسر فظاهر كلام جماعة جوازه لظاهر خبر عمران ولأن
~~المقصود استقبال القبلة وهو حاصل وقال الآمدي: يكره مع قدرته على الأيمن.
# (ويصح) أن يصلي (على ظهره ورجلاه إلى القبلة مع القدرة) على الصلاة (على
~~جنبه) ؛ لأنه نوع استقبال ms0569 ولهذا يوجه الميت كذلك عند الموت (مع الكراهة)
~~للاختلاف، في صحة صلاته إذن (فإن تعذر) عليه أن يصلي على جنبه (تعين الظهر)
~~لما تقدم في حديث علي.
# (ويلزمه الإيماء بركوعه وسجوده برأسه ما أمكنه) لحديث «إذا أمرتكم بأمر
~~فأتوا منه ما استطعتم» (ويكون سجوده أخفض من ركوعه) وجوبا لحديث علي وتقدم
~~وليتميز أحدهما عن الآخر (فإن عجز) عن الإيماء برأسه لركوعه وسجوده (أومأ
~~بطرفه) أي عينه (ونوى بقلبه) لما روى زكريا الساجي بإسناده عن جعفر بن محمد
~~عن أبيه عن علي بن الحسين بن علي بن أبي طالب أنه - صلى الله عليه وسلم -
~~قال «فإن لم يستطع أومأ بطرفه» وظاهر كلام جماعة لا يلزمه وصوبه في الفروع،
~~لعدم ثبوته (كأسير عاجز) عن الركوع والسجود والإيماء بهما برأسه (لخوفه) من
~~عدوه بالاطلاع عليه إذن (ويأتي حكم الأسير) في آخر صلاة الخوف (فإن عجز) عن
~~الإيماء بطرفه (ف) إنه يصلي (بقلبه مستحضرا القول) إن عجز عنه بلفظه (و)
~~مستحضرا (الفعل) بقلبه، لقوله تعالى {وما جعل عليكم في الدين من حرج}
~~[الحج: 78] وقوله {لا يكلف الله نفسا إلا وسعها} [البقرة: 286] وقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» .
# (ولا تسقط الصلاة حينئذ) عن المكلف (ما دام عقله ثابتا) لقدرته على أن
~~ينوي بقلبه مع الإيماء بطرفه، أو بدونه، ولعموم أدلة وجوب الصلاة وحديث
~~الدارقطني وغيره عن ابن عمر مرفوعا «يصلي المريض قاعدا، فإن لم يستطع فعلى
~~جنبه، فإن لم يستطع فمستلقيا، فإن لم يستطع فالله أولى بالعذر» إسناده
~~ضعيف.
# (قال ابن عقيل الأحدب يجدد للركوع) قلت: ومثله الرفع منه والاعتدال عنه
~~(نية، لكونه لا يقدر عليه، كمريض لا يطيق الحركة، يجدد لكل فعل وركن قصدا)
~~لتتميز الأفعال والأركان (كفلك في) اللغة (العربية) فإنه يصلح (للواحد
~~والجمع) ويتميز
# PageV01P499
# أحدهما عن الآخر (بالنية) فإذا أريد الواحد نوى المتكلم ذلك، وإذا أريد
~~الجمع نواه كذلك أفعال الصلاة إذا لم يكن تمييزها بالفعل فإنها تميز
~~بالنية.
# قال في الشرح: فإن عجز عن السجود ms0570 وحده ركع وأومأ بالسجود وإن لم يمكنه أن
~~يحني ظهره حتى رقبته وإن تقوس ظهره فصار كالراكع زاد في الانحناء قليلا إذا
~~ركع ويقرب وجهه إلى الأرض في السجود، حسب الإمكان.
# (وإن سجد) العاجز عن السجود (ما أمكنه بحيث لا يمكنه الانحطاط أكثر منه
~~على شيء) من مخدة ونحوها (رفعه) عن الأرض (كره) للخلاف في منعه، وكذا لو
~~كان الرافع له غيره على ظاهر المنتهى وغيره.
# (وأجزأ) ؛ لأنه أتى بما يمكنه من الانحطاط أشبه ما لو أومأ.
# (ولا بأس بسجوده على وسادة ونحوها) موضوعة بالأرض لم ترفع عنها واحتج
~~أحمد بفعل أم سلمة وابن عباس وغيرهما قال ونهى عنه ابن مسعود وابن عمر (ولا
~~يلزمه) السجود على وسادة ونحوها ويومئ غاية ما يمكنه.
# ولا ينقص أجر المريض المصلي على جنبه أو مستلقيا عن أجر الصحيح المصلي
~~قائما، لحديث أبي موسى «إذا مرض العبد أو سافر كتب له من الأجر مثل ما كان
~~يعمل مقيما صحيحا» وذكر في شرح مسلم في المتخلف عن الجهاد لعذر: له شيء من
~~الأجر، لأكله، مع قوله من لم يصل قائما لعجزه ثوابه كثوابه قائما لا ينقص
~~باتفاق أصحابنا ففرق بين من يفعل العبادة على قصور وبين من لم يفعل شيئا.
# قال ابن حزم وحديث «ذهب أهل الدثور بالأجور» يبين أن فعل الخير ليس كمن
~~عجز عنه وليس من حج كمن عجز عن الحج.
# (فإن قدر) المريض (على القيام) في أثناء الصلاة انتقل إليه لقوله تعالى
~~{وقوموا لله قانتين} [البقرة: 238] (أو) قدر على (القعود ونحوه مما عجز عنه
~~من كل ركن أو واجب في أثناء الصلاة، انتقل إليه وأتمها) أي الصلاة؛ لأن
~~المبيح العجز وقد زال، وما صلاه قبل كان العذر موجودا فيه وما بقي يجب أن
~~يأتي بالواجب فيه (لكن إن كان) من قدر على القيام (لم يقرأ) الفاتحة (قام
~~فقرا) بعد قيامه (وإن كان قد قرأ) قاعدا حال العذر (قام وركع بلا قراءة)
~~لوقوعها موقعها كما لو لم يطرأ صحة.
# (ويبني) المريض (على إيماء) ms0571 أي على ما صلاه بالإيماء، إذا قدر على الركوع
~~أو السجود، لوقوعه صحيحا، والحكم يدور مع علته.
# (ويبني عاجز فيها) أي لو ابتدأ الصلاة قائما ثم عجز أتمها على ما
~~يستطيعه، ويبنى على ما تقدم، وكذا لو كان يصلي قاعدا فعجز عنه لوجود العذر
~~المبيح
# PageV01P500
# (ولو طرأ عجز) على القائم (فأتم الفاتحة في انحطاطه أجزأ) ه؛ لأن فرضه
~~القعود والانحطاط أعلى منه.
# (ولا) تجزئ الفاتحة (من برئ فأتمها في ارتفاعه) أي نهوضه كصحيح قرأها في
~~نهوضه.
# (ومن قدر على القيام وعجز عن الركوع والسجود أومأ بالركوع قائما وبالسجود
~~قاعدا) ؛ لأن الراكع كالقائم في نصب رجليه فوجب أن يومئ به في قيامه،
~~والساجد كالجالس في جمع فوجب أن يومئ جالسا، وليحصل الفرق بين الإيماءين
~~ومن قدر أن يحني رقبته دون ظهره حناها وإذا سجد قرب وجهه من الأرض ما
~~أمكنه.
# (ولو قدر القيام منفردا، وفي جماعة) لا يقدر على القيام بل يقدر أن يصلي
~~(جالسا لزمه القيام قدمه أبو المعالي.
# قال في الإنصاف: قلت وهو الصواب؛ لأن القيام ركن لا تصح الصلاة إلا به مع
~~القدرة) عليه (وهذا قادر) عليه (والجماعة واجبة تصح الصلاة بدونها) حتى مع
~~القدرة وتسقط للعذر.
# (وقدم في التنقيح أنه يخير) بين أن يصلي قائما منفردا وبين أن يصلي جالسا
~~في جماعة وقطع به في المنتهى وغيره.
# قال في الشرح: لأنه يفعل في كل منهما واجبا ويترك واجبا.
# (ولو قال إن أفطرت في رمضان قدرت على الصلاة قائما وإن صمت صليت قاعدا أو
~~قال إن صليت قائما لحقني سلس البول، أو امتنعت على القراءة، وإن صليت قاعدا
~~امتنع السلس) وأمكنت القراءة (فقال أبو المعالي يصلي قاعدا فيهما) ؛ لأن
~~القيام له بدل وهو القعود ويسقط في النفل، بخلاف الفطر وفوات الشرط أو
~~القراءة وتقدم في الحيض.
# (وإن قدر أن يسجد على صدغيه لم يلزمه) السجود عليهما؛ لأنها ليسا من
~~أعضاء السجود ويومئ ما يمكنه.
# (وإذا قال طبيب) سمي بذلك لفطنته وحذقه (مسلم ثقة) أي عدل ضابط فلا يقبل ms0572
~~خبر كافر ولا فاسق،؛ لأنه أمر ديني، فاشترط له ذلك كغيره من أمور الدين
~~(حاذق فطن لمريض: إن صليت مستلقيا أمكن مداواتك فله) أي المريض (ذلك) أي
~~الصلاة مستلقيا (ولو مع قدرته على القيام) ؛ لأن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - صلى جالسا حين جحش شقه والظاهر: أنه لم يكن لعجزه عن القيام، بل
~~فعله إما للمشقة أو وجود الضرر أشبه المرض وتركه وسيلة إلى العافية وهي
~~مطلوبة شرعا واكتفي بالواحد في ذلك؛ لأنه خبر ديني أشبه الرواية ومن عبر
~~بالجمع فمراده الجنس، إذ لم يقل باشتراط الجمع في ذلك أحد من الأصحاب فيما
~~وقفت عليه ذكره في الإنصاف.
# (ويكفي من الطبيب غلبة الظن) لتعذر اليقين (ونص) أحمد (أنه يفطر بقول)
~~طبيب (واحد) أي مسلم ثقة (إن الصوم مما يمكن العلة) وقاس القاضي وغيره على
~~ذلك المسألة المتقدمة.
# PageV01P501
# (وتصح صلاة فرض على راحلة واقفة أو سائرة خشية تأذ بوحل ومطر ونحوه) كثلج
~~وبرد لما روى يعلى بن أمية «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - انتهى إلى
~~مضيق هو وأصحابه وهو على راحلته والسماء من فوقهم، والبلة من أسفل منهم
~~فحضرت الصلاة، فأمر المؤذن، فأذن وأقام، ثم تقدم النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فصلى بهم، يومئ إيماء يجعل السجود أخفض من الركوع» رواه أحمد
~~والترمذي، وقال العمل عليه عند أهل العلم وفعله أنس ذكره أحمد ولم ينقل عن
~~غيره خلافه.
# (و) يجب (عليه) أي على من يصلي الفرض على راحلته، لعذر مما سبق
~~(الاستقبال) لعموم قوله تعالى {وحيث ما كنتم فولوا وجوهكم شطره} [البقرة:
~~144] .
# (و) عليه (ما يقدر عليه) من ركوع غيره في الصلاة (و) عليه ما يقدر عليه
~~(في شدة خوف كما يأتي) في صلاة الخوف (فإن قدر على النزول) عن راحلته (ولا
~~ضرر) عليه في النزول (لزمه) النزول ولزمه (القيام والركوع) كغير حالة
~~المطر.
# (وأومأ بالسجود) لما فيه من الضرر، إذا كان يلوث الثياب بخلاف اليسير،
~~وعليه يحمل قول أبي سعيد «أبصرت عيناي النبي - صلى الله عليه وسلم - قد
~~انصرف ms0573 وعلى جبهته وأنفه أثر الماء والطين» متفق عليه وكان في مسجده في
~~المدينة.
# (ولا تصح) صلاة الفرض (عليها) أي الراحلة (لمرض) ؛ لأنه لا يزول ضرره
~~بالصلاة عليها، بخلاف المطر ونحوه (لكن إن خاف هو) أي المريض (أو) خاف
~~(غيره) أي المريض (بنزوله انقطاعا عن رفقته، أو عجزا عن ركوبه) إن نزل (صلى
~~عليها) دفعا للحرج والمشقة (كخائف بنزوله على نفسه من عدو ونحوه) كسبع.
# قال في الاختيارات تصح صلاة الفرض على الراحلة خشية الانقطاع عن الرفقة،
~~أو حصول ضرر بالمشي، أو تبرز الحفرة.
# (ومن أتى بالمأمور) أي بجميع ما أمر به (من كل ركن ونحوه) وهو الشروط
~~والواجبات (للصلاة وصلى عليها) أي الراحلة (بلا عذر) من مطر ونحوه (أو) صلى
~~(في سفينة ونحوها) كمحفة (ولو جماعة من أمكنه الخروج منها واقفة) كانت (أو
~~سائرة صحت) صلاته لإتيانه بما يعتبر فيها.
# (ولا تصح) صلاة الفرض (فيها) أي في السفينة (من قاعد مع القدرة) أي قدرته
~~(على القيام) ؛ لأنه قادر على ركن الصلاة فلم يجز تركه كما لو لم يكن
~~بسفينة فإن عجز عن القيام والخروج منها جاز له أن يصلي جالسا ويلزمه
~~الاستقبال، وأن يدور إلى القبلة كلما انحرفت السفينة، وتقام الجماعة في
~~السفينة مع العجز عن القيام، كمع القدرة.
# (وكذا) أي كالسفينة فيما تقدم (عجلة
# PageV01P502
# ومحفة ونحوهما) كعمارية وهودج.
# (ومن كان في ماء وطين أومأ) بالسجود (كمصلوب ومربوط) فإنهما يومئان
~~بالركوع والسجود؛ لأنه غاية الممكن منهم (والغريق يسجد على متن الماء) ولا
~~إعادة على الكل.
### | [فصل في القصر]
# (فصل في القصر) أي قصر الرباعية، وهو جائز إجماعا وسنده قوله تعالى {وإذا
~~ضربتم في الأرض فليس عليكم جناح أن تقصروا من الصلاة إن خفتم} [النساء:
~~101] الآية علق القصر على الخوف؛ لأن غالب أسفار النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - لم تخل منه وقال يعلى بن أمية لعمر بن الخطاب «ما لنا نقصر، وقد
~~أمنا فقال: سألت النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: صدقة تصدق الله بها
~~عليكم، فاقبلوا صدقته» رواه مسلم.
# «وقال ms0574 ابن عمر صحبت النبي - صلى الله عليه وسلم - فكان لا يزيد في السفر
~~على الركعتين، وأبو بكر وعمر وعثمان كذلك» متفق عليه وقيل: إن قوله تعالى
~~{إن خفتم} [النساء: 101] كلام مبتدأ، معناه: وإن خفتم وقال الشيخ تقي
~~الدين: القصر قسمان مطلق وهو ما اجتمع فيه قصر الأفعال والعدد كصلاة الخوف،
~~حيث كان مسافرا فإنه يرتكب فيها ما لا يجوز في صلاة الأمن والآية وردت على
~~هذا ومقيد وهو ما فيه قصر العدد فقط كالمسافر، أو قصر العمل، فقط كالخائف،
~~وهو حسن لكن يرد عليه: خبر يعلى وعمر السابق؛ لأن ظاهر ما فهماه قصر العدد
~~بالخوف والنبي - صلى الله عليه وسلم - أقر على ذلك.
# (من ابتدأ سفرا) أي شرع فيه (واجبا أو مستحبا كسفر الحج والجهاد والهجرة
~~والعمرة) فالسفر للواجب من ذلك واجب، وللمندوب، منه مندوب.
# (و) كالسفر (لزيارة الإخوان وعيادة المرضى، وزيارة أحد المسجدين) أي مسجد
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - والأقصى، وأما زيارة المسجد الحرام فقد تقدمت
~~وسيأتي الكلام عليها في الحج والعمرة وهذه أمثلة للمستحب، إلا إن نذرها
~~فتكون واجبة.
# (و) زيارة (الوالدين) أو أحدهما (أو) ابتدأ سفرا (مباحا ولو لنزهة، أو
~~فرجة أو تاجرا، ولو) كان (مكاثرا في الدنيا) .
# قال في
# PageV01P503
# الفروع: أطلق أصحابنا إباحة السفر للتجارة ولعل المراد غير مكاثر في
~~الدنيا، وأنه يكره وحرمه في المبهج.
# قال ابن تميم وفيه نظر وللطبراني بإسناد حسن عن مكحول عن أبي هريرة
~~مرفوعا «ومن طلب الدنيا حلالا مكاثرا لقي الله وهو عليه غضبان» ومكحول لم
~~يسمع من أبي هريرة.
# وأما سورة {ألهاكم التكاثر} [التكاثر: 1] فتدل على التحريم لمن شغله عن
~~عبادة واجبة والتكاثر: مظنة لذلك أو محتمل لذلك فيكره وقد قال ابن حزم
~~اتفقوا على أن الاتساع في المكاسب والمباني من حل إذا أدى جميع حقوق الله
~~تعالى قبله مباح ثم اختلفوا فمن كاره ومن غير كاره (أو) كان (مكرها) على
~~السفر (كأسير، أو زان مغرب) وهو الحر غير المحصن (أو قاطع) طريق (مشرد) إذا
~~أخاف السبيل ولم ms0575 يقتل ولم يأخذ مالا؛ لأن سفرهما ليس بمعصية وإن كان بسبب
~~المعصية (ولو) كان المسافر (محرما مع) زانية غير محصنة (مغربة) فيقصر كغيره
~~من المسافرين (يبلغ سفره ذهابا) بفتح الذال مصدر ذهب (ستة عشر فرسخا
~~تقريبا) لا تحديدا، صححه في الإنصاف (برا) كان السفر (أو بحرا) لعدم الفرق
~~بينهما.
# (وهي) أي الستة عشر فرسخا (يومان) أي مسيرة يومين (قاصدان في زمن معتدل)
~~الحر والبرد، أي معتدلان طولا وقصرا والقصد الاعتدال: قال تعالى {واقصد في
~~مشيك} [لقمان: 19] (بسير الأثقال ودبيب الأقدام) وذلك (أربعة برد) جمع
~~بريد.
# (والبريد أربعة فراسخ) جمع فرسخ (والفرسخ ثلاثة أميال هاشمية وبأميال بني
~~أمية ميلان ونصف) ميل (والميل) الهاشمي (اثنا عشر ألف قدم) وهي (ستة آلاف
~~ذراع) بذراع اليد (والذراع: أربعة وعشرون إصبعا معترضة معتدلة كل أصبع)
~~منها عرضه (ست حبات شعير بطون بعضها إلى) بطون (بعض عرض كل شعيرة ست شعرات
~~برذون) بالذال المعجمة.
# قال ابن الأنباري: يقع على الذكر والأنثى، وربما قالوا في الأنثى برذونة
~~قال المطرزي البرذون التركي من الخيل وهو ما أبواه نبطيان، عكس العراب قال
~~الحافظ ابن حجر في شرح البخاري: الذراع الذي ذكر قد حرر بذراع الحديد
~~المستعمل الآن في مصر والحجاز في هذه الإعصار ينقص عن ذراع الحديد بقدر
~~الثمن وعلى هذا فالميل بذراع الحديد على القول المشهور خمسة آلاف ذراع
~~ومائتان وخمسون ذراعا قال وهذه فائدة نفيسة، قل من ينبه عليها اه قال
~~الأثرم: قيل لأبي عبد الله في كم تقصر الصلاة؟
# PageV01P504
# قال في أربعة برد قيل له: مسيرة يوم تام؟ قال لا أربعة برد ستة عشر فرسخا
~~مسيرة يومين وقد قدره ابن عباس من عسفان إلى مكة زمن الطائف إلى مكة ومن
~~جدة إلى مكة وذلك لما روى ابن عباس أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال
~~«يا أهل مكة لا تقصروا في أقل من أربعة برد من مكة إلى عسفان» رواه
~~الدارقطني وقد روي موقوفا على ابن عباس قال الخطابي: هو أصح الروايتين عن
~~ابن عمر وقول ms0576 الصحابي حجة خصوصا إذا خالف القياس ولأنه الأكثر من أقوال
~~الصحابة (فله قصر الرباعية) من ظهر وعصر وعشاء جواب من ابتدأ سفرا (خاصة)
~~أي دون الفجر والمغرب وإنما لم تقصر الفجر؛ لأنه إذا سقط منها ركعة بقي
~~أخرى ولا نظير لها في الفرض، ولا المغرب؛ لأنها وتر النهار فإذا سقط منها
~~ركعة بطل كونها وترا وإن سقط منها ركعتان صار الباقي ركعة ولا نظير لها في
~~الفرض (إلى ركعتين إجماعا) لما تقدم.
# (وكذا) للمسافر السفر المتقدم (الفطر) برمضان، لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «ليس من البر الصوم في السفر» .
# (ولو قطعها) أي المسافة (في ساعة واحدة) ؛ لأنه صدق عليه أنه سافر أربعة
~~برد (ومتى صار الأسير ببلدهم) أي الكفار (أتم) الصلاة (نصا) ؛ لأنه صار
~~مقيما (وامرأة وعبد وجندي: تبع لزوج وسيد وأمير) لف ونشر مرتب (في نيته) أي
~~الزوج أو السيد أو الأمير المسافة والإقامة.
# (و) في (سفره) يعني أن الزوج والسيد والأمير، إن كانوا بسفر يبيح القصر
~~والفطر، أبيح للزوجة والقن والجندي المسافرين معهم القصر والفطر، وإلا فلا؛
~~لأنهم أتباع لهم فلهم حكمهم.
# (وإن كان العبد لشريكين) أحدهما مسافر والآخر مقيم (ترجح إقامة أحدهما) ؛
~~لأنها الأصل (ولا يترخص في سفر معصية بقصر ولا فطر، ولا أكل ميتة نصا) ؛
~~لأنها رخص والرخص لا تناط بالمعاصي (فإن خاف) المسافر سفر معصية (على نفسه
~~إن لم يأكل) الميتة (قيل له: تب وكل) لتمكنه من التوبة كل وقت وتقدم معنى
~~التوبة، ويأتي أيضا في الشهادات.
# (ولا) يترخص (في سفر مكروه) كالسفر لفعل مكروه (وللنهي عنه ويترخص إن قصد
~~مشهدا أو قصد مسجدا ولو غير المساجد الثلاثة أو قصد قبر نبي أو غيره) كولي
~~وحديث «لا تشد الرحال إلا إلى ثلاثة مساجد» أي لا يطلب ذلك فليس نهيا عن
~~شدها لغيرها، خلافا لبعضهم؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان يأتي قباء
~~راكبا وماشيا،
# PageV01P505
# ويزور القبور وقال «زوروها فإنها تذكركم الآخرة» (أو) أي ويقصر من ابتدأ
~~سفرا ولو (عصى في سفره الجائز كأن شرب فيه ms0577 مسكرا ونحوه) كأن زنى فيه أو قذف
~~أو اغتاب؛ لأنه لم يقصد السفر لذلك.
# (ويشترط) لإباحة القصر والفطر (قصد موضع معين أولا) أي في ابتداء السفر
~~(فلا قصر) ولا فطر (لهائم) وهو من خرج على وجهه، لا يدري أين يتوجه، إن سلك
~~طريقا مسلوكا وإلا فهو راكب التعاسيف ذكره في الحاشية (و) لا ل (تائه) ضال
~~الطريق.
# (و) لا ل (سائح) لا يقصد (مكانا معينا) ؛ لأن السفر إذن ليس بمباح
~~(والسياحة لغير موضع معين مكروهة) قال في الاختيارات: السياحة في البلاد
~~لغير قصد شرعي، كما يفعله بعض النساك: أمر منهي عنه قال الإمام أحمد ليست
~~السياحة من الإسلام في شيء ولا هي من فعل النبيين والصالحين اه.
# قال في الحاشية: وفي الحديث «لا سياحة في الإسلام» ومراده: إذا كانت
~~السياحة لا لغرض شرعي (والسياحة المذكورة في القرآن غير هذه) وهي الصوم، أو
~~السياحة لطلب العلم أو الجهاد ونحوه.
# قال في الفروع: ولو سافر ليترخص، فقد ذكروا: أنه لو سافر ليفطر حرم
~~(ويقصر) الرباعية ويفطر برمضان (من) أي مسافر (المباح أكثر قصده) بالسفر
~~(كمن قصد) بسفره (معصية ومباحا) وقصده للمباح أكثر، كالتاجر الذي يقصد أن
~~يشرب من خمر البلد الذي يتجر إليه (أو) سافر سفر معصية و (تاب في أثنائه
~~وقد بقي مسافة قصر) فيقصر فيها؛ لأنها سفر مباح كما لو لم يتقدمها معصية
~~بخلاف ما لو كان الباقي دونها و (لا) يقصر (إذا استويا) أي المحرم والمباح،
~~أي تساوى قصداهما (أو كان الحظر أكثر) قصدا فلا يقصر ولا يفطر، تغليبا
~~لجانب الحظر.
# (ولو انتقل من سفره المباح إلى) قصد سفر (محرم امتنع القصر) والفطر كما
~~لو كان محرما ابتداء.
# (ولو أقام من له القصر) ونواه (إلى ثالثة عمدا أتم) صلاته أربعا، وصحت؛
~~لأن الأصل الإتمام وقد رجع إليه (وإن سلم) من نوى القصر (من ثلاث عمدا
~~بطلت) صلاته كغير المسافر.
# (وإن أقام) من يباح له القصر ونواه (سهوا، قطع) أي رجع متى ذكر وتشهد إن
~~لم يكن تشهد وسجد وسلم ms0578 (فلو نوى الإتمام، أتم) كمن لم ينو القصر (وأتى بما
~~بقي) من الرباعية (سوى ما سها عنه فإنه
# PageV01P506
# يلغو) فلا يعتد به، لخلوه عن النية.
# (ولو كان الساهي إماما بمسافر تابعه) المسافر المأموم لاحتمال أن يكون
~~قطع نية القصر، ونوى الإتمام (إلا أن يعلم سهوه) فلا يتابعه؛ لأن ما يفعله
~~سهوا لغو (فيسبح به) المأموم إن كان رجلا وإن كان امرأة صفقت ببطن كفها على
~~ظهر الأخرى كما تقدم (فإن رجع) الإمام تابعه المأموم (وإلا) بأن لم يرجع
~~(فارقه مأموم وتبطل صلاته بمتابعته) الإمام عامة عالما سهوه، وحيث تقرر
~~جواز القصر بشرطه فلا يقصر مستوطن بمحل إلا إذا فارقه فلا يقصر ساكن الخيام
~~أو القرى إلا (إذا فارق خيام قومه أو بيوت قريته العامرة، سواء كانت داخل
~~السور أو خارجه) فيقصر إذا فارقها (بما يقع عليه اسم المفارقة بنوع من
~~البعد عرفا) ؛ لأن الله تعالى إنما أباح القصر لمن ضرب في الأرض وقبل
~~مفارقته ما ذكر لا يكون ضاربا فيها ولا مسافرا ولأن ذلك أحد طرفي السفر
~~أشبه حالة الانتهاء ولأن النبي - صلى الله عليه وسلم - إنما كان يقصر إذا
~~ارتحل وقال تعالى {لقد كان لكم في رسول الله أسوة حسنة} [الأحزاب: 21] .
# (ولا) يعتبر مفارقة (الخراب) وإن كانت حيطانه قائمة (إن لم يله عامر) ؛
~~لأنه ليس بمحل إيواء.
# (فإن وليه) أي الخراب عامر (اعتبر مفارقة الجميع) من الخراب والعامر (كما
~~لو جعل) الخراب (مزارع وبساتين يسكنه أهله ولو في فصل النزهة) فلا يقصر حتى
~~يفارقه ذكر معناه أبو المعالي واقتصر عليه في الفروع؛ لأنه في حكم العامر
~~ولو كانت قريتان متدانيتين، واتصل بناء إحداهما بالأخرى فهما كالواحدة وإن
~~لم يتصل، فلكل قرية حكم نفسها.
# (ولو برزوا) أي المسافرون (لمكان لقصد الاجتماع ثم بعد اجتماعهم ينشئون
~~السفر من ذلك المكان فلهم القصر قبل مفارقته في ظاهر كلامهم) .
# قال في الفروع: وهو متجه اه؛ لأنهم ابتدءوا السفر وفارقوا قريتهم قلت: إن
~~لم ينووا الإقامة في ذلك المكان أكثر من عشرين صلاة أو ms0579 تكون العادة عدم
~~اجتماعهم قبل ذلك (خلافا لأبي المعالي) حيث قال لا قصر حتى يفارقوه.
# (ويعتبر في سكان قصور وبساتين ونحوهم) كأهل العزب من القصب ونحوه (مفارقة
~~ما نسبوا إليه) بما يعد مفارقة (عرفا) ليصيروا مسافرين لما تقدم.
# (و) يعتبر لإباحة القصر (أن لا يرجع) من فارقه كما تقدم (إلى وطنه) قريبا
~~(و) أن (لا ينويه قريبا) أي فيما دون المسافة (فإن رجع) أو نوى الرجوع
# PageV01P507
# (لم يترخص حتى يفارقه ثانيا) أو تنثني نيته ويسير فيقصر لانعقاد سبب
~~الرخصة حينئذ.
# (ولو لم ينو الرجوع) عند مفارقته كما سبق مسافرا (لكن بدا له) الرجوع
~~(لحاجة) بدت له (لم يترخص) بقصر ولا فطر (في رجوعه بعد نية عوده، حتى
~~يفارقه أيضا) أو تنثني نيته في نحو يسير لما تقدم (إلا أن يكون رجوعه) إلى
~~وطنه (سفرا طويلا) أي يبلغ مسافة القصر فيترخص في عوده؛ لأنه مسافر
~~(والمعتبر) لجواز القصر والفطر (نية) المسافر سفر (المسافة، لا وجود
~~حقيقتها فمن نوى ذلك) أي السفر الذي يبلغ المسافة (قصر) لوجود نية المسافة
~~المعتبرة.
# (ولو رجع قبل استكمال المسافة) وقد قصر (لم يلزمه إعادة ما قصر نصا) مع
~~أنه لم يسافر ستة عشر فرسخا ولذلك عدل في التنقيح عن قول المقنع والمحرر:
~~من سافر إلى قوله: من نوى سفرا وأورد عليه المصنف في حاشية التنقيح: أنه لا
~~تكتفي النية حتى يشرع وإن قوله: إذا فارق بيوت قريته العامرة إلى آخره: لا
~~يكتفي في ذلك؛ لأنه قد ينوي ويفارقها في طلب حاجة فلا بد من تقدير إذا
~~فارقها مسافرا وعبر في الفروع كما عبر المصنف فيما تقدم من ابتداء لكن قال
~~بعد ذلك بأسطر: ناويا وهو قريب من صنيع المصنف.
# (وإن رجع) ليعود إلى وطنه مقيما أو لحاجة بدت له (ثم بدا له العود إلى
~~السفر لم يقصر حتى يفارق مكانه) الذي بدت له فيه نية العود؛ لأنه موضع
~~إقامة حكما فاعتبرت مفارقته لمحل وطنه (فإن شك في) أن سيره إلى البلد الذي
~~قصده يبلغ (قدر المسافة) ms0580 بأن جهل كونه مسافة قصر لم يقصر حتى يعلم؛ لأن
~~الأصل الإتمام، ولم يعلم المبيح للقصر (أو لم يعلم قدر سفره كمن خرج في طلب
~~آبق أو ضالة ناويا أن يعود به أين وجده لم يقصر حتى يجاوز المسافة) لعدم
~~تحققه المبيح للقصر.
# وفي شرح المنتهى في أول القصر: من خرج في طلب ضالة أو آبق حتى جاوز ستة
~~عشر فرسخا، لم يجز له القصر لعدم نيته على المذهب انتهى.
# وفي الشرح: ولو خرج طالبا لعبد آبق لا يعلم أنه هو؟ أو منتجعا عشبا، أو
~~كلأ، متى وجده أقام، أو سليكا في الأرض لا يقصد مكانا لم يبح له القصر وإن
~~سار أياما وقال ابن عقيل يباح له القصر إذا بلغ مسافة القصر ثم قال ولو قصد
~~بلدا بعيدا وفي عزمه أنه متى طلبه دونه رجع أو أقام لم يبح له القصر؛ لأنه
~~لم يجزم بسفر طويل، وإن كان لا يرجع ولا يقيم بوجوده فله القصر.
# (ويقصر من له قصد صحيح) ونوى سفرا يبلغ المسافة (وإن لم تلزمه الصلاة)
~~حال شروعه في السفر (كحائض وكافر ومجنون وصبي) ذكر أو أنثى (تطهر) الحائض
~~(ويسلم) الكافر.
# (ويفيق) المجنون (ويبلغ)
# PageV01P508
# الصبي (ولو بقي) بعد الطهر والإسلام والإفاقة والبلوغ (دون مسافة قصر) ؛
~~لأن عدم التكليف ليس بمانع من القصر في أول السفر بخلاف من أنشأ السفر
~~عاصيا به، ثم تاب في أثنائه فإنه لا يقصر إذا تاب إلا إذا بقي سفره مسافة
~~قصر كما تقدم؛ لأنه ممنوع من القصر في ابتدائه.
# ويستثنى من جواز القصر بعد وجود ما سبق اعتباره إحدى وعشرون صورة يجب
~~فيها الإتمام الأولى منها، أشار إليها بقوله (ولو مر) المسافر (بوطنه) أتم،
~~ولو لم يكن له بوطنه حاجة سوى المرور عليه لكونه طريقه إلى ما يقصده؛ لأنه
~~في حكم المقيم به إذ ذاك.
# الثانية ذكرها بقوله: (أو) مر (ببلد له فيه امرأة) أتم ولو لم يفارق وطنه
~~حتى يفارقه لما تقدم.
# الثالثة المشار إليها بقوله: (أو) مر ببلد (تزوج فيه ms0581 أتم) أتم حتى يفارق
~~البلد الذي تزوج فيه لحديث عثمان سمعت النبي - صلى الله عليه وسلم - يقول
~~«من تأهل في بلد فليصل صلاة المقيم» رواه أحمد وظاهره: ولو بعد فراق الزوجة
~~وعلم منه أنه لو كان له به أقارب كأم وأب أو ماشية أو مال لم يمنع عليه
~~القصر إذا لم يكن مما سبق.
# (وأهل مكة ومن حولهم) وهم من دون المسافة من مكة (إذا ذهبوا إلى عرفة
~~ومزدلفة ومنى فليس لهم قصر ولا جمع) للسفر؛ لأنهم ليسوا بمسافرين لعدم
~~المسافة (فهم في) اعتبار (المسافة كغيرهم) لعموم الأدلة ومثلهم من ينوي
~~الإقامة بمكة فوق عشرين صلاة كأهل مصر والشام فليس لهم قصر ولا جمع بمكة
~~ولا منى ولا عرفة ولا مزدلفة لانقطاع سفرهم بدخول مكة إذ الحج قصد مكة لعمل
~~مخصوص كما يأتي.
# قال في الشرح: وإن كان الذي خرج إلى عرفة في نيته الإقامة بمكة إذا رجع
~~لم يقصر بعرفة (لكن قال) الإمام (أحمد فيمن كان مقيما بمكة ثم خرج إلى عرفة
~~وهو يريد أن يرجع إلى مكة فلا يقيم بها) أي أكثر من أربعة أيام (فهذا يصلي
~~ركعتين بعرفة) أي ومزدلفة ومنى (؛ لأنه حين خرج من مكة أنشأ السفر إلى
~~بلده) بخروجه من البلد الذي كان نوى الإقامة به (والقصر رخصة) ؛ لأن سلمان
~~بين أن القصر رخصة بمحضر اثني عشر صحابيا رواه البيهقي بإسناد حسن ويؤيده
~~ما سبق في حديث مسلم من قوله - صلى الله عليه وسلم - «صدقة تصدق الله بها
~~عليكم فاقبلوا صدقته» .
# (وهو) أي القصر (أفضل من الإتمام نصا) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم -
~~داوم عليه وكذا الخلفاء الراشدون من بعده، وروى أحمد عن عمر أن الله يحب أن
~~تؤتى رخصه كما يكره أن
# PageV01P509
# تؤتى معصيته.
# (وإن أتم) من يباح له القصر الرباعية (جاز ولم يكره) له الإتمام لحديث
~~يعلى قال قالت عائشة «أتم النبي - صلى الله عليه وسلم - وقصر» قاله الشافعي
~~ورواه الدارقطني وصححه.
# الرابعة من الصور التي يجب فيها الإتمام ما ذكره بقوله (وإن ms0582 أحرم مقيما
~~في حضر) ثم سافر لزمه أن يتم.
# الخامسة المذكورة بقوله (أو دخل عليه وقت صلاة فيه) أي في الحضر (ثم
~~سافر) لزمه أن يتم لوجوبها عليه تامة بدخول وقتها وهذه مغنية عن التي
~~قبلها.
# السادسة المشار إليها بقوله (أو أحرم بها) أي الرباعية (في سفر) مبيح
~~للقصر (ثم أقام كراكب سفينة) أحرم بالصلاة مقصورة فيها ثم وصلت إلى وطنه في
~~أثناء الصلاة، لزمه أن يتمها أربعا؛ لأنها عبادة اجتمع فيها حكم الحضر
~~والسفر فغلب حكم الحضر كالمسح على الخف.
# السابعة والثامنة بينهما بقوله (أو ذكر صلاة حضر في سفر أو عكسه) أي صلاة
~~سفر في حضر لزمه أن يتم؛ لأنه الأصل فغلب.
# التاسعة والعاشرة أشار إليهما بقوله (أو ائتم بمقيم أو بمن يلزمه
~~الإتمام) كمن دخل عليه الوقت حضرا ثم سافر ونحوه لحديث «إنما جعل الإمام
~~ليؤتم به فلا تختلفوا عليه» وقال ابن عباس تلك السنة رواه أحمد ولأنها صلاة
~~مردودة من أربع، فلا يصليها خلف من يصلي الأربع كالجمعة وسواء ائتم به في
~~جميع الصلاة أو بعضها، اعتقده مسافرا أو لا ومن ذلك: لو أحرم مسافر خلف
~~مسافر، ثم طرأ للإمام عذر فاستخلف مقيما فإن المأموم يلزمه الإتمام دون
~~إمامه الذي استخلف المقيم.
# الحادية عشرة ذكرها بقوله (أو) ائتم (بمن يشك فيه) أي في كونه مسافرا
~~(أو) ائتم (بمن يغلب على ظنه أنه مقيم، ولو بان) الإمام بعد (مسافرا) لزم
~~المأموم أن يتم لعدم الجزم بكونه مسافرا عند الإحرام.
# الثانية عشرة المبينة بقوله (أو) أحرم (بصلاة يلزمه إتمامها ففسدت،
~~وأعادها كمن يقتدي بمقيم فيحدث) في أثناء الصلاة فلزمه إعادتها تامة؛ لأنها
~~وجبت عليه ابتداء تامة فلا يجوز أن تعاد مقصورة.
# الثالثة عشرة المشار إليها بقوله (أو لم ينو القصر عند دخوله الصلاة) أي
~~إحرامها لزمه أن يتم؛ لأنه الأصل، وإطلاق النية ينصرف إليه كما لو نوى
~~الصلاة وأطلق فإن نيته تنصرف إلى الانفراد لكونه الأصل.
# الرابعة عشرة المذكورة بقوله (أو شك في الصلاة: هل نوى القصر أم ms0583 لا؟ ولو
~~ذكر بعد ذلك) في أثناء الصلاة (أنه كان نواه) لزمه أن يتم لوجود ما أوجب
~~الإتمام في بعضها فغلب؛ لأنه الأصل.
# الخامسة عشرة: بينها بقوله (أو تعمد ترك صلاة أو بعضها في سفر) بأن أخرها
~~بلا عذر (حتى خرج وقتها) عنها أو عن بعضها لزمه أن يتم، قياسا على
# PageV01P510
# السفر المحرم؛ لأنه صار عاصيا بتأخيرها متعمدا من غير عذر.
# قال في الفروع: وقيل: يقصر، وفاقا للأئمة الثلاثة، لعدم تحريم السبب، أي؛
~~لأن السفر الذي هو سبب القصر مباح والمعصية فيه لا تمنع القصر كما تقدم.
# السادسة عشرة أشار إليها بقوله (أو عزم) المسافر (في صلاته على ما يلزمه
~~000 به الإتمام من الإقامة وسفر المعصية) بأن قلب السفر للمعصية لزمه أن
~~يتم، تغليبا له لكونه الأصل وكذا لو نوى الرجوع ومدة رجوعه لا يباح فيها
~~القصر وعبارة المنتهى: أو عزم في صلاته على قطع الطريق، ونحوه وما ذكره
~~المصنف أولى لما تقدم من أن المعصية في السفر لا تمنع الترخص بخلاف المعصية
~~به.
# السابعة عشرة ذكرها بقوله (أو تاب منه) أي من سفر المعصية (فيها) أي
~~الصلاة (لزمه أن يتم) ولا تنفعه نية قصرها إذن ولا تبطل إن كان نوى القصر
~~في ابتدائها جاهلا تحريم ذلك، أو لم ينو القصر عند إحرامها، أما إن نواه
~~عالما لم تنعقد صلاته كما ذكره في ضمن حكم عام بقوله.
# (وإن نوى مسافر القصر حيث يحرم عالما) بأنه لا يباح له القصر (كمن نواه)
~~أي القصر (خلف مقيم عالما) بأن إمامه مقيم، فإنه لا يباح له القصر إذن لم
~~تنعقد (أو قصر معتقدا تحريم القصر) ولو أنه مخطئ في اعتقاده (ولم تنعقد)
~~نيته فلم تصح صلاته (كنية مقيم القصر) فلا تصح صلاته.
# (و) ك (نية مسافر الظهر خلف إمام الجمعة) فلا تصح (نصا) للاختلاف على
~~الإمام (ولو ائتم من له القصر) ونواه (جاهلا حدث نفسه بمقيم، ثم علم حدث
~~نفسه فله القصر) في المعادة؛ لأن الأولى لم تنعقد، بخلافهما لو ائتم بمقيم ms0584
~~ثم سبقه الحدث كما تقدم.
### | [فصل نية القصر]
# (فصل تشترط نية القصر) ؛ لأن الأصل الإتمام، وإطلاق الصلاة ينصرف إليه
~~كما لو نوى الصلاة مطلقا: انصرف إلى الانفراد (والعلم بها عند الإحرام)
~~هكذا في الفروع.
# قال ابن نصر الله: ولم يعلم معنى قوله: والعلم بها اه وقال بعض
~~المتأخرين: معناه: العلم بالنية فيما إذا تقدمت بالزمن اليسير، بخلاف غير
~~المقصورة فإنه يكفي استصحاب النية حكما لا ذكرا، عند التكبير قلت وأقرب من
~~ذلك أن يقال: معناه أنه يشترط العلم بكونه نوى
# PageV01P511
# القصر في ابتداء إحرامه، بأن لا يطرأ عليه شك هل نواه؟ فإن طرأ عليه لزمه
~~الإتمام.
# (و) يشترط أيضا العلم ب (أن إمامه إذن) أي حال الصلاة (مسافر، ولو بأمارة
~~وعلامة، كهيئة لباس) إقامة للظن مقام العلم و (لا) يشترط أن يعلم (أن إمامه
~~نوى القصر عملا بالظن) ؛ لأنه يتعذر العلم (فلو قال) المأموم (إن أتم)
~~الإمام (أتممت، وإن قصر قصرت لم يضر) ذلك في صحة صلاته وإن سبق إمامه الحدث
~~فخرج قبل علمه بحاله فله القصر، عملا بالظاهر وقيل: يلزمه الإتمام؛ لأنه
~~الأصل (وإن صلى مقيم ومسافر خلف) إمام (مسافر أتم المقيم إذا سلم إمامه)
~~إجماعا وإذا أم مسافر مقيمين فأتم الصلاة صح،؛ لأن المسافر يلزمه الإتمام
~~بنيته (ويسن أن يقول الإمام) المسافر (للمقيمين: أتموا فإنا سفر) للحديث
~~ولئلا يلتبس على الجاهل عدد ركعات الصلاة (ولو قصر الصلاتين) أو صلاهما
~~بتيمم (في وقت أولاهما) جمع تقديم (ثم قدم) وطنه (قبل دخول وقت الثانية) أو
~~وجد الماء قبله (أجزأه) اعتبارا بوقت الفعل (ولو نوى القصر) من يباح له (ثم
~~رفضه ونوى في الصلاة الإتمام أتم) وجوبا؛ لأنه رجع إلى الأصل.
# قال ابن عقيل وغيره وفرضه الأولتان وهذه الثامنة عشرة مما يجب فيه
~~الإتمام.
# (ولو نوى) مسافر (القصر، ثم أتم سهوا ففرضه الركعتان والزيادة سهو يسجد
~~لها ندبا) ؛ لأن عمدها لا يبطل الصلاة وتقدم حكم متابعة المأموم له ولو كان
~~إماما.
# (ومن له طريقان) طريق (بعيد، و) طريق (قريب فسلك البعيد ms0585 ليقصر الصلاة
~~فيه) قصر؛ لأنه مظنة قصد صحيح وكما لو كان الآخر مخوفا أو مشقا فعدم الحكمة
~~في بعض الصور لا يضره.
# قال في الفروع: وظاهر كلامهم: منع من قصد قرية بعيدة لحاجة هي في قريته،
~~وجعلها صاحب المحرر أصلا للجواز في التي قبلها، ولعل التسوية أولى (أو) سلك
~~الطريق البعيد (لغير ذلك) أي لغير القصر، كجلب مال أو نفع، أو نفي ضرر قصر.
# قال ابن عقيل قولا واحدا (أو ذكر صلاة سفر فيه) أي في ذلك السفر (أو في
~~سفر آخر ولم يذكرها في الحضر قصر) ؛ لأن وجوبها وفعلها وجدا في السفر أشبه
~~أداءها فإن ذكرها في الحضر، أو قضى بعضها في الحضر أتم.
# التاسعة عشرة من المسائل التي يجب فيها الإتمام ذكرها بقوله (ولو نوى
~~إقامة مطلقة) بأن لم يحدها بزمن معين (في بلد، ولو البلد الذي يقصده بدار
~~حرب أو إسلام أو في بادية لا يقام بها، أو كانت لا تقام فيها الصلاة) أتم،
~~لزوال السفر المبيح للقصر بنية الإقامة.
# العشرون المشار إليها بقوله (أو) نوى إقامة (أكثر من عشرين صلاة)
# PageV01P512
# أتم لحديث جابر وابن عباس أن «النبي - صلى الله عليه وسلم - قدم مكة
~~صبيحة رابع ذي الحجة فأقام بها الرابع والخامس والسادس والسابع وصلى الصبح
~~في اليوم الثامن ثم خرج إلى منى وكان يقصر الصلاة في هذه الأيام» وقد أجمع
~~على إقامتها، وقال أنس أقمنا بمكة عشرا نقصر الصلاة متفق عليه.
# قال الأثرم: سمعت أبا عبد الله يذكر حديث أنس ويقول: هو كلام ليس يفقهه
~~كل أحد وجهه: أنه حسب مقام النبي - صلى الله عليه وسلم - بمكة ومنى وليس له
~~وجه غير هذا.
# الحادية والعشرون المذكورة بقوله (أو شك في نيته هل نوى) إقامة (ما يمنع
~~القصر أم لا؟ أتم) ؛ لأنه الأصل فلا ينتقل عنه مع الشك في مبيح الرخصة.
# (وإلا) أي وإن لم ينو إقامة أكثر من عشرين صلاة بأن نوى عشرين فأقل (قصر)
~~لما تقدم (ويوم الدخول ويوم الخروج يحسبان من المدة) فلو دخل ms0586 عند الزوال
~~احتسب بما بقي من اليوم ولو خرج عند العصر احتسب بما مضى من اليوم.
# (وإن أقام) المسافر (لقضاء حاجة) يرجو نجاحها أو جهاد عدو وسواء غلب على
~~ظنه انقضاء حاجته في مدة يسيرة أو كثيرة بعد أن يحتمل انقضاؤها في مدة لا
~~ينقطع حكم السفر بها (بلا نية إقامة تقطع حكم السفر) وهي إقامة أكثر من
~~عشرين صلاة (ولا يعلم قضاء الحاجة قبل المدة) أي مدة من عشرين صلاة.
# (ولو) كان العلم (ظنا) لإجرائه مجرى اليقين، حيث يتعذر أو يتعسر (أو حبس
~~ظلما، أو حبسه مطر أو مرض ونحوه) كثلج وجليد (قصر أبدا) ؛ لأنه «- صلى الله
~~عليه وسلم - أقام بتبوك عشرين يوما يقصر الصلاة» رواه أحمد وأبو داود
~~والبيهقي وقال تفرد معمر براويته مسندا ورواه علي بن المبارك مرسلا.
# «ولما فتح النبي - صلى الله عليه وسلم - مكة أقام فيها تسع عشرة يصلي
~~ركعتين» رواه البخاري وقال أنس أقام أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~برامهرمز تسعة أشهر يقصرون الصلاة رواه البيهقي بإسناد حسن.
# قال ابن المنذر أجمعوا على أن المسافر يقصر ما لم يجمع إقامة ولو أتى
~~عليه سنون وروى الأثرم عن ابن عمر أنه أقام بأذربيجان ستة أشهر يقصر
~~الصلاة، وقد حال الثلج بينه وبين الدخول فإن حبس بحق لم يقصر وعن علي قال
~~يقصر الذي يقول: أخرج اليوم، أخرج غدا: شهرا وعن سعيد أنه أقام في بعض قرى
~~الشام أربعين يوما يقصر الصلاة رواهما سعيد (فإن) أقام لحاجة، و (علم) أو
~~ظن (أنها لا تنقضي في أربعة أيام لزمه الإتمام) كما لو نوى إقامة
# PageV01P513
# أكثر من أربعة أيام.
# قال في الإنصاف: وإن ظن أن الحاجة لا تنقضي إلا بعد مضي مدة القصر،
~~فالصحيح من المذهب أنه لا يجوز له القصر قدمه في الفروع والرعاية وقيل: له
~~ذلك، جزم به في الكافي ومختصر ابن تميم.
# (ومن رجع إلى بلد) كأن (أقام به ما يمنع القصر) ولم ينو حال العود إقامة
~~به تمنع القصر (قصر، حتى فيه، نصا) ms0587 ؛ لأنه مسافر، وليس كمن مر بوطنه.
# (وإن عزم على إقامة طويلة في رستاق) أي ناحية من أطراف الإقليم والمراد
~~به: المعاملة المشتملة على أمكنة (ينتقل فيه) أي الرستاق (من قرية إلى قرية
~~لا يجمع) أي لا يعزم من جمع بمعنى نوى (على الإقامة بواحدة منها) أي القرى
~~(مدة تبطل حكم السفر) أي فوق أربعة أيام (قصر؛ لأن «النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - أقام عشرا بمكة وعرفة ومنى يقصر في تلك الأيام كلها» ) كما تقدم
~~(وإن نوى إقامة بشرط كأن يقول: إن لقيت فلانا في هذا البلد أقمت فيه، وإلا
~~فلا فإن لم يلقه) في البلد (فله حكم السفر) لعدم الشرط الذي علق عليه
~~الإقامة.
# (وإن لقيه به صار مقيما) لاستصحابه حكم نية الإقامة (إن لم يكن فسخ نيته
~~الأولى) للإقامة (قبل لقائه أو حال لقائه) فإن فسخها إذن فله القصر.
# (وإن فسخ) النية (بعد لقائه، فهو كمسافر نوى الإقامة المانعة من القصر،
~~ثم بدا له السفر قبل تمامها فليس له أن يقصر في موضع إقامته) ؛ لأنه محل
~~ثبت له فيه حكم الإقامة أشبه وطنه (حتى يشرع في السفر) ويفارق ذلك الموضع
~~كما تقدم.
# (والملاح) صاحب السفينة قاله الجوهري (الذي معه أهله في السفينة، أو لا
~~أهل له، وليس له نية الإقامة ببلد لا يترخص) بقصر ولا فطر؛ لأنه غير ظاعن
~~عن وطنه وأهله أشبه المقيم ولأنه يعتبر للسفر المبيح كونه منقطعا، بخلاف
~~الدائم (فإن كان له) أي الملاح (أهل وليسوا معه، ترخص) كغيره من
~~المسافرين،؛ لأن الشبه حقيقة لا يحصل إلا بذلك (ومثله) أي الملاح في
~~التفصيل السابق (مكار وراع وفيج) بالجيم (وهو رسول السلطان وبريد ونحوهم)
~~كالساعي، فلا يترخصون إذا كان معهم أهلهم وليس لهم نية إقامة ببلد (نصا)
~~وكذا إن لم يكن لهم أهل فإن كان لهم أهل وليسوا معهم، فلهم الترخص.
# (وعرب البدو الذين حيث وجدوا المرعى رعوه يصلون تماما،؛ لأنهم مقيمون في
~~أوطانهم) ولا يباح لهم الفطر برمضان لذلك (فإن كان لهم سفر من المصيف إلى ms0588
~~المشتى، ومن المشتى إلى المصيف كما للترك فإنهم يقصرون في مدة هذا السفر)
~~حيث بلغ المسافة لعموم الأخبار (وكل من جاز له القصر جاز له الجمع والفطر)
~~لوجود مبيحهما، وهو السفر الطويل.
# (ولا عكس)
# PageV01P514
# أي ليس كل من أبيح له الفطر والجمع أبيح له القصر (؛ لأن المريض ونحوه)
~~ممن يباح له الفطر أو الجمع (لا مشقة عليه في) إتمام (الصلاة) بخلاف الصوم
~~و (قد ينوي المسافر مسيرة يومين ويقطعها من الفجر إلى الزوال مثلا، فيفطر،
~~وإن لم يقصر) إذ ليس في ذلك الوقت صلاة يقصرها أو يتمها.
# (قال الأصحاب) منهم ابن عقيل (الأحكام المتعلقة بالسفر الطويل) الذي يبلغ
~~مسافة القصر (أربعة القصر، والجمع، والمسح) على الخف ونحوه (ثلاثا والفطر)
~~برمضان، وأما أكل الميتة والصلاة على راحلته إلى جهة سيره فلا تختص بالطويل
~~كما تقدم.
# PageV01P515
### | [فصل في الجمع بين الصلاتين]
# (فصل في الجمع) بين الصلاتين (وليس) الجمع (بمستحب، بل تركه أفضل)
~~للاختلاف فيه (غير جمعي عرفة ومزدلفة) فيسنان بشرطه، للاتفاق عليهما لفعله
~~- صلى الله عليه وسلم - (يجوز) الجمع (بين الظهر والعصر) في وقت إحداهما
~~(و) بين (العشاءين في وقت إحداهما) فهذه الأربع هي التي تجمع: الظهر،
~~والعصر، والمغرب، والعشاء في وقت إحداهما أما الأولى، ويسمى جمع التقديم،
~~أو الثانية، ويقال له جمع التأخير في ثمان حالات إحداها (لمسافر يقصر) أي
~~يباح له قصر الرباعية، بأن يكون السفر غير مكروه ولا حرام؛ ويبلغ يومين
~~قاصدين كما تقدم لما روى معاذ «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان في
~~غزوة تبوك إذا ارتحل قبل زيغ الشمس أخر الظهر حتى يجمعها إلى العصر يصليهما
~~جميعا، وإذا ارتحل بعد زيغ الشمس صلى الظهر والعصر جميعا ثم سار وكان يفعل
~~مثل ذلك في المغرب والعشاء» رواه أبو داود والترمذي وقال حسن غريب وعن أنس
~~معناه متفق عليه.
# وظاهره: لا فرق بين أن يكون نازلا أو سائرا في جمع التقديم أو التأخير
~~وقال القاضي: لا يجوز إلا لسائر (فلا يجمع من لا) يباح له أن (يقصر، كمكي ms0589
~~ونحوه بعرفة ومزدلفة) .
# قال في شرح المنتهى: أما المكي ومن هو دون مسافة القصر من عرفة ومن
~~مزدلفة، والذي ينوي الإقامة بمكة فوق عشرين صلاة، فلا يجوز لواحد منهم
~~الجمع لأنهم ليسوا بمسافرين سفر قصر.
# (و) الحالة الثانية (المريض يلحقه بتركه) أي الجمع (مشقة وضعف) لأن
~~«النبي - صلى الله عليه وسلم -
# PageV02P005
# جمع من غير خوف ولا مطر» .
# وفي رواية «من غير خوف ولا سفر» رواهما مسلم من حديث ابن عباس ولا عذر
~~بعد ذلك إلا المرض.
# وقد ثبت جواز الجمع للمستحاضة وهي نوع مرض واحتج أحمد بأن المرض أشد من
~~السفر واحتجم بعد الغروب ثم تعشى، ثم جمع بينهما " تنبيه " قوله مشقة وضعف
~~" هكذا في المستوعب والكافي والشرح والمقنع، وتابعه في التنقيح ولم يتعقبه
~~في المبدع ولا الإنصاف ولم يذكر في الفروع " وضعف " وتبعه في المنتهى وحكاه
~~في شرحه بقيل (و) الحال الثالثة (لمرضع لمشقة كثرة النجاسة) أي مشقة
~~تطهيرها لكل صلاة.
# قال أبو المعالي: هي كمريض (و) الحال الرابعة (لعاجز عن الطهارة) بالماء
~~(أو التيمم لكل صلاة) لأن الجمع أبيح للمسافر والمريض للمشقة، والعاجز عن
~~الطهارة لكل صلاة في معناهما.
# الحال الخامسة المشار إليها بقوله (أو) عاجز (عن معرفة الوقت كأعمى)
~~ومطمور (أومأ إليه أحمد) قاله في الرعاية، واقتصر عليه في الإنصاف.
# (و) الحال السادسة (لمستحاضة ونحوها) كصاحب سلس بول أو مذي أو رعاف دائم
~~ونحوه لما جاء في حديث حمنة حين استفتت النبي - صلى الله عليه وسلم - في
~~الاستحاضة، حيث قال فيه «فإن، قويت على أن تؤخري الظهر وتعجلي العصر
~~فتغتسلين ثم تصلين الظهر والعصر جميعا، ثم تؤخرين المغرب وتعجلين العشاء ثم
~~تغتسلين وتجمعين بين الصلاتين فافعلي» رواه أحمد وأبو داود والترمذي وصححه
~~ومن به سلس البول ونحوه في معناها.
# (و) الحال السابعة والثامنة (لمن له شغل أو عذر يبيح ترك الجمعة
~~والجماعة) كخوف على نفسه أو حرمته أو ماله، أو تضرر في معيشة يحتاجها بترك
~~الجمع ونحوه.
# قال أحمد، في رواية محمد بن مشيش الجمع في الحضر ms0590 إذا كان من ضرورة من مرض
~~أو شغل (واستثنى جمع) منهم صاحب الوجيز (النعاس) قال في الوجيز: عدا النعاس
~~ونحوه.
# (وفعل الجمع في المسجد جماعة أولى من أن يصلوا في بيوتهم) لعموم حديث
~~«خير صلاة المرء في بيته إلا المكتوبة» (بل ترك الجمع مع الصلاة في البيوت
~~بدعة مخالفة للسنة إذ السنة أن تصلى الصلوات الخمس في المساجد جماعة وذلك
~~أولى من الصلاة في البيوت مفرقة باتفاق الأئمة الذين يجوزون الجمع ك)
~~الإمام مالك بن أنس.
# (و) الإمام محمد بن إدريس الشافعي، (و) الإمام (أحمد، قاله الشيخ) ثم
~~اعلم أن الأعذار السابقة تبيح
# PageV02P006
# الجمع بين الظهر والعصر وبين العشاءين.
# ثم أشار إلى الأعذار المختصة بالعشاءين وهي ستة فقال: (ويجوز) الجمع (بين
~~العشاءين لا الظهرين لمطر يبل الثياب، زاد جمع: أو) يبل (النعل أو البدن،
~~وتوجد معه مشقة) روى البخاري بإسناده أنه - صلى الله عليه وسلم - «جمع بين
~~المغرب والعشاء في ليلة مطيرة» " وفعله أبو بكر وعمر وعثمان " و (لا) يباح
~~الجمع لأجل (الظل) ولا لمطر خفيف لا يبل الثياب على المذهب، لعدم المشقة.
# (و) يجوز الجمع بين العشاءين دون الظهرين (لثلج وبرد) لأنهما في حكم
~~المطر.
# (و) يجوز الجمع بين العشاءين ل (جليد) لأنه من شدة البرد (ووحل وريح
~~شديدة باردة) .
# قال أحمد في رواية الميموني: " إن ابن عمر كان يجمع في الليلة الباردة "
~~زاد غير واحد " ليلا " وزاد في المذهب والمستوعب والكافي " مع ظلمة.
# قال القاضي: وإذا جاء ترك الجماعة لأجل البرد كان فيه تنبيه على الوحل
~~لأنه ليس مشقة البرد بأعظم من مشقة الوحل ويدل عليه خبر ابن عباس «جمع
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - بالمدينة من غير خوف ولا مطر» ولا وجه يحمل
~~عليه إلا الوحل أي عند انتفاء المرض.
# قال القاضي: وهو أولى من حمله على غير العذر والنسخ لأنه يحمل على فائدة،
~~فيباح الجمع مع هذه الأعذار (حتى لمن يصلي في بيته، أو) يصلي (في مسجد
~~طريقه تحت ساباط ولمقيم في المسجد ونحوه) كمن بينه ms0591 وبين المسجد خطوات
~~يسيرة.
# (ولو لم ينله إلا يسير) لأن الرخصة العامة يستوي فيها وجود المشقة وعدمها
~~كالسفر وإنما اختصت هذه بالعشاءين لأنه لم يرد إلا فيهما ومشقتهما أكثر من
~~حيث إنهما يفعلان في الظلمة ومشقة السفر لأجل السير وفوات الرفقة بخلاف ما
~~هنا.
# (وفعل الأرفق به) أي بمن يباح له الجمع (من تأخير وتقديم أفضل بكل حال)
~~لحديث معاذ السابق.
# قال البخاري: قلت له " مع من كتبت هذا عن الليث قال: مع خالد المدائني.
# قال البخاري: وخالد هذا كان يدخل الأحاديث على الشيوخ وعن ابن عباس نحوه
~~رواه الشافعي وأحمد «وأخر النبي - صلى الله عليه وسلم - الصلاة يوما في
~~غزوة تبوك ثم خرج فصلى الظهر والعصر جميعا ثم دخل ثم خرج فصلى المغرب
~~والعشاء جميعا» رواه مالك عن أبي الزبير عن أبي الطفيل عن معاذ قال ابن عبد
~~البر: هذا حديث صحيح ثابت الإسناد؛ ولأن الجمع من رخص السفر، فلم يختص
~~بحالة كسائر رخصه وعنه أنه يختص بحالة السير؛ وحمل على الاستحباب (سوى جمعي
~~عرفة ومزدلفة فيقدم) العصر (في عرفة) ويصليها مجموعة
# PageV02P007
# مع الظهر جمع تقديم (ويؤخر) المغرب ليجعلها مع العشاء (في مزدلفة) عند
~~وصوله إليها لفعله - صلى الله عليه وسلم - لاشتغاله وقت العصر بعرفة
~~بالدعاء، ووقت المغرب ليلة مزدلفة بالسير إليها (فإن استويا) أي التقديم
~~والتأخير في الرفق (فالتأخير أفضل) لأنه أحوط وفيه خروج من الخلاف وعمل
~~بالأحاديث كلها (سوى جمع عرفة) فالتقديم فيه أفضل، لما سبق وإن كان الأرفق
~~به التأخير، اتباعا للسنة.
# (ويشترط للجمع في وقت الأولى) ظهرا كانت أو مغربا، وهو جمع التقديم
~~(ثلاثة شروط) أحدها (نية الجمع عند إحرامها) لأنه عمل فيدخل في عموم قوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «إنما الأعمال بالنيات» وكل عبادة اشترطت فيها النية
~~اعتبرت في أولها كنية الصلاة ولا تشترط نية الجمع عند إحرام الثانية.
# (وتقديمها) أي الأولى (على الثانية في الجمعين) أي جمع التقديم والتأخير،
~~فلا يختص هذا الشرط بجمع التقديم (فالترتيب بينهما) أي المجموعتين
~~(كالترتيب في الفوائت يسقط ms0592 بالنسيان) لأن إحداهما هنا تبع لاستقرارهما
~~كالفوائت.
# قدمه ابن تميم والفائق قال المجد في شرحه، وتبعه الزركشي: الترتيب معتبر
~~هنا لكن يشترط الذكر كترتيب الفوائت اه والصحيح من المذهب الذي عليه جماهير
~~الأصحاب أنه لا يسقط بالنسيان قاله في الإنصاف.
# قال في المنتهى ويشترط له أي للجمع ترتيب مطلقا.
# (و) الثاني (الموالاة فلا يفرق بينهما) أي المجموعتين لأن معنى الجمع
~~المتابعة والمقارنة ولا يحصل ذلك مع التفريق الطويل (إلا بقدر إقامة ووضوء
~~خفيف) لأن ذلك يسير وهو معفو عنه، وهما من مصالح الصلاة، وظاهره تقدير
~~اليسير بذلك وصحح في المغني والشرح، وجزم به في الوجيز: أن يرجعه إلى العرف
~~كالقبض والحرز فإن طال الوضوء بطل الجمع (ولا يضر كلام يسير لا يزيد على
~~ذلك) أي على قدر الإقامة والوضوء الخفيف (من تكبير عيد أو غيره) كذكر
~~وتلبية.
# (ولو) كان الكلام (غير ذكر) كالسكوت اليسير (فإن صلى السنة الراتبة
~~وغيرها بينهما) أي بين المجموعتين جمع تقديم (لا) إن سجد بينهما (سجود
~~السهو) ولو بعد سلام الأولى (بطل الجمع) لأنه فرق بينهما بصلاة كما لو قضى
~~فائتة ولو لم تطل الصلاة كما يعلم من كلامه في المبدع وأما سجود السهو
~~بينهما فلا يؤثر لأنه يسير، ومن تعلق الأولى وتقدم في سجود السهو كلام
~~الفصول أنه يسجد بعدهما.
# (و) والشرط الثالث (أن يكون العذر) المبيح للجمع من سفر أو مرض ونحوه
~~(موجودا عند افتتاح الصلاتين) المجموعتين (و)
# PageV02P008
# عند (سلام الأولى) لأن افتتاح الأولى موضع النية وفراغها، وافتتاح
~~الثانية موضع الجمع.
# (فلو أحرم) ناوي الجمع (بالأولى) من المجموعتين (مع وجود مطر، ثم انقطع)
~~المطر.
# (ولم يعد، فإن حصل وحل) لم يبطل الجمع لأن الوحل من الأعذار المبيحة، وهو
~~ناشئ من المطر فأشبه ما لو لم ينقطع المطر (وإلا) أي وإن لم يحصل وحل (بطل
~~الجمع) لزوال العذر المبيح له فيؤخر الثانية حتى يدخل وقتها.
# (وإن شرع في الجمع مسافر لأجل السفر، فزال سفره) بوصوله إلى وطنه أو نيته
~~الإقامة (ووجد وحل أو مرض أو ms0593 مطر بطل الجمع) لزوال مبيحه والعذر المتجدد
~~غير حاصل عن الأول بخلاف الوحل بعد المطر.
# (ولا يشترط دوام العذر إلى فراغ الثانية في جمع مطر ونحوه) كثلج وبرد إن
~~خلفه وحل (بخلاف غيره كسفر ومرض) فيشترط استمراره إلى فراغ الثانية (فلو
~~انقطع السفر في الأولى بنية إقامة ونحوها) كمروره بوطنه أو بلد له به امرأة
~~(بطل الجمع والقصر كما تقدم) لزوال مبيحهما.
# (ويتمها) أي الأولى (وتصح) فرضا لوقوعها في وقتها ويؤخر الثانية حتى يدخل
~~وقتها (وإن انقطع) السفر (في الثانية بطلا) أي الجمع والقصر (أيضا) لزوال
~~مبيحها.
# (ويتمها نفلا) كمن أحرم بفرض قبل دخول وقته غير عالم (ومريض كمسافر) في
~~جمع (فيما إذا برئ في الأولى أو الثانية) على ما تقدم تفصيله (وإن جمع) جمع
~~تأخير (في وقت الثانية) اشترط له شرطان.
# أحدهما: أشار إليه بقوله (كفاه) أي أجزأه (نية الجمع في وقت الأولى) لأنه
~~متى أخرها عن وقتها بلا نية صارت قضاء لا جمعا (ما لم يضق) وقت الأولى (عن
~~فعلها، فإن ضاق) وقت الأولى عن فعلها (لم يصح الجمع) لأن تأخيرها إلى القدر
~~الذي يضيق عن فعلها حرام (وأثم بالتأخير) لما تقدم.
# (و) الشرط الثاني: (استمرار العذر إلى دخول وقت الثانية) منهم لأن المجوز
~~للجمع العذر.
# فإذا لم يستمر وجب أن لا يجوز لزوال المقتضي، كالمريض يبرأ، والمسافر
~~يقدم، والمطر ينقطع (ولا أثر لزواله بعد ذلك) أي بعد دخول وقت الثانية
~~لأنهما صارتا واجبتين في ذمته، فلا بد له من فعلهما ويشترط الترتيب في
~~الجمعين كما تقدم، لكن إن جمع في وقت الثانية وضاق الوقت عنهما.
# قال في الرعاية: أو ضاق وقت الأولى عن إحداهما، ففي سقوط الترتيب لضيقه
~~وجهان (ولا تشترط الموالاة) في جمع التأخير (فلا بأس بالتطوع بينهما نصا)
~~ولا تشترط أيضا نية الجمع لأن الثانية
# PageV02P009
# مفعولة في وقتها، فهي أداء بكل حال.
# (ولا يشترط في الجمع) تقديما كان أو تأخيرا (اتحاد إمام ولا مأموم فلو
~~صلى) من يجمع (الأولى وحده، ثم الثانية إماما أو مأموما ms0594 أو صلى إمام الأولى
~~وإمام) آخر (الثانية أو صلى مع الإمام مأموم الأولى وآخر الثانية أو نوى
~~الجمع خلف من لا يجمع، أو) نوى الجمع إماما (بمن لا يجمع صح) الجمع في هذه
~~الصور كلها لأن لكل صلاة حكم نفسها وهي منفردة بنيتها فلم يشترط اتحاد
~~الإمام والمأموم، كغير المجموعتين (تتمة) إذا بان فساد الأولى بعد الجمع
~~بنسيان ركن أو غيره بطلت، وكذا الثانية، فلا جمع ولا تبطل الأولى ببطلان
~~الثانية ولا الجمع إن صلاها قريبا، وإن ترك ركنا ولم يدر من أيهما تركه،
~~أعادهما إن بقي الوقت وإلا قضاهما.
### | [فصل في صلاة الخوف]
# (فصل في صلاة الخوف) وهي ثابتة بقوله تعالى {وإذا كنت فيهم فأقمت لهم
~~الصلاة} [النساء: 102] الآية وما ثبت في حقه ثبت في حق أمته ما لم يقم دليل
~~على اختصاصه، لأن الله أمر باتباعه وتخصيصه بالخطاب لا يقتضي تخصيصه
~~بالحكم، بدليل قوله تعالى {خذ من أموالهم صدقة} [التوبة: 103] وبالسنة فقد
~~ثبت وصح أنه صلاها وأجمع الصحابة على فعلها وصلاها علي وأبو موسى الأشعري
~~وحذيفة فإن قيل: لم يصلها النبي - صلى الله عليه وسلم - يوم الخندق أجيب:
~~بأنه: كان قبل نزول الآية أو بعده ونسيها، أو لم يكن يومئذ قتال يمنعه منها
~~ويؤيده أنه - صلى الله عليه وسلم - " سألهم عن الصلاة فقالوا ما صلينا ".
# (وتأثيره) أي الخوف (في تغيير هيئات الصلاة وصفاتها، لا في تغيير عدد
~~ركعاتها) أي ركعات الصلاة فلا يغيره الخوف، بناء على قول الأكثر في منع
~~الوجه السادس الآتي
# PageV02P010
# وأما على ظاهر كلام الإمام فيؤثر أيضا في عددها كما في الوجه المشار إليه
~~على ما يأتي بيانه.
# (ويشترط فيها) أي في صلاة الخوف (أن يكون القتال مباحا، كقتال الكفار
~~والبغاة والمحاربين) لقوله تعالى {إن خفتم أن يفتنكم الذين كفروا} [النساء:
~~101] وقيس عليهم باقي من يجوز قتاله بخلاف القتال المحرم لأنها رخصة فلا
~~تباح بمعصية.
# (قال الإمام أحمد) بن حنبل (صحت) صلاة الخوف (عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -) من خمسة أوجه أو ستة وفي ms0595 رواية أخرى (من ستة أوجه أو سبعة؟ كلها
~~جائزة) .
# قال الأثرم قلت لأبي عبد الله: تقول بالأحاديث كلها، أو تختار واحدا منها
~~قال أنا أقول: كل من ذهب إليها كلها فحسن وأما حديث سهل فأنا أختاره اه
~~وسيأتي التنبيه على علة اختياره له (فمن ذلك) الذي صح عنه - صلى الله عليه
~~وسلم - (إذا كان العدو في جهة القبلة وخيف هجومه صلى بهم) إمام (صلاة)
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - في (عسفان) بلد يبعد عن مكة بنحو مرحلتين
~~(فيصفهم) الإمام (خلفه صفين فأكثر، حضرا كان) الخوف (أو سفرا وصلى بهم
~~جميعا) من الإحرام والقيام والركوع والرفع (إلى أن يسجد فيسجد مع الصف الذي
~~يليه ويحرس) الصف (الآخر، حتى يقوم الإمام إلى) الركعة (الثانية فيسجد)
~~المتخلف (ويلحقه، ثم الأولى تأخر الصف المقدم وتقدم) الصف (المؤخر) ليحصل
~~التساوي في فضيلة الموقف.
# ولأنه أقرب مواجهة للعدو (فإذا سجد) الإمام (في الثانية سجد معه الصف
~~الذي يليه، وهو الذي حرس أولا) أي في الركعة الأولى (وحرس) الصف (الآخر)
~~الذي سجد معه في الأولى (حتى يجلس) الإمام (للتشهد فيسجد) الحارس.
# (ويلحقه فيتشهد ويسلم بهم) جميعا هذه الصفة رواها جابر قال «شهدت مع
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - صلاة الخوف، فصفنا خلفه صفين والعدو خلفه
~~بيننا وبين القبلة فكبر - صلى الله عليه وسلم - وكبرنا جميعا، ثم ركع
~~وركعنا ثم رفع رأسه من الركوع ورفعنا جميعا ثم انحدر بالسجود والصف الذي
~~يليه وقام الصف المؤخر في نحر العدو فلما قضى - صلى الله عليه وسلم -
~~السجود والصف الذي يليه انحدر المؤخر بالسجود وقاموا ثم تقدم الصف المؤخر
~~وتأخر الصف المقدم، ثم ركع وركعنا جميعا، ثم رفع رأسه من الركوع
# PageV02P011
# ورفعنا جميعا ثم انحدر بالسجود والصف الذي يليه الذي كان مؤخرا في الركعة
~~الأولى وقام الصف المؤخر في نحر العدو فلما قضى - صلى الله عليه وسلم -
~~وقام الصف الذي يليه انحدر الصف المؤخر بالسجود وسجد ثم سلم النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - وسلمناه جميعا» رواه مسلم وروى البخاري بعضه.
# وروى ms0596 هذه الصفة أحمد وأبو داود من حديث أبي عياش الزرقي قال «فصلاها
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - مرتين مرة بعسفان ومرة بأرض بني سليم»
~~(ويشترط فيها) أي في الصلاة على هذا الوجه (أن لا يخافوا كمينا) يأتي من
~~خلف المسلمين.
# قال في القاموس: الكمين، كأمير: القوم يكمنون في الحرب (و) أن (لا يخفى
~~بعضهم) أي الكفار (عن المسلمين) فإن خافوا كمينا أو خفي بعضهم عن المسلمين
~~صلى على غير هذا الوجه كما لو كانوا في غير جهة القبلة.
# (وإن حرس كل صف مكانه من غير تقدم أو تأخر) فلا بأس لحصول المقصود لكن ما
~~تقدم أولى، لفعله - صلى الله عليه وسلم - (أو جعلهم صفا واحدا أو حرس بعضه
~~وسجد الباقون) ثم في الثانية حرس الساجدون أولا وسجد الآخرون فلا بأس لحصول
~~المقصود (أو حرس الأول في) الركعة (الأولى و) حرس (الثاني في) الركعة
~~(الثانية فلا بأس) ، لحصول المقصود (ولا يجوز أن يحرس صف واحد في الركعتين)
~~لأنه ظلم له بتأخيره عن السجود في الركعتين، وعدول عن العدل بين الطائفتين.
# الوجه (الثاني: إذا كان العدو في غير جهة القبلة أو في جهتها ولم يروهم
~~أو رأوهم) وخافوا كمينا أو خفي بعضهم عن المسلمين، أو رأوهم ولم يخافوا
~~شيئا من ذلك.
# (و) لكن (أحبوا فعلها كذلك صلى بهم صلاة) النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~بغزوة (ذات الرقاع) بكسر الراء، سميت بذلك لأنهم شدوا الخرق على أرجلهم من
~~شدة الحر لفقد النعال وقيل: هو اسم جبل قريب من المدينة فيه حمرة وسواد
~~وبياض كأنها خرق وقيل: هي غزوة غطفان وقيل: كانت نحو نجد قاله في الحاشية
~~(فيقسمهم) الإمام (طائفتين، تكفي كل طائفة العدو) زاد أبو المعالي: بحيث
~~يحرم فرارها، متى خشي اختلال حالهم واحتيج إلى معونتهم بالطائفة الأخرى،
~~فللإمام أن ينهض إليهم بمن معه ويبنوا على ما مضى من صلاتهم.
# (ولا يشترط في الطائفة عدد) مخصوص، بل كفاية العدو، لأن الغرض الحراسة
~~منه ويختلف بحسب كثرته وقلته وقوته وضعفه (فإن فرط) الإمام (في ms0597 ذلك) بأن
~~كانت الطائفة لا تكفي العدو (أو) فرط في (ما فيه حفظ لنا أثم ويكون صغيرة
# PageV02P012
# لا يقدح في) صحة (الصلاة إن قارنها) لأن النهي لا يختص شرط الصلاة (وإن
~~تعمد ذلك فسق وإن لم يتكرر كالمودع والوصي والأمين، إذا فرط في الحفظ) .
# قال في الإنصاف قلت: إن تعمد ذلك فسق وإلا فلا اه وقال في تصحيح الفروع:
~~المذهب صحة الصلاة وتبعه في المنتهى لأن التحريم لم يعد إلى شرط الصلاة، بل
~~إلى المخاطرة كما تقدم، كترك حمل السلاح مع حاجة قلت: وفي الفسق مع التعمد
~~نظر لأنه صغيرة كما تقدم وصرح به في المبدع الصغيرة لا يفسق بتعمدها، بل
~~بالمداومة عليها (طائفة) تذهب (تحرس) العدو.
# ولا تحرم معه في الركعة الأولى لما ستقف عليه (وطائفة) تحرم معه (يصلي
~~بها ركعة تنوي مفارقته إذا استتم قائما، ولا يجوز) أن تفارقه (قبله) بلا
~~عذر وتبطل صلاتها بذلك، لعدم الحاجة إليه (وتنوي المفارقة وجوبا لأن من ترك
~~المتابعة) لإمامه (ولم ينو المفارقة تبطل صلاته) لأنه اختلاف على إمامه،
~~وقد نهي عنه.
# (وأتمت) صلاتها (لأنفسها) بركعة (أخرى ب) سورة (الحمد) لله (وسورة) أخرى
~~(ثم تشهدت وسلمت) لنفسها (ومضت تحرس) مكان الأولى (وتسجد لسهو إمامها قبل
~~المفارقة بعد فراغها) من الصلاة لأن نقص صلاته نقص في صلاتها.
# (وهي بعد المفارقة) له (منفردة فقد فارقته حسا وحكما) لنيتها المفارقة،
~~فلا تسجد لسهوه بعد المفارقة (وثبت) الإمام (قائما يطيل قراءته حتى تحضر)
~~الطائفة (الأخرى) التي كانت تحرس (ف) تحرم ثم (تصلي معه) الركعة (الثانية،
~~يقرأ) الإمام (إذا جاءوا بالفاتحة وسورة إن لم يكن قرأ) قبل مجيئها (فإن
~~كان قرأ) قبله (قرأ بعده بقدرهما ولا يؤخر القراءة إلى مجيئها استحبابا) .
# فلا تبطل إن لم يقرأ (ويكفي إدراكها لركوعها) أي الثانية كالمسبوق.
# (ويكون الإمام ترك المستحب) وهو القراءة بقدر الفاتحة والسورة (وفي
~~الفصول: فعل مكروها يعني حيث لم يقرأ شيئا بعد دخولها معه، إنما أدركته
~~راكعا فإذا جلس) الإمام (للتشهد أتمت لأنفسها) ركعة (أخرى وتفارقه حسا لا ms0598
~~حكما) فلا تنوي مفارقته، (تسجد معه لسهوه) في الأولى أو الثانية و (لا)
~~تسجد (لسهوهم) لتحمل الإمام له لأنها لم تفارقه من دخولها معه إلى سلامه
~~بها.
# (ويكرر الإمام التشهد) أو يطيل الدعاء فيه، كما في المبدع (فإذا تشهدت
~~سلم بهم، لأنها مؤتمة به حكما) في الركعة التي تقضيها وفي الركعة الأخرى
~~حسا فلا يسلم قبلهم لقوله تعالى {ولتأت طائفة أخرى لم يصلوا فليصلوا معك}
~~[النساء: 102]
# PageV02P013
# فيدل على أن صلاتهم كلها معه، وتحصل المعادلة بينهما فإن الأولى أدركت
~~معه فضيلة الإحرام، والثانية فضيلة السلام.
# وهذا الوجه متفق عليه من رواية صالح بن خوات بن جبير عمن «صلى مع النبي
~~يوم ذات الرقاع صلاة الخوف، أن طائفة صفت معه وطائفة وجاه العدو، فصلى
~~بالتي معه ركعة، ثم ثبت قائما، وأتموا لأنفسهم ثم انصرفوا وصفوا وجاه العدو
~~وجاءت الطائفة الأخرى، فصلى بهم الركعة التي بقيت من صلاته ثم ثبت جالسا
~~وأتموا لأنفسهم، ثم سلم بهم» وصح عن صالح بن خوات عن سهل بن أبي حثمة
~~مرفوعا وهذا الحديث هو الذي أشار إليه أحمد بقوله: وأما حديث سهل فأنا
~~أختاره ووجهه: كونه إنكاء للعدو وأقل في الأفعال وأشبه بكتاب الله تعالى
~~وأحوط للصلاة والحرب.
# (وإن كانت الصلاة مغربا صلى ب) الطائفة (الأولى ركعتين) ، وبالطائفة
~~(الثانية ركعة) لأنه إذا لم يكن بد من التفضيل فالأولى أحق به وما فات
~~الثانية ينجبر بإدراكها السلام مع الإمام.
# (ولا تتشهد) الطائفة الثانية (معه) أي الإمام (عقبها) أي الثالثة لأنه
~~ليس بموضع لتشهدها بخلاف الرباعية (ويصح عكسها) بأن يصلي بالأولى ركعة،
~~وبالثانية ركعتين (نصا) وروي عن علي لأن الأولى أدركت معه فضيلة الإحرام
~~فينبغي أن يزيد الثانية في الركعات، ليحصل الجبر به والأول أولى لأن
~~الثانية تصلي جميع صلاتها في حكم الائتمام والأولى تفعل ما بقي منفردة.
# (وإن كانت) الصلاة (رباعية غير مقصورة صلى بكل طائفة ركعتين) ليحصل العدل
~~بينهم.
# (ولو صلى بطائفة ركعة وبأخرى ثلاثا صح، وتفارقه) الطائفة (الأولى في
~~المغرب والرباعية عند فراغ التشهد) الأول.
# (وينتظر ms0599 الإمام الطائفة الثانية جالسا يكرر التشهد) الأول إلى أن تحضر
~~(فإذا أتت قام) لتدرك معه جميع الركعة الثالثة ولأن الجلوس أخف على الإمام،
~~لأنه متى انتظرهم قائما احتاج إلى قراءة السورة في الثالثة، وهو خلاف
~~السنة.
# قال أبو المعالي: تحرم معه ثم ينهض بهم الوجه الثاني: يفارقونه حين يقوم
~~إلى الثالثة لأنه يحتاج إلى التطويل من أجل الانتظار، والتشهد يستحب تخفيفه
~~ولأن ثواب القائم أكثر.
# قال في الشرح: وكلاهما جائز (فإذا جلس للتشهد الأخير تشهدت معه التشهد
~~الأول كالمسبوق، ثم قامت وهو جالس، فاستفتحت) وتعوذت (وأتمت صلاتها فإذا
~~تشهدت سلم بهم) .
# ولا يسلم
# PageV02P014
# قبلهم لما تقدم ويستحب أن يخفف بهم الصلاة لأن موضوع صلاة الخوف على
~~التخفيف وكذلك الطائفة التي تفارقه تخفف الصلاة.
# (وتتم الأولى) صلاتها بعد المفارقة (بالحمد لله) وحدها (في كل ركعة)
~~لأنها آخر صلاتها (والأخرى تتم بالحمد لله وسورة) لأنها أول صلاتها.
# (وإن فرقهم) الإمام (أربعا) أي أربع طوائف (فصلى بكل طائفة ركعة) أو
~~فرقهم ثلاث فرق فصلى بالأولى ركعتين والباقيتين ركعة ركعة، أو صلى بكل فرقة
~~ركعة في المغرب (صحت صلاة الأوليين) لأنهما ائتمتا بمن صلاته صحيحة،
~~ولمفارقتهم قبل الانتظار الثالث، وهو المبطل لأنه لم يرد (وبطلت صلاة
~~الإمام) لأنه زاد انتظارا ثالثا لم يرد الشرع به، فوجب بطلانها أشبه ما لو
~~فعله من غير خوف وسواء كان هذا التفريق لحاجة أو غيرها.
# قاله ابن عقيل لأنه يمكنهم صلاة شدة الخوف (و) بطلت صلاة الطائفتين
~~(الأخريين إن علمتا بطلان صلاته) لأنهما ائتمتا بمن صلاته باطلة أشبه ما لو
~~كانت باطلة من أولها (فإن جهلتاه) أي بطلان صلاته.
# (و) جهله (الإمام صحت) صلاتهم لأنه مما يخفى (كحدثه) أي كما لو جهل
~~الإمام والمأموم حدث الإمام حتى انقضت الصلاة فإنها تصح للمأموم فقط وتقدم
~~وعلم منه بطلان صلاة الإمام وإن جهلا.
# (و) الوجه الثالث: (أن يصلي) الإمام (بطائفة ركعة، ثم بالثانية ركعة ثم
~~تمضي) إلى العدو للحراسة (ثم) بالثانية ركعة، (ثم تمضي) لحراسة العدو
~~(ويسلم وحده ثم تأتي ms0600 الأولى فتتمم صلاتها بقراءة) سورة مع الفاتحة ثم تأتي
~~الأخرى، فتتمم صلاتها بقراءة سورة مع الفاتحة لما روى ابن عمر قال «صلى
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - صلاة الخوف بإحدى الطائفتين ركعة وسجدتين،
~~والطائفة الأخرى مواجهة العدو، ثم انصرفوا وقاموا في مقام أصحابهم مقبلين
~~على العدو وجاء أولئك فصلى بهم - صلى الله عليه وسلم - ركعة ثم سلم، ثم قضى
~~هؤلاء ركعة وهؤلاء ركعة» متفق عليه.
# (وهذه الصفة ليست مختارة) لما فيها من كثرة العمل (ولو قضت الثانية
~~ركعتها وقت مفارقة إمامها وسلمت ومضت) للحراسة (وأتت الأولى فأتمت) صلاتها
~~(صح وهو الوجه الثاني) من وجهي الوجه الثالث (وهو المختار) بالنسبة للوجه
~~الأول من وجهي الوجه الثالث فلا ينافي ما تقدم من اختيار الإمام للوجه
~~الثاني وقال أنا أذهب إليه.
# الوجه (الرابع: أن يصلي بكل طائفة صلاة) كاملة (ويسلم بها)
# PageV02P015
# أي بكل طائفة والمنصوص جوازه وإن منعنا اقتداء المفترض بالمتنفل في غير
~~صلاة الخوف وهذا الوجه رواه أحمد وأبو داود والنسائي عن أبي بكرة عنه - صلى
~~الله عليه وسلم - ورواه الشافعي والنسائي عن جابر مرفوعا وذكر جماعة من
~~الأصحاب: أن صفته حسنة قليلة الكلفة، لا تحتاج إلى مفارقة الإمام ولا إلى
~~تعريف كيفية الصلاة وليس فيها أكثر من أن الإمام في الصلاة الثانية متنفل
~~يؤم مفترضين.
# الوجه (الخامس: أن يصلي) الإمام (الرباعية المقصورة تامة وتصلي معه كل
~~طائفة ركعتين بلا قضاء) للركعتين الأخريين (فتكون) الصلاة (له) أي الإمام
~~(تامة، ولهم مقصورة) لحديث جابر.
# قال «أقبلنا مع النبي - صلى الله عليه وسلم -، حتى إذا كنا بذات الرقاع
~~فنودي بالصلاة فصلى بطائفة ركعتين، ثم تأخروا، وصلى بالطائفة الأخرى ركعتين
~~قال: فكانت له - صلى الله عليه وسلم - أربع ركعات، وللقوم ركعتان» متفق
~~عليه ومنع ذلك صاحب المحرر لاحتمال سلامه فيكون هو الوجه الذي قبل هذا
~~وتأوله القاضي على إن صلى بهم كصلاة الحضر وأن كل طائفة قضت ركعتين وهذا
~~التأويل مخالف لصفة الرواية.
# (ولو قصر) الرباعية (الجائز قصرها، وصلى بكل طائفة ركعة بلا قضاء فمنع ms0601
~~الأكثر) من الأصحاب (صحة هذه الصفة وهو) الوجه (السادس) : لأن الخوف لا
~~يؤثر في نقص الركعات كما تقدم وقال في الكافي كلام الإمام أحمد يقتضي أن
~~يكون من الوجوه الجائزة، إلا أن أصحابه قالوا: لا تأثير للخوف في عدد
~~الركعات، وحملوا هذه الصفة على شدة الخوف انتهى واختار هذا الوجه جماعة من
~~الأصحاب.
# قال في الإنصاف: قدمه في الفروع والرعاية ومجمع البحرين وابن تميم
~~والفائق وقال: هو المختار اختاره المصنف، يعني به الموفق وهو من المفردات
~~انتهى.
# قال في الفروع: ولو قصرها وصلى بكل طائفة ركعة بلا قضاء، كصلاته - صلى
~~الله عليه وسلم - في خبر ابن عباس وحذيفة وزيد بن ثابت وغيرهم صح في ظاهر
~~كلامه فإنه قال: ما يروى عن النبي - صلى الله عليه وسلم - كلها صحاح، ابن
~~عباس يقول " ركعة ركعة " إلا أنه كان للنبي - صلى الله عليه وسلم - ركعتان
~~وللقوم ركعة ركعة ولم ينص على خلافه وللخوف والسفر - أي اجتماع مبيحين
~~أحدهما: الخوف - والآخر السفر.
# PageV02P016
# تتمة " الوجه السابع: صلاته - صلى الله عليه وسلم - بأصحابه عام نجد على
~~ما خرجه أحمد من حديث أبي هريرة وهو أن تقوم معه طائفة وطائفة أخرى تجاه
~~العدو، وظهرها إلى القبلة ثم يحرم وتحرم معه الطائفتان ثم يصلي ركعة هو
~~والذين معه، ثم يقوم إلى الثانية ويذهب الذين معه إلى وجه العدو وتأتي
~~الأخرى فتركع وتسجد، ثم يصلي بالثانية، وتأتي التي تجاه العدو فتركع وتسجد
~~ويسلم بالجميع.
# (وتصلى الجمعة في) حال (الخوف حضرا) لا سفرا (بشرط كون كل طائفة أربعين)
~~رجلا (فأكثر) من أهل وجوبها لاشتراط العدد والاستيطان (فيصلي بكل طائفة
~~ركعة بعد حضورها الخطبة) - يعني خطبتي الجمعة يعني أنه يشترط أن يحرم بمن
~~حضرت الخطبة لاشتراط الموالاة بين الخطبتين والموالاة بين الخطبتين والصلاة
~~(فإن أحرم ب) الطائفة (التي لم تحضرها لم تصح) الجمعة (حتى يخطب لها) كغير
~~حالة الخوف (وتقضي كل طائفة ركعة بلا جهر) بالقراءة، كالمسبوق إذا فاته من
~~الجمعة ركعة.
# قال في الفروع: ويتوجه تبطل إن بقي منفردا بعد ms0602 ذهاب الطائفة كما لو نقص
~~العدد وقيل: يجوز هنا للعذر وجزم به في الشرح ولأنه مترقب الطائفة الثانية
~~قال أبو المعالي: وإن صلاها كخبر ابن عمر جاز.
# (ويصلى استسقاء ضرورة كالمكتوبة) قاله أبو المعالي وغيره (والكسوف والعيد
~~آكد منه) أي من الاستسقاء، لما تقدم ولأن العيد فرض كفاية (فيصليهما) أي
~~الكسوف والعيد في الخوف كالمكتوبة.
# (ويستحب له) أي للخائف (حمل سلاح في الصلاة يدفع به) العدو (عن نفسه ولا
~~يثقله كسيف وسكين ونحوهما) لقوله تعالى {وليأخذوا أسلحتهم} [النساء: 102]
~~وقوله {ولا جناح عليكم إن كان بكم أذى من مطر أو كنتم مرضى أن تضعوا
~~أسلحتكم} [النساء: 102] فدل على الجناح عند عدم ذلك لكن لو قيل بوجوبه لكان
~~شرطا، كالسترة قال ابن منجا: وهو خلاف الإجماع ولأن حمل السلاح يراد لحراسة
~~أو قتال والمصلي لا يتصف بواحدة منهما والأمر به للرفق بهم والصيانة لهم
~~فلم يكن للإيجاب، كالنهي عن الوصال لما كان للرفق لم يكن للتحريم.
# وأما حمل السلاح في الصلاة من غير حاجة، فقال في الفروع: ظاهر كلام
~~الأكثر: لا يكره في غير العذر، وهو أظهر (ما لم يمنعه) أي المصلي (إكمالها)
~~أي الصلاة (كمغفر)
# PageV02P017
# كمنبر (سابغ على الوجه وهو زرد ينسج من الدروع على قدر الرأس يلبس تحت
~~القلنسوة) أو حلق يتقنع بها المتسلح قاله في القاموس.
# (و) يكره (ما له أنف) لأنه يحول بين الأنف والمصلي (أو يثقله حمله كجوشن
~~وهو التنور الحديد ونحوه) .
# قال في القاموس: الجوشن الصدر والدرع (ونحوه) أي نحو ما ذكر مما يثقله
~~(أو يؤذي غيره كرمح وقوس إذا كان) المصلي (به) أي بالرمح أو القوس (متوسطا)
~~للقوم (فيكره) إن لم يحتج إليه (فإن احتاج إلى ذلك أو كان في طرف الناس لم
~~يكره) لعدم الإيذاء إذن (ويجوز حمل نجس) ولو غير معفو عنه لولا الخوف (في
~~هذه الحالة و) حمل (ما يخل ببعض أركان الصلاة للحاجة) إليه.
# (ولا إعادة) في المسألتين، كالمتيمم في الحضر لبرد.
### | [فصل إذا اشتد الخوف صلوا وجوبا ولا يؤخرونها]
# (فصل ms0603 وإذا اشتد الخوف صلوا وجوبا ولا يؤخرونها رجالا وركبانا) متوجهين
~~(إلى القبلة وغيرها) لقوله تعالى {فإن خفتم فرجالا أو ركبانا} [البقرة:
~~239] .
# قال «ابن عمر فإن كان خوف أشد من ذلك صلوا رجالا قياما على أقدامهم
~~وركبانا مستقبلي القبلة وغير مستقبليها» متفق عليه زاد البخاري.
# قال نافع " لا أرى ابن عمر قال ذلك إلا عن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~" ورواه ابن ماجه مرفوعا، ولأنه - صلى الله عليه وسلم - «صلى بأصحابه في
~~غير شدة الخوف وأمرهم بالمشي إلى وجاه العدو وهم في الصلاة ثم يعودون لقضاء
~~ما بقي من صلاتهم» وهو مشي كثير وعمل طويل واستدبار للقبلة، فمع شدة الخوف
~~أولى (يومئون) بالركوع والسجود (إيماء على قدر الطاقة) لأنهم لو تمموا
~~الركوع والسجود لكانوا هدفا لأسلحة الكفار، معرضين أنفسهم للهلاك.
# (و) يكون (سجودهم أخفض من ركوعهم) كالمريض (وسواء وجد) اشتداد الخوف
~~(قبلها) أي الصلاة (أو فيها) لعموم الآية.
# (ولو احتاج) المصلي الخائف (عملا كثيرا) لما تقدم.
# (وتنعقد الجماعة) في شدة الخوف
# PageV02P018
# (نصا وتجب) أي الجماعة في شدة الخوف كغيرها (لكن يعتبر إمكان المتابعة)
~~فإن لم يمكن لم تجب الجماعة ولا تنعقد.
# (ولا يضر تأخر الإمام) عن المأموم في شدة الخوف لدعاء الحاجة إليه (ولا)
~~يضر (كر) على العدو (ولا فر) من العدو (ونحوه) من الأعمال، كالضرب والطعن
~~(لمصلحة) تدعو إليه بخلاف ما لا يتعلق بالقتال كالكلام، فمتى صاح فبان
~~حرفان بطلت لعدم الحاجة إلى الكلام إذ السكون أهيب في نفوس الأقران (ولا)
~~يضر (تلويث سلاحه بدم) .
# ولو كان كثيرا (ولا يزول الخوف إلا بانهزام الكل) أي جيش العدو كله لأن
~~انهزام بعضه قد يكون مكيدة (ولا يلزمهم افتتاحها) أي الصلاة (إلى القبلة
~~ولو أمكنهم) ذلك كبقية أجزاء الصلاة.
# (ولا) يلزمهم (السجود على) ظهر (الدابة) لما تقدم (وكذا من هرب من عدو
~~هربا مباحا) كخوف قتل أو أسر محرم، ويكون الكفار أكثر من مثلي المسلمين
~~(أو) هرب (من سيل أو سبع) وهو الحيوان المعروف بضم الباء وسكونها وقد يطلق
~~على كل حيوان ms0604 مفترس كما هنا (ونحوه، كنار أو غريم ظالم) فله أن يصلي كما
~~تقدم لوجود الخوف.
# فإن كان الهرب محرما لم يصل صلاة خوف لأنها رخصة فلا تناط بمعصية (أو خاف
~~على نفسه أو أهله أو ماله) من شيء مما سبق إن ترك الصلاة على هيأتها في شدة
~~الخوف فإن له أن يصلي صلاة شدة الخوف، لدخول ذلك كله في عموم قوله تعالى
~~{فإن خفتم} [البقرة: 239] (أو ذب) أي دفع (عنه) أي عما ذكر من نفسه أو ماله
~~أو أهله (أو) ذب (عن غيره) أي له أن يصلي صلاة الخائف من أجل درء الصائل
~~على نفسه أو أهله أو ماله أو نفس غيره لأن قتال الصائل على ذلك إما واجب أو
~~مباح وكلاهما مبيح للصلاة على هذه الهيئة (أو طلب عدو يخاف فوته) روي عن
~~شرحبيل بن حسنة وقاله الأوزاعي لقول عبد الله بن أنيس «بعثني النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - إلى خالد بن سفيان الهذلي وقال: اذهب فاقتله، فرأيته وقد
~~حضرت صلاة العصر، فقلت إني لأخاف أن يكون بيني وبينه ما يؤخر الصلاة
~~فانطلقت وأنا أصلي أومئ نحوه إيماء» رواه أبو داود وظاهر حاله أنه أخبر
~~بذلك النبي - صلى الله عليه وسلم - أو كان قد علم جوازه، فإنه لا يظن به
~~أنه فعل ذلك مخطئا ولأن فوات الكفار عظيم فأبيحت صلاة الخوف عند فوته
~~كالحالة الأخرى.
# (أو خاف فوت وقت وقوف بعرفة) إن صلاها آمنا، فيصلي
# PageV02P019
# صلاة خائف بالإيماء وهو ماش حرصا على إدراك الحج لأن الحج في حق المحرم
~~كالشيء الحاصل، والفوات طارئ عليه ولأن الضرر الذي يلحقه بفوات الحج لا
~~ينقص عن الضرر الحاصل من الغريم الظالم في حق المدين المعسر بخوفه من حبسه
~~إياه أياما.
# (ومن خاف كمينا أو مكيدة أو مكروها) كهدم سور أو طم خندق إن اشتغل بصلاة
~~الأمن (صلى صلاة خوف) ولا إعادة في ظاهر كلامهم.
# قال القاضي: فإن علموا أن الطم والهدم لا يتم للعدو إلا بعد الفراغ من
~~الصلاة صلوا صلاة أمن ms0605 (وكذلك الأسير إذا خافهم) أي الكفار (على نفسه إن
~~صلى، والمختفي في موضع يخاف أن يظهر عليه صلى كل منهما كيفما أمكنه قائما
~~وقاعدا ومضطجعا ومستلقيا إلى القبلة وغيرها بالإيماء حضرا وسفرا) لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» .
# (ومن أمن في الصلاة) انتقل وبنى وأتمها صلاة أمن (أو خاف) في الصلاة
~~(انتقل وبنى) وأتمها صلاة خائف لأن بناءه في الصورتين على صلاة صحيحة، كما
~~لو ابتدأ صحيحا ثم مرض وعكسه.
# (ومن صلى صلاة الخوف لسواد ظنه عدوا فلم يكن أو كان) عدو (وثم) أي هناك
~~(مانع) بينه وبين العدو كبحر ونحوه (أعاد) الصلاة لأنه لم يوجد المبيح أشبه
~~من ظن الطهارة ثم علم بحدثه وسواء استند ظنه لخبر ثقة أو غيره (وإن بان أنه
~~عدو لكن يقصد غيره) لم يعد لوجود سبب الخوف بوجود عدو يخاف هجمه.
# (أو خاف من التخلف عن الرفقة عدوا فصلى سائرا، ثم بان سلامة الطريق) أي
~~أمنها (لم يعد) لعموم البلوى بذلك.
# (وإن خاف هدم سور أو طم خندق إن صلى آمنا صلى صلاة خائف) ذكره في
~~التبصرة، وتقدم معناه (ما لم يعلم خلافه) بأن علم أن الطم لا يتم والهدم
~~إلا بعد الفراغ منها فيصلي صلاة أمن.
# (وصلاة النفل منفردا يجوز فعلها) للخائف (كالفرض) ولو لم يكن له سبب أو
~~لم تشرع له الجماعة وتقدم حكم العيد والاستسقاء والكسوف قريبا.
### | [باب صلاة الجمعة]
# (باب صلاة الجمعة) بتثليث الميم، حكاه ابن سيده والأصل الضم واشتقاقها من
~~اجتماع الناس للصلاة وقيل: لجمعها الجماعات، وقيل: لجمع طين آدم فيها وقيل:
~~لأن
# PageV02P020
# آدم جمع فيها خلقه رواه أحمد من حديث أبي هريرة وقيل: لأنه جمع مع حواء
~~في الأرض فيها وفيه خبر مرفوع وقيل: لما جمع فيها من الخير قيل: أول من
~~سماه يوم الجمعة كعب بن لؤي، واسمه القديم: يوم العروبة، وهو أفضل أيام
~~الأسبوع (وهي صلاة مستقلة) ليست بدلا عن الظهر (لعدم انعقادها بنية الظهر
~~ممن لا تجب) الجمعة (عليه) ms0606 كالعبد والمسافر (ولجوازها) أي الجمعة (قبل
~~الزوال) ولأنه (لا) يجوز أن تفعل (أكثر من ركعتين) لما يأتي عند قوله:
~~والجمعة ركعتان.
# (ولا تجمع) مع العصر (في محل يبيح الجمع) بين الظهر والعصر، لعذر مما
~~تقدم في الجمع.
# (و) صلاة الجمعة (أفضل من الظهر) بلا نزاع قاله في الإنصاف (وفرضت بمكة
~~قبل الهجرة) لما روى الدارقطني عن ابن عباس قال «أذن للنبي - صلى الله عليه
~~وسلم - في الجمعة قبل أن يهاجر، فلم يستطع أن يجمع بمكة فكتب إلى مصعب بن
~~عمير: أما بعد، فانظر إلى اليوم الذي تجهر فيه اليهود بالزبور، لسبتهم
~~فاجمعوا نساءكم وأبناءكم فإذا مال النهار عن شطره عند الزوال من يوم
~~الجمعة، فتقربوا إلى الله بركعتين» فأول من جمع مصعب بن عمير حتى قدم النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - المدينة فجمع عند الزوال من الظهر والجمع بين هذا
~~وبين قول من قال: أول من جمع أسعد بن زرارة: هو أن أسعد جمع الناس فإن
~~مصعبا كان نزيلهم وكان يصلي بهم، ويقرئهم ويعلمهم الإسلام وكان يسمى
~~المقرئ، فأسعد دعاهم ومصعب صلى بهم.
# وفي البخاري عن ابن عباس " أن أول جمعة بعد جمعة في مسجد النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - جمعة بجواثى قرية من قرى البحرين.
# (وقال الشيخ: فعلت بمكة على صفة الجواز، وفرضت بالمدينة انتهى) لأن سورة
~~الجمعة مدنية ولعل المراد من قوله: فعلت بمكة: أي فعلت الجمعة والنبي - صلى
~~الله عليه وسلم - بمكة قبل الهجرة على غير وجه الوجوب إذ آية الجمعة بل
~~سورتها نزلت بالمدينة.
# (وليس لمن قلدها) أي ولاه الإمام إمامة الجمعة (أن يؤم في الصلوات الخمس)
~~أي في ظهر ولا غيرها من المكتوبات ذكره في الأحكام السلطانية وقدمه في
~~الفروع والفائق وغيرهما ولعل المراد: لا يستفيد ذلك بالولاية لأنه يمتنع
~~عليه الإمامة، إذ إقامة الصلوات لا تتوقف على إذنه.
# (ولا لمن قلد الصلوات الخمس أن يؤم فيها) أي الجمعة، لعدم تناول الخمس
~~لها، والمراد كما سبق (ولا من
# PageV02P021
# قلد أحدهما) أي الجمعة أو الخمس (أن ms0607 يؤم في عيد وكسوف واستسقاء) لعدم
~~شمول ولايته لذلك والمراد على ما سبق (إلا أن يقلد جميع الصلوات فتدخل)
~~المذكورات (في عمومها) للإتيان بصيغة العموم.
# (وهي فرض عين) بالإجماع وسنده: قوله تعالى {يا أيها الذين آمنوا إذا نودي
~~للصلاة من يوم الجمعة فاسعوا إلى ذكر الله} [الجمعة: 9] ولا يجب السعي إلا
~~لواجب والمراد به: الذهاب إليها لا الإسراع والسنة ومنها قول ابن مسعود قال
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - «لقد هممت أن آمر رجلا يصلي بالناس ثم أحرق
~~على رجال يتخلفون عن الجمعة بيوتهم» وقال أبو هريرة وابن عمر «لينتهين
~~أقوام عن ودعهم الجمعات أو ليختمن الله على، قلوبهم، ثم ليكونن من
~~الغافلين» رواهما مسلم (على كل مسلم بالغ عاقل) لأن ذلك شرط للتكليف، فلا
~~تجب على مجنون إجماعا ولا على صبي، لما روى طارق بن شهاب مرفوعا «الجمعة حق
~~واجب على كل مسلم في جماعة، إلا أربعة عبد مملوك أو امرأة، أو صبي أو مريض»
~~رواه أبو داود وقال طارق قد رأى، النبي - صلى الله عليه وسلم - ولم يسمع
~~منه شيئا وإسناده ثقات،.
# قاله في المبدع (ذكر) حكاه ابن المنذر إجماعا لأن المرأة ليست من أهل
~~الحضور في مجامع الرجال (حر) لأن العبد مملوك المنفعة محبوس على سيده، أشبه
~~المحبوس بالدين (مستوطن ببناء يشمله) أي البناء (اسم واحد، ولو تفرق)
~~البناء (يسيرا) وسواء كان البناء من حجر أو قصب أو نحوه لما تقدم من قوله -
~~صلى الله عليه وسلم - في حديث طارق " في جماعة ".
# (فإن كان في البلد الذي تقام فيه الجمعة لزمته) أي الجمعة (ولو كان بينه
~~وبين موضعها) أي موضع إقامة الجمعة (فرسخ، ولو لم يسمع النداء) لأنه بلد
~~واحد، فلا فرق فيه بين البعيد والقريب، ولأن المصر لا يكاد يكون أكثر من
~~(فرسخ) فهو في مظنة القرب فاعتبر ذلك (وإن كان خارج البلد) الذي تقام فيه
~~الجمعة (كمن هو في قرية لا يبلغ عددهم ما يشترط في الجمعة) وهو أربعون (أو
~~كان مقيما في خيام) جمع ms0608 خيمة وهي بيت تبنيه العرب من عيدان الشجر.
# قال ابن الأعرابي: لا تكون الخيمة عند العرب من ثياب بل من أربعة أعواد
~~وتسقف بالثمام وخيمت بالمكان بالتشديد: أقمت فيه.
# ذكره في الحاشية (ونحوها) كبيوت الشعر (أو) كان (مسافرا
# PageV02P022
# دون مسافة قصر وبينه) أي المذكور فيما تقدم وهو من قرية لا يبلغون عدد
~~الجمعة، أو في خيام ونحوها أو مسافر دون المسافة (وبين موضعها) أي الجمعة
~~(من المنارة نصا) وعنه من أطراف البلد (أكثر من فرسخ تقريبا لم تجب عليه)
~~الجمعة لأنهم ليسوا من أهلها ولا يسمعون نداءها.
# (وإلا) بأن كان بينه وبين موضعها في هذه المسائل فرسخ تقريبا فأقل (لزمته
~~بغيره) لأنه من أهل الجمعة، يسمع النداء كأهل المصر لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «الجمعة على من سمع النداء» رواه أبو داود وقال: إنما أسنده قبيصة.
# قال البيهقي: هو من الثقات قال في الشرح: الأشبه أنه من كلام عبد الله بن
~~عمر ورواه الدارقطني ولفظه " إنما الجمعة على من سمع النداء " والعبرة
~~بسماعه من المنارة لا بين يدي الإمام نص عليه، لكن لما كان اعتبار سماع
~~النداء غير ممكن لأنه يكون فيهم الأصم وثقيل السمع وقد يكون بين يدي الإمام
~~فيختص بسماعه أهل المسجد، اعتبر بمظنته والموضع الذي يسمع فيه النداء غالبا
~~- إذا كان المؤذن صيتا والرياح ساكنة، والأصوات هادئة والعوارض منتفية - هو
~~فرسخ فلو سمعته قرية من فوق فرسخ، لعلو مكانها، أو لم يسمعه من دونه لجبل
~~حائل، أو انخفاض: لم تجب في الأولى، ووجبت في الثانية، اعتبارا بالمظنة،
~~وإقامتها مقام المئنة ومحل لزومها حيث لزمت فيها تقدم (إن لم يكن عذر) مما
~~تقدم في آخر باب الجماعة.
# (ولا تجب) الجمعة (على مسافر سفر قصر) لأنه - صلى الله عليه وسلم -
~~وأصحابه كانوا يسافرون في الحج وغيره فلم يصل أحد منهم الجمعة فيه مع
~~اجتماع الخلق الكثير وكما تجب عليه بنفسه لا تلزمه بغيره نص عليه (ما لم
~~يكن سفره سفر معصية) فتلزمه، لئلا تكون المعصية سببا للتخفيف عنه (فلو ms0609
~~أقام) المسافر سفر طاعة يبلغ المسافة (ما يمنع القصر لشغل) كتاجر أقام لبيع
~~متاعه فوق أربعة أيام (أو علم ونحوه) كرباط في سبيل الله.
# (ولم ينو استيطانا لزمته بغيره) لعموم الآية والأخبار (ولا يؤم فيها) أي
~~الجمعة (من لزمته بغيره) لعدم الاستيطان ولئلا يصير التابع متبوعا (ولا
~~جمعة بمنى وعرفة نصا) لأنه لم ينقل فعلها هناك وللسفر.
# (ولا) جمعة (على عبد ولا معتق بعضه، ولو كان بينه وبين سيده مهايأة وكانت
~~الجمعة في نوبته) أي المبعض فلا تجب عليه، لما تقدم (ولا على مكاتب ومدبر
~~ومعلق عتقه بصفة) لأنه عبد.
# (وهي) أي الجمعة (أفضل في حقهم، و) في
# PageV02P023
# (حق المميز، و) في حق (من لا تجب عليه لمرض أو سفر) وكل من اختلف في
~~وجوبها عليه وقوله: (من الظهر) متعلق بأفضل، للخلاف في وجوبها عليهم.
# (ولا) جمعة (على امرأة) لما تقدم، ويباح لغير الحسناء حضورها ويكره
~~لحسناء كالجماعة وبيتها خير لها.
# قال أبو عمرو الشيباني: رأيت ابن مسعود يخرج النساء من الجامع ويقول "
~~اخرجن إلى بيوتكن خير لكن " (و) لا (خنثى) لأنه لا يعلم كونه رجلا (ومن
~~حضرها منهم) أي ممن تقدم أنها لا تجب عليه (أجزأته) لأن إسقاط الجمعة عنهم
~~تخفيف فإذا حضروها أجزأت كالمريض.
# (ولم تنعقد به) الجمعة (فلا يحسب من العدد المعتبر) لأنه ليس من أهل
~~الوجوب.
# وإنما تصح منه الجمعة تبعا لمن انعقدت به فلو انعقدت بهم لانعقدت بهم
~~منفردين كالأحرار المقيمين (ولا يؤم فيها) أي في الجمعة لئلا يصير التابع
~~متبوعا (من سقطت عنه) الجمعة (لعذر كمرض وخوف ومطر ونحوها) كخوف على نفسه
~~أو ماله (غير سفر إذا حضرها) أي الجمعة.
# (وجبت عليه وانعقدت به وأم فيها) أي جاز أن يؤم في الجمعة لأن سقوط
~~حضورها لمشقة السعي فإذا تحمل وحضرها انتفت المشقة ووجبت عليه، فانعقدت به
~~كمن لا عذر له (فلو حضرها) أي الجمعة (إلى آخرها ولم يصلها، أو انصرف لشغل
~~غير دفع ضرورة، كان عاصيا) لتركه ما وجب عليه (أما لو اتصل ضرره ms0610 بعد
~~حضورها، فأراد الانصراف لدفع ضرره جاز) انصرافه (عند الوجود) أي وجود العذر
~~(المسقط) للجمعة (كالمسافر) .
# (ومن صلى الظهر ممن يجب عليه حضور الجمعة قبل صلاة الإمام أو قبل فراغها)
~~أي فراغ ما تدرك به الجمعة (أو شك هل صلى) الظهر (قبل الإمام أو بعده؟ لم
~~تصح صلاته) لأنه صلى ما لم يخاطب به وترك ما خوطب به فلم تصح، كما لو صلى
~~العصر مكان الظهر وكشكه في دخول الوقت لأنها فرض الوقت فيعيدها ظهرا إذا
~~تعذرت الجمعة ثم إن ظن أنه يدرك الجمعة سعى إليها؛ لأنها المفروضة في حقه
~~وإلا انتظر حتى يتيقن أن الإمام صلى ثم يصلي الظهر، لكن لو أخر الإمام
~~الجمعة تأخيرا منكرا فللغير أن يصلي ظهرا وتجزئه عن فرضه جزم به المجد.
# وجعله ظاهر كلامه؛ لخبر تأخير الأمراء الصلاة عن وقتها (وكذا لو صلى
~~الظهر أهل بلد مع بقاء وقت الجمعة) لم تصح ظهرهم، لما تقدم ويعيدونها إذا
~~فاتت الجمعة (والأفضل لمن لا تجب عليه)
# PageV02P024
# الجمعة كالعبد والمريض (التأخير) للظهر (حتى يصلي الإمام) الجمعة فإنه
~~ربما زال عذره فلزمته الجمعة، لكن يستثنى من ذلك من دام عذره كامرأة وخنثى
~~فالتقديم في حقهما أفضل ولعله مراد من أطلق قاله في المبدع لكن الخنثى
~~يتأتى زوال عذره لاحتمال أن تتضح ذكوريته، فهو كالعبد والمسافر (فإن صلوا)
~~أي الذين لا تجب عليهم كالعبد والمسافر والمرأة ونحوهم الظهر (قبله) أي قبل
~~تجميع الإمام (صحت) ظهرهم، لأنهم أدوا فرض الوقت.
# (ولو زال عذرهم) بعد صلاتهم، كالمعضوب إذا حج عنه ثم عوفي (فإن حضروا
~~الجمعة بعد ذلك) أي بعد أن صلوا الظهر للعذر (كانت نفلا) لأن الأولى أسقطت
~~الفرض (إلا الصبي إذا بلغ) بعد أن صلى الظهر ولو بعد تجميع الإمام (فلا
~~يسقط فرضه) وتجب عليه الظهر ببلوغه في وقتها أو وقت العصر، كما تقدم لأن
~~صلاته الأولى وقعت نفلا، فلا تسقط الفرض.
# (ولا يكره لمن فاتته الجمعة) صلاة الظهر جماعة وكذا لو تعددت الجمعة،
~~وقلنا: يصلون الظهر فلا بأس بالجماعة ms0611 فيها، بل مقتضى ما سبق وجوبها لكن إن
~~خاف فتنة أخفاها على ما يأتي (ولمن لم يكن من أهل وجوبها) كالعبيد والنساء
~~(صلاة الظهر جماعة ما لم يخف فتنة) لحديث فضل الجماعة، وفعل ابن مسعود
~~واحتج به أحمد زاد السامري بأذان وإقامة، وفي كراهتها في مكانها وجهان جزم
~~في الشرح بالكراهة لخوف الفتنة والافتيات على الإمام (فإن خاف) فتنة أو
~~ضررا (أخفاها) وصلى حيث يأمن ذلك،.
# ومن لزمته الجمعة فتركها بلا عذر تصدق بدينار أو نصفه، للخبر ولا يجب
~~قاله في الفروع (ولا يجوز لمن تلزمه) الجمعة (السفر في يومها بعد الزوال
~~حتى يصليها) لتركها بعد الوجوب، كما لو تركها لتجارة بخلاف غيرها (إلا أن
~~يخاف فوت رفقته) بسفر مباح فإن ذلك عذر يسقط وجوبها كما تقدم.
# (ويجوز) لمن تلزمه الجمعة السفر (قبله) أي قبل الزوال بعد طلوع الفجر لما
~~روى الشافعي عن سفيان بن عيينة عن الأسود بن قيس عن أبيه عن عمر قال " لا
~~تحبس الجمعة عن سفر " وكما لو سافر من الليل (مع الكراهة) لحديث الدارقطني
~~عن ابن عمر أن النبي - صلى الله عليه وسلم -.
# قال «من سافر من دار إقامة يوم جمعة دعت عليه الملائكة أن لا يصحب في
~~سفره، وأن لا يعان على حاجته» (إن لم يأت بها)
# PageV02P025
# أي بالجمعة (في طريقه فيهما) أي في مسألتي ما إذا سافر بعد الزوال وقبله
~~أما إذا كان يأتي بها في طريقه، فلا كراهة لانتفاء الموجب.
### | [فصل شروط صحة الجمعة]
# (فصل يشترط لصحتها) أي الجمعة (أربعة شروط) (أحدها: الوقت) لأنها مفروضة
~~فاشترط لها كبقية المفروضات (فلا تصح قبله) أي قبل الوقت.
# (ولا بعده) إجماعا (وأوله) أي أول وقت الجمعة (أول وقت صلاة العيد نصا)
~~لقول عبد الله بن سيدان السلمي قال " شهدت الجمعة مع أبي بكر، فكانت خطبته
~~وصلاته قبل نصف النهار، ثم شهدتها مع عمر، فكانت خطبته وصلاته إلى أن أقول:
~~قد انتصف النهار، ثم شهدتها مع عثمان فكانت صلاته وخطبته إلى أن أقول: قد
~~زال النهار ms0612 فما رأيت أحدا عاب ذلك ولا أنكره رواه الدارقطني وأحمد واحتج
~~به.
# قال: وكذلك روي عن ابن مسعود وجابر وسعيد ومعاوية " أنهم صلوا قبل الزوال
~~ولم ينكر، فكان كالإجماع، ولأنها صلاة عيد، أشبهت العيدين (وتفعل فيه) أي
~~فيما قبل الزوال (جوازا أو رخصة وتجب بالزوال) ذكر القاضي وغيره المذهب.
# (وفعلها بعده) أي الزوال (أفضل) لما روى سلمة بن الأكوع قال «كنا نصلي
~~الجمعة مع النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا زالت الشمس» متفق عليه،
~~وللخروج من الخلاف ويدل للأول حديث جابر «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~كان يصلي الجمعة، ثم نذهب إلى جمالنا فنريحها حين تزول الشمس» رواه مسلم.
# (وآخره) أي آخر وقت الجمعة (آخر وقت صلاة الظهر) بغير خلاف ولأنها بدل
~~منها، أو واقعة موقعها.
# فوجب الإلحاق لما بينهما من المشابهة (فإن خرج وقتها قبل فعلها) أي
~~الشروع فيها (امتنعت الجمعة وصلوا ظهرا) لفوات الشرط قال في الشرح: لا نعلم
~~فيه خلافا (وإن خرج) وقت الجمعة (وقد صلوا) منها (ركعة أتموها جمعة) لأن
~~الوقت إذا فات لم يمكن استدراكه فسقط اعتباره في الاستدامة للعذر، كالجماعة
~~في حق المسبوق.
# (وإن خرج قبل) أن يصلوا (ركعة بعد التحريمة استأنفوا ظهرا) لأنهما صلاتان
~~مختلفتان، فلم تبن إحداهما على الأخرى كالظهر والصبح وعلم منه:
# PageV02P026
# أنهم لا يتمونها جمعة، وهو ظاهر الخرقي قال ابن المنجا؟ : وهو قول أكثر
~~الأصحاب لأنه - صلى الله عليه وسلم - خص إدراكها بالركعة (والمذهب يتمونها
~~جمعة) ذكره في الرعاية نصا، وقياسا على بقية الصلوات (فلو بقي من الوقت قدر
~~الخطبتين والتحريمة) لزمهم فعلها؛ لأنها فرض الوقت، وقد تمكنوا منها (أو
~~شكوا في خروج الوقت لزمهم فعلها) أي الجمعة لأن الأصل بقاؤه.
# (الثاني أن يكونوا بقرية مجتمعة البناء بما جرت العادة بالبناء به، من
~~حجر أو لبن أو طين أو قصب أو شجر) لأنه - صلى الله عليه وسلم - «كتب إلى
~~قرى عرينة أن يصلوا الجمعة» وقوله: مجتمعة البناء قال في المبدع: اعتبر
~~أحمد في رواية ابن القاسم اجتماع المنازل في ms0613 القرية قاله القاضي وقال أيضا:
~~معناه متقاربة الاجتماع والصحيح: أن التفريق إذا لم تجر به العادة لم تصح
~~فيها الجمعة زاد في الشرح: إلا أن يجتمع منها ما يسكنه أربعون فتجب بهم
~~الجمعة، ويتبعهم الباقون قال ابن تميم والمجد في فروعه: وربض البلد له حكمه
~~وإن كان بينهما فرجة اه فيحمل قوله: مجتمعة البناء على أن لا تكون متفرقة
~~بما يخرج عن العادة، كما يعلم مما يأتي في كلامه (يستوطنها أربعون) فأكثر،
~~ولو (بالإمام من أهل وجوبها) أي وجوب الجمعة.
# لما روى أبو داود عن كعب بن مالك قال " أول من صلى بنا الجمعة في نقيع
~~الخضمات أسعد بن زرارة وكنا أربعين صححه ابن حبان والبيهقي والحاكم وقال
~~على شرط مسلم.
# وقال جابر " مضت السنة في كل أربعين فما فوق جمعة وأضحى وفطر رواه
~~الدارقطني وفيه ضعف (استيطان إقامة لا يظعنون) أي يرحلون (عنها صيفا ولا
~~شتاء) لأن ذلك هو الاستيطان (فلا تجب) الجمعة (ولا تصح من مستوطن بغير
~~بناء، كبيوت الشعر والخيام والخراكي ونحوها) لأن ذلك لم يقصد للاستيطان
~~غالبا.
# ولذلك كانت قبائل العرب حوله - صلى الله عليه وسلم - ولم يأمرهم بها زاد
~~في المستوعب وغيره: ولو اتخذوها أوطانا لأن استيطانهم في غير بنيان (ولا)
~~تجب ولا تصح (في بلد يسكنها أهلها بعض السنة دون بعض) لعدم الإقامة قال ابن
~~تميم: وكذا لو دخل قوم بلدا لا ساكن به بنية الإقامة به سنة فلا جمعة عليهم
~~ولو أقام ببلد ما يمنع القصر وأهله أي البلد لا تجب عليهم فلا جمعة أيضا
~~(أو بلد فيها دون العدد المعتبر) فلا جمعة عليهم، لعدم صحتها منهم (أو) بلد
~~(متفرقة بما لم تجر العادة به)
# PageV02P027
# أي تفرقا كثيرا غير معتاد.
# (ولو شملها اسم واحد) لعدم الاجتماع (وإن خربت القرية أو بعضها، وأهلها
~~مقيمون بها عازمون على إصلاحها فحكمها باق في إقامة الجمعة بها) لعدم
~~ارتحالهم أشبهوا المستوطنين.
# (فإن عزموا على النقلة عنها) أي عن القرية الخراب (لم تجب عليهم الجمعة
~~لعدم الاستيطان وتصح) ms0614 الجمعة (فيما قارب البنيان من الصحراء، ولو بلا عذر)
~~فلا يشترط لها البنيان لقول كعب بن مالك: أسعد بن زرارة أول من جمع بنا في
~~هزم النبيت من حرة بني بياضة في نقيع، يقال له، نقيع الخضمات قال: كم كنتم
~~يومئذ؟ قال: أربعين رجلا رواه أبو داود والدارقطني قال البيهقي حسن الإسناد
~~صحيح قال الخطابي حرة بني بياضة على ميل من المدينة وقياسا على الجامع لكن
~~قال ابن عقيل: إذا صلى في الصحراء استخلف من يصلي بالضعفة (ولا) تصح الجمعة
~~(فيما بعد) عن البنيان، لشبههم إذن بالمسافرين.
# (ولا يتمم عدد من مكانين متقاربين) كقريتين في كل منهما عشرون فلا تتمم
~~الجمعة منهما ولو قرب ما بينهما لأنه لا يشملهما اسم واحد أشبهتا
~~المتباعدين.
# (ولا يصح تجميع) عدد (كامل في) محل (ناقص) فيه العدد (مع القرب الموجب
~~للسعي) ويلزم التجميع في الكامل لئلا يصير التابع متبوعا وعدم الصحة مع
~~البعد أولى.
# (والأولى مع تتمة العدد فيها) أي المكانين (تجمع كل قوم) في قريتهم لأنه
~~أبلغ في إظهار الشعار.
# (وإن جمعوا في مكان واحد فلا بأس) بذلك لتأديتهم فرضهم (ولا يشترط للجمعة
~~المصر) خلافا لأبي حنيفة لما تقدم من كتابته - صلى الله عليه وسلم - إلى
~~قرى عرينة " أن يصلوا الجمعة " ولما روى الأثرم عن أبي هريرة أنه " كتب إلى
~~عمر يسأله عن الجمعة بالبحرين وكان عامله عليها فكتب إليه عمر: جمعوا حيث
~~كنتم قال أحمد: إسناده جيد.
# (الثالث: حضور أربعين فأكثر من أهل القرية بالإمام) لما تقدم من حديث كعب
~~وقال أحمد «بعث النبي مصعب بن عمير إلى أهل المدينة فلما كان يوم الجمعة
~~جمع بهم، وكانوا أربعين وكانت أول جمعة جمعت بالمدينة»
# PageV02P028
# (ولو كان بعضهم) أي الأربعين (خرسا أو صما) لأنهم من أهل الوجوب و (لا)
~~تصح (إن كان الكل كذلك) أي خرسا أو صما أما إذا كانوا خرسا مع الخطيب،
~~فلفوات الخطبة صورة ومعنى فيصلون ظهرا.
# وإن كانوا كلهم صما فلفوات المقصود من سماع الخطبة وعلم من ذلك: أنهم لو ms0615
~~كانوا خرسا إلا الخطيب، أو كانوا صما إلا واحدا يسمع صحت جمعتهم (ولا
~~تنعقد) الجمعة (بأقل منهم) أي من أربعين لما تقدم.
# (وإن قرب الأصم) من الخطيب (وبعد من يسمع) بحيث لا يسمع (لم تصح) لفوات
~~المقصود.
# (ولو رأى) أي اعتقد (الإمام اشتراط عدد في المأمومين فنقص عن ذلك) العدد
~~(لم يجز أن يؤمهم) لتعاطيه عبادة يعتقد بطلانها.
# (ولزمه) أي الإمام (استخلاف أحدهم) ليصلي بهم ليؤدوا فرضهم (ولو رآه) أي
~~العدد (المأمومون دون الإمام، لم يلزم واحدا منهما) أما الإمام فلعدم من
~~يصلي معه.
# وأما المأمومون فلاعتقادهم بطلان جمعتهم (فإن نقصوا) عن الأربعين (قبل
~~إتمامها) أي الجمعة (استأنفوا ظهرا نصا) ولم يتموها جمعة لأن العدد شرط
~~فاعتبر في جميعها، كالطهارة وإنما صحت من المسبوق تبعا، كصحتها لمن لم يحضر
~~الخطبة تبعا لمن حضرها وما ورد أنه «بقي معه - صلى الله عليه وسلم - اثنا
~~عشر رجلا، وكانوا في الصلاة» رواه البخاري: المراد في انتظارها كما روى
~~مسلم الخطبة أو مكانها، لما في مراسيل أبي داود «أن خطبته - صلى الله عليه
~~وسلم - هذه كانت بعد صلاة الجمعة، وإنما انفضوا لظنهم جواز الانصراف» قال
~~في الفروع: ويتوجه أنهم انفضوا لقدوم التجارة لشدة المجاعة، أو ظن خطبة
~~واحدة وقد فرغت قال في الشرح: ويحمل أنهم عادوا فحضروا القدر الواجب ويحتمل
~~أنهم عادوا قبل طول الفصل (إن لم يمكن فعل الجمعة مرة أخرى) فإن أمكن
~~فعلوها لأنها فرض الوقت (وإن نقصوا وبقي العدد المعتبر، أتموا جمعة سواء
~~سمعوا الخطبة أو لحقوهم قبل نقصهم) بلا خلاف، كبقائه من السامعين قاله أبو
~~المعالي، وكذا جزم به غير واحد وظاهر كلام بعضهم: خلافه قاله في الفروع.
# (وإن أدرك مسبوق مع الإمام منها) أي الجمعة (ركعة أتمها جمعة) رواه
~~البيهقي عن ابن مسعود وابن عمر وعن أبي هريرة مرفوعا «من أدرك ركعة من
~~الجمعة فقد أدرك الصلاة» رواه الأثرم ورواه ابن ماجه ولفظه " فليصل إليها
~~أخرى قال
# PageV02P029
# ابن حبان: هذا خطأ قال ابن الجوزي: لا يصح.
# (وإن أدرك أقل ms0616 من ركعة أتمها ظهرا) لمفهوم ما سبق بخلاف إدراك المسافر
~~صلاة المقيم لأنه إدراك إلزام وهذا إدراك إسقاط للعدد، وبخلاف جماعة باقي
~~الصلوات؛ لأنه ليس من شرطها الجماعة بخلاف مسألتنا ويصح دخوله مع الإمام،
~~بشرط أن ينوي الظهر بإحرامه فلهذا قال: (إذا كان قد نوى الظهر ودخل وقتها)
~~لأن الظهر لا تتأدى بنية الجمعة ابتداء فكذا استدامة كالظهر مع العصر.
# (وإلا) بأن لم يكن نواها ظهرا أو لم يكن دخل وقتها (انعقدت نفلا) كمن
~~أحرم بفرض قبل وقته غير عالم (ولا يصح إتمامها جمعة) لعدم إدراكه لها بدون
~~ركعة لما تقدم.
# (وإن أحرم) بالجمعة (مع الإمام ثم زحم عن السجود) بالأرض (أو نسيه) أي
~~تأخر بالسجود نسيانا له (ثم ذكر) بعد أن أخذ القوم مواضع سجودهم واحتاج لما
~~يسجد عليه (لزمه السجود على ظهر إنسان أو رجله أو متاعه) لقول عمر " إذا
~~اشتد الزحام فليسجد على ظهر أخيه رواه أبو داود الطيالسي وسعيد وهذا قاله
~~بمحضر من الصحابة وغيرهم ولم يظهر له مخالف ولأنه يأتي بما يمكنه حال العجز
~~فوجب وصح كالمريض.
# (ولو احتاج إلى موضع يديه وركبتيه لم يجز وضعها على ظهر إنسان أو رجله)
~~للإيذاء بخلاف الجبهة (فإن لم يمكنه) السجود على ظهر إنسان أو رجله ولم
~~يمكنه سجود إلا بوضع يديه أو ركبتيه على ظهر إنسان أو رجله انتظر زوال
~~الزحام (وسجد إذا زال الزحام) وتبع إمامه لأنه - صلى الله عليه وسلم - أمر
~~أصحابه بذلك في صلاة عسفان " للعذر، وهو موجود هنا والمفارقة وقعت صورة لا
~~حكما فلم تؤثر.
# (وكذا لو تخلف) بالسجود (لمرض أو نوم أو نسيان ونحوه) من الأعذار (فإن
~~غلب على ظنه فوات) الركعة (الثانية) لو سجد لنفسه ثم لحق، الإمام (تابع
~~إمامه في ثانيته وصارت أولاه، وأتمها جمعة) لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«وإذا ركع فاركعوا» ولأنه مأموم خاف فوات الثانية فلزمه المتابعة كالمسبوق
~~(فإن لم يتابعه عالما بتحريم ذلك بطلت صلاته) لتركه متابعة إمامه عمدا
~~ومتابعته واجبة لقوله - صلى الله عليه وسلم ms0617 - «فلا تختلفوا عليه» وترك
~~الواجب عمدا يبطلها وفاقا.
# (وإن جهله) أي تحريم عدم متابعة إمامه (وسجد) لنفسه (ثم أدرك الإمام في
~~التشهد، أتى بركعة أخرى بعد سلامه) أي إمامه (وصحت جمعته) لأنه أدرك مع
~~الإمام منها ما تدرك به الجمعة، وهو ركعة لإتيانه بسجود معتد به.
# ومن هذا يعلم أنه يكفي
# PageV02P030
# في إدراك الجمعة إدراك ما تدرك به الركعة، إذا أتى بباقي الركعة قبل أن
~~يسلم الإمام فلا تعتبر ركعة بسجدتها معه (فإن لم يدركه) بعد أن سجد لنفسه
~~(حتى سلم) الإمام (استأنف ظهرا سواء زحم عن سجودها أو ركوعها أو عنهما)
~~لأنه لم يدرك ركعة مع الإمام.
# (وإن غلب على ظنه) أي المزحوم ونحوه (الفوت) أي فوت الثانية إن سجد لنفسه
~~(فتابع إمامه فيها، ثم طول) الإمام بحيث لو كان سجد لنفسه للحقه (أو غلب
~~على ظنه عدم الفوت) فسجد لنفسه (فبادر الإمام فركع) فلم يدركه (لم يضره
~~فيهما) لإجراء الظن مجرى اليقين فيما يتعذر فيه.
# (ولو زال عذر من أدرك ركوع) الركعة (الأولى وقد رفع إمامه من ركوع)
~~الركعة (الثانية تابعه في السجود، فتتم له ركعة من ركعتي إمامه يدرك بها
~~الجمعة) وتقدم في صلاة الجماعة ولو أدرك مع الإمام ركعة، فلما قام ليقضي
~~الأخرى ذكر أنه لم يسجد مع إمامه إلا واحدة، أو شك في ذلك فإن لم يكن شرع
~~في القراءة الثانية رجع للأولى فأتمها وقضى الثانية وتمت جمعته نص عليه في
~~رواية الأثرم، وإن كان شرع في قراءة الثانية بطلت الأولى، وصارت الثانية
~~أولاه ويتمها جمعة على ما نقله الأثرم وقياس ما سبق في المزحوم: لا يدرك
~~الجمعة ولو قضى الركعة الثانية ثم علم أنه ترك سجدة من إحداهما لا يدري من
~~أيهما تركها؟ فالحكم واحد ويجعلها من الأولى ويأتي بركعة وفي كونه مدركا
~~للجمعة وجهان قاله في الشرح بمعناه.
# (الرابع) من شروط الجمعة (أن يتقدمها خطبتان) لقوله تعالى {فاسعوا إلى
~~ذكر الله} [الجمعة: 9] والذكر هو الخطبة فأمر بالسعي إليها فيكون واجبا إذ
~~لا يجب ms0618 السعي لغير واجب، ولمواظبته - صلى الله عليه وسلم - عليهما لقول ابن
~~عمر «كان - صلى الله عليه وسلم - يخطب خطبتين وهو قائم، يفصل بينهما بجلوس»
~~متفق عليه وقال «صلوا كما رأيتموني أصلي» وعن عمر وعائشة " قصرت الصلاة من
~~أجل الخطبة " فهما بدل ركعتين فالإخلال بإحداهما إخلال بإحدى الركعتين،
~~واشترط تقديمهما على الصلاة، لفعله - صلى الله عليه وسلم - وأصحابه بخلاف
~~غيرهما لأنهما شرط في صحة الجمعة والشرط مقدم، أو لاشتغال الناس بمعايشهم
~~فقدما لأجل التدارك (بعد دخول الوقت) أي وقت الجمعة، لما تقدم من أنهما بدل
~~من ركعتين والصلاة لا تصح قبل دخول وقتها (من مكلف عدل)
# PageV02P031
# لما ذكر من أنهما بدل من ركعتين (وهما) أي الخطبتان (بدل ركعتين) لما
~~تقدم عن عمر وعائشة، ولا يقال إنهما بدل ركعتين (من الظهر) لأن الجمعة ليس
~~بدلا عن الظهر، بل الظهر بدلا عنها إذا فاتت (ولا بأس بقراءتهما) أي
~~الخطبتين (من صحيفة ولو لمن يحسنهما، كقراءة) الفاتحة (من مصحف) ولحصول
~~المقصود.
# (ومن شرط صحة كل منهما) أي الخطبتين والمراد بالشرط هنا: ما تتوقف عليه
~~الصحة أعم من أن يكون داخلا أو خارجا (حمد الله بلفظ: الحمد لله) فلا يجزئ
~~غيره لحديث أبي هريرة مرفوعا «كل كلام لا يبدأ فيه بالحمد لله فهو أجذم»
~~رواه أبو داود، ورواه جماعة مرسلا.
# وروى أبو داود عن ابن مسعود قال «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا
~~تشهد قال: الحمد لله» (والصلاة على رسوله - صلى الله عليه وسلم - بلفظ
~~الصلاة) لأن كل عبادة افتقرت إلى ذكر الله تعالى افتقرت إلى ذكر رسوله
~~كالأذان قال في المبدع: ويتعين لفظ الصلاة، أو يشهد أنه عبد الله ورسوله
~~وأوجبه الشيخ تقي الدين، لدلالته عليه ولأنه إيمان به، والصلاة دعاء له
~~وبينهما تفاوت وقيل: لا يشترط ذكره لأنه لم يذكر - صلى الله عليه وسلم -
~~ذلك في خطبته، وعملا بالأصل.
# (ولا يجب السلام عليه مع الصلاة) - صلى الله عليه وسلم - عملا بالأصل
~~(وقراءة آية) كاملة لقول جابر «كان - صلى الله عليه وسلم - يقرأ ms0619 آيات ويذكر
~~الناس» رواه مسلم.
# ولأنهما أقيما مقام ركعتين والخطبة فرض، فوجبت فيها القراءة كالصلاة، ولا
~~تتعين آية قال أحمد: يقرأ ما شاء ولا يجزئ بعض آية لأنه لا يتعلق بما دونها
~~حكم، بدليل، عدم منع الجنب منه.
# (ولو) كانت الخطبة (من جنب مع تحريمها) أي القراءة لما تقدم (ولا بأس
~~بالزيادة عليها) أي الآية لما تقدم أن عمر قرأ سورة الحج في الخطبة.
# (قال) أسعد أبو المعالي وغيره، ولو قرأ آية لا تستقل بمعنى أو حكم كقوله
~~{ثم نظر} [المدثر: 21] و {مدهامتان} [الرحمن: 64] (لم يكف والوصية بتقوى
~~الله تعالى) لأنه المقصود.
# (قال في التلخيص: ولا يتعين لفظها) أي الوصية (وأقلها: اتقوا الله،
~~وأطيعوا الله، ونحوه انتهى) وذكر أبو المعالي والشيخ تقي الدين لا يكفي ذكر
~~الموت وذم الدنيا ولا بد أن يحرك القلوب ويبعث بها إلى الخير، فلو اقتصر
~~على " أطيعوا الله واجتنبوا
# PageV02P032
# معاصيه " فالأظهر لا يكفي.
# ولو كان فيه وصية لأنه لا بد من اسم الخطبة عرفا قاله في المبدع (وموالاة
~~بينهما) أي بين الخطبتين (وبين أجزائهما وبين الصلاة) فلا يفصل بين
~~الخطبتين ولا بين أجزائهما ولا بينهما وبين الصلاة فصلا طويلا (ولهذا يستحب
~~قرب المنبر من المحراب، لئلا يطول الفصل بينهما) أي الخطبتين.
# (و) بين (الصلاة) فيبطلها (فتستحب البداءة بالحمد) لله، لما تقدم من حديث
~~أبي هريرة «كل كلام لا يبدأ فيه بالحمد لله فهو أجذم» (ثم بالثناء) على
~~الله تعالى.
# (وهو مستحب) وفي عطفه على الحمد لله مغايرة له فإما أن يكون على مقتضى
~~كلام ابن القيم في المغايرة أو يراد الثناء بغير لفظ الحمد أو يراد به
~~التشهد لحديث «كل خطبة ليس فيها تشهد فهي كاليد الجذماء» أي قليلة البركة
~~وإن كان مقتضى كلام بعضهم تخصيصه بخطبة النكاح (ثم الصلاة) على النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - لقوله تعالى {ورفعنا لك ذكرك} [الشرح: 4] ثم بالقراءة (ثم
~~بالموعظة) ولو قرأ ما تضمن الحمد والموعظة ثم صلى على النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - كفى على الصحيح قال أبو ms0620 المعالي: فيه نظر لقول أحمد: لا بد من
~~خطبة ونقل ابن الحكم: لا تكون خطبة إلا كما خطب النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- أو خطبة تامة قاله في الإنصاف (فإن نكس) بأن قدم غير الحمد عليه (أجزأه)
~~لحصول المقصود.
# (و) من شرط الخطبتين (النية) لحديث «إنما الأعمال بالنيات» (ورفع الصوت،
~~بحيث يسمع العدد المعتبر إن لم يعرض مانع) من السماع كنوم أو غفلة، أو صمم
~~بعضهم (فإن لم يسمعوا) الخطبة (لخفض صوته أو بعده) عنهم (لم تصح) الخطبة،
~~لعدم حصول المقصود بها.
# (وإن كان) عدم السماع (لنوم أو غفلة أو مطر ونحوه) كصمم بعضهم (صحت)
~~لأنهم في قوة السامعين (وإن كانوا كلهم طرشا) صحت قال في الفروع: وإن كانوا
~~صما فذكر صاحب المحرر تصح وذكر غيره لا انتهى.
# والثاني جزم به فيما تقدم، لعدم حصول مقصود الخطبة (أو) كانوا (عجما وهو)
~~أي الخطيب (سميع عربي لا يفهمون قوله صحت) الخطبة والصلاة.
# (وإن انفضوا) أي الأربعون أو بعضهم عن الخطيب ولم يبق معه العدد المعتبر
~~(سكت) لفوات الشرط (فإن عادوا قريبا بنى) على ما تقدم من الخطبة لأن الفصل
~~اليسير غير ضار (وإن كثر التفرق عرفا أو فات ركن منها) أي الخطبة (استأنف
~~الخطبة) لفوات شرطها، وهو
# PageV02P033
# الموالاة لكن لو فات ركن ولم يطل التفريق كفاه إعادته.
# (ولا تصح الخطبة بغير العربية مع القدرة) عليها بالعربية (كقراءة) فإنها
~~لا تجزئ بغير العربية وتقدم (وتصح) الخطبة بغير العربية (مع العجز) عنها
~~بالعربية لأن المقصود بها الوعظ والتذكير وحمد الله والصلاة على رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - بخلاف لفظ القرآن فإنه دليل النبوة وعلامة الرسالة
~~ولا يحصل بالعجمية (غير القراءة) فلا تجزئ بغير العربية لما تقدم (فإن عجز
~~عنها) أي القراءة (وجب بدلها ذكر) قياسا على الصلاة.
# (و) من شرط الخطبتين (حضور العدد) المعتبر للجمعة، وهو أربعون فأكثر
~~لسماع القدر الواجب لأنه ذكر اشترط للصلاة، فاشترط له العدد كتكبيرة
~~الإحرام.
# (وسائر) أي باقي (شروط الجمعة) ومن ذلك صلاحيته لأن يؤم في الجمعة ms0621
~~والاستيطان فلو كان أربعون مسافرين في سفينة فلما قربوا من قريتهم خطبهم
~~أحدهم في وقت الجمعة ووصلوا القرية عند فراغ الخطبة استأنفها بهم وهذه
~~الشروط إنما تعتبر (للقدر الواجب من الخطبتين) وهو حمد الله والصلاة على
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وقراءة الآية والوصية بتقوى الله دون ما
~~سواه.
# (وتبطل) الخطبة (بكلام محرم) في أثنائها (ولو يسيرا) كالأذان وأولى (ولا
~~تشترط لهما الطهارتان) أي طهارة الحدث الأصغر والأكبر، فتجزئ خطبة محدث
~~وجنب لأنه ذكر تقدم الصلاة أشبه الأذان ونصه تجزئ خطبة الجنب وظاهره: ولو
~~كان بالمسجد لأن تحريم لبثه لا تعلق له بواجب العبادة كمن صلى ومعه درهم
~~غصب (ولا ستر عورة وإزالة نجاسة) لما تقدم.
# (ولا أن يتولاهما) أي الخطبتين (من يتولى الصلاة) لأن الخطبة منفصلة عن
~~الصلاة أشبها الصلاتين (ولا حضور النائب) في الصلاة (الخطبة) كالمأموم
~~لتعينها عليه.
# (وهو) أي النائب (الذي صلى الصلاة) أي صلاة الجمعة (ولم يخطب) لصدور
~~الخطبة من غيره.
# (ولا أن يتولى الخطبتين) رجل (واحد) لأن كلا منهما منفصلة عن الأخرى قال
~~في النكت: فيعايى بها فيقال عبادة واحدة بدنية محضة تصح من اثنين (بل يستحب
~~ذلك) أي الطهارتان، وستر العورة وإزالة النجاسة وأن يتولى الخطبتين والصلاة
~~واحد، خروجا من الخلاف.
# PageV02P034
### | [فصل يسن أن يخطب على منبر]
# (فصل ويسن أن يخطب على منبر) لما روى سهل بن سعد أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - «أرسل إلى امرأة من الأنصار: أن مري غلامك النجار يعمل أعوادا
~~أجلس عليها إذا كلمت الناس» متفق عليه.
# وفي الصحيح «أنه عمل من أثل الغابة فكان يرتقي عليه» وكان اتخاذه في سنة
~~سبع من الهجرة وقيل: سنة ثمان وكان ثلاث درج وسمي منبرا لارتفاعه من النبر
~~وهو الارتفاع واتخاذه سنة مجمع عليها قاله في شرح مسلم ويكون صعوده فيه على
~~تؤدة إلى الدرجة التي تلي السطح قاله في التلخيص (أو) على (موضع عال) إن لم
~~يكن منبر لأنه في معناه لاشتراكهما في المبالغة في الإعلام (ويكون المنبر)
~~أو الموضع ms0622 العالي (عن يمين مستقبل القبلة) بالمحراب لأن منبره - صلى الله
~~عليه وسلم - كذا كان وكان يجلس على الدرجة الثالثة التي تلي مكان
~~الاستراحة، ثم وقف أبو بكر على الثانية ثم عمر على الأولى تأدبا ثم وقف
~~عثمان مكان أبي بكر ثم علي موقف النبي - صلى الله عليه وسلم -، ثم زمن
~~معاوية قلعه مروان، وزاد فيه ست درج فكان الخلفاء يرتقون ستا، يقفون مكان
~~عمر، أي على السابعة ولا يتجاوزون ذلك، تأدبا.
# (وإن وقف على الأرض وقف عن يسار مستقبل القبلة بخلاف المنبر) قاله أبو
~~المعالي.
# (و) يسن (أن يسلم) الإمام (على المأمومين إذا خرج عليهم و) يسن أيضا أن
~~يسلم عليهم (إذا أقبل عليهم) لما روى ابن ماجه عن جابر قال «كان النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - إذا صعد المنبر سلم» ورواه الأثرم عن أبي بكر وعمر
~~وابن مسعود وابن الزبير ورواه البخاري عن عثمان قال القاضي وجماعة لأنه
~~استقبال بعد استدبار أشبه من فارق قوما ثم عاد إليهم وعكسه المؤذن قاله
~~المجد (ورد هذا السلام، و) رد (كل سلام مشروع فرض كفاية على المسلم عليهم
~~وابتداؤه) أي السلام (سنة) ويأتي موضحا في آخر باب الجنائز.
# (ثم يجلس) على المنبر (إلى فراغ الأذان) لما روى ابن عمر قال «كان النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - يجلس إذا صعد المنبر، حتى يفرغ المؤذن، ثم يقوم
~~فيخطب، مختصرا» رواه أبو داود وذكر ابن عقيل إجماع الصحابة ولأنه يستريح
~~بذلك من تعب الصعود ويتمكن من الكلام
# PageV02P035
# التمكن التام.
# (و) يسن (أن يجلس بين الخطبتين جلسة خفيفة جدا) لما روى ابن عمر قال «كان
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - يخطب خطبتين وهو قائم يفصل بينهما بجلوس»
~~متفق عليه قال جماعة منهم صاحب التلخيص (بقدر سورة الإخلاص فإن أبى) أن
~~يجلس بينهما (أو خطب جالسا) لعذر أو غيره (فصل بسكتة) ولا يجب الجلوس لأن
~~جماعة من الصحابة منهم علي، سردوا الخطبتين من غير جلوس ولأنه ليس، في
~~الجلسة ذكر مشروع.
# (و) يسن أن (يخطب قائما) لفعله ms0623 - صلى الله عليه وسلم - ولم يجب لأنه ذكر
~~ليس من شرطه الاستقبال فلم يجب له القيام كالأذان.
# (و) يسن أن (يعتمد على سيف أو قوس أو عصا بإحدى يديه) قال في الفروع:
~~ويتوجه باليسرى.
# (و) يعتمد (بالأخرى على حرف المنبر أو يرسلها) لما روى الحكم بن حزن قال
~~«وفدت على النبي - صلى الله عليه وسلم - فشهدنا معه الجمعة، فقام متوكئا
~~على سيف أو قوس أو عصا مختصرا» رواه أبو داود ولأنه أمكن له، وإشارة إلى أن
~~هذا الدين فتح به.
# (وإن لم يعتمد على شيء أمسك شماله بيمينه أو أرسلهما عند جنبيه وسكنهما)
~~فلا يحركهما، ولا يرفعهما في دعائه حال الخطبة.
# (ويقصد) الخطيب (تلقاء وجهه، فلا يلتفت يمينا ولا شمالا) لفعله - صلى
~~الله عليه وسلم - ولأن في التفاتة عن أحد جانبيه إعراضا عنه قال في المبدع
~~وظاهره أنه إذا التفت أو استدبر الناس أنه يجزئ مع الكراهة، صرحوا به في
~~الاستدبار لحصول المقصود.
# (و) يسن (أن يقصر الخطبة) لما روى مسلم عن عمار مرفوعا «إن طول صلاة
~~الرجل وقصر خطبته مئنة فقهه فأطيلوا الصلاة وقصروا الخطبة» .
# (و) يسن كون الخطبة (الثانية أقصر من) الخطبة (الأولى) كالإقامة مع
~~الأذان.
# (و) يسن أن (يرفع صوته حسب طاقته) لأنه أبلغ في الإعلام (ويعربهما بلا
~~تمطيط) كالأذان.
# (ويكون متعظا بما يعظ الناس به) ليحصل الانتفاع بوعظه وروي عنه - صلى
~~الله عليه وسلم - أنه قال «عرض علي قوم تقرض شفاههم بمقاريض من نار، فقيل
~~لي:
# PageV02P036
# هؤلاء خطباء من أمتك يقولون ما لا يفعلون» .
# (ويستقبلهم) استحبابا قال ابن المنذر: هو كالإجماع (وينحرفون إليه) أي
~~إلى الخطيب (فيستقبلونه ويتربعون فيها) أي في حال استماع الخطبة (وإن
~~استدبرهم) الخطيب (فيها) أي الخطبة (كره) لما فيه من الإعراض عنهم ومخالفة
~~السنة وصح لحصول السماع المقصود.
# (و) يسن أن (يدعو للمسلمين) لأن الدعاء لهم مسنون في غير الخطبة ففيها
~~أولى وهو يشمل المسلمات تغليبا (ولا بأس به) أي بالدعاء (لمعين حتى السلطان
~~والدعاء له مستحب) في الجملة قال أحمد وغيره ms0624 لو كان لنا دعوة مستجابة
~~لدعونا بها لإمام عادل ولأن في صلاحه صلاح المسلمين لأن أبا موسى كان يدعو
~~في خطبته لعمر وروى البزار «أرفع الناس درجة يوم القيامة إمام عادل» قال
~~أحمد: إني لأدعو له بالتسديد والتوفيق.
# (ويكره للإمام رفع يديه حال الدعاء في الخطبة) قال المجد: هو بدعة وفاقا
~~للمالكية والشافعية وغيرها.
# (ولا بأس أن يشير بإصبعه فيه) أي دعائه في الخطبة، لما روى أحمد ومسلم "
~~أن عمارة بن رويبة رأى بشر بن مروان رفع يديه في الخطبة فقال: قبح الله
~~هاتين اليدين لقد «رأيت النبي - صلى الله عليه وسلم - ما يزيد أن يقول بيده
~~هكذا وأشار بإصبعه المسبحة» (ودعاؤه عقب صعوده لا أصل له) وكذا ما يقول له
~~من يقف بين يدي الخطيب من ذكر الحديث المشهور.
# (وإن قرأ سجدة في أثناء الخطبة فإن شاء نزل) عن المنبر (فسجد وإن أمكنه
~~السجود على المنبر سجد عليه) استحبابا (وإن ترك السجود فلا حرج) لأنه سنة
~~لا واجب وتقدم فعل عمر - رضي الله عنه -.
# (ويكره أن يسند الإنسان ظهره إلى القبلة) نص عليه واقتصر الأصحاب على
~~استحباب استقبالها وفي معنى ذلك مد الرجل إلى القبلة في النوم وغيره ومد
~~رجليه في المسجد ذكره في الآداب قال: ولعل تركه أولى (ولا بأس بالحبوة نصا)
~~مع ستر العورة كما تقدم وفعله جماعة من الصحابة وكرهه الشيخان، لنهيه - صلى
~~الله عليه وسلم - عنه رواه أبو داود والترمذي وحسنه وفيه ضعف قاله في
~~المبدع.
# (و) لا بأس (بالقرفصاء، وهي الجلوس على أليتيه رافعا ركبتيه إلى صدره
~~مفضيا بأخمص قدميه إلى الأرض وكان الإمام أحمد يقصد هذه الجلسة ولا جلسة
~~أخشع منها) قال محمد بن إبراهيم البوشنجي: ما رأيت أحمد جالسا إلا
~~القرفصاء، إلا أن يكون في صلاة.
# (ولا يشترط لصحة الجمعة إذن الإمام) لأن عليا صلى بالناس وعثمان محصور
~~فلم ينكره أحد
# PageV02P037
# وصوبه عثمان رواه البخاري بمعناه ولأنها فرض الوقت أشبهت الظهر قال أحمد:
~~وقعت الفتنة بالشام تسع سنين، فكانوا يجمعون.
# (فإذا فرغ ms0625 من الخطبة نزل عند قول المؤذن: قد قامت الصلاة) كما يقوم إليها
~~من ليس بخطيب إذن.
# (ويستحب أن يكون حال صعوده على تؤدة، وإذا نزل نزل مسرعا قاله ابن عقيل
~~وغيره) مبالغة في الموالاة بين الخطبتين والصلاة ولعل المراد من غير عجلة
~~تقبح.
### | [فصل صلاة الجمعة ركعتان]
# (فصل وصلاة الجمعة ركعتان) إجماعا حكاه ابن المنذر قال عمر صلاة الجمعة
~~ركعتان تمام غير قصر، وقد خاب من افترى رواه أحمد وابن ماجه (ويسن جهره
~~بالقراءة فيهما) لفعله - صلى الله عليه وسلم - ونقله الخلف عن السلف وقد
~~روي عنه - صلى الله عليه وسلم - «صلاة النهار عجماء إلا الجمعة والعيدين»
~~ويسن أن (يقرأ في) الركعة (الأولى بالجمعة) بعد الفاتحة لأنه - صلى الله
~~عليه وسلم - كان يقرأ بهما رواه مسلم من حديث ابن عباس (أو) يقرأ (بسبح) في
~~الأولى (ثم الغاشية) في الثانية (فقد صح الحديث بهما) رواه مسلم من حديث
~~النعمان بن بشير ورواه أبو داود من حديث سمرة.
# (و) يسن (أن يقرأ في فجر يومها) أي يوم الجمعة في الركعة الأولى (ب ألم
~~السجدة وفي) الركعة (الثانية: هل أتى) نص عليه لأنه - صلى الله عليه وسلم -
~~" كان يقرأ بهما " متفق عليه من حديث أبي هريرة قال الشيخ تقي الدين:
~~واستحب ذلك لتضمنهما ابتداء خلق السموات والأرض، وخلق الإنسان إلى أن يدخل
~~الجنة أو النار.
# (قال الشيخ: ويكره تحريه سجدة غيرها) أي غير سجدة ألم تنزيل وقال ابن
~~رجب: قد زعم بعض المتأخرين من أصحابنا أن تعمد قراءة سورة غير " الم تنزيل
~~" في يوم الجمعة بدعة قال: وقد ثبت أن الأمر بخلاف ذلك قاله في الإنصاف فإن
~~سها عن السجدة فنص أحمد يسجد
# PageV02P038
# للسهو، قاله القاضي، كدعاء القنوت قال وعلى هذا لا يلزم بقية سجود
~~التلاوة في غير صلاة الفجر في غير يوم الجمعة لأنه يحتمل أن يقال فيه: مثل
~~ذلك ويحتمل أن يفرق بينهما لأن الحث والترغيب وجد في هذه السجدة أكثر، قاله
~~في المبدع.
# (والسنة إكمالهما) أي السورتين في الركعتين، لما ms0626 تقدم (وتكره مداومتها
~~نصا) لئلا يظن أنها مفضلة بسجدة أو الوجوب (وتكره) القراءة (في عشاء ليلتها
~~بسورة الجمعة، زاد في الرعاية: والمنافقين) ولعل وجهه أنه بدعة.
# (وتجوز إقامتها) أي الجمعة (في أكثر من موضع من البلد، لحاجة إليه كضيق)
~~مسجد البلد عن أهله (وخوف فتنة) بأن يكون بين أهل البلد عداوة، فيخشى إثارة
~~الفتنة باجتماعهم في مسجد واحد (وبعد) للجامع عن طائفة من البلد.
# (ونحوه) كسعة البلد وتباعد أقطاره (فتصح) الجمعة (السابقة واللاحقة)
~~لأنها تفعل في الأمصار العظيمة في مواضع من غير نكير فكان إجماعا قال
~~الطحاوي: وهو الصحيح من مذهبنا وأما كونه - صلى الله عليه وسلم - لم يقمها
~~هو ولا أحد من الصحابة في أكثر من موضع فلعدم الحاجة إليه ولأن الصحابة
~~كانوا يؤثرون سماع خطبته، وشهود جمعته وإن بعدت منازلهم لأنه المبلغ عن
~~الله تعالى (وكذا العيد) تجوز إقامتها في أكثر من موضع من البلد للحاجة،
~~لما سبق (فإن حصل الغنى ب) جمعتين (اثنتين لم تجز) الجمعة (الثالثة) لعدم
~~الحاجة إليها (وكذا ما زاد) أي إذا حصل الغنى بثلاث لم تجز الرابعة، أو
~~بأربع لم تجز الخامسة.
# وهكذا (ويحرم) إقامة الجمعة والعيد بأكثر من موضع من البلد (لغير حاجة)
~~قال في المبدع: لا نعلم فيه خلافا إلا عن عطاء وهو معنى كلامه في الشرح.
# (و) يحرم (إذن إمام فيها) أي في إقامة ما زاد على واحدة (إذن) أي عند عدم
~~الحاجة إليه وكذا الإذن فيما زاد على قدر الحاجة (فإن فعلوا) أي أقاموا
~~الجمعة في موضعين فأكثر، مع عدم الحاجة (فجمعة الإمام التي باشرها أو أذن
~~فيها: هي الصحيحة) لأن في تصحيح غيرها افتياتا عليه، وتفويتا لجمعته وسواء
~~قلنا: إذنه شرط أو لا.
# (وإن) أي ولو (كانت) جمعة الإمام (مسبوقة) لما تقدم (فإن استويا في الإذن
~~وعدمه) أي أو عدم إذن الإمام فيهما (فالثانية باطلة، ولو كانت) المسبوقة
~~(في المسجد الأعظم، والأخرى في مكان لا يسع الناس، أو لا يقدرون عليه
~~لاختصاص السلطان وجنده به، أو كانت المسبوقة ms0627 في قصبة البلد والأخرى في
~~أقصاها) لأن الاستغناء حصل بالأولى فأنيط الحكم بها، لكونها سابقة (والسبق
~~يكون بتكبيرة،
# PageV02P039
# الإحرام) لا بالشروع في الخطبة، ولا بالسلام.
# (وإن وقعتا) أي الجمعتان في موضعين من البلد بلا حاجة (معا بطلتا) حيث لم
~~يباشر الإمام إحداهما، واستوتا في الإذن أو عدمه لأنه لا يمكن تصحيحهما ولا
~~تعيين إحداهما بالصحة أشبه ما لو جمع بين أختين معا (وصلوا جمعة) وجوبا (إن
~~أمكن) لأنه مصر لم تصل فيه جمعة صحيحة (وإن جهلت) الجمعة (الأولى) من
~~جمعتين فأكثر ببلد لغير حاجة (أو جهل الحال) بأن لم يعلم كيف وقعتا: أمعا
~~أم إحداهما بعد الأخرى (أو علم) الحال (ثم أنسي صلوا ظهرا ولو أمكن فعل
~~الجمعة) للشك في شرط إقامة الجمعة، والظهر بدل عن، الجمعة إذا فاتت فإذا
~~كان مصران متقاربان يسمع كل منهما نداء الأخرى، أو قريتان أو قرية إلى جانب
~~مصر كذلك لم تبطل جمعة إحداهما بجمعة الأخرى لأن لكل قوم منهم حكم أنفسهم.
# (وإذا وقع عيد يوم جمعة فصلوا العيد والظهر جاز) ذلك (وسقطت الجمعة عمن
~~حضر العيد) مع الإمام لأنه - صلى الله عليه وسلم - «صلى العيد وقال من شاء
~~أن يجمع فليجمع» رواه أحمد من حديث زيد بن أرقم، وحينئذ فتسقط الجمعة
~~(إسقاط حضور، لا) إسقاط (وجوب) فيكون حكمه (كمريض ونحوه) ممن له عذر أو شغل
~~يبيح ترك الجمعة، و (لا) يسقط عنه وجوبها فيكون (كمسافر وعبد) لأن الإسقاط
~~للتخفيف فتنعقد به الجمعة ويصح أن يؤم فيها (والأفضل: حضوره) خروجا من
~~الخلاف (إلا الإمام فلا يسقط عنه) حضور الجمعة.
# لما روى أبو داود وابن ماجه من حديث أبي هريرة عن النبي قال «اجتمع في
~~يومكم هذا عيدان، فمن شاء أجزأه من الجمعة وإنا مجمعون» ورواته ثقات وهو من
~~رواية بقية وقد قال حدثنا ولأنه لو تركها لامتنع فعلها في حق من تجب عليه
~~ومن يريدها ممن سقطت عنه (ف) على هذا (إن اجتمع معه العدد المعتبر) للجمعة
~~(أقامها، وإلا صلوا ظهرا) قال في القاعدة ms0628 الثانية عشرة وعلى رواية عدم
~~السقوط أي عن الإمام، فيجب أن يحضر معه من تنعقد به تلك الصلاة ذكره صاحب
~~التلخيص وغيره فتصير الجمعة ههنا فرض كفاية، ويسقط بحضور أربعين.
# (وأما من لم يصل العيد) مع الإمام (فيلزمه السعي إلى الجمعة، بلغوا العدد
~~المعتبر أو لا) قال في شرح المنتهى: قولا واحدا (ثم إن بلغوا) العدد
~~المعتبر (بأنفسهم) بأن كانوا أربعين (أو حضر معهم تمام العدد) إن كانوا
~~دونه (لزمتهم الجمعة) لتوفر شروط الوجوب والصحة (وإلا) بأن
# PageV02P040
# لم يبلغوا أربعين لا بأنفسهم وبحضور غيرهم معهم (تحقق عذرهم) لفوات شرط
~~الصحة (ويسقط العيد بالجمعة إن فعلت) الجمعة (قبل الزوال أو بعده) لفعل ابن
~~الزبير، وقول ابن عباس أصاب السنة " رواه أبو داود فعلى هذا: لا يلزمه شيء
~~إلى العصر روى أبو داود عن عطاء قال " اجتمع يوم جمعة ويوم فطر على عهد ابن
~~الزبير، فقال: عيدان قد اجتمعا في يوم واحد، فجمعهم، وصلى ركعتين بكرة، فلم
~~يزد عليهما حتى صلى العصر قال الخطابي: وهذا لا يجوز إلا على قول من يذهب
~~إلى تقديم الجمعة قبل الزوال فعلى هذا يكون ابن الزبير قد صلى الجمعة فسقط
~~العيد والظهر ولأن الجمعة إذا سقطت بالعيد مع تأكيدها فالعيد أولى أن يسقط
~~بها (فإن فعلت) الجمعة (بعده) أي الزوال (اعتبر العزم على الجمعة لترك صلاة
~~العيد) قاله ابن تميم وقال في التنقيح والمنتهى: فيعتبر العزم عليها ولو
~~فعلت قبل الزوال وهو ظاهر الفروع وقدمه في الإنصاف.
# (وأقل السنة بعد الجمعة ركعتان) نص عليه لأنه - صلى الله عليه وسلم -
~~«كان يصلي بعد الجمعة ركعتين» متفق عليه من حديث ابن عمر.
# (وأكثرها) أي السنة بعدها (ست) ركعات (نصا) لقول ابن عمر «كان - صلى الله
~~عليه وسلم - يفعله» رواه أبو داود واختار في المغني أربعا وروي عن ابن عمر
~~" لفعله - صلى الله عليه وسلم - وأمره رواه مسلم من حديث أبي هريرة (ويسن)
~~أن يصليها (مكانه) نص عليه (في المسجد) وتقدم.
# (وأن يفصل بينهما) أي بين السنة (وبين الجمعة ms0629 بكلام أو انتقال) من موضعه
~~للخبر.
# (ونحوه) أي نحو ما ذكر (وليس لها) أي الجمعة (قبلها سنة راتبة، نصا بل
~~يستحب أربع ركعات) لما روى ابن ماجه أنه - صلى الله عليه وسلم - «كان يركع
~~من قبل الجمعة أربعا» وروى سعيد عن ابن مسعود أنه " كان يصلي قبل الجمعة
~~أربع ركعات وبعدها أربع ركعات وقال عبد الله: رأيت أبي يصلي في المسجد إذا
~~أذن المؤذن ركعات (وتقدم) في باب صلاة التطوع.
# PageV02P041
### | [فصل يسن أن يغتسل للجمعة]
# (فصل يسن أن يغتسل للجمعة) في يومها، ويستحب أن يجامع ثم يغتسل نص عليه
~~والأفضل فعله عند مضيه إليها لأنه أبلغ في المقصود؛ وفيه خروج من الخلاف.
# (وتقدم) في الأغسال المستحبة من باب الغسل.
# (و) يسن أن (يتنظف) للجمعة (بقص شاربه) يعني حفه (وتقليم أظافره وقطع
~~الروائح الكريهة بالسواك وغيره و) أن (يتطيب بما يقدر عليه، ولو من طيب
~~أهله) لما روى البخاري عن أبي سعيد مرفوعا قال «لا يغتسل رجل يوم الجمعة،
~~ويتطهر ما استطاع من طهر ويدهن، ويمس من طيب امرأته، ثم يخرج فلا يفرق بين
~~اثنين، ثم يصلي ما كتب له ثم ينصت إذا تكلم الإمام إلا غفر له ما بينه وبين
~~الجمعة الأخرى» وقوله من طيب امرأته " أي ما خفي ريحه وظهر لونه لتأكد
~~الطيب قال في المبدع وظاهر كلام أحمد والأصحاب: خلافه.
# (و) يسن (أن يلبس أحسن ثيابه) لوروده في بعض ألفاظ الحديث (وأفضلها
~~البياض) لما تقدم في آداب اللباس من ستر العورة، ويعتم ويرتدي.
# (و) أن (يبكر إليها) أي إلى الجمعة ولو كان مشتغلا بالصلاة في بيته للخبر
~~(غير الإمام) فلا يسن له التبكير إليها ومعنى تبكيره: إتيانه (بعد طلوع
~~الفجر) لا بعد طلوع الشمس، ولا بعد الزوال ويكون (ماشيا) لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «ومشى ولم يركب» (إن لم يكن عذر، فإن كان) له عذر (فلا بأس
~~بركوبه ذهابا وإيابا) لكن الإياب راكبا لا بأس به ولو لغير عذر.
# (ويجب السعي) إلى الجمعة سواء كان من يقيمها عدلا ms0630 أو فاسقا، سنيا أو
~~مبتدعا نص عليه (بالنداء الثاني بين يدي الخطيب) لقوله تعالى {إذا نودي
~~للصلاة} [الجمعة: 9]- الآية لأنه الذي كان على عهده - صلى الله عليه وسلم -
~~(لا) يجب السعي (ب) النداء (الأول لأنه مستحب) لأن عثمان سنه وعملت به
~~الأمة يعني والثاني فرض كفاية.
# (والأفضل) أن يكون الأذان بين يدي الخطيب (من مؤذن واحد) لعدم الحاجة إلى
~~الزيادة لأنه لإعلام من في المسجد وهم يسمعونه (ولا بأس بالزيادة) أي بأن
~~يكون الأذان من أكثر من واحد (إلا من بعد
# PageV02P042
# منزله، ف) يجب عليه السعي (في وقت يدركها) فيه أن يسعى إليها من منزله
~~(إذا علم حضور العدد) المعتبر للجمعة قال في الفروع: أطلقه بعضهم والمراد
~~بعد طلوع الفجر لا قبله ذكره في الخلاف وغيره وإنه ليس بوقت للسعي أيضا
~~ويسن أن يخرج إلى الجمعة (على أحسن هيئة بسكينة ووقار، مع خشوع، ويدنو من
~~الإمام) أي يقرب منه لقوله - صلى الله عليه وسلم - «من غسل واغتسل وبكر،
~~وابتكر، ومشى ولم يركب، ودنا من الإمام فاستمع ولم يلغ كان له بكل خطوة
~~يخطوها أجر سنة: عمل صيامها وقيامها» رواه أحمد وأبو داود من حديث أوس بن
~~أوس وإسناده ثقات وقوله " غسل " بالتشديد أي جامع، اغتسل معلوم وبكر " أي
~~خرج في بكرة النهار وهي أوله و " ابتكر " أي بالغ في التبكير أي جاء في أول
~~البكرة.
# (ويستقبل القبلة) لأنه خير المجالس، للخبر (ويشتغل بالصلاة إلى خروج
~~الإمام) للخطبة لما في ذلك من تحصيل الأجر (فإذا خرج) الإمام للخطبة وهو في
~~نافلة (خففها، ولو) كان (نوى أربعا صلى ركعتين) ليستمع الخطبة.
# (ويحرم ابتداء نافلة إذن) أي بعد خروج الإمام للخطبة (غير تحية مسجد) روي
~~ذلك عن ابن عباس وابن عمر ولو كان قبل الشروع في الخطبة أو كان بعيدا بحيث
~~لا يسمعها.
# (و) يشتغل أيضا (بالذكر) لله تعالى، تحصيلا للأجر (وأفضله قراءة القرآن)
~~وتقدم.
# (و) يسن أن (يقرأ سورة الكهف في يومها) اقتصر عليه الأكثر، لما روى
~~البيهقي بإسناد حسن عن أبي ms0631 سعيد مرفوعا «من قرأ سورة الكهف يوم الجمعة أضاء
~~له من النور ما بين الجمعتين ورواه سعيد مرفوعا وقال» ما بينه وبين البيت
~~العتيق زاد أبو المعالي (وليلتها) وقال في الوجيز: يقرأ سورة الكهف في
~~يومها أو ليلتها قاله في الإنصاف.
# وفي المبدع وشرح المنتهى زاد أبو المعالي والوجيز: أو ليلتها، لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «من قرأ سورة الكهف في يوم الجمعة أو ليلتها وقي فتنة
~~الدجال» .
# (ويكثر الدعاء في يومها) أي الجمعة (رجاء إصابة ساعة الإجابة) لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «إن في يوم الجمعة ساعة لا يوافقها عبد مسلم يسأل
~~الله تعالى شيئا إلا أعطاه إياه، وأشار بيده يقللها» متفق عليه من حديث أبي
~~هريرة «وأرجاها آخر ساعة من النهار» رواه أبو داود والنسائي والحاكم بإسناد
~~حسن عن أبي سلمة عن جابر مرفوعا وفي أوله إن «النهار اثنتا عشرة ساعة» رواه
~~مالك وأصحاب السنن وابن خزيمة
# PageV02P043
# وابن حبان من طريق محمد بن إبراهيم عن أبي سلمة عن أبي هريرة عن عبد الله
~~بن سلام لكن لم يحك في الإنصاف والمبدع هذا القول عن الإمام، ولا عن أحد من
~~أصحابنا بل ذكرا قول الإمام: أكثر الأحاديث على أنها - أي الساعة التي ترجى
~~فيها الإجابة - بعد العصر، وترجى بعد زوال الشمس.
# وقد ذكر دليل هذين القولين مع بقية الأقوال، وهي اثنان وأربعون قولا في
~~فتح الباري شرح البخاري وقال ابن عبد البر عن قول الإمام: إنه أثبت شيء في
~~هذا الباب وروى سعيد بن منصور بإسناد صحيح إلى أبي سلمة بن عبد الرحمن " أن
~~أناسا من الصحابة اجتمعوا فتذاكروا ساعة الجمعة ثم افترقوا فلم يختلفوا في
~~أنها آخر ساعة من يوم الجمعة " ورجحه كثير من الأئمة كأحمد وإسحاق (يكون
~~متطهرا منتظرا صلاة المغرب فإن من انتظر الصلاة فهو في صلاة) للخبر.
# وفي الدعوات للمستغفري عن عراك بن مالك أنه كان إذا صلى الجمعة انصرف،
~~فوقف في الباب، فقال: اللهم أجبت دعوتك، وصليت فريضتك، وانتشرت لما أمرتني
~~فارزقني من فضلك ms0632 وأنت خير الرازقين.
# (ويكثر الصلاة على النبي - صلى الله عليه وسلم -) في يوم الجمعة، لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «أكثروا من الصلاة علي يوم الجمعة» رواه أبو داود
~~وغيره بإسناد حسن قال الأصحاب: وليلتها، لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«أكثروا من الصلاة علي ليلة الجمعة ويوم الجمعة فمن صلى علي صلاة صلى الله
~~عليه بها عشرا» رواه البيهقي بإسناد جيد وقد روي الحث عليها مطلقا، لحديث
~~ابن مسعود أنه - صلى الله عليه وسلم - قال «أولى الناس بي يوم القيامة
~~أكثرهم علي صلاة» رواه الترمذي بإسناد حسن.
# (ويكره أن يتخطى رقاب الناس) لما روى أحمد أن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- وهو على المنبر رأى رجلا يتخطى رقاب الناس فقال: «اجلس فقد آذيت» ولما
~~فيه من سوء الأدب والأذى (إلا أن يكون إماما فلا) يكره أن يتخطى رقاب الناس
~~(للحاجة) لتعيين مكانه، وألحق به في الغنية المؤذن (أو يرى) غير الإمام
~~(فرجة لا يصل إليها إلا به) أي بالتخطي فلا يكره لأنهم أسقطوا حق أنفسهم
~~بتأخرهم.
# (ويحرم أن يقيم غيره فيجلس مكانه، ولو عبده) الكبير (أو ولده الكبير)
~~لأنه ليس بمال.
# وإنما هو حق ديني فاستوى فيه السيد وعبده والوالد وولده (أو كانت عادته
~~الصلاة فيه حتى المعلم ونحوه) كالمفتي والمحدث، ومن يجلس للمذاكرة في الفقه
~~إذا جلس
# PageV02P044
# إنسان موضع حلقته حرم عليه إقامته، لما روى عمر أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - «نهى أن يقيم الرجل أخاه من مقعده ويجلس فيه» متفق عليه ولكن يقول:
~~افسحوا قاله في التلخيص، لحديث مسلم عن جابر مرفوعا «لا يقيم أحدكم أخاه
~~يوم الجمعة، ثم يخالف إلى مقعده ولكن ليقل: افسحوا» ولأن المسجد بيت الله،
~~والناس فيه سواء (إلا الصغير) حرا، كان أو عبدا، فيؤخر لما تقدم قال في
~~التنقيح.
# (وقواعد المذهب: تقتضي عدم الصحة) أي صحة صلاة من أخر مكلفا وجلس مكانه،
~~لشبهه الغاصب (إلا من جلس بموضع يحفظه له) أي لغيره (بإذنه أو دونه) لأن
~~النائب يقوم باختياره قاله في الشرح، ولأنه ms0633 قعد فيه لحفظه له، ولا يحصل ذلك
~~إلا بإقامته.
# لكن إن جلس في مكان الإمام أو طريق المارة أو استقبل المصلين في مكان ضيق
~~أقيم قاله أبو المعالي.
# (ويكره إيثاره) غيره (بمكانه الأفضل) ويتحول إلى ما دونه (كالصف الأول
~~ونحوه) وكيمين الإمام لما في ذلك من الرغبة عن المكان الأفضل وظاهره: ولو
~~آثر به والده ونحوه و (لا) يكره للمؤثر (قبوله) المكان الأفضل ولا رده قال
~~سندي: رأيت الإمام أحمد قام له رجل من موضعه فأبى أن يجلس فيه وقال له:
~~ارجع إلى موضعك فرجع إليه (فلو آثر) الجالس بمكان أفضل (زيدا فسبقه إليه
~~عمرو حرم) على عمرو سبقه إليه لأنه قام مقامه أشبه ما لو تحجر مواتا، ثم
~~آثر به غيره وهذا بخلاف ما لو وسع لرجل في طريق فمر غيره، لأنها جعلت
~~للمرور فيها والمسجد جعل للإقامة فيه.
# (وإن وجد مصلى مفروشا فليس له رفعه) لأنه كالنائب عنه، ولما فيه من
~~الافتيات على صاحبه والتصرف في ملكه بغير إذنه والإفضاء إلى الخصومة، وقاسه
~~في الشرح على رحبة المسجد، ومقاعد الأسواق (ما لم تحضر الصلاة) فله رفعه
~~والصلاة مكانه لأنه لا حرمة له بنفسه.
# وإنما الحرمة لربه ولم يحضر، (ولا الجلوس ولا الصلاة عليه) وقدم في
~~الرعاية يكره، وجزم جماعة بتحريمه قال في شرح المنتهى: وليس له أن يدعه
~~مفروشا ويصلي عليه فإن فعل فقال في الفروع، في باب ستر العورة لو صلى على
~~أرضه أو مصلاه بلا غصب، صح النهي وتقدم هناك: جاز وصحت ولعل ما هناك إذا
~~كان حاضرا، أو صلى معه على مصلاه فلا يعارضه ما هنا لغيبته، وفيه شيء قال
~~في الفروع: ويتوجه إن حرم رفعه أي المصلى (فله فرشه) وإلا كره
# PageV02P045
# (ومنع منه) أي الفرش (الشيخ، لتحجره مكانا من المسجد) كحفره في التربة
~~المسبلة قبل الحاجة إليه.
# (ومن قام من موضعه) من المسجد (لعارض لحقه ثم عاد إليه قريبا فهو أحق به)
~~.
# لما روى مسلم عن أبي أيوب مرفوعا «من قام من مجلسه، ثم ms0634 رجع إليه فهو أحق
~~به» وقيده في الوجيز بما إذا عاد ولم يتشاغل بغيره (ما لم يكن صبيا قام في
~~صف فاضل أو في وسط الصف) ثم قام لعارض ثم عاد، فيؤخر كما لو لم يقم منه
~~بالأولى (فإن لم يصل) العائد (إليه) أي إلى مكانه قريبا بعد قيامه منه
~~لعارض (إلا بالتخطي، جاز) له التخطي (كالفرجة) أي كمن رأى فرجة لا يصل
~~إليها إلا به ذكره في الشرح وابن تميم.
# (وتكره الصلاة في المقصورة التي تحمى) للسلطان ولجنده (نصا) لأنه يمنع
~~الناس من الصلاة فيها، فتصير كالمغصوب.
# (ومن دخل والإمام يخطب لم يجلس حتى يركع ركعتين موجزتين) أي خفيفتين
~~(تحية المسجد إن كان) يخطب (في مسجد) لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~«إذا جاء أحدكم يوم الجمعة وقد خرج الإمام فليصل ركعتين» متفق عليه زاد
~~مسلم «وليتجوز فيهما» وكذا قال أحمد والأكثر.
# (و) محل ذلك على ما في المغني والتلخيص والمحرر والشرح: إن (لم يخف فوت
~~تكبيرة الإحرام مع الإمام) فإن خاف تركهما (ولا تجوز الزيادة عليهما)
~~لمفهوم ما تقدم.
# (وتسن تحية المسجد ركعتان فأكثر لكل من دخله) أي المسجد (قصد الجلوس) به
~~(أو لا) لعموم الأخبار (غير خطيب دخل لها) أي للخطبة، فلا يصلي التحية.
# (و) غير (قيمه) أي المسجد، فلا تسن له التحية (لتكرار دخوله) فتشق عليه.
# (و) غير (داخله) أي المسجد (لصلاة عيد) فلا يصلي التحية، لما يأتي في
~~صلاة العيدين (أو) داخله (والإمام في مكتوبة أو بعد الشروع في الإقامة)
~~لحديث «إذا أقيمت الصلاة فلا صلاة إلا المكتوبة» .
# (و) غير (داخل المسجد الحرام) لأن تحيته الطواف (وتجزئ راتبة وفريضة،
~~ولو) كانتا (فائتتين عنها) أي عن تحية المسجد لا عكسه.
# وتقدم في صلاة التطوع موضحا (وإن نوى التحية والفرض فظاهر كلامهم:
~~حصولهما) له كنظائرهما قاله في المبدع وغيره وقطع به في المنتهى وغيره (فإن
~~جلس قبل فعلها) أي التحية (قام فأتى بها، إن لم يطل الفصل) لقول النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - «قم فاركع ركعتين» متفق ms0635 عليه من حديث جابر: فإن طال
~~الفصل فات محلها (ولا تحصل) التحية (بأقل من ركعتين)
# PageV02P046
# لمفهوم ما سبق (ولا) تحصل التحية (بصلاة جنازة) ولا سجود تلاوة ولا شكر
~~لما سبق (وتقدم: إذا دخل وهو يؤذن) فينتظر فراغه، ليجمع بين الإجابة
~~والتحية.
# (ويحرم الكلام في الخطبتين والإمام يخطب ولو كان) الإمام (غير عدل) لقوله
~~تعالى {وإذا قرئ القرآن فاستمعوا له وأنصتوا} [الأعراف: 204] ولقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «من قال: صه فقد لغا، ومن لغا فلا جمعة له» رواه أحمد
~~وأبو داود ولقوله - صلى الله عليه وسلم - في خبر ابن عباس «والذي يقول:
~~أنصت ليس له جمعة» رواه أحمد من رواية مجالد ومعنى قوله " لا جمعة له " أي
~~كاملة ولقوله - صلى الله عليه وسلم - لأبي الدرداء «إذا سمعت إمامك يتكلم
~~فأنصت حتى يفرغ» رواه أحمد (إن كان) المتكلم (منه) أي الإمام (بحيث يسمعه)
~~بخلاف البعيد الذي لا يسمعه لأن وجوب الإنصات للاستماع وهذا ليس بمستمع.
# (ولو) كان كلام المتكلم (في حال تنفسه) أي الإمام، فيحرم (لأنه في حكم
~~الخطبة) لأنه يسير (إلا له) أي الكلام للخطيب (أو لمن كلمه لمصلحة) فلا
~~يحرم عليهما «لأنه - صلى الله عليه وسلم - كلم سليكا وكلمه هو» رواه ابن
~~ماجه بإسناد صحيح من حديث أبي هريرة.
# وسأل عمر عثمان فأجابه، «وسأل العباس بن مرداس النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - الاستسقاء» ولأنه حال كلام الإمام وكلام الإمام إياه لا يشغل عن
~~سماع الخطبة.
# (ولا بأس به) أي الكلام (قبلهما) أي الخطبتين (وبعدهما نصا) لما روى مالك
~~والشافعي بإسناد جيد عن ثعلبة بن مالك قال " كانوا يتحدثون يوم الجمعة وعمر
~~جالس على المنبر فإذا سكت المؤذن قام عمر، فلم يتكلم أحد حتى يقضي الخطبتين
~~".
# (و) لا بأس بالكلام (بين الخطبتين إذا سكت) لأنه لا خطبة حينئذ ينصت لها
~~(وليس له تسكيت من تكلم بكلام) لما تقدم (بل) يسكته (بإشارة فيضع أصبعه) .
# ولعل المراد السبابة (على فيه) إشارة بالسكوت، لأن الإشارة تجوز في
~~الصلاة للحاجة، ففي الخطبة أولى (ويجب) الكلام ms0636 (لتحذير ضرير وغافل عن بئر)
~~، وعن (هلكة، ومن يخاف عليه نارا أو حية ونحوه) مما يقتله أو يضره لإباحة
~~قطع الصلاة لذلك.
# (ويباح) الكلام (إذا شرع) الخطيب (في الدعاء) لأنه يكون قد فرغ من أركان
~~الخطبة، والدعاء لا يجب الإنصات له.
# (ولو في دعاء غير
# PageV02P047
# مشروع وتباح الصلاة على النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا ذكر) فيصلي
~~عليه (سرا، كالدعاء اتفاقا، قاله الشيخ وقال: رفع الصوت قدام بعض الخطباء
~~مكروه، أو محرم اتفاقا فلا يرفع المؤذن ولا غيره صوته بصلاة ولا غيرها) .
# وفي التنقيح والمنتهى: وله الصلاة على النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا
~~سمعها ويسن سرا (ولا يسلم من دخل) على الإمام ولا غيره لاشتغالهم بالخطبة
~~واستماعها.
# (ويجوز تأمينه) أي مستمع الخطبة على الدعاء (وحمده خفية إذا عطس نصا
~~وتشميت عاطس ورد سلام نطقا) لأنه مأمور به لحق آدمي، أشبه الضرير فدل على
~~أنه يجب قاله في المبدع (وإشارة أخرس مفهومة ككلام) لقيامها مقامه في
~~البيوع وغيره.
# (ويجوز لمن بعد عن الخطيب ولم يسمعه الاشتغال بالقراءة والذكر والصلاة
~~على النبي خفية وفعله أفضل) من سكوته (نصا) لتحصيل أجره (فيسجد للتلاوة)
~~لعموم الأدلة.
# (وليس له أن يرفع صوته ولا إقراء القرآن ولا المذاكرة في الفقه) لئلا
~~يشغل غيره عن الاستماع.
# وفي الفصول: إن بعد ولم يسمع همهمة الإمام جاز أن يقرأ وأن يذاكر في
~~الفقه اه وهو محمول على ما إذا لم يشغل غيره عن الاستماع وكلام المصنف على
~~ما إذا أشغل.
# (ولا أن يصلي) لما تقدم من أنه يحرم ابتداء غير تحية مسجد بعد خروج
~~الإمام (أو) أي ولا أن (يجلس في حلقة) قال في الشرح: ويكره التحلق يوم
~~الجمعة قبل الصلاة، لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - «نهى عن التحلق يوم
~~الجمعة قبل الصلاة» رواه أحمد وأبو داود والنسائي.
# (ولا يتصدق على سائل وقت الخطبة لأنه) أي السائل (فعل ما لا يجوز) له
~~فعله، وهو الكلام حال الخطبة (فلا يعينه) على ما لا يجوز.
# (قال) الإمام (أحمد: وإن ms0637 حصب السائل كان أعجب إلي) لأن ابن عمر فعل ذلك
~~لسائل سأل والإمام يخطب يوم الجمعة.
# (ولا يناوله) أي السائل حال الخطبة الصدقة لأنه إعانة على محرم (فإن سأل)
~~الصدقة (قبلها) أي الخطبة (ثم جلس لها) أي للخطبة، أي استماعها (جاز) أي
~~التصدق عليه ومناولته الصدقة قال الإمام أحمد: هذا لم يسأل والإمام يخطب،
~~(وله الصدقة) حال الخطبة (على من لم يسأل وعلى من سألها) أي الصدقة (الإمام
~~له) لما تقدم (والصدقة على باب المسجد عند دخوله وخروجه أولى) من الصدقة
~~حال الخطبة.
# (ويكره العبث حال الخطبة) لقول النبي - صلى الله عليه وسلم - «ومن مس
~~الحصى فقد
# PageV02P048
# لغا» قال الترمذي حديث صحيح ولأن العبث يمنع الخشوع.
# (وكذا الشرب) يكره حال الخطبة إذا كان يسمع لأنه فعل به أشبه مس الحصى
~~(ما لم يشتد عطشه) فلا يكره شربه لأنه يذهب الخشوع وجزم أبو المعالي بأنه
~~إذن أولى.
# وفي الفصول ذكر جماعة شراءه بعد الأذان يقطعه لأنه بيع منهي عنه وكذا
~~شراؤه على أن يعطيه الثمن بعد الصلاة لأنه بيع، ويتخرج الجواز للحاجة دفعا
~~للضرر، وتحصيلا لاستماع الخطبة قاله في المبدع.
# (ومن نعس سن انتقاله من مكانه إن لم يتخط) أحدا في انتقاله لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «إذا نعس أحدكم في مجلسه فليتحول إلى غيره» صححه الترمذي.
# (ولا بأس بشراء ماء الطهارة بعد أذان الجمعة أو) شراء (سترة) لعريان
~~للحاجة ويأتي في البيع (وتأتي أحكام البيع بعد النداء) الثاني للجمعة (في
~~البيع) مفصلة.
# " فائدة " يستحب لمن صلى الجمعة أن ينتظر صلاة العصر فيصليها في موضعه،
~~ذكره في الفصول والمستوعب ولم يذكره الأكثر ويستحب انتظار الصلاة بعد
~~الصلاة، لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إنكم لن تزالوا في صلاة ما
~~انتظرتموها» وكلامه في جلوسه بعد فجر وعصر إلى طلوع شمس وغروبها قد سبق قال
~~بعض الأصحاب من البدع المنكرة كتب كثير من الناس الأوراق التي يسمونها
~~حفائظ في آخر جمعة من رمضان في حال الخطبة، لما فيه من الاشتغال عن استماع
~~الخطبة والاتعاظ ms0638 بها والذكر والدعاء، وهو من أشرف الأوقات وكتابة ما لا
~~يعرف معناه كعسهلون ونحوه وقد يكون دالا على ما ليس بصحيح ولا مشروع ولم
~~ينقل ذلك عن أحد من أهل العلم " خاتمة " روى ابن السني من حديث أنس مرفوعا
~~«من قرأ إذا سلم الإمام يوم الجمعة قبل أن يثني رجليه فاتحة الكتاب وقل هو
~~الله أحد والمعوذتين سبعا غفر له ما تقدم من ذنبه وما تأخر وأعطي من الأجر
~~بعدد من آمن بالله ورسوله» .
### | [باب صلاة العيدين]
# (باب صلاة العيدين) أي صفتها وأحكامها وما يتعلق بذلك سمي اليوم المعروف
~~عيدا لأنه يعود ويتكرر لأوقاته وقيل لأنه يعود بالفرح والسرور وقيل: تفاؤلا
~~ليعود ثانية كالقافلة،
# PageV02P049
# وهو من عاد يعود فهو الاسم منه كالقيل من القول وصار علما على اليوم
~~المخصوص لما تقدم وجمع على أعياد بالياء وأصله الواو للزومها في الواحد
~~وقيل: للفرق بينه وبين أعواد الخشب (وهي) أي صلاة العيدين مشروعة إجماعا
~~لما يأتي و (فرض كفاية) لقوله تعالى {فصل لربك وانحر} [الكوثر: 2] هي صلاة
~~العيد في قول عكرمة وعطاء وقتادة قال في الشرح: وهو المشهور في السير وكان
~~- صلى الله عليه وسلم - والخلفاء بعده يداومون عليها ولأنها من أعلام الدين
~~الظاهرة فكانت واجبة كالجهاد، بدليل قتل تاركها ولم تجب على الأعيان لحديث
~~الأعرابي متفق عليه وروي أن أول صلاة عيد صلاها النبي عيد الفطر، في السنة
~~الثانية من الهجرة، وواظب على صلاة العيدين حتى مات (إن تركها أهل بلد)
~~يبلغون أربعين بلا عذر (قاتلهم الإمام) كالأذان، لأنها من شعائر الإسلام
~~الظاهرة وفي تركها تهاون بالدين.
# (وكره أن ينصرف من حضر) مصلى العيد (ويتركها) كتفويته حصول أجرها من غير
~~عذر.
# (ووقتها كصلاة الضحى) من ارتفاع الشمس قيد رمح إلى قبيل الزوال لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - ومن بعده لم يصلوها إلا بعد ارتفاع الشمس، بدليل
~~الإجماع على أن الأفضل فعلها في ذلك الوقت ولم يكن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - يفعل إلا الأفضل وروى الحسن أن النبي - صلى الله عليه ms0639 وسلم - «كان
~~يغدو إلى الفطر والأضحى حين تطلع الشمس فيتم طلوعها وكان يفتتح الصلاة إذا
~~حضر» و (لا) يدخل وقت العيد (بطلوع الشمس) قبل ارتفاعها قيد رمح لأنه وقت
~~نهي عن الصلاة فيه فلم يكن وقتا للعيد كما قبل طلوعها (فإن لم يعلم بالعيد
~~إلا بعد الزوال أو أخروها) ولو (لغير عذر خرج من الغد فصلى بهم قضاء ولو
~~أمكن) قضاؤها (في يومها) لما روى أبو عمير بن أنس عن عمومة له من الأنصار
~~قال «غم علينا هلال شوال، فأصبحنا صياما فجاء ركب في آخر النهار فشهدوا
~~إنهم رأوا الهلال بالأمس فأمر النبي - صلى الله عليه وسلم - الناس أن
~~يفطروا من يومهم، وأن يخرجوا غدا لعيدهم» رواه أبو داود والدارقطني وحسنه
~~وقال مالك: لا تصلى غير يوم العيد قال أبو بكر الخطيب " سنة النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أولى أن تتبع " وحديث أبي عمير صحيح فالمصير إليه واجب
~~وكالفرائض (وكذا لو مضى أيام) لعذر أو غيره
# PageV02P050
# فتقضى قياسا على ما سبق.
# (ويسن تقديم صلاة الأضحى، بحيث يوافق من بمنى في ذبحهم) نص عليه (وتأخير
~~صلاة الفطر) لما روى الشافعي مرسلا أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «كتب
~~إلى عمرو بن حزم: أن عجل الأضحى وأخر الفطر وذكر الناس» ولأنه يتسع بذلك
~~وقت الأضحية ووقت صدقة الفطر.
# (و) يسن (الأكل فيه) أي عيد الفطر (قبل الخروج إليها) أي الصلاة (تمرات
~~وترا) لقول بريرة «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - لا يخرج يوم الفطر حتى
~~يفطر ولا يطعم يوم النحر حتى يصلي» رواه أحمد وقول أنس «كان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - لا يغدو يوم الفطر حتى يأكل تمرات» رواه البخاري، وزاد في
~~رواية منقطعة «ويأكلهن وترا» .
# وفي شرح الهداية (وهو) أي الأكل فيه (آكد من الإمساك في الأضحى، و) يسن
~~(الإمساك في الأضحى حتى يصلي) لما تقدم (ليأكل من أضحيته والأولى من كبدها)
~~لأنه أسرع تناولا وهضما (إن كان يضحي وإلا خير) بين أكله قبل الصلاة وبعدها
~~نص عليه لحديث الدارقطني ms0640 عن بريرة «وكان لا يأكل يوم النحر حتى يرجع فيأكل
~~من أضحيته» وإذا لم يكن له ذبح لم يبال أن يأكل.
# (و) يسن (الغسل) للعيد في يومها وهو للصلاة فيفوت بفواتها وتقدم (و) يسن
~~(تبكير مأموم إليها بعد صلاة الصبح) ليحصل له الدنو من الإمام من غير تخط،
~~وانتظار الصلاة فيكثر ثوابه، ويكون (ماشيا إن لم يكن عذر) لما روى الحارث
~~عن علي قال من السنة أن يخرج إلى العيد ماشيا رواه الترمذي وقال: العمل على
~~هذا عند أكثر أهل العلم وقال أبو المعالي: إن كان البلد ثغرا استحب الركوب
~~وإظهار السلاح.
# (و) يسن (دنو من الإمام) أي قربه منه كالجمعة.
# (و) يسن (تأخر إمام إلى) وقت (الصلاة) لحديث أبي سعيد «كان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - يخرج يوم الفطر والأضحى إلى المصلى فأول شيء يبدأ به
~~الصلاة» رواه مسلم (ولا بأس بالركوب في العود) لقول علي " ثم تركب إذا رجعت
~~".
# (و) يسن أن (يخرج على أحسن هيئة من لبس وتطيب ونحوه) كتنظف لما روى جابر
~~«أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يعتم ويلبس برده الأحمر في العيدين
~~والجمعة» رواه ابن عبد البر وعن جابر قال «كانت للنبي - صلى الله عليه وسلم
~~- حلة يلبسها في العيدين ويوم الجمعة» رواه ابن خزيمة في صحيحه، وكالجمعة.
# (والإمام بذلك آكد) لأنه منظور إليه من
# PageV02P051
# بين سائر الناس (غير معتكف فإنه يخرج في ثياب اعتكافه ولو) كان (الإمام)
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «ما على أحدكم أن يكون له ثوبان سوى ثوبي
~~مهنته لجمعته وعيده» إلا المعتكف فإنه يخرج في ثياب اعتكافه ولأنه أثر
~~عبادة فاستحب، له بقاؤه كالخلوف.
# (وإن كان المعتكف فرغ من اعتكافه قبل ليلة العيد استحب له المبيت ليلة
~~العيد في المسجد؟) ليحييها.
# (و) يستحب (الخروج منه) أي المسجد (إلى المصلى) لصلاة العيد.
# (و) يسن يوم العيدين (التوسعة على الأهل والصدقة) على الفقراء ليغنيهم عن
~~السؤال.
# (وإذا غدا) المصلي (من طريق سن رجوعه في أخرى) لما روى جابر أن النبي ms0641 -
~~صلى الله عليه وسلم - «كان إذا خرج إلى العيد خالف الطريق» رواه البخاري
~~ورواه مسلم من حديث أبي هريرة وعلته: لتشهد له الطريقان، أو لمساواته لهما
~~في التبرك بمروره والسرور برؤيته، أو لتتبرك الطريقان بوطئه عليهما أو
~~لزيادة الأجر بالسلام على أهل الطريق الآخر أو لتحصل الصدقة على الفقراء من
~~أهل الطريقين.
# (وكذا جمعة) إذا ذهب إليها من طريق سن له العود من أخرى لما سبق قال في
~~شرح المنتهى: ولا يمتنع ذلك أيضا في غير الجمعة وقال في المبدع: الظاهر أن
~~المخالفة فيه أي، العيد شرعت لمعنى خاص فلا يلتحق به غيره.
# (ويشترط لوجوبها) أي صلاة العيد (شروط الجمعة) لأنها صلاة لها خطبة راتبة
~~أشبهت الجمعة ولأنه - صلى الله عليه وسلم - وافق العيد في حجته ولم يصل.
# (و) يشترط (لصحتها) أي صلاة العيد (استيطان) أربعين (وعدد الجمعة) لما
~~تقدم قال ابن عقيل: إذا قلنا من شرطها العدد وكانت قرية إلى جانب قرية، أو
~~مصر تصلى فيه العيد لزمهم السعي إلى العيد سواء كانوا يسمعون النداء أم لا
~~لأن الجمعة إنما لم يلزم إتيانها مع عدم السماع لتكررها بخلاف العيد فإنه
~~لا يتكرر فلا يشق إتيانه واقتصر عليه في الشرح قال ابن تميم: وفيه نظر و
~~(لا) يشترط لها (إذن إمام) كالجمعة (فلا تقام) العيد (إلا حيث تقام)
~~الجمعة، لما تقدم (ويفعلها المسافر والعبد والمرأة والمنفرد تبعا) لأهل
~~وجوبها (لكن يستحب أن يقضيها من فاتته) مع الإمام (كما يأتي) موضحا.
# (ولا بأس بحضورها النساء غير مطيبات ولا لابسات ثياب زينة أو شهرة) لقوله
~~- صلى الله عليه وسلم - «وليخرجن تفلات» (ويعتزلن الرجال) فلا يختلطن بهم
~~(ويعتزل الحيض المصلى) للخبر (بحيث يسمعن) الخطبة ليحصل المقصود.
# (وتسن) صلاة
# PageV02P052
# العيدين (في صحراء قريبة عرفا) نقل حنبل: الخروج إلى المصلى أفضل، إلا
~~ضعيفا أو مريضا لقول أبي سعيد «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يخرج في
~~الفطر والأضحى إلى المصلى» متفق عليه وكذلك الخلفاء بعده ولأنه أوقع لهيبة
~~الإسلام وأظهر لشعائر الدين ولا مشقة في ms0642 ذلك، لعدم تكررها بخلاف الجمعة قال
~~النووي: والعمل على هذا في معظم الأمصار.
# (ويستحب للإمام أن يستخلف من يصلي بضعفة الناس في المسجد) نص عليه لفعل
~~علي، حيث استخلف أبا مسعود البدري رواه سعيد.
# (ويخطب بهم إن شاءوا، وهو المستحب) ليكمل حصول مقصودهم.
# (والأولى أن لا يصلوا قبل الإمام) قاله ابن تميم (وإن صلوا قبله فلا بأس)
~~لأنهم من أهل الوجوب (وأيهما سبق) بالصلاة (سقط الفرض به وجازت التضحية)
~~لأنها صلاة صحيحة (وتنوبه المسبوقة نفلا) لسقوط الفرض بالسابقة.
# (وتكره) صلاة العيد (في الجامع) لمخالفة فعله - صلى الله عليه وسلم -
~~(بلا عذر) فإن كان عذر لم تكره فيه لقول أبي هريرة «أصابنا مطر في يوم عيد
~~فصلى بنا النبي - صلى الله عليه وسلم - في المسجد» رواه أبو داود، وفيه لين
~~(إلا بمكة) المشرفة (فتسن) صلاة العيد (في المسجد) الحرام لمعاينة الكعبة
~~وذلك من أكبر شعائر الدين.
# (ويبدأ بالصلاة قبل الخطبة) قال ابن عمر «كان النبي وأبو بكر وعمر وعثمان
~~يصلون العيدين قبل الخطبة» متفق عليه (فلو خطب قبل الصلاة لم يعتد بها) كما
~~لو خطب في الجمعة بعدها وقد روي عن بني أمية تقديم الخطبة قال الموفق ولم
~~يصح عن عثمان.
# (فيصلي ركعتين) إجماعا، لما في الصحيحين عن ابن عباس «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - خرج يوم الفطر فصلى ركعتين لم يصل قبلهما ولا بعدهما» .
# ولقول عمر " صلاة الفطر والأضحى ركعتان ركعتان تمام غير قصر على لسان
~~نبيكم وقد خاب من افترى رواه أحمد.
# (يكبر تكبيرة الإحرام، ثم يستفتح) لأن الاستفتاح لأول الصلاة (ثم يكبر
~~ستا زوائد) لما روى أحمد عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - كبر في عيد ثنتي عشرة تكبيرة، سبعا في الأولى وخمسا في
~~الآخرة» قال الترمذي حديث حسن وهو أحسن حديث في الباب وقال عبد الله قال
~~أبي أنا أذهب إلى هذا ورواه ابن ماجه وصححه ابن المديني.
# وفي رواية أنه - صلى الله عليه وسلم - قال «التكبير
# PageV02P053
# سبع ms0643 في الأولى وخمس في الآخرة والقراءة بعدهما كلتيهما» رواه أبو داود
~~والدارقطني وقال أحمد: اختلف أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - في
~~التكبير وكله جائز وقال ابن الجوزي: ليس يروى عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - في التكبير في العيدين حديث صحيح.
# (قبل التعوذ، ثم يتعوذ عقب) التكبيرة (السادسة) لأن التعوذ للقراءة،
~~فيكون عندها (بلا ذكر) بعد التكبيرة الأخيرة في الركعتين لأن الذكر إنما هو
~~بين التكبيرتين وليس بعد التكبيرة الأخيرة تكبير (ثم يشرع في القراءة ويكبر
~~في الثانية بعد قيامه من السجود وقبل قراءتها خمسا زوائد) لما تقدم (يرفع
~~يديه مع كل تكبيرة) نص عليه لحديث وائل بن حجر «أنه - صلى الله عليه وسلم -
~~كان يرفع يديه مع التكبير» قال أحمد: فأرى أن يدخل فيه هذا كله وعن عمر أنه
~~كان يرفع يديه في كل تكبيرة في الجنازة والعيد " وعن زيد كذلك رواهما
~~الأثرم.
# (ويقول بين كل تكبيرتين) زائدتين (الله أكبر كبيرا والحمد لله كثيرا،
~~وسبحان الله بكرة وأصيلا وصلى الله على محمد النبي وآله وسلم تسليما كثيرا)
~~لما روى عقبة بن عامر قال: سألت ابن مسعود عما يقوله بعد تكبيرات العيد قال
~~" يحمد الله ويثني عليه ويصلي على النبي - صلى الله عليه وسلم - ثم يدعو
~~ويكبر " الحديث وفيه: فقال حذيفة وأبو موسى " صدق أبو عبد الرحمن رواه
~~الأثرم وحرب واحتج به أحمد ولأنها تكبيرات حال القيام فاستحب أن يتخللها
~~ذكر، كتكبيرات الجنازة.
# (وإن أحب قال غيره) أي غير ما تقدم من الذكر (إذ ليس فيه ذكر مؤقت) أي
~~محدود لأن الفرض الذكر بين التكبير فلهذا نقل حرب: أن الذكر غير مؤقت.
# (ولا يأتي بعد التكبيرة الأخيرة في الركعتين بذكر) لما تقدم (وإن، نسي
~~التكبير أو شيئا منه، حتى شرع في القراءة لم يعد إليه) لأنه سنة فات محلها
~~أشبه ما لو نسي الاستفتاح أو التعوذ حتى شرع في القراءة، أو نسي قراءة سورة
~~حتى ركع ولأنه إن أتى بالتكبيرات ثم عاد إلى القراءة فقد ألغى فرضا يصح أن ms0644
~~يعتد به وإن لم يعد إلى القراءة فقد حصلت التكبيرات في غير محلها.
# (وكذا إن أدرك الإمام
# PageV02P054
# قائما بعد التكبير الزائد أو بعضه لم يأت به) لفوات محله، وكما لو أدركه
~~راكعا.
# (يقرأ في) الركعة (الأولى بعد الفاتحة بسبح، وفي) الركعة (الثانية) بعد
~~الفاتحة (بالغاشية) لحديث سمرة بن جندب أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~«كان يقرأ في العيدين ب سبح اسم ربك الأعلى وهل أتاك حديث الغاشية» رواه
~~أحمد ولابن ماجه من حديث ابن عباس والنعمان بن بشير مثله وروي عن عمر وأنس
~~لأن فيه حثا على الصدقة والصلاة في قوله {قد أفلح من تزكى} [الأعلى: 14]
~~{وذكر اسم ربه فصلى} [الأعلى: 15] هكذا فسره سعيد بن المسيب وعمر بن عبد
~~العزيز.
# (ويجهر بالقراءة) لما روى الدارقطني عن ابن عمر قال «كان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - يجهر بالقراءة في العيدين والاستسقاء» .
# (فإذا سلم من الصلاة خطبهم خطبتين) وإنما أخرت الخطبة عن الصلاة لأنها
~~لما لم تكن واجبة جعلت في وقت يتمكن من أراد تركها بخلاف خطبة الجمعة قاله
~~الموفق (يجلس بينهما) يسيرا للفصل، كخطبة الجمعة (يجلس بعد صعوده المنبر
~~قبلهما ليستريح) ويرد إليه نفسه، ويتأهب الناس للاستماع كما تقدم في خطبة
~~الجمعة.
# (وحكمهما كخطبة الجمعة) في جميع ما تقدم (حتى في) تحريم (الكلام) حال
~~الخطبة نص عليه (إلا التكبير مع الخاطب) فيسن كما في شرح المنتهى ومعناه في
~~الشرح.
# (ويسن أن يفتتح الأولى) من الخطبتين (قائما) كسائر أذكار الخطبة (بتسع
~~تكبيرات متواليات و) يفتتح الخطبة (الثانية بسبع كذلك) أي متواليات لما روى
~~سعيد عن عبيد الله بن عبد الله بن عتبة قال " كان يكبر الإمام يوم العيد
~~قبل أن يخطب تسع تكبيرات، وفي الثانية سبع تكبيرات " (يحثهم في خطبة) عيد
~~(الفطر على الصدقة) أي زكاة الفطر لقوله - صلى الله عليه وسلم - «أغنوهم عن
~~السؤال في هذا اليوم» .
# (ويبين لهم ما يخرجون) جنسا وقدرا ووقت الوجوب والإخراج ومن تجب فطرته أو
~~تسن (وعلى من تجب) الفطرة.
# (وإلى من تدفع) من الفقراء ms0645 وغيرهم تكميلا للفائدة (ويرغبهم في الأضحية في
# PageV02P055
# الأضحى ويبين لهم حكمها) أي ما يجزئ منها وما لا يجزئ وما الأفضل منها
~~ووقتها ونحو ذلك لأنه ثبت أن النبي - صلى الله عليه وسلم - ذكر في خطبة
~~الأضحى كثيرا من أحكام الأضحية من رواية أبي سعيد والبراء وجابر وغيرهم.
# (والتكبيرات الزوائد) سنة لا تبطل الصلاة بتركها عمدا ولا سهوا، بغير
~~خلاف علمناه قاله في الشرح (والذكر بينها) أي بين التكبيرات الزوائد سنة
~~لأنه ذكر مشروع بين التحريمة والقراءة أشبه دعاء الاستفتاح فإن نسيه فلا
~~سجود للسهو.
# (والخطبتان سنة لا يجب حضورهما ولا استماعهما) لما روى عطاء عن عبد الله
~~بن السائب قال «شهدت مع النبي - صلى الله عليه وسلم - العيد فلما قضى
~~الصلاة قال إنا نخطب، فمن أحب أن يجلس للخطبة فليجلس، ومن أحب أن يذهب
~~فليذهب» رواه ابن ماجه وإسناده ثقات وأبو داود والنسائي وقالا: مرسل ولو
~~وجبت لوجب حضورها واستماعها كخطبة الجمعة.
# (ويكره التنفل في موضعها) أي صلاة العيد (قبلها وبعدها) قبل مفارقته نص
~~عليه لقول ابن عباس «خرج النبي - صلى الله عليه وسلم - يوم عيد فصلى ركعتين
~~لم يصل قبلهما ولا بعدهما» متفق عليه وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أنه
~~- صلى الله عليه وسلم - «كان يكبر في صلاة العيد سبعا وخمسا ويقول: لا صلاة
~~قبلها ولا بعدها» رواه ابن بطة بإسناده قال أحمد: لا أرى الصلاة.
# (و) يكره أيضا (قضاء فائتة) في مصلى العيد (قبل مفارقته) المصلى (إماما
~~كان أو مأموما، في صحراء فعلت أو في مسجد) نص عليه لئلا يقتدى به.
# (ولا بأس به) أي التنفل (إذا خرج) من المصلى نص عليه في منزله أو غيره،
~~لما روى حرب عن ابن مسعود أنه كان يصلي يوم العيد إذا رجع إلى منزله أربع
~~ركعات أو ركعتين " واحتج به إسحاق (أو فارقه) أي المصلي (ثم عاد إليه) فلا
~~يكره تنفله (نصا) وقضاء الفائتة أولى لوجوبه.
# (ومن كبر قبل سلام الإمام) الأولى (صلى ما فاته على صفته) نص ms0646 عليه لعموم
~~قول النبي - صلى الله عليه وسلم - «ما أدركتم فصلوا وما فاتكم فاقضوا»
~~ولأنها أصل بنفسها فتدرك بإدراك التشهد كسائر الصلوات وإذا أدرك معه ركعة،
~~قضى أخرى، وكبر فيها ستا زوائد.
# (ويكبر مسبوق) ومثله من تخلف عن الإمام بركعة لعذر.
# (ولو بنوم أو غفلة في قضاء بمذهبه، لا بمذهب إمامه) لأنه في حكم المنفرد
~~في القراءة
# PageV02P056
# والسهو، فكذا في التكبير (وإن فاتته الصلاة) أي صلاة العيد مع الإمام
~~(سن) له (قضاؤها) على صفتها لفعل أنس ولأنه قضاء صلاة فكان صفتها كسائر
~~الصلوات.
# (فإن أدركه في الخطبة جلس فسمعها) أي الخطبة وظاهره: ولو كان بمسجد، لأن
~~صلاة العيد تفارق صلاة الجمعة لأن التطوع قبلها وبعدها مكروه وقال الموفق:
~~إن كان بمسجد صلى تحيته، كالجمعة وأولى (ثم صلاها) أي العيد (متى شاء قبل
~~الزوال أو بعده على صفتها، ولو منفردا) أو في جماعة دون أربعين (لأنها صارت
~~تطوعا) لسقوط فرض الكفاية بالطائفة الأولى.
# (ويسن التكبير المطلق في العيدين) قال أحمد: كان ابن عمر يكبر في العيدين
~~جميعا.
# (و) يسن (إظهاره) أي التكبير المطلق (في المساجد والمنازل والطرق، حضرا
~~وسفرا في كل موضع يجوز فيه ذكر الله) بخلاف ما يكره فيه كالحشوش.
# (و) يسن (الجهر به) أي التكبير (لغير أنثى في حق كل من كان من أهل الصلاة
~~من مميز وبالغ حر أو عبد ذكر أو أنثى من أهل القرى والأمصار) لعموم قوله
~~تعالى {ولتكملوا العدة ولتكبروا الله على ما هداكم} [البقرة: 185] (ويتأكد)
~~التكبير المطلق (من ابتداء ليلتي العيدين) أي غروب شمس ما قبلهما للآية
~~وقياس الأضحى على الفطر.
# (و) يتأكد (في الخروج إليهما) أي إلى العيدين، لاتفاق الآثار عليه (إلى
~~فراغ الخطبة فيهما) أي العيدين لأن شعائر العيد لم تنقض فسن كما في حال
~~الخروج.
# (ثم) إذا فرغت الخطبة (يقطع) التكبير المطلق لانتهاء وقته (وهو) أي
~~التكبير المطلق (في) عيد (الفطر آكد) نصا " لثبوته فيه بالنص.
# وفي الفتاوى المصرية أنه في الأضحى آكد قال لأنه يشرع إدبار الصلوات،
~~وإنه متفق عليه ms0647 وإن عيد النحر يجتمع فيه المكان والزمان وعيد النحر أفضل من
~~عيد الفطر (ولا يكبر فيه) أي الفطر (إدبار الصلوات) بخلاف الأضحى (وفي
~~الأضحى يبتدئ) التكبير (المطلق من ابتداء عشر ذي الحجة، ولو لم ير بهيمة
~~الأنعام) خلافا للشافعي، لما ذكره البخاري قال " كان ابن عمر وأبو هريرة
~~يخرجان إلى السوق في أيام العشر يكبران، ويكبر الناس بتكبيرهما " (إلى فراغ
~~الخطبة يوم النحر) لما تقدم (و) التكبير
# PageV02P057
# (المقيد فيه) أي الأضحى.
# (يكبر من صلاة فجر يوم عرفة، إن كان محلا) لحديث جابر قال «كان النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - يكبر في صلاة الفجر يوم عرفة إلى صلاة العصر من آخر
~~أيام التشريق حين يسلم من المكتوبات» .
# وفي لفظ كان - صلى الله عليه وسلم - «إذا صلى الصبح من غداة عرفة أقبل
~~على أصحابه، فيقول على مكانكم ويقول: الله أكبر الله أكبر، لا إله إلا
~~الله، والله أكبر الله أكبر ولله الحمد» رواهما الدارقطني فإن قيل: مدار
~~الحديث على جابر بن زيد الجعفي، وهو ضعيف قلنا: قد روى عنه شعبة والثوري
~~ووثقاه وناهيك بهما.
# وقال أحمد: لم يتكلم في جابر في حديثه، إنما تكلم فيه لرأيه على أنه ليس
~~في هذه المسألة حديث مرفوع أقوى إسنادا منه ليترك من أجله والحكم فيه حكم
~~فضيلة وندب، لا حكم إيجاب أو تحريم ليشدد في أمر الإسناد وقيل لأحمد: بأي
~~حديث تذهب في ذلك قال: بإجماع عمر وعلي وابن عباس وابن مسعود.
# (وإن كان محرما ف) إنه يكبر (من صلاة ظهر يوم النحر) لأنه قبل ذلك مشغول
~~بالتلبية (إلى العصر من آخر أيام التشريق فيهما) أي في المحل والمحرم لما
~~تقدم (فلو رمى) المحرم (جمرة العقبة قبل الفجر) من يوم النحر، فإن وقتها من
~~نصف ليلة النحر كما يأتي (فعموم كلامهم: يقتضي أنه لا فرق) بينه وبين من لم
~~يرم إلا بعد طلوع الشمس (حملا على الغالب) في رمي الجمرة، إذ هو بعد الشروق
~~(يؤيده لو أخر الرمي إلى بعد صلاة الظهر فإنه يجتمع في ms0648 حقه التكبير
~~والتلبية فيبدأ بالتكبير ثم يلبي نصا) لأن التكبير من جنس الصلاة قلت:
~~ويؤخذ منه تقديمه على الاستغفار، وقول: اللهم أنت السلام - إلى آخره فيكون
~~تكبير المحل عقب ثلاث وعشرين فريضة وتكبير المحرم عقب سبع عشرة.
# (ومن، كان عليه سجود سهو أتى به) أولا، إما قبل السلام أو بعده على ما
~~تقدم بيانه (ثم كبر) لأنه من تمام الصلاة (عقب كل فريضة) متعلق بقوله: يكبر
~~من صلاة الفجر يوم عرفة (في جماعة) لما تقدم من الأخبار.
# (وأنثى كذكر) تكبر عقب الفرائض في جماعة وإن لم تكن مع الرجال لكن لا
~~تجهر به (ومسافر كمقيم) في التكبير (ولو لم يأتم بمقيم) ومميز كبالغ قال في
~~الفروع: فيتوجه مثله صلاة معادة، ويتوجه احتمال: أن لا يكبر، لأن صلاة
~~الصبي يضرب عليها بخلاف نفل البالغ (ويكبر
# PageV02P058
# مأموم نسيه إمامه) ليحوز الفضيلة كقول آمين.
# (و) يكبر (مسبوق بعد قضائه) ما فاته من صلاته وسلامه لأن التكبير ذكر
~~مسنون، فلا يتركه المسبوق كغيره من الأذكار.
# (و) يكبر (من قضى فيها) أي في الأيام التي يسن فيها التكبير عقب الفرائض
~~(فائتة من أيامها أو من غير أيامها في عامه) أي عام ذلك العيد، إذا قضاها
~~جماعة، لأنها مفروضة فيه ووقت التكبير باق و (لا) يكبر من قضى فائتة (بعد
~~أيامها، لأنها سنة فات محلها) كالتلبية (ولا يكبر عقب نافلة) خلافا للآجري
~~لأنها صلاة لا تشرع لها الجماعة، أو غير مؤقتة فأشبهت الجنازة وسجود
~~التلاوة.
# (ولا) يكبر (من صلى وحده) لقول ابن مسعود " إنما التكبير على من صلى
~~جماعة رواه ابن المنذر ولأنه ذكر مختص بوقت العيد فأشبه الخطبة.
# (ويأتي به) أي التكبير (الإمام مستقبل الناس) أي يلتفت إلى المأمومين ثم
~~يكبر، لما تقدم أن «النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يقبل بوجهه على
~~أصحابه، ويقول على مكانكم، ثم يكبر» (وأيام العشر: الأيام المعلومات وأيام
~~التشريق: الأيام المعدودات) ذكره البخاري عن ابن عباس.
# (وهي) أي أيام التشريق (ثلاثة أيام، بعد يوم النحر تليه) سميت بذلك من ms0649
~~تشريق اللحم وهو تقديده وقيل: من قولهم: أشرق ثبير وقيل: لأن الهدي لا ينحر
~~حتى تشرق الشمس وقيل: هو التكبير دبر الصلوات وأنكره أبو عبيد.
# (ومن نسي التكبير قضاه، ولو بعد كلامه مكانه فإن قام) من مكانه (أو ذهب
~~عاد فجلس، ثم كبر) لأن فعله جالسا في مصلاه سنة فلا تترك مع إمكانها.
# (وإن قضاه) أي كبر (ماشيا فلا بأس) قاله جماعة (ما لم يحدث) فلا يقضي
~~التكبير لأن الحدث يبطل الصلاة، والذكر تابع لها بطريق الأولى (أو يخرج من
~~المسجد) فلا يقضيه لأنه مختص بالصلاة أشبه سجود السهو (أو يطل الفصل) فلا
~~يقضيه لما سبق (ولا يكبر عقب صلاة عيد الأضحى كالفطر) لأن الأثر إنما جاء
~~في المكتوبات.
# (وصفة التكبير: شفعا: الله أكبر الله أكبر لا إله إلا الله، والله أكبر
~~الله أكبر ولله الحمد) لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان يقول كذلك رواه
~~الدارقطني، وقاله علي وحكاه ابن المنذر عن عمر قال أحمد: اختياري تكبير ابن
~~مسعود وذكر مثله وقال النخعي: كانوا يكبرون كذلك رواه البخاري ولأنه تكبير
~~خارج الصلاة له تعلق بها ولا يختص الحاج فأشبه الأذان.
# (ويجزئ
# PageV02P059
# مرة واحدة، وإن زاد) على مرة (فلا بأس وإن كرره ثلاثا فحسن) قال في
~~المبدع: وأما تكريره ثلاثا في وقت واحد فلم أره في كلامهم، ولعله يقاس على
~~الاستغفار بعد الفراغ من الصلاة وعلى قول: سبحان الملك القدوس، بعد الوتر
~~لأن الله وتر يحب الوتر.
# (ولا بأس بتهنئة الناس بعضهم بعضا بما هو مستفيض بينهم من الأدعية ومنه
~~بعد الفراغ من الخطبة قوله لغيره تقبل الله منا ومنك) نقله الجماعة قال في
~~رواية الأثرم: يرويه أهل الشام عن أبي أمامة قيل وواثلة بن الأسقع؟ قال نعم
~~(كالجواب) وقال: لا أبتدئ به: وعنه، الكل حسن وعنه يكره.
# (و) لا بأس (بتعريفه عشية عرفة بالأمصار من غير تلبية) نص عليه وقال:
~~إنما هو دعاء وذكر قيل: تفعله أنت؟ قال: لا وأول من فعله ابن عباس وعمرو بن
~~حريث انتهى وروى أبو ms0650 بكر في الشافي بإسناده عن القاسم بن محمد قال: " كانت
~~عائشة تحلق رءوسنا يوم عرفة فإذا كان العشي حلقتنا وبعثت بنا إلى المسجد ".
# (ويستحب الاجتهاد في عمل الخير أيام عشر ذي الحجة من الذكر والصيام
~~والصدقة وسائر أعمال البر لأنها أفضل الأيام) لحديث «ما من أيام العمل
~~الصالح فيها أحب إلى الله من عشر ذي الحجة» .
### | [باب صلاة الكسوف]
# (باب صلاة الكسوف وهو ذهاب ضوء أحد النيرين) الشمس والقمر (أو بعضه) أي
~~أو ذهاب بعض ضوء أحدهما يقال: كسفت الشمس، بفتح الكاف وضمها وكذا خسفت
~~وقيل: الكسوف للشمس والخسوف للقمر وقيل: عكسه ورد بقوله تعالى {وخسف القمر}
~~[القيامة: 8] وقيل: الكسوف في أوله والخسوف في آخره وقيل: الكسوف لذهاب
# PageV02P060
# بعض ضوئه، والخسوف لذهابه كله وفعلها ثابت بالسنة المشهورة استنبطها
~~بعضهم من قوله تعالى {ومن آياته الليل والنهار والشمس والقمر لا تسجدوا
~~للشمس ولا للقمر واسجدوا لله الذي خلقهن} [فصلت: 37] (وإذا كسف أحدهما
~~فزعوا إلى الصلاة) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إن الشمس والقمر آيتان من
~~آيات الله، لا يخسفان لموت أحد ولا لحياته فإذا رأيتم ذلك فصلوا» متفق عليه
~~فأمر بالصلاة لهما أمرا واحدا وروى أحمد معناه ولفظه «فافزعوا إلى المساجد»
~~.
# وروى الشافعي: أن القمر خسف وابن عباس أمير على البصرة فخرج فصلى بالناس
~~ركعتين في كل ركعة ركوعين وقال " إنما صليت كما رأيت النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - يصلي ".
# (وهي) أي صلاة الكسوف (سنة مؤكدة) حكاه ابن هبيرة والنووي إجماعا لما
~~تقدم (حضرا وسفرا حتى للنساء) «لأن عائشة وأسماء صلتا مع النبي» رواه
~~البخاري قال في المبدع: وإن حضرها غير ذوي الهيئات مع الرجال فحسن
~~(وللصبيان حضورها) واستحبها ابن حامد لهم ولعجائز كجمعة وعيد.
# (ووقتها من حين الكسوف إلى حين التجلي) لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«إذا رأيتم ذلك فافزعوا إلى الصلاة حتى ينجلي» (جماعة) لقول عائشة «خرج
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - إلى المسجد فقام وكبر وصف الناس وراءه» متفق
~~عليه (وفرادى) لأنها نافلة ليس من شرطها الاستيطان فلم ms0651 تشترط لها الجماعة
~~كالنوافل.
# (ويسن أيضا ذكر الله والدعاء والاستغفار والتكبير والصدقة والعتق والتقرب
~~إلى الله تعالى بما استطاع) من القرب لقوله - صلى الله عليه وسلم - «فإذا
~~رأيتم ذلك فادعوا الله وكبروا وصلوا وتصدقوا» الحديث متفق عليه وعن أسماء
~~«إن كنا لنؤمر بالعتق في الكسوف» وقيد العتق في المستوعب بالقادر قال في
~~المبدع: وهو الظاهر؛ وليحوز فضيلة ذلك، ويكون عاملا بمقتضى التخويف.
# (و) يسن (الغسل لها) أي لصلاة الكسوف وتقدم في الأغسال المستحبة.
# (وفعلها جماعة في المسجد الذي تقام فيه الجمعة أفضل) لحديث عائشة وغيره
~~(ولا يشترط لها إذن الإمام ولا الاستسقاء، كصلاتهما) أي الاستسقاء والكسوف
~~(منفردا) لأن كلا منهما نافلة
# PageV02P061
# وليس إذنه شرطا في نافلة وكالجمعة وأولى (ولا خطبة لها) لأن «النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أمر بالصلاة دون الخطبة» وإنما خطب النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - بعد الصلاة ليعلمهم حكمها وهذا مختص به وليس في الخبر ما يدل على
~~أنه خطب كخطبتي الجمعة (وإن فاتت لم تقض) لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«فصلوا حتى ينجلي» ولم ينقل عنه أنه فعلها بعد التجلي، ولا أمر بها؛ ولأن
~~المقصود عود ما ذهب من النور، وقد عاد كاملا ولأنها سنة غير راتبة ولا
~~تابعة لفرض فلم تقض (كصلاة الاستسقاء وتحية المسجد وسجود الشكر) لفوات
~~مجالها.
# (ولا تعاد إن صليت ولم ينجل) الكسوف لأن الصحيح عنه - صلى الله عليه وسلم
~~- أنه لم يزد على ركعتين قاله في الشرح (بل يذكر الله ويدعوه ويستغفره حتى
~~ينجلي) لأنه كسوف واحد فلا تتعدد الصلاة له، كغيره من الأسباب (وينادى لها:
~~الصلاة جامعة ندبا) لأن «النبي - صلى الله عليه وسلم - بعث مناديا ينادي:
~~الصلاة جامعة» متفق عليه والأول منصوب على الإغراء، والثاني على الحال وفي
~~الرعاية: برفعهما ونصبهما وتقدم (ويجزئ قول: الصلاة فقط) لحصول المقصود.
# (ثم يصلي ركعتين يقرأ في الأولى بعد الاستفتاح والتعوذ) والبسملة
~~(الفاتحة ثم البقرة أو قدرها) ذكره جماعة منهم الشارح واقتصر في المقنع
~~والمنتهى وغيرهما على قوله سورة طويلة قال في المبدع ms0652 وغيره من غير تعيين
~~(جهرا ولو في كسوف الشمس) لقول عائشة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - جهر
~~في صلاة الخسوف بقراءته فصلى أربع ركعات في ركعتين وأربع سجدات» متفق عليه.
# وفي لفظ «صلى صلاة الكسوف فجهر بالقراءة فيها» صححه الترمذي (ثم يركع
~~ركوعا طويلا فيسبح) من غير تقدير و (قال جماعة) منهم القاضي وصاحب التلخيص
~~والشارح وغيره (نحو مائة آية) وقال ابن أبي موسى: بقدر معظم القراءة وقيل:
~~نصفها (ثم يرفع) من ركوعه (فيسمع) أي يقول سمع الله لمن حمده في رفعه
~~(ويحمد) في اعتداله، فيقول: ربنا ولك الحمد، كغيرها من الصلوات (ثم يقرأ
~~الفاتحة، و) سورة (دون القراءة الأولى) قيل: كمعظمها.
# وفي الشرح آل عمران، أو قدرها (ثم يركع فيطيل) الركوع (وهو دون الركوع
~~الأول، نسبته) أي الركوع الثاني (إلى القراءة كنسبة) الركوع (الأول منها)
~~قاله في المبدع وغيره.
# وفي الشرح فيسبح نحوا من سبعين آية (ثم يرفع) من الركوع ويسبح
# PageV02P062
# ويحمد (ولا يطيل اعتداله) لعدم ذكره في الروايات (ثم يسجد سجدتين طويلتين
~~ولا تجوز الزيادة عليهما) أي السجدتين (لأنه) أي السجود الزائد (لم يرد) في
~~شيء من الأخبار ولأن السجود متكرر بخلاف الركوع فإنه متحد.
# (ولا يطيل الجلوس بينهما) أي بين السجدتين لعدم وروده (ثم يقوم إلى)
~~الركعة (الثانية، فيفعل مثل ذلك) المذكور في الركعة الأولى (من الركوعين
~~وغيرهما، لكن يكون) فعله في الثانية (دون) فعله (الأول) في الركعة الأولى
~~(في كل ما يفعله فيها ومهما قرأ به) .
# من السور (جاز) لعدم تعين القراءة (ثم يتشهد ويسلم) والأصل فيه: ما روت
~~عائشة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قام في خسوف الشمس، فاقترأ قراءة
~~طويلة، ثم كبر فركع ركوعا طويلا، ثم رفع رأسه فقال سمع الله لمن حمده ربنا
~~ولك الحمد، ثم قام فاقترأ قراءة طويلة، هي أدنى من القراءة الأولى، ثم كبر
~~فركع ركوعا طويلا أدنى من الركوع الأول، ثم سمع وحمد، ثم فعل في الركعة
~~الثانية مثل ذلك حتى استكمل أربع ركعات وأربع سجدات، وانجلت ms0653 الشمس قبل أن
~~ينصرف» متفق عليه وقال ابن عباس «خسفت الشمس على عهد رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - فقام النبي - صلى الله عليه وسلم - قياما طويلا نحوا من سورة
~~البقرة» .
# وفي حديث أسماء «ثم سجد فأطال السجود» .
# وروى النسائي عن عائشة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - تشهد ثم سلم»
~~(وإن تجلى الكسوف فيها أتمها خفيفة على صفتها) لقوله - صلى الله عليه وسلم
~~- في حديث أبي مسعود «فصلوا وادعوا حتى ينكشف ما بكم» متفق عليه؛ ولأن
~~المقصود التجلي وقد حصل، وعلم منه أنه لا يقطعها؛ لقوله تعالى {ولا تبطلوا
~~أعمالكم} [محمد: 33] .
# وشرع تخفيفها لزوال السبب (وإن شك في التجلي) لنحو غيم (أتمها من غير
~~تخفيف) لأن الأصل عدمه (فيعمل بالأصل في بقائه) أي الكسوف.
# (و) يعمل بالأصل في (وجوده) إذا شك فيه، فلا يصلي، لأن الأصل عدمه (وإن
~~تجلى السحاب عن بعضها) أي الشمس؟ وكذا القمر (فرأوه صافيا) لا كسوف عليه
~~(صلوا) صلاة الكسوف لأن الباقي لا يعلم حاله والأصل بقاؤه.
# (وإن تجلى) الكسوف (قبلها) أي الصلاة لم يصل لقوله - صلى الله عليه وسلم
~~- «إذا رأيتم ذلك فافزعوا إلى الصلاة» فجعله غاية للصلاة والمقصود منها
~~زوال العارض
# PageV02P063
# وإعادة النعمة بنورهما، وقد حصل وإن خف قبلها شرع وأوجز (أو غابت الشمس
~~كاسفة أو طلعت) الشمس والقمر خاسف (أو طلع الفجر والقمر خاسف لم يصل) لأنه
~~ذهب وقت الانتفاع بهما.
# (ولا عبرة بقول المنجمين) في كسوف، ولا غيره مما يخبرون به.
# (ولا يجوز العمل به) لأنه من الرجم بالغيب فلا يجوز تصديقهم في شيء من
~~إخبارهم عن المغيبات لحديث «من أتى عرافا» .
# (وإن وقع) الكسوف (في وقت نهي، دعا وذكر بلا صلاة) لعموم أحاديث النهي،
~~ويؤيده ما روى قتادة قال " انكسفت الشمس بعد العصر ونحن بمكة، فقاموا يدعون
~~قياما فسألت عن ذلك فقال: هكذا كانوا يصنعون رواه الأثرم ومثل هذا في مظنة
~~الشهرة، فيكون كالإجماع.
# (ويجوز فعلها) أي صلاة الكسوف (على كل صفة وردت) عن الشارع (إن شاء أتى
~~في كل ms0654 ركعة بركوعين كما تقدم، وهو الأفضل) لأنه أكثر في الرواية.
# (وإن شاء) صلاها (بثلاث) ركوعات في كل ركعة؛ لما روى مسلم من حديث جابر:
~~أن «النبي - صلى الله عليه وسلم - صلى ست ركعات بأربع سجدات» (أو أربع)
~~ركوعات في كل ركعة؛ لما روى ابن عباس أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «صلى
~~في كسوف قرأ ثم ركع، ثم قرأ ثم ركع، ثم قرأ ثم ركع، ثم قرأ ثم ركع والأخرى
~~مثلها» رواه مسلم وأبو داود والنسائي.
# وفي لفظ «صلى النبي - صلى الله عليه وسلم - حين كسفت الشمس ثماني ركعات
~~في أربع سجدات» رواه أحمد ومسلم والنسائي وزاد مسلم: وعن علي مثل ذلك (أو
~~خمس) ركوعات في كل ركعة.
# لما روى أبو العالية عن أبي بن كعب قال «انكسفت الشمس على عهد النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - وإنه صلى بهم فقرأ سورة من الطوال، ثم ركع خمس ركعات
~~وسجد سجدتين، ثم قام إلى الثانية فقرأ سورة من الطوال، وركع خمس ركعات،
~~وسجد سجدتين ثم جلس كما هو مستقبل القبلة يدعو حتى انجلى كسوفها» رواه أبو
~~داود وعبد الله بن أحمد قال ابن المنذر: وروينا عن علي " أن الشمس انكسفت،
~~فقام علي فركع خمس ركعات وسجد سجدتين، ثم فعل في الركعة الثانية مثل ذلك،
~~ثم سلم ثم قال: ما صلاها بعد النبي - صلى الله عليه وسلم - غيري " ولا يزيد
~~على خمس ركوعات في كل ركعة لأنه لم يرد به نص والقياس لا يقتضيه (وإن شاء
~~فعلها) أي صلاة الكسوف (كنافلة بركوع واحد) لأن ما زاد عليه سنة.
# (والركوع الثاني وما بعده) إذا صلاها بثلاث ركوعات فأكثر إلى خمس (سنة لا
~~تدرك به الركعة)
# PageV02P064
# للمسبوق ولا تبطل الصلاة بتركه لأنه قد روي في السنن عنه - صلى الله عليه
~~وسلم - من غير وجه أنه صلاها بركوع واحد.
# (وإن اجتمع مع كسوف جنازة قدمت) الجنازة على الكسوف، إكراما للميت ولأنه
~~ربما يتغير بالانتظار (فتقدم) الجنازة (على ما يقدم عليه؟) الكسوف بطريق
~~الأولى.
# (ولو مكتوبة) أمن ms0655 فوتها (ونصه) تقدم (على فجر وعصر فقط، وتقدم) الجنازة
~~(على جمعة إن أمن فوتها ولم يشرع في خطبتها) لمشقة الانتظار.
# (وكذا) تقدم صلاة الكسوف (على عيد ومكتوبة إن أمن الفوت) وذلك معلوم مما
~~سبق ووجهه أنه ربما حصل التجلي فتفوت صلاة الكسوف بخلاف العيد والمكتوبة مع
~~أمن الفوت.
# (و) يقدم كسوف (على وتر، ولو خيف فوته) أي الوتر لأنه يمكن تداركه
~~بالقضاء (و) إن اجتمع كسوف (مع تراويح وتعذر فعلهما، تقدم التراويح) لأنها
~~تختص برمضان وتفوت بفواته.
# قيل: (ولا يمكن كسوف الشمس إلا في الاستسرار آخر الشهر، إذا اجتمع
~~النيران قال بعضهم: في الثامن والعشرين، أو التاسع والعشرين، ولا) يمكن
~~(خسوف القمر إلا في الأبدار، وهو إذا تقابلا قال الشيخ: أجرى الله العادة
~~أن الشمس لا تنكسف إلا وقت الاستسرار، وإن القمر لا ينخسف إلا وقت الأبدار
~~وقال من قال من الفقهاء أن الشمس تنخسف في غير وقت الاستسرار فقد غلط وقال
~~ما ليس له به علم وخطأ الواقدي في قوله: إن إبراهيم) بن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - (مات يوم العاشر، وهو الذي انكسفت فيه الشمس، وهو كما قال
~~الشيخ، فعلى هذا يستحيل كسوف الشمس بعرفة، ويوم العيد ولا يمكن أن يغيب
~~القمر ليلا وهو خاسف والله أعلم) .
# قال في الفروع ورد بوقوعه في غيره فذكر أبو شامة الشافعي في تاريخه: أن
~~القمر خسف ليلة السادس عشر من جمادى الآخرة سنة أربع وخمسين وست مائة وخسفت
~~الشمس في غده والله على كل شيء قدير قال: واتضح بذلك ما صوره الشافعي من
~~اجتماع الكسوف والعيد واستبعده أهل النجامة، هكذا كلامه وكسفت الشمس يوم
~~موت إبراهيم عاشر شهر ربيع قاله غير واحد وذكره بعض أصحابنا اتفاقا قال في
~~الفصول: لا يختلف النقل في ذلك نقله الواقدي والزبير وإن الفقهاء فرعوا
~~وبنوا على ذلك: إذا اتفق عيد وكسوف وقال غيره: لا سيما إذا اقتربت الساعة،
~~فتطلع من مغربها.
# (ولا يصلى لشيء من سائر الآيات، كالصواعق والريح الشديدة والظلمة بالنهار
# PageV02P065
# والضياء بالليل) لعدم ms0656 نقل ذلك عنه وأصحابه، مع أنه وجد في زمانهم انشقاق
~~القمر وهبوب الرياح والصواعق وعنه يصلى لكل آية وذكر الشيخ تقي الدين أنه
~~قول محققي أصحاب أحمد وغيرهم (إلا الزلزلة الدائمة فيصلى لها كصلاة الكسوف)
~~نصا لفعل ابن عباس رواه سعيد والبيهقي وروى الشافعي عن علي نحوه وقال لو
~~ثبت هذا الحديث لقلنا به وصلاة الكسوف صلاة رهبة وخوف كما أن صلاة
~~الاستسقاء صلاة رغبة ورجاء.
### | [باب صلاة الاستسقاء]
# (باب صلاة الاستسقاء) هو استفعال من السقيا، أي باب الصلاة لأجل
~~الاستسقاء (وهو الدعاء بطلب السقيا على صفة مخصوصة) والسقيا بضم السين
~~الاسم من السقي (وهي) أي صلاة الاستسقاء (سنة مؤكدة حضرا وسفرا) لقول عبد
~~الله بن زيد «خرج النبي - صلى الله عليه وسلم - يستسقي، فتوجه إلى القبلة
~~يدعو، وحول رداءه ثم صلى، ركعتين جهر فيهما بالقراءة» متفق عليه وتفعل
~~جماعة وفرادى والأفضل جماعة (إذا أجدبت الأرض) أي أصابها الجدب (وهو ضد
~~الخصب) بالكسر، أي النماء والبركة من أخصب المكان فهو مخصب.
# وفي لغة: خصب يخصب من باب تعب فهو خصيب وأخصب المكان، الموضع: إذا أنبت
~~به الغيث والكلأ قاله في حاشيته (وقحط المطر) أي احتبس (وهو) أي القحط
~~(احتباسه) أي المطر (لا عن أرض غير مسكونة ولا مسلوكة) لعدم الضرر (فزع
~~الناس إلى الصلاة) لما تقدم ويأتي (حتى ولو كان القحط في غير أرضهم) لحصول
~~الضرر به (أو غار ماء عيون) أي ذهب ماؤها في الأرض، (أو) غار ماء (أنهار)
~~جمع نهر - بفتح الهاء وسكونها - وهو مجرى الماء (أو نقص) ماء العيون
~~والأنهار (وضر ذلك) أي غور مائها أو نقصانه فتستحب صلاة الاستسقاء لذلك
~~كقحط المطر.
# (ولو نذر الإمام) أو المطاع في قومه (الاستسقاء زمن الجدب وحده أو هو
~~والناس لزمه) الاستسقاء (في نفسه) لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم - «من
~~نذر أن يطيع الله فليطعه» .
# (و) لزمته (الصلاة) أي صلاة الاستسقاء، صوبه في تصحيح الفروع وجعله ظاهر
~~كلام كثير من الأصحاب ولعله لأن الاستسقاء المعهود شرعا
# PageV02P066
# يكون كذلك فيحمل ms0657 نذره عليه (وليس له) أي للإمام ونحوه إذا نذر (أن يلزم
~~غيره بالخروج معه) لأنه نافلة في حقهم فلا يجبرهم عليه (وإن نذره) أي
~~الاستسقاء (غير الإمام) وغير المطاع في قومه (انعقد) نذره (أيضا) لما سبق
~~وقياس ما تقدم: يلزمه الصلاة.
# (وإن نذره) أي الاستسقاء (زمن الخصب لم ينعقد) صوبه في تصحيح الفروع لأنه
~~غير مشروع إذن وقيل بلى لأنه قربة في الجملة فيصليها، ويسأل دوام الخصب
~~وشموله.
# (وصفتها) أي صلاة الاستسقاء (في موضعها وأحكامها صفة صلاة العيد) لأنها
~~في معناها قال ابن عباس " سنة الاستسقاء سنة العيدين " فعلى هذا تسن في
~~الصحراء، وأن تصلى ركعتين، يكبر في الأولى سبعا وفي الثانية خمسا من غير
~~أذان ولا إقامة لأنه لم يقمها إلا في الصحراء وهي أوسع عليهم من غيرها وقال
~~ابن عباس «صلى النبي - صلى الله عليه وسلم - ركعتين كما يصلي العيد» قال
~~الترمذي حديث حسن صحيح.
# «وعنه - صلى الله عليه وسلم - وأبي بكر وعمر أنهم كانوا يصلون صلاة
~~الاستسقاء يكبرون فيها سبعا وخمسا» رواه الشافعي مرسلا وعن ابن عباس نحوه
~~وزاد «وقرأ سبح وفي الثانية الغاشية» رواه الدارقطني ولا يعارضه قول عبد
~~الله بن زيد فيما سبق " ثم صلى ركعتين " لأنها مطلقة وهذه مقيدة.
# (ويسن فعلها) أي صلاة الاستسقاء (أول النهار وقت صلاة العيد) لحديث عائشة
~~أنه - صلى الله عليه وسلم - «خرج حين بدأ حاجب الشمس» رواه أبو داود.
# (ولا تتقيد بزوال الشمس) فيجوز فعلها بعده، كسائر النوافل قال في الشرح:
~~وليس لها وقت معين، إلا أنها لا تفعل في وقت النهي بغير خلاف (ويقرأ فيها
~~بما يقرأ به في صلاة العيد) لما تقدم عن ابن عباس.
# (وإن شاء) قرأ في الركعة الأولى (ب إنا أرسلنا نوحا) لمناسبتها الحال (و)
~~في الركعة الثانية (سورة أخرى) من غير تعيين.
# (وإذا أراد الإمام الخروج لها وعظ الناس) أي خوفهم وذكرهم بالخير، لترق
~~به قلوبهم وينصحهم ويذكرهم بالعواقب (وأمرهم بالتوبة من المعاصي، وبالخروج
~~من المظالم وبأداء الحقوق) وذلك واجب لأن المعاصي سبب ms0658 القحط والتقوى سبب
~~البركات لقوله تعالى {ولو أن أهل القرى آمنوا واتقوا لفتحنا عليهم بركات من
~~السماء والأرض} [الأعراف: 96] الآية
# PageV02P067
# (والصيام قال جماعة ثلاثة أيام يخرجون في آخر صيامها) لأنه وسيلة إلى
~~نزول الغيث وقد روي «دعوة الصائم لا ترد» ولما فيه من كسر الشهوة وحضور
~~القلب، والتذلل للرب.
# (ولا يلزمهم الصيام بأمره) كالصدقة، مع أنهم صرحوا بوجوب طاعته في غير
~~المعصية وذكره بعضهم إجماعا قال في الفروع: ولعل المراد: في السياسة
~~والتدبير، والأمور المجتهد فيها، لا مطلقا ولهذا جزم بعضهم تجب في الطاعة،
~~وتسن في المسنون، وتكره في المكروه.
# (و) يأمرهم أيضا ب (الصدقة) لأنها متضمنة للرحمة المفضية إلى رحمتهم
~~الغيث (وترك التشاحن) من الشحناء وهي العداوة لأنها تحمل على المعصية
~~والبهت، وتمنع نزول الخير بدليل قوله - صلى الله عليه وسلم - «خرجت لأخبركم
~~بليلة القدر، فتلاحى فلان وفلان فرفعت» .
# (ويعدهم يوما) أي يعينه لهم (يخرجون، فيه) للاستسقاء لحديث عائشة قالت
~~«ووعد الناس يوما يخرجون فيه» رواه أبو داود.
# (ويتنظف لها بالغسل والسواك وإزالة الرائحة) وتقليم الأظفار ونحوه؛ لئلا
~~يؤذي الناس وهو يوم يجتمعون له أشبه الجمعة.
# (ولا يتطيب) وفاقا لأنه يوم استكانة وخضوع (ويخرج إلى المصلى متواضعا في
~~ثياب بذلة متخشعا) أي خاضعا (متذللا) من الذل، وهو الهوان (متضرعا) أي
~~مستكينا، لحديث ابن عباس قال «خرج النبي - صلى الله عليه وسلم - للاستسقاء
~~متذللا متواضعا متخشعا متضرعا، حتى أتى المصلى» قال الترمذي حديث حسن صحيح.
# (ويستحب أن يخرج معه أهل الدين والصلاح والشيوخ) لأنه أسرع لإجابتهم، وقد
~~استسقى عمر بالعباس ومعاوية يزيد بن الأسود، واستسقى به الضحاك بن قيس مرة
~~أخرى ذكره الموفق والشارح وقال السامري، وصاحب التلخيص: لا بأس بالتوسل في
~~الاستسقاء بالشيوخ والعلماء المتقين وقال في المذهب يجوز أن، يستشفع إلى
~~الله برجل صالح وقيل: يستحب قال أحمد في منسكه الذي كتبه للمروذي أنه يتوسل
~~بالنبي في دعائه وجزم به في المستوعب وغيره وقال أحمد وغيره، في قوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «أعوذ بكلمات الله التامة من شر ms0659 ما خلق» الاستعاذة لا
~~تكون: بمخلوق
# PageV02P068
# قال إبراهيم الحربي: الدعاء عند قبر معروف الترياق المجرب وقال شيخنا:
~~قصده للدعاء عنده رجاء الإجابة بدعة، لا قربة باتفاق الأئمة ذكره في
~~الفروع.
# (وكذا مميز الصبيان) يستحب إخراجه لأنه يكتب له ولا يكتب عليه، فترجى
~~إجابة دعائه.
# (ويباح خروج أطفال وعجائز وبهائم) لأن الرزق مشترك بين الكل وروى البزار
~~مرفوعا «لولا أطفال رضع وعباد ركع، وبهائم رتع، لصب عليكم العذاب صبا» وروي
~~أن سليمان - صلى الله عليه وسلم - «خرج يستسقي فرأى نملة مستلقية، وهي
~~تقول: اللهم إنا خلق من خلقك ليس بنا غنى عن رزقك فقال سليمان: ارجعوا فقد
~~سقيتم بدعوة غيركم» .
# (ويؤمر سادة العبيد بإخراج عبيدهم) رجاء استجابة دعائهم لانكسارهم بالرق
~~(ويكره) أن يخرج (من النساء ذوات الهيئات) خوف الفتنة.
# (ويكره لنا أن نخرج أهل الذمة ومن يخالف دين الإسلام) لأنهم أعداء الله
~~فهم بعيدون من الإجابة وإن أغيث المسلمون فربما ظنوه بدعائهم.
# (وإن خرجوا من تلقاء أنفسهم لم يكره ولم يمنعوا) لأنه خروج لطلب الرزق
~~والله ضمن أرزاقهم كما ضمن أرزاق المسلمين.
# (وأمروا بالانفراد عن المسلمين فلا يختلطون بهم) لقوله تعالى {واتقوا
~~فتنة لا تصيبن الذين ظلموا منكم خاصة} [الأنفال: 25] ولأنه لا يؤمن أن
~~يصيبهم عذاب فيعم من حضر.
# (ولا ينفردون بيوم) لئلا يتفق نزول غيث يوم خروجهم، وحدهم، فيكون أعظم
~~لفتنتهم وربما افتتن بهم غيرهم.
# (وحكم نسائهم ورقيقهم وصبيانهم وعجائزهم حكمهم) في جواز الخروج منفردين
~~لا بيوم (ولا تخرج منهم شابة كالمسلمين) والمراد حسناء ولو عجوزا كما يعلم
~~مما تقدم.
# (فيصلي بهم) ركعتين كالعيد، كما تقدم (ثم يخطب خطبة واحدة) لأنه لم ينقل
~~أنه - صلى الله عليه وسلم - خطب بأكثر منها وهي بعد الصلاة قال ابن عبد
~~البر: وعليه جماعة من الفقهاء، لقول أبي هريرة «صلى بنا رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - ثم خطبنا» رواه أحمد، وعنه قبلها وروي عن عمر وابن الزبير
~~كالجمعة وعنه يخير (يجلس قبلها إذا صعد المنبر جلسة الاستراحة) ليرتد إليه
~~نفسه، كالعيد، (ثم يفتتحها ms0660 بالتكبير تسعا)
# PageV02P069
# نسقا كخطبة العيد، لقول ابن عباس «صنع رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~في الاستسقاء كما صنع في العيد» .
# (ويكثر فيها الصلاة على النبي - صلى الله عليه وسلم -) لأنها معونة على
~~الإجابة وعن عمر قال " الدعاء موقوف بين السماء والأرض لا يصعد منه شيء حتى
~~تصلي على نبيك رواه الترمذي.
# (و) يكثر فيها (الاستغفار) لأنه سبب لنزول الغيث روى سعيد " أن عمر خرج
~~يستسقي فلم يزد على الاستغفار فقالوا: ما رأيناك استسقيت فقال: لقد طلبت
~~الغيث بمجاديح السماء الذي ينزل به المطر ثم قرأ: {استغفروا ربكم إنه كان
~~غفارا} [نوح: 10] {يرسل السماء عليكم مدرارا} [نوح: 11] وعن علي نحوه.
# (وقرأ الآية التي فيها الأمر به) أي بالاستغفار (كقوله {استغفروا ربكم
~~إنه كان غفارا} [نوح: 10] {يرسل السماء عليكم مدرارا} [نوح: 11] ونحوه)
~~كقوله تعالى {وأن استغفروا ربكم ثم توبوا إليه} [هود: 3] .
# (ويسن رفع يديه وقت الدعاء) لقول أنس «كان لا يرفع يديه في شيء من دعائه
~~إلا في الاستسقاء وكان يرفع حتى يرى بياض إبطيه» متفق عليه.
# (وتكون ظهورهما نحو السماء) لحديث رواه مسلم «فيدعو قائما» كسائر الخطبة.
# (ويكثر منه) أي من الدعاء لحديث «إن الله يحب الملحين في الدعاء» (ويؤمن
~~مأموم ويرفع) المأموم (يديه) كالإمام (جالسا) كما في استماع غيرها من الخطب
~~(وأي شيء دعا به جاز) لحصول المطلوب (والأفضل) الدعاء (بالوارد من دعائه -
~~صلى الله عليه وسلم -) لقوله تعالى {لقد كان لكم في رسول الله أسوة حسنة}
~~[الأحزاب: 21] .
# (ومنه) أي من دعاء النبي - صلى الله عليه وسلم - (اللهم) أي يا الله
~~(اسقنا) بوصل الهمزة وقطعها (غيثا) هو مصدر، المراد به المطر.
# ويسمى الكلأ غيثا (مغيثا) هو المنقذ من الشدة يقال: غاثه وأغاثه، وغيثت
~~الأرض، فهي مغيثة ومغيوثة (هنيئا) بالمد والهمز، أي حاصلا بلا مشقة (مريئا)
~~السهل النافع المحمود العاقبة وهو ممدود مهموز (مريعا) بفتح الميم وكسر
~~الراء، أي مخصبا كثير النبات يقال: أمرع المكان، ومرع بالضم إذا أخصب
~~(غدقا) نفعه بفتح الدال وكسرها والغدق الكثير الماء والخبز (مجللا) السحاب ms0661
~~الذي يعم العباد والبلاد نفعه (سحا) الصب يقال: سح الماء يسح إذا سال من
~~فوق إلى أسفل وساح يسيح إذا جرى على وجه الأرض (عاما) شاملا (طبقا) بفتح
~~الطاء والباء الذي طبق البلاد
# PageV02P070
# (دائما) أي متصلا إلى أن يحصل الخصب (نافعا غير ضار، عاجلا غير آجل) روى
~~ذلك أبو داود من حديث جابر قال «أتت النبي - صلى الله عليه وسلم - بواكي
~~فقال - فذكره قال: فأطبقت السماء عليهم اللهم اسق عبادك وبهائمك، وانشر
~~رحمتك وأحي بلدك الميت» رواه أبو داود من حديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده
~~قال وكان «النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا استسقى قال - فذكره اللهم
~~اسقنا الغيث ولا تجعلنا من القانطين» أي الآيسين قال تعالى {لا تقنطوا من
~~رحمة الله} [الزمر: 53] أي لا تيأسوا «اللهم سقيا رحمة لا سقيا عذاب ولا
~~بلاء ولا هدم ولا غرق اللهم إن بالعباد والبلاد من اللأواء» أي الشدة وقال
~~الأزهري: شدة المجاعة (والجهد) بفتح الجيم المشقة وضمها الطاقة قاله
~~الجوهري وقال ابن المنجا؟ : هما المشقة ورد بما سبق قاله في المبدع.
# (والضنك) الضيق «ما لا نشكو إلا إليك اللهم أنبت لنا الزرع وأدر لنا
~~الضرع» ) قال الجوهري: الضرع لكل ذات ظلف أو خف «واسقنا من بركات السماء
~~وأنزل علينا من بركاتك، اللهم ارفع عنا الجوع والجهد والعري واكشف عنا من
~~البلاء ما لا يكشفه غيرك اللهم إنا نستغفرك إنك كنت غفارا فأرسل السماء
~~علينا مدرارا» أي دائما إلى وقت الحاجة وهذا الدعاء رواه ابن عمر عنه - صلى
~~الله عليه وسلم - غير أن قوله «اللهم سقيا رحمة لا سقيا عذاب، ولا بلاء ولا
~~غرق» رواه الشافعي في مسنده عن المطلب بن حنطب وهو مرسل.
# (ويؤمنون) على دعاء الإمام (ويستحب أن يستقبل القبلة في أثناء الخطبة، ثم
~~يحول رداءه فيجعل ما على الأيمن) من الرداء (على الأيسر وما على الأيسر على
~~الأيمن) لأنه - صلى الله عليه وسلم - «حول إلى الناس ظهره، واستقبل القبلة
~~يدعو، ثم حول رداءه» متفق عليه وفي حديث ms0662 عبد الله «أنه - صلى الله عليه
~~وسلم - حول رداءه حين استقبل القبلة» رواه مسلم.
# وروى أحمد وغيره من حديث أبي هريرة أن «النبي - صلى الله عليه وسلم - خطب
~~ودعا الله، وحول وجهه نحو القبلة رافعا يديه، ثم قلب رداءه، فجعل الأيمن
~~على الأيسر، والأيسر على الأيمن» وكان الشافعي يقول بهذا ثم رجع فقال: يجعل
~~أعلاه أسفله لما روى عبد الله بن زيد أن «النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~استسقى وعليه خميصة سوداء، فأراد أن يجعل أسفلها أعلاها، فثقلت عليه،
~~فقلبها الأيمن على الأيسر والأيسر على الأيمن» رواه أحمد وأبو داود وأجيب
~~عن هذه الرواية على تقدير ثبوتها - بأنها ظن من الراوي وقد
# PageV02P071
# نقل التحويل جماعة لم ينقل أحد منهم أنه جعل أعلاه أسفله ويبعد أنه - صلى
~~الله عليه وسلم - ترك ذلك في جميع الأوقات لثقل الرداء فائدة قال النووي:
~~فيه استحباب استقبالها، أي القبلة للدعاء ويلحق به الوضوء والتيمم والقراءة
~~وسائر الطاعات إلا ما خرج بدليل كالخطبة وسبق معناه عن صاحب الفروع في باب
~~الوضوء.
# (ويفعل الناس كذلك) أي يحولون أرديتهم، فيجعلون ما على الأيمن على الأيسر
~~وما على الأيسر على الأيمن لأن ما ثبت في حقه - صلى الله عليه وسلم - ثبت
~~في حق غيره، ما لم يقم دليل على اختصاصه، كيف وقد عقل المعنى؟ وهو التفاؤل
~~بقلب ما بهم من الجدب إلى الخصب؟ بل روي عن جعفر بن محمد عن أبيه " أن
~~«النبي - صلى الله عليه وسلم - حول رداءه ليتحول القحط» رواه الدارقطني
~~(ويتركونه) أي الرداء محمولا (حتى ينزعوه مع ثيابهم) لعدم نقل إعادته.
# وظاهر ما سبق: لا تحويل في كسوف، ولا حالة الأمطار والزلزلة، صرح به في
~~الفروع وغيره (ويدعوا سرا) لأنه أقرب إلى الإخلاص، وأبلغ في الخشوع
~~والخضوع، وأسرع في الإجابة قال تعالى {ادعوا ربكم تضرعا وخفية} [الأعراف:
~~55] (حال استقبال القبلة، فيقول: اللهم إنك أمرتنا بدعائك، ووعدتنا إجابتك،
~~وقد دعوناك كما أمرتنا، فاستجب لنا كما وعدتنا، إنك لا تخلف الميعاد) لأن
~~في ذلك استنجازا لما وعد من ms0663 فضله حيث قال {وإذا سألك عبادي عني فإني قريب
~~أجيب دعوة الداع إذا دعان} [البقرة: 186] فإن دعا بغير ذلك فلا بأس، قاله
~~في المبدع (فإذا فرغ من الدعاء استقبلهم، ثم حثهم على الصدقة والخير، ويصلي
~~على النبي - صلى الله عليه وسلم - ويدعو للمؤمنات ويقرأ ما تيسر من القرآن
~~ثم يقول: أستغفر الله لي ولكم ولجميع المسلمين وقد تمت، الخطبة) ذكره
~~السامري.
# (فإن سقوا) فذلك من فضل الله ونعمته (وإلا عادوا في اليوم الثاني و)
~~اليوم (الثالث، وألحوا في الدعاء) لأنه أبلغ في التضرع وقد روي «إن الله
~~يحب الملحين في الدعاء» ولأن الحاجة داعية إلى ذلك، فاستحب كالأول قال
~~أصبغ: استسقي للنيل بمصر خمسة وعشرين مرة متوالية، وحضره ابن القاسم وابن
~~وهب وجمع
# PageV02P072
# (وإن سقوا قبل خروجهم، وكانوا قد تأهبوا للخروج، خرجوا وصلوا شكرا) لله
~~تعالى وسألوه المزيد من فضله لأن الصلاة شرعت لأجل العارض من الجدب وذلك لا
~~يحصل بمجرد النزول.
# (وإلا) أي وإن لم يكونوا قد تأهبوا للخروج (لم يخرجوا) لحصول المقصود
~~(وشكروا الله، وسألوه المزيد من فضله) قال تعالى {لئن شكرتم لأزيدنكم}
~~[إبراهيم: 7] وإن سقوا بعد خروجهم صلوا قال في المبدع: وجها واحدا فإن كان
~~في الصلاة أتمها وفي الخطبة وجهان.
# (وينادى لها: الصلاة جامعة) قياسا على الكسوف (ولا يشترط لها إذن الإمام
~~في الخروج ولا في الصلاة ولا في الخطبة) لأنها نافلة أشبهت سائر النوافل
~~فيفعلها المسافر وأهل القرى ويخطب بهم أحدهم (ولا بأس بالتوسل بالصالحين
~~ونصه) في منسكه الذي كتبه للمروذي أنه يتوسل (بالنبي - صلى الله عليه وسلم
~~-) في دعائه وجزم به في المستوعب وغيره.
# (وإن استقوا عقب صلواتهم أو في خطبة الجمعة أصابوا السنة) ذكر القاضي
~~وجمع: أن الاستسقاء ثلاثة أضرب:
# أحدها ما تقدم وصفه وهو أكملها الثاني استسقاء الإمام يوم الجمعة في
~~خطبتها كما فعل النبي - صلى الله عليه وسلم - متفق عليه من حديث أنس
~~الثالث: دعاؤهم عقب صلواتهم (ويستحب أن يقف في أول المطر ويخرج رحله) هو في
~~الأصل مسكن الرجل وما ms0664 يستصحبه من الأثاث.
# (و) يخرج (ثيابه ليصيبها) المطر (وهو الاستمطار) لقول أنس «أصابنا ونحن
~~مع النبي - صلى الله عليه وسلم - مطر، فحسر ثوبه حتى أصابه من المطر فقلنا:
~~لم صنعت هذا؟ قال لأنه حديث عهد بربه» رواه مسلم وروي «أنه - صلى الله عليه
~~وسلم - كان ينزع ثيابه في أول المطر إلا الإزار يتزر به» وعن ابن عباس أنه
~~كان إذا أمطرت السماء قال لغلامه " أخرج رحلي وفراشي يصبه المطر " (ويغتسل
~~في الوادي إذا سال ويتوضأ) .
# واقتصر في الشرح على الوضوء فقط لأنه روي أنه - صلى الله عليه وسلم - كان
~~يقول - «إذا سال الوادي - اخرجوا بنا إلى الذي جعله الله طهورا فنتطهر به»
~~(ويقول: اللهم صيبا نافعا) لقول عائشة «كان النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~إذا رأى المطر قال: اللهم صيبا نافعا» رواه أحمد والبخاري وعبارة الآداب
~~الكبرى بالسين قال: السيب العطاء، وهو بفتح السين المهملة وبالياء المثناة
~~تحت.
# (وإذا زادت المياه لكثرة المطر فخيف منها استحب منها أن يقول: اللهم
~~حوالينا ولا علينا) أي أنزله حوالي
# PageV02P073
# المدينة مواضع النبات ولا علينا في المدينة، ولا في غيرها من المباني
~~(اللهم على الظراب) أي الروابي الصغار جمع ظرب بكسر الراء ذكره الجوهري.
# (والآكام) بفتح الهمزة تليها مدة على وزن آصال وبكسر الهمزة بغير مد على
~~وزن جبال فالأول جمع أكم ككتب وأكم جمع إكام كجبال وآكام جمع أكم كجبل وأكم
~~واحده أكمة فهو مفرد جمع أربع مرات قال عياض: هو ما غلظ من الأرض ولم يبلغ
~~أن يكون، جبلا وكان أكثر ارتفاعا مما حوله، كالتلول ونحوها وقال مالك: هي
~~الجبال الصغار وقال الخليل: هو حجر واحد (وبطون الأودية) أي الأمكنة
~~المنخفضة (ومنابت الشجر) أي أصولها لأنه أنفع لها لما في الصحيح أنه - صلى
~~الله عليه وسلم - كان يقول ذلك وعلم منه أنه لا يصلى لذلك، بل يدعو لأنه
~~أحد الضررين فاستحب الدعاء لانقطاعه قال النووي: ولا يشرع له الاجتماع في
~~الصحراء ويقرأ {ربنا ولا تحملنا ما لا طاقة لنا به} [البقرة: 286] إلى ms0665 آخر
~~الآية) لأنها لائقة بالحال فاستحب قولها كسائر الأقوال اللائقة بمحالها
~~وقوله تعالى {ربنا ولا تحملنا ما لا طاقة لنا به} [البقرة: 286] أي لا
~~تكلفنا من الأعمال ما لا نطيق.
# وقيل: هو حديث النفس والوسوسة، وعن مكحول: هو الغلمة وعن إبراهيم هو الحب
~~وعن محمد بن عبد الوهاب: هو العشق وقيل هو شماتة الأعداء وقيل: هو الفرقة
~~والقطيعة نعوذ بالله منها {واعف عنا} [البقرة: 286] أي تجاوز عن ذنوبنا
~~{واغفر لنا} [البقرة: 286] أي استر علينا ذنوبنا ولا تفضحنا {وارحمنا}
~~[البقرة: 286] فإننا لا ننال العمل بطاعتك ولا ترك معاصيك إلا برحمتك {أنت
~~مولانا} [البقرة: 286] وناصرنا وحافظنا.
# (وكذلك إذا زاد ماء النبع) كماء العيون (بحيث يضر، استحب لهم أن يدعوا
~~الله تعالى أن يخففه عنهم و) أن (يصرفه إلى أماكن) بحيث (ينفع ولا يضر)
~~لأنه في معنى زيادة الأمطار.
# (ويستحب الدعاء عند نزول الغيث) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «يستجاب
~~الدعاء عند ثلاث: التقاء الجيوش، وإقامة الصلاة ونزول الغيث» .
# (و) ويسن (أن يقول: مطرنا بفضل الله ورحمته ويحرم) قول مطرنا (بنوء كذا)
~~لخبر زيد بن خالد وهو في الصحيحين ولمسلم عن أبي هريرة مرفوعا «ألم تروا
~~إلى ماذا قال ربكم؟ قال: ما أنعمت على عبادي من نعمة إلا أصبح فريق منهم
~~بها كافرين، ينزل الله الغيث فيقولون: كوكب كذا
# PageV02P074
# وكذا» .
# وفي رواية «بكواكب كذا وكذا» فهذا يدل على أن المراد كفر النعمة (وإضافة
~~المطر إلى النوء دون الله اعتقادا كفر إجماعا) قاله في الفروع وغيره،
~~لاعتقاده خالقا غير الله.
# (ولا يكره) قول: مطرنا (في نوء كذا ولو لم يقل برحمة الله) خلافا للآمدي
~~والنوء: النجم مال للغرب قاله في القاموس والأنواء ثمانية وعشرون، منزلة
~~وهي منازل القمر.
# (ومن رأى سحابا أو هبت الريح سأل الله خيره، وتعوذ من شره ولا يسب الريح
~~إذا عصفت) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «الريح من روح الله يأتي بالرحمة
~~ويأتي بالعذاب فإذا رأيتموها فلا تسبوها، واسألوا الله خيرها واستعيذوا من
~~شرها» رواه أبو داود والنسائي والحاكم من ms0666 حديث أبي هريرة (بل يقول: «اللهم
~~إني أسألك خيرها وخير ما فيها وخير ما أرسلت به وأعوذ بك من شرها وشر ما
~~فيها» ) رواه مسلم «اللهم اجعلها رحمة ولا تجعلها عذابا اللهم اجعلها رياحا
~~ولا تجعلها ريحا» ) رواه الطبراني في الكبير قال تعالى {وهو الذي يرسل
~~الرياح بشرا بين يدي رحمته} [الأعراف: 57] وقال تعالى {فأهلكوا بريح}
~~[الحاقة: 6] وروى الطبراني أيضا «اللهم اجعلها لقحا لا عقيما» .
# وروى ابن السني وأبو يعلى " ويكبر " (ويقول إذا سمع صوت الرعد والصواعق:
~~«اللهم لا تقتلنا بغضبك، ولا تهلكنا بعذابك وعافنا قبل ذلك سبحان من يسبح
~~الرعد بحمده والملائكة من خيفته» ) رواه الترمذي فيما إذا سمع صوت الرعد
~~مقدما " سبحان من يسبح الرعد بحمده " إلى آخره على ما قبله كما نقله الجلال
~~السيوطي عنه في الكلم الطيب فائدة روى أبو نعيم في الحلية بسنده عن أبي
~~زكريا قال من قال: " سبحان الله وبحمده عند البرق " لم تصبه صاعقة.
# (ويقول إذا انقض الكوكب: ما شاء الله لا قوة إلا بالله) للخبر رواه ابن
~~السني والطبراني في الأوسط.
# (وإذا سمع نهيق حمار) استعاذ بالله من الشيطان الرجيم لخبر الشيخين (أو
~~سمع نباح) بضم النون أي صوت كلب، (استعاذ) .
# وفي نسخة: استعيذ (بالله من الشيطان الرجيم) لحديث أبي داود (وإذا سمع
~~صياح الديكة سأل الله من فضله) لخبر الشيخين قال في الآداب: يستحب قطع
~~القراءة لذلك كما ذكروا أنه يقطعها للأذان وظاهره: ولو تكرر ذلك.
# (وورد في الأثر: أن قوس قزح أمان لأهل الأرض من الغرق وهو من آيات الله
~~قال
# PageV02P075
# ابن حامد: ودعوى العامة: إن غلبت حمرته كانت الفتن والدماء وإن غلبت
~~خضرته كانت رخاء وسرورا هذيان) واقتصر عليه في الفروع وغيره.
### | [كتاب الجنائز]
# (كتاب الجنائز) بفتح الجيم جمع جنازة بكسرها والفتح لغة وقيل بالفتح
~~للميت، وبالكسر للنعش عليه ميت وقيل: عكسه فإن لم يكن عليه ميت فلا يقال
~~نعش ولا جنازة وإنما يقال سرير وهي مشتقة من جنز يجنز من باب ضرب إذا ستر
~~وكان من حق ms0667 هذا الكتاب أن يذكر بين الوصايا والفرائض لكن لما كان أهم ما
~~يفعل بالميت الصلاة أعقبه للصلاة (ترك الدواء أفضل) نص عليه لأنه أقرب إلى
~~التوكل واختار القاضي وأبو الوفاء وابن الجوزي وغيرهم فعله، لأكثر الأحاديث
~~(ولا يجب) التداوي (ولو ظن نفعه) لكن يجوز اتفاقا ولا ينافي التوكل لخبر
~~أبي الدرداء أنه - صلى الله عليه وسلم - قال «إن الله أنزل الداء والدواء،
~~وجعل لكل داء دواء، فتداووا، ولا تداووا بالحرام» .
# (ويحرم) التداوي (بسم) لقوله تعالى {ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة}
~~[البقرة: 195] " تتمة " يكره قطع الباسور، ومع خوف تلف بقطعه يحرم، وبتركه
~~يباح (فإن كان الدواء مسموما وغلبت منه السلامة ورجي نفعه أبيح لدفع ما هو
~~أعظم منه، كغيره من الأدوية) غير المسمومة، ودفعا لإحدى المفسدتين بأخف
~~منها (ولا بأس بالحمية) نقله حنبل قال في الفروع ويتوجه أنها مسألة التداوي
~~ولأنه يستحب، للخبر «يا علي لا تأكل من هذا وكل من هذا، فإنه أوفق لك»
~~ولهذا لا يجوز تناول ما ظن ضرره اه والذي نهاه عنه: الرطب والذي أمره
~~بالأكل منه شعير وسلق والحديث رواه أبو داود والترمذي وابن ماجه وغيرهم
~~وقال الترمذي حسن غريب.
# (ويحرم) تداو (بمحرم أكلا وشربا وكذا صوت ملهاة وغيره) كسماع الغناء
~~المحرم لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم - «ولا تتداووا بالحرام» وأخرج ابن
~~عساكر عن ابن عثمان والربيع وأبي حارثة عن عمر أنه كتب إلى خالد بن الوليد
~~أنه بلغني أنك تدلك بالخمر وإن الله قد حرم ظاهر الخمر وباطنها وقد
# PageV02P076
# حرم مس الخمر كما حرم شربها، فلا تمسوها أجسادكم فإنها نجس " ويأتي في
~~كلامه في الجهاد أنه يجوز الادهان بدهن غير مأكول وقال في المنتهى: يحرم
~~بمحرم فتناول الكل وذكر أبو المعالي: يجوز اكتحاله بميل ذهب وفضة وذكره
~~الشيخ تقي الدين قال: لأنها حاجة ويباحان لها.
# (ولو أمره أبوه بشرب دواء بخمر وقال: أمك طالق ثلاثا إن لم تشربه حرم
~~شربه) نقله هارون الحمال لأنه لا طاعة لمخلوق في معصية الخالق.
# (وتحرم التميمة، وهي عوذة ms0668 أو خرزة أو خيط ونحوه يتعلقها) فنهى الشارع عنه
~~ودعا على فاعله وقال «لا يزيدك إلا وهنا، انبذها عنك لو مت وهي عليك ما
~~أفلحت أبدا» روى ذلك أحمد وغيره والإسناد حسن وقال القاضي: يجوز حمل
~~الأخبار على اختلاف حالين فنهى إذا كان يعتقد أنها النافعة له والدافعة عنه
~~وهذا لا يجوز لأن النافع هو الله والموضع الذي أجازه إذا اعتقد أن الله هو
~~النافع والدافع، ولعل هذا خرج على عادة الجاهلية، كما تعتقد أن الدهر
~~يغيرهم فكانوا يسبونه (ولا بأس بكتب قرآن وذكر في إناء ثم يسقى فيه مريض
~~وحامل لعسر الولد) أي الولادة لقول ابن عباس.
# (ويسن الإكثار من ذكر الموت والاستعداد له) بالتوبة من المعاصي والخروج
~~من المظالم، لقوله تعالى {فمن كان يرجوا لقاء ربه فليعمل عملا صالحا}
~~[الكهف: 110] ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «أكثروا من ذكر هاذم اللذات»
~~رواه البخاري وهو بالذال المعجمة أي الموت والتوبة من المعاصي، والخروج من
~~المظالم واجب فورا والمستحب إنما هو ملاحظته في ذلك الخوف من الله تعالى،
~~والعرض عليه والسؤال عنه ومن غيره مما يقع له بعد الموت بمشيئة الله تعالى.
# (و) تسن (عيادة المريض) لحديث أبي هريرة مرفوعا «خمس تجب للمسلم على أخيه
~~رد السلام، وتشميت العاطس، وإجابة الدعوة، وعيادة المريض، واتباع الجنازة»
~~.
# وفي لفظ «حق المسلم على المسلم ست قيل: وما هي يا رسول الله؟ قال إذا
~~لقيته فسلم عليه، وإذا دعاك فأجبه، وإذا استنصحك فانصح له
# PageV02P077
# وإذا عطس فحمد الله فشمته وإذا مرض فعده وإذا مات فاتبعه» متفق عليهما
~~إلا أن البخاري لم يذكر لفظ الست ولا النصيحة (ونصه غير المبتدع) كرافضي
~~قال في النوادر: تحرم عيادته (ومثله من جهر بالمعصية) نقل حنبل: إذا علم من
~~رجل أنه مقيم على معصية لم يأثم، إن هو جفاه حتى يرجع وإلا كيف يبين للرجل
~~ما هو عليه إذا لم ير منكرا عليه ولا جفوة من صديق، وخرج به من لا يجهر
~~بالمعصية فيعاد قال صاحب النظم: المستتر من فعله ms0669 بموضع لا يعلم به غالبا
~~إما لبعده أو نحوه غير من حضره.
# وأما من فعله بموضع يعلم به جيرانه ولو في داره فإن هذا معلن مجاهر غير
~~مستتر وتكون العيادة (من أول مرضه) لعموم ما سبق وقيل: بعد ثلاثة أيام
~~لفعله - صلى الله عليه وسلم - رواه ابن ماجه بإسناد ضعيف عن أنس.
# (وقال ابن حمدان) في الرعاية (عيادته فرض كفاية قال الشيخ الذي يقتضيه
~~النص: وجوب ذلك) كرد السلام، وتشميت العاطس (واختاره جمع) منهم الشيرازي
~~كما في المبدع وقال تبعا لجده (والمراد مرة) واختاره الآجري.
# (وظاهره) أي ما تقدم من استحباب عيادة المريض (ولو) كان مرضه (من وجع ضرس
~~ورمد ودمل) والواو بمعنى أو (خلافا لأبي المعالي بن المنجا) قال ثلاثة لا
~~تعاد ولا يسمى صاحبها مريضا: الضرس والرمد والدمل، واحتج بخبر ضعيف رواه
~~النجاد عن أبي هريرة مرفوعا، بل ثبتت العيادة في الرمد عن زيد بن أرقم قال
~~«إن النبي - صلى الله عليه وسلم - عاده لمرض كان بعينه» رواه أبو داود،
~~وصححه الحاكم.
# وفي نوادر ابن الصيرفي: نقل عن إمامنا - رحمه الله - ورضي عنه أنه قال له
~~ولده يا أبت إن جارنا فلانا مريض فما نعوده؟ قال يا بني ما عادنا فنعوده
~~ويشبه هذا ما نقله عنه ابناه في السلام على الحجاج؟ ويأتي إن شاء الله
~~تعالى.
# (وتحرم عيادة الذمي) كبداءته بالسلام لما فيه من تعظيمه (ويأتي) ذلك في
~~أحكام أهل الذمة (ويسأله) أي العائد يسأل المريض (عن حاله) نحو كيف أجدك؟
~~(وينفس له في الأجل بما يطيب نفسه) إدخالا للسرور عليه لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «إذا دخلتم على المريض فنفسوا له في أجله» لكنه ضعيف كما قاله
~~في الفروع تتمة روى ابن ماجه وغيره عن ميمون بن مهران عن عمر ولم يدركه -
~~مرفوعا «سلوه الدعاء فإن دعاءه كدعاء الملائكة» .
# (ولا يطيل) العائد (الجلوس عنده) أي عند
# PageV02P078
# المريض خوفا من الضجر قال في الفروع: ويتوجه اختلافه باختلاف الناس
~~والعمل بالقرائن وظاهر الحال ومرادهم في الجملة.
# (وتكره) العيادة (وسط ms0670 النهار نصا) قال أحمد عن قرب وسط النهار: ليس هذا
~~وقت عيادة.
# (وقال يعاد) المريض (بكرة وعشيا) والواو بمعنى أو (و) يعاد (في رمضان
~~ليلا) لأنه ربما رأى من المريض ما يضعفه.
# (قال جماعة: ويغب بها) وجزم به في المنتهى قال في الفروع: وظاهر إطلاق
~~جماعة خلافه ويتوجه اختلافه باختلاف الناس والعمل بالقرائن وظاهر الحال
~~ومرادهم في الجملة وهي تشبه الزيارة قال: وقد ذكر ابن الصيرفي في نوادره
~~الشعر المشهور:
# لا تضجرن عليلا في مساءلة ... إن العيادة يوم بين يومين
# بل سله عن حاله وادع الإله له ... واجلس بقدر فواق بين حلبين
# من زار غبا أخا دامت مودته ... وكان ذاك صلاحا للخليلين.
# (ويخبر المريض بما يجده) من الوجع (ولو لغير طبيب بلا شكوى، بعد أن يحمد
~~الله) لحديث ابن مسعود مرفوعا «إذا كان الشكر قبل الشكوى فليس بشاك» وكان
~~أحمد أولا يحمد الله فقط فلما دخل عليه عبد الرحمن طبيب السنة وحدثه الحديث
~~عن بشر بن الحارث صار إذا سأله قال أحمد الله إليك أجد كذا أجد كذا (ويستحب
~~له) أي المريض (أن يصبر) وكذا كل مبتلى، للأمر به في قوله تعالى {واصبر وما
~~صبرك إلا بالله} [النحل: 127] وقوله {إنما يوفى الصابرون أجرهم بغير حساب}
~~[الزمر: 10] وقوله - صلى الله عليه وسلم - «والصبر ضياء» (والصبر الجميل
~~صبر بلا شكوى إلى المخلوق والشكوى إلى الخالق لا تنافيه) أي الصبر (بل) هي
~~(مطلوبة) هذا معنى كلام الشيخ تقي الدين واقتصر ابن الجوزي على قول الزجاج:
~~إن الصبر الجميل لا جزع فيه ولا شكوى إلى الناس وأجاب عن قول يعقوب {يا
~~أسفى على يوسف} [يوسف: 84] بوجهين أحدهما أنه شكا إلى الله لا منه واختاره
~~ابن الأنباري وهو من أصحابنا والثاني أنه أراد به الدعاء؛ فالمعنى يا رب
~~ارحم أسفي على يوسف.
# ومن الشكوى إلى الله: قول أيوب
# PageV02P079
# {أني مسني الضر وأنت أرحم الراحمين} [الأنبياء: 83] وقول يعقوب {إنما
~~أشكو بثي وحزني إلى الله} [يوسف: 86] قال سفيان بن عيينة: وكذلك من شكا إلى
~~الناس، وهو في ms0671 شكواه راض بقضاء الله، لم يكن ذلك جزعا، ألم تسمع «قول النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - لجبريل في مرضه أجدني مغموما، وأجدني مكروبا» وقوله
~~لعائشة " بل أنا وارأساه " ذكره ابن الجوزي.
# (ويحسن) المريض (ظنه بربه قال بعضهم وجوبا) لما في الصحيحين عن أبي هريرة
~~مرفوعا «أنا عند ظن عبدي بي» زاد أحمد «إن ظن بي خيرا فله وإن ظن شرا فله»
~~.
# وقال ابن هبيرة في حديث أبي موسى «من أحب لقاء الله أحب الله لقاءه، ومن
~~كره لقاء الله كره الله لقاءه» متفق عليه قال: يدل على استحباب تحسين،
~~العبد ظنه عند إحساسه بلقاء الله، لئلا يكره أحد لقاء الله، يود أن لو كان
~~الأمر على خلاف، ما يكرهه، والراجي المسرور يود زيادة ثبوت ما يرجو حصوله.
# (ويغلب، الرجاء) لقوله تعالى {ورحمتي وسعت كل شيء} [الأعراف: 156] وفي
~~الصحة يغلب الخوف لحمله على العمل (ونصه: يكون خوفه ورجاؤه واحدا فأيهما
~~غلب صاحبه هلك قال الشيخ: هذا العدل) لأن من غلب عليه حال الخوف أوقعه في
~~نوع من اليأس والقنوط إما في نفسه وإما في أمور الناس ومن غلب عليه حال
~~الرجاء بلا خوف أوقعه في نوع من الأمن لمكر الله، إما في نفسه وإما في
~~الناس والرجاء بحسب رحمة الله التي سبقت غضبه يجب ترجيحه كما «قال تعالى
~~أنا عند ظن عبدي بي فليظن بي خيرا» وأما الخوف فيكون بالنظر إلى تفريط
~~العبد وتعديه فإن الله عدل لا يؤاخذ إلا بالذنب.
# فائدة ينبغي للمريض أن يشتغل بنفسه وما يعود عليه ثوابه من قراءة وذكر
~~وصلاة واسترضاء خصم وزوجة وجار وكل من بينه وبينه علقة، ويحافظ على الصلوات
~~واجتناب النجاسات ويصبر على مشقة ذلك، ويتعاهد نفسه بتقليم أظفاره، وأخذ
~~عانته ونحو ذلك، ويعتمد على الله فيمن يحب، ويوصي للأرجح في نظره (ويكره
~~الأنين) لأنه يترجم عن الشكوى ما لم يغلبه.
# (و) يكره (تمني الموت لضر نزل به) وكذا إن لم ينزل به ضر ويحمل قوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «لا يتمنين أحدكم ms0672 الموت من ضر أصابه، فإن كان لا بد
~~فاعلا فليقل: اللهم أحيني ما كانت الحياة خيرا لي وتوفني إذا كانت الوفاة
# PageV02P080
# خيرا لي» متفق عليه على الغالب من أحوال الناس.
# (ولا يكره) تمني الموت " (لضرر بدينه وخوف فتنة) لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «وإذا أردت بعبادك فتنة فاقبضني إليك غير مفتون» (وتمني الشهادة ليس
~~من تمني الموت المنهي عنه ذكره في الهدي) بل مستحب لا سيما عند حضور
~~أسبابها، لما في الصحيح: «من تمنى الشهادة خالصا من قلبه؛ أعطاه الله منازل
~~الشهداء» .
# (ويذكره) العائد (التوبة) لأنها واجبة لكل حال والمريض أحوج إليها من
~~غيره قال - صلى الله عليه وسلم - «إن الله يقبل توبة العبد ما لم يغرغر»
~~أي: تبلغ روحه إلى حلقه.
# (و) يذكره (الوصية) ؛ لقوله - صلى الله عليه وسلم - «ما حق امرئ مسلم له
~~شيء يوصي به يبيت ليلتين إلا ووصيته مكتوبة عنده» متفق عليه من حديث ابن
~~عمر.
# (و) يذكره (الخروج من المظالم) لأنه شرط لصحة التوبة (ويرغبه في ذلك) أي
~~ما ذكره من التوبة والوصية والخروج من المظالم.
# (ولو كان مرضه غير مخوف) ؛ لأن ذلك مطلوب حتى من الصحيح (ويدعو) العائد
~~للمريض (بالصلاح والعافية) لما يأتي.
# (ولا بأس بوضع) العائد (يده عليه) أي على المريض (و) لا بأس ب (رقاه) لما
~~في الصحيحين أنه «كان يعود بعض أهله ويمسح بيده اليمنى. (ويقول في دعائه
~~أذهب البأس رب الناس واشف أنت الشافي لا شفاء إلا شفاؤك شفاء لا يغادر أي
~~يترك سقما» ، ويقول «أسأل الله العظيم رب العرش العظيم أن يشفيك ويعافيك»
~~سبع مرات) لحديث ابن عباس رواه أحمد وأبو داود وغيرهما.
# وفي بعض الروايات إسقاط " ويعافيك " ويستحب أن يقرأ عنده فاتحة الكتاب
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - في الحديث الصحيح وما يدريك أنها رقية " وأن
~~يقرأ عنده سورة الإخلاص، والمعوذتين فقد ثبت ذلك عنه - صلى الله عليه وسلم
~~- وروى أبو داود أنه - صلى الله عليه وسلم - قال: «إذا جاء رجل يعود مريضا
~~فليقل: اللهم اشف عبدك ينكأ ms0673 لك عدوا أو يمش لك إلى صلاة» .
# وصح «أن جبريل عاد النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: بسم الله أرقيك من
~~كل شيء يؤذيك من شر كل نفس، أو عين حاسد الله يشفيك، باسمه أرقيك» وأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - كان إذا دخل على من يعوده قال «لا بأس طهور إن شاء
~~الله» .
# وفي الفنون: إن سألك وضع يدك على رأسه للتشفي فجدد توبة لعله يتحقق ظنه
~~فيك وقبيح تعاطيك ما ليس لك، وإهمال هذا وأمثاله يعمي القلوب ويخمر العيون
~~ويعود بالرياء.
# (فإذا نزل به) أي نزل الملك بالمريض لقبض روحه (سن أن يليه أرفق أهله به
# PageV02P081
# وأعرفهم بمداراته، وأتقاهم لله) تعالى.
# (و) أن (يتعاهد بل حلقه بماء أو شراب، ويندي شفتيه بقطنة) لأن ذلك يطفئ
~~ما نزل به من الشدة ويسهل عليه النطق بالشهادة.
# (و) أن (يلقنه قول: لا إله إلا الله مرة) لما روى مسلم عن أبي سعيد
~~مرفوعا «لقنوا موتاكم لا إله إلا الله» وأطلق على المحتضر ميتا باعتبار ما
~~هو واقع لا محالة وعن معاذ مرفوعا «من كان آخر كلامه لا إله إلا الله دخل
~~الجنة» رواه أحمد والحاكم وقال صحيح الإسناد واقتصر عليها لأن إقراره بها
~~إقرار بالأخرى وفيه شيء.
# وفي الفروع احتمال وقال بعض العلماء يلقن الشهادتين لأن الثانية تبع.
# فلهذا اقتصر في الخبر على الأولى (فإن لم يجب) المحتضر من لقنه (أو تكلم
~~بعدها) أي بعد لا إله إلا الله (أعاد) الملقن (تلقينه) ليكون آخر كلامه ذلك
~~(بلطف ومداراة) ذكره النووي إجماعا لأن ذلك مطلوب في كل موضع فهنا أولى.
# (وقال أبو المعالي: يكره تلقين الورثة) أي أحدهم (للمحتضر بلا عذر) بأن
~~حضره غيره، لما فيه من تهمة الاستعجال ولا يزاد في التلقين على ثلاث مرات
~~لئلا يضجره، ما لم يتكلم كما تقدم.
# (ويسن أن يقرأ عنده يس) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «اقرءوا على موتاكم
~~سورة يس» رواه أبو داود وابن ماجه من حديث معقل بن يسار وفيه لين قاله في
~~المبدع. ms0674
# وفي شرح المنتهى صححه ابن حبان ولأنه يسهل خروج الروح (و) أن يقرأ
~~(الفاتحة) نص عليه وفي المستوعب ويقرأ تبارك.
# (و) يسن (توجيهه إلى القبلة قبل النزول به وتيقن موته وبعده) لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - عن البيت الحرام «قبلتكم أحياء وأمواتا» رواه أبو داود
~~ولقول حذيفة " وجهوني ".
# (و) توجيهه (على جنبه الأيمن إن كان المكان واسعا) أفضل روي عن فاطمة بنت
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - أنها قالت لأم رافع " استقبلي بي القبلة ثم
~~قامت فاغتسلت أحسن ما تغتسل ولبست ثيابا جددا وقالت إني الآن مقبوضة ثم
~~استقبلت القبلة متوسدة يمينها ".
# (وإلا) بأن لم يكن المكان واسعا وجه (على ظهره) أي مستلقيا على قفاه
~~وأخمصاه إلى القبلة كالموضوع على المغتسل (وعنه) يوجه (مستلقيا على قفاه)
~~واسعا كان المكان أو ضيقا (اختاره الأكثر) وعليه العمل.
# (قال جماعة يرفع رأسه) أي المحتضر إذا كان مستلقيا (قليلا ليصير وجهه إلى
~~القبلة دون السماء واستحب، الموفق والشارح تطهير ثيابه قبل موته) لأن أبا
~~سعيد لما حضره الموت دعا بثياب جدد فلبسها
# PageV02P082
# وقال " سمعت النبي - صلى الله عليه وسلم - يقول: «الميت يبعث في ثيابه
~~التي يموت فيها» رواه أبو داود وذكر ابن الجوزي أن بعض العلماء قال: المراد
~~بثيابه عمله قال واستدل بقوله {وثيابك فطهر} [المدثر: 4] ويؤيده أنه لم
~~يفعله الأكثر.
# (فإذا مات سن تغميض عينيه) لأنه - صلى الله عليه وسلم - «أغمض أبا سلمة
~~وقال إن الملائكة يؤمنون على ما تقولون» رواه مسلم.
# وعن شداد مرفوعا «إذا حضرتم الميت فأغمضوا البصر فإن البصر يتبع الروح
~~وقولوا خيرا فإنه يؤمن على ما قال أهل الميت» رواه أحمد، ولئلا يقبح منظره،
~~ويساء به الظن.
# (ويكره) التغميض (من جنب وحائض، وأن يقرباه) أي الميت حائض أو جنب نص
~~عليه (وللرجل أن يغمض ذات محرمه) كأمه وأخته وأم زوجته وأخته من رضاع.
# (و) للمرأة أن (تغمض ذا محرمها) كأبيها وأخيها، ويغمض الأنثى مثلها أو
~~صبي وفي الخنثى وجهان.
# (ويقول) حين تغميضه (بسم الله وعلى وفاة رسول الله) نص ms0675 عليه (ولا يتكلم
~~من حضره إلا بخير) لما تقدم من قوله - صلى الله عليه وسلم - «وقولوا خيرا
~~فإنه يؤمن على ما قاله أهل الميت» .
# (ويشد لحييه) لئلا يدخله الهوام أو الماء في وقت غسله (ويلين مفاصله عقب
~~موته) قبل قسوتها لتبقى أعضاؤها سهلة على الغاسل لينة ويكون ذلك (بإلصاق
~~ذراعيه بعضديه ثم يعيدهما، وإلصاق ساقيه بفخذيه وفخذيه ببطنه ثم يعيدها فإن
~~شق ذلك عليه تركه) بحاله.
# (وينزع ثيابه) لئلا يحمى جسده فيسرع إليه الفساد ويتغير وربما خرجت منه
~~نجاسة فلوثتها (ويسجى) أي يغطى (بثوب) يستره لما روت عائشة «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - حين توفي سجي ببرد حبرة» متفق عليه.
# (ويجعل على بطنه مرآة) بكسر الميم التي ينظر فيها (من حديد أو طين ونحوه)
~~لقول أنس " ضعوا على بطنه شيئا من حديد لئلا ينتفخ بطنه قال ابن عقيل: وهذا
~~لا يتصور إلا وهو على ظهره انتهى لأنه إذا كان على جنبه لا يثبت على بطنه
~~شيء، فظاهره أن الميت بعد موته يكون على ظهره ليتصور وضع الحديدة ونحوها.
# (ويوضع على سرير غسله) ليبعد عن الهوام ويرتفع عن نداوة الأرض (متوجها)
~~إلى القبلة لما تقدم من حديث «قبلتكم أحياء وأمواتا» (على جنبه الأيمن) كما
~~يدفن (منحدرا نحو رجليه) أي يكون رأسه أعلى من رجليه، لينحدر عنه الماء وما
~~يخرج منه (ولا
# PageV02P083
# يدعه على الأرض) لما تقدم.
# (ويجب أن يسارع في قضاء دينه وما فيه إبراء ذمته من إخراج كفارة وحج نذر
~~وغير ذلك) كزكاة ورد أمانة وغصب وعارية لما روى الشافعي وأحمد والترمذي
~~وحسنه عن أبي هريرة مرفوعا «نفس المؤمن معلقة بدينه حتى يقضى عنه» (ويسن
~~تفريق وصيته) لما فيه من تعجيل الأجر واقتضى ذلك تقديم الدين مطلقا على
~~الوصية لقول علي «قضى النبي - صلى الله عليه وسلم - بالدين قبل الوصية»
~~وأما تقديمها في الآية فلأنها لما أشبهت الميراث في كونها بلا عوض كان في
~~إخراجها مشقة على الوارث حثا على إخراجها قال الزمخشري: ولذلك جيء بكلمة "
~~أو " التي تقتضي ms0676 التسوية، أي فيستويان في الاهتمام وعدم التضييع.
# وإن كان مقدما عليها (كل ذلك) أي قضاء الدين وإبراء ذمته، وتفريق وصيته
~~(قبل الصلاة عليه) لأنه لا ولاية لأحد على ذلك إلا بعد الموت والتجهيز.
# وفي الرعاية قبل غسله والمستوعب: قبل دفنه ويؤيد ما ذكره المصنف: ما كان
~~في صدر الإسلام من عدم صلاته - صلى الله عليه وسلم - على من عليه دين،
~~ويقول " صلوا على صاحبكم " إلى آخره كما يأتي في الخصائص (فإن تعذر إيفاء
~~دينه في الحال) لغيبة المال ونحوها (استحب لوارثه أو غيره أن يتكفل به عنه)
~~لربه، بأن يضمنه عنه، أو يدفع به رهنا، لما فيه من الأخذ في أسباب براءة
~~ذمته وإلا فلا تبرأ قبل وفائه، كما يأتي.
# (ويسن الإسراع في تجهيزه) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا ينبغي لجيفة
~~مسلم أن تحبس بين ظهراني أهله» رواه أبو داود، ولأنه أصون له وأحفظ من
~~التغير قال أحمد: كرامة الميت تعجيله (إن مات غير فجأة) وتيقن موته (ولا
~~بأس أن ينتظر به من يحضره من ولي) أي وارث.
# (وكثرة جمع إن كان قريبا ولم يخش عليه) أي الميت (أو يشق على الحاضرين)
~~نص عليه لما يؤمل من الدعاء له إذا صلي عليه (وفي موت فجأة) أي بغتة (بصعقة
~~أو هدم أو خوف من حرب أو سبع أو ترد من جبل أو غير ذلك فيما إذا شك في موته
~~حتى يعلم موته) يقينا (بانخساف صدغيه، وميل أنفه) وذكر جماعة.
# (وانفصال كفيه، وارتخاء رجليه، وغيبوبة سواد عينيه في البالغين وهو
~~أقواها) لأن هذه العلامات دالة على الموت يقينا زاد في الشرح والرعاية:
~~وامتداد جلدة وجهه ووجه تأخيره إذا مات فجأة أو شك في موته (لاحتمال أن
~~يكون عرض له سكتة) مرض معروف (ونحوها وقد يفيق بعد ثلاثة أيام ولياليها وقد
~~يعرف موت غيره) أي غير من مات فجأة، أو شك في موته (بهذه العلامات أيضا
~~وبغيرها) كتقلص
# PageV02P084
# خصيتيه إلى فوق، مع تدلي الجلدة.
# (ويكره النعي وهو النداء بموته) نص عليه ونقل ms0677 صالح: لا يعجبني لحديث
~~«إياكم والنعي فإن النعي من عمل الجاهلية» رواه الترمذي عن ابن مسعود
~~مرفوعا والنعي المعروف في مصر تفعله النساء بدعة محرمة كما يعلم مما يأتي.
# (ولا بأس أن يعلم به أقاربه وإخوانه من غير نداء) «لإعلامه - صلى الله
~~عليه وسلم - أصحابه بالنجاشي في اليوم الذي مات فيه» متفق عليه من حديث أبي
~~هريرة، وفيه كثرة المصلين فيحصل لهم ثواب ونفع للميت.
# (قال الآجري فيمن مات عشية: يكره تركه في بيت وحده، بل يبيت معه أهله)
~~قال النخعي: كانوا لا يتركونه في بيت وحده يقولون: يتلاعب به الشيطان تتمة
~~قال أحمد قال - صلى الله عليه وسلم - «المؤمن يموت بعرق الجبين» ورواه
~~النسائي وابن ماجه والترمذي، وحسنه من حديث بريدة (ولا بأس بتقبيله، والنظر
~~إليه) ممن يباح له ذلك في حال حياته.
# (ولو بعد تكفينه) نص عليه لحديث عائشة قالت «رأيت النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - يقبل عثمان بن مظعون وهو ميت، حتى رأيت الدموع تسيل» وقال جابر «لما
~~قتل أبي جعلت أكشف الثوب عن وجهه وأبكي والنبي - صلى الله عليه وسلم - لا
~~ينهاني» قال في الشرح: والحديثان صحيحان.
# فائدة عرض الأديان على العبد عند الموت ليس عاما لكل أحد، ولا منفيا عن
~~كل أحد بل من الناس من تعرض عليه الأديان، ومنهم من لا تعرض عليه وذلك كله
~~من فتنة المحيا والشيطان أحرص ما يكون على إغواء بني آدم وقت الموت ذكره في
~~الاختيارات.
### | [فصل في غسل الميت وما يتعلق به]
# (غسل الميت المسلم وتكفينه والصلاة عليه ودفنه متوجها إلى القبلة وحمله
~~فرض كفاية) لقوله - صلى الله عليه وسلم - في الذي وقصته راحلته «اغسلوه
~~بماء وسدر وكفنوه في ثوبيه» متفق عليه من حديث ابن عباس وقال - صلى الله
~~عليه وسلم - «صلوا على من قال لا إله إلا الله» رواه الخلال والدارقطني
~~وضعف ابن الجوزي طرقه كلها وقال
# PageV02P085
# تعالى {ثم أماته فأقبره} [عبس: 21] ولأن في تركه أذى وهتكا لحرمته وحمله
~~وسيلة لدفنه.
# وصرح في المذهب باستحبابه وأما اتباعه ms0678 فسنة، ويأتي لخبر البراء (ويكره
~~أخذ أجرة على شيء من ذلك) يعني الغسل والتكفين والحمل والدفن قال في
~~المبدع: كره أحمد للغاسل والحفار أخذ أجرة على عمله إلا أن يكون محتاجا
~~فيعطى من بيت المال فإن تعذر أعطي بقدر عمله.
# (ويأتي) في الإجارة أن ما يختص أن يكون فاعله من أهل القربة لا يجوز أخذ
~~الأجرة عليه بل ولا الرزق ولا الجعالة على ما لا يتعدى نفعه كالصلاة
~~والصيام والحج (فلو دفن قبل الغسل من أمكن غسله لزم نبشه) وأن يخرج ويغسل،
~~تداركا لواجب غسله (ما لم يخف تفسخه أو تغيره) فإن خيف ذلك ترك بحاله وسقط
~~غسله، كالحي يتضرر به قلت: وهل ييمم كما لو تعذر غسله قبل دفنه أو لا ينبش
~~بالكلية؟ لم أر من تعرض له (ومثله) أي مثل من دفن بلا غسل أمكن (من دفن غير
~~متوجه إلى القبلة) فينبش ويوجه إليها، تداركا لذلك الواجب (أو دفن قبل
~~الصلاة عليه) فينبش ويصلى عليه، ليوجد شرط الصلاة وهو عدم الحائل.
# وقال ابن شهاب والقاضي: لا ينبش، ويصلى على القبر وهو مذهب الأئمة
~~الثلاثة لإمكانها عليه (أو دفن قبل تكفينه) فيخرج ويكفن نص عليه كما لو دفن
~~بغير غسل، تداركا للواجب وهو التكفين ويصلى عليه ولو كان قد صلي عليه، لعدم
~~سقوط الفرض بالصلاة عليه عريانا لما روى سعيد عن شريح بن عبيد الحضرمي " أن
~~رجالا قبروا صاحبا لهم لم يغسلوه ولم يجدوا له كفنا، ثم لقوا معاذ بن جبل
~~فأخبروه فأمرهم أن يخرجوه من قبره، ثم غسل وكفن وحنط، وصلي عليه " (ولو كفن
~~بحرير ف) هل ينبش؟ فيه وجهان:
# قال في الإنصاف (الأولى عدم نبشه) احتراما له (ويجوز نبشه لغرض صحيح
~~كتحسين كفنه) لحديث جابر قال «أتى النبي عبد الله بن أبي ابن سلول بعد ما
~~دفن، فأخرجه فنفث فيه من ريقه وألبسه قميصه» رواه الشيخان.
# (و) ك (دفنه في بقعة خير من بقعته) التي دفن فيها فيجوز نبشه لذلك.
# (و) ل (مجاورة صالح) لتعود عليه بركته ms0679 (إلا الشهيد) إذا دفن بمصرعه فلا
~~ينقل عنه لغيره (حتى لو نقل) منه (رد إليه) ندبا (لأن دفنه في مصرعه) أي
~~المكان الذي قتل به (سنة) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «تدفن الأجساد حيث
~~تقبض الأرواح» فإنه محمول على الشهداء لأن السنة في غيرهم دفنهم في الصحراء
~~لفعله - صلى الله عليه وسلم - بعثمان بن مظعون وغيره (ويأتي) ذلك
# PageV02P086
# موضحا.
# (وحمل الميت إلى غير بلده لغير حاجة مكروه) لما نقل عن عائشة أنه " لما
~~مات عبد الرحمن بن أبي بكر بالحبش، وهو مكان بينه وبين المدينة اثنا عشر
~~ميلا ونقل إلى مكة أتت قبره وقالت: والله لو حضرتك ما دفنتك إلا حيث مت ولو
~~شهدتك ما زرتك رواه الترمذي وهو محمول على أنها لم تر غرضا صحيحا في نقله،
~~وأنه تأذى به فإن كان لغرض صحيح فلا كراهة، لما في الموطأ عن مالك أنه سمع
~~غير واحد يقول " إن سعد بن أبي وقاص وسعيد بن زيد ماتا بالعقيق فحملا إلى
~~المدينة ودفنا بها وقال سفيان بن عيينة: مات ابن عمر هاهنا، وأوصى أن لا
~~يدفن هاهنا وأن يدفن بسرف ذكره ابن المنذر.
# (ويجوز نبشه) أي الميت (إذا دفن لعذر بلا غسل ولا حنوط) فيغسل ويحنط لأنه
~~غرض صحيح (وكإفراده في قبر عمن دفن معه) أي يجوز نبشه لذلك لقول جابر دفن
~~مع أبي رجل فلم تطب نفسي حتى أخرجته فجعلته في قبر على حدة ".
# وفي رواية " كان أبي أول قتيل يعني يوم أحد فدفن معه آخر في قبره، ثم لم
~~تطب نفسي أن أتركه مع الآخر فاستخرجته بعد ستة أشهر فإذا هو كيوم وضعته غير
~~أذنه " رواهما البخاري.
# (والحائض والجنب إذا ماتا كغيرهما في الغسل يسقط غسلهما بغسل الموت)
~~لتداخل الموجبات كما تقدم فيما إذا اجتمعت أحداث توجب وضوءا أو غسلا، ونوى
~~أحدهما ارتفع سائرها وفي كلامه: تلويح بالرد على التنقيح، حيث قال: غسله
~~فرض كفاية وبتعين جنابة أو حيض ويسقطان به وحمله صاحب المنتهى على أنه
~~ينتقل إلى ثواب فرض ms0680 العين إذن؛ لأن الغسل تعين على الميت قبل موته ثم مات
~~وهو في ذمته فالذي يتولى غسله ينوب منابه في ذلك فيكون ثوابه كثوابه
~~(ويشترط له) أي لغسل الميت ماء طهور مباح، كغسل الحي.
# (و) يشترط له أيضا (إسلام غاسل) لأنه عبادة وليس الكافر من أهلها (ونيته)
~~لحديث «إنما الأعمال بالنيات» (وعقله) لأن غير العاقل ليس أهلا للنية.
# (ويستحب أن يكون) الغاسل (ثقة أمينا عارفا بأحكام الغسل) ونقل حنبل: لا
~~ينبغي إلا ذلك، وأوجبه أبو المعالي.
# (ولو) كان الغاسل (جنبا وحائضا) لأن كلا منهما يصح منه الغسل لنفسه فكذا
~~لغيره (من غير كراهة) هو ظاهر المنتهى وغيره، حيث لم يذكروها لكن تقدم أنه
~~يكره أن يقرباه.
# (وإن حضره) أي الميت (مسلم) عاقل ولو مميزا (ونوى غسله وأمر كافرا
~~بمباشرة غسله فغسله) الكافر (نائبا عنه) أي عن المسلم (فظاهر كلام) الإمام
~~(أحمد: لا يصح) غسله لأن الكافر نجس فلا يطهر
# PageV02P087
# غسله المسلم.
# (وقدم في الفروع الصحة) وجزم بمعناه في المنتهى وغيره وقال في شرح
~~المنتهى: صح غسله في أصح الوجهين كمحدث نوى رفع حدثه فأمر كافرا بغسل
~~أعضائه.
# (ويجوز أن يغسل حلال محرما وعكسه) ب أن يغسل محرم حلالا لأن الماء والسدر
~~لا يحرم بالإحرام (لكن لا يكفنه) أي لا يكفن المحرم الحلال (لأجل الطيب، إن
~~كان) في الكفن طيب لأنه يحرم على المحرم.
# (ويكره) الغسل من مميز لما فيه من الاختلاف في أجزائه (ويصح) غسل الميت
~~(من مميز) لصحة غسله قاله في الفروع فدل أنه لا يكفي من الملائكة وهو ظاهر
~~كلام الأكثر.
# وفي الانتصار: ويكفي إن علم وكذا في تعليق القاضي واحتج بغسلهم لحنظلة
~~وبغسلهم لآدم - عليه السلام - وبأن سعدا لما مات «أسرع النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - في المشي إليه، فقيل له فقال خشيت أن تسبقنا الملائكة إلى
~~غسله، كما سبقتنا إلى غسل حنظلة» قاله في الفروع: ويتوجه في مسلم الجن
~~وأولى، لتكليفهم.
# (وأولى الناس بغسل الميت وصيه إن كان عدلا) لأنه حق للميت فقدم فيه وصيه
~~على ms0681 غيره، كباقي حقوقه ولأن أبا بكر أوصى أن تغسله زوجته أسماء وأوصى أنس
~~أن يغسله محمد بن سيرين (ثم أبوه) لحنوه؟ وشفقته، ثم جده.
# (وإن علا) لمشاركته الأب في المعنى (ثم ابنه، وإن نزل) لقربه (ثم الأقرب
~~فالأقرب من عصباته نسبا) فيقدم الأخ لأبوين ثم لأب، ثم ابن الأخ لأبوين، ثم
~~لأب، ثم عم لأبوين ثم لأب، وهكذا (ثم) عصبته (نعمة) فيقدم المعتق ثم عصبته
~~الأقرب فالأقرب (ثم ذوو أرحامه) كالأخ لأم والجد لها، والعم لها وابن الأخت
~~ونحوهم (كميراث ثم الأجانب ويقدم الأصدقاء منهم) قاله بعضهم قال في الفروع:
~~فيتوجه منه تقديم الجار على أجنبي (ثم غيرهم) أي غير الأصدقاء (الأدين
~~الأعرف) فيقدم على غيره لتلك الفضيلة قال - صلى الله عليه وسلم - «ليله
~~أقربكم إن كان يعلم فإن لم يكن يعلم فمن ترون عنده حظا من ورع وأمانة» رواه
~~أحمد.
# (والأحرار في الجميع) من عصبات النسب والولاء وذوي الأرحام (والأجانب
~~أولى من زوجة) للخروج من الخلاف في تغسيل أحد الزوجين الآخر (وهي) أي
~~الزوجة (أولى من أم ولد) ولبقاء علق الزوجية من الاعتداد والأحداد بخلاف أم
~~الولد (وأجنبية) بغسل امرأة (أولى من زوج) خروجا من خلاف من منعه غسلها.
# (و) أجنبية أولى بغسل أمة من (سيد) للخروج من خلاف من لم يبح له غسلها
~~(والسيد أحق بغسل عبده) لأنه مالكه ووليه (ويأتي ولا حق للقاتل في غسل
~~المقتول إن لم يرثه، عمدا كان القتل
# PageV02P088
# أو خطأ) لمبالغته في قطيعة الرحم نقل في الفروع معناه عن أبي المعالي قال
~~ولم أجد من ذكره غيره ولا يتجه في قتل لا يأثم به ولهذا قال في المنتهى:
~~وليس لآثم بقتل حق في غسل مقتول.
# (ولا في الصلاة) عليه (و) لا في (الدفن) لما سبق (وغسل المرأة أحق الناس
~~به، بعد وصيتها على ما سبق: أمها وإن علت، ثم بنتها وإن نزلت ثم القربى
~~فالقربى كميراث ويقدم منهن من يقدم من الرجال) فتقدم الأخت الشقيقة على
~~الأخت لأب، كما في الرجال.
# (وعمتها وخالتها ms0682 سواء، كبنت أختها وبنت أخيها) لاستوائهما في القرابة
~~والمحرمية (ثم الأجنبيات) بعد ذوات الرحم، كما في الرجال.
# (ولكل واحد من الزوجين، إن لم تكن الزوجة ذمية: غسل صاحبه ولو) كان الموت
~~(قبل الدخول ولو وضعت) الزوجة (عقب موته) أي موت زوجها (أو) كان الموت (بعد
~~طلاق رجعي، ما لم تتزوج) المرأة التي وضعت عقب موت زوجها فلا تغسله لأنها
~~بالتزوج صارت صالحة لأن تغسل الثاني لو مات، ولا يجوز أن تكون غاسلة لزوجين
~~في وقت واحد والأصل في تغسيل كل من الزوجين الآخر ما تقدم من وصية أبي بكر
~~بأن تغسله زوجته أسماء فغسلته وغسل أبو موسى زوجته أم عبد الله ذكرهما
~~أحمد.
# وقول عائشة لو استقبلت من أمري ما استدبرت ما غسل النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - إلا نساؤه رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه.
# وأوصى جابر بن زيد أن تغسله امرأته وأوصى عبد الرحمن بن الأسود امرأته أن
~~تغسله رواهما سعيد في سننه وقوله: إن لم تكن الزوجة ذمية، احترازا عما لو
~~كانت كذلك فلا تغسله لأنها ليست أهلا لغسله، كما تقدم و (لا) تغسل (من
~~أبانها ولو في مرض موته) المخوف فرارا، لانقطاع الزوجية وإنما ورثت تغليظا
~~عليه بقصده حرمانها.
# (وينظر من غسل منهما) أي الزوجين صاحبه غير العورة قال في الفروع: وفاقا
~~لجمهور العلماء وجوزه في الانتصار وغيره بلا لذة واللمس والخلوة ويتوجه أنه
~~ظاهر كلام أحمد وظاهر كلام ابن شهاب واختلف كلام القاضي في نظر الفرج فتارة
~~أجازه بلا لذة، وتارة منعه.
# (ولسيد غسل أمته وطئها أو لا وأم ولده) وأمته (كالزوجين) فلكل منهما أن
~~يغسل الآخر وينظر إلى غير العورة (ويغسل) السيد (مكاتبته ولو لم يشترط
~~وطأها) لأنه يلزمه كفنها ومؤنة تجهيزها ودفنها.
# (وتغسله) أي تغسل المكاتبة سيدها (إن شرطه) أي وطأها لإباحتها له (وإلا)
~~أي وإن لم يشترط وطء مكاتبته (فلا) يباح لها أن تغسله لحرمتها عليه من قبل
# PageV02P089
# الموت (ولا يغسل) سيد (أمته المزوجة ولا) أمته (المعتدة من زوج) تبع
~~المصنف في ms0683 ذلك صاحب الفروع واستشكله في الإنصاف وقال في تصحيح الفروع:
~~ومعناه أيضا في الإنصاف الذي يظهر أن هذه المسألة من تتمة كلام المعالي،
~~وإلا كيف يقال: لا يغسل السيد أمته المزوجة والمعتدة من زوج.
# ثم يحكي خلافا في الأولوية فيما إذا اجتمع زوج وسيد - إلى أن قال: فيقال:
~~الصحيح من المذهب صحة غسل السيد لأمته المعتدة والمزوجة وهو الذي قدمه
~~المصنف وأبو المعالي يقول: لا يغسلهما قال: وإن لم نحمله على هذا يحصل
~~التناقض.
# (ولا) يغسل السيد (المعتق بعضها) لحرمتها عليه قبل موتها، ومثلها
~~المشتركة (ولا) يغسل (من هي في استبراء واجب) بناء على أنه لا يغسل المعتدة
~~لأنها في معناها (ولا تغسله) أي تغسل الأمة المزوجة أو المعتدة من زوج أو
~~المعتق بعضها أو من هي في استبراء واجب: سيدها وفيه في غير المعتق بعضها:
~~ما تقدم.
# (وإن مات له أقارب) أو موال الأولى بهم غيره (دفعة واحدة، بهدم ونحوه)
~~كغرق وطاعون (ولم يكن تجهيزهم دفعة واحدة، استحب أن يبدأ بالأخوف فالأخوف)
~~لئلا يفسد بتأخره (فإن استووا) في الخوف أو عدمه (بدأ بالأب ثم بالابن، ثم
~~بالأقرب فإن استووا كالأخوة والأعمام المستوين قدم أفضلهم، ثم أسنهم، ثم)
~~إن استووا في جميع ذلك فالتقديم (بقرعة) أي يقرع بينهم فمن خرجت له القرعة
~~قدم، لعدم المرجح سواها.
# (ولرجل وامرأة غسل من له دون سبع سنين) من ذكر وأنثى لأنه لا حكم لعورته
~~بدليل أن إبراهيم بن النبي - صلى الله عليه وسلم - غسله النساء.
# (ولو) كان دون السبع سنين (بلحظة، و) لكل منهما (مس عورته ونظرها) لأنه
~~لا حكم لها قال ابن المنذر: أجمع كل من نحفظ عنه: أن المرأة تغسل الصبي
~~الصغير، فتغسله مجردا من غير سترة وتمس عورته وتنظر إليها (وليس له) أي
~~الرجل (غسل ابنة سبع) سنين (فأكثر، ولو) كان (محرما) لها كأبيها وابنها
~~وأخيها لأنها محل للشهوة ويحرم النظر إلى عورتها المغلظة أشبهت البالغة.
# (ولا لها) أي وليس للمرأة (غسل ابن سبع) سنين (ولو) كان (محرما) لها، لما ms0684
~~تقدم (غير من تقدم فيهما) من تغسيل الرجل لزوجته وأمته وتغسيلها له.
# (وإن مات رجل بين نسوة لا رجل معهن) ممن لا يباح لهن غسله، بأن لم يكن
~~زوجاته ولا إمائه: يمم بحائل (أو عكسه) بأن، ماتت امرأة بين رجال (ممن لا
~~يباح لهم) أي الرجال (غسله) أي الميت، بأن لم يكن فيهم زوجها ولا سيدها:
~~يممت لما روى تمام في فوائده عن واثلة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال
~~«إذا ماتت المرأة مع الرجال ليس بينها وبينهم محرم تيمم كما ييمم الرجال»
~~ولأنه لا
# PageV02P090
# يحصل بالغسل من غير مس تنظيف ولا إزالة النجاسة، بل ربما كثرت (أو) مات
~~(خنثى مشكل) له سبع سنين فأكثر ولم تحضره أمة له (يمم) لما تقدم (بحائل) من
~~خرقة ونحوها يلفها على يده، فييمم بها الميت في الصور الثلاث حتى لا يمسه.
# (ويحرم) أن ييمم (بدونه) أي دون الحائل (لغير محرم) لما فيه من المس
~~(ورجل أولى بتيمم خنثى مشكل) من امرأة، إذا مات الخنثى بين رجال ونساء لأن
~~الصنفين قد اشتركا في المحذور وامتاز الرجل بفضيلة الذكورية لكن إذا ماتت
~~المرأة مع الرجال وفيهم صبي لا شهوة له علموه الغسل وباشره نص عليه كذا
~~الرجل يموت مع نسوة فيهن صغيرة تطيق الغسل ذكره في شرح الهداية قلت: وكذا
~~الخنثى يموت مع رجال أو نسوة فيهن صغير أو صغيرة تطيقه (وإن كانت له) أي
~~للخنثى المشكل (أمة غسلته) لأنه إن كان أنثى فلا كلام وإن كان ذكرا فلأمته
~~أن تغسله.
### | [فصل ستر عورة الميت عند غسله]
# (فصل وإذا أخذ) أي شرع (في غسله ستر عورته وجوبا) وهي ما بين سرته وركبته
~~قاله في المبدع وغيره.
# وفي الإنصاف على ما تقدم من حدها انتهى وعليه: فيستر من ابن سبع إلى عشر
~~الفرجان فقط، حذرا من النظر إليها لقوله - صلى الله عليه وسلم - لعلي «لا
~~تبرز فخذك، ولا تنظر إلى فخذ حي ولا ميت» رواه أبو داود (لا من) له (دون
~~سبع سنين) فلا بأس ms0685 بغسله مجردا، لما تقدم (ثم جرده من ثيابه ندبا) لأن ذلك
~~أمكن في تغسيله، وأبلغ في تطهيره وأشبه بغسل الحي وأصون له من التنجيس إذ
~~يحتمل خروجها منه ولفعل الصحابة بدليل قولهم " لا ندري أنجرد النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - كما نجرد موتانا " والظاهر: أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - أمرهم به، وأقرهم عليه ذكره في المبدع (إلا النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فلا) فإنهم " لما اختلفوا هل يجردونه أو لا أوقع الله تعالى عليهم
~~النوم، حتى ما منهم رجل إلا وذقنه في صدره ثم كلمهم مكلم من ناحية البيت،
~~لا يدرون من هو: أن غسلوا الرسول - صلى الله عليه وسلم - وعليه ثيابه
~~فقاموا إليه - صلى الله عليه وسلم - فغسلوه وعليه قميص يصبون الماء فوق
~~القميص، ويدلكون، بالقميص دون أيديهم رواه أحمد وأبو داود ولأن فضلاته كلها
~~طاهرة، فلم يخش
# PageV02P091
# تنجيس قميصه.
# (ولو غسله في قميص خفيف واسع الكمين جاز) قال أحمد: يعجبني أن يغسل وعليه
~~ثوب، يدخل يده من تحت الثوب، وإن لم يكن واسع الكمين توجه أن يفتق رءوس
~~الدخاريص ويدخل يده منها.
# (و) يسن (ستره) أي الميت حالة الغسل (عن العيون) لأنه ربما كان به عيب
~~يستره في حياته أو تظهر عورته وكان ابن سيرين يستحب أن يكون البيت الذي
~~يغسل فيه الميت مظلما ذكره أحمد وأن يغسل (تحت ستر أو سقف ونحوه) كخيمة،
~~لئلا يستقبل السماء بعورته.
# (ويكره النظر إليه) أي الميت (لغير حاجة حتى الغاسل فلا ينظر إلى ما لا
~~بد منه قال ابن عقيل: لأن جميعه صار عورة) إكراما له (فلهذا شرع ستر جميعه)
~~أي بالتكفين (انتهى) قال: فيحرم نظره.
# ولا يجوز أن يحضره إلا من يعين في أمره نقله عنه في المبدع.
# (و) كره (أن يحضره) أي غسله (غير من يعين في غسله) لأنه ربما حدث ما يكره
~~الحي أن يطلع منه على مثله وربما ظهر منه شيء هو في الظاهر منكر فيتحدث به
~~فيكون فضيحة والحاجة غير داعية إلى حضوره بخلاف من ms0686 يعين الغاسل بصب ونحوه
~~(إلا وليه فله الدخول كيف شاء) قاله القاضي وابن عقيل.
# (ولا يغطي وجهه) نقله الجماعة والحديث المروي لا أصل له (ويستحب خضب لحية
~~رجل ورأس امرأة ولو غير شائبين بحناء) لقول أنس " اصنعوا بموتاكم ما تصنعون
~~بعرائسكم " (ثم يرفع رأسه برفق في أول غسله إلى قريب من، جلوسه ولا يشق
~~عليه ويعصر بطن غير حامل: بيده) ليخرج ما في بطنه من نجاسة بخلاف الحامل
~~لخبر رواه الخلال.
# ولأنه يؤذي الحمل (عصرا رفيقا) لأن الميت في محل الشفقة والرحمة (ويكثر
~~صب الماء حينئذ) ليذهب ما خرج ولا تظهر رائحة (ويكون ثم) أي هناك في المكان
~~الذي يغسل فيه (بخور) على وزن رسول لئلا يتأذى برائحة الخارج (ثم يلف)
~~الغاسل على يده (خرقة خشنة، أو يدخلها) أي يده (في كيس فينجي بها أحد
~~فرجيه، ثم) يأخذ خرقة (ثانية للفرج الثاني) فينجيه بها إزالة للنجاسة
~~وطهارة للميت من غير تعدي النجاسة إلى الغاسل واعتبر لكل فرج خرقة، لأن كل
~~خرقة خرج عليها شيء من النجاسة لا يعتد بها، إلا أن تغسل وظاهر المقنع
~~والمنتهى وغيرهما: تكفيه خرقة وقاله في المجرد (ولا يحل مس عورة من له سبع
~~سنين فأكثر)
# PageV02P092
# بغير حائل (ولا النظر إليها) لأن التطهير يمكن بدون ذلك فأشبه حال الحياة
~~وذكر المروذي عن أحمد أن عليا حين غسل النبي - صلى الله عليه وسلم - لف على
~~يده خرقة حين غسل فرجه " (ويستحب أن لا يمس سائر بدنه إلا بخرقة) لفعل علي
~~مع النبي - صلى الله عليه وسلم -، وليأمن مس العورة المحرم مسها ذكره في
~~المبدع فحينئذ يعد الغاسل ثلاث خرق، خرقتين للسبيلين، والثالثة لبقية بدنه.
# (ولا يجب فعل الغسل فلو ترك) الميت (تحت ميزاب ونحوه) مما يصب منه الماء
~~(وحضره أهل لغسله) وهو المسلم العاقل (ونوى) غسله (ومضى زمن يمكن غسله فيه)
~~يعني وعمه الماء (صح) ذلك وأجزأ، لأن القصد تعميمه بالماء وقد حصل كالحي
~~وهذا يرد ما سبق فيما إذا ماتت امرأة بين رجال وعكسه.
# (ثم ينوي) ms0687 غاسل الميت بعد تجريده وستر عورته وتنجيته (غسله) لتعذر النية
~~من الميت وقيام الغاسل مقامه.
# (ونيته) أي الغسل (فرض) فلا يصح غسله بدونها لحديث «إنما الأعمال
~~بالنيات» لكن عدها شرطا أنسب بما تقدم (وكذا تعميم بدنه) أي الميت (به) أي
~~بالماء فإنه فرض كالحي (ثم يسمي) الغاسل، فيقول بسم الله لا يقوم غيرها
~~مقامها (وحكمها) أي التسمية هنا (حكم تسمية وضوء وغسل حي) فتجب مع الذكر
~~وتسقط سهوا قياسا على الوضوء (ثم يغسل) الغاسل (كفيه) أي الميت ندبا كغسل
~~الحي (ويعتبر غسل ما عليه من نجاسة) لأن المقصود تطهيره.
# ولا يحصل إلا بذلك قلت: ومقتضى ما سبق في الحي: لا يجب غسل النجاسة قبل
~~غسله، إن لم تمنع وصول الماء، لما تقدم من أنه يرتفع حدث قبل زوال حكم خبث
~~(ولا يكفي مسحها) أي النجاسة (ولا وصول الماء إليها) بل لا بد من الغسل
~~وسواء كانت على السبيلين أو غيرهما لكن قال في مجمع البحرين قلت: فإن لم
~~يتعد الخارج، أي من السبيلين موضع العادة فقياس المذهب أنه يكفي فيه
~~الاستجمار.
# (ويستحب أن يدخل أصبعه السبابة والإبهام عليهما خرقة) صيانة لليد وإكراما
~~للميت (خشنة مبلولة بالماء بين شفتيه، فيمسح أسنانه و) في (منخريه
~~وينظفهما) لإزالة ما على تلك الأعضاء من الأذى (ولا يدخله) أي الماء
~~(فيهما) أي الفم والأنف لأنه إذا وصل إلى جوفه حرك النجاسة.
# (ويتتبع ما تحت أظافره) من وسخ (بعود) ليصل الماء إلى محله (إن لم يمكن
~~قلمها) فإن أمكن قلمها.
# (ويسن) للغاسل (أن يوضئه في أول غسلاته كوضوء حدث) لما في الصحيح أنه -
~~صلى الله عليه وسلم - قال لأم عطية في غسل ابنته «ابدأن
# PageV02P093
# بميامنها ومواضع الوضوء منها» وظاهره أنه يمسح رأسه قاله في المبدع (ما
~~خلا المضمضة والاستنشاق) لأنه لا يؤمن منهما وصول الماء إلى جوفه فيفضي
~~إلى، المثلة وربما حصل منه الانفجار وبهذا علل أحمد قاله في المبدع ومحل
~~كون الوضوء في الغسلة الأولى دون باقي الغسلات (إن لم يخرج منه شيء فإن
~~خرج) ms0688 منه شيء (أعيد وضوءه) قال في المبدع: وهو مستحب، لقيام موجبه وهو زوال
~~عقله وظاهر كلام القاضي وابن الزاغوني أنه واجب.
# (ويأتي حكم) إعادة (غسله) إذا خرج منه شيء.
# (ويجزئ غسله مرة) كالحي (وكذا لو نوى) الغاسل (وسمى وغمسه في ماء كثير)
~~مرة (واحدة) فإنه يجزئ كغسل الحي.
# (ويكره الاقتصار عليها) أي على المرة الواحدة في غسل الميت نص عليه لقوله
~~- صلى الله عليه وسلم - «اغسلنها ثلاثا أو خمسا» .
# (ويسن ضرب سدر) ونحوه كخطمي (فيغسل برغوته) بتثليث الراء (رأسه ولحيته
~~فقط) لأن الرأس أشرف الأعضاء ولهذا جعل كشفه شعار الإحرام وهو مجمع الحواس
~~الشريفة ولأن الرغوة تزيل الدرن وتتعلق بالشعر فناسب أن تغسل بها اللحية
~~لتزول الرغوة بمجرد جري الماء عليها بخلاف ثفل السدر.
# (و) يغسل باقي (بدنه بالثفل) أي ثفل السدر (ويقوم الخطمي ونحوه مقام
~~السدر) لحصول الإنقاء به (ويكون السدر في كل غسلة) من الثلاث فأكثر، واعتبر
~~ابن حامد أن يكون السدر يسيرا وقال: إنه الذي وجد عليه أصحابنا ليجمع بين
~~العمل بالخبر ويكون الماء باقيا على إطلاقه وقال القاضي وأبو الخطاب: يغسل
~~أول مرة بماء وسدر، ثم يغسل، ذلك بالماء القراح فيكون الجميع غسلة واحدة
~~والاعتداد بالآخر منها لأن أحمد شبه غسله بغسل الجنابة ولأن السدر إن كثر
~~سلب الطهورية وإن لم يغيره فلا فائدة في ترك يسير لا يغير.
# (ويسن تيامنه فيغسل شقه الأيمن من نحو رأسه إلى نحو رجليه يبدأ بصفحة
~~عنقه، ثم) يده اليمنى (إلى الكتف ثم) كتفه وشق صدره وفخذه وساقه (إلى الرجل
~~ثم الأيسر كذلك) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «ابدأن بميامنها» ولأنه
~~مسنون في غسل الحي فكذا الميت.
# (ويقلبه) الغاسل (على جنبه مع غسل شقيه، فيرفع جانبه الأيمن، ويغسل ظهره
~~ووركه وفخذه ويفعل الأيسر كذلك ولا يكبه على وجهه) إكراما له (ثم يفيض
~~الماء القراح على جميع بدنه فيكون ذلك غسلة واحدة، يجمع فيها بين السدر
~~والماء القراح) كما تقدم عن القاضي وأبي الخطاب (يفعل ذلك) المذكور فيما
~~تقدم (ثلاثا) لقوله ms0689 - صلى الله عليه وسلم - للنساء
# PageV02P094
# اللاتي غسلن ابنته «اغسلنها ثلاثا أو خمسا أو سبعا إن رأيتن ذلك بماء
~~وسدر» (إلا أن الوضوء) يكون (في) المرة (الأولى فقط) من الغسلات إن لم يخرج
~~شيء وتقدم (يمر) الغاسل (في كل مرة يده على بطنه) برفق إخراجا لما تخلف
~~وأمنا من فساد الغسل بما يخرج منه بعد (فإن لم ينق) الميت (بالثلاث)
~~الغسلات (غسله إلى سبع) لما تقدم (فإن لم ينق بسبع) غسلات (فالأولى غسله
~~حتى ينقى) لقوله - صلى الله عليه وسلم - " اغسلنها ثلاثا أو خمسا أو سبعا
~~أو أكثر من ذلك إن رأيتن ".
# (ويقطع على وتر) لحديث «إن الله وتر يحب الوتر من غير إعادة وضوء» فإنه
~~في الأولى خاصة، كما تقدم، إن لم يخرج شيء.
# (وإن خرج منه) أي الميت (شيء من السبيلين أو غيرهما بعد الثلاث أعيد
~~وضوءه) قال في شرح المبدع والمنتهى: وجوبا كالجنب، لما سبق إذا أحدث بعد
~~غسله، لتكون طهارته كاملة وعنه لا يجب الوضوء.
# (ووجب غسله كلما خرج) منه شيء (إلى سبع) لما سبق لأن الظاهر أن الشارع
~~إنما كرر الأمر بغسلها من أجل توقع النجاسة ولأن القصد من غسل الميت أن
~~يكون خاتمة أمره الطهارة الكاملة ألا ترى أن الموت جرى مجرى زوال العقل ولا
~~فرق بين الخارج من السبيلين وغيرهما وعنه في الدم هو أسهل.
# (وإن خرج منه) أي الميت (شيء من السبيلين أو غيرهما بعد السبع غسلت
~~النجاسة) لما تقدم وتقدم كلام مجمع البحرين في أجزاء الاستجمار (ووضئ) لما
~~تقدم (ولا غسل) أي لا يعاد غسله بعد السبع لظاهر الخبر (لكن يحشوه) أي
~~المخرج (بالقطن أو يلجم به) أي القطن (كما تفعل المستحاضة) لأنه في معناه
~~(فإن لم يمسكه ذلك) أي الحشو بالقطن أو التلجم به (حشي) المحل (بالطين
~~الحر) بضم الحاء أي الخالص (الذي له قوة تمسك المحل) ليمنع الخارج.
# (ولا يكره حشو المحل إن لم يستمسك) لدعاء الحاجة إليه (وإن خيف خروج شيء)
~~كدم (من منافذ وجهه) كفمه وأنفه (فلا بأس ms0690 أن يحشى بقطن) دفعا لتلك المفسدة.
# (وإن خرج منه) أي الميت (شيء بعد وضعه في أكفانه ولفها عليه حمل ولم يعد
~~غسل ولا وضوء سواء كان) ذلك (في السابعة أو قبلها) وسواء كان الخارج قليلا
~~أو كثيرا دفعا للمشقة لأنه يحتاج إلى إخراجه وإعادة غسله، وتطهير أكفانه
~~وتجفيفها أو إبدالها فيتأخر دفنه وهو مخالف للسنة ثم لا يؤمن مثل هذا بعده
~~وإن وضع على الكفن ولم يلف ثم خرج منه شيء أعيد غسله قاله ابن تميم.
# (ويسن أن يجعل) الغاسل (في) الغسلة (الأخيرة كافورا) لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «واجعلن في الآخرة كافورا» متفق عليه ولأنه يصلب الجسم ويبرده
~~ويطيبه ويطرد عنه الهوام.
# (و) أن يجعل في الأخيرة (سدرا)
# PageV02P095
# كسائر الغسلات لما تقدم (وغسله) أي الميت (بالماء البارد أفضل) لأن
~~المسخن يرخيه ولم ترد به السنة (ولا بأس بغسله بماء حار) إن احتيج إليه
~~لشدة برد أو وسخ لا يزول إلا به واستحبه ابن حامد لأنه ينقي ما لا ينقي
~~الماء البارد (و) لا بأس ب (خلال) إن احتيج إليه لإزالة وسخ لأن إزالته
~~مطلوبة شرعا.
# (والأولى: أن يكون) الخلال (من شجرة لينة كالصفصاف) بالفتح: الخلاف، بلغة
~~أهل الشام قاله الأزهري (ونحوه مما ينقي ولا يجرح) لأنه يؤذي الميت ما يؤذي
~~الحي.
# (وإن جعل) الغاسل ونحوه (على رأسه) أي الميت (قطنا فحسن) لشرفه (ويزيل)
~~الغاسل (ما بأنفه) أي الميت (وصماخيه من أذى) تكميلا لطهارته.
# (و) لا بأس بغسله ب (أشنان إن احتيج إليهن) أي الماء الحار والخلال،
~~والأشنان لوسخ أو نحوه (وإلا) بأن لم يحتج إليهن (كره في الكل) لأن السنة
~~لم ترد به، ومع عدم الحاجة إليه يكون كالعبث.
# (وإن كان الميت شيخا أو به حدب أو نحو ذلك وأمكن تمديده بالتليين والماء
~~الحار فعل ذلك) إزالة للمثلة.
# (وإن لم يمكن) ذلك (إلا بعسف تركه بحاله) دفعا لأذاه به (فإن كان) الميت
~~(على صفة لا يمكن تركه على النعش إلا على وجه يشهره بالمثلة ترك في تابوت
~~أو) ترك ms0691 في النعش (تحت، مكبة كما يصنع بالمرأة) سترا لذلك (ويأتي في فصل
~~الحمل) أي حمل الميت.
# (ولا بأس بغسله في حمام) نص عليه في رواية مهنا، وكالحي لكن إن كان الماء
~~حارا كره بلا حاجة.
# (و) لا بأس (بمخاطبته) أي الغاسل (له) أي للميت (حال غسله، بنحو انقلب
~~يرحمك الله) لقول الفضل وهو محتضن النبي - صلى الله عليه وسلم - " أرحني
~~ارحمني فقد قطعت وتيني إني أجد شيئا يتنزل علي وقال علي لما لم يجد من
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - ما يجده من سائر الموتى يا رسول الله طبت حيا
~~وميتا " (ولا يغتسل غاسله) أي الميت (بفضل ماء ساخن له فإن لم يجد غيره
~~تركه حتى يبرد) قاله أحمد ذكره الخلال.
# (ويقص شارب غير محرم ويقلم أظفاره إن طالت ويأخذ شعر إبطه) لأن ذلك تنظيف
~~لا يتعلق بقطع عضو أشبه إزالة الأوساخ والأدران ويعضد ذلك العمومات في سنن
~~الفطرة (ويجعل ذلك) أي ما أخذ من الشارب والأظفار وشعر الإبطين (معه) أي
~~الميت (كعضو ساقط) لما روى أحمد في مسائل صالح عن أم عطية قالت " تغسل رأس
~~الميتة فما سقط من شعرها في أيديهم غسلوه ثم ردوه في رأسها " ولأن دفن
~~الشعر والظفر مستحب في حق الحي ففي حق الميت أولى.
# (ويعاد غسله) أي غسل ما أخذ من الميت
# PageV02P096
# من شعر شارب وأظفار وشعر إبط لقول أم عطية فيما تقدم " غسلوه ثم ردوه "
~~إلى آخره.
# (ولأنه جزء منه) أي الميت (كعضو) من أعضائه (والمراد: يستحب) إعادة غسل
~~المأخوذ قال في الفروع: للاكتفاء بغسله أولا.
# (وإن كان الميت مقطوع الرأس، أو كانت أعضاؤه مقطوعة) لفق بعضها إلى بعض
~~بالتقميط والطين الحر حتى لا يتبين تشويهه.
# (فإن فقد منها) أي أعضاء الميت شيء لم يجعل له شكل من طين ولا غيره لأنه
~~تصوير.
# (وإن كان في أسنانه شيء) منها (يتحرك وخيف سقوطه ترك) بحاله (ولم ينزع
~~ونص أنه يربط بذهب) كالحي (فإن سقط) شيء من أسنان الميت (لم يربط به) أي
~~بالذهب لعدم ms0692 الحاجة إليه وجعل مع الميت كما تقدم (ويؤخذ) أي ما على سنه من
~~ذهب كان ربط به (إن لم يسقط) سنه بسبب ذلك وإلا ترك حتى يبلى.
# (ويحرم حلق شعر عانته) لما فيه من لمس عورته.
# وربما احتاج إلى نظرها وهو محرم فلا يرتكب من أجل مندوب ويحرم حلق شعر
~~(رأسه) لأن ذلك إنما يكون لزينة أو نسك والميت لا نسك عليه ولا يزين.
# (و) يحرم (ختنه) إن كان أقلف لأنه قطع لبعض عضو من الميت ولأن التعبد
~~بذلك قد زال ولأن المقصود من الختان التطهير من النجاسة وقد زال ذلك بموته.
# (ولا يسرح شعره قال القاضي يكره) لما فيه من تقطيع الشعر من غير حاجة
~~إليه وروي عن عائشة أنها " مرت بقوم يسرحون شعر ميت فنهتهم عن ذلك، وقالت:
~~علام تنصون ميتكم؟ " أي لا تسرحوا رأسه بالمشط لأنه يقطع الشعر وينتفه.
# (ويبقى عظم نجس جبر به) الميت قبل موته (مع مثلة) وتقدم في اجتناب
~~النجاسة (وتزال اللصوق) بفتح اللام: ما يلصق على الجرح من الدواء، ثم أطلق
~~على الخرقة ونحوها إذا شدت على العضو للتداوي قاله في الحاشية (لغسل واجب
~~فيغسل ما تحتها) ليحصل تعميم البدن بالغسل وكالحي (فإن خيف من قلعها مثلة)
~~بأن خيف سقوط شيء من الميت بإزالتها ونحوه (مسح عليها) كجبيرة الحي.
# (ولا يبقى خاتم ونحوه) كخلخال.
# (ولو ببرده كحلقة في أذن امرأة) لأن ترك ذلك معه إضاعة للمال من غير غرض
~~صحيح و (لا) يزال عنه (أنف ذهب) لما في إزالته من المثلة (ويأتي آخر الباب
~~ويسن ضفر شعر المرأة ثلاثة قرون أي ضفائر قرنيها وناصيتها ويسدل خلفها)
~~لقول أم عطية " فضفرنا شعرها ثلاثة قرون وألقيناه خلفها رواه البخاري (قيل)
~~للإمام (أحمد في العروس تموت فتجلى، فأنكره شديدا) لأنه بدعة، خصوصا مع ما
~~ينضم إليه في هذه الأزمنة.
# (فإذا فرغ) الغاسل (من غسله نشفه بثوب ندبا) لأنه هكذا
# PageV02P097
# فعل بالنبي - صلى الله عليه وسلم - لئلا يبتل فيفسد به (ولا يتنجس ما نشف
~~به) الميت من ms0693 ثوب أو نحوه (لعدم نجاسته بالموت) لحديث «سبحان الله المؤمن
~~لا ينجس» .
# (ومحرم ميت كهو) أي كمحرم (حي `) لبقاء إحرامه (فيجنب) المحرم (في حياته
~~لبقاء الإحرام لكن لا يجب الفداء على الفاعل به ما يوجب الفدية لو فعله
~~حيا) فلو ألبسه أحد المخيط، أو طيبه أو حلق رأسه، لم تلزمه الفدية (ويستر)
~~المحرم (على نعشه بشيء) كغيره (ويكفن في ثوبيه نصا) لما في الصحيحين من
~~حديث ابن عباس أنه - صلى الله عليه وسلم - قال في محرم مات «غسلوه ` بماء
~~وسدر وكفنوه في ثوبيه، ولا تحنطوه ولا تخمروا رأسه فإنه يبعث يوم القيامة
~~ملبيا» .
# وللنسائي «ولا تمسوه بطيب فإنه يبعث يوم القيامة محرما» (وتجوز الزيادة)
~~على ثوبه إذا كفن (كبقية كفن حلال) في ثلاث لفائف (فيغسل بماء وسدر ولا
~~يلبس ذكر المخيط، ويغطى وجهه ورجلاه وسائر بدنه، لا رأسه ولا وجه أنثى، ولا
~~يقرب طيبا) لحديث ابن عباس (ولا تمنع منه) أي الطيب (معتدة ماتت) لأن منعها
~~منه حال الحياة لأنه يدعو إلى نكاحها وقد فات ذلك بموتها.
# (ولا يوقف) المحرم (بعرفة إن مات قبله، ولا يطاف به) بدليل المحرم الذي
~~مات مع النبي - صلى الله عليه وسلم - ولأنه لا يحس بذلك كما لو جن.
### | [فصل غسل شهيد المعركة]
# (فصل ويحرم غسل شهيد المعركة المقتول بأيديهم) . جزم به أبو المعالي وحكى
~~رواية واحدة لأنه أثر الشهادة والعبادة وهو حي قال في التبصرة: لا يجوز
~~غسله، وكلام الموفق وغيره: يحتمل الكراهة والتحريم، ذكر في الإنصاف وقال في
~~مجمع البحرين لم أقف بتصريح لأصحابنا هل غسل الشهيد حرام أو مكروه فيحتمل
~~الحرمة لمخالفة الأمر وقطع في التنقيح بأنه يكره وتبعه في المنتهى مع
~~قولهما ويجب بقاء دم شهيد عليه.
# (ولو) كان شهيد المعركة (غير مكلف، أو) كان (غالا) كتم من الغنيمة شيئا
~~(رجلا) كان (أو امرأة) لعموم حديث جابر أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~«أمر بدفن قتلى أحد في دمائهم ولم يغسلهم ولم يصل عليهم» رواه البخاري
~~ولأحمد معناه وقد كان في ms0694 شهداء أحد حارثة بن النعمان وهو صغير.
# قاله في الشرح لا يقال: إن ذلك خاص بهم لأن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~علل ذلك بعلة توجد في
# PageV02P098
# سائر الشهداء قال «والذي نفسي بيده لا يكلم أحد في سبيل الله - والله
~~أعلم بمن يكلم في سبيله - إلا جاء يوم القيامة اللون لون الدم، والريح ريح
~~المسك» متفق عليه من حديث أبي هريرة وقال تعالى {ولا تحسبن الذين قتلوا في
~~سبيل الله أمواتا بل أحياء عند ربهم يرزقون} [آل عمران: 169] والحي لا يغسل
~~وسمي شهيدا لأنه حي وقيل لأن الله وملائكته يشهدون له بالجنة، وقيل غير ذلك
~~(إلا أن يكون) الشهيد (جنبا) قبل أن يقتل فيغسل لما روى ابن إسحاق في
~~المغازي عن عاصم بن عمر بن قتادة عن محمود بن لبيد أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال «إن صاحبكم لتغسله الملائكة يعني حنظلة قالوا لأهله: ما
~~شأنه؟ فقالت خرج وهو جنب حين سمع الهائعة فقال - صلى الله عليه وسلم - لذلك
~~غسلته الملائكة» .
# وفي الكافي أنه رواه أبو داود الطيالسي.
# (أو) يكون (حائضا أو نفساء طهرتا) أي انقطع دمهما (أو لا، فيغسلان غسلا
~~واحدا) لما تقدم في الجنب ولأنه واجب لغير الموت فلم يسقط كغسل الجنابة
~~(وإن أسلم) شخص ذكرا كان أو أنثى (ثم استشهد قبل غسل الإسلام لم يغسل)
~~للإسلام لأن أصرم بن عبد الأشهل أسلم يوم أحد ثم قتل فلم يأمر بغسله قطع به
~~في المغني والشرح وصححه ابن تميم والشيخ تقي الدين، وقدمه في الرعاية
~~الكبرى والمبدع وقدم في الفروع والإنصاف وهو ظاهر الوجيز: يجب كالجنب
~~والحائض قال في الفروع: ولا فرق بينهم وجزم به في المنتهى (وإن قتل) شهيدا
~~(وعليه حدث أصغر لم يوضأ) لأن الوضوء تابع للغسل.
# وقد سقط (وتغسل نجاسته) أي الشهيد كالحي (ويجب بقاء دم) شهيد (لا نجاسة
~~معه) لما تقدم من أمره - صلى الله عليه وسلم - بدفن قتلى أحد في دمائهم
~~(فإن لم تزل) النجاسة (إلا بالدم غسلا) أي الدم والنجاسة لأن درء ms0695 المفاسد -
~~ومنه غسل النجاسة مقدم على جلب المصالح ومنه بقاء دم الشهيد عليه.
# (وينزع عنه السلاح والجلود و) منها (نحو فروة وخف ويجب دفنه في ثيابه
~~التي قتل فيها) لحديث ابن عباس أنه - صلى الله عليه وسلم - «أمر بقتلى أحد
~~أن ينزع عنهم الحديد والجلود، وأن يدفنوا في ثيابهم بدمائهم» رواه أبو داود
~~وابن ماجه ولأنه أثر العبادة.
# (وظاهره لو كانت حريرا) قال في المبدع: ولعله غير مراد (فلا يزاد فيها)
~~أي في ثياب الشهيد (ولا ينقص) منها (ولو لم يحصل المسنون) بها لنقصها أو
~~زيادتها، وذكر القاضي في تخريجه أنه لا بأس بهما.
# وأجاب القاضي عما
# PageV02P099
# روي: أن «صفية أرسلت إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - ثوبين ليكفن فيهما
~~حمزة، فكفنه في أحدهما، وكفن في الآخر رجلا آخر» : بأنه يحتمل أن ثيابه
~~سلبت، أو أنهما ضما إلى ما كان عليه وقد روى في المعتمد ما يدل عليه ذكره
~~في المبدع (فإن كان) الشهيد (قد سلبها) أي الثياب (كفن بغيرها) وجوبا كغيره
~~(ويستحب دفنه) أي الشهيد (في مصرعه) الذي قتل فيه وتقدم.
# (وإن سقط من شاهق) أي مكان مرتفع، كجبل ونحوه، لا بفعل العدو فمات (أو
~~سقط عن دابة لا بفعل العدو) فمات (أو رفسته) دابة (فمات أو مات) في دار
~~الحرب (حتف أنفه، أو عاد سهمه عليه) فقتله (أو) عاد (سيفه) عليه فقتله (أو
~~وجد ميتا ولا أثر به، أو حمل بعد جرحه، فأكل أو شرب أو نام أو بال أو تكلم
~~أو عطس، أو طال بقاؤه عرفا: غسل وصلي عليه وجوبا) أما من مات بغير فعل
~~العدو فلعدم مباشرتهم قتله وتسببهم فيه فأشبه من مات بمرض.
# وأما من وجد ميتا ولا أثر به فلأن الأصل وجوب الغسل والصلاة فلا يسقط
~~يقين ذلك، بالشك في مسقطه فإن كان به أثر لم يغسل ولم يصل عليه زاد أبو
~~المعالي: لا دم من أنفه أو دبره أو ذكره لأنه معتاد قال القاضي وغيره:
~~اعتبرنا الأثر هنا احتياطا للغسل ولم نعتبره في ms0696 القسامة احتياطا لوجوب الدم
~~وأما من حمل بعد جرحه فأكل، ونحوه فإنه يغسل لتغسيله - صلى الله عليه وسلم
~~- سعد بن معاذ، ولأن ذلك لا يكون إلا من ذي حياة مستقرة والأصل وجوب الغسل
~~والصلاة ومعنى قوله: حتف أنفه أي بغير سبب يفضي إلى الموت من جرح أو ضرب أو
~~غيره (ومن قتل مظلوما، حتى من قتله الكفار صبرا في غير الحرب ألحق بشهيد
~~المعركة) في أنه لا يغسل ولا يصلى عليه لقول سعيد بن زيد سمعت النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - يقول «من قتل دون دينه شهيد ومن قتل دون دمه فهو شهيد،
~~ومن قتل دون ماله فهو شهيد، ومن قتل دون أهله فهو شهيد» رواه أبو داود
~~والترمذي وصححه ولأنهم مقتولون بغير حق أشبهوا قتلى الكفار، فلا يغسلون.
# تتمة قال ابن تميم من قتله المسلمون أو الكفار خطأ يغسل رواية واحدة
~~(والشهداء غير شهيد المعركة) وهو من مات بسبب القتال مع الكفار وقت قيام
~~القتال (بضعة وعشرون) شهيدا (المطعون) أي الميت بالطاعون (والمبطون والغريق
~~والشريق والحريق وصاحب الهدم) أي من مات بانهدام شيء عليه كمن ألقي عليه
~~حائط ونحوه، لقوله - صلى الله عليه وسلم -
# PageV02P100
# «والشهداء خمس: المطعون، والمبطون، والغريق، وصاحب الهدم، والشهيد في
~~سبيل الله» قال الترمذي حسن صحيح.
# (و) صاحب (ذات الجنب، و) صاحب (السل) بكسر السين (وصاحب اللقوة) بفتح
~~اللام داء في الوجه (والصابر في الطاعون والمتردي من رءوس الجبال) إن لم
~~يكن بفعل الكفار.
# فإن كان كذلك فمن شهداء المعركة (ومن مات في سبيل الله) تعالى، ومنه من
~~مات في الحج، كما تقدم عن صاحب الفروع ومن مات في طلب العلم، كما تقدم أيضا
~~عنه (ومن طلب الشهادة بنية صادقة، وموت المرابط، وأمناء الله في الأرض) وهم
~~العلماء (والمجنون والنفساء واللديغ، ومن قتل دون ماله أو أهله أو دينه أو
~~دمه أو مظلمته) بكسر اللام (وفريس السبع، ومن خر عن دابته، ومن أغربها موت
~~الغريب) لما رواه ابن ماجه بإسناد ضعيف والدارقطني وصححه عن ابن عباس ms0697
~~مرفوعا «موت الغريب شهادة» (وأغرب منه) ما ذكره أبو المعالي بن المنجي وبعض
~~الشافعية (العاشق إذا عف وكتم) .
# وأشاروا إلى الخبر المرفوع «من عشق وعف وكتم فمات مات شهيدا» وهذا الخبر
~~مذكور في ترجمة سويد بن سعيد فيما أنكر عليه، قاله ابن عدي والبيهقي (ذكر
~~تعدادهم في غاية المطلب) وعبارته: والشهيد غير شهيد المعركة - بضعة عشر:
~~المطعون، والمبطون، والغريق، والشريق والحريق، وصاحب الهدم وذات الجنب،
~~والمجنون، والنفساء، واللديغ، ومن قتل دون ماله أو أهله أو دينه أو دمه أو
~~مظلمته وفريس سبع، ومن خر عن دابته، ومن أغربها موت الغريب وأغرب منه
~~العاشق إذا عف وكتم اه فلم يستوعب ما ذكره المصنف (وكل شهيد غسل صلي عليه
~~وجوبا ومن لا) يغسل (فلا) يصلى عليه ذكره في المبدع والمذهب (والشهيد بغير
~~قتل كغريق ونحوه مما تقدم ذكره) غير من استثنى (يغسل ويصلى عليه) لأنه ليس
~~بشهيد معركة ولا ملحقا به.
# (وإذا ولد السقط لأكثر من أربعة أشهر) أي: لأربعة أشهر فأكثر (غسل وصلي
~~عليه) نص عليه في رواية حرب وصالح لقوله: - صلى الله عليه وسلم - «والسقط
~~يصلى عليه ويدعى لوالديه بالمغفرة والرحمة» رواه أحمد وأبو داود ورواه
~~النسائي والترمذي وصححه ولفظهما: «والطفل يصلى عليه» واحتج به أحمد ولأنه
~~نسمة نفخ فيها الروح.
# (ولو لم يستهل) أي: يصوت عند الولادة لعموم ما سبق (ويستحب تسميته ولو
~~ولد قبل أربعة أشهر) لأنه يبعث في ظاهر كلام أحمد فيسمى ليدعى
# PageV02P101
# يوم القيامة باسمه (وإن جهل أذكر أم أنثى؟ سمي بصالح لهما، كطلحة وهبة
~~الله) .
# قال الشيخ تقي الدين وكثير من الفقهاء: (ولو كان السقط من كافرين فإن حكم
~~بإسلامه) لو مات أحد أبويه بدارنا (فكمسلم) يغسل ويصلى عليه إذا ولد لأربعة
~~أشهر فأكثر (وإلا) أي: وإن لم يحكم بإسلامه (فلا) يغسل ولا يصلى عليه لأنه
~~كافر.
# (ويصلى على طفل) من كافرين (حكم بإسلامه) لموت أحد أبويه بدار الإسلام أو
~~سبيه منفردا عنهما أو عن أحدهما ونحوه وكذا مجنون حكم بإسلامه بشيء مما
~~سبق.
# (ومن ms0698 تعذر غسله لعدم ماء أو عذر غيره) كالحرق والجذام والتبضيع (يمم) لأن
~~غسل الميت طهارة على البدن فقام التيمم عند العجز عنه مقامه كالجنابة.
# (وكفن) بعد التيمم (وصلي عليه) كغيره (وإن تعذر غسل بعضه) غسل ما أمكن
~~منه، و (يمم له) أي: لما تعذر غسله كالجنابة.
# (وإن أمكن صب الماء عليه بلا عرك صب عليه) الماء بحيث يعم بدنه (وترك
~~عركه) لتعذره وتقدم أنه لا يجب الفعل وإن لم يكن عذر (ثم إن يمم) الميت
~~(لعدم الماء وصلي عليه ثم وجد الماء قبل دفنه وجب غسله) لإمكانه وتعاد
~~الصلاة عليه ولو كانت، بتيمم والأولى بوضوء وتقدم.
# (وإن وجد) الماء (فيها) أي: في الصلاة على الميت وقد يمم (بطلت) الصلاة
~~فيغسل ثم يصلى عليه كالحي يجد الماء (ويلزم الوارث قبول ما وهب للميت)
~~ليغسل به لأن المنة فيه يسيرة و (لا) يلزمه قبول (ثمنه) هبة للمنة كالحي.
# (ويجب على الغاسل ستر قبيح رآه) لأن في إظهاره إذاعة للفاحشة وفي الخبر
~~مرفوعا: «ليغسل موتاكم المأمونون» رواه ابن ماجه وعن عائشة مرفوعا «من غسل
~~ميتا وأدى فيه الأمانة ولم يفش عيبه خرج من ذنوبه كيوم ولدته أمه» رواه
~~أحمد من رواية جابر الجعفي (كطبيب) أي: كما يجب على الطبيب أن لا يحدث بشر
~~لما فيه من، الإفضاح (ويستحب) للغاسل (إظهاره) أي: ما رآه من الميت (إن كان
~~حسنا) ليترحم عليه.
# (قال جمع محققون: إلا على مشهور ببدعة مضلة أو قلة دين، أو فجور ونحوه)
~~ككذب (فيستحب إظهار شره وستر خيره) ليرتدع نظيره.
# ويحرم سوء الظن بالله وبمسلم ظاهر العدالة قاله القاضي وغيره ويجب حسن
~~الظن بالله تعالى ويستحب ظن الخير بالمسلم ولا ينبغي تحقيق ظنه في ريبة ولا
~~حرج بظن السوء بمن ظاهره الشر، وحديث أبي هريرة مرفوعا «إياكم والظن فإن
~~الظن أكذب الحديث» محمول على الظن المجرد الذي لم تعضده قرينة تدل على صدقه
~~وحديث «احترسوا من الناس بسوء الظن»
# PageV02P102
# المراد به الاحتراس بحفظ المال كغلق الباب خوف السراق هذا معنى كلام ms0699
~~القاضي،.
# ونرجو للمحسن ونخاف على المسيء (ولا نشهد) بجنة أو نار (إلا لمن شهد له
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -) قال الشيخ تقي الدين: أو اتفقت الأمة على
~~الثناء أو الإساءة عليه قال في الفروع: ولعل مراده: الأكثر، وأنه الأكثر
~~ديانة، وظاهر كلامه: ولو لم تكن أفعال الميت موافقة لقولهم وإلا لم تكن
~~علامة مستقلة اه.
# ومن جهل إسلامه ووجد عليه علامة المسلمين وجب غسله والصلاة عليه لو كان
~~أقلف بدارنا لا بدار حرب ولا نص على ذلك ونقل عن ابن سعيد يستدل بثياب
~~وختان.
### | [فصل في الكفن]
# وتقدم أن تكفينه فرض كفاية، لقوله - صلى الله عليه وسلم - في المحرم:
~~«كفنوه في ثوبيه» (يجب كفن الميت) في ماله لما تقدم من الخبر، ولأن حاجة
~~الميت مقدمة في ماله على ورثته، بدليل قضاء دينه.
# (و) تجب (مؤنة تجهيزه) أي: الميت بمعروف قياسا على الكفن (غير حنوط وطيب)
~~كما ورد وعود للكفن فإنه مستحب غير واجب كحال الحياة (ويأتي) ذلك وقوله (في
~~ماله) أي: الميت متعلق بيجب لما تقدم (لحق الله تعالى وحق الميت) فلا يسقط
~~لو أوصى أن لا يكفن، لما فيه من حق الله (ذكرا كان) الميت (أو أثنى) أو
~~خنثى صغيرا، كان أو كبيرا، حرا كان أو عبدا (ثوب) بدل من كفن، أو خبر
~~لمحذوف تقديره والواجب (ثوب واحد يستر جميع البدن) لأن العورة المغلظة يجزئ
~~في سترها ثوب واحد.
# فكفن الميت أولى (فلو أوصى بأقل منه) أي: مما يستر جميع البدن (لم تسمع
~~وصيته) لتضمنها إسقاط حق الله تعالى (ويشترط أن لا يصف البشرة) لأن ما
~~يصفها غير ساتر، فوجوده كعدمه (ويجب) أن يكفن في (ملبوس مثله في الجمع
~~والأعياد) لأمر الشارع بتحسينه رواه أحمد ومسلم (ما لم يوص بدونه) فتتبع
~~وصيته، لإسقاطه حقه مما زاد (مقدما هو) أي: الكفن (ومؤنة تجهيزه على دين،
~~ولو برهن وأرش جناية) ولو كانت متعلقة برقبة الجاني (ووصية وميراث وغيرهما)
~~لأن المفلس يقدم بالكسوة على الدين فكذا الميت، إذا قدم على الدين ms0700 فعلى
~~غيره أولى.
# (ولا ينتقل إلى الوارث من مال الميت إلا ما
# PageV02P103
# فضل عن حاجته الأصلية) من كفن ومؤنة تجهيز وقضاء دين ولو لله تعالى لقوله
~~- صلى الله عليه وسلم - «كفنوه في ثوبيه» .
# (وإن أوصى) أن يكفن (في أثواب ثمينة لا تليق به تصح) الوصية، لأنها
~~بمكروه (والجديد أفضل من العتيق) لما تقدم من أمر الشارع، بتحسينه (ما لم
~~يوص بغيره) أي: غير الجديد فيمتثل، لما روي عن الصديق أنه قال " كفنوني في
~~ثوبي هذين، فإن الحي أحوج إلى الجديد من الميت، وإنهما للمهلة والتراب رواه
~~البخاري بمعناه.
# (ولا بأس باستعداد الكفن، لحل أو لعبادة فيه قيل لأحمد: يصلى فيه ثم
~~يغسله ويضعه لكفنه فرآه حسنا) لما فيه من أثر العبادة والاستعداد للموت.
# (ويجب كفن الرقيق) ذكرا كان أو أنثى (على مالكه) كنفقته حال الحياة (فإن
~~لم يكن للميت مال) بأن لم يخلف شيئا أو تلف قبل أن يجهز (فعلى من تلزمه
~~نفقته) لأن ذلك يلزمه حال الحياة فكذلك بعد الموت.
# (وكذلك دفنه) كفن امرأته أي: مؤنته (وما لا بد للميت منه) كحمله وسائر
~~تجهيزه (إلا الزوج) فإنه لا يلزمه كفن امرأته ولا مؤنة تجهيزها نص عليه لأن
~~النفقة والكسوة وجبا في النكاح للتمكين من الاستماع ولهذا تسقط بالنشوز
~~والبينونة وقد انقطع ذلك بالموت فأشبهت الأجنبية وفارقت الرقيق فإن نفقته
~~تجب بحق الملك لا بالانتفاع.
# ولهذا تجب نفقة الآبق وفطرته فتكفن الزوجة من مالها إن كان، وإلا فعلى من
~~يلزمه نفقتها لو لم تكن مزوجة من قريب ومولى (ثم) إن لم يكن للميت مال ولا
~~من تلزمه نفقته وجب كفنه ومؤنة تجهيزه (من بيت المال، إن كان الميت مسلما)
~~كنفقته إذن قال أبو المعالي: وإن كفن من بيت المال فثوب وفي الزائد للكمال
~~وجهان ويتوجه ثوب من الوقف على الأكفان قاله في الفروع والمبدع وخرج الكافر
~~ولو ذميا فلا يكفن من بيت المال لأن أهل الذمة إنما أوجبت عصمتهم فلا
~~نؤذيهم لا إرفاقهم (ثم) إن لم يكن بيت المال، أو ms0701 مكان وتعذر الأخذ منه،
~~فكفنه ومؤنة تجهيزه (على مسلم عالم به) أي: بالميت كنفقة الحي وكسوته.
# (ويكره) التكفين (في رقيق يحكي هيئة البدن) لرقته، ولو لم يصف البشرة نص
~~عليه كما يكره للحي لبسه.
# (و) يكره التكفين أيضا (بشعر وصوف مع القدرة على غيره) لأنه خلاف فعل
~~السلف.
# (و) يكره التكفين (بمزعفر ومعصفر ولو لامرأة حتى المنقوش قطنا كان أو
~~غيره) لأنه غير لاحق بحال الميت (ويحرم بجلود) «لأمر النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - بنزع الجلود عن الشهداء، وأن يدفنوا في ثيابهم» (و) .
# يحرم أيضا ب (حرير ومذهب) ومفضض (ولو لامرأة)
# PageV02P104
# لأنه إنما أبيح لها في حال الحياة لأنها محل الزينة والشهوة وقد زال
~~بموتها (و) لو ل (صبي) كما يحرم عليه حال الحياة وأولى (ويجوز) التكفين
~~(فيهما) أي: في الحرير والمذهب (ضرورة) أي: عند عدم غيرهما لوجوب ستره.
# (ويكون) الكفن إذن (ثوبا واحدا) يستر جميعه لاندفاع الضرورة به.
# (فإن لم يجد) من يلي الميت (ما يستر) الميت (جميعه ستر العورة) لتقدمها
~~على سائر جسده (ثم) إن بقي شيء ستر به (رأسه وما يليه وجعل على باقيه حشيش
~~أو ورق) لما روي أن «مصعبا قتل يوم أحد فلم يوجد له شيء يكفن فيه إلا نمرة
~~فكانت إذا وضعت على رأسه بدت رجلاه وإذا وضعت على رجليه خرج رأسه فأمر
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - أن تغطى رأسه، ويجعل على رجليه الإذخر» رواه
~~البخاري (فإن لم يوجد إلا ثوب واحد ووجد جماعة من الأموات جمع في ثوب ما
~~يمكن جمعه) من الأموات (فيه) لخبر أنس في قتلى أحد وقال ابن تميم قال
~~شيخنا: يقسم بينهم ويستر عورة كل واحد، ولا يجمعون فيه.
# (وأفضل الأكفان البياض) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «وكفنوا فيه
~~موتاكم» (وأفضله القطن) (ويستحب تكفين رجل في ثلاث لفائف بيض من قطن) لحديث
~~عائشة «كفن النبي - صلى الله عليه وسلم - في ثلاثة أثواب بيض سحولية، جدد
~~يمانية، ليس فيها قميص ولا عمامة أدرج فيها إدراجا» متفق عليه زاد مسلم ms0702 في
~~رواية «وأما الحلة فاشتبه على الناس فيها أنها اشتريت ليكفن فيها، فتركت
~~الحلة وكفن في ثلاثة أثواب بيض سحولية» قال أحمد: أصح الأحاديث في كفن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - حديث عائشة لأنها أعلم من غيرها وقال
~~الترمذي: قد روي في كفن النبي - صلى الله عليه وسلم - روايات مختلفة وحديث
~~عائشة أصح الروايات التي رويت في كفنه قال: والعمل عليه عند أكثر أهل العلم
~~من الصحابة وغيرهم.
# (و) يكون (أحسنها) أي: اللفائف (أعلاها ليظهر للناس كعادة الحي) في جعله
~~أحسن ثيابه أعلاها (وتكره الزيادة) على الثلاث، قاله في المستوعب والشرح
~~وغيرهما لما فيه من إضاعة المال المنهي عنها وصححه ابن تميم وقدمه في
~~الفروع أنه لا يكره بل في سبعة أثواب ذكره في المبدع.
# (و) يكره (تعميمه) صوبه في تصحيح الفروع.
# (ويكفن صغير في ثوب) واحد (ويجوز) تكفين الصغير (في ثلاثة) ثياب (وإن
~~ورثه) أي: الصغير (غير مكلف) من صغير ومجنون (لم يجز الزيادة على ثوب لأنه
~~تبرع قاله المجد) وجزم بمعناه في المنتهى.
# (قال أبو الوفاء علي بن عقيل: ومن أخرج فوق
# PageV02P105
# العادة فأكثر للطيب والحوائج وأعطى المقرئين بين يدي الجنازة، وأعطى
~~الحمالين، والحفارين زيادة على العادة على طريق المروءة لا بقدر الواجب
~~فمتبرع) إن كان من ماله (فإن كان من التركة فمن نصيبه انتهى) وكذا ما يعطى
~~لمن يرفع صوته مع الجنازة بالذكر ونحوه وما يصرف في طعام ونحوه ليالي جمع
~~وما يصنع في أيامها من البدع المستحدثة خصوصا إذا كان في الورثة قاصر أو
~~يتيم (وتكفن الصغيرة إلى بلوغ في قميص ولفافتين) لعدم حاجتها إلى خمار في
~~حياتها (وخنثى كأنثى) احتياطا.
# (فيبسط) من يكفن الرجل الميت (بعض اللفائف) الثلاث (فوق بعض) ليوضع عليها
~~مرة واحدة ولا يحتاج إلى حمله، ووضعه على واحدة بعد واحدة (ويجمرها بالعود)
~~أو نحوه أوصى به أبو سعيد وابن عمر وابن عباس ولأن هذا عادة الحي (بعد رشها
~~بماء ورد أو غيره ليتعلق به) رائحة البخور، وإن لم يكن الميت محرما (ثم ms0703
~~يوضع) الميت (عليها) أي: اللفائف (مستلقيا) لأنه أمكن لإدراجه فيها والأولى
~~أن يستر بثوب في حال حمله، وأن يوضع متوجها.
# (ويجعل الحنوط وهو أخلاط من طيب) يعد للميت خاصة (فيما بينها) أي: يذر
~~بين اللفائف و (لا) يجعل من الحنوط (على ظهر) اللفافة (العليا) لكراهة عمر
~~وابنه وأبي هريرة ذلك (ولا) يوضع (على الثوب الذي) يجعل (على النعش) شيء من
~~الحنوط نص عليه لأنه ليس من الكفن.
# (ويجعل منه في أي: قطن يجعل) ذلك القطن (بين أليتيه) برفق، ويكثر ذلك
~~ليرد ما يخرج عند تحريكه (ويشد فوقه) أي: القطن (خرقة مشقوقة الطرف
~~كالتبان) وهو السراويل بلا أكمام (تجمع أليتيه ومثانته) ليرد ذلك ما يخرج
~~ويخفي ما يظهر من الروائح (وكذلك) يضع (في الجراح النافذة) لما ذكر (ويجعل
~~الباقي) من القطن المحنط (على منافذ وجهه) كعينيه وفمه وأنفه ويلحق بذلك
~~أذناه.
# (و) على (مواضع سجوده) كجبهته وأنفه وركبتيه، وأطراف قدميه تشريفا لها
~~لكونها مختصة بالسجود (و) على (مغابنه) كطي ركبتيه وتحت إبطه، وكذا سرته
~~لأن ابن عمر كان يتبع مغابن الميت ومرافقه بالمسك (ويطيب رأسه ولحيته) ولم
~~يذكر ذلك في المنتهى وغيره (وإن طيب) من يليه.
# (ولو بمسك بغير ورس وزعفران سائر بدنه غير داخل عينيه كان حسنا) لأن أنسا
~~طلى بالمسك، وطلى ابن عمر ميتا بالمسك.
# (ويكره) أن يطيب
# PageV02P106
# (داخل عينيه) نص عليه لأنه يفسدهما (و) يكره أن يطيب (بورس وزعفران) لأنه
~~ربما ظهر لونه على الكفن، ولأنه يستعمل غذاء وزينة ولا يعتاد التطيب به.
# (ويكره طليه) أي: الميت (بصبر) بكسر الموحدة وتسكن في ضرورة الشعر
~~(ليمسكه و) يكره طليه أيضا (بغيره) أي: غير الصبر مما يمسكه (ما لم ينقل)
~~أي: ما لم يرد نقل الميت من مكان إلى آخر فيباح ذلك للحاجة لكن إنما يباح
~~النقل لحاجة بلا مفسدة بأن لا يخشى تفسخه أو تغيره.
# (قاله المجد) عبد السلام بن تيمية: وجزم بمعناه في المنتهى وغيره (والطيب
~~والحنوط غير واجبين بل مستحبان) كحال الحياة وتقدم.
# (ثم يرد طرف اللفافة ms0704 العليا من الجانب الأيسر على شقه الأيمن ثم) يرد
~~(طرفها الأيمن على) شقه (الأيسر) لأنه عادة لبس الحي في قباء ورداء ونحوهما
~~(ثم) يرد (الثانية) من اللفائف.
# (والثالثة) منها (كذلك) أي: كالأولى لأنهما في معناها (ويجعل ما عند
~~رأسه) أي: الميت من فاضل الكفن (أكثر مما عند رجليه لشرفه) ولأنه أحق
~~بالستر من رجليه.
# (و) يجعل (الفاضل عن وجهه ورجليه عليهما) يعني يعيد الفاضل على وجهه
~~ورجليه بعد جمعه ليصير الكفن كالكيس فلا ينتشر (ثم يعقدها) أي: اللفائف (إن
~~خاف انتشارها ثم تحل العقد في القبر) .
# لقول ابن مسعود: " إذا أدخلتم الميت اللحد فحلوا العقد رواه الأثرم (زاد
~~أبو المعالي وغيره: ولو نسي) الملحد أن يحلها نبش ولو كان (بعد تسوية
~~التراب قريبا لأنه) أي: حلها (سنة) فيجوز النبش لأجله، كإفراده عمن دفن
~~معه.
# (ولا يحل الإزار) في القبر إذا كفن في إزار وقميص ولفافة نص عليه.
# (ولا يخرق الكفن) لأنه إفساد له وتقبيح، مع الأمر بتحسينه قال أبو الوفاء
~~(ولو خيف نبشه) قال في المبدع وغيره وهو ظاهر كلام غيره وجوزه أبو المعالي
~~إن خيف نبشه (وكرهه) أي: تخريق الكفن الإمام (أحمد) لما تقدم (وإن كفن في
~~قميص) كقميص الحي (بكمين ودخاريص، و) في (إزار ولفافة جاز من غير كراهة
~~وظاهره: ولو لم تتعذر اللفائف ويجعل المئزر مما يلي جسده) لأنه - صلى الله
~~عليه وسلم - «ألبس عبد الله بن أبي قميصه لما مات» رواه البخاري.
# وعن عمرو بن العاص " أن الميت يؤزر ويقمص ويلف بالثالثة " وهذا عادة الحي
~~(ولا يزر عليه) أي: الميت (القميص) لأنه لا يسن للحي زره فوق إزار، لعدم
~~الحاجة (ويدفن في مقبرة مسبلة بقول بعض الورثة لأنه لا منة) لجريان العادة
~~بذلك (وعكسه الكفن والمؤنة) أي: مؤنة التجهيز فلا يصرف ذلك من مسبل بقول
~~بعض الورثة لما فيه من المنة (ولو بذله بعض الورثة من نفسه لم يلزم بقيتهم
~~قبوله) لما في ذلك من المنة عليهم وعلى الميت وكذلك إن تبرع أجنبي بتكفين
~~فأبى الورثة ms0705
# PageV02P107
# أو بعضهم (لكن ليس للبقية) أي: بقية الورثة إذا تبرع به أحدهم (نقله) أي:
~~الميت.
# (و) لا (سلبه من كفنه) الذي تبرع به أحدهم (بعد دفنه) فيه بخلاف مبادرته
~~إلى ملك الميت فإنه ينقل بطلب باقيهم (لانتقاله) أي: الملك (إليهم) وفي
~~إبقائه إسقاط لحقهما من التصرف فيه (لكن يكره لهم) نقله، لما فيه من هتك
~~حرمته.
# (ويسن تكفين امرأة في خمسة أثواب بيض) من قطن (إزار وخمار ثم قميص وهو
~~الدرع ثم لفافتين) استحبابا لما روى أحمد وأبو داود - وفيه ضعف - عن ليلى
~~الثقفية قالت: «كنت فيمن غسل أم كلثوم بنت النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فكان أول ما أعطانا الحقاء ثم الدرع، ثم الخمار ثم الملحفة ثم أدرجت بعد
~~ذلك في الثوب الآخر» قال أحمد: الحقاء الإزار والدرع القميص قال في المبدع
~~فعلى هذا تؤزر بالمئزر ثم تلبس القميص، ثم تخمر بمقنعة، ثم باللفافتين.
# (ونصه: وجزم به جماعة) منهم الخرقي وأبو بكر صاحب المحرر إن الخامسة
~~(خرقة تشد بها فخذاها ثم مئزر، ثم قميص، ثم خمار، ثم لفافة ولا بأس أن
~~تنقب) ذكره ابن تميم وابن حمدان.
# (وتسن تغطية نعش) لما فيه من المبالغة في ستر الميت وصيانته (بأبيض) لأنه
~~خير الألوان.
# (ويكره) أن يغطى نعش (بغيره) أي: غير أبيض ويحرم بحرير ومنسوج بذهب أو
~~فضة (وإن مات مسافر كفنه رفيقه من ماله فإن تعذر) تكفينه من ماله (فمنه)
~~أي: فإنه يكفنه من مال نفسه (ويأخذه من تركته) إن كانت (أو) يأخذه (ممن
~~تلزمه نفقته) غير الزوج (إن نوى الرجوع) لأنه قام بواجب، فإن لم ينو الرجوع
~~فمتبرع.
# (ولا حاكم فإن وجد حاكم وأذن فيه) لرفيقه (رجع) رفيقه بما كفنه به.
# (وإن لم يأذن) الحاكم أو لم يستأذنه، ولو مع قدرته على استئذانه (ونوى
~~الرجوع رجع) على التركة، أو من تلزمه نفقته لقيامه بواجب.
# (وإن كان للميت كفن وثم حي مضطر إليه) أي: إلى كفن الميت (لبرد ونحوه)
~~كدفع حر (فالحي أحق به) أي: بكفن الميت فله أخذه بثمنه ms0706 لأن حرمة الحي آكد.
# (قال المجد وغيره: إن خشي التلف وإن كان) الحي محتاجا لكفن الميت (لحاجة
~~الصلاة فيه فالميت أحق بكفنه ولو كان لفافتين ويصلي الحي) عريانا (عليه)
~~وقال ابن عقيل وابن الجوزي: يصلي عليه عادم في إحدى لفافتيه.
# (وإن نبش) الميت (وسرق كفنه كفن من تركته ثانيا وثالثا ولو قسمت) تركته
~~كما لو قسمت قبل تكفينه الأول ويؤخذ من كل وارث بنسبة حصته من التركة (ما
~~لم تصرف) تركته (في دين أو وصية) فإن وقع ذلك وتبرع أحد بكفنه، وإلا ترك
# PageV02P108
# بحاله.
# (وإن أكله) أي: الميت (سبع أو أخذه سيل، وبقي كفنه فإن كان) كفنه (من
~~ماله ف) هو (تركة) يقسم بين ورثته على قدر أنصبائهم، لاستغناء الميت عنه.
# (وإن كان) الكفن من شخص (متبرع به فهو له) أي: للمتبرع به (لا لورثة
~~الميت) لأن تكفينه إياه: ليس بتمليك، بل إباحة بخلاف ما لو وهبه للورثة
~~أولا فكفنوه به، ثم وجدوه فإنه يكون لهم ويأتي في السرقة ذلك وما فيه.
# (وإن جبى كفنه) أي: الميت لحاجة وفضل منه شيء (فما فضل منه فلربه إن علم)
~~لأنه دفعه ظنا منه أنه محتاج إليه، فتبين أنه مستغن عنه فيرد إليه (فإن
~~جهل) ربه، ولو باختلاطه وعدم تميزه (ف) إنه يصرف (في كفن آخر) إن أمكن (فإن
~~تعذر) ذلك (تصدق به) قال في الفروع: وأطلق بعضهم أنه يصرف في التكفين مطلقا
~~نص عليه والمنتخب كزكاة في رقاب أو غارم (ولا يجبى كفن لعدم) ما يكفن به
~~الميت (إن ستر) أي: إن أمكن ستره (بحشيش) ذكره في الفنون، صونا للميت عن
~~التبذل.
### | [فصل في الصلاة على الميت]
# وهي فرض كفاية على غير شهيد معركة ومقتول ظلما لأمر الشارع بها في غير
~~حديث كقوله: - صلى الله عليه وسلم - «صلوا على أطفالكم فإنهم أفراطكم»
~~وقوله - صلى الله عليه وسلم - في الغال: «صلوا على صاحبكم» وقوله: «إن
~~أخاكم النجاشي قد مات فقوموا صلوا عليه» وقوله: «صلوا على من قال: لا إله
~~إلا الله» والأمر للوجوب ms0707 وإنما تجب على من علم بالميت من المسلمين لأن من
~~لم يعلم به معذور (يسقط فرضها واحد رجلا كان أو امرأة أو خنثى) لأن الصلاة
~~على الميت فرض تعلق به فسقط بالواحد (كغسله) وتكفينه ودفنه.
# (وتسن لها) أي: الصلاة عليه (الجماعة ولو لنساء) كما كان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - يفعلها هو وأصحابه.
# واستمر الناس على ذلك في جميع الأعصار (إلا على النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فلا) أي:
# PageV02P109
# فإنهم لم يصلوا عليه بإمام (احتراما له وتعظيما) لقدره قال ابن عباس: "
~~دخل الناس على النبي - صلى الله عليه وسلم - أرسالا يصلون عليه حتى إذا
~~فرغوا أدخلوا النساء حتى إذا فرغوا أدخلوا الصبيان ولم يؤم الناس على النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - أحد رواه ابن ماجه.
# وفي البزار والطبراني " أن ذلك كان بوصية منه - صلى الله عليه وسلم - "
~~(ولا يطاف بالجنازة على أهل الأماكن ليصلوا عليها فهي كالإمام يقصد)
~~بالبناء للمفعول.
# (ولا يقصد) بالبناء للفاعل (والأولى بها) أي بالصلاة على الميت إماما
~~وصيه العدل لإجماع الصحابة فإنهم ما زالوا يوصون بذلك ويقدمون الوصي فأوصى
~~أبو بكر أن يصلي عليه عمر وأوصى عمر أن يصلي عليه صهيب وأوصت أم سلمة أن
~~يصلي عليها سعيد بن زيد.
# وأوصى أبو بكرة أن يصلي عليه أبو برزة حكى ذلك كله أحمد وقال غيره: عائشة
~~أوصت أن يصلي عليها أبو هريرة وابن مسعود أوصى أن يصلي عليه الزبير ولأنها
~~ولاية تستفاد بالنسب، فصح الإيصاء بها كالمال وتفرقته فإن كان الوصي فاسقا
~~لم تصح الوصية إليه ثم (بعد الوصي: السلطان) لعموم قوله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «لا يؤمن الرجل الرجل في سلطانه» - الحديث رواه مسلم وغيره ولأن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - وخلفاءه من بعده كانوا يصلون على الموتى ولم
~~ينقل عن أحد منهم أنه استأذن العصبة وعن أبي حازم قال " شهدت حسينا حين مات
~~الحسن وهو يدفع في قفا سعيد بن العاص أمير المدينة وهو يقول: لولا السنة ما
~~قدمتك ".
# وهذا يقتضي أنها سنة رسول الله ms0708 - صلى الله عليه وسلم -: ولأنها صلاة يسن
~~لها الاجتماع فإذا حضرها السلطان كان أولى بالتقديم كالجمع والأعياد (ثم
~~نائبه الأمير) أي: أمير بلد الميت، إن حضرها (ثم الحاكم وهو القاضي، لكن
~~السيد أولى برقيقه بها) أي: بالصلاة عليه إماما (من السلطان) ونوابه لأنه
~~مالكه.
# (و) السيد أيضا أولى (بغسل وبدفن) لرقيقه لما تقدم (ثم) بعد السلطان
~~ونوابه: الأولى بالصلاة على الحر (أقرب العصبة) يعني الأب ثم الجد له وإن
~~علا ثم الابن ثم ابنه وإن نزل، ثم الأخ لأبوين ثم لأب وهكذا كالميراث (ثم
~~ذوو أرحامه) الأقرب فالأقرب، كالغسل (ثم الزوج) ثم الأجانب (ومع التساوي)
~~كابنين أو أخوين أو عمين (يقدم الأولى بالإمامة) لما تقدم هناك (فإن استووا
~~في الصفات) بحيث لا أولوية لأحدهم على الآخر في الإمامة
# PageV02P110
# (أقرع) كالأذان (ويقدم الحر البعيد) كالعم (على العبد القريب) كالأخ
~~العبد لأنه غير وارث.
# (ويقدم العبد المكلف على الصبي) الحر لأنه لا تصح إمامته للبالغين (و)
~~على (المرأة) لأنه لا تصح إمامتها للرجال.
# فعلم منه: أن هذا التقديم واجب (فإن اجتمع أولياء موتى قدم) منهم (الأولى
~~بالإمامة) كغيرها من الصلوات (ثم) إن تساووا في ذلك ف (قرعة) لعدم المرجح
~~(ولولي كل ميت أن ينفرد بالصلاة على ميته إن أمن فسادا) لعدم المحذور (ومن
~~قدمه ولي فهو بمنزلته) إن كان أهلا للإمامة، كولاية النكاح قال أبو
~~المعالي: فإن غاب الأقرب بمكان تفوت الصلاة بحضوره، تحولت للأبعد، أي: فله
~~منع من قدم بوكالة ورسالة لأنه إذا نزل شخصا مكانه ثم غاب الغيبة المذكورة
~~سقط حقه، وتحولت الولاية للأبعد فيسقط حق الوكيل تبعا لأصله نقله عنه في
~~الفروع، وقال: كذا قال (فإن بادر أجنبي وصلى بغير إذن) الولي، أو صلى
~~البعيد بغير إذن القريب صح، لأن مقصود الصلاة الدعاء للميت وقد حصل وليس
~~فيها كبير افتيات تشح به الأنفس عادة بخلاف ولاية النكاح (فإن صلى الولي
~~خلفه صار إذنا) لدلالته على رضاه بذلك كما لو قدمه للصلاة (وإلا) أي: وإن
~~لم يصل الولي وراءه (فله ms0709 أن يعيد الصلاة، لأنها حقه) ويسن لمن صلى أن يعيد
~~تبعا له.
# ولو مات بأرض فلاة، فقال في الفصول: يقدم أقرب أهل القافلة إلى الخير،
~~والأشفق قال في الفروع: والمراد كالإمامة.
# (وإذا سقط فرضها) بصلاة مكلف فأكثر (سقط التقديم الذي هو من أحكامها)
~~لأنه تابع لفرضها فسقط بسقوطه (وليس للوصي أن يقدم غيره) لتفويته على
~~الموصي ما أمله في الوصي من الخير والديانة فإن لم يصل الوصي انتقل الحق
~~لمن يليه.
# (ولا تصح الوصية بتعين مأموم لعدم الفائدة) فيه (ويستحب للإمام أن يصفهم،
~~وأن يسوي صفوفهم) لعموم ما سبق في المراصة وتسوية الصفوف.
# (و) يستحب أن (لا ينقصهم عن ثلاثة صفوف) لخبر مالك بن هبيرة مرفوعا «ما
~~من ميت يموت فيصلي عليه ثلاثة صفوف إلا غفر له» قال الترمذي: حديث حسن
~~(والفذ هنا) أي: في صلاة الجنازة (ك) الفذ في (غيرها) فلا تصح صلاته، إلا
~~امرأة خلف رجل على ما تقدم في باب الجماعة خلافا لابن عقيل والقاضي في
~~التعليق.
# (ويسن أن يقوم إمام عند صدر رجل) روي عن ابن مسعود قال في المقنع وغيره:
~~عند رأسه للخبر وهو قريب من الأول
# PageV02P111
# لقرب أحدهما من الآخر فالواقف عند أحدهما واقف عند الآخر (ووسط امرأة) نص
~~على ذلك أحمد في رواية صالح وأبي الحارث وأبي طالب وجعفر ومحمد بن القاسم
~~وابن منصور وأبي الصقر وحنبل وحرب، وسندي الخواتيمي لحديث أنس «صلى على
~~رجل، فقام عند رأسه ثم صلى على امرأة فقام حيال وسط السرير، فقال له العلاء
~~بن زياد: هكذا رأيت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قام على الجنازة
~~مقامك منها، ومن الرجل مقامك منه قال: نعم فلما فرغ قال: احفظوا» قال
~~الترمذي: هذا حديث حسن.
# (وبين ذلك) أي: بين الصدر والوسط من خنثى مشكل لاستواء الاحتمالين.
# (فإن اجتمع رجال موتى فقط) أي: لا نساء معهم ولا خناثى (أو) (أو) اجتمع
~~(خناثى) موتى (فقط) لا رجال ولا نساء معهم (سوى بين رءوسهم) لأن موقفهم
~~واحد وإن اجتمع أنواع سوى بين ms0710 رءوس كل نوع (ومنفرد كإمام) فيقف عند صدر رجل
~~ووسط امرأة، وبين ذلك من خنثى (ويقدم إلى الإمام من كل نوع أفضلهم) أي:
~~أفضل أفراد ذلك النوع لأنه يستحق التقدم في الإمامة لفضيلته، فاستحق تقديم
~~جنازته ويؤيد ذلك أنه «كان - صلى الله عليه وسلم - يقدم في القبر من كان
~~أكثر قرآنا» فيقدم إلى الإمام الحر المكلف ثم العبد المكلف، ثم الصبي، ثم
~~الخنثى ثم المرأة، نقله الجماعة كالمكتوبة (فإن تساووا) في الفضل (قدم
~~أكبر) أي: أسن، لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم -: «كبر كبر» (فإن تساووا)
~~في السن (فسابق) أي: يقدم لسبقه (فإن تساووا) في ذلك (فقرعة) فيقدم من تخرج
~~له القرعة كالإمامة.
# (ويقدم الأفضل من الموتى أمام) أي: قدام (المفضولين في المسير) لأن حق
~~الأفضل أن يكون متبوعا لا تابعا (ويجعل وسط المرأة حذاء صدر الرجل، و) يجعل
~~(خنثى بينهما) إذا اجتمعوا ليقف الإمام والمنفرد من كل واحد من الموتى
~~موقفه (وجمع الموتى في الصلاة عليهم أفضل من الصلاة عليهم منفردين) أي: على
~~كل واحد وحده، محافظة على الإسراع والتخفيف.
# (والأولى) لمن يصلي على الميت (معرفة ذكوريته وأنوثيته واسمه وتسميته)
~~أي: الميت (في دعائه) له (ولا يعتبر ذلك) أي: معرفة كونهم رجالا أو نساء
~~لعدم اختلاف المقصود باختلاف ذلك.
# (ولا بأس بالإشارة حال الدعاء للميت) نص عليه (ثم يحرم) بعد النية (كما
~~سبق في باب صفة الصلاة) فيقول قائما مع القدرة: الله أكبر، لا يقوم غيرها
~~مقامها ومن لم
# PageV02P112
# ينبه على النية هنا اكتفى بما تقدم، لحديث «إنما الأعمال بالنيات» وصفة
~~النية هنا: أن ينوي الصلاة على هذا الميت، أو هؤلاء الموتى إن كانوا جماعة
~~عرف عددهم أو لا (ويضع يمينه على شماله) بعد حطهما أو فراغ التكبير،
~~ويجعلهما تحت سرته، كما سبق (ويعوذ) ويبسمل (قبل الفاتحة) لما سبق في صفة
~~الصلاة (ولا يستفتح) لأنها مبنية على التخفيف.
# ولذلك لم يشرع فيها قراءة سورة بعد الفاتحة (ويكبر أربع تكبيرات) لما في
~~الصحيح من حديث أنس وغيره «أن النبي - صلى ms0711 الله عليه وسلم - كبر على
~~الجنازة أربعا» .
# وفي صحيح مسلم «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - نعى النجاشي في اليوم
~~الذي مات فيه، فخرج إلى المصلى، وكبر أربع تكبيرات» ، وفيه عن ابن عباس أنه
~~«صلى على قبر بعد ما دفن، وكبر أربع تكبيرات» وقد قال - صلى الله عليه وسلم
~~-: «صلوا كما رأيتموني أصلي» (ويقرأ في) التكبيرة (الأولى: الفاتحة، فقط)
~~أي: من غير سورة، لما تقدم: أن مبنى هذه الصلاة على التخفيف (سرا ولو ليلا)
~~لما روى الزهري عن أبي أمامة بن سهل قال «السنة في الصلاة على الجنازة أن
~~يقرأ في التكبيرة الأولى بأم القرآن مخافتة، ثم يكبر ثلاثا والسلام» .
# وعن الزهري عن محمد بن سويد الدمشقي عن الضحاك بن قيس نحوه رواهما
~~النسائي، ولا تقاس على المكتوبة لأنها مؤقتة والجنازة غير مؤقتة، فأشبهت
~~تحية المسجد ونحوها (ويصلي) سرا (على النبي - صلى الله عليه وسلم - في)
~~التكبيرة (الثانية) لما روى الشافعي والأثرم بإسنادهما عن أبي أمامة بن سهل
~~أنه أخبره رجل من أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - " أن «السنة في
~~الصلاة على الجنازة أن يكبر الإمام، ثم يقرأ بفاتحة الكتاب بعد التكبيرة
~~الأولى سرا في نفسه، ثم يصلي على النبي - صلى الله عليه وسلم - ويخلص
~~الدعاء للميت، ثم يسلم» وتكون الصلاة عليه (كما في التشهد) لأنه - صلى الله
~~عليه وسلم - لما سألوه " كيف نصلي عليك؟ علمهم ذلك وقال في الكافي: لا
~~تتعين صلاة، لأن القصد مطلق الصلاة ومعناه في الشرح.
# (ولا يزيد عليه) أي: على ما في التشهد، خلافا للقاضي.
# فإن استحب بعدها " اللهم صل على ملائكتك المقربين، وأنبيائك المرسلين
~~وأهل طاعتك أجمعين من أهل السموات وأهل الأرضين، إنك على كلء شيء قدير "
~~(ويدعو) للميت (في) التكبيرة (الثالثة سرا بأحسن ما يحضره) لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «إذا صليتم على الميت فأخلصوا له الدعاء» رواه أبو داود
~~وابن ماجه، وفيه ابن إسحاق
# PageV02P113
# (ولا توقيت) أي: تحديد (فيه) أي: في الدعاء للميت نص عليه لما سبق.
# (ويسن) الدعاء (بالمأثور) أي: ms0712 الوارد في الدعاء للميت (فيقول: اللهم اغفر
~~لحينا وميتنا وشاهدنا) حاضرنا (وغائبنا وصغيرنا وكبيرنا وذكرنا وأنثانا إنك
~~تعلم منقلبنا ومثوانا وأنت على كل شيء قدير اللهم من أحييته منا فأحيه على
~~الإسلام ومن توفيته منا فتوفه على الإيمان) .
# هكذا في الفروع وهو لفظ حديث أبي هريرة وقال في المقنع وتبعه في المنتهى
~~وغيره: " فأحيه على الإسلام والسنة ومن توفيته منا فتوفه عليهما قال في
~~المبدع وشرح المنتهى: رواه أحمد والترمذي وابن ماجه من حديث أبي هريرة زاد
~~ابن ماجه «اللهم لا تحرمنا أجره، ولا تضلنا بعده» وفيه ابن إسحاق قال
~~الحاكم: حديث أبي هريرة صحيح على شرط الشيخين لكن زاد فيه المؤلف، أي:
~~الموفق: «وأنت على كل شيء قدير» ولفظه " السنة «اللهم اغفر له وارحمه وعافه
~~واعف عنه، وأكرم نزله» بضم الزاي، وقد تسكن «وأوسع مدخله» بفتح الميم: موضع
~~الدخول، وبضمها الإدخال «واغسله بالماء والثلج والبرد، ونقه من الذنوب
~~والخطايا كما ينقى الثوب الأبيض من الدنس وأبدله دارا خيرا من داره وزوجا
~~خيرا من زوجه وأدخله الجنة وأعذه من عذاب القبر وعذاب النار» ) رواه مسلم
~~من حديث عوف بن مالك أنه سمع النبي - صلى الله عليه وسلم - يقول ذلك على
~~جنازة حتى تمنى أن يكون ذلك الميت ".
# وفيه رواية «أهلا خيرا من أهله» وزاد الموفق لفظ من الذنوب " وتبعه
~~المصنف وغيره (وافسح له في قبره ونور له فيه) لأنه لائق بالمحل (اللهم إنه
~~عبدك ابن أمتك نزل بك وأنت خير منزول به) .
# استحبه المجد تبعا للخرقي وابن عقيل وغيرهما زاد الخرقي وابن عقيل وجماعة
~~(ولا أعلم إلا خيرا) لما روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «ما
~~من مسلم يموت يشهد له ثلاثة أبيات من جيرانه الأدنين إلا قال الله تعالى:
~~قد قبلت شهادة عبادي فيما علموا، وغفرت له ما أعلم» رواه أحمد (اللهم إن
~~كان محسنا فجازه بإحسانه، وإن كان مسيئا فتجاوز عنه) اللهم لا تحرمنا أجره،
~~ولا تفتنا بعده ذكره في المبدع عن جماعة، وزاد بعد ms0713 " فتجاوز عنه اللهم إنا
~~جئنا شفعاء له فشفعنا فيه " وبعد " ولا تفتنا بعده ": " واغفر لنا وله إنك
~~غفور رحيم ".
# (وإن كان) الميت (صغيرا ولو أنثى، أو بلغ مجنونا واستمر) على جنونه حتى
~~مات (جعل مكان الاستغفار له) بعد " فتوفه على
# PageV02P114
# الإيمان " (اللهم اجعله ذخرا لوالديه وفرطا وأجرا وشفيعا مجابا اللهم ثقل
~~به موازينهما وأعظم به أجورهما وألحقه بصالح سلف المؤمنين، واجعله في كفالة
~~إبراهيم وقه برحمتك عذاب الجحيم) لحديث المغيرة بن شعبة مرفوعا «السقط يصلى
~~عليه ويدعى لوالديه بالمغفرة والرحمة» .
# وفي لفظ " بالعافية والرحمة " رواهما أحمد وإنما لم يسن الاستغفار له
~~لأنه شافع غير مشفوع فيه، ولا جرى عليه قلم، فالعدول إلى الدعاء لوالديه
~~أولى من الدعاء له وما ذكر من الدعاء لائق بالمحل مناسب لما هو فيه فشرع
~~فيه كالاستغفار للبالغ وقوله " فرطا " أي: سابقا مهيئا لمصالح أبويه في
~~الآخرة.
# وقوله: " في كفالة إبراهيم " يشير به إلى ما أخرج ابن أبي الدنيا وابن
~~أبي حاتم في تفسيره عن خالد بن معدان قال: «إن في الجنة لشجرة يقال لها
~~طوبى كلها ضروع، فمن مات من الصبيان الذين يرضعون رضع من طوبى وحاضنهم
~~إبراهيم خليل الرحمن» (وإن لم يعرف إسلام والديه دعا لمواليه) فيقول: ذخرا
~~لمواليه - إلى آخره.
# (ويقول في دعائه لامرأة: اللهم إن هذه أمتك ابنة أمتك نزلت بك، وأنت خير
~~منزول به) بدل ما تقدم من قوله في دعائه للرجل: اللهم إنه عبدك - إلى قوله:
~~وأنت خير منزول به (ولا يقول: أبدلها زوجا خيرا من زوجها في ظاهر كلامهم)
~~قاله في الفروع (ويقول في) دعائه إذا كان الميت (خنثى) اللهم اغفر ل (هذا
~~الميت ونحوه) كهذه الجنازة لأنه يصلح لهما.
# (وإن كان يعلم من الميت غير الخير، فلا يقول: ولا أعلم إلا خيرا) لأنه
~~كذب (ويقف بعد) التكبيرة (الرابعة قليلا) لما روى الجوزجاني عن زيد بن أرقم
~~أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «كان يكبر أربعا ثم يقف ما شاء الله، فكنت
~~أحسب هذه الوقفة لتكبير آخر الصفوف» .
# (ولا ms0714 يدعو) أي: لا يشرع بعدها دعاء نص عليه واختاره الخرقي وابن عقيل
~~وغيرهما ونقل جماعة يدعو فيها كالثالثة اختاره أبو بكر والآجري والمجد في
~~شرحه لأن ابن أبي أوفى فعله وأخبر " أن النبي - صلى الله عليه وسلم - فعله
~~قال أحمد: هو من أصلح ما روى وقال: لا أعلم شيئا يخالفه فيقول {ربنا آتنا
~~في الدنيا حسنة وفي الآخرة حسنة وقنا عذاب النار} [البقرة: 201] ؛ واختاره
~~جمع وحكاه ابن الزاغوني عن الأكثر وصح أن أنسا كان لا يدعو بدعاء إلا ختمه
~~بهذا واختار أبو بكر: اللهم لا تحرمنا أجره ولا تفتنا بعده واغفر لنا وله،
~~لأنه لائق بالمحل (ولا يتشهد ولا يسبح بعدها) أي: الرابعة (ولا قبلها) نص
~~عليه (ولا بأس
# PageV02P115
# بتأمينه) على الدعاء بعد الرابعة.
# (ويسلم تسليمة واحدة عن يمينه) نص عليه وقال: عن ستة من أصحاب النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - ولقوله: «وتحليلها التسليم» وروى عطاء بن السائب «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - سلم على الجنازة تسليمة» رواه الجوزجاني
~~(يجهر بها) أي: التسليمة (الإمام) كالمكتوبة ويجوز أن يسلم تلقاء وجهه نص
~~عليه أي: من غير التفات.
# (ويجوز) تسليمة (ثانية عن يساره) لما ذكر الحاكم عن ابن أبي أوفى
~~تسليمتين واستحبه القاضي قال في المبدع: ويتابع الإمام في الثانية كالقنوت
~~(ويرفع يديه مع كل تكبيرة) رواه الشافعي عن ابن عمر وسعيد عن ابن عباس،
~~والأثرم عن عمر وزيد بن ثابت ولأنه لا يتصل طرفها بسجود ولا قعود، فسن فيها
~~الرفع كتكبيرة الإحرام وصفة الرفع وانتهاؤه كما سبق.
# (ويسن وقوفه) أي: المصلي (مكانه حتى ترفع) الجنازة روي عن ابن عمر ومجاهد
~~قال الأوزاعي: لا تنفض الصفوف، حتى ترفع الجنازة (والواجب من ذلك) المذكور
~~في صفة الصلاة على الجنازة ستة أشياء أحدها: (القيام إن كانت الصلاة فرضا)
~~كسائر الصلوات المفروضة لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم -: «صل قائما» .
# (ولا تصح) صلاة الجنازة فرضا (من قاعد ولا راكب) لفوات ركنها وهو القيام
~~وعلم منه: أن نفلها يصح من القاعد: كنفل سائر الصلوات ومن ms0715 الراكب المسافر.
# (و) الثاني (التكبيرات الأربع) لما روى ابن عباس وأبو هريرة وجابر - رضي
~~الله عنهم - «أنه - صلى الله عليه وسلم - كبر أربعا» متفق عليه وقال: «صلوا
~~كما رأيتموني أصلي» (فإن ترك منها) أي: الأربع (غير مسبوق تكبيرة عمدا بطلت
~~صلاته) لتركه واجبا.
# (و) إن ترك تكبيرة منها فأكثر (سهوا يكبر) ما تركه (ما لم يطل الفصل) كمن
~~سلم عن نقص ركعة من صلاته (فإن طال) الفصل (أو وجد مناف من كلام ونحوه
~~استأنف) الصلاة، أي: ابتدأها لما روي عن قتادة " أن أنسا صلى على جنازة
~~فكبر عليها ثلاثا، وتكلم، فقيل له: إنما كبرت ثلاثا فرجع فكبر أربعا رواه
~~حرب في مسائله، والخلال في جامعه وعوده إلى ذلك لما أنكروه عليه دليل
~~إجماعهم على أنه لا بد من أربع تكبيرات وعن حميد الطويل قال صلى بنا أنس
~~فكبر ثلاثا ثم سلم فقيل له: إنما كبرت ثلاثا فاستقبل القبلة وكبر الرابعة
~~رواه البخاري.
# ، فتحمل رواية حميد على عدم وجود المنافي، وفي رواية حرب والخلال على
~~وجود المنافي فإن فيها " وتكلم ".
# (و) الثالث قراءة
# PageV02P116
# (الفاتحة على إمام ومنفرد) لما تقدم من حديث «لا صلاة لمن لم يقرأ بفاتحة
~~الكتاب» ويتحملها الإمام عن المأموم.
# (و) الرابع (الصلاة على النبي - صلى الله عليه وسلم -) لقوله: «لا صلاة
~~لمن لم يصل على نبيه» ذكره في المبدع (و) الخامس (دعوة) للميت لأنه هو
~~المقصود فلا يجوز الإخلال به (ولا يتعين الدعاء للميت في) التكبيرة
~~(الثالثة بل يجوز في) التكبيرة (الرابعة) نقله الزركشي عن الأصحاب لأن ما
~~تقدم أن الأحاديث لا تعيين فيه.
# (ويتعين غيره) أي: الدعاء (في محاله) فتتعين القراءة في الأولى والصلاة
~~على النبي - صلى الله عليه وسلم - في الثانية.
# صرح به في المستوعب والكافي والتلخيص والبلغة قال في المبدع: وقدم في
~~الفروع خلافه ووجه الأول: ما روي للشافعي في مسنده عن أبي أمامة بن سهل أنه
~~أخبره رجل من أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - أن من السنة في الصلاة
~~على الجنازة: أن يكبر ms0716 الإمام، ثم يقرأ بفاتحة الكتاب بعد التكبيرة الأولى،
~~يقرأ في نفسه، ثم يصلي على النبي - صلى الله عليه وسلم -، ويخلص الدعاء
~~للجنازة في التكبيرات لا يقرأ في شيء منهن، ثم يسلم سرا في نفسه ".
# (و) السادس (تسليمة) لأنه - صلى الله عليه وسلم - " كان يسلم على الجنائز
~~وقال «صلوا كما رأيتموني أصلي» (ولو لم يقل) في السلام من الصلاة على
~~الجنازة (ورحمة الله) ؛ أجزأ (وتقدم في باب صفة الصلاة) لما روى الخلال
~~بإسناده عن علي بن أبي طالب أنه صلى على يزيد بن الملقف، فسلم واحدة عن
~~يمينه: السلام عليكم ".
# (و) يشترط لها (جميع ما يشترط لمكتوبة) كالإسلام والعقل والتمييز،
~~والطهارة، وستر العورة مع أحد العاتقين واجتناب النجاسة واستقبال القبلة،
~~والنية (مع حضور الميت بين يديه) أي: يدي المصلي (قبل الدفن) احترازا عما
~~بعد الدفن ويأتي الكلام عليه (لا الوقت) استثناء من قوله: جميع ما يشترط
~~لمكتوبة أي: فالوقت مشروط للمكتوبة دون الجنازة (فلا تصح) الصلاة (على
~~جنازة محمولة) على الأعناق أو على دابة، أو أيدي الرجال (لأنها) أي:
~~الجنازة (كإمام) ولهذا لا صلاة بدون الميت قال المجد وغيره: قربها من
~~الإمام مقصود كقرب المأموم من الإمام لأنه يسن الدنو منها وفي كتاب الخلاف
~~للقاضي: صلاة الصف الأخير جائزة ولو حصل بين الجنازة وبينه مسافة بعيدة ولو
~~وقف في موضع الصف الأخير بلا حاجة لم يجز.
# (ولا) تصح الصلاة على الجنازة (من وراء حائل قبل الدفن كحائط ونحوه) كنعش
~~مغطى بخشب كما قدمه في الفروع وغيره (ويشترط) أيضا
# PageV02P117
# مع ما تقدم (إسلام ميت) لأن الصلاة عليه شفاعة والكافر ليس من أهلها ولا
~~يستجاب فيه دعاء قال تعالى {ولا تصل على أحد منهم مات أبدا} [التوبة: 84] .
# (و) يشترط أيضا (تطهيره) أي: الميت (بماء) إن أمكن (أو تراب لعذر) كفقد
~~الماء ونحوه مما تقدم (فإن تعذر صلى عليه) وكذا يشترط تكفينه فلا تصح
~~الصلاة عليه قبل غسله وتكفينه (ولا يجب، أن يسامت الإمام الميت فإن لم
~~يسامته كره قاله في الرعاية ولا يشترط ms0717 معرفة عين، الميت) لعدم توقف المقصود
~~على ذلك (فينوي) الصلاة (على الحاضر) أو على هذه الجنازة ونحو ذلك.
# (وإن نوى) الصلاة على (أحد الموتى اعتبر تعيينه) لتزول الجهالة (فإن) نوى
~~الصلاة على معين من موتى يريد به زيدا ف (بان غيره فجزم أبو المعالي: أنها
~~لا تصح وقال) أبو المعالي (إن نوى) الصلاة (على هذا الرجل فبان امرأة أو
~~عكسه) بأن نوى على هذه المرأة، فبانت رجلا (فالقياس الإجزاء) لقوة التعيين
~~على الصفة في باب الأيمان وغيرها قال في الفروع: وهو معنى كلام غيره.
# (ولا تجوز الزيادة) في صلاة الجنازة (على سبع تكبيرات) قال في الشرح: لا
~~يختلف المذهب فيه قال أحمد هو أكثر ما جاء فيه لأنه روى عن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - «أنه كبر على حمزة سبعا» رواه ابن شاهين وكبر على أبي
~~قتادة سبعا وعلى سهل بن حنيف ستا وقال: إنه يروى أن عمر جمع الناس
~~فاستشارهم فقال بعضهم: كبر النبي - صلى الله عليه وسلم - سبعا وقال بعضهم:
~~أربعا فجمع عمر الناس على أربع تكبيرات وقال: هو أطول الصلاة يعني أن كل
~~تكبيرة من الجنازة مقام ركعة من الصلاة ذات الركوع وأطول المكتوبات أربع
~~ركعات (ولا) يجوز (النقص عن أربع) تكبيرات لما تقدم.
# (والأولى أن لا يزيد على الأربع) من التكبيرات لجمع عمر الناس عليه لأن
~~المداومة على الأربع تدل على الفضيلة، وغيرها يدل على الجواز (فإن زاد
~~إمام) على أربعة (تابعه مأموم) لعموم قوله: - صلى الله عليه وسلم - «إنما
~~جعل الإمام ليؤتم به فلا تختلفوا عليه» (إلى سبع) لما تقدم عن أحمد أنه
~~أكثر ما جاء فيه (ما لم تظن بدعته) أي: الإمام (أو رفضه فلا يتابع) على ما
~~زاد على أربع لما في متابعته من إظهار شعارهم.
# (ولا يدعو بعد) التكبيرة (الرابعة في المتابعة أيضا) أي: كما لا يدعو لو
~~كان يسلم عقبها (ولا يتابع) الإمام (فيما زاد على السبع) تكبيرات لعدم
~~وروده كما تقدم (ولا تبطل)
# PageV02P118
# صلاة الجنازة (بمجاوزتها) أي: السبع تكبيرات (ولو ms0718 عمدا) لأنها زيادة قول
~~مشروع في أصله داخل الصلاة أشبه تكرار الفاتحة والتشهد، وسائر الأذكار أو
~~نقول: تكرار تكبيرة أشبه تكبير الصلوات.
# وعكسه زيادة الركعة، لأنها زيادة أفعال، ولهذا لو زاد ركوعا أو سجودا
~~أبطل الصلاة، وإن كان لا يقضي منفردا، لكونه فعلا (وينبغي أن يسبح بعدها)
~~أي: السابعة (به) أي: بالإمام لاحتمال سهوه، و (لا) ينبغي أن يسبح به
~~(فيما) زاد على الأربع (دونها) أي: دون السابعة، أي: في الخامسة والسادسة
~~والسابعة للاختلاف فيها.
# (ولا يسلم) المأموم (قبله) أي: قبل إمامه، ولو جاوز السبع تكبيرات نص
~~عليه فيحرم لأنه ترك المتابعة من غير عذر، لما تقدم من أنها لا تبطل
~~بمجاوزة السبع (ومنفرد كإمام في الزيادة) على السبع وفي النقص عن أربع فلا
~~يجوز له ذلك لكن لا تبطل صلاته بمجاوزة السبع لما سبق.
# (وإن كبر) إمام أو منفرد (على جنازة) تكبيرة واحدة (ثم جيء ب) جنازة
~~(أخرى كبر) تكبيرة (ثانية ونواهما) أي: الجنازتين (فإن جيء ب) جنازة (ثالثة
~~كبر) التكبيرة (الثالثة ونوى الجنائز الثلاث فإن جيء ب) جنازة (رابعة كبر)
~~التكبيرة (الرابعة ونوى) الجنائز (الكل فيصير مكبرا على الأولى أربعا وعلى
~~الثانية ثلاثا وعلى الثالثة اثنتين وعلى الرابعة واحدة فيأتي بثلاث تكبيرات
~~أخر) تتمة السبع (فيتم) تكبيره (سبعا، يقرأ) الفاتحة (في) التكبيرة
~~(الخامسة، ويصلي) على النبي - صلى الله عليه وسلم - (في) التكبيرة (السادسة
~~ويدعو) للموتى (في) التكبيرة (السابعة) ثم يسلم (فيصير مكبرا على) الجنازة
~~(الأولى سبعا وعلى الثانية ستا وعلى الثالثة خمسا وعلى الرابعة أربعا فإن
~~جيء) بعد التكبيرة الرابعة (ب) جنازة (خامسة لم ينوها بالتكبير، بل يصلي
~~عليها بعد سلامه) لئلا يؤدي إلى تنقيصها عن أربع أو زيادة ما قبلها على سبع
~~وكلاهما محظور.
# (وكذا لو جيء ب) جنازة (ثانية عقب التكبيرة الرابعة) لم يجز إدخالها في
~~الصلاة (لأنه لم يبق من السبع) تكبيرات (أربع) بل ثلاث فيؤدي إلى ما سبق
~~(فإن أراد أهل الجنازة الأولى رفعها) بعد الأربع تكبيرات و (قبل سلام
~~الإمام لم يجز) لأن ms0719 السلام ركن لا تتم الصلاة إلا به.
# (وفي الكافي) فيما إذا جيء بأخرى فأكثر، فكبر ونوى لهما أولهم، وقد بقي
~~من تكبيره أربع (يقرأ في الرابعة الفاتحة ويصلي) على النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - (في الخامسة، ويدعو لهم في السادسة) لتكمل الأركان لجميع الجنائز
~~وما قدمه المصنف
# PageV02P119
# قطع به في الشرح والتنقيح، وتبعه في المنتهى.
# (ومن سبق ببعض الصلاة كبر ودخل مع الإمام) حيث أدركه (ولو بين تكبيرتين
~~ندبا) كالصلاة (أو) كان إدراكه له (بعد تكبيرة الرابعة قبل السلام) فيكبر
~~للإحرام معه (ويقضي ثلاث تكبيرات) استحبابا (ويقضي مسبوق ما فاته) قبل
~~دخوله مع الإمام (على صفته) لأن القضاء يحكي الأداء كسائر الصلوات ويكون
~~قضاؤه (بعد سلام الإمام) كالمسبوق في الصلاة قلت: لكن إن حصل له عذر يبيح
~~ترك جمعة وجماعة صح أن ينفرد ويتم لنفسه قبل سلامه (فإن أدركه) المسبوق (في
~~الدعاء تابعه فيه) أي: الدعاء (فإذا سلم الإمام كبر وقرأ الفاتحة) بعد
~~التعوذ والبسملة (ثم كبر وصلى على النبي - صلى الله عليه وسلم - ثم كبر
~~وسلم) لما تقدم أن المقضي أول صلاته فيأتي فيه بحسب ذلك لعموم قوله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «وما فاتكم فاقضوا» وقوله " ثم كبر وسلم " هكذا في الشرح
~~وغيره وإنما يظهر إذا كان الدعاء بعد الرابعة أو بعد الثالثة، لكنه لم يأت
~~بها لنوم أو سهو ونحوه وإلا لزم عليه الزيادة على أربع وتركها أفضل فإن كان
~~أدركه في الدعاء وكبر الأخيرة معه فإذا سلم الإمام كبر وقرأ الفاتحة ثم كبر
~~وصلى عليه - صلى الله عليه وسلم - ثم سلم من غير تكبير لأن الأربع تمت.
# " تتمة " متى أدرك الإمام في التكبيرة الأولى، فكبر وشرع في القراءة ثم
~~كبر الإمام قبل أن يتمها تابعه وقطع القراءة كالمسبوق في بقية الصلوات إذا
~~أدرك الإمام قبل إتمامه القراءة (فإن خشي) المسبوق (رفعها) أي: الجنازة
~~(تابع) أي: والى (بين التكبير من غير ذكر) أي: قراءة وصلاة على النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - (ولا دعاء، رفعت) الجنازة (أم لا) قدمه ms0720 في الفروع وحكاه
~~نصا (فإذا سلم) المسبوق (ولم يقض) ما فاته (صح) ذلك، أي: صحت صلاته لحديث
~~عائشة أنها قالت: يا رسول الله إني أصلي على الجنازة ويخفى علي بعض التكبير
~~قال: «ما سمعت فكبري وما فاتك فلا قضاء عليك» وهذا صريح في عدم وجوب
~~القضاء، لكن يستحب، ولأنها تكبيرات متواليات حال القيام فلم يجب قضاء ما
~~فات منها كتكبيرات العيد (ومتى رفعت) الجنازة (بعد الصلاة) عليها (لم توضع
~~لأحد) يريد أن يصلي عليها، تحقيقا للمبادرة إلى مواراة الميت وعبارة
~~المنتهى: ولا توضع لصلاة بعد حملها (فظاهره: يكره) ويبادر بدفنها وقال
~~القاضي: إلا أن يرجى مجيء الأولى فتؤخر، إلا أن يخاف
# PageV02P120
# تغيره.
# (ومن لم يصل) على الجنازة لعذر أو غيره (استحب له إذا وضعت) الجنازة (أن
~~يصلي عليها قبل الدفن أو بعده ولو جماعة على القبر) لحديث أبي هريرة «أن
~~امرأة سوداء كانت تقم المسجد - أو شابا - ففقدها النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - أو فقده فسأل عنها، أو عنه فقالوا: ماتت أو مات فقال: أفلا كنتم
~~آذنتموني؟ قال: فكأنهم صغروا أمرها أو أمره فقال: دلوني على قبرها أو على
~~قبره فدلوه فصلى عليها أو عليه» وعن ابن عباس قال: «انتهى النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - إلى قبر رطب فصلى عليه، وصفوا خلفه وكبر أربعا» متفق عليهما
~~قال أحمد: ومن يشك في الصلاة على القبر؟ يروى عن النبي من ستة وجوه كلها
~~حسان (وكذا غريق ونحوه) كأسير، فيصلى عليه إلى شهر ويسقط شرط الحضور للحاجة
~~والغسل، لتعذره أشبه الحي إذا عجز عن الغسل والتيمم (إلى شهر من دفنه) لما
~~روى الترمذي عن سعيد بن المسيب «أن أم سعد ماتت والنبي - صلى الله عليه
~~وسلم - غائب، فلما قدم صلى عليها، وقد مضى لذلك شهر» وإسناده ثقات قال
~~أحمد: أكثر ما سمعت هذا لأنه لا يعلم بقاؤه أكثر منه فتقيد به (و) إلى
~~(زيادة يسيرة) على الشهر قال القاضي كاليومين وإنما لم تجز على قبره - صلى
~~الله عليه وسلم - لئلا يتخذ مسجدا.
# (ويحرم) ms0721 أن يصلى على قبر (بعدها) أي: بعد الزيادة اليسيرة نص عليه وحديث
~~الدارقطني عن ابن عباس مرفوعا أنه «صلى على قبر بعد شهر» أجاب أبو بكر:
~~يريد شهرا كقوله تعالى {ولتعلمن نبأه بعد حين} [ص: 88] أراد الحين ويمكن
~~حمله على الزيادة اليسيرة قال في المبدع: فأما إذا لم يدفن فإنه يصلى عليه،
~~وإن مضى أكثر من شهر وقيده ابن شهاب وقدمه في الرعاية بشهر.
# (وإن شك في انقضاء المدة) التي يصلى فيها على القبر ونحوه (صلى عليه، حتى
~~يعلم فراغها) لأن الأصل بقاؤها (ويصلي إمام) أعظم (وغيره على غائب عن
~~البلد، ولو كان دون مسافة قصر، أو) كان (في غير جهة القبلة) أي: قبلة
~~المصلي (بالنية إلى شهر) كالصلاة على القبر، لكن يكون الشهر هنا من موته،
~~كما في شرح المنتهى لأنه - صلى الله عليه وسلم - صلى على النجاشي فصف - أي:
~~الناس - وكبر عليه أربعا " متفق عليه لا يقال: لم يكن بأرض الحبشة من يصلي
~~عليه لأنه ليس من مذهب المخالف.
# فإنه يمنع الصلاة على الغريق والأسير وإن لم يكن صلي
# PageV02P121
# عليه مع أنه يبعد ذلك فإن النجاشي ملك الحبشة أظهر الإسلام فيبعد أنه لم
~~يوافقه أحد يصلي عليه والقول بأن الأرض زويت له - صلى الله عليه وسلم -
~~وكشف له عن النجاشي، حتى رآه حين صلاته لو كان له أصل لذكره لأصحابه ولنقل
~~لما فيه من المعجزة العظيمة كما نقل إخباره لهم بموته يوم مات، وأيضا لو تم
~~ذلك في حقه لما تم في حق أصحابه و (لا) يصلى على من (في أحد جانبي البلد
~~ولو كان) البلد (كبيرا ولو لمشقة مطر أو مرض) لأنه يمكن حضوره أشبه ما لو
~~كانا في جانب واحد ويعتبر انفصاله عن البلد بما يعد الذهاب إليه نوع سفر
~~وقال القاضي: يكفي خمسون خطوة قال الشيخ تقي الدين: وأقرب الحدود: ما تجب
~~فيه الجمعة لأنه إذن من أهل الصلاة في البلد فلا يعد غائبا عنها.
# وتقدم أنه لا يصلي على قبر وغائب وقت نهي (ولا ms0722 يصلي كل يوم على كل غائب)
~~لأنه لم ينقل، قاله الشيخ تقي الدين (ومن صلى) على ميت (كره له إعادة
~~الصلاة) عليه قال في الفصول: لا يصليها مرتين كالعيد (إلا على من صلى عليه
~~بالنية) كالغائب (إذا حضر) جزم به ابن تميم وابن حمدان واقتصر عليه في
~~الفروع (أو وجد بعض ميت صلى على جملته فتسن) إعادة الصلاة (فيهما) مرة
~~ثانية (ويأتي) ذلك (أو صلى عليه) أي: الميت (بلا إذن من هو أولى منه)
~~بالصلاة (مع حضوره) أي: الأولى وعدم إذنه ولم يصل معه (فتعاد) الصلاة عليه
~~(تبعا) للولي لأنها حقه ذكره أبو المعالي وظاهره: لا يعيد غير الولي قاله
~~في الفروع.
### | [فصل يحرم أن يغسل مسلم كافرا]
# فصل (ويحرم أن يغسل مسلم كافرا ولو قريبا أو يكفنه أو يصلي عليه أو يتبع
~~جنازته أو يدفنه) .
# لقوله تعالى {يا أيها الذين آمنوا لا تتولوا قوما غضب الله عليهم}
~~[الممتحنة: 13] وغسلهم ونحوه: تول لهم ولأنه تعظيم لهم، وتطهير فأشبه
~~الصلاة عليه وفارق غسله في حياته فإنه لا يقصد به ذلك (إلا أن لا يجد من
~~يواريه غيره فيوارى عند العدم) لأنه - صلى الله عليه وسلم - «لما أخبر بموت
~~أبي طالب قال لعلي اذهب فواره» رواه أبو داود
# PageV02P122
# والنسائي وكذلك قتلى بدر ألقوا في القليب، أو لأنه يتضرر بتركه ويتغير
~~ببقائه (فإن أراد) المسلم (أن يتبع قريبا له كافرا إلى المقبرة ركب) المسلم
~~(دابته وسار أمامه) أي: قدام جنازته (فلا يكون معه) ولا متبعا له (ولا يصلى
~~على مأكول في بطن سبع) قال في الفصول: فأما إن حصل في بطن سبع لم يصل عليه،
~~مع مشاهدة السبع (و) لا يصلى على (مستحيل بإحراق) لاستحالته.
# (ونحوهما) أي: نحو أكيل السبع والمستحيل بإحراق كأكيل تمساح ومستحيل
~~بصيانة أو نحوها.
# (ولا يسن للإمام الأعظم، و) لا ل (إمام كل قرية - وهو واليها في القضاء
~~الصلاة على غال وهو من كتم غنيمة أو بعضها) لأنه - صلى الله عليه وسلم -
~~امتنع من الصلاة على رجل من المسلمين ms0723 فقال: «صلوا على صاحبكم، فتغيرت وجوه
~~القوم فقال: إن صاحبكم غل في سبيل الله ففتشنا متاعه فوجدنا فيه حرزا من
~~حرز اليهود ما يساوي درهمين» رواه الخمسة إلا الترمذي، واحتج به أحمد (و) .
# (لا) على (قاتل نفسه عمدا) لما روى مسلم عن جابر بن سمرة أن «رجلا قتل
~~نفسه بمشاقص فلم يصل عليه» .
# وفي رواية للنسائي قال النبي - صلى الله عليه وسلم -: «أما أنا فلا أصلي
~~عليه» والمشاقص جمع مشقص قال في القاموس: والمشقص كمنبر: نصل عريض أو سهم
~~فيه ذلك والنصل الطويل أو سهم فيه ذلك يرمى به الوحش اه فامتنع النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - من الصلاة على الغال وقاتل نفسه وهو الإمام وأمر غيره
~~بالصلاة عليهما وألحق به من ساواه في ذلك لأن ما ثبت في حقه ثبت في حق
~~غيره، ما لم يقم على اختصاصه به دليل وأما تركه - صلى الله عليه وسلم -
~~للصلاة على مدين لم يخلف وفاء، فكان في ابتداء الإسلام، ثم نسخ، كما يأتي
~~في الخصائص.
# (ولو صلى) الإمام الأعظم أو قاضيه (عليهما) أي: على الغال وقاتل نفسه
~~عمدا (فلا بأس كبقية الناس) لأن امتناعه من ذلك ردع وزجر، لا لتحريمه (وإن
~~ترك أئمة الدين الذين يقتدى بهم الصلاة على قاتل نفسه، زجرا لغيره فهذا
~~أحق) لأن له شبها بما سبق وبإقامة الحدود.
# (ويصلي على كل عاص، كسارق وشارب خمر، ومقتول قصاصا، أو حدا أو غيرهم) قال
~~الإمام: ما نعلم أنه - صلى الله عليه وسلم - ترك الصلاة على أحد إلا على
~~الغال وقاتل نفسه.
# (و) يصلي الإمام وغيره على (مدين لم يخلف وفاء) لما تقدم ويأتي نسخ
~~امتناعه - صلى الله عليه وسلم - منه (ولا يغسل) كل صاحب بدعة مكفرة (ولا
~~يصلى على كل صاحب بدعة مكفرة نصا ولا يورث ويكون ماله فيئا)
# PageV02P123
# كسائر المرتدين.
# (قال) الإمام (أحمد الجهمية والرافضة لا يصلى عليهم وقال أهل البدع إن
~~مرضوا فلا تعودوهم وإن ماتوا فلا تصلوا عليهم) وذلك لأن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - ترك الصلاة ms0724 بأدق من هذا، فأولى أن تترك الصلاة به ولحديث ابن
~~عمر أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «إن لكل أمة مجوسا، وإن مجوس
~~أمتي الذين يقولون لا قدر، فإن مرضوا فلا تعودوهم وإن ماتوا فلا تشهدوهم»
~~رواه أحمد ويأتي قول المصنف وغيره في الشهادات ويكفر مجتهدهم الداعية،
~~وغيره فاسق.
# (وإن وجد بعض ميت تحقيقا) أي: يقينا أنه من ميت (غير شعر وظفر وسن، غسل
~~وكفن، وصلي عليه، ودفن وجوبا) لأن أبا أيوب صلى على رجل قاله أحمد وصلى عمر
~~على عظام بالشام وصلى أبو عبيدة على رءوس بعد تغسيلها وتكفينها رواها عبد
~~الله بن أحمد وقال الشافعي: ألقى طائر يدا بمكة من وقعة الجمل، عرفت
~~بالخاتم وكانت يد عبد الرحمن بن عتاب بن أسيد، فصلى عليها أهل مكة واستثنى
~~الشعر والظفر والسن لأنه لا حياة فيها (ينوي) بالصلاة (ذلك البعض فقط) أي:
~~دون الجملة لأنها غير حاضرة بين يديه ومحل وجوب الصلاة على ذلك البعض (إن
~~لم يكن صلى على جملته وإلا) بأن كان صلى على جملته (سنت الصلاة) على ذلك،
~~البعض ولم تجب لتقدم الصلاة على جملته، وجعل الأكثر كالكل (ثم إن وجد
~~الباقي) من الميت غسل وكفن وجوبا و (صلي عليه ودفن بجنبه) أي: جنب قبره أو
~~في جانب القبر.
# (ولم ينبش) ما تقدم دفنه، ليضاف إليه الباقي احتراما له (ولا يصلى على ما
~~بان) أي: انفصل (من حي، كيد سارق ونحوه) كقاطع طريق وجان، ومقطوع ظلما ما
~~دام حيا.
# (ولا يجوز أن يدفن المسلم في مقبرة الكفار ولا بالعكس) بأن يدفن الكافر
~~في مقبرة المسلمين لما يأتي في أحكام الذمة من وجوب تمييزهم عنا (ولو جعلت
~~مقبرة الكفار المندرسة مقبرة للمسلمين) بعد نقل عظامها إن كانت (جاز)
~~كجعلها مسجدا ولعدم احترامهم (فإن بقي عظم) حربي (دفن بموضع آخر وغيرها)
~~أي: غير مقبرة الكفار الدفن فيه (أولى إن أمكن) تباعدا عن مواضع العذاب ولا
~~يجوز العكس بأن تجعل مقبرة المسلمين الدارسة مقبرة للكفار، ولا نقل عظام
~~المسلمين ms0725 لتدفن بموضع آخر، لاحترامها.
# (وإن اختلط من يصلى عليه بمن لا يصلى عليه) بأن اختلط أموات من المسلمين
~~والكفار (واشتبه) من يصلي عليه بمن لا يصلي عليه (كمسلم وكافر) اشتبها، ولو
~~من غير
# PageV02P124
# اختلاط (صلى على الجميع ينوي) الصلاة على (من يصلى عليه) منهم لأن الصلاة
~~على المسلمين واجبة، ولا طريق إليها هنا إلا بالصلاة على الجميع وصفة
~~الصلاة عليهم: أن يصفهم بين يديه ويصلي عليهم دفعة واحدة، ينوي بالصلاة
~~المسلمين منهم لأن الصلاة على الكافر لا تجوز.
# فلم يكن بد من ذلك (بعد غسلهم وتكفينهم) لأن الصلاة على الميت لا تصح إلا
~~بعد غسله وتكفينه مع القدرة على ذلك فوجب أن يغسلوا ويكفنوا كلهم سواء كان
~~ذلك في دار الإسلام أو غيرها، كثر المسلمون منهم أو قلوا (ودفنوا منفردين)
~~عن المسلمين والكفار كل واحد بمكان وحده (إن أمكن) ذلك لئلا يدفن مسلم مع
~~كافر.
# (وإلا) أي: وإن لم يمكن إفرادهم (ف) إنهم يدفنون (مع المسلمين) احتراما
~~لمن فيهم من المسلمين (وإن وجد ميت فلم يعلم: أمسلم هو أم كافر؟ ولم يتميز
~~بعلامة من ختان وثياب وغير ذلك فإن كان في دار إسلام غسل وصلي عليه وإن كان
~~في دار كفر لم يغسل ولم يصل عليه) لأن الأصل أن من كان في دار فهو من
~~أهلها، يثبت له حكمهم، ما لم يقم على خلافه دليل، ولو مات من نعهده ذميا
~~فشهد عدل أنه مات مسلما لم يحكم بشهادته في توريث قريبه المسلم، وحكم بها
~~في الصلاة عليه، بناء على ثبوت هلال رمضان بواحد.
# (وتباح الصلاة عليه) أي: الميت (في مسجد، إن أمن تلويثه) قال الآجري
~~السنة أن يصلى عليه فيه، لقول عائشة «صلى النبي - صلى الله عليه وسلم - على
~~سهل بن بيضاء في المسجد» رواه مسلم وصلى على أبي بكر وعمر، فيه رواه سعيد،
~~ولأنها صلاة فلم تكره فيه كسائر الصلوات.
# (وإلا) أي: وإن لم يؤمن تلويث المسجد (حرم) أن يصلى على الميت فيه، خشية
~~تنجيسه (وإن لم يحضره) أي: ms0726 الميت (غير نساء صلين عليه وجوبا) لأن عائشة "
~~أمرت أن تؤتى بأم سعد " وكسائر الصلوات، ولضرورة الخروج عن عهدة الفرض.
# (ويسقط بهن فرضها) والمراد بواحدة وتسن لهن جماعة نص عليه (ويقدم منهن)
~~للإمامة (من يقدم من الرجال) فإن كان الميت أوصى لإحداهن قدمت على سائرهن
~~وإلا فأمه ثم جدته، ثم امرأة من عصباته القربى فالقربى ثم من أرحامه، وإن
~~كان فيهن قاضية أو والية قدمت لأن
# PageV02P125
# ولايتها وإن لم تصح، إلا أنه يسوغ فيها الاجتهاد، فهي مزية، ذكره ابن
~~قندس عن الفصول (وتقف) إمامتهن (في صفهن كمكتوبة) استحبابا (وأما إذا صلى
~~الرجال) على الجنازة قبل النساء (فإنهن يصلين فرادى) في وجه قاله في المبدع
~~ومقتضاه أن المقدم خلافه.
# (وله) أي: المصلي (بصلاة الجنازة قيراط) من أجر (وهو أمر معلوم عند الله)
~~تعالى، وذكر ابن عقيل أنه قيراط نسبته من أجر صاحب المصيبة (وله بتمام
~~دفنها قيراط آخر، بشرط أن يكون معها من الصلاة حتى تدفن) لقوله: - صلى الله
~~عليه وسلم - «من شهد الجنازة حتى يصلي عليها فله قيراط ومن شهدها حتى تدفن
~~فله قيراطان قيل وما القيراطان؟ قال مثل الجبلين العظيمين» ولمسلم "
~~أصغرهما مثل أحد ".
# وفي حديث آخر " فكان معها حتى يصلي عليها ويفرغ من دفنها " وسئل أحمد عمن
~~يذهب إلى مصلى الجنائز، فيجلس فيه متصديا للصلاة على من يحضر من الجنائز
~~فقال: لا بأس قال، في الفروع: وكأنه يرى إذا تبعها من أهلها فهو أفضل قال
~~في حديث يحيى بن صعدة " وتبعها من أهلها يعني من صلى على جنازة فتبعها من
~~أهلها فله قيراط.
### | [فصل حمل المسلم ودفنه من فروض الكفاية]
# (فصل حمله ودفنه من فروض الكفاية) وتقدم (وكذا مؤنتهما) أي: مؤنة الحمل
~~والدفن فهي فرض كفاية، إن لم يخلف شيئا ولم يكن له وارث ولم يمكن الأخذ من
~~بيت المال والمراد على من علم به من المسلمين كباقي مؤن التجهيز.
# (ولا يختص أن يكون الفاعل) لحمل الميت ودفنه (من أهل القرية) أي: مسلما
~~(فلهذا يسقط) الحمل (بكافر) كالتكفين ms0727 والدفن، لعدم اعتبار النية لهما بخلاف
~~الغسل والصلاة.
# (ويكره أخذ الأجرة على ذلك) أي: الحمل والدفن لأنه يذهب بالأجر.
# (و) كذا يكره أخذ الأجرة (على الغسل) والتكفين، وتقدم (فيوضع الميت على
~~النعش) بعد أن يغسل ويكفن (مستلقيا) على ظهره لأنه أمكن (ويستحب إن كان)
~~الميت (امرأة أن يستر) النعش " (بمكبة فوق السرير، تعمل من خشب أو جريد، أو
~~قصب، مثل القبة فوقها ثوب) .
# قال بعضهم: أول من اتخذ له ذلك زينب بنت جحش أم المؤمنين وقال ابن عبد
~~البر فاطمة بنت رسول الله
# PageV02P126
# - صلى الله عليه وسلم - أول من غطي نعشها في الإسلام ثم زينب بنت جحش
~~(ويسن أن يحمله أربعة لأنه يسن التربيع في حمله) لما روى سعيد وابن ماجه عن
~~أبي عبيدة بن عبد الله بن مسعود عن أبيه قال: من اتبع جنازة فليحمل بجوانب
~~السرير كلها، فإنه من السنة، ثم إن شاء فليطوع، وإن شاء فليدع " إسناده
~~ثقات إلا أن أبا عبيدة لم يسمع من أبيه.
# (وكرهه) أي: التربيع في حمله (الآجري وغيره مع الازدحام) على الجنازة
~~(وهو) أي: التربيع (أفضل من الحمل بين العمودين) لما تقدم (وصفته) أي:
~~التربيع (أن يضع قائمة النعش اليسرى المقدمة) في حال السير.
# وهي التي يمين الميت (على كتفه اليمنى، ثم ينتقل إلى) قائمة السرير
~~اليسرى (المؤخرة) فيضعها على كتفه اليمنى أيضا، ثم يدعها لغيره (ثم يضع
~~قائمته) أي: النعش (اليمنى المقدمة) وهي التي تلي يسار الميت (على كتفه
~~اليسرى) ثم يدعها لغيره، و (ينتقل إلى) قائمة السرير اليمنى (المؤخرة)
~~فيضعها على كتفه اليسرى فتكون البداءة من الجانبين بالرأس، والختام من
~~الجانبين بالرجلين.
# نقله الجماعة عن أحمد، لما فيها من الموافقة لكيفية غسله، حيث يبدأ بشقه
~~الأيمن إلى رجله، ثم بالأيسر كذلك لما تقدم أنه - صلى الله عليه وسلم - "
~~كان يحب التيامن في شأنه كله " (وإن حمل) الميت (بين العمودين) وهما
~~القائمتان (كل عمود على عاتق؛ كان حسنا ولم يكره) نص عليه في رواية ابن
~~منصور لأنه - صلى الله عليه وسلم ms0728 - حمل جنازة سعد بن معاذ بين العمودين "
~~وروي عن سعد وابن عمر وأبي هريرة " أنهم فعلوا ذلك قال في الرعاية: إن حمل
~~بين العمودين فمن عند رأسه، ثم من عند رجليه.
# وفي المذهب من ناحية رجليه لا يصلح إلا التربيع انتهى لأن المؤخر إن توسط
~~بين العمودين لم ير ما بين قدميه فلا يهتدى إلى المشي فعلى هذا يحمل السرير
~~ثلاثة واحد من مقدمه، يضع العمودين المقدمين على عاتقه، ورأسه بينهما
~~والخشبة المعترضة على كاهله واثنان من مؤخره: أحدهما من الجانب الأيمن
~~والآخر من الجانب الأيسر يضع كل منهما عمودا على عاتقه.
# (ولا بأس بحمل طفل على يديه و) لا بأس (بحمل الميت بأعمدة للحاجة) كجنازة
~~ابن عمر.
# (و) لا بأس بحمل الميت (على دابة لغرض صحيح كبعد) قبره (ونحوه) كسمن مفرط
~~قال في الفروع، والمبدع: وظاهر كلامهم: لا يحرم حملها على هيئة مزرية، أو
~~هيئة يخاف معها سقوطها قال في الفروع: ويتوجه احتمال، وفاقا للشافعي.
# PageV02P127
# (ولا بأس بالدفن ليلا) لأن أبا بكر دفن ليلا وعلي دفن فاطمة ليلا: قاله
~~أحمد، وعن ابن عباس أن «النبي - صلى الله عليه وسلم - دخل قبرا فأسرج له
~~سراج، فأخذ من قبل القبلة وقال: رحمك الله، إن كنت لأواها تلاء للقرآن» قال
~~الترمذي: حديث حسن والدفن بالنهار أولى لأنه أسهل على متبعي الجنازة، وأكثر
~~للمصلين عليها، وأمكن لاتباع السنة في دفنه ولحده.
# (ويكره) الدفن (عند طلوع الشمس و) عند (غروبها، و) عند (قيامها) لقول
~~عتبة: «ثلاث ساعات كان النبي - صلى الله عليه وسلم - ينهانا عن الصلاة
~~فيهن، وأن نقبر فيهن موتانا: حين تطلع الشمس بازغة، حتى ترتفع وحين يقوم
~~قائم الظهيرة، وحين تتضيف الشمس للغروب حتى تغرب» رواه مسلم ومعنى " تتضيف
~~" تجنح وتميل للغروب من قولك تضيفت فلانا إذا ملت إليه.
# (ويسن الإسراع بها) أي: بالجنازة لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «أسرعوا
~~بالجنازة فإن تك صالحة فخير تقدمونها إليه، وإن كانت غير ذلك فشر تضعونه عن
~~رقابكم» متفق عليه ويكون (دون الخبب) نص عليه. ms0729
# وفي المذهب: وفوق السعي وفي الكافي: لا يفرط في الإسراع فيمخضها ويؤذي
~~متبعها وقال القاضي: يستحب أن لا يخرج عن المشي المعتاد ولكن يراعي الحاجة
~~نص عليه لحديث أبي سعيد عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه «مر عليه
~~جنازة تمخض مخضا، فقال: عليكم بالقصد في جنائزكم» رواه أحمد فإن خيف عليه
~~التغير أسرع والخبب ضرب من العدو، وهو خطو فسيح، دون العنق - بفتحتين ضرب
~~من السير فسيح سريع (ما لم يخف عليها منه) أي: من الإسراع، فيمشي بحيث لا
~~يضرها.
# (واتباعها) أي: الجنازة (سنة) وفي آخر الرعاية: اتباعها فرض كفاية لأمر
~~الشارع به في الصحيحين من حديث البراء قال «أمرنا النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - باتباع الجنائز» (وهو) أي: اتباع الجنازة (حق للميت وأهله) قال
~~الشيخ تقي الدين لو قدر لو انفرد، أي: الميت يستحق هذا الحق، لمزاحم أو
~~لعدم استحقاقه، تبعه لأجل أهله إحسانا إليهم لتأليف أو مكافأة أو غيره،
~~وذكر فعل النبي - صلى الله عليه وسلم - مع عبد الله بن أبي.
# (وذكر الآجري: أن من الجبر أن يتبعها لقضاء حق أخيه المسلم) قال في
~~الشرح: واتباع الجنازة على ثلاثة أضرب: أحدها: أن يصلي عليها ثم ينصرف
~~الثاني: أن يتبعها إلى القبر ثم يقف، حتى تدفن الثالث أن يقف بعد الدفن،
# PageV02P128
# فيستغفر له ويسأل الله له التثبيت ويدعو له بالرحمة.
# (ويكره لامرأة) اتباع الجنازة، لحديث الصحيحين عن أم عطية قالت: «نهينا
~~عن اتباع الجنائز ولم يعزم علينا» أي: لم يحتم علينا ترك اتباعها بل نهينا
~~نهي تنزيه (ويستحب كون المشاة أمامها) قال ابن المنذر: ثبت «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - وأبا بكر وعمر كانوا يمشون أمام الجنازة» رواه أحمد عن
~~ابن عمر ولأنهم شفعاء والشفيع يتقدم المشفوع له.
# (ولا يكره) كون المشاة (خلفها) أي: الجنازة، بل قال الأوزاعي: إنه أفضل
~~لأنها متبوعة.
# (و) لا يكره أن يمشوا (حيث شاءوا) عن يمينها أو يسارها، بحيث يعدون
~~تابعين لها.
# (و) يستحب أن يكون (الركبان، ولو في سفينة خلفها) لما ms0730 روى المغيرة بن
~~شعبة مرفوعا «الراكب خلف الجنازة» رواه الترمذي وقال حسن صحيح ولأن سيره
~~أمامها يؤذي متبعها (فلو ركب وكان أمامها) أي: الجنازة (كره) قاله المجد.
# قال النخعي: كانوا يكرهونه رواه سعيد (ويكره ركوب) متبع الجنازة لحديث
~~ثوبان قال «خرجنا مع النبي - صلى الله عليه وسلم - في جنازة، فرأى ناسا
~~ركابا، فقال: ألا تستحيون؟ ملائكة الله على أقدامهم وأنتم على ظهور الدواب»
~~رواه الترمذي (إلا لحاجة) كمرض.
# (و) إلا (لعود) فلا يكره، لما روى جابر بن سمرة «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - تبع جنازة ابن الدحداح ماشيا ورجع على فرس» قال الترمذي حديث
~~صحيح (والقرب منها أفضل) من البعد عنها (فإن بعد) عن الجنازة فلا بأس (أو
~~تقدم) الجنازة (إلى القبر، فلا بأس) بذلك أي: لا كراهة فيه.
# (ويكره أن يتقدم) الجنازة (إلى موضع الصلاة عليها و) يكره (أن تتبع)
~~الجنازة (بنار) للخبر قيل: سبب الكراهة: كونه شعار الجاهلية وقال ابن حبيب
~~المالكي: تفاؤلا بالنار (إلا لحاجة ضوء) فلا يكره إذن للحاجة.
# (وأن تتبع بماء ورد ونحوه ومثله التبخير عند خروج روحه) يكره في ظاهر
~~كلامهم وقاله مالك وغيره لأنه بدعة.
# (ويكره جلوس من تبعها) أي: الجنازة (حتى توضع بالأرض للدفن) نص عليه
~~ونقله الجماعة لحديث أبي سعيد مرفوعا «إذا تبعتم الجنائز فلا تجلسوا حتى
~~توضع» رواه أبو داود، وروي عن أبي هريرة، وفيه «حتى توضع بالأرض» (إلا لمن
~~بعد عنها) أي: عن الجنازة فلا يكره جلوسه قبل " وضعها بالأرض، لما في
~~انتظاره قائما من المشقة.
# (وإن جاءت) الجنازة (وهو
# PageV02P129
# جالس أو مرت به) وهو جالس (كره قيامه لها) لحديث علي قال «رأينا النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - قام فقمنا تبعا له يعني في الجنازة» رواه مسلم وأحمد
~~وعن ابن سيرين قال: «مر بجنازة على الحسن بن علي وابن عباس، فقام الحسن ولم
~~يقم ابن عباس فقال الحسن لابن عباس: أما قام لها النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال ابن عباس: قام ثم قعد» رواه النسائي (وكان) الإمام ms0731 (أحمد إذا
~~صلى على جنازة - هو وليها - لم يجلس حتى تدفن) نقله المروذي.
# (ونقل حنبل: لا بأس بقيامه على القبر حتى تدفن جبرا وإكراما) ووقف علي
~~على قبر فقيل له: " ألا تجلس يا أمير المؤمنين؟ فقال: قليل على أخينا
~~قيامنا على قبره " ذكره أحمد محتجا به.
# (ويكره الصوت والضجة عند رفعها) لأنه محدث (وكذا) رفع الصوت (معها) أي:
~~مع الجنازة (ولو بقراءة وذكر) «لنهي النبي - صلى الله عليه وسلم - أن تتبع
~~الجنازة بصوت أو نار» رواه أبو داود (بل يسن) القراءة والذكر (سرا) وإلا
~~الصمت.
# (ويسن) لمتبع الجنازة (أن يكون متخشعا متفكرا في مآله) أي: أمره الذي
~~يئول إليه ويرجع (متعظا بالموت وبما يصير إليه الميت) قال سعيد بن معاذ "
~~ما تبعت جنازة فحدثت نفسي بغير ما هو مفعول بها " (ويكره) لمتبع الجنازة
~~(التبسم، والضحك أشد) منه (والتحدث في أمر الدنيا كذا مسحه بيديه أو بشيء
~~عليها تبركا) وقيل: بمنعه كالقبر وأولى.
# قال أبو المعالي: هو بدعة يخاف منه على الميت قال وهو قبيح في الحياة،
~~فكذا بعد الموت، وفي الفصول: يكره قال: ولهذا منع أكثر العلماء من مس
~~القبر، فكيف بالجسد؟ ولأنه بعد الموت كالحياة، ثم حال الحياة يكره أن يمس
~~بدن الإنسان للاحترام وغيره سوى المصافحة وروى ابن الخلال في أخلاق أحمد:
~~أن علي بن عبد الصمد الطيالسي مسح يده على أحمد، ثم مسحها على يديه، وهو
~~ينظر فغضب شديدا، وجعل ينفض يده، ويقول عمن أخذتم هذا؟ وأنكره شديدا.
# (وقول القائل مع الجنازة: استغفروا له ونحوه بدعة) عند أحمد وكرهه (وحرمه
~~أبو حفص) نقل ابن منصور: ما يعجبني وروى سعيد أن ابن عمر وسعيد بن جبير
~~قالا لقائل ذلك: " لا غفر الله لك ".
# (ويحرم أن يتبعها مع منكر وهو عاجز عن إزالته، نحو طبل ونياحة ولطم نسوة،
~~وتصفيق، ورفع أصواتهن) لأنه يؤدي إلى استماع محظور، ورؤيته مع
# PageV02P130
# قدرته على ترك ذلك وعنه يتبعها وينكره بحسبه وفاقا لأبي حنيفة (فإن قدر)
~~على إزالته (تبع) الجنازة.
# (وأزاله) أي: المنكر (لزوما) ms0732 لحصول المقصودين قال في الفروع: فيعايى بها
~~(فلو ظن إن اتبعها أزال المنكر؛ لزمه) اتباعها إجراء للظن مجرى العلم.
# (وضرب النساء بالدف منكر منهي عنه اتفاقا قاله الشيخ) ومن دعي لغسل ميت
~~فسمع طبلا أو نوحا، ففيه روايتان، نقل المروزي في طبل: لا ونقل أبو الحارث
~~وأبو داود في نوح: يغسله وينهاهم قال في تصحيح الفروع: الصواب إن غلب على
~~ظنه زوال الطبل والنوح بذهابه؛ ذهب وغسله، وإلا فلا.
### | [فصل في دفن الميت]
# وتقدم أنه فرض كفاية وقد أرشد الله قابيل إلى دفن أخيه هابيل وأبان ذلك
~~ببعث غراب {يبحث في الأرض ليريه كيف يواري سوأة أخيه} [المائدة: 31] وقال
~~تعالى: {ألم نجعل الأرض كفاتا} [المرسلات: 25] {أحياء وأمواتا} [المرسلات:
~~26] أي: جامعة للأحياء في ظهرها بالمساكن، والأموات في بطنها بالقبور،
~~والكفت الجمع وقال تعالى {ثم أماته فأقبره} [عبس: 21] قال ابن عباس " معناه
~~أكرمه بدفنه " (ويسن أن يدخل قبره من عند رجليه) أي: رجلي القبر (إن كان
~~أسهل عليهم) «لأنه - صلى الله عليه وسلم - سل من قبل رأسه سلا وعبد الله بن
~~زيد أدخل الحارث قبره من قبل رجل القبر وقال هذا من السنة» رواه أحمد ولأنه
~~ليس بموضع توجه، بل دخول فدخول الرأس أولى كعادة الحي، لكونه مجمع الأعضاء
~~الشريفة.
# (وإلا) أي: وإن لم يكن إدخاله القبر من عند رجليه أسهل أدخل (من حيث
~~يسهل) دفعا للضر والمشقة (ثم) إن سهل كل من الأمرين فهما (سواء) من غير
~~ترجيح لأحدهما على الآخر.
# (ولا توقيت في عدد من يدخله) القبر (من شفع أو وتر، بل) يكون ذلك (بحسب
~~الحاجة) كسائر أموره (ويكره أن يسجى قبر رجل)
# PageV02P131
# لما روي عن علي أنه مر بقوم وقد دفنوا ميتا وبسطوا على قبره الثوب فجذبه
~~وقال: إنما يصنع هذا بالنساء " ولأن كشفه أبعد من التشبه بالنساء، مع ما
~~فيه من اتباع أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - (إلا لعذر مطر أو غيره)
~~فلا يكره إذن (ويسن) أن يسجى (لامرأة) لأنها عورة ولأنه لا يؤمن أن يبدو
~~منها ms0733 شيء فيراه الحاضرون وبناء أمرها على الستر والخنثى كالأنثى في ذلك
~~احتياطا.
# (ومن مات في سفينة وتعذر خروجه إلى البر) لبعدهم عن الساحل مثلا (ثقل
~~بشيء، بعد غسله وتكفينه والصلاة عليه) ليستقر في قرار البحر نص عليه (وألقي
~~في البحر سلا كإدخاله القبر وإن مات في بئر أخرج) .
# وجوبا ليغسل ويكفن ويصلى عليه ويدفن وإن أمكن معالجة البئر بالأكسية
~~المبلولة تدار فيها، حتى تجتذب البخار، ثم ينزل من يطلعه، أو أمكن إخراجه
~~بكلاليب ونحوها من غير مثلة وجب ذلك لتأدية فرض غسله ويمتحن زوال البخار
~~إذا شك فيه بسراج ونحوه فإن انطفأ فهو باق وإلا فقد زال لأن العادة أن
~~النار لا تبقى إلا فيما يعيش فيه الحيوان (فإن تعذر) إخراجه بالكلية أو لم
~~يمكن إلا متقطعا ونحوه (طمت) البئر (عليه) لتصير قبرا له لأنه لا ضرورة إلى
~~إخراجه متقطعا وهذا حيث لا حاجة إلى البئر (ومع الحاجة إليها يخرج مطلقا)
~~أي: ولو متقطعا لأن مثلة الميت أخف ضررا مما يحصل بطم البئر وتعطيلها.
# (وأولى الناس بتكفين) ميت مطلقا (ودفن) رجل (أولاهم بغسل) الميت وذكر
~~المجد وابن تميم أنه يستحب أن يتولى دفن الميت غاسله لأن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - " لحده العباس وعلي وأسامة رواه أبو داود وكانوا هم الذين
~~تولوا غسله ولأن المقدم بغسله أقرب إلى ستر أحواله، وقلة الاطلاع عليه.
# (والأولى: للأحق أن يتولاه بنفسه) لأنه أبلغ في ستره، وقلة الاطلاع عليه
~~(ثم بنائبه) لقيامه، مقامه إلا أن يكون وصيا على قياس ما تقدم في الصلاة
~~عليه (ثم) الأولى (من بعدهم) أي: بعد المذكورين في تغسيل الرجل الأولى
~~(بدفن رجل: الرجال الأجانب) فيقدمون على أقاربه من النساء لأنهن يضعفن عن
~~إدخاله القبر ولأن الجنازة يحضرها جموع الرجال غالبا.
# وفي نزول النساء القبر بين أيديهم تعريض لهن بالهتك والكشف بحضرة الرجال
~~(ثم) الأولى (محارمه من النساء ثم الأجنبيات) للحاجة إلى دفنه، وعدم غيرهن.
# (و) الأولى (بدفن امرأة: محارمها الرجال) الأقرب فالأقرب لأن امرأة عمر
~~لما توفيت قال لأهلها ms0734 " أنتم أحق بها "
# PageV02P132
# ولأنهم أولى الناس بولايتها حال الحياة، فكذا بعد الموت (ثم) إن عدموا
~~فالأولى (زوجها) لأنه أشبه بمحرمها من النسب من الأجانب (ثم الرجال
~~الأجانب) لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - حين ماتت ابنته أمر أبا طلحة
~~فنزل في قبرها " وهو أجنبي ومعلوم: أن محارمها كن هناك كأختها فاطمة ولأن
~~تولي النساء لذلك لو كان مشروعا لفعل في عصر النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~وعصر خلفائه ولم ينقل (ثم محارمها النساء) القربى فالقربى منهن كالرجال.
# (ويقدم من الرجال) بدفن امرأة (خصي، ثم شيخ، ثم أفضل دينا ومعرفة، ومن
~~بعد عهده بجماع: أولى ممن قرب) عهده به قلت: والخنثى كامرأة في ذلك،
~~احتياطا (ولا يكره للرجال) الأجانب (دفن امرأة؛ وثم محرم) لها نص عليه، لما
~~تقدم في قصة أبي طلحة قال في الفروع: ويتوجه احتمال بحملها من المغتسل إلى
~~النعش ويسلمها إلى من في القبر، ويحل عقد الكفن وقاله الشافعي في الأم وبعض
~~أصحابه.
# (واللحد) بفتح اللام مثلا والضم لغة (أفضل) من الشق؛ لما روى مسلم عن سعد
~~بن أبي وقاص أنه قال في مرضه الذي مات فيه " ألحدوا لي لحدا وانصبوا علي
~~اللبن نصبا كما فعل بالنبي - صلى الله عليه وسلم - " (وهو) أي: اللحد في
~~الأصل: الميل والمراد هنا (أن يحفر في أرض القبر) أي: في أسفل حائط القبر
~~(ما يلي القبلة مكانا يوضع فيه الميت) ولا يعمق تعميقا ينزل فيه جسد الميت
~~كثيرا، بل بقدر ما يكون الجسد غير ملاصق للبن (ويكره الشق) قال أحمد: لا
~~أحب الشق لقوله: - صلى الله عليه وسلم - «اللحد لنا والشق لغيرنا» رواه أبو
~~داود والترمذي وغيرهما لكنه ضعيف.
# (وهو أن يبني جانبا القبر بلبن أو غيره) ويسمونه ببلاد مصر منامة (أو
~~يشق) أي: يحفر (وسطه) أي: القبر (فيصير) وسطه (كالحوض، ثم يوضع الميت فيه)
~~أي: في شبه الحوض.
# (ويسقف عليه ببلاط أو غيره) كأحجار كبيرة (فإن كانت الأرض رخوة لا يثبت
~~فيها اللحد، شق فيها للحاجة) .
# وإن أمكن أن يجعل فيها ms0735 اللحد من الجنادل واللبن والحجارة جعل نص عليه ولم
~~يعدل إلى الشق لما تقدم (ويسن تعميقه) أي: القبر بلا حد (وتوسيعه بلا حد)
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - في قتلى أحد: «احفروا وأوسعوا وأعمقوا» قال
~~الترمذي: حديث حسن صحيح ولأن تعميق القبر أنفى لظهور الرائحة التي تستضر
~~بها الأحياء، وأبعد لقدرة الوحش على نبشه وآكد لستر الميت والتوسيع:
~~الزيادة في الطول والعرض روى البيهقي أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال
~~لحفار «أوسع من قبل
# PageV02P133
# الرأس، ومن قبل الرجلين» والتعميق بالعين المهملة - الزيادة في النزول.
# (وقال الأكثر: قامة وسط وبسطة، وهي بسط يده قائمة ويكفي ما) أي: التعميق
~~(يمنع الرائحة والسباع) لأنه لم يرد فيه تقدير، فيرجع فيه إلى ما يحصل
~~المقصود.
# (و) يسن أن (ينصب عليه) أي: على الميت بعد وضعه في اللحد (اللبن نصبا)
~~لما تقدم عن سعد بن وقاص (وهو) أي: اللبن (أفضل من القصب) لأنه من جنس
~~الأرض، وأبعد من أبنية الدنيا بخلاف القصب واللبن واحدته لبنة ما ضرب من
~~الطين مربعا للبناء قبل أن يشوى بالنار فإذا شوي بها سمي آجرا.
# (ويجوز) تغطية اللحد (ببلاط) لأنه في معنى اللبن فيما سبق (ويسد ما بين
~~اللبن أو غيره) من الفرج (بطين لئلا ينهار عليه التراب) وليس هذا بشيء،
~~ولكن يطيب نفس الحي رواه أحمد عن جابر مرفوعا.
# (ويكره دفنه) أي: الميت (في تابوت ولو امرأة) لقول إبراهيم النخعي: "
~~كانوا يستحبون اللبن ويكرهون الخشب، ولا يستحبون الدفن في تابوت لأنه خشب
~~ولم ينقل عن النبي - صلى الله عليه وسلم - ولا عن أصحابه.
# وفيه تشبه بأهل الدنيا والأرض أنشف لفضلاته ولهذا زاد بعضهم: أو في حجر
~~منقوش (ويكره إدخاله) أي: القبر (خشبا إلا لضرورة و) يكره إدخاله (ما مسته
~~نار) تفاؤلا، وحديد، ولو أن الأرض رخوة أو ندية (ويستحب قول من يدخله)
~~القبر (عند وضعه) فيه (بسم الله وعلى ملة رسول الله) لما روى ابن عمر: أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «إذا وضعتم موتاكم في القبور، ms0736 فقولوا:
~~بسم الله وعلى ملة رسول الله» رواه أحمد.
# وفي لفظ «كان إذا وضع الميت في القبر قال: بسم الله وعلى ملة رسول الله»
~~رواه الخمسة إلا النسائي (وإن أتى عند وضعه ولحده بذكر أو دعاء يليق)
~~بالحال (فلا بأس) به قال سعيد بن المسيب: حضرت ابن عمر في جنازة فلما وضعها
~~في اللحد قال: «اللهم أجرها من الشيطان ومن عذاب القبر، اللهم جاف الأرض عن
~~جنبيها، وصعد روحها، ولقها منك رضوانا وقال ابن عمر: سمعته من النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -» رواه ابن ماجه وعن بلال أنه دخل مع أبي بكر في قبر، فلما
~~خرج قيل لبلال: ما قال؟ قال: قال: أسلمه إليك الأهل والمال والعشيرة والذنب
~~العظيم، وأنت غفور رحيم فاغفر له رواه سعيد.
# (ويستحب الدعاء له) أي: للميت (عند القبر بعد دفنه واقفا) نص عليه وقال:
~~قد فعله علي والأحنف بن قيس لحديث عثمان بن عفان قال: «كان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -
# PageV02P134
# إذا فرغ من دفن الميت وقف عليه وقال: استغفروا لأخيكم وسلوا له التثبيت
~~فإنه الآن يسأل» رواه أبو داود وعن ابن مسعود أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - «كان يقف على القبر بعد ما يسوي عليه، فيقول: اللهم نزل بك صاحبنا
~~وخلف الدنيا خلف ظهره، اللهم ثبت عند المسألة منطقه، ولا تبتله في قبره بما
~~لا طاقة له به» رواه سعيد في سننه والأخبار بنحو ذلك كثيرة وقال أكثر
~~المفسرين في قوله تعالى في المنافقين: {ولا تقم على قبره} [التوبة: 84]
~~معناه: بالدعاء له والاستغفار، بعد الفراغ من دفنه فيدل على أن ذلك كان
~~عادة النبي - صلى الله عليه وسلم - في المسلمين ونقل محمد بن حبيب النجار
~~قال " كنت مع أحمد بن حنبل في جنازة فأخذ بيدي فقمنا ناحية فلما فرغ الناس
~~من دفنه وانقضى الدفن، جاء إلى القبر، وأخذ بيدي وجلس ووضع يده على القبر
~~وقال: اللهم إنك قلت في كتابك {فأما إن كان من المقربين} [الواقعة: 88]
~~{فروح وريحان} [الواقعة: 89] وقرأ إلى آخر السورة، ms0737 ثم قال: " اللهم وإنا
~~نشهد أن هذا فلان بن فلان ما كذب بك ولقد كان يؤمن بك وبرسولك فاقبل
~~شهادتنا له ودعا له وانصرف ".
# (واستحب الأكثر تلقينه بعد دفنه، فيقوم الملقن عند رأسه بعد تسوية التراب
~~عليه فيقول: يا فلان ابن فلانة ثلاثا فإن لم يعرف اسم أمه نسبه إلى حواء ثم
~~يقول: اذكر ما خرجت عليه من الدنيا شهادة أن لا إله إلا الله وأن محمدا
~~عبده ورسوله وأنك رضيت بالله ربا وبالإسلام دينا وبمحمد نبيا وبالقرآن
~~إماما وبالكعبة قبلة وبالمؤمنين إخوانا وأن الجنة حق، وأن النار حق، وأن
~~البعث حق وأن الساعة آتية لا ريب فيها، وأن الله يبعث من في القبور) لحديث
~~أبي أمامة الباهلي قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا مات
~~أحدكم فسويتم عليه التراب فليقم على رأس قبره ثم ليقل يا فلان ابن فلانة
~~فإنه يسمع ولا يجيب ثم ليقل يا فلان ابن فلانة ثانية فإنه يستوي قاعدا، ثم
~~ليقل يا فلان ابن فلانة ثالثا فإنه يقول: أرشدنا
# PageV02P135
# يرحمك الله ولكن لا تسمعون فيقول: اذكر ما خرجت عليه من الدنيا شهادة أن
~~لا إله إلا الله وأن محمدا عبده ورسوله وأنك رضيت بالله ربا وبالإسلام دينا
~~وبمحمد نبيا وبالقرآن إماما فإن منكرا ونكيرا يقولان: ما يقعدنا عنده وقد
~~لقن حجته؟ فقال رجل يا رسول الله: فإن لم يعرف اسم أمه قال: فلينسبه إلى
~~حواء» قال أبو الخطاب: هذا الحديث رواه أبو بكر عبد العزيز في الشافي وقال
~~في الفروع رواه أبو بكر في الشافي والطبراني وابن شاهين وغيرهم وهو ضعيف
~~وللطبراني أو لغيره فيه «وأن الجنة حق وأن النار حق، وأن البعث حق: وأن
~~الساعة آتية لا ريب فيها، وأن الله يبعث من في القبور» وفيه «وأنك رضيت
~~بالله ربا وبالإسلام دينا وبالكعبة قبلة، وبالمؤمنين إخوانا» وقال الأثرم
~~قلت لأبي عبد الله: هذا الذي يصنعون إذا دفن الميت يقف الرجل، ويقول يا
~~فلان بن فلانة اذكر ما فارقت عليه الدنيا شهادة أن ms0738 لا إله إلا الله فقال:
~~ما رأيت أحدا نقل هذا إلا أهل الشام، حين مات أبو المغيرة جاء إنسان فقال
~~ذاك وكان أبو المغيرة يروي فيه عن أبي بكر بن أبي مريم عن أشياخهم، أنهم
~~كانوا يفعلونه.
# (قال أبو المعالي: لو انصرفوا قبله لم يعودوا) لأن الخبر " يلقنونه قبل
~~انصرافهم ليتذكر حجته.
# (وهل يلقن غير المكلف؟) وجهان وهذا الخلاف (مبني على نزول الملكين إليه)
~~النفي قول القاضي وابن عقيل وفاقا للشافعي والإثبات قول أبي حكيم وغيره
~~وحكاه ابن عبدوس عن الأصحاب (المرجح النزول) فيكون المرجح تلقينه (وصححه
~~الشيخ) واحتج بما رواه مالك وغيره عن أبي هريرة، وروي مرفوعا أنه «صلى على
~~طفل لم يعمل خطيئة قط فقال: اللهم قه عذاب القبر وفتنة القبر» قال في
~~الفروع: ولا حجة فيه، للجزم بنفي التعذيب فقد يكون أبو هريرة يرى الوقف
~~فيهم اه وكذلك أجاب ابن القيم في كتاب الروح بأنه ليس المراد بعذاب القبر
~~فيه عقوبة الطفل قطعا لأن الله لا يعذب أحدا بلا ذنب عمله بل المراد الألم
~~الذي يحصل للميت بسبب غيره، وإن لم يكن عقوبة على عمله وقال الآخرون: أي:
~~القائلون بأنه لا يسأل.
# السؤال إنما يكون لمن يعقل الرسول والمرسل فيسأل هل آمن بالرسول وأطاعه
~~أم لا؟ فأما الطفل الذي لا تمييز له بوجه فيقال له: ما كنت تقول في هذا
~~الرجل الذي بعث فيكم ولو رد إليه عقله في القبر، فإنه لا يسأل عما لم يتمكن
~~من معرفته والعلم به فلا فائدة في هذا السؤال.
# (قال ابن عبدوس: يسأل الأطفال عن الإقرار الأول،
# PageV02P136
# حين الذرية) يشير به إلى قوله تعالى: {وإذ أخذ ربك من بني آدم من ظهورهم
~~ذريتهم وأشهدهم على أنفسهم ألست بربكم قالوا بلى} [الأعراف: 172] قال بعضهم
~~وهو سؤال تكريم، وسؤال الأنبياء - عليهم الصلاة والسلام - إن ثبت - فهو
~~سؤال تشريف وتعظيم كما أن التكاليف في دار الدنيا لبعض تكريم ولبعض امتحان
~~ونكال (والكبار يسألون عن معتقدهم في الدنيا) وعن (إقرارهم الأول) حين
~~الذرية.
# (ويسن وضعه ms0739 في لحده على جنبه الأيمن) لأن هذه سنة النائم وهو يشبهه (ووضع
~~لبنة أو حجر أو شيء مرتفع) تحت رأسه (كما يضع الحي تحت رأسه) قال في
~~المنتهى وشرحه: ويوضع تحت رأسه لبنة، فإن لم توجد فحجر فإن عدم فقليل من
~~تراب، لا آجرة لأنه مما مسته النار ويفضي بخده الأيمن إلى الأرض بأن يزال
~~الكفن عنه ويلصق بالأرض لأنه أبلغ في الاستكانة والتضرع ولقول عمر " إذا
~~أنا مت فافضوا بخدي إلى الأرض ".
# (وتكره مخدة) بكسر الميم تجعل تحت رأسه نص عليه لأنه لم ينقل عن أحد من
~~السلف وغير لائق بالحال (والمنصوص: و) تكره (مضربة وقطيفة تحته) قال أحمد:
~~ما أحب أن يجعلوا في الأرض مضربة، ولأنه روي عن ابن عباس أنه كره أن يلقى
~~تحت الميت في القبر شيء، ذكره الترمذي وعن أبي موسى قال " لا تجعلوا بيني
~~وبين الأرض شيئا " والقطيفة التي وضعت تحت رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- إنما وضعها شقران ولم يكن ذلك عن اتفاق من الصحابة.
# (ونصه) أي: الإمام (لا بأس بها) أي: المضربة أو القطيفة (من علة ويسند)
~~الميت (خلفه) بتراب، لئلا ينقلب (و) يسند (أمامه بتراب لئلا يسقط) فينكب
~~على وجهه وينبغي أن يدنى من الحائط لئلا ينكب على وجهه.
# (ويجب استقباله) أي: أن يدفن مستقبل (القبلة) لقوله - صلى الله عليه وسلم
~~- في الكعبة: «قبلتكم أحياء وأمواتا» ولأن ذلك طريقة المسلمين، بنقل الخلف
~~عن السلف ولأن النبي - صلى الله عليه وسلم - هكذا دفن (ويسن لكل من حضر)
~~الدفن (أن يحثو التراب فيه) أي: القبر (من قبل رأسه أو غيره ثلاثا) أي:
~~ثلاث حثيات (باليد، ثم يهال عليه التراب) لحديث أبي هريرة «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - صلى على جنازة ثم أتى قبر الميت، فحثى عليه من قبل رأسه
~~ثلاثا» رواه ابن ماجه وعن عامر بن ربيعة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
# PageV02P137
# صلى على عثمان بن مظعون؛ فكبر عليه أربعا، وأتى القبر فحثى عليه ثلاث
~~حثيات، وهو قائم عند رأسه» ms0740 رواه الدارقطني، ولأن مواراته فرض كفاية،
~~وبالحثي يصير ممن شارك فيها وفي ذلك أقوى عبرة وتذكار، فاستحب لذلك.
### | [فصل رفع القبر عن الأرض]
# (فصل ويستحب رفع القبر) عن الأرض (قدر شبر) .
# ليعرف أنه قبر، فيتوقى، ويترحم على صاحبه وقد روى الشافعي عن جابر «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - رفع قبره عن الأرض قدر شبر» .
# وعن القاسم بن محمد قال لعائشة يا أماه، اكشفي لي عن قبر النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - وصاحبيه فكشفت لي عن ثلاثة قبور، لا مشرفة ولا لاطئة
~~مبطوحة ببطحاء العرصة الحمراء رواه أبو داود.
# (ويكره) رفع القبر (فوقه) أي: فوق شبر لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~لعلي: «لا تدع تمثالا إلا طمسته ولا قبرا مشرفا إلا سويته» رواه مسلم وغيره
~~والمشرف ما رفع كثيرا، بدليل ما سبق عن القاسم بن محمد " لا مشرفة ولا
~~لاطئة " (وتسنيمه) أي: القبر (أفضل من تسطيحه) لقول سفيان التمار " رأيت
~~قبر النبي - صلى الله عليه وسلم - مسنما رواه البخاري، وعن الحسن مثله ولأن
~~التسطيح أشبه بأبنية أهل الدنيا (إلا بدار حرب، إذا تعذر نقله) أي: الميت
~~(فالأولى تسويته) أي: القبر (بالأرض وإخفاؤه) أولى من إظهاره، وتسنيمه،
~~خوفا من أن ينبش، فيمثل به.
# (ويسن أن يرش عليه) أي: القبر (الماء، ويوضع عليه حصى صغار محلل به،
~~ليحفظ ترابه) لما روى جعفر بن محمد عن أبيه أن «النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- رش على قبر ابنه إبراهيم ماء ووضع عليه حصباء» رواه الشافعي ولأن ذلك
~~أثبت له، وأبعد لدروسه، وأمنع لترابه من أن تذهبه الرياح، والحصباء صغار
~~الحصا (ولا بأس بتطيينه) أي: القبر، لما تقدم من قول القاسم بن محمد في وصف
~~قبره - صلى الله عليه وسلم - وقبر صاحبيه مبطوحة ببطحاء العرصة الحمراء.
# (و) لا بأس أيضا ب (تعليمه بحجر أو خشبة أو نحوهما) كلوح لما روى أبو
~~داود بإسناده عن المطلب
# PageV02P138
# قال «لما مات عثمان بن مظعون أخرج بجنازته، فدفن فأمر النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - أن نأتيه بحجر فلم نستطع ms0741 حمله فقام - صلى الله عليه وسلم -
~~فحسر عن ذراعيه، فحملها فوضعها عند رأسه وقال: أعلم بها قبر أخي، أدفن إليه
~~من مات من أهلي» رواه ابن ماجه من رواية أنس.
# (ويكره البناء عليه) أي: القبر (سواء لاصق البناء الأرض أو لا ولو في
~~ملكه من قبة أو غيرها للنهي عن ذلك) لحديث جابر قال «نهى النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - أن يجصص القبر، وأن يبنى عليه، وأن يقعد عليه» رواه مسلم
~~والترمذي، وزاد «وأن يكتب عليه» وقال حسن صحيح.
# (وقال ابن القيم في) كتابه (إغاثة اللهفان) من مكايد الشيطان (يجب هدم
~~القباب التي على القبور لأنها أسست على معصية الرسول انتهى وهو) أي: البناء
~~(في) المقبرة (المسبلة أشد كراهة) لأنه تضييق بلا فائدة، واستعمال للمسبلة
~~فيما لم توضع له (وعنه: منع البناء في وقف عام) وفاقا للشافعي وغيره وقال:
~~رأيت الأئمة بمكة يأمرون بهدم ما يبنى وما ذكره المصنف: هو معنى كلام ابن
~~تميم قال في الفروع: فظاهر ما ذكره ابن تميم: أن الأشهر لا يمنع وليس كذلك
~~فإن المنقول في هذا: ما سأله أبو طالب عمن اتخذ حجرة في المقبرة قال: لا
~~يدفن فيها والمراد: لا يختص به وهو كغيره.
# وجزم ابن الجوزي بأنه يحرم حفر قبر في مسبلة قبل الحاجة إليه فههنا أولى.
# (قال الشيخ) من بنى ما يختص به فيها ف (هو غاصب) وهذا مذهب الأئمة
~~الأربعة وغيرهم وقال أبو المعالي: فيه تضييق على المسلمين وفيه في ملكه
~~إسراف وإضاعة مال وكل منهي عنه.
# (قال أبو حفص تحرم الحجرة بل تهدم، وهو) أي: القول بتحريم البناء في
~~المسبلة (الصواب) لما يأتي في الوقف أنه يجب صرفه للجهة التي عينها الواقف.
# (وكره أحمد الفسطاط والخيمة على القبر) لأن أبا هريرة " أوصى حين حضره
~~الموت أن لا تضربوا علي فسطاطا رواه أحمد في مسنده.
# وقال البخاري في صحيحه " ورأى ابن عمر فسطاطا على قبر عبد الرحمن فقال:
~~انزعه يا غلام فإنما يظله عمله " ولأن الخيام بيوت أهل البر فكرهت، ms0742 كما
~~كرهت بيوت أهل المدن (وتغشية قبور الأنبياء والصالحين) أي: سترها بغاشية
~~(ليس مشروعا في الدين) قاله الشيخ وقال في موضع آخر: في كسوة القبر
~~بالثياب: اتفق الأئمة على أن هذا منكر، إذا فعل بقبور الأنبياء والصالحين
~~فكيف بغيرهم؟ .
# (وتكره الزيادة على تراب القبر من غيره) لحديث جابر قال «نهى النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -
# PageV02P139
# أن يبنى على القبر أو يزاد عليه» رواه النسائي وأبو داود.
# وعن عقبة بن عامر قال " لا يجعل على القبر من التراب أكثر مما يخرج منه
~~حين حفر رواه أحمد ولأن العادة أن يفضل من التراب عن مساواة الأرض لمكان
~~الميت من القبر ما يكفي لسنة التسنيم فلا حاجة إلى الزيادة (إلا أن يحتاج
~~إليه) أي: الزائد، فلا كراهة.
# (ويكره المبيت عنده) أي القبر (وتجصيصه وتزويقه، وتخليقه وتقبيله والطواف
~~به وتبخيره وكتابة الرقاع إليه، ودسها في الأنقاب والاستشفاء بالتربة من
~~الأسقام) لأن ذلك كله من البدع.
# (و) تكره (الكتابة عليه) لما تقدم من حديث جابر.
# (و) يكره (الجلوس) عليه لما روى أبو مرثد الغنوي «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: لا تجلسوا على القبور ولا تصلوا إليها» رواه مسلم.
# وعن أبي هريرة قال: قال النبي - صلى الله عليه وسلم -: «لأن يجلس أحدكم
~~على جمرة فتحرق ثيابه، فتخلص إلى جلده خير له من أن يجلس على قبر مسلم»
~~رواه مسلم.
# (و) يكره (الوطء عليه) أي: على القبر لقول الخطابي: ثبت أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - " نهى أن توطأ القبور (قال بعضهم: إلا لحاجة) إلى ذلك.
# (و) يكره (الاتكاء عليه) لما روي أنه - صلى الله عليه وسلم - «رأى رجلا
~~قد اتكأ على قبر فقال: لا تؤذ صاحب القبر» (ويحرم التخلي عليها) أي: القبور
~~(وبينها) لحديث عقبة بن عامر قال: قال النبي: - صلى الله عليه وسلم - «لأن
~~أطأ على جمرة أو سيف أحب إلي من أن أطأ على قبر مسلم ولا أبالي أوسط القبور
~~قضيت حاجتي أو وسط السوق» رواه الخلال وابن ماجه.
# (والدفن في صحراء ms0743 أفضل) من الدفن بالعمران لأنه أقل ضررا على الأحياء من
~~الورثة وأشبه بمساكن الآخرة وأكثر للدعاء له والترحم عليه ولم تزل الصحابة
~~والتابعون فمن بعدهم يقبرون في الصحراء (سوى النبي - صلى الله عليه وسلم -)
~~فإنه قبر في بيته قالت عائشة " لئلا يتخذ قبره مسجدا رواه البخاري ولأنه
~~روي «تدفن الأنبياء حيث يموتون» مع أنه - صلى الله عليه وسلم - كان يدفن
~~أصحابه بالبقيع وفعله أولى من فعل غيره وإنما أصحابه رأوا تخصيصه بذلك
~~صيانة عن كثرة الطرق، وتمييزا له عن غيره - صلى الله عليه وسلم - (واختار
~~صاحباه) أبو بكر وعمر - رضي الله عنهما - (الدفن معه تشرفا وتبركا ولم يزد
~~عليهما لأن الخرق يتسع، والمكان ضيق وجاءت أخبار تدل على دفنهم كما وقع)
~~ذلك (ذكره المجد
# PageV02P140
# وغيره ويحرم إسراجها) أي: القبور، لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «لعن
~~الله زوارات القبور والمتخذين عليها المساجد والسرج» رواه أبو داود
~~والنسائي بمعناه ولو أبيح لم يلعن النبي - صلى الله عليه وسلم - من فعله
~~ولأن في ذلك تضييعا للمال من غير فائدة، ومغالاة في تعظيم الأموات يشبه
~~تعظيم الأصنام.
# (و) يحرم (اتخاذ المسجد عليها) أي: القبور (وبينها لحديث أبي هريرة أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «لعن الله اليهود اتخذوا قبور أنبيائهم
~~مساجد» ) متفق عليه (وتتعين إزالتها) أي: المساجد، إذا وضعت على القبور، أو
~~بينها (وفي كتاب الهدي) النبوي لابن قيم الجوزية (لو وضع المسجد والقبر معا
~~لم يجز ولم يصح الوقف ولا الصلاة) تغليبا لجانب الحظر (وتقدم) ذلك (في) باب
~~اجتناب النجاسة.
# (ويكره المشي بالنعل فيها) أي: في المقبرة، لما روى بشير ابن الخصاصية
~~قال «بينما أنا أماشي النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا رجل يمشي بين
~~القبور، عليه نعلان فقال له: يا صاحب السبتيتين ألق سبتيتيك فنظر الرجل
~~فلما عرف النبي - صلى الله عليه وسلم - خلعهما فرمى بهما» رواه أبو داود
~~وقال أحمد: إسناده جيد ولأن خلع النعلين أقرب إلى الخشوع وزي أهل التواضع،
~~واحترام أموات المسلمين (حتى التمشك - بضم التاء والميم وسكون ms0744 الشين)
~~المعجمة (لأنه) أي: التمشك (نوع منها) أي: من النعال، فيتناوله ما سبق وهو
~~معروف ببغداد (لا) يكره المشي بين القبور (بخف) لأنه ليس بنعل ولا في معناه
~~ويشق نزعه وروي عن أحمد أنه كان إذا أراد أن يخرج إلى الجنازة لبس خفيه
~~وأما وطء القبر نفسه فمكروه مطلقا لما سبق.
# وفي عبارة المنتهى إبهام (ويسن خلع النعل إذا دخلها) أي: المقبرة، لما
~~سبق (إلا خوف نجاسة أو شوك ونحوه) مما يتأذى به، كحرارة الأرض لأنه عذر
~~(ومن سبق) إلى مقبرة (مسبلة قدم) عند التزاحم وضيق المحل، كما لو تنازعا في
~~رحاب المساجد، ومقاعد الأسواق (ويقرع إن جاءا معا) فيقدم من خرجت له القرعة
~~لأنها وضعت لتمييز ما أبهم.
# (ولا بأس بتحويل الميت ونقله إلى مكان آخر بعيدا لغرض صحيح كبقعة شريفة،
~~ومجاورة صالح
# PageV02P141
# مع أمن التغير) لما في موطأ مالك أنه سمع غير واحد يقول: " إن سعد بن أبي
~~وقاص وسعيد بن زيد ماتا بالعقيق فحملا إلى المدينة ودفنا بها وقال سفيان بن
~~عيينة " مات ابن عمر ها هنا، وأوصى أن لا يدفن هاهنا، وأن يدفن بسرف ذكره
~~ابن المنذر وتقدم بعضه (إلا الشهيد) إذا دفن بمصرعه فلا ينقل منه ودفنه به
~~سنة (حتى ولو نقل) من مصرعه (رد إليه) قال أحمد: أما القتلى فعلى حديث جابر
~~أنه - صلى الله عليه وسلم - قال: «ادفنوا القتلى في مصارعهم» (ويجوز نبشه)
~~أي: الميت (لغرض صحيح، كتحسين كفنه) لحديث جابر «أتى النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - عبد الله بن أبي بعد ما دفن، فأخرجه فنفث فيه من ريقه، وألبسه
~~قميصه» أخرجه الشيخان.
# (و) يجوز نقله ل (بقعة خير من بقعته ك) نبشه ل (إفراده عمن دفن معه) لقول
~~جابر دفن مع أبي رجل فلم تطب نفسي حتى أخرجته فجعلته في قبر على حدة ".
# وفي رواية " كان أبي أول قتيل يعني يوم أحد - فدفن - معه آخر في قبره، ثم
~~لم تطب نفسي أن أتركه مع الآخر فاستخرجته بعد ستة أشهر فإذا هو كيوم ms0745 وضعته
~~غير أذنه " رواهما البخاري (وتقدم) ذلك أول الغسل.
# (ويستحب جمع الأقارب) الموتى في المقبرة الواحدة ويقارب بين قبورهم لأنه
~~أسهل لزيارتهم، وأبعد لاندراس قبورهم ويعضده قوله: - صلى الله عليه وسلم -
~~لما دفن عثمان بن مظعون وعلم قبره «أدفن إليه من مات من أهلي» ويستحب أيضا
~~الدفن (في البقاع الشريفة) لحديث أبي هريرة مرفوعا «أن موسى - صلى الله
~~عليه وسلم - لما حضره الموت سأل ربه أن يدنيه من الأرض المقدسة رمية حجر
~~قال النبي - صلى الله عليه وسلم -: لو كنت ثم لأريتكم قبره، عند الكثيب
~~الأحمر» وقال عمر: " اللهم ارزقني شهادة في سبيلك واجعل موتي في بلد رسولك
~~" متفق عليهما (و) يستحب أيضا الدفن في (ما كثر فيه الصالحون) لتناله
~~بركتهم ولذلك التمس عمر الدفن عند صاحبيه وسأل عائشة، حتى أذنت له.
# (ويحرم قطع
# PageV02P142
# شيء من أطراف الميت وإتلاف ذاته، وإحراقه) لحديث «كسر عظم الميت ككسر عظم
~~الحي» ولبقاء حرمته.
# (ولو أوصى به) أي: بما ذكر من القطع والإتلاف والإحراق فلا نتبع وصيته
~~لحق الله تعالى (ولا ضمان فيه) أي: الميت إذا قطع طرفه أو أتلف أو أحرق
~~(ولوليه) أي: الميت (أن يحامي عنه) أي: يدفع عنه من أراد قطع طرفه ونحوه
~~بالأسهل فالأسهل، كدفع الصائل.
# (وإن آل ذلك إلى إتلاف المطالب، فلا ضمان) على الدافع، كما في دفع الصائل
~~(ومن أمكن غسله فدفن قبله، لزم نبشه) تداركا للواجب (و) لزم (تغسيله)
~~وتكفينه والصلاة عليه (وتقدم) ذلك في الغسل.
# (ويحرم دفن اثنين فأكثر في قبر واحد) لأنه - صلى الله عليه وسلم - " كان
~~يدفن كل ميت في قبر وعلى هذا استمر فعل الصحابة ومن بعدهم (إلا لضرورة أو
~~حاجة) ككثرة الموتى وقلة من يدفنهم، وخوف الفساد عليهم، لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - يوم أحد: «ادفنوا الاثنين والثلاثة في قبر واحد» رواه النسائي
~~وإذا دفن اثنين فأكثر في قبر واحد ف (إن شاء سوى بين رءوسهم، وإن شاء حفر
~~قبرا طويلا، وجعل رأس كل واحد) من الموتى (عند رجل الآخر أو) عند ms0746 (وسطه،
~~كالدرج ويجعل رأس المفضول عند رجلي الفاضل ويسن حجزه بينهما بتراب) ليصير
~~كل واحد، كأنه في قبر منفرد (والتقديم إلى القبلة كالتقديم إلى الإمام في
~~الصلاة فيسن) .
# أن يقدم الأفضل فالأفضل إلى القبلة في القبر، لحديث هشام بن عامر قال:
~~«شكي إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - كثرة الجراحات يوم أحد، فقال:
~~احفروا ووسعوا، وأحسنوا، وادفنوا الاثنين والثلاثة في قبر واحد، وقدموا
~~أكثرهم قرآنا» رواه الترمذي وقال حسن صحيح (وتقدم) ذلك (في صلاة الجماعة)
~~عند بيان موقف الإمام والمأموم (ولا ينبش قبر ميت باق، لميت آخر) أي: يحرم
~~ذلك، لما فيه من هتك حرمته.
# (ومتى علم) أن الميت بلي وصار رميما (ومرادهم) أي: الأصحاب (ظن أنه بلي،
~~وصار رميما؛ جاز نبشه، ودفن غيره فيه) أي: القبر مكانه، ويختلف ذلك باختلاف
~~البلاد والهواء، وهو في البلاد الحارة أسرع منه في الباردة.
# (وإن شك في ذلك) أي: في أنه بلي وصار رميما (رجع إلى قول أهل الخبرة) أي:
~~المعرفة بذلك (فإن حفر فوجد فيها) أي: الأرض (عظاما دفنها) أي: العظام، أي:
~~أبقاها مكانها، وأعاد التراب كما كان ولم يجز دفن ميت
# PageV02P143
# آخر عليه نصا (وحفر في مكان آخر) خال من الأموات.
# (وإذا صار) الميت (رميما، جازت الزراعة والحراثة) أي: موضع الدفن (وغير
~~ذلك) كالبناء قاله أبو المعالي (وإلا) أي: وإن لم يصر (فلا) يجوز ذلك قال
~~في الفروع: (والمراد) أي: بقول أبي المعالي: تجوز الزراعة والحرث ونحوهما
~~إذا صار رميما (إذا لم يخالف شرط واقف، لتعيينه الجهة) بأن عين الأرض للدفن
~~فلا يجوز حرثها ولا غرسها وتحرم عمارة القبر إذا دثر الذي غلب على الظن
~~بلاء صاحبه وتسوية التراب عليه في المقبرة المسبلة لئلا يتصور بصورة الجديد
~~فيمتنع الناس من الدفن فيه قياسا على تحريم الحفر فيها قبل الحاجة إليه.
# (ويجوز نبش قبور المشركين ليتخذ مكانها مسجدا) لأن موضع مسجد النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - كان قبورا للمشركين، فأمر بنبشها وجعلها مسجدا (أو) أي:
~~ويجوز نبش قبور المشركين (لمال فيها، كقبر ms0747 أبي رغال) لما روى أبو داود أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «هذا قبر أبي رغال» وآية ذلك: «أن معه
~~غصنا من ذهب، إن رأيتم نبشتم عنه أصبتموه معه، فابتدره الناس فاستخرجوا
~~الغصن» ونقل المروذي فيمن أوصى ببناء داره مسجدا فخرجت مقبرة، فإن كانوا
~~مسلمين لم يخرجوا وإلا أخرجت عظامهم تنبيه أبو رغال: يرجم قبره وكان دليلا
~~للحبشة، حيث توجهوا إلى مكة فمات في الطريق قاله في الصحاح.
# (ولو وصى بدفنه في ملكه دفن مع المسلمين لأنه) أي: دفنه بملكه (يضر
~~الورثة) لمنعهم من التصرف فيه، فيكون منفيا لحديث «لا ضرر ولا ضرار» (ولا
~~بأس بشرائه موضع قبره، ويوصي بدفنه فيه) فعله عثمان وعائشة قال في الفروع:
~~فلهذا حمل صاحب المحرر: الأول على أنه لم يخرج من ثلثه وما قاله متجه وبعده
~~بعضهم.
# وفي الوسيلة: فإن أذنوا كره دفنه فيه نص عليه انتهى ومراد صاحب الفروع
~~بالأول: ما إذا أوصى بدفنه في ملكه قلت: الأولى حمل الأول على ملك في
~~العمران، كما يدل عليه كلامه في الوسيلة والتعليل السابق وحمل الثاني على
~~شرائه موضع قبره في مقبرة غير مسبلة كما يدل عليه ما استدلوا به من فعل
~~عثمان وعائشة، فإنهما في البقيع.
# (ويصح بيع ما دفن فيه من ملكه) لبقاء ماليته (ما لم يجعل) ما دفن فيه
~~مقبرة، بأن وقف للدفن فيه (أو يصر مقبرة) بأن تكثر فيه الموتى وعبارة
~~المنتهى مع شرحه: ما لم يجعل،
# PageV02P144
# أي: يصير مقبرة نص عليه ومنع ابن عقيل بيع موضع القبر، مع بقاء رمته قال
~~في الفنون: لأنها ما لم تستحل ترابا هي محترمة قال: وإن نقلت العظام وجب
~~الرد لتعيينه لها.
# (ويحرم حفرة في) مقبرة (مسبلة قبل الحاجة) إليه أي: الدفن، كمن يتخذ قبرا
~~ليدفن فيه من سيموت ذكره ابن الجوزي وإن ثبت قول بجواز بناء بيت ونحوه،
~~فهاهنا كذلك وأولى ويتوجه هنا ما سبق في المصلى المفروش قاله في الفروع.
# (و) يحرم (دفنه في مسجد ونحوه) كمدرسة ورباط لتعيين الواقف الجهة ms0748 لغير
~~ذلك (وينبش) من دفن بمسجد ونحوه، ويخرج نصا تداركا للعمل بشرط الواقف.
# (و) يحرم دفن (في ملك غيره) بلا إذن ربه، للعدوان (وللمالك إلزام دافنه
~~بنقله) ليفرغ له ملكه عما شغله به بغير حق.
# (والأولى) للمالك (تركه) أي: الميت، حتى يبلى لما فيه من هتك حرمته وكرهه
~~أبو المعالي لذلك (ويحرم أن يدفن مع الميت حلي أو ثياب غير كفنه كإحراق
~~ثيابه وتكسير أوانيه ونحوها) لأنه إضاعة مال بلا فائدة.
# (وإن وقع في القبر ماله قيمة عرفا، أو رماه ربه فيه نبش) القبر (وأخذ)
~~ذلك منه لما روي " أن المغيرة بن شعبة وضع خاتمه في قبر النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - ثم قال: خاتمي فدخل وأخذه وكان يقول: أنا أقربكم عهدا برسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - وقال أحمد: إذا نسي الحفار مسحاته في القبر
~~جاز أن ينبش انتهى ولتعلق حق ربه بعينه، مع عدم الضرر في أخذه.
# (وإن كفن بثوب غصب) وطلبه ربه لم ينبش وغرم ذلك من تركته، لإمكان دفع
~~الضرر مع عدم هتك حرمته (أو بلع مال غيره بغير إذنه وتبقى ماليته، كخاتم،
~~طلبه ربه لم ينبش وغرم ذلك من تركته) صونا لحرمته مع عدم الضرر (كمن غصب
~~عبدا فأبق؛ تجب قيمته) على الغاصب (لأجل الحيلولة) أي: حيلولته بين المال
~~وربه (فإن تعذر الغرم) أي: غرم الكفن المغصوب أو المال الذي بلعه الميت
~~(لعدم تركة ونحوه نبش) القبر (وأخذ الكفن) الغصب فدفع لربه.
# (في) المسألة (الأولى وشق جوفه في) المسألة (الثانية، وأخذ المال) فدفع
~~لربه (إن لم يبذل له قيمته) أي: إن لم يتبرع وارث أو غيره ببذل قيمة الكفن
~~أو المال لربه وإلا فلا ينبش لما سبق (وإن بلعه) أي: مال الغير (بإذن ربه
~~أخذ إذا بلي) الميت، لأن مالكه هو المسلط له على ماله بالإذن له.
# (ولا يعرض له) أي: للميت (قبله) أي: قبل أن يبلى لما تقدم (ولا يضمنه)
~~أي: المال الذي
# PageV02P145
# بلعه بإذن ربه فلا طلب لربه على تركته لأنه الذي سلطه ms0749 عليه.
# (وإن بلع مال نفسه، لم ينبش قبل أن يبلى) لأن ذلك استهلاك لمال نفسه في
~~حياته أشبه ما لو أتلفه (إلا أن يكون عليه دين) فينبش ويشق جوفه فيخرج
~~ويوفي دينه، لما في ذلك من المبادرة إلى تبرئة ذمته من الدين (ولو مات وله
~~أنف ذهب لم يقلع) لما فيه من المثلة (لكن إن كان بائعه لم يأخذ ثمنه أخذه
~~من تركته) كسائر الديون (ومع عدم التركة يأخذه) ربه (إذا بلي) الميت جمعا
~~بين المصلحتين.
# (وإن ماتت حامل بمن يرجى حياته حرم شق بطنها) من أجل الحمل مسلمة كانت أو
~~ذمية لما فيه من هتك حرمة متيقنة لإبقاء حياة موهومة، لأن الغالب والظاهر:
~~أن الولد لا يعيش واحتج أحمد على ذلك في رواية أبي داود بما روت عائشة أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «كسر عظم الميت ككسر عظم الحي» رواه أبو
~~داود ورواه ابن ماجه من رواية أم سلمة، وزاد " في الإثم ".
# (وتسطو عليه القوابل) أو غيرهن من النساء فيدخلن أيديهن في فرجها
~~(فيخرجنه) من بطنها والذي ترجى حياته: هو الذي تم له ستة أشهر وكان يتحرك
~~حركة قوية وانتفخت المخارج (فإن لم يوجد نساء لم يسط الرجال، عليها) لما
~~فيه من هتك حرمتها (فإن تعذر) عليهن إخراجه (ترك حتى يموت) ولا يشق بطنها،
~~لما تقدم.
# (ولا تدفن قبله) أي: قبل موت حملها لما يلزمه من دفنه معها (ولا يوضع
~~عليه ما يموته) لعموم النواهي عن قتل النفس المحرمة (ولو خرج بعضه) أي:
~~الحمل (حيا شق) بطنها (حتى يخرج) باقي الحمل لتيقن حياته بعد أن كانت
~~موهومة (فلو مات قبل خروجه أخرج وغسل) كغيره.
# (وإن تعذر خروجه) أي: خروج باقي الحمل (ترك) بحاله (وغسل ما خرج منه) لأن
~~له حكم السقط (وأجزأ) غسله (وما بقي) من الحمل في جوفها (ففي حكم الباطن لا
~~يحتاج إلى التيمم من أجله) لأنه في حكم الحمل (وصلى عليه) أي على من خرج
~~بعضه (معها) أي: مع أمه، بأن ينوي الصلاة عليهما، ms0750 حيث تم له أربعة أشهر
~~فأكثر.
# (وإن ماتت ذمية) أو كافرة غيرها (حامل بمسلم دفنها مسلم وحدها) أي: في
~~مكان غير مقابر المسلمين وغير مقابر الكفار نص عليه وحكاه عن واثلة بن
~~الأسقع (إن أمكن) دفنها وحدها (وإلا) بأن لم يمكن دفنها وحدها فإنها تدفن
~~(مع المسلمين) لأن ذلك أولى من دفن المسلم الذي هو الجنين مع الكفار وكما
~~لو اشتبه
# PageV02P146
# مسلم بكافر.
# (وجعل ظهرها) أي: الكافرة (إلى القبلة) وتدفن (على جنبها الأيسر) ليكون
~~الجنين على جنبه الأيمن مستقبل القبلة لأن ظهره لوجه أمه (ولا يصلى عليه)
~~أي: جنين نحو الذمية (لأنه غير مولود ولا سقط) وكالمأكول ببطن الآكل (ويصلى
~~على مسلمة حامل) وعلى (حملها بعد مضي زمن تصويره) وهو أربعة أشهر فينويهما
~~بالصلاة (وإلا) أي: وإن لم يمض زمن تصويره صلى (عليها دونه) وإنما صحت
~~الصلاة عليه معها بعد مضي زمن تصويره تبعا لها بخلاف الكافرة (ويلزم تمييز
~~قبور أهل الذمة) عن مقابر المسلمين، كحال الحياة وأولى (ويأتي) في أحكام
~~الذمة.
# (ولا تكره القراءة على القبر و) لا (في المقبرة بل تستحب) لما روى أنس
~~مرفوعا قال: «من دخل المقابر فقرأ فيها يس خفف عنهم يومئذ وكان له بعددهم
~~حسنات» وصح عن ابن عمرو أنه أوصى إذا دفن أن يقرأ عنده بفاتحة البقرة
~~وخاتمتها ولهذا رجع أحمد عن الكراهة قاله أبو بكر لكن قال السامري: يستحب
~~أن يقرأ عند رأس القبر بفاتحة البقرة وعند رجليه بخاتمتها.
# (وكل قربة فعلها المسلم وجعل ثوابها أو بعضها كالنصف ونحوه) كالثلث أو
~~الربع (لمسلم حي أو ميت جاز) ذلك (ونفعه، ذلك لحصول الثواب له، حتى لرسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -) ذكره المجد (من) بيان لكل قربة (تطوع وواجب
~~تدخله النيابة كحج ونحوه) كصوم نذر (أو لا) تدخله النيابة (كصلاة وكدعاء
~~واستغفار، وصدقة) وعتق (وأضحية وأداء دين وصوم وكذا قراءة وغيرها) .
# قال أحمد: الميت يصل إليه كل شيء من الخير، للنصوص الواردة فيه ولأن
~~المسلمين يجتمعون في كل مصر ويقرءون ويهدون لموتاهم من ms0751 غير نكير فكان
~~إجماعا وقال الأكثر: لا يصل إلى الميت ثواب القراءة وأن ذلك لفاعله
~~واستدلوا بقوله تعالى {وأن ليس للإنسان إلا ما سعى} [النجم: 39]
# PageV02P147
# و {لها ما كسبت} [البقرة: 286] وبقوله - صلى الله عليه وسلم - «إذا مات
~~ابن آدم انقطع عمله» الخبر وجوابه عن الآية الأولى: بأن ذلك في صحف إبراهيم
~~وموسى قال عكرمة: هذا في حقهم خاصة بخلاف شرعنا؛ بدليل حديث الخثعمية، أو
~~بأنها منسوخة بقوله: {والذين آمنوا واتبعتهم ذريتهم بإيمان} [الطور: 21] أو
~~أنها مختصة بالكافر أي: ليس له من الخير إلا جزاء سعيه، يوفاه في الدنيا
~~وماله في الآخرة من نصيب أو أن معناها ليس للإنسان إلا ما سعى عدلا، وله ما
~~سعى غيره فضلا أو أن اللام بمعنى على كقوله تعالى {أولئك لهم اللعنة}
~~[الرعد: 25] وعن الثانية: بأنها تدل بالمفهوم ومنطوق السنة بخلافه وعن
~~الحديث بأن الكلام في عمل غيره لا عمله.
# ولا يضر جهل الفاعل بالثواب لأن الله يعلمه وقول المصنف: أو لا كصلاة: هو
~~معنى قول القاضي: إذا صلى فرضا وأهدى ثوابه صحت الهدية وأجزأ ما عليه قال
~~في المبدع: وفيه بعد وعلم مما تقدم أنه إذا جعلها لغير مسلم لا ينفعه وهو
~~صحيح لنص ورد فيه قاله في البدع، فعلى هذا، لا يفتقر أن ينويه حال القراءة
~~نص عليه (واعتبر بعضهم) في حصول الثواب للمجعول له (إذا نواه حال الفعل)
~~أي: القراءة أو الاستغفار ونحوه (أو) نواه (قبله) أي: قبل الفعل دون ما
~~نواه بعده نقله في الفروع عن مفردات ابن عقيل، ورده (ويستحب إهداء ذلك،
~~فيقول: اللهم اجعل ثواب كذا لفلان) وذكر القاضي أنه يقول: اللهم إن كنت
~~أثبتني على هذا فاجعله أو ما تشاء منه لفلان، و (قال ابن تميم: والأولى أن
~~يسأل الأجر من الله تعالى، ثم يجعله له) أي: للمهدى له (فيقول: اللهم أثبني
~~برحمتك على ذلك واجعل ثوابه لفلان) وللمهدي
# PageV02P148
# ثواب الإهداء وذكر القاضي: وللمهدي ثواب الإهداء وقال بعض العلماء: يثاب
~~كل من المهدي والمهدى له وفضل الله واسع. ms0752
# (ويسن أن يصنع لأهل الميت طعام يبعث به إليهم ثلاثا) أي: ثلاثة أيام،
~~لقوله: - صلى الله عليه وسلم - «اصنعوا لآل جعفر طعاما فقد أتاهم ما
~~يشغلهم» رواه الشافعي وأحمد والترمذي وحسنه قال الزبير " فعمدت سلمى مولاة
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - إلى شعير فطحنته وأدمته بزيت جعل عليه، وبعثت
~~به إليهم " ويروى عن عبد الله بن أبي بكر أنه قال " فما زالت السنة فينا
~~حتى تركها من تركها " وسواء كان الميت حاضرا أو غائبا وأتاهم نعيه، وينوي
~~فعل ذلك لأهل الميت (لا لمن يجتمع عندهم، فيكره) لأنه معونة على مكروه، وهو
~~اجتماع الناس عند أهل الميت نقل المروذي عن أحمد هو من أفعال الجاهلية،
~~وأنكر شديدا، ولأحمد وغيره عن جرير وإسناده ثقات قال: " كنا نعد الاجتماع
~~إلى أهل الميت وصنعة الطعام بعد دفنه من النياحة ".
# (ويكره فعلهم) أي: فعل أهل الميت (ذلك) أي: الطعام (للناس) الذين يجتمعون
~~عندهم، لما تقدم (قال الموفق وغيره) كالشارح (إلا من حاجة) تدعو إلى فعلهم
~~الطعام للناس (كأن يجيئهم من يحضر منهم من أهل القرى البعيدة ويبيت عندهم،
~~فلا يمكنهم) عادة (إلا أن يطعموه) فيصنعون ما يطعمونه له.
# (ويكره الأكل من طعامهم، قاله في النظم وإن كان من التركة وفي الورثة
~~محجور عليه) أو من لم يأذن (حرم فعله، و) حرم (الأكل منه) لأنه تصرف في مال
~~المحجور عليه، أو مال الغير بغير إذنه.
# (ويكره الذبح عند القبر والأكل منه) لخبر أنس «لا عقر في الإسلام» رواه
~~أحمد بإسناد صحيح قال في الفروع رواه أحمد وأبو داود وقال: قال عبد الرزاق
~~" وكانوا يعقرون عند القبر بقرة أو شاة وقال أحمد في رواية المروذي: كانوا
~~إذا مات لهم الميت نحروا جزورا فنهى - صلى الله عليه وسلم - عن ذلك: وفسره
~~غير واحد بغير هذا.
# (قال الشيخ) يحرم الذبح (والتضحية) عند القبر (ولو نذر ذلك ناذر لم يكن
~~له أن يوفي به) كما يأتي في نذر المكروه والمحرم (فلو شرطه واقف لكان شرطا
~~فاسدا وأنكر) أي: أدخل في ms0753 المنكر (من ذلك) أي: من الذبح عند القبر والأكل
~~منه (أن يوضع على القبر الطعام والشراب، ليأخذه الناس، وإخراج الصدقة مع
~~الجنازة) كالتي يسمونها بمصر كفارة (بدعة مكروهة) إن لم يكن في الورثة
~~محجور عليه: أو غائب، وإلا فحرام (وفي معنى ذلك) أي: الذبح عند القبر
~~(الصدقة عند القبر) فإن ذلك محدث وفيه رياء.
# PageV02P149
### | [فصل يسن لذكور زيارة قبر مسلم]
# (فصل يسن لذكور زيارة قبر مسلم) نص عليه، وحكاه النووي إجماعا لقوله: -
~~صلى الله عليه وسلم - «كنت نهيتكم عن زيارة القبور فزوروها» رواه مسلم
~~والترمذي وزاد «فإنها تذكر الآخرة» وقال أبو هريرة «زار النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قبر أمه فبكى وأبكى من حوله وقال: استأذنت ربي أن أستغفر لها
~~فلم يأذن لي واستأذنته أن أزور قبرها فأذن لي فزوروا القبور، فإنها تذكركم
~~الموت» متفق عليه (بلا سفر) لحديث «لا تشد الرحال إلا إلى ثلاثة مساجد» .
# (وتباح) الزيارة (لقبر كافر) والوقوف عند قبره، كزيارته قال في شرح
~~المنتهى وغيره: لزيارته قبر أمه وكان بعد الفتح وأما قوله تعالى {ولا تقم
~~على قبره} [التوبة: 84] فإنما نزلت بسبب عبد الله بن أبي في آخر التاسعة
~~على أن المراد عند أكثر المفسرين: القيام للدعاء والاستغفار.
# (ولا يسلم) من زار قبر كافر (عليه) كالحي (بل يقول) الزائر لكافر (له:
~~أبشر بالنار) في استعمال البشارة تهكم به على حد قوله تعالى: {ذق إنك أنت
~~العزيز الكريم} [الدخان: 49] (ولا يمنع كافر من زيارة قريبه المسلم) حيا
~~كان أو ميتا، لعدم المحظور.
# (وتكره) زيارة القبور (للنساء) لما روت أم عطية قالت: " نهينا عن زيارة
~~القبور ولم يعزم علينا " متفق عليه (فإن علم - أنه يقع منهن محرم؛ حرمت)
~~زيارتهن القبور وعليه يحمل قوله: - صلى الله عليه وسلم - «لعن الله زورات
~~القبور» رواه الخمسة إلا النسائي، وصححه الترمذي (غير قبر النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - وقبر صاحبيه) أبي بكر وعمر - رضي الله عنهما - (فيسن) زيارتها
~~للرجال والنساء، لعموم الأدلة في طلب زيارته - صلى الله عليه وسلم -.
# (وإن اجتازت امرأة ms0754 بقبر في طريقها) ولم تكن خرجت له (فسلمت عليه ودعت له؛
~~فحسن) لأنها لم تخرج لذلك.
# (ويقف الزائر أمام القبر) أي: قدامه (ويقرب منه) كعادة الحي (ولا بأس
~~بلمسه) أي: القبر (باليد) (وأما التمسح به، والصلاة عنده) ،
# PageV02P150
# (أو قصده لأجل الدعاء عنده، معتقدا أن الدعاء هناك أفضل من الدعاء في
~~غيره، أو النذر له، أو نحو ذلك؛) (وقال الشيخ: فليس هذا من دين المسلمين،
~~بل هو مما أحدث من البدع القبيحة التي هي من شعب الشرك) .
# قال في الاختيارات: اتفق السلف والأئمة على أن من سلم على النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أو غيره من الأنبياء الصالحين فإنه لا يتمسح بالقبر ولا
~~يقبله، بل اتفقوا على أنه لا يستلم ولا يقبل إلا الحجر الأسود، والركن
~~اليماني يستلم ولا يقبل على الصحيح قلت: بل قال إبراهيم الحربي: يستحب
~~تقبيل حجرة النبي - صلى الله عليه وسلم -.
# (ويسن إذا زارها) أي: قبور المسلمين (أو مر بها أن يقول معرفا: السلام
~~عليكم دار قوم مؤمنين، وإنا إن شاء الله بكم للاحقون، يرحم الله المستقدمين
~~منكم، والمستأخرين، نسأل الله لنا ولكم العافية اللهم لا تحرمنا أجرهم ولا
~~تفتنا بعدهم، واغفر لنا ولهم) للأخبار الواردة بذلك فمنها: حديث مسلم عن
~~أبي هريرة وهو «السلام عليكم دار قوم مؤمنين، وإنا إن شاء الله بكم لاحقون»
~~قال في الشرح وفي حديث عائشة «ويرحم الله المستقدمين منكم والمستأخرين»
~~وروى مسلم من حديث بريدة قال: «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يعلمهم
~~إذا خرجوا إلى المقابر، أن يقول قائلهم: السلام عليكم أهل الديار من
~~المؤمنين والمسلمين وإنا إن شاء الله بكم لاحقون، نسأل الله لنا ولكم
~~العافية» .
# وقد دل هذا الحديث على أن اسم الدار: يقع على المقابر وإطلاق الأهل على
~~ساكن المكان من حي وميت وروى أحمد من حديث عائشة «اللهم لا تحرمنا أجرهم
~~ولا تفتنا بعدهم، واغفر لنا ولهم» وروى الترمذي من حديث ابن عباس قال «مر
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - بقبور المدينة، فأقبل عليهم بوجهه فقال: ms0755
~~السلام عليكم يا أهل القبور، يغفر الله لنا ولكم أنتم سلفنا ونحن بالأثر»
~~قال الترمذي حديث غريب وقوله: «إن شاء الله بكم لاحقون» الاستثناء للتبرك
~~قاله العلماء.
# وفي البغوي أنه يرجع إلى اللحوق لا إلى الموت.
# وفي الشافي: أنه يرجع إلى البقاع (ونحوه) أي: أو يقول نحو ذلك: مما ورد
~~ومنه " اللهم رب هذه الأجساد البالية، والعظام النخرة التي خرجت من دار
~~الدنيا، وهي بك مؤمنة صل على محمد وعلى آل محمد، وأنزل بهم روحا منك وسلاما
~~مني "
# PageV02P151
# ذكره في المستوعب.
# (ويخير بين تعريفه) أي: السلام (وتنكيره في سلامه على الحي) لأن النصوص
~~صحت بالأمرين وقال ابن البناء سلام التحية منكر وسلام الوداع معرف.
# (وابتداؤه) أي: السلام (سنة، ومن جماعة سنة كفاية والأفضل: السلام من
~~جميعهم) لحديث «أفشوا السلام بينكم» وغيره (فلو سلم عليه جماعة فقال:
~~وعليكم السلام، وقصد الرد عليهم) أي: على الذين سلموا عليه (جميعا؛ جاز)
~~ذلك (وسقط الفرض في حق الجميع) لحصول الرد المأمور به.
# (ورفع الصوت بابتداء السلام سنة، ليسمعه المسلم عليهم سماعا محققا) لحديث
~~«أفشوا السلام بينكم» .
# (وإن سلم على أيقاظ) (عندهم نيام، أو سلم على من لا يعلم: هل هم أيقاظ أو
~~نيام؟ خفض صوته، بحيث يسمع الأيقاظ ولا يوقظ النيام) جمعا بين الفرضين.
# (ولو سلم على إنسان ثم لقيه على قرب سن أن يسلم عليه ثانيا وثالثا وأكثر
~~من ذلك) ، لعموم حديث «أفشوا السلام» (ويسن أن نبدأ بالسلام قبل كل كلام)
~~للخبر.
# واختلف في معنى السلام، فقال بعضهم: هو اسم من أسماء الله تعالى، وهو نص
~~أحمد في رواية أبي داود ومعناه: اسم الله عليك، أي: أنت في حفظه؛ كما يقال:
~~الله يصحبك، الله معك وقال بعضهم: السلام بمعنى السلامة، أي: السلامة
~~ملازمة لك قاله في الآداب الكبرى.
# (ولا يترك السلام إذا كان يغلب على ظنه أن المسلم عليه لا يرد) السلام،
~~لعموم «أفشوا السلام» .
# (وإن دخل على جماعة فيهم علماء سلم على الكل، ثم سلم على العلماء سلاما
~~ثانيا) تمييزا لمرتبتهم، وكذا ms0756 لو كان فيهم عالم واحد.
# (ورده فرض عين على) المسلم عليه (المنفرد) أي: الذي انفرد بالسلام عليه،
~~بأن خصه المسلم بالسلام وإن كان في جماعة وفرض (كفاية على الجماعة) المسلم
~~عليهم فيسقط برد واحد منهم (فورا) أي: يجب الرد فورا بحيث يعد جوابا
~~للسلام، وإلا لم يكن ردا.
# (ورفع الصوت به) أي: برد السلام (واجب قدر الإبلاغ) أي: إبلاغ المسلم
~~(وتزاد الواو في رد السلام وجوبا) قدمه المصنف في شرح منظومة الآداب وعزاه
~~للشيخ وجيه الدين في شرح الهداية وقيل: لا تجب وقدمه في شرح المنتهى قال في
~~الآداب الكبرى: وهو أشهر وأصح.
# " تتمة لو قال سلام لم يجبه قاله الشيخ عبد القادر لأنه ليس بتحية
~~الإسلام لأنه ليس بكلام تام ذكره في الآداب الكبرى والمصنف في شرح المنظومة
~~قلت:
# PageV02P152
# وفيه نظر وقال؛ وإن قال: وعليك، أو عليكم فقط وحذف المبتدأ؛ فظاهر كلام
~~الناظم في مجمع البحرين أنه يجزئ وكذا الشيخ تقي الدين وقال: كما رد النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - على الأعرابي وهو ظاهر الكتاب فإن المضمر كالمظهر
~~ومقتضى كلام ابن أبي موسى وابن عقيل: لا يجزئ وكذا قال الشيخ عبد القادر.
# ويكره الانحناء في السلام وقال ابن القيم في إغاثة اللهفان: يحرم.
# (ويكره أن يسلم على امرأة أجنبية) أي: غير زوجة له ولا محرم (إلا أن تكون
~~عجوزا) أي: غير حسناء، كما يعلم مما تقدم في حضورها الجماعة (أو) إلا أن
~~تكون (برزة) أي: فلا يكره السلام عليها والمراد لا تشتهى، لأمن الفتنة.
# (ويكره) السلام (في الحمام) وتقدم في باب الغسل وتقدم كلام الشرح فيه.
# (و) يكره السلام (على من يأكل أو يقاتل) لاشتغاله (وفيمن يأكل نظر) قاله
~~في الآداب الكبرى أي: في كراهة السلام عليه نظر قال: وظاهر التخصيص أنه لا
~~يكره على صغيرهما ومقتضى التعليل: خلافه، أي: تعليلهم باشتغالهما.
# (و) يكره السلام (على تال) للقرآن وعلى (ذاكر) لله تعالى وعلى (ملب
~~ومحدث) أي: ملق لحديث النبي - صلى الله عليه وسلم - (وخطيب وواعظ وعلى من
~~يستمع لهم) ms0757 أي: للمذكورين من التالي ومن بعده ويكره السلام على (مكرر فقه
~~ومدرس) في أي علم كان ولعل المراد إذا كان مشروعا أو مباحا (وعلى من يبحثون
~~في العلم وعلى من يؤذن أو يقيم) وتقدم حكم المصلي وأن المذهب: لا يكره
~~السلام عليه (وعلى من هو على حاجته) ويكره أيضا رده منه نص عليه، وتقدم في
~~باب الاستنجاء وقدم في الرعاية الكبرى: لا يكره ذكره في الآداب (أو متمتع
~~بأهله، أو مشتغل بالقضاء ونحوهم) أي نحو المذكورين من كل من له شغل عن رد
~~السلام.
# (ومن سلم في حالة لا يستحب فيها السلام) كالأحوال السابقة (لم يستحق
~~جوابا) لسلامه.
# (ويكره أن يخص بعض طائفة لقيهم) أو دخل عليهم ونحوه (بالسلام) لأن فيه
~~مخالفة للسنة في إفشاء السلام، وكسرا لقلب من أعرض عنهم ويكره (أن يقول
~~سلام الله عليكم) لمخالفته الصيغة الواردة.
# " تتمة قال المصنف في شرح منظومة الآداب: ويكره أن يقول: عليك سلام الله،
~~لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - كرهه قال في الفروع: وإنما قال النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -: " عليك السلام تحية الموتى على عادتهم في تحية
~~الأموات، يقدمون اسم
# PageV02P153
# الميت في الدعاء ذكره صاحب المحرر وفعلوا ذلك لأن المسلم على قوم يتوقع
~~جوابا والميت لا يتوقع منه فجعلوا السلام عليه كالجواب.
# (والهجر المنهي عنه) وهو هجر المسلم أخاه فوق ثلاثة أيام (يزول بالسلام)
~~لأنه سبب التحابب للخير، فيقطع الهجر وروي مرفوعا «السلام يقطع الهجران» .
# (ويسن السلام عند الانصراف) عن القوم ويسن السلام (وإذا دخل على أهله)
~~للخبر.
# (فإن دخل بيتا خاليا، أو دخل مسجدا خاليا قال: السلام علينا وعلى عباد
~~الله الصالحين) للخبر.
# (وإذا ولج) أي: دخل بيته فليقدم رجله اليمنى، (وليقل: اللهم إني أسألك
~~خير المولج وخير المخرج، باسم الله ولجنا، وباسم الله خرجنا وعلى الله ربنا
~~توكلنا، ثم يسلم على أهله) لخبر أبي مالك الأشعري مرفوعا رواه أبو داود قال
~~في الآداب حديث حسن.
# (ولا بأس به) أي: السلام (على الصبيان، تأديبا لهم) هذا معنى كلام ms0758 ابن
~~عقيل وذكر القاضي في المجرد وصاحب عيون المسائل فيها، والشيخ عبد القادر
~~أنه يستحب، وذكره في شرح مسلم إجماعا والصبيان بكسر الصاد وضمها لغة قاله
~~في الآداب.
# (وإن سلم على صبي، لم يجب رده) أي: رد الصبي السلام لحديث «رفع القلم عن
~~ثلاث» .
# (وإن سلم على صبي وبالغ رده البالغ ولم يكف رد الصبي لأن فرض الكفاية لا
~~يحصل به) هذا معنى كلام أبي المعالي في شرح الهداية قال في الآداب: ويتوجه
~~تخريجه من الاكتفاء بأذانه وصلاته على الجنازة.
# (وإن سلم صبي على بالغ، وجب الرد) على البالغ (في وجه وهو الصحيح) لأنه
~~مكلف.
# (ويجزئ في السلام) قول المسلم (السلام عليكم، ولو) كان السلام (على
~~منفرد) أي: شخص واحد، ذكرا كان أو أنثى إما هو وملائكته أو تعظيما له وإن
~~قال: السلام عليك أجزأ (و) يجزئ (في الرد: وعليكم السلام) على ما تقدم.
# (وتسن مصافحة الرجل الرجل، و) مصافحة (المرأة المرأة) لحديث قتادة قال:
~~قلت لأنس: أكانت المصافحة في أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم -؟ قال نعم
~~رواه البخاري وقال: - صلى الله عليه وسلم - «إذا التقى المسلمان فتصافحا
~~تناثرت خطاياهما كما يتناثر ورق الشجر» وروي «تحاتت خطاياهما وكان أحقهما
~~بالأجر أبشهما بصاحبه» .
# (ولا بأس بمصافحة المردان لمن وثق من نفسه، وقصد تعليمهم حسن الخلق) ذكره
~~في الفصول والرعاية، لما فيه من المصلحة، وانتفاء المفسدة.
# (ولا تجوز مصافحة المرأة الأجنبية الشابة) لأنها شر من
# PageV02P154
# النظر، أما العجوز فللرجل مصافحتها على ما ذكره في الفصول والرعاية وأطلق
~~في رواية ابن منصور: تكره مصافحة النساء قال محمد بن عبد الله بن مهران:
~~سئل أبو عبد الله عن الرجل يصافح المرأة قال: لا، وشدد فيه جدا قلت:
~~فيصافحها بثوبه قال: لا قال رجل: فإن كان ذا رحم قال: لا قلت: ابنته قال:
~~إذا كانت ابنته فلا بأس والتحريم مطلقا اختيار الشيخ تقي الدين ويتوجه
~~التفصيل بين المحرم وغيره، فأما الوالد فيجوز قاله في الآداب.
# (وإن سلمت شابة على رجل رده عليها) كذا في ms0759 الرعاية، ولعل في النسخة غلظا
~~ويتوجه: لا وهو مذهب الشافعي قاله في الآداب.
# (وإن سلم) الرجل (عليها) أي: على الشابة (لم ترده) أي: السلام عليه، دفعا
~~للمفسدة ولعل المراد غير المحرم.
# (وإرسال السلام إلى الأجنبية وإرسالها) السلام (إليه) أي: إلى الأجنبي
~~(لا بأس به، للمصلحة، وعدم المحذور) أي: لما فيه من المصلحة مع عدم
~~المحذور.
# (ويسن أن يسلم الصغير على ضدهم) فيسلم الصغير على الكبير والقليل على
~~الكثير والماشي على الجالس والراكب على الماشي لقوله: - صلى الله عليه وسلم
~~- «ليسلم الصغير على الكبير، والمار على القاعد والقليل على الكثير» .
# وفي حديث آخر «يسلم الراكب على الماشي» رواهما البخاري (فإن عكس) بأن سلم
~~الكبير على الصغير والكثير على القليل، والقاعد على الماشي والماشي على
~~الراكب (حصلت السنة) للاشتراك في الأمر بإفشاء السلام والأول أكمل في
~~السنة، لامتيازه بخصوص الأمر السابق (هذا) الذي تقدم بيانه: (إذا تلاقوا في
~~طريق) ونحوها (أما إذا وردوا على قاعد أو قعود فإن الوارد يبدأ مطلقا)
~~صغيرا كان أو راكبا، أو قليلا أو ضدهم.
# (وإن سلم) على (من وراء جدار) وجبت الإجابة عند البلاغ.
# أو سلم (الغائب عن البلد برسالة، أو كتابة وجبت الإجابة عند البلاغ
~~ويستحب أن يسلم على الرسول، فيقول: وعليك وعليه السلام) لما روي أنه - صلى
~~الله عليه وسلم - «قال له رجل أبي يقرئك السلام فقال: عليك وعلى أبيك
~~السلام» وقيل لأحمد: إن فلانا يقرئك السلام فقال: عليك وعليه السلام وقال
~~في موضع آخر: وعليه السلام وقال في موضع آخر: وعليك وعليه السلام.
# (وإن بعث) إنسان (معه السلام) ليبلغه لمن عينه له (وجب) على الرسول
~~(تبليغه إن تحمله) لعموم الأمر بأداء الأمانة، وإلا فلا.
# (ويستحب لكل واحد من المتلاقيين أن يحرص على الابتداء بالسلام) لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «يا أيها الناس
# PageV02P155
# أفشوا السلام وأطعموا الطعام وصلوا الأرحام، وصلوا والناس نيام تدخلوا
~~الجنة بسلام» قال الترمذي: حديث صحيح.
# (فإن التقيا وبدأ كل واحد منهما صاحبه معا) بالسلام (فعلى كل واحد منهما
~~الإجابة) لعموم الأوامر ms0760 برد السلام فإن قاله أحدهما بعد الآخر فقال الشاشي
~~من الشافعية: كان جوابا قال النووي: وهذا هو الصواب قال في الآداب الكبرى
~~وما قاله صحيح وهو ظاهر كلام جماعة من الأصحاب كما هو ظاهر الآية قال وقال
~~الشيخ وجيه الدين وبعض الشافعية ولو قال كل منهما لصاحبه: وعليكم السلام
~~ابتداء لا جوابا لم يستحق الجواب لأن هذه صيغة جواب فلا تستحق جوابا.
# (ولو سلم على أصم جمع بين اللفظ والإشارة) وإلا لم يجب الرد قاله في
~~الآداب (كرده سلامه) أي: سلام الأصم فيجمع الراد عليه بين اللفظ والإشارة
~~(وسلام الأخرس) بالإشارة (وجوابه) أي: الأخرس (بالإشارة) لقيامها مقام نطقه
~~وقال المروذي: إن أبا عبد الله لما اشتد به المرض كان ربما أذن للناس
~~فيدخلون عليه أفواجا أفواجا يسلمون عليه فيرد بيده (وآخر السلام ابتداء
~~وردا: وبركاته) أي: استحبابا وتقدم ما يجزئ منه (ويجوز أن يزيد الابتداء
~~على الرد وعكسه) أي: أن يزيد الرد على الابتداء.
# (وسلام النساء على النساء كسلام الرجال على الرجال) لعموم الأدلة.
# (ولا ينزع يده من يد من يصافحه حتى ينزعها) أي: يده من يده لما في نزع
~~يده قبل ذلك من الإعراض عنه (إلا لحاجة كحيائه منه) (ونحوه) كمضرة
~~بالتأخير.
# (ولا بأس بالمعانقة) وقال أبو المعالي في شرح الهداية: يستحب زيارة
~~القادم ومعانقته والسلام عليه قال: وإكرام العلماء وأشراف القوم بالقيام
~~سنة مستحبة قال: ويكره أن يطمع في قيام الناس له انتهى.
# وقال ابن تميم: لا يستحب القيام إلا للإمام العادل والوالدين وأهل العلم
~~والدين والورع والكرم والنسب وهو معنى كلامه في المجرد والفصول وكذا ذكر
~~الشيخ عبد القادر وقاسه على المهاداة لهم قال: ويكره لأهل المعاصي والفجور
~~والذي يقام إليه ينبغي أن لا تستكبر نفسه إليه ولا تطالبه والنهي قد وقع
~~على السرور بذلك الحال فإذا لم يسر بالقيام إليه وقاموا إليه فغير ممنوع
~~منه ذكره في الآداب.
# (و) لا بأس (بتقبيل الرأس واليد لأهل العلم والدين ونحوهم)
# PageV02P156
# لحديث «عائشة قالت قدم زيد بن حارثة المدينة ms0761 والرسول - صلى الله عليه
~~وسلم - في بيتي، فآتاه فقرع الباب، فقام إليه النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فاعتنقه وقبله» حسنه الترمذي.
# وفي حديث «ابن عمر في قصة قال فيها فدنونا من النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- فقبلنا يده» رواه أبو داود وعن صفوان بن عسال «قال يهودي لصاحبه اذهب بنا
~~إلى هذا النبي - صلى الله عليه وسلم - فأتيا الرسول - صلى الله عليه وسلم -
~~فسألاه عن تسع آيات بينات - فذكر الحديث إلى قوله - فقبلا يده ورجله وقالا
~~نشهد أنك نبي» رواه الترمذي، فيباح تقبيل اليد والرأس تدينا وإكراما
~~واحتراما، مع أمن الشهوة، وظاهره عدم إباحته لأمر الدنيا، وعليه يحمل
~~النهي، قاله المصنف في شرح المنظومة.
# (ويكره تقبيل فم غير زوجته وجاريته) المباحة له لأنه قل أن يقع كرامة.
# (وإذا تثاءب كظم) ندبا أي: أمسك فمه لئلا ينفتح (ما استطاع فإن غلبه)
~~التثاؤب (غطى فمه بكمه أو غيره) كيده لقوله: - صلى الله عليه وسلم - «إذا
~~تثاءب أحدكم فليكظم ما استطاع» .
# وفي رواية «فليضع يده على فمه فإن الشيطان يدخل مع التثاؤب» (وإذا عطس)
~~بفتح الطاء (خمر) أي: غطى (وجهه) لئلا يتأذى غيره ببصاقه (وغض) أي: خفض
~~(صوته) لحديث أبي هريرة عنه - صلى الله عليه وسلم - أنه كان «إذا عطس غطى
~~وجهه بثوبه ويده، ثم غض بها صوته» حديث صحيح قاله في شرح المنظومة قال
~~الشيخ عبد القادر (ولا يلتفت يمينا ولا شمالا وحمد الله) قال ابن هبيرة:
~~إذا عطس الإنسان استدل بذلك من نفسه على صحة بدنه، وجودة هضمه، واستقامة
~~قوته فينبغي له أن يحمد الله ولذلك أمره - صلى الله عليه وسلم - أن يحمد
~~الله.
# وفي البخاري «إن الله يحب العطاس ويكره التثاؤب» .
# لأن العطاس يدل على خفة بدن ونشاط، والتثاؤب غالبا لثقل البدن وامتلائه،
~~واسترخائه فيميل إلى الكسل فأضافه إلى الشيطان لأنه يرضيه، أو من تسببه
~~لدعائه إلى الشهوات ويكون حمده (جهرا بحيث يسمع جليسه) حمده (ليشمته)
~~بالشين والسين (وتشميته فرض كفاية) كرد السلام (فيقول له) سامعه (يرحمك
~~الله أو يرحمكم ms0762 الله، ويرد عليه العاطس) وجوبا (فيقول: يهديكم الله ويصلح
~~بالكم) نص عليه في رواية أبي طالب وقال في رواية حرب: هذا عن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - من وجوه زاد في الرعاية " ويدخلكم الجنة عرفها لكم قال في
~~شرح المنتهى أو يقول: يغفر الله لنا ولكم.
# (ويكره أن يشمت من لم
# PageV02P157
# يحمد الله) لحديث أبي موسى مرفوعا «إذا عطس أحدكم فحمد الله فشمتوه فإذا
~~لم يحمد الله فلا تشمتوه» رواه أحمد ومسلم.
# (وإن نسي لم يذكره) أي: لم يسن تذكيره، لظاهر الخبر السابق وروى المروذي:
~~أن رجلا عطس عند أحمد فلم يحمد الله، فانتظره أن يحمد الله فيشمته فلم يحمد
~~الله فلما أراد أن يقوم قال له أبو عبد الله: كيف تقول إذا عطست قال أقول
~~الحمد لله فقال له أبو عبد الله: يرحمك الله، (لكن يعلم الصغير أن يحمد
~~الله وكذا حديث عهد بإسلام ونحوه) كمن نشأ ببادية بعيدة عمن يتعلم منه لأنه
~~مظنة الجهل بذلك.
# (ولا يستحب تشميت الذمي) نص عليه وهل يكره أو يباح أو يحرم؟ أقوال قاله
~~في شرح المنظومة (فإن قيل له) أي: للذمي (يهديكم الله جاز) ذلك لأنه لا
~~محذور فيه.
# (ويقال للصبي إذا عطس: بورك فيك، وجبرك الله) قاله الشيخ عبد القادر وروي
~~«أنه عطس عند النبي - صلى الله عليه وسلم - غلام لم يبلغ الحلم فقال: الحمد
~~لله رب العالمين فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: بارك الله فيك يا
~~غلام» رواه الحافظ السلفي في انتخابه (وتشمت المرأة المرأة، و) يشمت (الرجل
~~الرجل) .
# (و) يشمت الرجل (المرأة العجوز البرزة) لأمن الفتنة (ولا يشمت الشابة ولا
~~تشمته) كما في رد السلام، ولعل المراد الأجنبية (فإن عطس ثانيا) وحمد
~~(شمته، و) إن عطس (ثالثا) وحمد (شمته) قال صالح لأبيه: يشمت العاطس في مجلس
~~ثلاثا قال: أكثر ما قيل في ثلاث.
# وروى ابن ماجه، وإسناده ثقات عن سلمة بن الأكوع، مرفوعا «يشمت معاطس
~~ثلاثا فما زاد فهو مزكوم» .
# (و) إن عطس (رابعا دعا له بالعافية ولا ms0763 يشمت) للرابعة لما تقدم (إلا إذا
~~لم يكن شمته قبلها) ثلاثا، فالاعتبار بفعل التشميت وبعدد العطسات فلو عطس
~~أكثر من ثلاث متواليات شمته بعددها إذا لم يتقدم تشميت قال في شرح
~~المنظومة: قولا واحدا.
# (ولا يجيب المتجشئ بشيء فإن حمد الله قال) له سامعه (هنيئا مريئا، أو
~~هنأك الله وأمراك) ذكره في الرعاية الكبرى وابن تميم، وكذا ابن عقيل وقال:
~~ولا يعرف فيه سنة بل هو عادة موضوعة قال أحمد في رواية مهنا: إذا تجشأ
~~الرجل ينبغي أن يرفع وجهه إلى فوق، لكي لا يخرج من فيه رائحة يؤذي بها
~~الناس.
# وروى أبو هريرة أن «رجلا تجشأ عند رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فقال: كف عنا جشاءك فإن أكثرهم شبعا أطولهم جوعا يوم القيامة» .
# (ويجب الاستئذان على كل من يريد الدخول عليه من أقارب وأجانب) قطع به ابن
~~أبي موسى، والسامري وابن تميم وهو معنى كلام ابن الجوزي في قوله تعالى {يا
~~أيها الذين آمنوا لا تدخلوا بيوتا غير بيوتكم حتى تستأنسوا وتسلموا على
~~أهلها} [النور: 27]
# PageV02P158
# قال: لا يجوز لك أن تدخل بيت غيرك إلا بالاستئذان لهذه الآية وقدم في
~~الرعاية يسن أن يستأذن قال في الآداب الكبرى: ولا وجه لحكاية الخلاف فيجب
~~في الجملة على غير زوجة وأمة اه وروى سعيد عن أبي موسى قال " إذا دخل أحدكم
~~على والديه فليستأذن " وعن ابن مسعود وابن عباس مثله (فإن أذن له) في
~~الدخول دخل (وإلا) أي: وإن لم يؤذن له في الدخول (رجع) ويسن أن يكون
~~استئذانه ثلاثا، إلا أن يجاب قبلها (ولا يزيد) في استئذان (على ثلاث) مرات
~~لقوله: «- صلى الله عليه وسلم - الاستئذان ثلاث فإن أذن لك وإلا فارجع»
~~متفق عليه (إلا أن يظن عدم سماعهم) للاستئذان، فيزيد بقدر ما يظن أنهم
~~سمعوه قال المصنف: في شرح المنظومة: وصفة الاستئذان: السلام عليكم أأدخل؟
~~«واستأذن رجل على النبي - صلى الله عليه وسلم - وهو في بيت فقال: ألج؟ فقال
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - لخادمه اخرج إلى هذا فعلمه ms0764 الاستئذان فقال له
~~قل: السلام عليكم أأدخل؟ فأذن له النبي - صلى الله عليه وسلم - فدخل» رواه
~~أبو داود بإسناد صحيح وهذا الذي ذكره الشيخ عبد القادر وابن الجوزي وابن
~~حمدان وقيل يقول سلام عليكم فقط اه ويجلس حيث انتهى به المجلس للأخبار ولعن
~~- صلى الله عليه وسلم - من جلس وسط الحلقة رواه أحمد وأبو داود والترمذي
~~وصححه قال في الآداب: يتوجه: تحريم ذلك يفرق بين اثنين بغير إذنهما للحديث
~~رواه أبو داود.
### | [فصل تعزية أهل المصيبة بالميت]
# (فصل ويستحب تعزية أهل المصيبة بالميت) (قبل الدفن أو بعده حتى الصغير،
~~وحتى الصديق) للميت (ونحوه) كجار الميت، لعموم ما روى عبد الله بن محمد بن
~~أبي بكر بن عمرو بن حزم عن أبيه عن جده عن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «ما من مؤمن يعزي أخاه بمصيبة إلا كساه الله عز وجل من حلل الكرامة
~~يوم القيامة» رواه ابن ماجه وعن ابن مسعود عن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «من عزى مصابا فله كمثل أجره» رواه ابن ماجه، والترمذي وقال: غريب
~~ويبدأ بخيارهم والمنظور إليه منهم، ليستن به غيره، وبالضعيف منهم
# PageV02P159
# عن تحمل المصيبة لحاجته إليها.
# (و) حتى (من شق ثوبه) فيعزى كغيره ولا يترك حقا لباطل (لزوال المحرم وهو
~~الشق) والباقي أثره (وإن نهاه) عن العود لمثل ذلك (فحسن ويكره) لمن شق ثوبه
~~(استدامة لبسه) لأنه أثر معصيته.
# وتكون التعزية (إلى ثلاث) ليال بأيامها (وكرهها) أي: التعزية (جماعة)
~~منهم ابن شهاب والآمدي وأبو الفرج (بعدها) أي: بعد الثلاث، واختاره صاحب
~~المحرر وقال: لم أجد في آخرها كلاما لأصحابنا وقال أبو المعالي: اتفقوا على
~~كراهيتها بعدها، إلا أن يكون غائبا فلا بأس بتعزيته إذا حضر واختاره صاحب
~~النظم وزاد: ما لم تنس المصيبة وقوله: (لأذن الشارع في الإحداد فيها) أي:
~~في الثلاث، بقوله: - صلى الله عليه وسلم - «لا يحل لامرأة تؤمن بالله
~~واليوم الآخر أن تحد على ميت فوق ثلاثة أيام، إلا على زوجها أربعة أشهر
~~وعشرا» تعليل للتحديد بالثلاث ms0765 (ويكره تكرارها) أي: التعزية (فلا يعزي عند
~~القبر من عزى قبل ذلك) قال أحمد: أكره التعزية عند القبر، إلا لمن لم يعز،
~~فيعزي إذا دفن الميت أو قبله.
# (ويكره الجلوس لها) أي: للتعزية بأن يجلس المصاب في مكان ليعزوه أو يجلس
~~المعزي عند المصاب للتعزية لما في ذلك من استدامة الحزن قال أحمد في رواية
~~أبي داود وما يعجبني أن تقعد أولياء الميت في المسجد يعزون، أخشى أن يكون
~~تعظيما للموت أو قال للميت وقال في رواية أبي الحارث: ما أحب الجلوس مع أهل
~~الميت والاختلاف إليهم بعد الدفن ثلاثة أيام وهذا تعظيم للموت وقال بعضهم:
~~إنما المكروه البيتوتة عند أهل الميت وأن يجلس إليهم من عزى مرة، أو يستديم
~~المعزي الجلوس زيادة كثيرة على قدر التعزية.
# (و) يكره (المبيت عندهم) أي: عند أهل الميت لما تقدم وفي الفصول: يكره
~~الاجتماع بعد خروج الروح، لتهييجه الحزن.
# (وتكره) تعزية الرجل (لشابة أجنبية) أي: غير محرم له خشية الفتنة وينبغي
~~أن يراد: الحسناء عجوزا كانت أو شابة بخلاف غيرها كما تقدم.
# (ولا بأس بالجلوس بقرب دار الميت ليتبع جنازته، أو) ل (يخرج وليه فيعزيه)
~~وسواء كان جلوسه خارجا عن دار الميت بمسجد أو غيره، لكن إن كان الجلوس خارج
~~المسجد على حصير من المسجد أو بساط منه كره نص عليه في رواية المروذي وغيره
~~ونقل عنه عبد الله وأبو طالب: جوازه لأنه انتفاع بها في عبادة أشبه ما لو
~~قعدوا عليها داخله قال في شرح الهداية: والأول أصح لأنها وقفت ليصلى عليها
~~وينتفع بها فيه خاصة.
# (ومعنى التعزية التسلية والحث)
# PageV02P160
# أي: حث المصاب (على الصبر بوعد الأجر والدعاء للميت) إن كان مسلما
~~(والمصاب) أي: الدعاء للمصاب.
# (ولا تعيين فيما يقوله) المعزي قال الموفق لا أعلم في التعزية شيئا
~~محدودا، إلا أنه يروى «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - عزى رجلا، فقال:
~~رحمك الله وآجرك» رواه أحمد (ويختلف) ما يقوله المعزي (باختلاف المعزين فإن
~~شاء) المعزي.
# (قال في تعزية المسلم بالمسلم: أعظم الله ms0766 أجرك وأحسن عزاءك) أي: رزقك
~~الصبر الحسن (وغفر لميتك، وفي تعزيته) أي: المسلم (بكافر: أعظم الله أجرك
~~وأحسن عزاءك) ويمسك عن الدعاء للميت، لأن الدعاء والاستغفار له منهي عنه.
# (وتحرم تعزية الكافر) سواء كان الميت مسلما أو كافرا لأن فيها تعظيما
~~للكافر كبداءته بالسلام.
# (ويقول المعزى) بفتح الزاي مشدودة (استجاب الله دعاءك، ورحمنا وإياك)
~~بهذا القول رد الإمام أحمد وكفى به قدوة.
# (ولا يكره أخذه) أي: المعزى (بيد من عزاه) قال أحمد: إن شئت أخذت بيد
~~الرجل في التعزية، وإن شئت فلا.
# (ولا بأس أن يجعل المصاب عليه علامة يعرف بها، ليعزى) لتتيسر التعزية
~~المسنونة بذلك على كل أحد.
# (ويسن) للمصاب (أن) يسترجع ف (يقول إنا لله) أي: نحن عبيده يفعل بنا ما
~~يشاء (وإنا إليه راجعون) أي: نحن مقرون بالبعث والجزاء على أعمالنا (اللهم
~~أجرني في مصيبتي وأخلف لي خيرا منها) أجرني مقصور وقيل ممدود وأخلف: بقطع
~~الهمزة، وكسر اللام يقال لمن ذهب منه ما يتوقع مثله: أخلف الله عليك مثله
~~ومن ذهب منه ما لا يتوقع مثله خلف الله عليك أي: كان الله لك خليفة منه
~~عليك.
# (ويصلي ركعتين) قاله الآجري وجماعة قال في الفروع: وهو متجه فعلها ابن
~~عباس، وقرأ {واستعينوا بالصبر والصلاة} [البقرة: 45] ولم يذكرها جماعة
~~ولأحمد وأبي داود عن حذيفة «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا حزبه أمر
~~صلى» قال في القاموس: وحزبه الأمر: نابه واشتد عليه، أو ضغطه ولمسلم عن أم
~~سلمة مرفوعا «إذا حضرتم المريض أو الميت فقولوا خيرا، فإن الملائكة يؤمنون
~~على ما تقولون فلما مات أبو سلمة قال قولي: اللهم اغفر لي وله واعقبني عقبة
~~حسنة» .
# (و) يسن للمصاب
# PageV02P161
# أن (يصبر) والصبر: الحبس قال تعالى {واصبروا إن الله مع الصابرين}
~~[الأنفال: 46] وقال: - صلى الله عليه وسلم - «والصبر ضياء» وفي الصبر على
~~موت الولد أجر كبير، وردت به الأخبار منها ما في الصحيحين أنه - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «لا يموت لأحد من المسلمين ثلاثة من الولد فتمسه النار
~~إلا تحلة ms0767 القسم» يشير إلى قوله تعالى {وإن منكم إلا واردها} [مريم: 71] .
# والصحيح: أن المراد به المرور على الصراط، وأخرج البخاري أنه - صلى الله
~~عليه وسلم - قال «يقول الله تعالى ما لعبدي المؤمن من جزاء إذا قبضت صفيه
~~من أهل الدنيا ثم احتسبه: إلا الجنة» قال في شرح المنتهى واعلم أن الثواب
~~في المصائب في الصبر عليها لا على المصيبة نفسها فإنها ليست من كسبه وإنما
~~يثاب على كسبه والصبر من كسبه والرضا بالقضاء فوق الصبر فإنه يوجب رضا الله
~~سبحانه وتعالى (ويجب منه) أي: الصبر (ما يمنعه من محرم) إذ النهي عن شيء
~~أمر بضده ولا يلزم الرضى بمرض وفقر وعاهة خلافا لابن عقيل، بل يسن ويحرم
~~الرضا بفعل المعصية ذكره ابن عقيل إجماعا وذكره الشيخ تقي الدين أنه إذا
~~نظر إلى إحداث الرب لذلك للحكمة التي يحبها ويرضاها رضي لله بما رضيه لنفسه
~~فيرضاه ويحبه مفعولا مخلوقا لله تعالى ويبغضه ويكرهه فعلا للمذنب المخالف
~~لأمر الله وهذا كما نقول فيما خلقه من الأجسام الخبيثة قال: فمن فهم هذا
~~الموضع انكشف له حقيقة هذا الأمر الذي حارت فيه العقول.
# (ويكره له) أي: المصاب (تغيير حاله) أي: هيئته (من خلع ردائه ونعله، وغلق
~~حانوته، وتعطيل معاشه ونحوه) لما في ذلك من إظهار الجزع قال ابن الجوزي في
~~قوله تعالى {ما أصاب من مصيبة في الأرض ولا في أنفسكم إلا في كتاب من قبل
~~أن نبرأها} [الحديد: 22] اعلم أن من علم أن ما قضي لا بد أن يصيبه قل حزنه
~~وفرحه وقال إبراهيم الحربي: اتفق العقلاء من كل أمة أن من لم يتمش مع القدر
~~لم يتهن بعيش.
# (ولا يكره البكاء) قال، الجوهري: البكاء يمد ويقصر فإذا مددت أردت الصوت
~~الذي يكون مع البكاء وإذا قصرت، أردت الدموع وخروجها (على الميت قبل الموت
~~وبعده) لكثرة الأخبار بذلك، فمنها: ما في الصحيحين
# PageV02P162
# «أنه - صلى الله عليه وسلم - لما فاضت عيناه، لما رفع إليه ابن بنته
~~ونفسه تقعقع كأنها في شنة أي: لها صوت وحشرجة ms0768 كصوت ما ألقي في قربة بالية
~~قال له سعد: ما هذا يا رسول الله قال: هذه رحمة جعلها الله في قلوب عباده
~~وإنما يرحم الله من عباده الرحماء» قال جماعة: والصبر عنه أجمل؟ وذكر الشيخ
~~تقي الدين في التحفة العراقية: البكاء على الميت على وجه الرحمة حسن مستحب
~~وذلك لا ينافي الرضا بخلاف البكاء عليه لفوات حظه منه وقال في الفرقان:
~~الصبر واجب باتفاق العقلاء، ثم ذكر في الرضا قولين ثم قال: وأعلى من ذلك أن
~~يشكر الله على المصيبة، لما يرى من إنعام الله عليه بها نقله عنه في الآداب
~~الكبرى.
# (ولا يجوز الندب وهو البكاء، مع تعديد محاسن الميت) بلفظ النداء، مع
~~زيادة الألف والهاء في آخره كقوله: وا سيداه وا جبلاه وا انقطاع ظهراه.
# (ولا) تجوز (النياحة وهي رفع الصوت بذلك برنة) لما في الصحيحين عن أم
~~عطية قالت «أخذ علينا - صلى الله عليه وسلم - في البيعة أن لا ننوح» في
~~صحيح مسلم أنه - صلى الله عليه وسلم - لعن النائحة والمستمعة ".
# (ولا) يجوز (شق الثياب ولطم الخدود وما أشبه ذلك من الصراخ وخمش الوجه)
~~وتسويده (ونتف الشعر ونشره وحلقه) لما في الصحيحين أنه - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «ليس منا من لطم الخدود وشق الجيوب ودعا بدعوى الجاهلية»
~~وفيهما أنه - صلى الله عليه وسلم - برئ من الصالقة والحالقة والشاقة "
~~فالصالقة التي ترفع صوتها عند المصيبة ويقال: السالقة بالسين المهملة
~~والحالقة التي تحلق شعرها عند المصيبة والشاقة التي تشق ثيابها ولما في ذلك
~~من إظهار الجزع وعدم الرضا بقضاء الله والسخط من فعله.
# وفي شق الجيوب إفساد للمال لغير حاجة (وفي الفصول: يحرم النحيب والتعداد)
~~أي: تعداد المحاسن والمزايا (وإظهار الجزع لأن ذلك يشبه التظلم من الظالم
~~وهو عدل من الله تعالى) لأن له أن يتصرف في خلقه بما شاء لأنهم ملكه.
# (ويباح يسير الندبة الصدق، إذا لم يخرج مخرج النوح ولا قصد نظمه، نحو
~~قوله: يا أبتاه يا ولداه ونحو ذلك) هذا تتمة كلام الفصول ومقتضى ما ms0769 قدمه:
~~تحريمه (وجاءت الأخبار الصحيحة بتعذيب الميت بالنياحة والبكاء عليه) فحمله
~~ابن حامد على من أوصى به لأن عادة العرب الوصية بفعله فخرج
# PageV02P163
# على عادتهم.
# وفي شرح مسلم وهو قول الجمهور وهو ضعيف فإن سياق الخبر يخالفه، وحمله
~~الأثرم على من وصى به حين يموت وقال في التلخيص: يتأذى بذلك إن لم يوص
~~بتركه كما كان السلف يوصون ولم يعتبر كون النياحة عادة أهله.
# واختار صاحب المحرر أن من هو عادة أهله ولم يوص بتركه عذب لأنه متى ظن
~~وقوعه ولم يوص فقد رضي ولم ينه مع قدرته وقال ابن القيم في كتاب الروح:
~~يتألم من ذلك ويتوجه معه لا أنه يعاقب بذنب الحي {ولا تزر وازرة وزر أخرى}
~~[الأنعام: 164] وهذا كقوله - صلى الله عليه وسلم -: «السفر قطعة من العذاب»
~~فالعذاب أعم من العقوبة وهو اختيار الشيخ تقي الدين وأنكرت عائشة حمل ذلك
~~على ظاهره ووافقها ابن عباس وقالت " والله ما حدث رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - إن الله ليعذب المؤمن ببكاء أهله عليه ولكن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: إن الله ليزيد الكافر عذابا ببكاء أهله عليه وقالت
~~لما بلغها رواية عمر وابنه في ذلك: إنكم لتحدثون عنه غير كاذبين ولا متهمين
~~ولكن السمع يخطئ وقالت: حسبكم القرآن: {ولا تزر وازرة وزر أخرى} [الأنعام:
~~164] (وما هيج المصيبة من وعظ أو إنشاد شعر فمن النياحة) قاله الشيخ تقي
~~الدين ومعناه لابن عقيل في الفنون فإنه لما توفي ابنه عقيل قرأ قارئ {يا
~~أيها العزيز إن له أبا شيخا كبيرا فخذ أحدنا مكانه إنا نراك من المحسنين}
~~[يوسف: 78] فبكى ابن عقيل وبكى الناس فقال للقارئ يا هذا إن كان لتهييج
~~الحزن فهو نياحة بالقرآن ولم ينزل للنوح بل لتسكين الأحزان.
# " فائدة قال المصنف في الحاشية مذهب أهل السنة: أن الروح هي النفس
~~الناطقة المستعدة للبيان وفهم الخطاب ولا تفنى بفناء الجسد، وإنه جوهر لا
~~عرض اه وتجتمع أرواح الموتى فينزل الأعلى إلى الأدنى لا العكس قاله في
~~الاختيارات ms0770 قال: ومذهب سلف الأمة وأئمتها: أن العذاب أو النعيم يحصل لروح
~~الميت وبدنه وأن الروح تبقى بعد مفارقة البدن منعمة أو معذبة وأيضا تتصل
~~بالبدن أحيانا فيحصل له معها النعيم أو العذاب ولأهل السنة قول آخر: أن
~~النعيم والعذاب يكون للبدن دون الروح اه وقال ابن عقيل وابن الجوزي: هو
~~واقع على الروح فقط وقال ابن الجوزي أيضا من الجائز أن يجعل الله للبدن
~~تعلقا بالروح، فتعذب، في القبر،.
# PageV02P164
# ويسمع الميت الكلام، بدليل حديث السلام على أهل المقابر قال الشيخ تقي
~~الدين: واستفاضت الآثار بمعرفة الميت بأحوال أهله وأصحابه في الدنيا وأن
~~ذلك يعرض عليه وجاءت الآثار بأنه يرى أيضا وبأنه يدري بما فعل عنده ويسر
~~بما كان حسنا ويتألم بما كان قبيحا وكان أبو الدرداء يقول " اللهم إني أعوذ
~~بك أن أعمل عملا أجزى به عند عبد الرحمن بن رواحة وكان ابن عمه ولما دفن
~~عمر عند عائشة كانت تستتر منه، وتقول " إنما كان أبي وزوجي فأما عمر فأجنبي
~~" ويعرف الميت زائره يوم الجمعة قبل طلوع الشمس قاله أحمد.
# وفي الغنية يعرفه كل وقت وهذا الوقت آكد وينتفع بالخير ويتأذى بالمنكر
~~عنده وسن، فعل لزائره ما يخفف عنه، ولو بجعل جريدة رطبة في القبر للخبر
~~وأوصى به بريدة ذكره البخاري وفي معناه غرس غيرها وأنكر ذلك جماعة من
~~العلماء وفي معنى ذلك الذكر والقراءة عنده لأنه إذا رجا التخفيف بتسبيحها
~~فالقراءة أولى وتقدم بعض ما يتعلق بذلك.
### | [كتاب الزكاة]
# (كتاب الزكاة) واشتقاقها لغة من زكا يزكو، إذا نما، أو تطهر يقال: زكا
~~الزرع إذا نما
# PageV02P165
# وزاد وقال تعالى: {قد أفلح من زكاها} [الشمس: 9] أي: طهرها عن الأدناس
~~وتطلق على المدح قال تعالى {فلا تزكوا أنفسكم} [النجم: 32] وعلى الصلاح
~~يقال رجل زكي، أي: زائد الخير من قوم أزكياء وزكى القاضي الشهود: إذا بين
~~زيادتهم في الخير وسمى المال المخرج زكاة لأنه يزيد في المخرج منه ويقيه
~~الآفات وأصل التسمية قوله تعالى: {خذ من أموالهم صدقة تطهرهم وتزكيهم بها}
~~[التوبة: 103] وقيل: ms0771 لأنها تطهر مؤديها من الإثم، وتنمي أجره وقال الأزهري:
~~إنما تنمي الفقراء (وهي أحد أركان، الإسلام) ومبانيه المذكورة في قوله -
~~صلى الله عليه وسلم - بني الإسلام على خمس - فذكر منها - وإيتاء الزكاة "
~~(وفرضت بالمدينة) ذكره صاحب المغني والمحرر والشيخ تقي الدين قال في
~~الفروع: ولعل المراد طلبها وبعث السعاة لقبضها فهذا بالمدينة ولهذا قال
~~صاحب المحرر: إن الظواهر في إسقاط زكاة التجارة معارضة بظواهر تقتضي وجوب
~~الزكاة في كل مال كقوله {والذين في أموالهم حق معلوم} [المعارج: 24] واحتج
~~في أن الصلاة لا يجب على كافر فعلها ويعاقب بها بقوله: {وويل للمشركين}
~~[فصلت: 6] {الذين لا يؤتون الزكاة} [فصلت: 7] والسورة مكية، مع أن أكثر
~~المفسرين فسروا الزكاة فيها بالتوحيد اه وقال الحافظ شرف الدين الدمياطي:
~~إنها فرضت في السنة الثانية من الهجرة، بعد زكاة الفطر بدليل قول قيس بن
~~سعد بن عبادة: " أمرنا النبي - صلى الله عليه وسلم - بزكاة الفطر قبل نزول
~~آية الزكوات ".
# وفي تاريخ ابن جرير الطبري: أنها فرضت في السنة الرابعة من الهجرة وقيل:
~~فرضت قبل الهجرة، وبينت بعدها (وهي) أي: الزكاة شرعا (حق واجب) يأتي تقديره
~~في أبواب المزكيات (في مال مخصوص) يأتي بيانه قريبا في كلامه (لطائفة
~~مخصوصة) وهم الأصناف الثمانية المشار إليهم بقوله تعالى {إنما الصدقات
~~للفقراء والمساكين} [التوبة: 60] الآية (في وقت مخصوص) وهو تمام الحول في
~~الماشية والأثمان وعروض التجارة،
# PageV02P166
# وعند اشتداد الحب في الحبوب وعند بدو صلاح الثمرة التي تجب فيها الزكاة
~~وعند حصول ما تجب فيه الزكاة من العسل، واستخراج ما تجب فيه من المعادن،
~~وعند غروب الشمس من ليلة الفطر لوجوب زكاة الفطر وخرج بقوله " واجب " الحق
~~المسنون كابتداء السلام واتباع الجنازة وبقوله " في مال رد السلام ونحوه،
~~وبقوله " مخصوص " ما يجب في كل الأموال كالديون والنفقات وبقوله " لطائفة
~~مخصوصة " نحو الدية لأنها لورثة المقتول وبقوله " في وقت مخصوص " نحو النذر
~~والكفارة ثم أشار إلى المال المخصوص بقوله.
# (وتجب) الزكاة (في السائمة من بهيمة الأنعام) وهي الإبل والبقر والغنم
~~سميت بهيمة لأنها ms0772 لا تتكلم ويأتي بيان السوم.
# (و) تجب الزكاة أيضا في (الخارج من الأرض) من الحبوب والثمار وما في
~~معناها والمعادن (وما في حكمه) أي: حكم الخارج من الأرض (من العسل) الخارج
~~من النحل.
# (و) تجب الزكاة أيضا في (الأثمان) وهي الذهب والفضة (و) تجب الزكاة أيضا
~~في (عروض التجارة، ويأتي بيانها) أي: المزكيات المذكورة (في أبوابها) مفصلة
~~مرتبة كذلك.
# (وتجب) الزكاة (في متولد بين وحشي وأهلي) من بقر أو غنم (تغليبا) للوجوب
~~(واحتياطا) لتحريم قتله، وإيجاب الجزاء فيه على المحرم، والنصوص تتناوله
~~(فتضم إلى جنسها الأهلي) في تكميل النصاب.
# (وتجب) الزكاة (في بقر وحش وغنمه) بشرطه، لعموم قوله: - صلى الله عليه
~~وسلم - «خذ من كل ثلاثين من البقر تبيعا» قال القاضي وغيره: وتسمى بقرا
~~حقيقة فتدخل تحت الظاهر وكذلك يقال في الغنم (واختار الموفق وجمع) وصححه
~~الشارح (لا تجب) الزكاة في بقر الوحش وغنمه، لأنها تفارق الأهلية صورة
~~وحكما والإيجاب من الشرع ولم يرد ولم يصح القياس لوجود الفارق.
# (ولا تجب) الزكاة (في سائر) أي: في باقي (الأموال إذا لم تكن للتجارة
~~حيوانا كان) المال (كالرقيق والطيور والخيل والبغال والحمير والظباء سائمة)
~~كانت (أو لا، أو غير حيوان كاللآلئ والجواهر والثياب والسلاح وأدوات) أي
~~آلات (الصناع، وأثاث البيوت والأشجار
# PageV02P167
# والنبات والأواني والعقار من الدور والأرضين للسكنى وللكراء) لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «ليس على المسلم في عبده وفرسه صدقة» متفق عليه ولأبي
~~داود «ليس في الخيل والرقيق زكاة» إلا زكاة الفطر وقيس على ذلك باقي
~~المذكورات ولأن الأصل عدم الوجوب إلا لدليل ولا دليل فيها.
# (ولا تجب) الزكاة فيما تقدم من الأموال (إلا بشروط خمسة: الإسلام والحرية
~~فلا تجب) الزكاة (بمعنى الأداء) أي: بمعنى أنه لا يجب عليه أداء الزكاة حال
~~كفر لا بمعنى أنه لا يعاقب عليها، لما تقدم أن الكفار يعاقبون على سائر
~~فروع الإسلام، كالتوحيد (على كل كافر) أي: فرد من أفراد الكفار على اختلاف
~~أنواعهم لقوله - صلى الله عليه وسلم - لمعاذ حين بعثه إلى اليمن: «إنك ms0773 تأتي
~~قوما أهل كتاب، فادعهم إلى أن يشهدوا أن لا إله إلا الله وأن محمدا رسول
~~الله فإن هم أطاعوا لك بذلك فأعلمهم أن الله قد افترض عليهم صدقة تؤخذ من
~~أغنيائهم فترد على فقرائهم» متفق عليه، ولأنها أحد أركان الإسلام، فلم تجب
~~على كافر، كالصيام.
# (ولو) كان الكافر (مرتدا) سواء حكمنا ببقاء الملك مع الردة أو زواله،
~~لعموم قوله تعالى: {قل للذين كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما قد سلف}
~~[الأنفال: 38] وقوله - صلى الله عليه وسلم - «الإسلام يجب ما قبله» .
# (ولا) تجب الزكاة على (عبد لأنه لا يملك بتمليك) من سيد أو غيره (ولا
~~غيره) أي: غير تمليك، فلا مال له، وكذا الأمة (وزكاة ما بيده) أي: الرقيق
~~غير المكاتب (على سيده، ولو مدبرا، أو أم ولد) لأنه ملك السيد.
# (ولا) تجب الزكاة (على مكاتب لنقص ملكه) فهو ضعيف لا يحتمل المواساة
~~ويؤيده حديث جابر مرفوعا «ليس في مال المكاتب زكاة حتى يعتق» رواه
~~الدارقطني، وقاله جابر وابن عمر ولم يعرف لهما مخالف، فكان كالإجماع، ولأن
~~تعلق حاجته إلى فك رقبته من الرق بماله أشد من تعلق حاجة الحر المفلس
~~بمسكنه، وثياب بذلته، فكان بإسقاط الزكاة عنه أولى وأحرى.
# (بل) تجب الزكاة على (معتق بعضه) بقدر ملكه (فيزكى) البعض (ما ملك) من
~~مال زكوي (بحرية) أي: بجزئه الحر، لأن ملكه عليه تام أشبه الحر.
# (ولو اشترى عبدا) أو أمة (ووهبه شيئا) زكويا (ثم ظهر أن العبد) أو الأمة
~~(كان حرا، فله) أي: السيد (أن يأخذ منه ما) كان (وهبه) له لأنه إنما وهبه
~~له بناء
# PageV02P168
# على أنه ملكه فإذا تبين خلافه رجع به ويزكيه أي: المال السيد، لما مضى
~~لأنه ماله لم يخرج عن ملكه فإن تركه السيد للموهوب له بعد علمه حريته زكاه
~~لآخذ له لأنه مالك تام الملك ويستقبل به حولا من حين الترك لأنه وقت دخوله
~~في ملكه.
# (وتجب) الزكاة (في مال الصبي والمجنون) وهو قول علي وابن عمر وجابر بن
~~عبد الله وعائشة والحسن بن ms0774 علي، حكاه عنهم ابن المنذر وكذا رواه مالك في
~~موطئه والشافعي في مسنده عن عمر ورواه الأثرم في سننه عن ابن عباس ولم يعرف
~~لهم مخالف وقد قالوه في أوقات مختلفة واشتهر فلم ينكر فصار كالإجماع ويؤيده
~~قوله - صلى الله عليه وسلم - لمعاذ حين بعثه إلى اليمن «أعلمهم أن عليهم
~~صدقة تؤخذ من أغنيائهم فترد على فقرائهم» رواه الجماعة ولفظة " الأغنياء "
~~تشمل الصغير والمجنون كما شملتهم لفظة الفقراء وروى الشافعي في مسنده عن
~~يوسف بن ماهك أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «انتموا في أموال
~~اليتامى لا تذهبها، أو لا تستهلكها، الصدقة» ولا يضر كونه مرسلا لأنه حجة
~~عندنا، وقد رواه الدارقطني مسندا من حديث ابن عمر لكن من طرق ضعيفة.
# (ولا تجب) الزكاة (في المال المنسوب إلى الجنين) أي: الذي وقف له في إرث
~~أو وصية وانفصل حيا لأنه لا مال له، ما دام حملا واختار ابن حمدان يجب،
~~لحكمنا له بالملك ظاهرا، حتى منعنا باقي الورثة.
# الثالث من شروط الزكاة: (ملك نصاب) للنصوص ولا فرق بين بهيمة الأنعام
~~وغيرها، ولا يرد الركاز، لأن شبهه بالغنيمة أكثر من الزكاة، ولهذا وجب فيه
~~الخمس ولم يمنعه الدين (ف) النصاب (في أثمان وعروض تقريب) لا تحديد (فلا
~~يضر نقص حبتين) لأنه لا ينضبط غالبا فهو كنقص الحول ساعة أو ساعتين، ولأنه
~~لا يخل بالمواساة لأن النقص اليسير لا حكم له في أشياء كثيرة كالعمل اليسير
~~في الصلاة وانكشاف يسير من العورة، والعفو عن يسير الدم، فكذا هنا فإن كان
~~النقص بينا كالدانقين لم تجب.
# (و) النصاب (في مزروع) ثمر وزرع (تحديد) كالماشية فلو نقص يسيرا لم تجب
~~(وقيل) النصاب في ثمر وزرع (تقريب) كالأثمان (فلا يؤثر) نقص (نحو رطلين)
~~بنحو البغدادي (ومدين ويؤثران) أي: نقصهما (على) القول (الأول) وعليه
~~المعول (وعليهما) أي: القولين (لا اعتبار بنقص بتداخل في المكاييل
~~كالأوقية) فلا يمنع نقصها الوجوب.
# (وتجب) الزكاة
# PageV02P169
# (فيما زاد على النصاب بالحساب) لعموم ما يأتي في أبوابه (إلا في السائمة،
~~فلا ms0775 زكاة في وقصها) لما روى أبو عبيد في غريبه مرفوعا «ليس في الأوقاص
~~صدقة» وقال: الوقص: ما بين النصابين.
# وفي حديث معاذ «أنه قيل له: أمرت في الأوقاص، بشيء قال: لا وسأسأل النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - فسأله فقال: لا» رواه الدارقطني فعلى هذا لو كان له
~~تسع من الإبل مغصوبة فأخذ منها بعيرا بعد الحول، زكاه بخمس شاة.
# الرابع من شروط الزكاة (تمام الملك) في الجملة، قاله في الفروع لأن الملك
~~الناقص ليس نعمة كاملة وهي إنما تجب في مقابلتها، إذ الملك التام عبارة عما
~~كان بيده لم يتعلق به غيره، يتصرف فيه على حسب اختياره وفوائده حاصله له
~~قاله أبو المعالي " تنبيه قال في الفروع: النصاب الزكوي سبب لوجوب الزكاة،
~~وكما يدخل فيه تمام الملك يدخل فيه من تجب عليه أو يقال: الإسلام والحرية
~~شرطان للسبب، فعدمهما مانع من صحة السبب وانعقاده، وذكر غير واحد هذه
~~الأربعة شروطا للوجوب كالحول، فإنه شرط للوجوب، بلا خلاف لا أثر له في
~~السبب (فلا زكاة في دين الكتابة) لعدم استقراره لأنه يملك تعجيز نفسه،
~~ويمتنع من الأداء ولهذا لا يصح ضمانها.
# (ولا) زكاة (في السائمة وغيرها الموقوفة على غير معين، كالمساكين أو على
~~مسجد ورباط ونحوهما) كمدرسة، لعدم ملكهم لها (كمال موصى به في) غير (وجوه
~~بر) أي: خيرات من غزو ونحوه أو مال موصى به (يشترى به ما يوقف، فإن اتجر به
~~وصى قبل مصرفه) فيما وصي به (فربح) المال (فربحه مع أصل المال) يصرف (فيما
~~وصى فيه) لتبعية الربح للأصل.
# (ولا زكاة فيهما) لعدم المالك المعين (وإن خسر) المال (ضمن) الوصي
~~(النقص) لمخالفته إذن (وتجب) الزكاة (في سائمة) موقوفة على معين كزيد أو
~~عمرو، للعموم، وكسائر أملاكه.
# وقال في التلخيص: الأشبه أنه لا زكاة، وقدمه في الكافي لنقصه (و) تجب
~~الزكاة في (غلة أرض) ، وغلة (شجر موقوفة على معين) إن بلغت الغلة نصابا نص
~~عليه لأن الزرع والثمر ليس وقفا، بدليل بيعه.
# (ويخرج من غير السائمة) كالزرع والثمر لأنه ms0776 ملكه بخلاف السائمة فلا يخرج
~~منها لأن الوقف لا يجوز نقل الملك فيه (فإن كانوا) أي: الموقوف عليهم
~~المعينون (جماعة وبلغ نصيب كل واحد من غلته)
# PageV02P170
# أي: الموقوف من أرض أو شجر (نصابا، وجبت) الزكاة وكذا لو بلغت حصة بعضهم
~~نصابا وجبت عليه (وإلا) أي: وإن لم تبلغ حصة أحد منهم نصابا (فلا) زكاة
~~عليهم لأنه لا أثر للخلطة في غير الماشية (ولا في حصة مضارب) من الربح (قبل
~~القسمة ولو ملكت) أي: ولو قلنا: تملك (بالظهور) لعدم استقرارها (فلا ينعقد
~~عليها الحول قبل استقرارها) بالقسمة أو ما جرى مجراها.
# (ويزكي رب المال حصته منه) أي: من الربح (كالأصل) أي: رأس المال (لملكه)
~~الربح (بظهوره) وتبعيته لما له بخلاف المضارب ولا يجب على رب المال زكاة
~~حصة المضارب من الربح لأنه غير مالك لها (فلو دفع) حر مسلم (إلى رجل ألفا
~~مضاربة على أن الربح بينهما نصفين فحال الحول وقد ربح) المال (ألفين فعلى
~~رب المال زكاة ألفين) رأس المال وحصته من الربح (فإن أداها) أي: زكاة
~~الألفين (منه) أي: من مال المضاربة (حسب) ما أداه (من المال والربح، فينقص
~~ربع عشر رأس المال) وهو خمسة وعشرون فيصير رأس المال تسعمائة وخمسة وسبعين.
# (والمال الموصى به) لمعين (يزكيه من حال الحول وهو على ملكه) سواء الموصي
~~والموصى له (ولو وصى بنفع نصاب سائمة زكاها مالك الأصل) كالموجودة.
# (ومن له دين على مليء) أي: قادر على وفائه (باذل) للدين (من قرض أو دين،
~~عروض تجارة أو مبيع لم يقبضه) كموصوف في الذمة (بشرط الخيار أولا، أو دين
~~سلم إن كان) دين السلم (للتجارة ولم يكن أثمانا) هكذا عبارة الإنصاف
~~والفروع والمبدع وذكر في المنتهى: لا تجب في دين سلم ما لم يكن أثمانا أو
~~للتجارة انتهى وعليه: يحمل كلام المصنف بجعل الواو للحال أي: إن كان
~~للتجارة في حال كونه غير أثمان فإن كان أثمانا لم يعتبر كونها للتجارة (أو
~~ثمن مبيع أو رأس مال سلم قبل قبض عوضهما) أي: عوض ms0777 ثمن المبيع، وهو المبيع؛
~~وعوض رأس مال سلم، وهو المسلم فيه.
# وإنما يتصور ذلك في رأس مال السلم ما داما بالمجلس ولم ينبه عليه للعلم
~~به، مما يأتي في بابه (ولو انفسخ العقد) أي: عقد البيع أو السلم بإقالة أو
~~غيرها فلا تسقط زكاته (أو) دين من (صداق أو عوض خلع أو أجرة) بأن تزوجها
~~على مائة في ذمته أو سألته الخلع بذلك، أو استأجر منه شيئا كذلك، فيجري ذلك
~~في حول الزكاة (بالعقد قبل القبض وإن لم تستوف) منه (المنفعة) المعقود
~~عليها في النكاح أو الإجارة لملك هذه
# PageV02P171
# الأشياء بالعقد (وكذا كل دين لا في مقابلة مال، أو) في مقابلة (مال غير
~~زكوي، كموصى به وموروث، وثمن مسكن ونحو ذلك) كقيمة عبد متلف وجعل بعد عمل،
~~ومصالح به عن دم عمد (جرى في حول الزكاة من حين ملكه، عينا كان أو دينا)
~~لأن الملك في جميعه مستقر، وتعريضه للزوال لا تأثير له.
# وهو ظاهر إجماع الصحابة ذكره في المبدع في الصداق وعوض الخلع والأجرة
~~والصداق، وعوض الخلع إذا كان مبهما استقبل به حول من تعيينه (من غير بهيمة
~~الأنعام، لا) إن كان الدين (منها) أي: من بهيمة الأنعام فلا زكاة فيه، كما
~~لو اشترى أربعين شاة موصوفة في الذمة (لاشتراط السوم) فيها (فإن عينت زكيت
~~كغيرها وكذا الدية الواجبة لا تزكى لأنها لم تتعين مالا زكويا) لأن الإبل
~~في الدية أحد الأصول الخمسة وقوله (زكاة) أي: الدين المذكور (إذا قبضه، أو)
~~قبض (شيئا منه) جواب قوله: ومن له دين، لجريانه في حول الزكاة لما سبق
~~(فكلما قبض شيئا) من الدين (أخرج زكاته) لما مضى (ولو لم يبلغ المقبوض
~~نصابا) حيث بلغ أصله نصابا ولو بالضم إلى غيره.
# روى أحمد عن علي وابن عمر وعائشة " لا زكاة في الدين حتى يقبض " ذكره أبو
~~بكر بإسناده ولم يعرف لهم مخالف (أو أبرأ منه) أي: من الدين أو بعضه فيزكيه
~~(لما مضى) وسواء (قصد ببقائه) أي: الدين (عليه) أي: المدين (الفرار من ms0778
~~الزكاة أو لا) وسواء كان المدين يزكيه أو لا (ويجزئ إخراجها) أي: زكاة
~~الدين (قبل قبضه) لقيام الوجوب على رب الدين، وعدم إلزامه بالإخراج قبل
~~قبضه رخصة فليس كتعجيل الزكاة.
# (ولو كان في يده) أي: الحر المسلم (بعض نصاب وباقيه دين أو غصب أو ضال
~~زكى ما بيده) لتمكنه من إخراج زكاته وتمام النصاب (ولعله فيما إذا ظن
~~رجوعه) أي: الضال، وإلا لم يتحقق ملك النصاب.
# (وكل دين) من صداق أو غيره (سقط قبل قبضه) حال كونه (لم يتعوض عنه) أي:
~~لم يأخذ عنه عوضا ولم يبرأ منه (كنصف صداق) سقط عن الزوج (قبل قبضه بطلاق)
~~أو نحوه قبل الدخول (أو) كصداق سقط (كله لانفساخه من جهتها) كفسخها لعيبه
~~قبل الدخول (فلا زكاة فيه) لأنها وجبت على سبيل المواساة ولم يقبض الدين
~~ولا أبرأ منه فلم يلزمه إخراجها وكذا لو اشترى مكيلا أو موزونا ونحوه بنصاب
~~أثمان، وحال عليها الحول، ثم تلف المبيع قبل قبضه: انفسخ البيع؛
# PageV02P172
# وسقطت الزكاة، لسقوط الثمن عن المشترى، بلا إبراء ولا إسقاط وكذا لو تعلق
~~بذمة رقيق دين ثم اشتراه رب الدين سقط وسقطت زكاته لما ذكر.
# (وإن أسقطه) أي: الدين (ربه) بأن أبرأ منه (زكاه وإن أخذ به) أي: الدين
~~(عوضا أو أحال) عليه (أو احتال) به (زكاه) لأن ذلك كقبضه (كعين) تجب فيها
~~الزكاة وديعة أو نحوها (وهبها) مالكها بعد الحول لمن كانت عنده فلا تسقط
~~زكاتها عنه لاستقرارها عليه.
# (وللبائع إخراج زكاة مبيع) مشروط (فيه خيار منه) أي: من المبيع، لسبق
~~تعلق الزكاة به على المبيع (فيبطل البيع في قدره) أي: قدر ما أخرجه عن
~~الزكاة، لتفويته إياه على المشتري.
# (وإن زكت) المرأة (صداقها كله ثم تنصف) الصداق (بطلاق) أو نحوه (رجع)
~~الزوج (فيما بقي) من الصداق (بكل حقه) وهو النصف تاما لقوله تعالى: {فنصف
~~ما فرضتم} [البقرة: 237] والزكاة فاتت عليها، لأن الملك كان لها.
# (ولا يجزيها) أي: المطلقة (زكاتها منه) أي: من الصداق (بعد طلاقه) أو
~~نحوه مما يصفه (لأنه مشترك) ms0779 فلا تتصرف فيه بغير إذن الشريك قبل القسمة
~~(ومتى لم تزكه) ثم طلق أو نحوه قبل الدخول (رجع بنصفه كاملا) للآية
~~(وتزكيه) أي: الصداق كله (هي) لجريانه في ملكها إلى الحول وكذا لو سقط كله
~~لفسخها لعيب ونحوه قبل الدخول فيرجع عليها بجميع الصداق وزكاته إن مضى حول
~~فأكثر عليها.
# (وتجب) الزكاة (أيضا في دين على غير مليء) وهو المعسر (و) دين (على مماطل
~~وفي) دين (مؤجل، و) في (مجحود ببينة أو لا) لصحة الحوالة به والإبراء منه،
~~فيزكي ذلك إذا قبضه، لما مضى من السنين رواه أبو عبيدة عن علي وابن عباس
~~للعموم كسائر ماله.
# (وتجب) الزكاة أيضا (في مغصوب في جميع الحول، أو) في (بعضه) بيد الغاصب
~~أو من انتقل إليه من الغاصب، وكذا لو كان تالفا لأنه مال يجوز التصرف فيه
~~بالإبراء منه والحوالة به وعليه أشبه الدين على المليء، فيزكيه مالكه إذا
~~قبضه، لما مضى من السنين (ويرجع المغصوب منه على الغاصب بالزكاة لنقصه) أي:
~~زكاة المال المغصوب زمن غصبه (أي: المال) بيده (أي: الغاصب) كتلفه (أي: تلف
~~المغصوب بيد الغاصب، فإنه يضمنه، فكذا نقصه) .
# وتجب (الزكاة) في (مال ضائع كلقطة، ف) زكاة (حول التعريف على ربها) أي:
~~اللقطة إذا وجدها (و) زكاة (ما
# PageV02P173
# بعده) أي: بعد حول التعريف (على ملتقط) لدخول اللقطة في ملكه بمضي حول
~~التعريف بشرطه كالإرث فتصير كسائر أمواله (فإن أخرج الملتقط زكاتها) أي:
~~اللقطة (عليه) أي: حال كون الزكاة على الملتقط وذلك ما بعد حول التعريف
~~(منها) أي: اللقطة (ثم أخذها) أي: اللقطة (ربها، رجع) ربها (عليه) أي:
~~الملتقط (بما أخرج) من اللقطة لتصرفه فيه وصيرورتها مضمونة بمضي حول
~~التعريف، كما لو تلفت وإن أخرج الملتقط الزكاة لحول التعريف؛ لم يجز عن
~~ربها ويضمنها أيضا إن أخرجها منها لتعدية.
# (وتجب) الزكاة أيضا (في مسروق ومدفون ومنسي في دار أو غيرها) ، أو مال
~~(مذكور) أي: معروف له لكن (جهل عند من هو؟ وفي موروث) ولو جهله أو عند من
~~هو (ومرهون ويخرجها ms0780 الراهن منه) أي: من المرهون (إن أذن له المرتهن أو لم
~~يكن له مال يؤدي منه) الزكاة غير المرهون كأرش جناية العبد المرهون على
~~دينه.
# (وإلا) بأن كان للمرتهن مال يؤدي منه الزكاة غير الرهن فإنه يؤديها (من
~~غيره) لتعلق حق المرتهن به.
# (وتجب في مبيع ولو كان في خيار ولو قبل القبض) أي: قبض المشتري إياه قال
~~في المبدع: وتجب في مبيع قبل القبض جزم به جماعة فيزكيه المشتري مطلقا
~~انتهى وهذا معنى ما تقدم وسواء كان دينا أو عينا، لأن زكاة الدين على من هو
~~له لا على من هو عليه (فيزكي بائع مبيعا غير متعين ولا متميز) كالموصوف في
~~الذمة بأن باعه مثلا أربعين شاة موصوفة في الذمة، وعنده أربعون بهذه الصفة،
~~فزكاتها على البائع حتى يقبضها المشتري لعدم دخولها في ملكه لكن تسميتها
~~مبيعا فيه تسمح، لأنها على صفة المبيع.
# وإنما المبيع في الذمة، أي: شيء سلمه عنه بالصفات لزم قبوله ومحله أيضا:
~~إذا لم ينقص النصاب بها؛ وإلا فيأتي: لا زكاة على من عليه دين وينقص النصاب
~~ولا زكاة على المشتري للمبيع في المثال لأنه دين بهيمة الأنعام لا زكاة فيه
~~لعدم السوم كما تقدم وأما إن كان المبيع الموصوف في الذمة ذهبا أو فضة أو
~~عروض تجارة فزكاته على المشتري كما تقدم ويزكي البائع ما بيده بأوصافه سوى
~~ما يقابله على ما سبق (ومشتر يزكي غيره) أي: مبيعا متعينا أو متميزا ومثل
~~ابن قندس المتعين بنصاب سائمة معين أو موصوف من قطيع معين والمتميز بهذه
~~الأربعين شاة قال: فكل متميزة متعينة، وليس كل متعينة متميزة وذكر في شرح
~~المنتهى أن غير
# PageV02P174
# المتميز كصنف مشاعا في زبرة فضة وزنها أربعمائة درهم يزكيه البائع انتهى
~~وفيه نظر ظاهر.
# (وتجب) الزكاة في مال (مودع) بشرطه كغيره (وليس للمودع إخراجها) أي:
~~الزكاة (منه) أي: المودع (بغير إذن مالكها) أي: الوديعة لأنه افتيات عليه.
# (و) تجب الزكاة (في) مال (غائب مع عبده أو وكيله) لما تقدم (ولو أسر رب ms0781
~~المال أو حبس ومنع من التصرف في ماله لم تسقط زكاته) لعدم زوال ملكه عنه.
# (ولا زكاة في مال من عليه دين يستغرق النصاب) ؟ سواء حجر عليه للفلس أو
~~لا (أو) عليه دين (ينقصه) أي: النصاب (ولا يجد ما يقضيه به سوى النصاب، أو)
~~يجد (ما) يقضي به الدين غير النصاب، لكنه (لا يستغني عنه) كمسكنه وكتب علم
~~يحتاجها وثيابه وخادمه فلا زكاة عليه (ولو كان الدين من غير جنس المال)
~~المزكى (حتى دين خراج، و) حتى (أرش جناية عبيد التجارة، و) حتى (ما استدانه
~~لمؤنة حصاد وجذاذ ودياس) ينبغي حمل ذلك على ما استدانه لذلك قبل وجوب
~~الزكاة في الزرع والثمر وإلا فلا قال في الفروع في باب زكاة الزرع والثمر:
~~ولا ينقص النصاب بمؤنة حصاد ودياس وغيرهما منه، لسبق الوجوب وقال صاحب
~~الرعاية: يحتمل ضده، كالخراج انتهى.
# وجزم في المنتهى بمعنى ما قدمه في الفروع وجزم به أيضا المصنف فيما يأتي
~~(و) حتى دين (كرى أرض) أي: أجرتها (ونحوه) كأجرة حرث (لا دينا بسبب ضمان)
~~كالضامن والغاصب إذا غصبت منه العين وتلفت عند الثاني ونحوهما فلا يمنع هذا
~~الدين وجوب الزكاة عن الضامن، ولا عن الغاصب الأول وإن كان المالك متمكنا
~~من مطالبتهما لأن منع الدين في أكثر من قدره إجحاف بالفقراء وتوزيعه على
~~الجهتين لا قائل به فتعين مقابلته بجهة الأصل لترجحها لا سيما إذا كان
~~الضامن ممن يرجع إذا أدى لأنه لا قرار عليه، إذا تقرر أن الدين مانع من
~~وجوب الزكاة (فيمنع) الدين (وجوبها) أي: الزكاة (في قدره حالا كان الدين أو
~~مؤجلا في الأموال الباطنة كالأثمان وقيم عروض التجارة والمعدن و) الأموال
~~(الظاهرة كالمواشي والحبوب والثمار) لقول عثمان: " هذا شهر زكاتكم فمن كان
~~عليه دين فليقضه وليزك ما بقي رواه سعيد وأبو عبيد.
# واحتج به أحمد (ومعنى قولنا: يمنع) الدين وجوب الزكاة (بقدره أنا نسقط من
~~المال بقدر الدين) المانع (كأنه غير مالك له) لاستحقاق صرفه لجهة الدين (ثم
~~يزكي) المدين (ما بقي)
# PageV02P175
# من ms0782 المال إن بلغ نصابا تاما (فلو كان له مائة من الغنم وعليه ما) أي: دين
~~(يقابل ستين) منها (فعليه زكاة الأربعين) الباقية لأنها نصاب تام (فإن
~~قابل) الدين (إحدى وستين فلا زكاة عليه لأنه) أي: الدين (ينقص النصاب)
~~فيمنع الزكاة.
# (ومن كان له عرض قنية يباع لو أفلس) أي: حجر عليه لفلس، كعقار وأثاث لا
~~يحتاجه وكان ثمنه (يفي بما عليه من الدين) ومعه مال زكوي (جعل) الدين (في
~~مقابلة ما معه) من المال الزكوي (فلا يزكيه) لئلا يخل بالمواساة ولأن عرض
~~القنية كملبوسه في أنه لا زكاة فيه فكذا فيما يمنعها (وكذا من بيده ألف وله
~~على مليء) دين (ألف، وعليه) دين (ألف) فيجعل الألف الذي بيده في مقابلة ما
~~عليه فلا يزكيه وأما الدين فيزكيه إذا قبضه ".
# تتمة لو كان له مالان من جنسين وعليه دين يقابل أحدهما جعله في مقابلة ما
~~يقضي منه وإن كانا من جنس جعله في مقابلة ما الحظ للمساكين، في جعله في
~~مقابلته تحصيلا لحظهم قاله في الكافي.
# (ولا يمنع الدين خمس الركاز) لأنه بالقيمة أشبه، ولذلك لم يعتبر له نصاب
~~ولا حول (ومتى أبرئ المدين) من الدين (أو قضى) الدين (من مال مستحدث) من
~~إرث أو وصية أو هبة ونحوها (ابتدأ) أي: استأنف بما في يده من المال الزكوي
~~(حولا) من حين البراءة لأن ما منع وجوب الزكاة منع انعقاد الحول وقطعه
~~(وحكم دين الله) تعالى (من كفارة وزكاة ونذر مطلق ودين حج ونحوه) كإطعام في
~~قضاء رمضان (كدين آدمي) في منعه وجوب الزكاة في قدره لوجوب قضائه.
# وقوله - صلى الله عليه وسلم -: «دين الله أحق أن يقضى» (فإن قال: لله علي
~~حق أن أتصدق بهذا) مشيرا إلى نصاب زكوي (أو) قال: (هو صدقة فحال الحول) قبل
~~إخراجه (فلا زكاة فيه) لزوال، ملكه عنه أو نقصه.
# (وإن قال لله علي أن أتصدق بهذا النصاب إذا حال عليه الحول وجبت الزكاة)
~~فيه إذا حال عليه الحول قبل إخراجه لأن ملكه عليه تام لأنه ms0783 لا يلزمه إخراجه
~~قبل الحول (وتجزئه الزكاة منه ويبرأ) الناذر (بقدرها) أي: الزكاة (من
~~الزكاة والنذر إن نواهما معا) لأن كلا منهما صدقة كما لو نوى بركعتين
~~التحية والراتبة.
# (وكذا لو نذر الصدقة ببعض النصاب) فيكون كما لو نذر الصدقة به كله فلو
~~نذر أن يتصدق بعشر من الأربعين وحال الحول فلا زكاة فيها وإن نذر أن يتصدق
~~بالعشر إذا
# PageV02P176
# حال الحول وجبت الزكاة وأجزأته منها وبرئ بقدرها من الزكاة والنذر إن
~~نواهما معا.
# (الخامس) من شروط وجوب الزكاة (مضي الحول) وفي نسخ (شرط على نصاب تمام)
~~الحول لحديث عائشة مرفوعا «لا زكاة في مال حتى يحول عليه الحول» رواه ابن
~~ماجه من رواية حارثة بن محمد وقد ضعفه جماعة وقال النسائي: متروك وروى
~~الترمذي معناه من حديث ابن عمر من رواية عبد الرحمن بن زيد بن أسلم وقد
~~تكلم فيه غير واحد ورفقا بالمالك وليتكامل النماء فيواسي منه (ويعفى عن)
~~نقص (نحو ساعتين) وكذا نصف يوم قطع به في المبدع والمنتهى وصححه في تصحيح
~~الفروع.
# وفي المحرر وقال جماعة: لا يؤثر نقصه دون اليوم لأنه لا ينضبط غالبا ولا
~~يسمى في العرف نقصا (إلا في الخارج من الأرض) وما في حكمه كالعسل لقوله
~~تعالى: {وآتوا حقه يوم حصاده} [الأنعام: 141] وذلك ينفي اعتباره في الثمار
~~والحبوب وأما العسل والمعدن والركاز فبالقياس عليهما؛ ولأن هذه الأشياء
~~نماء في نفسها تؤخذ الزكاة منها عند وجودها، ثم لا تجب فيها زكاة ثانية
~~لعدم إرصادها للنماء، إلا المعدن من الأثمان فتجب فيها عند كل حول، لأنها
~~مظنة النماء من حيث إنها قيم الأموال (فإذا استفاد مالا، ولو) كان المال
~~(من غير جنس ما يملكه فلا زكاة فيه حتى يحول عليه الحول) لما تقدم (إلا
~~نتاج السائمة) بكسر النون.
# (و) إلا (ربح التجارة فإن حوله) أي: ما ذكر من الربح والنتاج (حول أصله)
~~فيضمان إليه (إن كان أصله نصابا) لقول عمر: " اعتد عليهم بالسخلة ولا
~~تأخذها منهم رواه مالك ولقول علي " عد عليهم الصغار والكبار ms0784 ولم يعرف لهما
~~مخالف في الصحابة ولأن السائمة تختلف في وقت ولادتها فإفراد كل واحدة يشق،
~~فجعلت تبعا لأمهاتها، ولأنها تابعة لها في الملك فتتبعها في الحول، وربح
~~التجارة كذلك معنى، فوجب أن يكون مثله حكما.
# (وإن لم يكن) الأصل (نصابا، فحوله من حين كمل النصاب) لأنه حينئذ يتحقق
~~فيه التبعية، فلذا وجبت فيه الزكاة، وقبل ذلك لا يجب فيه الزكاة لنقصانه عن
~~النصاب (ويضم المستفاد إلى نصاب بيده من جنسه) كما لو ملك عشرين مثقالا
~~ذهبا في المحرم، ثم ملك عشرة مثاقيل في صفر، فتضم إلى العشرين الأولى (أو
~~في حكمه) أي: حكم ما هو من جنسه، كمائة درهم
# PageV02P177
# فضة ملكها بعد عشرين مثقالا ذهبا (ويزكى كل مال إذا تم حوله) لوجود
~~النصاب، ولو بالضم ومضي الحول.
# (ولا يعتبر النصاب في المستفاد) اكتفاء بضمه إلى جنسه، أو ما في حكمه
~~(وإن كان) المستفاد من (غير جنس النصاب ولا في حكمه فله حكم نفسه) فإن بلغ
~~نصابا زكاه إذا تم حوله وإلا فلا، فلو ملك أربعين شاة في المحرم، ثم ثلاثين
~~بقرة في صفر، زكى كلا عند تمام حوله بخلاف ما لو ملك عشرين بقرة (فلا يضم)
~~المستفاد من غير الجنس (إلى ما عنده في حول ولا نصاب) لمخالفته له في الحكم
~~حقيقة وحكما (ولا شيء فيه) أي: المستفاد (إن لم يكن نصابا) لفقد شرط
~~الزكاة.
# (ولا يبني وارث على حول مورث) نص عليه في رواية الميموني (بل يستأنف
~~حولا) من حين ملكه.
# (وإن ملك نصابا صغارا انعقد عليه الحول من حين ملكه) لعموم قوله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «في أربعين شاة شاة» لأنها تقع على الكبير والصغير ولقول
~~أبي بكر: لو منعوني عناقا كانوا يؤدونها إلى النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~لقاتلتهم على منعها " وهي لا تجب في الكبار (فلو تغذت) الصغار (باللبن فقط
~~لم تجب) الزكاة (لعدم السوم) اختاره المجد، وقيل: تجبه لوجوبها فيها تبعا
~~للأمهات.
# (ولا ينقطع) الحول (بموت الأمهات والنصاب تام بالنتاج) الجملة حالية، فإن
~~لم ms0785 يكن النصاب تاما انقطع لنقص النصاب.
# (ولا) ينقطع الحول (ببيع فاسد) لأنه لا ينقل الملك إن لم يحكم به من
~~يراه.
# (ومتى نقص النصاب في بعض الحول) انقطع لأن وجود النصاب في جميع الحول شرط
~~للوجوب ولم يوجد وظاهره سواء كان النقص في وسط الحول أو طرفيه، وعدم العفو
~~عنه مطلقا، لكن اليسير معفو عنه، كالحبة والحبتين في الأثمان وعروض
~~التجارة، لما تقدم (أو باعه) أي: النصاب بغير جنسه ولو بشرط الخيار (أو
~~أبدله بغير جنسه) كمن باع أو أبدل أربعين شاة بثلاثين من البقر انقطع الحول
~~لما تقدم (أو ارتد مالكه) أي: النصاب (انقطع الحول) لفوات أهليته للوجوب
~~(إلا في إبدال ذهب بفضة وعكسه) كإبدال فضة بذهب (وعروض التجارة) أبدلت
~~بأثمان أو عروض تجارة.
# (و) إلا في (أموال الصيارف) فلا ينقطع الحول في هذه بالإبدال لأنها في
~~حكم الجنس الواحد في ضم بعضها إلى بعض، ولذلك تجزئ زكاة الذهب من الفضة
~~وعكسه وعروض التجارة في الزكاة قيمتها لا عينها كما يأتي وعطف أموال
~~الصيارف على ما تقدم من
# PageV02P178
# عطف الخاص على العام لأنها لا تخرج عنه (ويخرج) الزكاة (مما معه عند وجوب
~~الزكاة) أي: تمام الحول ذهبا كان أو فضة، وعروض التجارة يخرج من قيمتها كما
~~يأتي.
# (ولا ينقطع) الحول (فيما أبدل بجنسه مما تجب الزكاة في عينه) كالغنم
~~والبقر، وخمس وعشرين فأكثر من إبل (حتى لو أبدل نصابا من السائمة بنصابين)
~~كثلاثين بقرة أبدلها بستين بقرة (زكاهما) إذا تم حول الأول، كنتاج نص عليه
~~قال أحمد بن سعيد: سألت أحمد عن الرجل يكون عنده غنم سائمة فيبيعها بضعفها
~~من الغنم، أعليه أن يزكيها كلها أم يعطي زكاة الأصل قال: بل يزكيها على
~~حديث عمر في السخلة يروح بها الراعي لأن نماءها معها قلت: فإن كانت للتجارة
~~قال: يزكيها كلها على حديث حماس فأما إن باع النصاب بدون النصاب انقطع
~~الحول.
# وإن كان عنده مائتان فباعها بمائة، فعليه زكاة مائة (ولو أبدل نصاب سائمة
~~بمثله، ثم ظهر على عيب ms0786 بعد أن وجبت الزكاة) أو تم الحول (فله الرد) للعيب.
# (ولا تسقط الزكاة عنه) لاستقرارها بمضي الحول، كما لو تلف النصاب (فإن
~~أخرج) الزكاة (من النصاب، فله رد ما بقي) منه لعيبه (ويرد قيمة المخرج)
~~لأنه فوته على ربه (والقول قوله) بيمينه (في قيمته) حيث لا بينة لأنه غارم.
# (وإن أبدله بغير جنسه) كغنم ببقر (ثم رد عليه بعيب ونحوه) كغبن أو تدليس،
~~أو خيار شرط، أو اختلاف في الصفة (استأنف الحول) من حين الرد لأنه ابتداء
~~ملكه كما لو رد هو لذلك " تنبيه " عطفه الأبدال على البيع: دليل على أنهما
~~غيران قال أبو المعالي: المبادلة، هل هي بيع؟ فيه روايتان ثم ذكر نصه بجواز
~~إبدال المصحف لا بيعه، وقول أحمد: المعاطاة بيع والمبادلة معاطاة وبعض
~~أصحابنا عبر بالبيع وبعضهم بالأبدال ودليلهم يقتضي التسوية قاله في المبدع.
# (ومتى قصد ببيع ونحوه) مما تقدم كإتلاف (الفرار من الزكاة بعد مضي أكثر
~~الحول حرم ولم تسقط) الزكاة بذلك لقوله تعالى: {إنا بلوناهم كما بلونا
~~أصحاب الجنة} [القلم: 17]- الآيات فعاقبهم الله تعالى بذلك، لفرارهم من
~~الزكاة ولأنه قصد به إسقاط حق غيره فلم يسقط كالمطلق في مرض موته وقوله:
~~بعد مضي أكثر الحول: هو ما صححه ابن تميم.
# وفي المقنع:
# PageV02P179
# عند قرب وجوبها وفي الرعاية قبل الحول بيومين وقيل: أو بشهرين، لا أزيد
~~قال في المبدع: والمذهب أنه إذا فعل ذلك فرارا منها لا تسقط مطلقا أطلقه
~~أحمد اه وتبعه في المنتهى.
# (ويزكي) البائع ونحوه (من جنس المبيع لذلك الحول) الذي وقع الفرار فيه،
~~دون ما بعده لعدم تحقق التحيل فيه.
# (وإن قال) من باع النصاب ونحوه (لم أقصد الفرار) من الزكاة (فإن دلت
~~قرينة عليه) أي: على الفرار، عمل بها ورد قوله (وإلا) بأن لم تكن ثم قرينة
~~(قبل قوله) في قصده لأنه لا يعلم إلا منه ولا يستحلف.
# (وإذا تم الحول وجبت الزكاة في عين المال) الذي تجزئ زكاته منه، كالذهب
~~والفضة، والبقر والغنم السائمة، وخمس وعشرين فأكثر من الإبل، والحبوب ms0787
~~والثمار، والمعدن من النقدين لقوله تعالى {في أموالهم حق معلوم} [المعارج:
~~24] وقوله - صلى الله عليه وسلم -: «في أربعين شاة شاة» وقوله «فيما سقت
~~السماء العشر» وقوله: «هاتوا صدقة الرقة من كل أربعين درهما درهما» و " في
~~" للظرفية و " من " للتبعيض ولأن الزكاة تختلف باختلاف أجناس المال وصفاته،
~~حتى وجب في الجيد والوسط والرديء ما يليق به فعلم أنها متعلقة بعينه لا
~~بالذمة تحقيقا لمعنى المواساة فيها وعكس ذلك زكاة الفطر و (لا) يجب إخراج
~~الزكاة (من عينه) أي: عين المال المزكى فيجوز إخراجها من غيره، وذلك لا
~~يمنع تعلقها بالعين، كالعبد الجاني إذا فداه سيده،.
# وحيث تقرر أن الزكاة تجب في عين النصاب (فإذا مضى حولان فأكثر على نصاب)
~~فقط (لم يؤد زكاته، فزكاة واحدة) أي: زكاة عام واحد ولو كان يملك مالا
~~كثيرا من غير جنس النصاب الذي وجبت فيه الزكاة ولم يكن، عليه دين، لأن
~~الزكاة تعلقت في الحول الأول بقدرها من النصاب، فلم يجب فيه فيما بعد الحول
~~الأول زكاة، لنقصه عن النصاب (وإن كان) المزكى (أكثر من نصاب) كاثنين
~~وأربعين شاة (نقص من زكاته لكل حول بقدر نقصه) أي: المال (بها) أي: بالزكاة
~~لأن مقدار الزكاة صار مستحقا للفقراء فهو كالمعدوم ففي المثال لو مضى خمسة
~~أحوال فعليه ثلاث شياه فقط ولو كان له أربعمائة درهم فضة، ومضى عليها حولان
~~وجب تسعة عشر درهما ونصف درهم وربعه، للحول الأول: عشرة، والباقي للحول
~~الثاني.
# ونقص الربع لتعلق حق أهل الزكاة بالعشر فتسقط عنه
# PageV02P180
# زكاتها في الحول الثاني وهكذا (إلا ما كان زكاته الغنم من الإبل) وهو ما
~~دون خمس وعشرين (ف) تجب زكاته (في الذمة) كعروض التجارة، لأن الفرض يجب من
~~غير المال المزكى فلا يمكن تعلقه بعينه.
# (وتتكرر) زكاته (بتكرار الأحوال) لعدم تعلقها بالمال (ففي خمسة وعشرين
~~بعيرا لثلاثة أحوال) مضت (لأول حول بنت مخاض) لعدم المعارض (ثم) عليه،
~~(ثمان شياه لكل حول أربع شياه) وكذا لو مضى بعد ذلك أحوال، ولو بلغت قيم
~~الشياه الواجبة ms0788 أكثر من خمس من الإبل، إلا أن تكون دينا عليه، ولا مال له
~~غيرها فتمتنع فيما يقابلها كما تقدم (فلو لم يكن له إلا خمس من الإبل،
~~امتنعت زكاة الحول الثاني، لكونها دينا) فينقص بها النصاب، فلا ينعقد عليها
~~الحول.
# (ولو باع) من وجبت عليه الزكاة (النصاب كله، تعلقت الزكاة بذمته، وصح
~~البيع) كبيع السيد عبده الجاني (ويأتي قريبا، وتعلق الزكاة بالنصاب) حيث
~~تعلقت به (كتعلق أرش جناية) برقبة العبد الجاني، وكتعلق الدين بالتركة (لا
~~كتعلق دين برهن) أي: مرهون.
# (ولا) كتعلق دين الغرماء (بمال محجور عليه لفلس، ولا) ك (تعلق شركة) فلا
~~يصير الفقراء شركاء رب النصاب فيه، ولا في نمائه، إذا تقرر أن تعلق الزكاة
~~كأرش الجناية (فله) أي: المالك (إخراجها) أي: الزكاة (من غيره) أي: النصاب
~~كما أن للسيد فداء عبده الجاني بخلاف تعلق الشركة (والنماء بعد وجوبها) أي:
~~الزكاة (له) أي: للمالك لا يشاركه فيه الفقراء ككسب الجاني.
# (ولو أتلفه) أي: أتلف المالك النصاب بعد وجوب الزكاة (لزمه ما وجب في
~~التالف) وهو قدر زكاته (لا قيمته) أي: النصاب، كما لو قتل السيد عبده
~~الجاني ولو كان أرش الجناية دون قيمته بخلاف الراهن إذا أتلف المرهون،
~~تلزمه قيمته مكانه.
# (ويتصرف) المالك (فيه) أي: النصاب (ببيع وغيره) كما يتصرف السيد في
~~الجاني بخلاف الراهن والمحجور عليه لفلس، والشريك (ولا يرجع بائع بعد لزوم
~~بيع في قدرها) أي: الزكاة، حيث قدر على إخراجها من غيره.
# (ويخرجها) أي: الزكاة البائع، كما لو باع السيد عبده الجاني لزمه فداؤه
~~ولزمه البيع (فإن تعذر) على البائع إخراج الزكاة من غير البيع (فسخ في
~~قدرها) أي: الزكاة، لسبق وجوبها ومحل ذلك (إن صدقه مشتر) على وجوب الزكاة
~~قبل البيع، وعجز عن إخراجها من غيره، أو ثبت ذلك ببينة وإلا لم يقبل قول
~~البائع عليه (ولمشتر الخيار) إذا رجع البائع في قدر الزكاة بشرطه، لتفرق
~~الصفقة في حقه
# PageV02P181
# (فتجب) الزكاة (بمضي الحول) على النصاب في ملك الحر المسلم التام الملك
~~(ولا يعتبر في ms0789 وجوبها إمكان الأداء) لمفهوم (" لا زكاة في مال حتى يحول
~~عليه الحول ") فإنه يدل على الوجوب بعد الحول مطلقا ولأنها حق للفقير فلم
~~يعتبر فيها إمكان الأداء كدين الآدمي ولأنه لو اشترط لم ينعقد الحول
~~الثاني، حتى يتمكن من الأداء وليس كذلك بل ينعقد عقب الأول إجماعا ولأنها
~~عبادة فلا يشترط لوجوبها إمكان الأداء، كسائر العبادات فإن الصوم يجب على
~~المريض والحائض والعاجز عن أدائه.
# (لكن لو كان النصاب غائبا عن البلد) أو مغصوبا أو ضالا ونحوه (لا يقدر
~~على الإخراج منه لم يلزمه إخراج زكاته، حتى يتمكن من الأداء منه) لما تقدم
~~فإمكان الأداء شرط لوجوب الإخراج لا لوجوب الزكاة.
# (ولو أتلف المال بعد الحول قبل التمكن) من إخراجها (ضمنها) لاستقرارها
~~بمضي الحول (ولا تسقط بتلف المال) لأنها عين تلزمه مؤنة تسليمها إلى
~~مستحقيها فضمنها بتلفها في يده كعارية وغصب، وكدين الآدمي فلا يعتبر بقاء
~~المال (إلا الزرع والثمر، إذا تلف بجائحة قبل حصاد وجذاذ) أو بعدهما قبل
~~وضع في جرين ونحوه، لعدم استقرارها قبل ذلك (ويأتي) في باب زكاة الخارج من
~~الأرض.
# (و) إلا (ما لم يدخل تحت اليد، كالديون) إذا سقطت بلا عوض، ولا إسقاط
~~فتسقط زكاتها (وتقدم معناه) آنفا.
# وكذا لا يضمن زكاة دينه إذا مات المدين مفلسا (وديون الله تعالى من
~~الزكاة والكفارة والنذر غير المعين، ودين حج سواء) لعموم قوله: - صلى الله
~~عليه وسلم - «دين الله أحق بالقضاء» (فإذا مات من عليه منها) أي: من ديون
~~الله (زكاة أو غيرها بعد وجوبها لم تسقط) لأنها حق واجب تصح الوصية به فلم
~~تسقط بالموت كدين الآدمي (وأخذت من تركته) نص عليه لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «فدين الله أحق بالقضاء» (فيخرجها وارث) لقيامه مقام مورثه (فإن
~~كان) الوارث (صغيرا فوليه) يخرجها لقيامه مقامه ثم الحاكم وسواء وصى بها أو
~~لا، كالعشر (فإن كان معها) أي: الزكاة ونحوها من ديون الله تعالى (دين
~~آدمي) بلا رهن.
# (وضاق ماله) أي: الميت (اقتسموا) التركة (بالحصص) كديون الآدميين إذا ms0790 ضاق
~~عنها المال (إلا إذا كان به) أي: دين الآدمي (رهن فيقدم) الآدمي بدينه من
~~الرهن فإن فضل شيء صرف في الزكاة ونحوها (وتقدم أضحية معينة عليه) أي: على
~~الدين فلا يجوز بيعها فيه سواء كان له وفاء أو
# PageV02P182
# لم يكن لأنه تعين ذبحها، فلم تبع في دينه، كما لو كان حيا وتقوم ورثته
~~مقامه في ذبحها وتفرقتها.
# (ويقدم نذر بمعين على الزكاة وعلى الدين) لله تعالى أو لغيره فيصرف فيما
~~عين له دون الزكاة والدين (وكذا لو أفلس حي) نذر الصدقة بمعين، وعين أضحية،
~~وعليه زكاة ودين.
### | [باب زكاة بهيمة الأنعام]
# (زكاة بهيمة الأنعام) وهي الإبل البخاتى والعراب، والبقر الأهلية
~~والوحشي، والغنم كذلك سميت بهيمة: لأنها لا تتكلم قال عياض: النعم: الإبل
~~خاصة فإذا قيل: الأنعام دخل فيه البقر والغنم وبدأ بها اقتداء بكتاب الصديق
~~الذي كتبه لأنس - رضي الله عنهما - أخرجه البخاري بطوله مفرقا (ولا تجب)
~~الزكاة (إلا في السائمة منها) لحديث بهز بن حكيم عن أبيه عن جده قال سمعت
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: «في كل إبل سائمة: في كل أربعين
~~ابنة لبون» رواه أحمد وأبو داود والنسائي وفي كتاب الصديق عنه - صلى الله
~~عليه وسلم - «وفي الغنم: في سائمتها، إذا كانت أربعين: ففيها شاة» الحديث
~~فذكر السوم يدل على نفي الوجوب في غيرها (للدر والنسل) زاد بعضهم: والتسمين
~~دون العوامل ويأتي (وهي) أي: السائمة (التي ترعى مباحا كل الحول، أو أكثره،
~~طرفا أو وسطا) يقال: سامت تسوم سوما إذا رعت، وأسمتها: إذا رعيتها.
# ومنه قوله تعالى {فيه تسيمون} [النحل: 10] : وإنما اعتبر السوم أكثر
~~الحول: لأن علف السوائم: يقع في السنة كثيرا عادة: ووقوعه في جميع فصولها
~~من غير عارض يقطعه أحيانا كمطر أو ثلج أو برد أو خوف، أو غير ذلك: نادر
~~فاعتبار السوم كل العام إجحاف بالفقراء والاكتفاء به في البعض إجحاف
~~بالملاك وفي اعتبار الأكثر: تعديل بينهما ودفع لأعلى الضررين بأدناهما: وقد
~~ألحق الأكثر بالكل في أحكام كثيرة (فلو اشترى لها ms0791 ما ترعاه، أو جمع لها ما
~~تأكل) من مباح (أو أعتلفت بنفسها أو أعلفها غاصب، أو) أعلفها (ربها ولو
~~حراما فلا زكاة) فيها لعدم السوم (ولا تجب) الزكاة (في العوامل أكثر السنة،
# PageV02P183
# ولو لإجارة ولو كانت سائمة نصا كالإبل التي تكرى) .
# أي: تؤجر وكذا البقر التي تتخذ للحرث أو الطحن ونحوه لحديث عمرو بن شعيب
~~عن أبيه عن جده عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «ليس في العوامل صدقة»
~~رواه الدارقطني.
# (ولو نوى بالسائمة العمل لم تؤثر نيته، ما لم يوجد العمل) لأن الأصل عدمه
~~فلا يصار إليه بمجرد النية لضعفها (ولو سامت بعض الحول وعلفت بعضه فالحكم
~~للأكثر) فإن كان الأكثر السوم: وجبت وإلا لم تجب وتقدم معناه.
# (وتجب) الزكاة (في متولد بين سائمة ومعلوفة) تغليبا واحتياطا (ولا يعتبر
~~للسوم والعلف نية فلو سامت) الماشية (بنفسها أو أسامها غاصب وجبت) الزكاة
~~(كغصبه حبا وزرعه في أرض ربه ففيه العشر على مالكه كما لو نبت بلا زرع) أو
~~حمله سيل إلى أرض ربه فصار زرعا وينقطع السوم شرعا بقطعها عنه بقصد قطع
~~الطريق بها ونحوه، كحول التجارة بنية قنية عبيدها كذلك، أو ثيابها الحرير
~~للبس محرم.
### | [بهيمة الأنعام ثلاثة أنواع]
### | [النوع الأول الإبل]
# (وهي) أي: بهيمة الأنعام (ثلاثة أنواع) كما تقدم (أحدها: الإبل) بدأ بها
~~لبداءة الشارع حين فرض زكاة الأنعام، ولأنها أهم لكونها أعظم النعم أجساما
~~وقيمة، وأكثر أموال العرب، ووجوب الزكاة فيها: مما أجمع عليه علماء الإسلام
~~(فلا زكاة فيها حتى تبلغ خمسا) فهي أقل نصابها لقوله - صلى الله عليه وسلم
~~-: «من لم يكن عنده إلا أربع من الإبل فليس فيها صدقة وليس فيما دون خمس
~~ذود صدقة» (فتجب فيها) أي: الخمس (شاة) إجماعا لقوله: - صلى الله عليه وسلم
~~- «إذا بلغت خمسا ففيها شاة» رواه البخاري (بصفة الإبل) المزكاة (جودة
~~ورداءة) ففي كرام سمان كريمة سمينة.
# والعكس بالعكس (فإن كانت الإبل معيبة) لا تجزئ في الأضحية (فالشاة)
~~الواجبة فيها (صحيحة تنقص قيمتها بقدر نقص الإبل) كشاة الغنم فلو ms0792 كان عنده
~~خمس من الإبل مراضا وحال عليها الحول فيقال لو كانت صحاحا كانت قيمتها مائة
~~وكانت الشاة التي تجب فيها قيمتها خمس، ثم قومت الإبل مراضا بثمانين فقد
~~نقصت خمس قيمتها لو كانت صحاحا فتجب فيها شاة قيمتها أربع، بحسب نقص الإبل
~~وهو الخمس من قيمة الشاة (فإن أخرج شاة معيبة) لا تجزئ في الأضحية لم
~~تجزئه، كإخراجها عن الغنم (أو) أخرج (بعيرا، لم يجزئه) لأنه عدل عن المنصوص
~~عليه إلى غير جنسه فلم يجزئه (ك) ما لو أخرج (بقرة، وكنصفي شاتين) لأن فيه
~~تشقيصا على الفقراء يلزم منه
# PageV02P184
# سوء الشركة الذي شرعت الشفعة لإزالته وسواء كانت قيمة البعير أكثر من
~~قيمة الشاة أو لا، وكما لو أخرج ذلك عن أربعين شاة.
# (وفي العشر) من الإبل (شاتان) (وفي خمس عشرة) بعيرا (ثلاث شياه وفي
~~العشرين: أربع شياه) إجماعا في ذلك كله، لقوله - صلى الله عليه وسلم - في
~~حديث أبي بكر: «في أربع وعشرين من الإبل فما دونها: في كل خمس شاة» (فإن
~~كانت الشاة من الضأن اعتبر أن يكون لها ستة أشهر، فأكثر وإن كانت الشاة من
~~المعز، ف) المعتبر أن يكون لها (سنة فأكثر) كالأضحية.
# (وتكون) الشاة (أنثى فلا يجزئ الذكر) كشاة الغنم (وكذلك شاة الجبران)
~~تكون أنثى، تم لها ستة أشهر إن كانت من الضأن، أو سنة إن كانت من المعز
~~(وأيهما أخرج) أي: ثني من المعز أو جذع من الضأن (أجزأه) لتناول الشاة لهما
~~(ولا يعتبر كونها) أي: الشاة من (جنس غنمه، ولا من جنس غنم البلد) لإطلاق
~~الأخبار.
# (فإذا بلغت) الإبل (خمسا وعشرين: ففيها بنت مخاض) قال في الشرح: لا نعلم
~~فيه خلافا، إلا ما حكي عن علي " في خمس وعشرين خمس شياه قال ابن المنذر:
~~ولا يصح ذلك عنه وحكاه إجماعا لقوله: - صلى الله عليه وسلم - «فإذا بلغت
~~خمسا وعشرين إلى خمس وثلاثين، ففيها بنت مخاض» وهي التي (لها سنة) ودخلت في
~~الثانية (سميت بذلك: لأن أمها قد حملت غالبا، وليس) حمل أمها (بشرط) ms0793 في
~~إجزائها ولا تسميتها بذلك وإنما ذكر تعريفا بغالب حالها.
# (والماخض: الحامل فإن كانت) بنت المخاض (عنده، وهي أعلى من الواجب) عليه
~~فيما بيده (خير بين إخراجها وبين شراء بنت مخاض بصفة الواجب) عليه، فيخرجها
~~ولا يجزئ ابن لبون، لمفهوم ما يأتي (فإن عدمها) أي: بنت المخاض (أي: ليست
~~في ماله، أو فيه لكن معيبة أجزأه ابن لبون) لقوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«فإن لم يكن فيها بنت مخاض فابن لبون ذكر» رواه أبو داود وفي لفظ «فإن لم
~~تكن عنده بنت مخاض على وجهها» .
# ولأن المعيبة وجودها كالعدم فجاز له الانتقال إلى البدل (أو خنثى ولد
~~لبون) لأن أقل أحواله أن يكون ذكرا هو مجزئ (وهو) أي: ابن اللبون (الذي له
~~سنتان) لما سيأتي فيجزئ.
# (ولو نقصت قيمته عنها) عن بنت المخاض لعموم الخبر (ويجزئ أيضا مكانها)
~~أي: بنت المخاض (حق) له ثلاث سنين (أو جذع) له أربع سنين (أو ثني) له خمس
~~سنين.
# (و) ذلك (أولى) بالإجزاء من ابن اللبون (لزيادة السن، ولا جبران) له، ولا
# PageV02P185
# عليه إذا أخرج ابن اللبون فما فوقه لعدم وروده في ذلك ويجزئ الحق أو
~~الجذع أو الثني عن بنت المخاض وبنت لبون ولها جبران.
# (ولو وجد ابن لبون) لزيادة سنه (فإن عدم ابن لبون) فما فوقه (لزمه شراء
~~بنت مخاض) .
# ولا يجزئه ابن لبون يشتريه إذن لأنهما استويا في العدم فلزمه بنت مخاض،
~~لترجحها بالأصالة (ولا يجبر فقد أنوثية بزيادة سن الذكر المخرج في غير بنت
~~مخاض فلا يخرج عن بنت لبون حقا، إذا لم تكن في ماله ولا عن الحقة جذعا) ولا
~~عن الجذعة ثنيا مع وجودهما أو عدمهما لأنه لا نص في ذلك ولا يصح قياسه على
~~ابن اللبون، مكان بنت المخاض، لأن زيادة سن ابن اللبون على بنت المخاض
~~يمتنع بها من صغار السباع ويرعى الشجر بنفسه ويرد الماء ولا يوجد هذا في
~~الحق مع بنت اللبون لأنهما مشتركان في هذا، فلم يبق إلا مجرد زيادة السن
~~فلم يقابل ms0794 الأنوثية ولأن تخصيصه في الحديث بالذكر دون غيره يدل على اختصاصه
~~بالحكم بدليل الخطاب.
# (وفي ست وثلاثين) بعيرا (بنت لبون) لقوله - صلى الله عليه وسلم - في خبر
~~أبي بكر: «فإذا بلغت ستا وثلاثين إلى خمس وأربعين ففيها بنت لبون أنثى» وهي
~~التي (لها سنتان، سميت به لأن أمها وضعت) غالبا (فهي ذات لبن) وليس شرطا،
~~بل تعريفا لها بغالب أحوالها كما تقدم.
# (وفي ست وأربعين: حقة) لحديث الصديق «فإذا بلغت ستا وأربعين إلى ستين
~~ففيها حقة طروقة الفحل» وهي التي (لها ثلاث سنين) ودخلت في الرابعة (سميت
~~بذلك: لأنها استحقت أن تركب ويحمل عليها ويطرقها الفحل وفي إحدى وستين
~~جذعة) لقوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث الصدقة: «فإذا بلغت إحدى وستين
~~إلى خمس وسبعين ففيها جذعة» (و) هي التي (لها أربع سنين) ودخلت في الخامسة
~~(سميت بذلك لإسقاط سنها) فتجذع عنده وهي أعلى سن يجب في الزكاة.
# (وتجزئ عنها ثنية لها خمس سنين بلا جبران سميت بذلك: لأنها ألقت ثنيتها
~~وفي ست وسبعين: بنتا لبون) إجماعا لقوله: - صلى الله عليه وسلم - «فإذا
~~بلغت ستا وسبعين إلى تسعين ففيها بنتا لبون» .
# (وفي إحدى وتسعين: حقتان) إجماعا لقوله: - صلى الله عليه وسلم - «فإذا
~~بلغت إحدى وتسعين (إلى عشرين ومائة) ففيها حقتان طروقتا الفحل» (فإذا زادت
~~واحدة) على العشرين والمائة (ففيها ثلاث بنات لبون) لظاهر خبر الصديق «فإذا
~~زادت على عشرين ومائة ففي كل أربعين بنت لبون وفي كل
# PageV02P186
# خمسين حقة» وبالواحدة حصلت الزيادة.
# وقد جاء مصرحا به في حديث الصدقات الذي كتبه رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - وكان عند آل عمر بن الخطاب رواه أبو داود والترمذي وقال: هو حديث
~~حسن فإن فيه «فإذا كانت إحدى وعشرين ومائة ففيها ثلاث بنات لبون» (ثم تستقر
~~الفريضة ففي كل أربعين بنت لبون وفي كل خمسين حقة) لخبر الصديق رواه
~~البخاري ففي مائة وثلاثين حقة وبنتا لبون وفي مائة وأربعين: حقتان وبنت
~~لبون وفي مائة وخمسين: ثلاث حقاق وفي مائة وستين: أربع بنات ms0795 لبون وفي مائة
~~وسبعين حقة وثلاث بنات لبون وفي مائة وثمانين: حقتان وابنتا لبون وفي مائة
~~وتسعين: ثلاث حقاق وبنت لبون (ولا أثر لزيادة بعض بعير) في شيء تقدم أو
~~زيادة بعض بقرة أو بعض شاة لما تقدم فإذا زادت على عشرين ومائة جزءا من
~~بعير لم يتغير الفرض، وكذا سائر الفروض من الإبل والبقر والغنم، لا تتغير
~~(أو) زيادة بعض (بقرة أو) بعض شاة لما تقدم ويأتي من الأخبار.
# (فإذا بلغت) الإبل (مائتين اتفق الفرضان) فإن فيها أربع خمسينات وخمس
~~أربعينات إن شاء (أخرج أربع حقاق وإن شاء) أخرج (خمس بنات لبون) لوجود
~~المقتضى لكل واحد من الفرضين فيخير المالك للأخبار ونص أحمد على نظيره في
~~زكاة البقر ونص أحمد على الحقاق وقاله القاضي في الشرح وتأوله الشارح على
~~أنها عليه بصفة التخيير (إلا أن يكون النصاب كله بنات لبون، أو) يكون
~~النصاب كله (حقاقا فيخرج منه ولا يكلف إلى غيره) أي: لا يكلفه الإمام ولا
~~الساعي إلى تحصيل غير ما عنده ولم يتضح لي هذا الاستثناء ولم أره لغيره،
~~كما ذكرته في الحاشية (أو يكون) النصاب (مال يتيم أو مجنون) أو سفيه
~~(فيتعين) على وليه (إخراج أدون مجزئ) مراعاة لحظ المحجور عليه لأنه ليس له
~~التبرع من ماله.
# (وكذا الحكم في أربعمائة) فيخير بين إخراج ثمان حقاق أو عشر بنات لبون
~~لأن فيها ثمان خمسينات وعشر أربعينات.
# (وإن أخرج عنها) أي: الأربعمائة من (النوعين بلا تشقيص ك) أن أخرج عنها
~~(أربع حقاق وخمس بنات لبون) أجزأ.
# (و) أخرج (عن ثلاثمائة: كحقتين وخمس بنات لبون صح) ذلك لعدم التشقيص (أما
~~مع الكسر فلا، كحقتين وبنتي لبون ونصف عن مائتين) لما فيه من التشقيص الذي
~~لم يرد به الشرع في زكاة
# PageV02P187
# السائمة، إلا من حاجة ولذلك جعل لها أوقاصا، دفعا للتشقيص عن الواجب فيها
~~وعدل فيما دون خمس وعشرين من الإبل عن الجنس إلى الغنم فلا يجوز القول
~~بجوازه مع إمكان العدول عنه إلى فريضة كاملة (وإن وجد أحد الفرضين ms0796 كاملا و)
~~.
# الفرض (الآخر ناقصا، لا بد له من جبران، مثل: أن يجد في المائتين خمس
~~بنات لبون وثلاث حقاق فيتعين) الفرض (الكامل وهو بنات اللبون) لأن الجبران
~~بدل فلا يجوز مع المبدل، كالتيمم مع القدرة على استعمال الماء.
# (وإن كان كل واحد من الفرضين يحتاج إلى جبران، مثل: أن يجد أربع بنات
~~لبون، وثلاث حقاق، فهو مخير: أيهما شاء أخرج مع الجبران) لعدم ما يوجب
~~رجحان أحدهما على الآخر (فإن بذل حقة وثلاث بنات لبون مع الجبران) لكل
~~واحدة من بنات اللبون " (لم يجزئه لعدوله عن الفرض مع وجوده) وهو الحقتان
~~الباقيتان من الثلاث (إلى الجبران) وهو إنما يعدل إليه مع عدم الفرض.
# (وإن لم يجد إلا حقة وأربع بنات لبون أداها) أي: الحقة وأربع بنات اللبون
~~(وأخذ الجبران) لدفعه الحقة عن بنت لبون (ولم يكن له دفع ثلاث بنات لبون
~~وحقة مع الجبران) لعدوله عن الفرض مع وجوده كما تقدم.
# (وإن كان الفرضان) أي: الحقاق وبنات اللبون في المائتين ونحوهما (معدومين
~~أو معيبين فله العدول عنها مع الجبران فإن شاء أخرج أربع جذعات، وأخذ ثمان
~~شياه، أو ثمانين درهما وإن شاء أخرج خمس بنات مخاض، ومعها خمس شياه أو مائة
~~درهم) لما في كتاب الصدقات الذي كتبه أبو بكر لأنس «ومن بلغت عنده صدقة
~~الحقة وليست عنده وعنده الجذعة فإنها تقبل منه الجذعة، ويعطيه المصدق شاتين
~~أو عشرين درهما» الحديث متفق عليه.
# (ولا يجوز أن يخرج بنات المخاض عن الحقاق هنا) أي: حيث اتفقت الفريضتان
~~(ويضعف الجبران) بأن يخرج أربع بنات مخاض مع ستة عشر شاة أو مائة وستين
~~درهما لأنه انتقال عن بدل البدل مع القدرة على البدل أشبه الانتقال عن
~~الأصل مع القدرة عليه.
# (ولا يجوز أن يخرج) هنا الجذعات (عن بنات اللبون، ويأخذ الجبران مضاعفا)
~~لما سبق (ولا) يجوز أيضا هنا (أن يخرج بنات لبون مع جبران) لكل واحدة،
~~فتكون معه بدل حقة لأن بنات اللبون هنا فرض، فلا يجوز العدول عنه، مع
~~وجوده، فيخرج ms0797 بنات اللبون الأربع مع بنات مخاض أو جذعة، ويعطي أو يأخذ
~~جبرانا.
# (ولا) أن يخرج (خمس حقاق ويأخذ الجبران) لتمكنه من
# PageV02P188
# إخراج الفرض: أربع حقاق، فلا يعدل إلى البدل.
# (وليس فيما بين الفريضتين شيء) لما تقدم في الباب قبله (وهو) أي: ما بين
~~الفريضتين (الأوقاص) جمع وقص - بفتحتين - وقد يسكن قاله في الحاشية (فهو
~~عفو) أي: معفو عنه ويسمى أيضا: العفو والشنق، بالشين المعجمة وفتح النون،
~~ومعنى ذلك أنه (لا تتعلق به الزكاة بل) تتعلق (بالنصاب فقط) فلو كان له تسع
~~إبل مغصوبة حولا فخلص منها بعيرا لزمه خمس شاة لما روى أبو عبيد في الأموال
~~عن يحيى بن الحكم أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «إن الأوقاص لا
~~صدقة فيها» ولأن العفو مال ناقص عن نصاب يتعلق به فرض مبتدأ فلم يتعلق به
~~الوجوب قبله كما لو نقص عن النصاب الأول، وعكسه زيادة نصاب السرقة، لأنها
~~وإن كثرت لا تتعلق بها فرض مبتدأ وفي مسألتنا له حالة منتظرة يتعلق بها
~~الوجوب فوقف على بلوغها.
# (ومن وجبت عليه سن) في الزكاة (فعدمها خير المالك دون الساعي أو الفقير
~~ونحوه) في الصعود (إلى ما يليها في ملكه، ثم إلى ما يليه إن عدمه كما يأتي)
~~و (في) النزول إلى ما يليها في ملكه، ثم إلى ما يليه على ما يأتي فإذا وجبت
~~عليه بنت لبون مثلا (فإن شاء أخرج سنا أسفل منها) بأن يخرج بنت مخاض.
# (ومعها شاتان أو عشرون درهما، وإن شاء) المالك (أخرج أعلى منها، وأخذ مثل
~~ذلك من الساعي) لما تقدم من كتاب الصدقات الذي كتبه أبو بكر لأنس (إلا ولي
~~يتيم ومجنون) وسفيه (فيتعين عليه إخراج أدون مجزئ) أي: أقل الواجب، فيشتريه
~~إن لم يكن في مال المحجور عليه، طلبا لحظه، ولا يعطي أسفل مع جبران ولا
~~أعلى ويأخذه (ويعتبر كون ما عدل إليه) المالك (في ملكه) لأن جواز العدول
~~إلى الجبران تسهيل على المالك.
# (فإن عدمهما) أي: الأسفل والأعلى، أو كانا معيبين (حصل الأصل) أي: ms0798 الواجب
~~أصالة لأنه إذا كان لا بد من تحصيل، فالأصل لا يعدل عنه إلى بدله (فإن عدم
~~ما يليها) أي: السن التي وجبت عليه بأن لم تكن في ماله أو كانت معيبة
~~(انتقل إلى الأخرى) أي: التي تليها من أسفل أو فوق.
# (وضاعف الجبران) الذي يعطيه أو يأخذه (فإن عدمه أيضا انتقل إلى ثالث
~~كذلك) أي: من فوق أو أسفل، وأخذ أو أعطى ثلاث جبرانات، فمن وجبت عليه بنت
~~مخاض وعدمها وعدم بنت اللبون، وعدم الحقة، وعنده جذعة، أخرجها، وأخذ ثلاث
~~جبرانات، وعكسه لو وجبت عليه جذعة، وعدمها، وعدم الحقة وبنت اللبون، وعنده
~~بنت مخاض،
# PageV02P189
# أخرجها وثلاث جبرانات.
# ولا يزيد على ذلك (وحيث) جاز (تعدد الجبران) كالأمثلة السابقة (جاز جبران
~~غنم، وجبران دراهم) كما في الكفارة، له إخراجها من جنسين (ويجزئ إخراج
~~جبران واحد، و) جبران (ثان، و) جبران (ثالث: النصف دراهم والنصف شياه) لما
~~سبق، ولأن الشارع جعل الشاة مقام عشرة دراهم، (فإذا اختار إخراجها وعشرة
~~دراهم، جاز) فلو كان النصاب (من الإبل) كله مراضا، (وعدمت الفريضة فيه فله)
~~أي: المالك (دفع السن السفلى) بأن وجبت عليه بنت لبون فأخرج عنها بنت مخاض
~~(مع الجبران وليس له دفع) السن (الأعلى) كحقة.
# (وأخذ جبران، بل) إن اختار دفعها (مجانا) لأن الجبران جعله الشارع وفق ما
~~بين الصحيحين وما بين المريضين أقل منه فإذا دفع الساعي في مقابلة ذلك
~~جبرانا كان ذلك حيفا على الفقراء.
# وذلك لا يجوز وإذا دفعه المالك مع السن الأسفل فالحيف عليه وقد رضي به
~~فأشبه إخراج الأجود من المال (فإن كان المخرج) للزكاة (ولي يتيم أو مجنون)
~~أو سفيه (لم يجز له أيضا) أي: كما لا يجوز له دفع الأعلى لما تقدم: لا يجوز
~~له (النزول) أي: أن يدفع سنا أنزل، مع دفع جبران (لأنه لا يجوز له) أي:
~~الولي، (أن يعطي الفضل) أي: الزائد على الواجب من (مالهما) أي: مال الصغير
~~والمجنون، ومثلهما السفيه (فيتعين) على الولي (شراء الفرض من غير المال)
~~لتعينه طريقا لأداء ms0799 الواجب (ولا مدخل للجبران في غير الإبل) لأن النص إنما
~~ورد فيها فيقتصر عليه.
# وليس غيرها في معناها، لكثرة قيمتها ولأن الغنم لا تختلف فريضتها باختلاف
~~سنها وما بين الفريضتين في البقر يخالف ما بين الفريضتين في الإبل فامتنع
~~القياس فلو جبر الواجد بشيء من صفته فأخرج الرديء عن الجيد، وزاد قدر ما
~~بينهما من الفضل لم يجز لأن القصد من غير الأثمان النفع بعينها فيفوت بعض
~~المقصود ومن الأثمان القيمة وقال المجد: قياس المذهب جوازه في الماشية
~~وغيرها (فمن عدم فريضة البقر، أو) فريضة (الغنم ووجد دونها حرم إخراجها)
~~ولزمه تحصيل الفريضة وإخراجها.
# (وإن وجد أعلى منها فدفعها بلا جبران) كمسنة عن تبيع (قبلت منه) ولو مع
~~وجود التبيع لأنه إخراج الواجب وزيادة تنفع ولا تضر (وإن لم يفعل) أي: يدفع
~~الأعلى من الواجب (كلف شراءها) أي: الفريضة (من غير ماله) لكونه طريقا إلى
~~أداء الواجب.
# PageV02P190
### | [فصل النوع الثاني البقر]
# (فصل النوع الثاني: البقر) وهو اسم جنس والبقرة تقع على الذكر والأنثى
~~ودخلت الهاء على أنها واحدة من جنس البقرات الجميع والباقر جماعة البقر مع
~~رعاتها وهي مشتقة من بقرت الشيء إذا شققته لأنها تبقر الأرض بالحراثة
~~والأصل في وجوبها: الإجماع في الأهلية ودليله حديث أبي ذر مرفوعا «ما من
~~صاحب إبل ولا بقر ولا غنم، لا يؤدي زكاتها إلا جاءت يوم القيامة أعظم ما
~~كانت وأسمنه، تنطحه بقرونها، وتطؤه بأخفافها كلما - قعدت أخراها عادت
~~أولاها، حتى يقضى بين الناس» متفق عليه (ولا زكاة فيها حتى تبلغ ثلاثين)
~~فهي أقل نصابها (فيجب فيها تبيع أو تبيعة، لكل منهما سنة) سميا بذلك:
~~لأنهما يتبعان أمهما.
# والتبيع الذي استوى قرناه (قد حاذى قرنه أذنه غالبا) وهو جذع البقر
~~(ويجزئ إخراج مسن عنه) أي: عن التبيع وظاهره: ولو كان التبيع عنده لأنه
~~أنفع منه (وفي أربعين) بقرة (مسنة وهي ثنية البقر ألقت سنا غالبا) وهي التي
~~(لها سنتان ويجزئ إخراج أنثى أعلى منها) أي: المسنة (بدلها) كالثنية عن
~~الجذعة في الإبل و ms0800 (لا) يجزئ (إخراج مسن عنها) أي: عن المسنة، كإخراج حق عن
~~بنت لبون.
# (وفي الستين تبيعان، ثم في كل ثلاثين تبيع وفي كل أربعين: مسنة) لحديث
~~معاذ بن جبل قال: «بعثني رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إلى اليمن،
~~وأمرني أن آخذ من كل ثلاثين من البقر تبيعا أو تبيعة ومن كل أربعين مسنة»
~~رواه الخمسة، وحسنه الترمذي وقال ابن عبد البر: وهو حديث متصل ثابت.
# وروى يحيى بن الحكم أن معاذا قال «بعثني النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~أصدق أهل اليمن فأمرني أن آخذ من البقر من كل ثلاثين: تبيعا ومن كل أربعين
~~مسنة فعرضوا علي أن آخذ ما بين الأربعين والخمسين وما بين الستين والسبعين
~~وما بين الثمانين والتسعين فأبيت ذلك، وقلت لهم: حتى أسأل رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - عن ذلك، فقدمت، فأخبرته، فأمرني أن آخذ من كل ثلاثين
# PageV02P191
# تبيعا، ومن كل أربعين مسنة ومن الستين تبيعين، ومن السبعين مسنة وتبيعا،
~~ومن الثمانين مسنتين، ومن التسعين ثلاثة أتباع، ومن المائة مسنة وتبيعين،
~~ومن العشرة ومائة مسنتين وتبيعا، ومن العشرين ومائة ثلاث مسنات أو أربعة
~~أتباع قال: وأمرني رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن لا آخذ فيما بين
~~ذلك شيئا، إلا أن يبلغ مسنة أو جذعا، وزعم أن الأوقاص لا فريضة فيها» رواه
~~أحمد في مسنده.
# (فإذا بلغت) البقر (مائة وعشرين اتفق الفرضان فيخير بين ثلاث مسنات أو
~~أربعة أتبعة) للخبر.
# (ولا يجزئ الذكر في الزكاة) إذا كانت ذكورا وإناثا لأن الأنثى أفضل لما
~~فيها من الدر والنسل وقد نص الشارع على اعتبارها في الإبل وفي الأربعين من
~~البقر (غير التبيع في زكاة البقر) للنص السابق ولأنه أكثر لحما، فيعادل
~~الأنوثة (و) غير (ابن لبون، أو ذكر أعلى منه) كحق، فما فوقه (مكان بنت
~~مخاض، إذا عدمها وتقدم) في الفصل قبله موضحا لكن ابن اللبون فما فوقه ليس
~~بأصل لكونه لا يجزئ مع وجود بنت المخاض بخلاف التبيع فيجزئ في الثلاثين وما
~~تكرر منها كالستين.
# أما ms0801 الأربعون وما تكرر منها كالثمانين فلا يجزئ في فرضها إلا الإناث لنص
~~الشارع عليها (إلا أن يكون النصاب كله ذكورا فيجزئ فيه ذكر في جميع
~~أنواعها) من إبل أو بقر أو غنم لأن الزكاة وجبت مواساة فلا يكلفها من غير
~~ماله (ويؤخذ من الصغار صغيرة في غنم) نص عليه لقول أبي بكر " والله لو
~~منعوني عناقا " الخبر ويتصور أخذها فيما إذا بدل الكبار بالصغار، أو نتجت
~~ثم ماتت الأمهات، بناء على ما تقدم أن حولها حول أصلها (دون إبل وبقر، فلا
~~يجزئ إخراج فصلان) جمع فصيل ولد الناقة (عجاجيل) جمع عجل ولد البقرة (فيقوم
~~النصاب) إذا كان كله فصلانا أو عجاجيل أن لو كان (من الكبار، ويقوم فرضه)
~~الواجب فيه (ثم تقوم الصغار، ويؤخذ عنها) أي: الصغار، أي: عن فريضتها
~~(كبيرة بالقسط، والتعديل بالقيمة، مكان زيادة السن) فيندفع بذلك محذور
~~الإجحاف بالمالك، مع المحافظة على الفرض المنصوص عليه وإنما لم تجز الفصلان
~~والعجاجيل بخلاف الغنم: لكون الشارع فرق بين فرض خمس وعشرين وست وثلاثين:
~~بزيادة السن وكذلك فرق بين فرض ثلاثين وأربعين من البقر.
# (ولو كانت دون خمس وعشرين من الإبل صغارا، وجب في كل خمس) منها (شاة
~~كالكبار) فتكون جذعا
# PageV02P192
# من الضأن، أو ثنيا من المعز.
# (وتؤخذ من المراض) من إبل أو بقر أو غنم (مريضة) لأن الزكاة وجبت مواساة
~~وليس منها أن يكلف غير الذي في ماله ولا اعتبار بقلة العيب وكثرته لأن
~~القيمة تأتي على ذلك، لكون المخرج وسطا في القيمة (فإن اجتمع صغار وكبار
~~وصحاح ومعيبات، وذكور وإناث لم يؤخذ إلا أنثى صحيحة كبيرة على قدر قيمة
~~المالين) للنهي عن أخذ الصغيرة والعيبة والكريمة، لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «ولكن من وسط أموالكم» ولتحصل المواساة فإذا كان قيمة المال المخرج
~~إذا كان المزكى كله كبارا صحاحا: عشرين، وقيمته بالعكس: عشرة، وجبت كبيرة
~~صحيحة، قيمتها خمسة عشر، مع تساوي العددين، فلو كان الثلث أعلى والثلثان
~~أدنى، فكبيرة، قيمتها ثلاثة عشر وثلث، وبالعكس: قيمتها ستة عشر وثلثان (إلا ms0802
~~إذا لزمه شاتان في مال كل معيب إلا واحدة) ، كمائة وإحدى وعشرين شاة الجميع
~~معيب إلا واحدة، أو كانت المائة وإحدى وعشرون سخالا (إلا واحدة كبيرة فيخرج
~~في الأولى الصحيحة ومعيبة معها، وفي الثانية الشاة) الكبيرة (وسخلة معها)
~~لما تقدم من أن الزكاة وجبت مواساة وليس منها تكليفه ما ليس في ماله.
# (فإن كانت) السائمة (نوعين، كالبخاتى) الواحد: بختي والأنثى بختية قال
~~عياض: هي إبل غلاظ ذات سنامين (والعراب) هي جرد ملس حسان الألوان كريمة.
# (و) ك (البقر والجواميس) واحدها جاموس قال موهوب: هو أعجمي، تكلمت به
~~العرب.
# (و) ك (ضأن والمعز، و) ك (المتولد بين وحشي وأهلي أخذت الفريضة من أحدهما
~~على قدر قيمة المالين) المزكيين فإذا كان النوعان سواء، وقيمة المخرج من
~~أحدهما اثنا عشر، وقيمة المخرج من الآخر خمسة عشر أخرج من أحدهما ما قيمته
~~ثلاثة عشر ونصف وكذا لو كانت البقر والغنم أهلية ووحشية على ما تقدم من
~~وجوب الزكاة فيها وعلم منه: أن أنواع الجنس تضم بعضها إلى بعض في إيجاب
~~الزكاة (فإن كان فيه) أي: المال المزكى (كرام) قال عياض في قوله: - صلى
~~الله عليه وسلم - «واتق كرائم أموالهم» أنها جمع كريمة، وهي الجامعة للكمال
~~الممكن، في حقها من غزارة لبن، أو جمال صورة، أو كثرة لحم أو صوف وقيل: هي
~~التي يختصها مالكها لنفسه ويؤثرها (ولئام) واحدها؛ لئيمة، وهي ضد الكريمة
~~(وسمان ومهازيل، وجب الوسط بقدر قيمة المالين) نص عليه، طلبا للتعديل.
# (وإن أخرج عن النصاب من
# PageV02P193
# غير نوعه ما ليس في ماله منه) كما لو كان ماله ثلاثين بقرة، لا جاموس
~~فيها، فاشترى تبيعا من الجاموس وأخرجه عنها (جاز، إن لم تنقص قيمة المخرج
~~عن النوع الواجب) عليه في ملكه لأن القيمة مع اتحاد الجنس هي المقصودة ولم
~~تفت ولا شيء منها بخلاف ما لو نقصت قيمة المخرج عن الواجب.
### | [فصل النوع الثالث الغنم]
# (فصل النوع الثالث: الغنم ولا زكاة فيها حتى تبلغ أربعين) وهي أقل نصابها
~~إجماعا (فتجب فيها شاة) إجماعا ms0803 (إلى مائة وعشرين، فإذا زادت واحدة ففيها
~~شاتان) إجماعا (إلى مائتين فإذا زادت واحدة ففيها ثلاث شياه) وفاقا (إلى
~~أربعمائة، فيجب فيها أربع شياه، ثم في كل مائة شاة شاة) لما روى أنس في
~~كتاب الصدقات الذي كتبه له أبو بكر أنه قال: «في صدقة الغنم: في سائمتها،
~~إذا كانت أربعين إلى مائة وعشرين شاة فإذا زادت على عشرين ومائة ففيها
~~شاتان، إلى مائتين فإذا زادت على مائتين إلى ثلاثمائة ففيها ثلاث شياه فإذا
~~زادت على ثلثمائة ففي كل مائة شاة شاة وإذا كانت سائمة الرجل ناقصة عن
~~أربعين شاة شاة واحدة، فليس فيها صدقة إلا إن شاء ربها» مختصر رواه البخاري
~~وعلى هذا لا تتغير بعد مائتين وواحدة، حتى تبلغ أربعمائة.
# فيجب في كل مائة شاة شاة فالوقص ما بين مائتين وواحدة إلى أربعمائة، وهو
~~مائة وتسعة وتسعون (يؤخذ من معز: ثني، ومن ضأن: جذع هنا) في زكاة الغنم
~~(وفي كل موضع وجبت فيه شاة) كزكاة ما دون خمس وعشرين من الإبل وكذا لو نذر
~~شاة وأطلق (على ما يأتي بيانه في الأضحية وتقدم بعضه) لما روى سويد بن غفلة
~~قال،: «أتانا مصدق النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: أمرنا أن نأخذ الجذعة
~~من الضأن والثنية من المعز» ولأنهما يجزيان في الأضحية فكذا هنا.
# (ولا يؤخذ تيس) ولو أجزأ الذكر، لنقصه وفساد لحمه (إلا فحل ضراب) فيؤخذ
~~(لخيره برضا ربه، حيث يؤخذ ذكر) بأن كان النصاب كله ذكورا (ويجزئ) أخذه
~~إذن.
# (ولا) تؤخذ (هرمة) أي: كبيرة طاعنة في السن ولا ذات عوار (بفتح العين
~~المهملة) وهي المعيبة، بذهاب عضو أو غير
# PageV02P194
# عيبا يمنع التضحية بها لقوله تعالى: {ولا تيمموا الخبيث منه تنفقون}
~~[البقرة: 267] .
# وفي كتاب أبي بكر «ولا يخرج في الصدقة هرمة ولا ذات عوار، ولا تيس إلا ما
~~شاء المصدق» رواه البخاري وكان أبو عبيد يرويه بفتح الدال من المصدق يعني
~~المالك فيكون الاستثناء راجعا إلى التيس وخالفه عامة الرواة فقالوا بكسرها
~~يعني الساعي ذكره الخطابي (إلا أن ms0804 يكون النصاب كله كذلك) لما تقدم من أن
~~الزكاة وجبت مواساة وليس منها تكليفه ما ليس في ماله (ولا) تؤخذ (الربى،
~~وهي التي لها ولد تربيه) قاله أحمد وقيل: التي تربى في البيت لأجل اللبن.
# (ولا) تؤخذ (حامل) لقول عمر - رضي الله عنه -: " لا تؤخذ الربى ولا
~~الماخض ولا الأكولة " (ولا طروقة الفحل، لأنها تحمل غالبا ولا خيار المال)
~~أي: نفيسه لشرفه، ولحق المالك (ولا الأكولة، والسمينة) لقول النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -: «ولكن من وسط أموالكم فإن الله يسألكم خيره ولم يأمركم
~~بشره» رواه أبو داود، ولهذا قال الزهري: إذا جاء المصدق قسم الشاء أثلاثا
~~ثلث خيار، وثلث وسط وثلث شرار وأخذ من الوسط.
# (ولا سن من جنس الواجب أعلى منه إلا برضا ربه، كبنت لبون عن بنت مخاض)
~~وحقة عن بنت لبون.
# (ولا يجزئ إخراج القيمة سواء كان حاجة، أو مصلحة، أو في الفطرة أو لا)
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - لمعاذ: «خذ الحب من الحب، والإبل من الإبل،
~~والبقر من البقر، والغنم من الغنم» رواه أبو داود وابن ماجه والأمر بالشيء
~~نهي عن ضده فلا يؤخذ من غيره قال أبو داود قيل لأحمد: أعطي دراهم في صدقة
~~الفطر؟ فقال: أخاف أن لا يجزئ، خلاف سنة النبي - صلى الله عليه وسلم - (وإن
~~أخرج سنا أعلى من الفرض من جنسه أجزأ) لحديث أبي بن كعب «أن رجلا قدم على
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: يا نبي الله أتاني رسولك، ليأخذ مني
~~صدقة مالي فزعم أن ما علي منه بنت مخاض فعرضت عليه ناقة فتية سمينة، فقال
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -: ذاك الذي وجب عليك فإن تطوعت بخير آجرك الله
~~فيه، وقبلناه منك فقال: ها هي ذه فأمر بقبضها ودعا له بالبركة» رواه أحمد
~~وأبو داود ولأنه زاد على الواجب من جنسه فأجزأ، كما
# PageV02P195
# لو زاد في العدد وعلم منه أنه لا يجزئ من غير الجنس لأنه عدول عن المنصوص
~~عليه (فيجزئ مسن عن تبيع) ، وتجزئ (أعلى من ms0805 المسنة عنها، و) تجزئ (بنت لبون
~~عن بنت مخاض و) تجزئ (حقة عن بنت لبون، و) تجزئ (جذعة عن حقة ولو كان
~~الواجب عنده) لما تقدم (وتقدم بعض ذلك) في الباب (وتجزئ ثنية وأعلى منها عن
~~جذعة) فما دونها ولو كانت عنده وتقدم (ولا جبران) لعدم وروده.
### | [فصل الخلطة]
# (فصل " الخلطة ") بضم الخاء: الشركة (في المواشي) دون غيرها من الأموال
~~(لها تأثير في الزكاة: إيجابا وإسقاطا) وتغليظا وتخفيفا (فتصير الأموال
~~كالمال الواحد) لما روى الترمذي عن سالم عن أبيه أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال في كتاب الصدقة: «لا يجمع بين متفرق، ولا يفرق بين مجتمع خشية
~~الصدقة وما كان من خليطين فإنهما يتراجعان بينهما بالسوية» ورواه البخاري
~~من حديث أنس وإنما تؤثر الخلطة (في نصاب الزكاة) فيضم أحد المالين إلى
~~الآخر فيه، كما يأتي (دون الحول) فلا تؤثر الخلطة فيه، بل يزكى كل مال عند
~~حوله.
# ويأتي بيانه (فإذا اختلط نفسان) لأن أقل من ذلك: الواحد، ولا خلطة معه أو
~~أكثر من نفسين (من أهل الزكاة) فلو كان أحدهما مكاتبا أو ذميا، فلا أثر لها
~~لأنه لا زكاة في ماله فلم يكمل به النصاب (في نصاب) فلو كان المجموع دون
~~نصاب لم تؤثر سواء كان له مال غيره أو لا وعلم منه: التأثير فيما زاد على
~~النصاب، بطريق أولى من الماشية فلا تؤثر الخلطة في غيرها ويأتي (حولا)
~~كاملا بحيث (لم يثبت لهما) ولا لأحدهما (حكم الانفراد في بعضه) لأن الخلطة
~~معنى يتعلق به إيجاب الزكاة، فاعتبرت في جميع الحول كالنصاب (فحكمهما) أي:
~~النفسين فأكثر (في الزكاة حكم) الشخص (الواحد) لأنه لو لم يكن كذلك لما نهى
~~الشارع عن جمع
# PageV02P196
# المتفرق وعكسه خشية الصدقة (سواء كانت خلطة أعيان بأن يملكا مالا) أي:
~~نصابا من الماشية (مشاعا بإرث أو شراء أو هبة أو غيره) كالوصية والجعالة
~~والصداق والمخالعة (أو خلطة أوصاف، بأن يكون مال كل منهما متميزا) بصفة أو
~~صفات.
# (فلو استأجر لرعي غنمه بشاة منها، فحال الحول ولم ms0806 يفردها) أي: المستأجر
~~أو الأجير (فهما خليطان) فعلى الأجير من الزكاة بنسبة شاته.
# (ولو كانت لأربعين) نفسا ذكورا أو إناثا أو مختلفين (من أهل الزكاة) لما
~~تقدم أنه لا أثر لخلطة من ليس من أهلها (أربعون شاة مختلطة، لزمتهم شاة)
~~بالسوية (ومع انفرادهم لا يلزمهم شيء) لنقص النصاب.
# (ولو كان لثلاثة أنفس: مائة وعشرون) شاة (لكل واحد) منهم (أربعون شاة
~~لزمتهم شاة واحدة) على كل منهم ثلثها، كالشخص الواحد (ومع انفرادهم) عليهم
~~(ثلاث شياه) على كل واحد شاة.
# (ويوزع الواجب) على الخليطين فأكثر (على قدر المال) المختلط (مع الوقص
~~فستة أبعرة مختلطة مع تسعة) في الجميع ثلاث شياه (يلزم رب الستة شاة وخمس
~~شاة ويلزم رب التسعة شاة وأربعة أخماس شاة) لقوله: - صلى الله عليه وسلم -
~~«وما كان من خليطين فإنهما يتراجعان بينهما بالسوية» .
# (ويشترط في تأثير خلطة أوصاف: اشتراكهما في مراح بضم الميم - وهو المبيت
~~والمأوى أيضا ومسرح، وهو مكان اجتماعهما، لتذهب إلى المرعى، ومشرب) بفتح
~~الميم والراء (وهو مكان الشرب فقط) أي: دون زمانه وتبع المصنف في اعتبار
~~المشرب المقنع وأبا الخطاب، وصاحب التلخيص، والوجيز ولم يذكره الأكثر قال
~~في المنتهى تبعا للتنقيح: لا اتحاد مشرب وراع (ومحلب) بفتح اللام والميم.
# (وهو موضع الحلب) والمحلب، بكسر الميم: الإناء والمراد الأول لأنه ليس
~~المقصود خلط اللبن في إناء واحد لأنه ليس بمرفق، بل مشقة، لما فيه من
~~الحاجة إلى قسم اللبن وربما أفضى إلى الربا (وفحل) معد للضراب.
# (و) اشتراكه (هو عدم اختصاصه في طرقه بأحد المالين إن اتحد النوع) فليس
~~المراد أن يكون متحدا ولا مشتركا (فإن اختلف) النوع (كالضأن والمعز
~~والجاموس والبقر لم يضر اختلاف الفحل للضرورة) لاختلاف النوعين.
# (ومرعى، وهو موضع الرعي ووقته) ففيه استعمال المشترك في معنييه (وراع)
~~قاله أبو الخطاب.
# وفي المقنع والوجيز والمستوعب (على منصوص أحمد، والحديث) أي: حديث سعد بن
~~أبي وقاص قال: سمعت النبي - صلى الله عليه وسلم -
# PageV02P197
# يقول «الخليطان: ما اجتمعا على الحوض والفحل والراعي» رواه الخلال
~~والدارقطني ورواه أبو ms0807 عبيد وجعل بدل الراعي " المرعى " وضعفه أحمد فإنه من
~~رواية ابن لهيعة قال في الفروع: فيتوجه العمل بالعرف في ذلك وقدم عدم
~~اعتبار الراعي وتقدم كلام المنتهى (ويظهر أن اتحاده) أي: الراعي (كما في
~~الفحل) يعتبر مع اتحاد النوع دون اختلافه (ولا تعتبر نية خلطة كالأوصاف
~~والأعيان) الكاف زائدة قال في المبدع: وظاهره أنه لا يشترط للخلطة نية وهو
~~في خلطة الأعيان إجماع وكذا في خلطة الأوصاف في الأصح واحتج المؤلف - أي:
~~الموفق - بنية الصوم وفائدة الخلاف: في خلط وقع اتفاقا، أو فعله راع وتأخر
~~النية عن الملك (ولا) يعتبر أيضا (خلط اللبن) لما تقدم.
# (ولا أثر لخلطة من ليس من أهل الزكاة، كالكافر والمكاتب والمدين) دينا
~~يستغرق ما بيده لأنه لا زكاة في ماله.
# (ولا) أثر لخلطة (فيما دون نصاب، ولا لخلطة الغاصب) ماله (بمغصوب) لإلغاء
~~تصرفه في المغصوب (فإن اختل شرط منها) أي: من الشروط المتقدمة للخلطة: بطل
~~حكمها لفوات شرطها وصار وجودها كالعدم فيزكي كل واحد ماله إن بلغ نصابا،
~~وإلا فلا.
# (أو ثبت لهما حكم الانفراد في بعض الحول، كأن اختلطا في أثناء الحول في
~~نصابين بعد انفرادهما، زكيا زكاة المنفردين فيه) فلو ملك كل من رجلين
~~أربعين شاة في المحرم، ثم اختلطا وتم الحول فعلى كل منهما شاة، تغليبا
~~للانفراد لأنه الأصل.
# (و) يزكيان (فيما بعده) أي: بعد الحول الأول (زكاة الخلطة) لعدم الانفراد
~~في شيء من الحول (وإن ثبت لأحدهما حكم الانفراد وحده، مثل أن يكون لرجل
~~نصاب) أربعون شاة مثلا (ولآخر دونه) كعشرين (ثم اختلطا في أثناء الحول فإذا
~~تم حول الأول) منذ ملك النصاب (فعليه شاة) زكاة ماله (وإذا تم حول الثاني)
~~من الخلطة (فعليه زكاة الخلطة) وهي ثلث شاة في المثال، إن لم يكن الأول
~~أخرج الشاة من المال فيلزم الثاني عشرون جزءا من تسعة وخمسين جزءا من شاة
~~(أو يملك نفسان كل واحد أربعين شاة، فخلطاها في الحال من غير مضي زمن) قبل
~~الخلط (إن أمكن) ذلك.
# (ثم باع أحدهما ms0808 نصيبه) شخصا (أجنبيا) غير شريكه فشريك المشتري ثبت له حكم
~~الانفراد، والمشتري لم يثبت له (أو يكون لأحدهما نصاب منفرد، فيشتري الآخر
~~نصابا ويخلطه به في الحال، كما تقدم فإن المشتري)
# PageV02P198
# في المثالين (ملك أربعين مختلطة لم يثبت لها حكم الانفراد) في وقت من
~~الحول (فإذا تم حول الأول، لزمه زكاة انفراد شاة، وإذا تم حول الثاني، وهو
~~المشتري، لزمه زكاة خلطة) لكونه لم يزل مخالطا (نصف شاة إن كان الأول
~~أخرجها) أي: الشاة (من غير المال) المخلوط.
# (وإن) : كان الأول (أخرجها) أي: الشاة (منه) أي: من المال (لزم الثاني
~~أربعون جزءا من تسعة وسبعين جزءا من شاة) لأن حوله قد تم على تسعة وسبعين
~~شاة، منها أربعون شاة فلزمه من الشاة أربعون جزءا (ثم يزكيان فيما بعد ذلك
~~الحول زكاة الخلطة) لأنها موجودة في جميع الحول بشرطها (كلما تم حول
~~أحدهما، فعليه) من الزكاة (بقدر ما له منها) ولا ينتظر الأول حول الثاني،
~~لأن الزكاة بعد حولان الحول لا يجوز تأخيرها، ولا يجب على المشتري تقديم
~~زكاته إلى رأس حول شريكه، لأن تقديمها قبل حولان الحول غير واجب، ولو كان
~~للأول أربعون شاة وللثاني ثمانون، فعلى الأول ثلث شاة وعلى الثاني: ثلثاها،
~~ذكره ابن المنجا.
# (وأبين) أي: أوضح (من هذين المثالين) السابقين (لو ملك نصابين) ثمانين
~~شاة (شهرا) أو أقل أو أكثر (ثم باع أحدهم مشاعا) كما يأتي قريبا (فيثبت له
~~حكم الانفراد بخلاف المشتري) .
# (ومن كان بينهما نصاب خلطة ثمانون شاة، فباع كل منهما غنمه غنم صاحبه،
~~واستداما الخلطة، لم ينقطع حولهما) لأن إبدال المال بجنسه لا يقطعه كما
~~تقدم.
# (ولم يزل خلطهما) لعدم انقطاع الحول لأن الزكاة إنما تجب فيما اشترى،
~~ببنائه على حول المبيع، فيجب أن يبنى عليه في الصفة التي كان عليها، وهي
~~صفة الخلطة (وكذا لو تبايعا البعض) من ذلك (بالبعض) لما سبق (قل) المبيع
~~(أو كثر) أو تبايعا الكل بالبعض، لعدم الفرق.
# (ولو ملك رجل نصابا شهرا) مثلا (ثم باع نصفه) مثلا (مشاعا، ms0809 أو أعلم على
~~بعضه) أي: عينه (وباعه مختلطا انقطع الحول، ويستأنفانه من حين البيع) لأنه
~~قد انقطع في النصف المبيع، فصار كأنه لم يجر في حول الزكاة أصلا، فلزم
~~انقطاع الحول في الثاني (إن أفرد بعضه وباعه ثم اختلطا، انقطع الحول، قل
~~زمن الانفراد أو كثر) حتى ولو قيل: لا ينقطع في التي قبلها.
# (ولو ملك) حر مسلم (نصابين شهرا، ثم باع أحدهما مشاعا) بأن باع نصف
~~الثمانين (ثبت للبائع حكم الانفراد) لما تقدم (وعليه) أي: البائع (عند تمام
~~حوله زكاة: منفرد) لثبوت حكم الانفراد له وعلى المشتري إذا
# PageV02P199
# تم حوله: زكاة خليط.
# (ولو كان المال ستين في هذه المسألة، والمبيع ثلثها: زكى البائع) إذا تم
~~حوله زكاة انفراد (بشاة) وزكى المشتري إذا تم حوله بثلث شاة، إن أخرج الأول
~~من غير المال ولو كان المبيع في المثال: نصفها، انقطع حول البائع واستأنفا
~~حولا.
# (وإذا ملك نصابا شهرا ثم ملك) نصابا (آخر لا يتغير به الفرض مثل أن يملك
~~أربعين شاة في المحرم، وأربعين) شاة (في صفر فعليه زكاة الأول عند تمام
~~حوله) وهي شاة لانفرادها في بعض الحول.
# (ولا شيء عليه في الثاني) لأن الجميع ملك واحد فلم يزد فرضه على شاة كما
~~لو اتفقت أحواله وللعموم في الأوقاص (وإن كان الثاني يتغير به الفرض، مثل
~~أن يكون مائة شاة، فعليه زكاته إذا تم حوله) كما لو اتفقت أحواله لأنهما
~~إما أن يجعلا كالمال الواحد لمالك، أو كمالين وعلى التقديرين: يجب شاة أخرى
~~بخلاف التي قبلها.
# (وقدرها) أي: زكاة الثاني (بأن تنظر إلى زكاة الجميع) وهو في المثال:
~~مائة وأربعون وزكاته: شاتان (فتسقط منها ما وجب في الأول) وهو شاة (ويجب
~~الباقي في الثاني، وهو شاة) فيخرجها.
# (وإن كان الثاني يتغير به الفرض ولا يبلغ نصابا مثل أن يملك ثلاثين من
~~البقر في المحرم، وعشرا) من البقر (في صفر فعليه) في الثلاثين إذا تم حولها
~~تبيع، أو تبيعة.
# و (في العشر إذا تم حولها - زكاة خلطة: ربع مسنة) لأن ms0810 الفريضة الموجبة
~~للمسنة قد كملت وقد أخرج زكاة الثلاثين فوجب في العشر بقسطها من المسنة،
~~وهو ربعها.
# (وإن ملك مالا يبلغ نصابا، ولا يغير الفرض، كخمس) من البقر بعد أربعين أو
~~ثلاثين منها (فلا شيء فيها) أي: الخمس لأنها وقص (وكما لو ملكهما دفعة
~~واحدة) ومثله لو ملك عشرين شاة بعد أربعين (منها أو ملك عشرا من البقر بعد
~~أربعين منها، فلا شيء فيها) لما تقدم.
# (وإذا كان بعض مال الرجل) أو الخنثى أو المرأة (مختلطا، و) كان (بعضه
~~الآخر منفردا أو مختلطا مع مال لرجل آخر فإنه يصير ماله كله كالمختلط، إن
~~كان مال الخلطة نصابا، وإلا) أي: وإن لم يكن مال الخلطة نصابا (لم يثبت
~~حكمها) لأنها لا تؤثر فيما دون نصاب.
# (وإذا كان لرجل ستون شاة) بمحل واحد، أو محال متقاربة دون مسافة القصر
~~(كل عشرين منها مختلطة بعشرين لآخر فعلى) الشركاء (الجميع شاة، نصفها على
~~صاحب الستين) لأن له نصف المال (ونصفها على خلطائه على كل واحد منهم سدس
# PageV02P200
# شاة) لأن كل واحد منهم له عشرون وهي سدس جميع المال (ضما لمال كل خليط
~~إلى مال الكل فيصير) جميع المال (كمال واحد) قاله الأصحاب ذكره في المبدع
~~(وإن كانت كل عشر منها) أي من الستين (مختلطة بعشر لآخر، فعليه) أي رب
~~الستين (شاة، ولا شيء على خلطائه لأنهم لم يختلطوا في نصاب) فلم تؤثر
~~الخلطة، لفوات شرطها.
# (وإذا كانت ماشية الرجل متفرقة في بلدين فأكثر لا تقصر بينهم الصلاة فهي
~~كالمجتمعة) يضم بعضها إلى بعض ويزكيها قال في المبدع: لا نعلم فيه خلافا
~~(وإن كان بينهما مسافة قصر، فلكل مال حكم نفسه) فإن كان نصابا وجبت الزكاة
~~وإلا فلا لجعل التفرقة في البلدين كالتفرقة في الملكين فلهذا قال: (كما لو
~~كانا لرجلين) احتج أحمد بقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا يجمع بين متفرق»
~~الخبر وعندنا أن من جمع أو فرق خشية الصدقة، لم يؤثر ذلك قاله في المبدع
~~ولأن كل مال ينبغي تفرقته ببلده فتعلق الوجوب ms0811 به، لكن قال ابن المنذر: لا
~~أعلم هذا القول عن غير أحمد.
# (ولا تؤثر تفرقة البلدان في غير الماشية) لعموم الأدلة (ولا الخلطة في
~~غير السائمة) نص عليه ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا يجمع بين متفرق
~~خشية الصدقة» لأنه إنما يكون في الماشية ولأن الزكاة تقل بجمعها تارة وتكثر
~~أخرى وسائر الأموال تجب فيما زاد على النصاب بحسابه فلا أثر لجمعها ولأن
~~خلطة الماشية تؤثر نفعا تارة، وضررا أخرى وغير الماشية لو أثرت فيه الخلطة
~~لأثرت ضررا محضا برب المال، لعدم الوقص فيها.
# (و) يجوز (للساعي أخذ الفرض من مال أي الخليطين شاء) لأن الجميع كالمال
~~الواحد (مع الحاجة) بأن تكون الفريضة عينا واحدة، لا يمكن أخذها إلا من أحد
~~المالين، أو يكون أحدهما صغارا والآخر كبارا (وعدمها) أي عدم الحاجة بأن
~~يجد فرض كل من المالين فيه نص أحمد لذلك.
# (ولو بعد قسمة في خلطة أعيان، وقد وجبت الزكاة) قبل القسمة (مع بقاء
~~النصيبين) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «وما كان من خليطين فإنهما
~~يتراجعان بالسوية» أي إذا أخذ الساعي الزكاة من مال أحدهما ولأن المالين قد
~~صارا كالمال الواحد في وجوب الزكاة، فكذا في إخراجها وعلم منه: أنهما إذا
~~افترقا في خلطة الأوصاف بعد وجوب الزكاة، ليس للساعي أن يأخذ من مال أحدهما
~~عن الآخر (ويرجع المأخوذ منه على خليطه) للخبر (بقيمة حصته يوم أخذت)
# PageV02P201
# لزوال ملكه إذن.
# ولأنها ليست من ذوات الأمثال (فإذا) كان المال أثلاثا، و (أخذ) الساعي
~~(الفرض من مال رب الثلث رجع) رب الثلث (بقيمة ثلثي المخرج على شريكه) صاحب
~~الثلثين.
# (وإن أخذه) أي أخذ الساعي الفرض (من الآخر) رب الثلثين (رجع) على شريكه
~~(بقيمة ثلثه) أي المخرج لأن له ثلث المال (فإن اختلفا في) قدر (قيمة
~~المأخوذ) (ف) القول (قول المرجوع عليه) لأنه غارم (مع يمينه) لاحتمال صدق
~~شريكه (إذا احتمل صدقه) فيما ذكره قيمة، وإلا رد، لتكذيب الحس له (و) محله:
~~إذا (عدمت البينة) لأنها ترفع النزاع، فيجب العمل بما تقوله. ms0812
# (وإذا أخذ الساعي أكثر من الفرض بلا تأويل، كأخذه عن أربعين) شاة، لاثنين
~~(مختلطة: شاتين من مال أحدهما، أو عن ثلاثين بعيرا: جذعة، رجع) المأخوذ منه
~~(على خليطه في الأولى) أي مسألة الأربعين شاة (بقيمة نصف شاة و) رجع (في
~~الثانية) أي في مسألة ثلاثين بعيرا (بقيمة نصف بنت مخاض ولم يرجع) على
~~خليطه (بالزيادة لأنها ظلم، فلا يرجع بها على غير ظالمه) وخليطه لم يظلمه
~~ولم يتسبب في ظلمه.
# (وإذا أخذه) أي أخذ الساعي الزائد (بتأويل، كأخذه صحيحة عن مراض، أو)
~~أخذه (كبيرة عن صغار، أو) أخذه (قيمة الواجب رجع) المأخوذ منه (عليه) أي
~~على خليطه بحصته مما أخذ، لأن الساعي نائب الإمام فعله كفعله؛ ولهذا لا
~~ينقص لكونه مختلفا فيه، كما في الحاكم قال في المغني والشرح: ما أداه
~~اجتهاده إليه: وجب دفعه، وصار بمنزلة الواجب وقال غيره: لأن فعله في محل
~~الاجتهاد سائغ نافذ، فترتب عليه الرجوع لمسوغاته.
# (ويجزئ) أخذ الساعي القيمة (ولو اعتقد المأخوذ منه عدم الإجزاء) لما تقدم
~~من أن الساعي نائب الإمام، وفعله كحكمه، فيرفع الخلاف (ومن بذل الواجب)
~~عليه، خليطا كان أو غيره (لزم) الساعي (قبوله) منه (ولا تبعة عليه) لأدائه
~~ما وجب عليه.
# (ويجزئ إخراج بعض الخلطاء) الزكاة (بدون إذن بقيتهم، مع حضورهم وغيبتهم)
~~لأن عقد الخلطة جعل كل واحد منهم كالإذن لخليطه في الإخراج عنه (والاحتياط)
~~أن يكون إخراج أحدهم (بإذنهم) خروجا من خلاف من قال: لا يجزئ إلا به كابن
~~حمدان.
# (ومن أخرج منهم) أي الخلطاء (فوق الواجب لم يرجع بالزيادة) على خلطائه،
~~لعدم الإذن لفظا وحكما.
# PageV02P202
# تتمة " إذا أخذ الساعي فرضا مجمعا عليه، لكنه مختلف فيه، هل هو عن
~~الخليطين أو عن أحدهما؟ عمل كل في التراجع بمذهبه لأنه لا نقص فيه، لفعل
~~الساعي، فعشرون شاة خلطة بستين فيها ربع شاة، فإذا أخذ الشاة من الستين رجع
~~ربها بربع الشاة، وإن أخذها من العشرين رجع ربها بثلاثة أرباعها، لا
~~بقيمتها كلها، ولا تسقط زيادة مختلف فيها بأخذ الساعي مجمعا ms0813 عليه، كمائة
~~وعشرين خلطة بينهما تلف ستون عقب الحول، فأخذ نصف شاة بناء على تعلق الزكاة
~~بالنصاب والعفو، وجعله للخلطة تأثيرا، لزمهما إخراج نصف شاة ذكرهما في
~~منتهى الغاية.
### | [باب زكاة الخارج من الأرض]
# من الزروع والثمار والمعدن والركاز وما هو في حكم ذلك كعسل النحل والأصل
~~في وجوب الزكاة في ذلك: قوله تعالى {يا أيها الذين آمنوا أنفقوا من طيبات
~~ما كسبتم ومما أخرجنا لكم من الأرض} [البقرة: 267] والزكاة تسمى نفقة لقوله
~~تعالى {والذين يكنزون الذهب والفضة ولا ينفقونها في سبيل الله} [التوبة:
~~34] وقوله تعالى {وآتوا حقه يوم حصاده} [الأنعام: 141] قال ابن عباس " حقه:
~~الزكاة مرة العشر ومرة نصف العشر " والسنة مستفيضة بذلك ويأتي بعضه وأجمعوا
~~على وجوبها في البر والشعير، والتمر والزبيب، حكاه ابن المنذر.
# (تجب الزكاة في كل مكيل مدخر) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «ليس فيما
~~دون خمسة أوسق صدقة» فدل على أن ما لا يدخله التوسيق ليس مرادا من عموم
~~الآية والخبر، وإلا لكان ذكر الأوسق لغوا ولأن غير المدخر لا تكمل فيه
~~النعمة لعدم النفع به مآلا (من قوت) كالحنطة والشعير والأرز والدخن (وغيره)
~~أي غير القوت، مما يأتي بيانه.
# (فتجب) الزكاة (في كل الحبوب: كالحنطة والشعير والسلت) بالضم قاله في
~~القاموس (وهو
# PageV02P203
# نوع من الشعير لونه لون الحنطة وطبعه كالشعير في البرودة) قال في الفروع
~~لأنه أشبه الحبوب به، أي بالشعير في صورته (والذرة والقطنيات) بكسر القاف
~~وفتحها وضمها وتشديد الياء وتخفيفها قاله في الحاشية (كلها كالباقلاء
~~والحمص واللوبيا) يمد ويقصر.
# (والعدس والماش والترمس) بوزن بندق قاله في الحاشية (حب عريض أصغر من
~~الباقلاء والدخن والأرز والهرطمان) حب متوسط بين الحنطة والشعير، قاله في
~~الحاشية (وهو الجلبانة والكرسنة والحلبة والخشخاش والسمسم) سمي ذلك قطنية
~~من قطن يقطن في البيت.
# لأنها تمكث فيه ومنه قولهم فلان قاطن بمكان كذا (ولا يجزئ الإخراج من
~~شيرجه) أي السمسم، كإخراج قيمته (وكبزر البقول كلها، كالهندبا والكرفس
~~والبصل وبزر قطونا) بفتح القاف وضم الطاء، يمد ويقصر.
# (ونحوها وبزر ms0814 الرياحين جميعا وأبازير القدر، كالكزبرة) بضم الباء وقد
~~تفتح وأظنه معربا قاله في الحاشية (والكمون والكرويا والشونيز) يقال له:
~~الحبة السوداء قاله في الحاشية (وكذلك حب الرازيانج، وهو الشمر والأنيسون
~~والشهدانج) بفتح النون (وهو حب القنب، والخردل وبزر الكتان) بفتح الكاف.
# (و) بزر (القطن واليقطين) وهو القرع (والقرطم) بكسر القاف والطاء، وضمهما
~~لغة: حب العصفر قاله في الحاشية (و) حب (القثاء والخيار والبطيخ) بأنواعه.
# (و) حب (الرشاد والفجل وبزر البقلة الحمقاء ونحوه) كبزر الباذنجان والخس
~~والجزر ونحوهما.
# (وتجب) الزكاة (في كل ثمر يكال ويدخر) نقل صالح: ما كان يكال ويدخر ويقع
~~فيه القفيز ففيه العشر وما كان مثل الخيار والقثاء والبصل والرياحين
~~والرمان فليس فيه زكاة إلا أن يباع، ويحول على ثمنه حول (كالتمر والزبيب
~~واللوز والفستق والبندق والسماق) .
# و (لا) تجب الزكاة (في عناب وزيتون) لأن العادة لم تجر بإدخاره، وهو شرط
~~ذكر في المبدع.
# (وقطن وكتان وقنب وزعفران وورس ونيل وفوة وغبيراء) وبقم (وحناء ونأرنجيل)
~~بالهمز ويجوز تخفيفه وهو جوز الهند، الواحدة نأرنجيلة وشجرته شبيهة
~~بالنخلة، لكنها تميل بصاحبها حتى تدنيه من الأرض لينا قاله في الحاشية
~~(وجوز) نص عليه وعلل بأنه معدود.
# (وسائر الفواكه، كالتين والمشمش) بكسر الميمين (والتوت الأظهر: وجوبها في
~~العناب والتين والمشمش والتوت) هذا معنى كلامه في الفروع وجزم في الأحكام
# PageV02P204
# السلطانية والمستوعب والكافي: بوجوب الزكاة في العناب واختاره الشيخ تقي
~~الدين في التين لأنه يدخر كالتمر.
# (ولا تجب في التفاح والإجاص والخوخ) ويسمي الفرسك (والكمثرى) بضم الميم
~~مثقلة في الأكثر الواحد كمثراة ذكره في الحاشية (والسفرجل والرمان والنبق
~~والزعرور) يشبه النبق (والموز) لأنها ليست مكيلة وقد روي أن عامل عمر كتب
~~إليه في كروم فيها من الفرسك والرمان ما هو أكثر غلة من الكروم أضعافا فكتب
~~إليه عمر " ليس فيها عشر، هي من العضاه رواه الأثرم.
# (ولا في قصب السكر والخضر، كبطيخ وقثاء وخيار وباذنجان) بفتح الذال
~~(ولفت) بكسر اللام (وهو السلجم) بوزن جعفر (وسلق وكرنب وقرنبيط وبصل وثوم
~~وكراث وجزر وفجل ونحوه) ms0815 لحديث علي: أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال
~~«ليس في الخضراوات صدقة» وعن عائشة معناه رواهما الدارقطني.
# (ولا في البقول كالهندبا) قال ابن السكيت: تفتح الدال فتقصر وتكسر فتمد
~~(والكرفس) قال في البارع والتهذيب: بفتح الراء وسكون الفاء.
# وفي الصحاح: بوزن جعفر (والنعناع والرشاد وبقلة الحمقاء والقرظ والكزبرة
~~والجرجير ونحوه، ولا في المسك والزهر، كالورد والبنفسج والنرجس واللينوفر
~~والخيري، وهو المنثور ونحوه) كالزنبق (ولا في طلع الفحال بضم أوله وتشديد
~~ثانيه - وهو ذكر النخل ولا في السعف، وهو أغصان النخل) أي جريد النخل الذي
~~لم يجرد عنه خوصه، فإن جرد خوصه عنه فجريد (ولا في الخوص وهو ورقه) أي ورق
~~السعف (ولا في قشور الحب والتين والحطب والخشب وأغصان الخلاف وورق التوت
~~والكلأ والقصب الفارسي ولبن الماشية وصوفها ونحو ذلك) كالوبر والشعر (وكذا
~~الحرير ودود القز) لأن ذلك كله ليس منصوصا عليه، ولا في معنى المنصوص عليه،
~~فبقي على الأصل.
# (وتجب) الزكاة (في صعتر وأشنان وحب ذلك وكل ورق مقصود، كورق سدر وخطمي
~~وآسي وهو المرسين) لأنه نبات مكيل مدخر.
### | [فصل ما يعتبر لوجوب الزكاة]
# (فصل ويعتبر لوجوبها) أي الزكاة فيما تقدم مما تجب فيه (شرطان أحدهما: أن
~~يبلغ نصابا قدره بعد
# PageV02P205
# التصفية في الحبوب و) بعد (الجفاف في الثمار) والورق (خمسة أوسق) (فلا
~~تجب في أقل من ذلك) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «ليس فيما دون خمسة أوسق
~~من تمر ولا حب صدقة» رواه أحمد ومسلم فتقديره بالكيل يدل على إناطة الحكم
~~به واعتبر كون النصاب بعد التصفية في الحبوب لأنه حال الكمال والادخار،
~~والجفاف في الثمار والورق لأن التوسيق لا يكون إلا بعد التجفيف فوجب
~~اعتباره عنده.
# فلو كان عشرة أوسق عنبا لا يجيء منه خمسة أوسق زبيبا، لم يجب شيء وتقدم
~~أنه لا يعتبر الحول هنا، لتكامل النماء عند الوجوب بخلاف غيره.
# (والوسق) بكسر الواو وفتحها (ستون صاعا) حكاه ابن المنذر بغير خلاف، وروى
~~الأثرم بإسناده عن سلمة بن صخر عن النبي - صلى الله عليه وسلم ms0816 - قال «الوسق
~~ستون صاعا» وعن أبي سعيد وجابر نحوه رواه ابن ماجه.
# (والصاع خمسة أرطال وثلث) رطل (بالعراقي؛ فيكون النصاب في الكل) من
~~الحبوب والثمار والأوراق (ألفا وستمائة رطل عراقي، وهو) أي النصاب (ألف
~~وأربعمائة وثمانية وعشرون رطلا وأربعة أسباع رطل مصري، وما وافقه) كالمكي
~~والمدني.
# (و) النصاب (ثلاثمائة واثنان وأربعون رطلا وستة أسباع رطل دمشقي وما
~~وافقه) في الزنة.
# (و) النصاب (مائتان وخمسة وثمانون رطلا وخمسة أسباع رطل حلبي وما وافقه)
~~الزنة كالحمصي (ومائتان وسبعة وخمسون رطلا وسبع رطل قدسي وما وافقه)
~~كالنابلسي (ومائتان وثمانية وعشرون رطلا وأربعة أسباع رطل بعلي وما وافقه)
~~في وزنه.
# " فائدة " الإردب كيل معروف بمصر وهو أربعة وستون منا وذلك أربعة وعشرون
~~صاعا بصاع النبي - صلى الله عليه وسلم - قاله الأزهري: والجمع الأرادب،
~~قاله في الحاشية، ولعل هذا باعتبار ما كان أولا، والآن الإردب أربعة وعشرون
~~ربعا، والربع أربعة أقداح قال شيخ الإسلام زكريا في شرح المنهج: والصاع
~~قدحان اه فالإردب ثمان وأربعون صاعا، فيكون النصاب ستة أرادب وربع تقريبا
~~وقال الشمس العلقمي في حاشية الجامع الصغير: الصاع قدحان إلا سبعي مد،
~~بالقدح المصري (والوسق والصاع والمد: مكاييل نقلت إلى الوزن) أي قدرت
~~بالوزن (لتحفظ) فلا يزاد ولا ينقص منها (وتنقل) من الحجاز إلى غيره، وليست،
~~صنجا.
# (والمكيل يختلف في الوزن فمنه ثقيل) كتمر وأرز ومنه (متوسط كبر وعدس و)
~~منه
# PageV02P206
# (خفيف، كشعير وذرة) وأكثر التمر أخف من الحنطة على الوجه الذي يكال شرعا
~~لأن ذلك على هيئة غير مكبوس (فالاعتبار في ذلك) المذكور من المكيلات
~~(بالمتوسط نصا) قال في الفروع: ونص أحمد وغيره من الأئمة على أن الصاع خمسة
~~أرطال وثلث بالحنطة، أي بالرزين من الحنطة وهو الذي يساوي العدس في وزنه.
# (ومثل مكيله من غيره) أي غير المتوسط وهو الثقيل والخفيف " (وإن لم يبلغ)
~~المكيل من غير المتوسط (الوزن) المذكور لخفته (نصا) فالمعتبر: بلوغه نصابا
~~بالكيل، دون الوزن (فمن اتخذ وعاء يسع خمسة أرطال وثلثا عراقية من جيد
~~البر) أي رزينه (ثم ms0817 كال به ما شاء) من ثقيل وخفيف (عرف) به (ما بلغ حد
~~الوجوب من غيره) الذي لم يبلغ نصابا.
# (فإن شك في بلوغ قدر النصاب ولم يجد ما يقدره) أي المكيل (به، احتاط
~~وأخرج) الزكاة ليخرج من عهدتها (ولا يجب) عليه الإخراج إذن لأنه الأصل فلا
~~يثبت بالشك.
# (ونصاب علس) بفتح العين المهملة وسكون اللام وفتحها (وهو نوع من الحنطة،
~~و) نصاب (أرز يدخران) أي العلس والأرز (في قشريهما عادة لحفظهما) لأنهما
~~إذا خرجا من قشرهما لا يبقيان بقاءهما في القشر (عشرة أوسق، إذا كان) العلس
~~أو الأرز (ببلد قد خبره) أي امتحنه وجربه (أهله وعرفوا أنه يخرج منه مصفى
~~النصف) عملا بالعادة (لأنه يختلف في الخفة والثقل فيرجع إلى أهل الخبرة)
~~بذلك.
# (ويؤخذ بقدره) للحاجة (وإن صفيا، فنصاب كل منهما خمسة أوسق) كسائر الحبوب
~~(فإن شك في بلوغهما نصابا) وهما في قشرهما، لعدم انضباط العادة (خير بين أن
~~يحتاط ويخرج عشره قبل قشره، وبين قشره واعتباره بنفسه كمغشوش أثمان) حتى
~~يخرج من العهدة.
# (ولا يجوز تقدير غيره) أي العلس (من الحنطة في قشره، ولا إخراجه قبل
~~تصفيته) لأن العادة لم تجر به ولم تدع الحاجة إليه ولا يعلم قدر ما تخرج
~~منه.
# (وتضم ثمرة العام الواحد) إذا اتحد الجنس، ولو اختلف النوع (و) يضم
~~(زرعه) أي زرع العام الواحد (بعضها) أي الثمرة (إلى بعض) في تكميل النصاب
~~وبعض الزرع إلى بعض (في تكميل النصاب) إذا اتحد الجنس (ولو اختلف وقت
~~إطلاعه، و) وقت (إدراكه بالفصول) كما لو اتحد لأنه عام واحد (وسواء تعدد
~~البلد أو لا) نص عليه فيأخذ عامل البلد حصته من الواجب في محل ولايته (فإن
~~كان له نخل تحمل في السنة حملين ضم أحدهما
# PageV02P207
# إلى الآخر) لأنها ثمرة عام واحد، فضم بعضها إلى بعض (كزرع العام الواحد)
~~وكالذرة التي تنبت في السنة مرتين لأن الحمل الثاني يضم إلى الحمل المنفرد،
~~كما لو لم يكن حمل أول فكذلك إذا كان لأن وجود الحمل الأول لا يصلح أن ms0818 يكون
~~مانعا، بدليل حمل الذرة وبهذا يبطل ما ذكروه من انفصال الثاني عن الأول.
# وفي المبدع: ليس المراد بالعام هنا: اثني عشر شهرا، بل وقت استغلال المغل
~~من العام عرفا وأكثره ستة أشهر بقدر فصلين.
# (ولا تضم ثمرة عام واحد ولا زرعه) أي زرع عام (إلى) ثمرة عام (آخر)
~~لانفصال الثاني عن الأول (وتضم أنواع الجنس) من حبوب أو ثمار من عام واحد
~~(بعضها إلى بعض في تكميل النصاب) كأنواع الماشية والنقدين (فالسلت نوع من
~~الشعير، فيضم إليه والعلس نوع من الحنطة: فيضم إليها) وكذا سائر أنواع جنس
~~(ولا يضم جنس إلى آخر) كبر إلى شعير، أو دخن أو ذرة أو عدس ونحوه، لأنها
~~أجناس يجوز التفاضل فيها فلم يضم بعضها إلى بعض (كأجناس الثمار، و) أجناس
~~(الماشية) ويصح القياس على ضم العلس إلى الحنطة لأنه نوع منها وإذا انقطع
~~القياس لم يجز إيجاب الزكاة بالتحكم (ولا) تضم (الأثمان إلى شيء منها) أي
~~من الحبوب أو الثمار أو الماشية لما تقدم (إلا إلى عروض التجارة) فتضم
~~الأثمان إلى قيمتها (ويأتي) ذلك (في الباب بعده) .
# الشرط (الثاني) لوجوب الزكاة فيما يخرج من الأرض من الحبوب والثمار (أن
~~يكون النصاب مملوكا له) أي للحر المسلم.
# (وقت وجوب الزكاة) فيه وهو وقت اشتداد الحب وبدو صلاح الثمر وإن لم
~~يزرعه.
# (فتجب) الزكاة (فيما نبت بنفسه مما يزرعه الآدمي كمن سقط له حب في أرضه
~~أو أرض مباحة) فنبت لأنه يملكه وقت الوجوب وفعل الزرع ليس شرطا.
# (ولا تجب) الزكاة (فيما يكتسبه اللقاط، أو يوهب له) بعد بدو صلاحه، أو
~~يشتريه ونحوه بعد ذلك (أو يأخذه) الحصاد ونحوه (أجرة لحصاده ودياسه ونحوه)
~~كأجرة تصفية أو نطارته.
# (ولا فيما يملك من زرع وثمرة بعد بدو صلاحه بشراء أو إرث أو غيرهما)
~~كصداق وعوض خلع وإجارة وعوض صلح لأنه لم يكن مالكا له وقت الوجوب بخلاف
~~العسل، للأثر.
# (ولا) زكاة (فيما يجتنيه من مباح كبطم وزعبل) بوزن جعفر (وهو شعير الجبل،
~~وبزر قطونا وكزبرة وعفص وأشنان ms0819 وسماق ونحوه) كبزر النمام والحبة الحمقاء
~~(سواء أخذه من موات أو نبت في أرضه لأنه لا يملك إلا بأخذه) فلم يكن وقت
~~الوجوب في ملكه.
# PageV02P208
### | [فصل يجب العشر فيما سقي بغير مؤنة]
# فصل ويجب العشر وهو (واحد من عشرة) إجماعا (فيما سقي بغير مؤنة) أي كلفة
~~(كالغيث، وهو المطر، و) ك (السيوح) جمع سيح وهو الماء الجاري على وجه الأرض
~~(كالأنهار والسواقي) التي يجري فيها الماء من الأنهار بلا آلة (وما يشرب
~~بعروقه، وهو البعل ولا يؤثر) مؤنة (حفر الأنهار) وحفر (السواقي) في نقص
~~الزكاة لأنه من جملة إحياء الأرض ولأنه لا يتكرر كل عام.
# (و) لا تؤثر أيضا مؤنة (تنقيتها) أي الأنهار والسواقي (و) لا مؤنة (سقي)
~~أي من يسقي بماء الأنهار والسواقي (في نقص الزكاة، لقلة المؤنة وكذا من
~~يحول الماء في السواقي لأنه كحرث الأرض) ولأنه لا بد منه حتى في السقي
~~بكلفة.
# (وإن اشترى ماء بركة أو حفيرة وسقى به سيحا ف) الواجب (العشر وكذا إن
~~جمعه وسقى به) سيحا فيجب العشر، لندرة هذه المؤنة وهي في ملك الماء له لا
~~في السقي به.
# فإن كان الماء يجري من النهر في ساقية إلى الأرض، ويستقر في مكان قريب من
~~وجهها، إلا أنه يحتاج في ترقية الماء إلى الأرض: إلى آلة من غرب أو دولاب
~~فهو من الكلفة المسقطة لنصف العشر.
# (ويجب نصف العشر فيما سقي بكلفة، كالدوالي جمع دالية، وهي الدولاب تديره
~~البقر) ويسمونها بمصر ساقية (والناعورة يديرها الماء والسانية) بالنون.
# (و) هي (النواضح واحدها: ناضح وناضحة، وهما البعير يستقى عليه وما يحتاج
~~في ترقية الماء إلى الأرض) أي رفعه إليها (إلى آلة من غرب أو غيره) فكل ذلك
~~فيه نصف العشر لما روى ابن عمر أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «فيما
~~سقت السماء والعيون أو كان عثريا: العشر وما سقي بالنضح نصف العشر» رواه
~~البخاري سمي عثريا: لأنهم يجعلون في مجرى الماء عاثورا فإذا صدمه الماء
~~تراد، فدخل تلك المجاري فتسقيه ولأن للكلفة ms0820 تأثيرا في إسقاط الزكاة في
~~المعلوفة ففي تخفيفها أولى.
# (وقال الشيخ وما يديره الماء من النواعير ونحوها مما يصنع من العام إلى
~~العام، أو) يصنع (في أثناء العام ولا يحتاج إلى دولاب تديره الدواب: يجب
~~فيه العشر لأن مؤنته خفيفة فهي كحرث الأرض وإصلاح طرق الماء) فلا يؤثر في
~~نقص الزكاة.
# PageV02P209
# تتمة " إذا سقيت أرض العشر بماء الخراج لم يؤخذ منها خراج، أو عكسه، لم
~~يسقط خراجها ولا يمنع من سقي كل واحدة بماء الأخرى نص على ذلك (فإن سقى
~~بكلفة وبغير كلفة سواء) بأن سقى نصف السنة بهذا ونصفها بهذا (وجب ثلاثة
~~أرباع العشر) قال في المبدع: بغير خلاف نعلمه لأن كل واحد منهما لو وجد في
~~جميع السنة لأوجب مقتضاه فإذا وجد في نصفه أوجب نصفه (فإن سقى بأحدهما
~~أكثر) من الآخر (اعتبر أكثرهما) نص عليه لأن اعتبار قدر ما يسقي به في كل
~~وقت يشق فاعتبر الأكثر كالصوم (فإن جهل المقدار) أي مقدار السقي، فلم يعلم:
~~هل سقى سيحا أكثر أو بكلفة أكثر؟ أو جهل أكثرهما نفعا ونموا؟ (وجب العشر)
~~نص عليه، لأن الأصل وجوبه كاملا، ولأنه خروج عن عهدة الواجب بيقين
~~(والاعتبار بالأكثر) من السقي بكلفة أو بغيرها (نفعا ونموا) نصا و (لا)
~~اعتبار (بالعدد والمدة) أي عدد السقيات ومدة السقي.
# (ومن له حائطان) أي بستانان (أو) له (أرضان، ضما) أي الحائطان أو الأرض،
~~أي ضمت ثمارهما وزروعهما بعضها إلى بعض، مع اتحاد الجنس والعام، كما تقدم
~~(في) تكميل (النصاب، ولكل منهما حكم نفسه في سقيه بمؤنة أو بغيرها) فيخرج
~~مما يشرب بمؤنة نصف عشره، ومما يشرب بغيرها: عشره (ويصدق المالك فيما سقى
~~به بلا يمين) لأن الناس لا يستحلفون على صدقاتهم لأنها حق لله فلا يستحلف
~~فيه كالصلاة والحد.
# (وإذا اشتد الحب وبدا صلاح الثمرة، ف) بدو الصلاح (في فستق وبندق ونحوه)
~~كلوز (انعقاد لبه، وفي غيره) أي غير ما ذكر من الثمار كالتمر والعنب (كبيع)
~~أي ظهور نضجه وطيب أكله على ما يأتي بيانه ms0821 في بيع الأصول والثمار.
# (وجبت الزكاة) لأنه يقصد للأكل والاقتيات كاليابس، ولأنه وقت خرص الثمرة
~~لحفظ الزكاة ومعرفة قدرها، بدليل أنه لو أتلفه لزمته زكاته ولو باعه أو
~~وهبه قبل الخرص وبعده، فزكاته عليه، دون المشتري والموهوب له (فإن قطعها)
~~أي الثمرة (قبله) أي قبل بدو صلاحها (لغرض صحيح، كأكل أو بيع أو تخفيف)
~~أصلها (أو تحسين بقيتها؛ فلا زكاة فيه) أي المقطوع قبل بدو صلاحه، كما لو
~~أكل السائمة أو باعها قبل الحول.
# (وإن فعله) أي القطع قبل بدو الصلاح (فرارا من الزكاة، أثم ولزمته)
~~الزكاة لتفويته الواجب بعد انعقاد سببه، أشبه القاتل والمطلق ثلاثا في
# PageV02P210
# مرض موته.
# (ولو باعه) بعد بدو صلاحه (أو وهبه خرص أم لا فزكاته عليه) أي البائع أو
~~الواهب، كما لو باع السائمة بعد الحول.
# (ولا) تجب زكاته (على المشتري و) لا (الموهوب له) لعدم ملكه وقت الوجوب.
# (ولو مات) مالك الزرع والثمر بعد الاشتداد وبدو الصلاح (وله ورثة لم تبلغ
~~حصة واحد منهم نصابا، لم يؤثر ذلك) في سقوط الزكاة كموت رب الماشية بعد
~~الحول.
# (ولو ورثه) أي الحب المشتد أو الثمر، بعد بدو صلاحه (من عليه دين لم يمنع
~~دينه الزكاة) لأنها وجبت على المورث قبل موته فتؤخذ تركته، لا على الوارث
~~المدين.
# (ولو كان ذلك) المذكور من البيع أو الهبة أو موت المالك عمن لم تبلغ حصة
~~واحد من ورثته نصابا، أو عن مدين (قبل بدو صلاح الثمر، و) قبل (اشتداد الحب
~~انعكست الأحكام) فتكون الزكاة في مسألتي البيع والهبة على المشتري والموهوب
~~له، إن كان من أهل الوجوب وتسقط في مسألتي الموت.
# (ولو باعه) أي الحب المشتد أو الثمر بعد بدو صلاحه (وشرط) البائع (الزكاة
~~على المشتري صح) البيع والشرط، للعلم بالزكاة فكأنه استثنى قدرها، ووكله في
~~إخراجه (فإن لم يخرجها المشتري وتعذر الرجوع عليه ألزم بها البائع) لوجوبها
~~عليه.
# (ويفارق إذا استثنى) زكاة (نصاب ماشية) فإنه لا يصح، بل يبطل البيع
~~(للجهالة) بالمستثنى واستثناء المجهول من المعلوم يصيره مجهولا ms0822 (أو اشترى
~~ما لم يبد صلاحه) من زرع وثمر (بأصله) الذي هو أرضه، أو شجره فإنه (لا يجوز
~~شرط المشتري زكاته على البائع) لأنه لا تعلق لها بالغرض الذي يصير إليه.
# (ولا يستقر الوجوب إلا بجعلها) أي الحبوب والثمار (في جرين وبيدر ومسطاح)
~~قال في الإنصاف: الجرين يكون بمصر والعراق والبيدر بالشرق والشام والمربد
~~يكون بالحجاز وهو الموضع الذي تجمع فيه الثمرة ليتكامل جفافها والجوجان:
~~يكون بالبصرة، وهو موضع تشميسها وتيبيسها ذكره في الرعاية وغيرها ويسمى
~~بلغة آخرين المسطاح وبلغة آخرين: الطبابة اه فدل أن مسمى الجميع واحد (فإن
~~تلفت) الحبوب أو الثمار التي تجب الزكاة فيها (قبله) أي قبل الوضع بالجرين
~~ونحوه (بغير تعد منه سقطت الزكاة، خرصت) الثمرة (أو لم تخرص) لأنه في حكم
~~ما لا تثبت اليد عليه، بدليل أن من اشترى ثمرة فذهبت بعطش أصابها ونحوه رجع
~~على البائع بثمنها والخرص لا يوجب وإنما يفعله الساعي ليتمكن المالك
# PageV02P211
# من التصرف فوجب سقوط الزكاة مع وجوده، كعدمه.
# (وإن تلف البعض) من الزرع أو الثمر قبل الاستقرار (زكى) المالك (الباقي
~~إن كان نصابا) لوجود الشرط (وإلا) أي وإن لم يكن الباقي نصابا (فلا) زكاة
~~فيه قدمه في الفروع وقال في شرح المنتهى: في الأصح لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «ليس فيما دون خمسة أوسق صدقة» وهذا يعم حالة الوجوب ولزوم الأداء
~~اه وقال في المبدع: قاله القاضي في المذهب: إن كان التلف قبل الوجوب، فهو
~~كما قال القاضي، وإن كان بعده وجب في الباقي بقدره مطلقا، وهو أحد وجهين،
~~ذكرهما ابن تميم وصححه الموفق.
# (وإن تلفت) الزروع أو الثمار (بعد الاستقرار) أي الوضع في الجرين ونحوه
~~(لم تسقط) زكاتها، كتلف النصاب بعد الحول، وكذا لو أتلفها أو تلفت بتفريطه
~~بعد الوجوب، ولو قبل الاستقرار فإنه يضمن نصيب الفقراء صرح به في الكافي
~~والشرح لأنه متعد أو مفرط.
# (وإن ادعى) رب الزروع أو الثمار (تلفها) بغير تفريط (قبل قوله بغير يمين)
~~نص عليه لأنه خالص حق الله فلا يستحلف ms0823 عليه، كالصلاة (ولو اتهم) في دعواه -
~~التلف - (إلا أن يدعيه) أي التلف (بجائحة ظاهرة تظهر عادة) كحريق وجراد
~~(فلا بد من بينة) تشهد بوجود ذلك الظاهر (ثم يصدق) المالك (في قدر التالف)
~~من المال المزكى بلا يمين.
# (ويجب إخراج زكاة الحب مصفى) من قشره وتبنه (والثمر يابسا) لحديث عتاب بن
~~أسيد «أنه - صلى الله عليه وسلم - أمر أن يخرص العنب زبيبا، كما يخرص النخل
~~وتؤخذ زكاته زبيبا، كما تؤخذ زكاة النخل تمرا» ولا يسمى زبيبا وتمرا حقيقة
~~إلا اليابس وقيس عليهما الباقي ولأن ذلك حالة كماله، ونهاية صفات ادخاره
~~ووقت لزوم الإخراج منه (فلو خالف وأخرج سنبلا ورطبا وعنبا لم يجزئه)
~~إخراجه.
# (ووقع نفلا) إن كان الإخراج للفقراء (فلو كان الآخذ) لذلك (الساعي، فإن
~~جففه) أي الرطب والعنب (وصفاه) أي السنبل (وجاء قدر الواجب) في الزكاة
~~(أجزأ) المالك.
# (وإلا) بأن زاد على الواجب أو نقص عنه (رد) للساعي (الفضل) لمالكه لبقائه
~~في ملكه (إن زاد) ما كان دفعه (وأخذ) الساعي من المالك (النقص) أي ما بقي
~~من الواجب (إن نقص) المخرج عنه.
# (وإن كان) المخرج (بحاله) بيد الساعي لم يجففه ولم يصفه (رده) لمالكه،
~~لفساد القبض ويطالبه بالواجب (وإن
# PageV02P212
# تلف) بيد الساعي (رد بدله) لمالكه فيكون مضمونا على الساعي.
# (وإن احتيج إلى قطع ثمر وزبيب، مثل بعد بدو صلاحه، وقبل كماله) أي الثمر
~~وقوله (لضعف أصل ونحوه، كخوف عطش أو تحسين بقيته) علة لاحتيج (جاز) قطعه،
~~لما فيه من المصلحة (وعليه زكاته يابسا) إن بلغ نصابا يابسا (كما لو قطع
~~لغرض البيع بعد خرصه) نص عليه، لقوله - صلى الله عليه وسلم - «يخرص العنب
~~فتؤخذ زكاته زبيبا» ولأنه حال الكمال فاعتبر.
# (ويحرم قطعه مع حضور ساع) قال في المبدع: إن كان (إلا بإذنه) لحق أهل
~~الزكاة فيها وكون الساعي كالوكيل عنهم قلت: قد تقدم أن تعلق الزكاة كتعلق
~~أرش الجناية، لا كتعلق شركة فلا يتم التعليل.
# (وإن كان) الثمر (رطبا لا يجيء منه تمر أو) كان (عنبا لا يجيء منه زبيب ms0824
~~وجب قطعه) رطبا وعنبا، لما في تركه من إضاعة المال المنهي عنها (وفيه
~~الزكاة إن بلغ نصابا يابسا) بالخرص فيخرج زكاته (من غيره تمرا أو زبيبا
~~مقدرا بغيره) مما يصير تمرا أو زبيبا (ا) لما تقدم في المسألة قبلها.
# (وإلا) أي وإن لم نقل بقطع الرطب والعنب الذي لا يجيء منه تمر ولا زبيب
~~(فمستحيل) عادة (أن يخرج من عينه تمرا أو زبيبا إذ لم يجئ منه تمر أو زبيب)
~~بحسب العادة (أو يخرج منه) أي مما قطعه للحاجة إلى قطعه أو لوجوبه (رطبا
~~وعنبا، اختاره القاضي وجماعة) منهم الموفق والمجد، وصاحب الفروع، لأن
~~الزكاة وجبت مواساة، ولا مواساة بإلزامه ما ليس في ملكه وعلى ما اختار
~~القاضي وجماعة (وله أن يخرج الواجب منه) أي من الرطب أو العنب (مشاعا) بأن
~~يسلمه العشر مثلا، شائعا (أو مقسوما بعد الجذاذ، أو قبله بالخرص فيخير
~~الساعي بين مقاسمة رب المال الثمرة قبل الجذاذ فيأخذ نصيب الفقراء شجرات
~~مفردة، وبين مقاسمته بعد جذها بالكيل) .
# في الرطب والوزن في العنب (وله) الساعي (بيعها) أي الزكاة (منه) أي رب
~~المال (أو من غيره) ويقسم ثمنها لأن رب المال يبذل فيها عوض مثلها أشبه
~~الأجنبي لا يقال: الرطب والعنب الذي لا يجيء منه تمر ولا زبيب، لا يدخر فهو
~~كالخضراوات، لا زكاة فيه لأنا نقول: بل يدخر في الجملة وإنما لم يدخر هنا
~~لأن أخذه رطبا أنفع فلم تسقط زكاته بذلك (والمذهب) المنصوص (أنه لا يخرج
~~منه إلا يابسا) لما تقدم قال في التنقيح: والمذهب لا يخرج إلا يابسا.
# (فإن أتلف النصاب ربه بقيت الزكاة في ذمته، تمرا أو زبيبا)
# PageV02P213
# لعدم سقوطها بإتلافه (وظاهره) أي ظاهر القول بأنه لا يخرج إلا يابسا أنه
~~يلزمه زكاته إذا تلف.
# (ولو لم يتلفه) أي يتعدى عليه أو يفرط فيه فلا يتوقف الاستقرار فيه على
~~الوضع بالمسطاح لأنه لا يتأتى وضعه فيه لكونه لا بتمر ولا بزبيب فيكون
~~استقرارها بمجرد انتهاء نضجه (فإن لم يجدهما) أي التمر والزبيب (بقيا في ms0825
~~ذمته فيخرجه) أي ما بقي في ذمته (إذا قدر عليه) كباقي الواجبات التي لا بدل
~~لها (والمذهب أيضا أنه يحرم ولا يصح شراؤه وزكاته ولا صدقته) لما روي عن
~~عمر قال «حملت على فرس في سبيل الله فأضاعه الذي كان عنده وأردت أن أشتريه
~~وظننت أنه يبيعه برخص فسألت النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: لا تشتره
~~ولا تعد في صدقتك وإن أعطاكه بدرهم فإن العائد في صدقته كالعائد في قيئه»
~~متفق عليه.
# ولأن شراءها وسيلة إلى استرجاع شيء منها لأنه يستحيي أن يماكسه في ثمنها
~~وربما سامحه طمعا منه بمثلها أو خوفا منه إذا لم يبعها أن لا يعود يعطيه في
~~المستقبل وكل هذه مفاسد فوجب حسم المادة (وسواء اشتراها ممن أخذها منه أو
~~من غيره) لظاهر الخبر ونقله أبو داود في فرس حميل وظاهر التعليل: يقتضي
~~الفرق قال في الفروع: وظاهر كلامهم: أن النهي يختص بعين الزكاة ونقل حنبل
~~وما أراد أن يشتريه أو شيئا من نتاجه فلا.
# (وإن رجعت إليه) زكاته أو صدقته (بإرث) طابت له بلا كراهة لحديث بريدة
~~أنه - صلى الله عليه وسلم - «أتته امرأة فقالت: إني تصدقت على أمي بجارية
~~وإنها ماتت فقال النبي - صلى الله عليه وسلم - وجب أجرك وردها عليك
~~الميراث» رواه جماعة إلا البخاري والنسائي (أو) عادت إليه ب (هبة أو وصية
~~أو أخذها من دينه) طابت له لأن ذلك كالإرث (أو ردها) أي الزكاة (له الإمام
~~بعد قبضه منه لكونه) أي المالك (من أهلها) أي الزكاة جاز له أخذها (لما
~~يأتي) في الباب لأنها عادت إليه بسبب آخر فهو كما لو عادت إليه بميراث.
### | [فصل يسن أن يبعث الإمام ساعيا خارصا]
# فصل ويسن أن يبعث الإمام ساعيا خارصا لحديث عائشة قالت «كان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - يبعث عبد الله بن رواحة
# PageV02P214
# إلى يهود ليخرص عليهم النخل قبل أن يؤكل» متفق عليه.
# وفي رواية لأحمد وأبي داود «لكي يحصي الزكاة قبل أن تؤكل الثمار وتفرق» .
# وعن سعيد بن المسيب عن ms0826 عتاب بن أسيد «أنه - صلى الله عليه وسلم - كان
~~يبعث على الناس من يخرص عليهم كرومهم وثمارهم» رواه الترمذي وابن ماجه وصح
~~عنه «أنه - صلى الله عليه وسلم - خرص على امرأة بوادي القرى حديقة لها»
~~وحديثها في مسند أحمد وقول المانع أنه خطر وغرر: يرد بأنه اجتهاد في معرفة
~~الحق بغالب الظن وذلك جائز في تقويم المتلفات والمجتهدات في الشرعيات وسائر
~~الظواهر المعمول بها وإن احتملت الخطأ (إذا بدا صلاح الثمر) لأنه وقت دعاء
~~الحاجة إلى الخرص.
# (ويعتبر أن يكون) الخارص (مسلما أمينا خبيرا غير متهم) لأن من ليس كذلك
~~لا يعول على قوله والمتهم: هو من كان من أحد عمودي نسب المالك.
# (ولو) كان (عبدا) كالفتوى ورؤية هلال رمضان واعتبر أن يكون خبيرا لئلا
~~تفوت الحكمة التي شرع لها الخرص (ويكفي خارص واحد) لحديث عائشة ولأنه ينفذ
~~ما يؤدي إليه اجتهاده كقائف وحاكم.
# (وأجرته) أي الخارص (على رب النخل والكرم) وفي المبدع: أجرته على بيت
~~المال انتهى قلت لو قيل من سهم العمال لكان متجها.
# (فيخرص ثمرهما) أي النخل والكرم (على أربابه) لما تقدم (ولا تخرص الحبوب)
~~بلا خلاف ذكره في شرح المنتهى (ولا ثمر غيرهما) أي غير النخل والكرم
~~كالبندق واللوز لأن النص إنما ورد بخرصهما مع أن ثمرهما مجتمع في العذوق
~~والعناقيد فيمكن أن يأتي الخرص عليه غالبا والحاجة إلى أكلهما رطبة أشد من
~~غيرهما فامتنع القياس وذكر أبو المعالي بن المنجا: أن نخل البصرة لا يخرص
~~وإنه أجمع عليه الصحابة وفقهاء الأمصار وعلل بالمشقة وبغيرها قال في
~~الفروع: كذا قال.
# (والخرص) بفتح الخاء مصدر ومعناه هنا (حزر مقدار الثمرة في رءوس النخل
~~والكرم وزنا بعد أن يطوف) الخارص (به) أي بالنخل أو الكرم (ثم يقدره تمرا)
~~أو زبيبا (ثم يعرف) الخارص (المالك قدر الزكاة) فيه (ويخيره بين أن يتصرف
~~فيه بما شاء) من بيع أو غيره (ويضمن قدرها) أي الزكاة (وبين حفظها) أي
~~الثمار
# PageV02P215
# (إلى وقت الجفاف) ليؤدي ما وجب فيها (فإن لم يضمن) المالك زكاتها ms0827 (وتصرف)
~~فيها (صح تصرفه) لما تقدم أن تعلق الزكاة كأرش الجناية لا يمنع التصرف.
# (وكره) قاله في الرعاية أي تصرفه من غير ضمان زكاتها خروجا من خلاف من
~~منعه (وإن حفظها) أي حفظ المالك الثمار (إلى وقت الجفاف زكى الموجود فقط
~~وافق قول الخارص أو لا، وسواء اختار حفظها ضمانا بأن يتصرف أو أمانة) من
~~غير تصرف لأنها أمانة كالوديعة وإنما يعمل بالاجتهاد مع عدم تبين الخطأ لأن
~~الظاهر الإصابة.
# (وإن أتلفها) أي الثمرة (المالك أو تلفت بتفريطه ضمن زكاتها بخرصها تمرا)
~~أو زبيبا لأن الظاهر عدم الخطأ قال في الشرح وإن أتلفها أجنبي فعليه قيمة
~~ما أتلف والفرق: أن رب المال وجب عليه تجفيف هذا الرطب بخلاف الأجنبي انتهى
~~وقوله قيمة ما أتلف قواعد المذهب: أن عليه مثله لأنه مثلي فيضمن بمثله.
# (وإن ترك الساعي شيئا من الواجب أخرجه المالك) لأن الواجب لا يسقط بترك
~~الخارص له (فإن لم يبعث) الإمام (ساعيا فعلى رب المال من الخرص ما يفعله
~~الساعي إن أراد) المالك (التصرف) في الثمرة (ليعرف قدر الواجب قبل تصرفه)
~~فيها.
# (ثم إن كان) المخروص (أنواعا لزم) الساعي (خرص كل نوع وحده لاختلاف
~~الأنواع وقت الجفاف) فمنها: ما يزيد رطبه على تمره ومنها: ما يزيد تمره على
~~رطبه وتختلف الزيادة والنقصان بحسب اختلافهما في اللحم والماوية كثرة وقلة
~~(وإن كان) المخروص (نوعا واحدا فله خرص كل شجرة وحدها وله خرص الجميع دفعة
~~واحدة) لأن النوع الواحد لا يختلف غالبا ولما فيه من المشقة بخرص كل شجرة
~~على حدة.
# (وإن ادعى رب المال غلط الخارص غلطا محتملا) كالسدس (قبل قوله بغير يمين
~~كما لو قال: لم يحصل في يدي غير كذا) فإنه يقبل قوله لأنه قد يتلف بعضه
~~بآفة لا يعلمها.
# (وإن فحش) ما ادعاه من الغلط كالنصف والثلث (لم يقبل) لأنه لا يحتمل
~~فيعلم كذبه (وكذا إن ادعى) رب المال (كذبه) أي الخارص (عمدا) فلا يقبل قوله
~~لأنه خلاف الظاهر.
# (ويجب) على الخارص (أن يترك في الخرص لرب ms0828 المال الثلث أو الربع فيجتهد
~~الساعي) في أيهما يترك (بحسب المصلحة) لحديث سهل بن أبي حثمة أنه - صلى
~~الله عليه وسلم - قال «إذا خرصتم فخذوا ودعوا الثلث فإن لم تدعوا الثلث
~~فدعوا الربع»
# PageV02P216
# رواه الخمسة إلا ابن ماجه ورواه ابن حبان والحاكم وقال: هذا حديث صحيح
~~الإسناد وهذا توسعة على رب المال لأنه يحتاج إلى الأكل هو وأضيافه وجيرانه
~~وأهله ويأكل منها المارة وفيها الساقطة فلو استوفى الكل أضر بهم (ولا يكمل
~~بهذا القدر المتروك النصاب إن أكله) نص عليه لاستهلاكه على وجه مأذون فيه
~~كما لو تلف بجائحة.
# (وإن لم يأكله كمل به) النصاب (ثم يأخذ) الساعي (زكاة الباقي سواء
~~بالقسط) فلو كان تمره كله خمسة أوسق ولم يأكل شيئا كمل النصاب بالربع الذي
~~كان له أن يأكله وأخذت منه زكاة ما سواه وهو ثلاثة أوسق وثلاثة أرباع وسق.
# (وإن لم يترك الخارص شيئا) من الثمرة (فلرب المال الأكل هو وعياله بقدر
~~ذلك) الذي كان يترك له نص عليه (ولا يحتسب به عليه) بما أكله إذن فلا تؤخذ
~~منه زكاته كما لو تركه الخارص له (ويأكل هو) أي المالك وعياله من حبوب ما
~~جرت به العادة كفريك ونحوه وما يحتاجه ولا يحتسب به عليه (في نصاب ولا زكاة
~~كالثمار) ولا يهدي (من الحبوب قبل إخراج زكاتها شيئا وأما الثمار فالثلث أو
~~الربع الذي يترك له يتصرف فيه كيف شاء) ولا يأكل من زرع وثمر مشترك شيئا
~~إلا بإذن شريكه (كسائر الأموال المشتركة) .
# ويؤخذ العشر من كل نوع على حدته بحصته ولو شق (ذلك) لكثرة الأنواع
~~واختلافها (لأن الفقراء بمنزلة الشركاء فينبغي أن يتساووا في كل نوع بخلاف
~~السائمة لما فيه من التشقيص كما تقدم) .
# (ولا يجوز إخراج جنس عن جنس آخر) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «خذ الحب
~~من الحب والإبل من الإبل والبقر من البقر والغنم من الغنم» رواه أبو داود
~~وابن ماجه (فإن أخرج الوسط عن جيد ورديء بقدر قيمتي الواجب منهما) لم يجزئه
~~لأنه عدل عن ms0829 الواجب إلى غيره كما لو أخرج القيمة وإنما اغتفر ذلك في
~~السائمة دفعا للتشقيص (أو أخرج الرديء عن الجيد بالقيمة) بأن زاد في الرديء
~~بحيث يساوي قيمة الواجب من الجيد (لم يجزئه) بخلاف النقدين لأن القصد من
~~غير الأثمان النفع بعينها فيفوت بعض المقصود ومن الأثمان القيمة وتقدم قول
~~المجد: قياس المذهب: جوازه في الماشية وغيرها وإن تطوع رب المال بإخراج
~~الجيد عن الرديء جاز وله أجر ذلك ولا يجوز أخذه عنه بغير رضاه.
# (ويجب العشر) أو نصفه أو ثلاثة أرباعه ولو عبر بالزكاة كالمنتهي
# PageV02P217
# لشملها (على المستأجر والمستعير دون المالك) أي إذا استأجر إنسان من أهل
~~الزكاة أو استعار أرضا فزرعها أو غرسها ما أثمر مما تجب فيه الزكاة فهي على
~~المستأجر والمستعير دون مالك الأرض وهو معيرها أو مؤجرها لقوله تعالى
~~{وآتوا حقه يوم حصاده} [الأنعام: 141] وقوله - صلى الله عليه وسلم - «فيما
~~سقت السماء العشر» الحديث وكتاجر استأجر حانوتا أو استعارها لبيع عروضه وفي
~~إيجابه على المالك إجحاف ينافي المواساة وهي من حقوق الزرع بدليل أنها لا
~~تجب إن لم تزرع وتتقيد بقدره.
# (والخراج عليه) أي على مالك الأرض (دونهما) أي دون المستأجر والمستعير
~~لأنه من حقوق الأرض (ولا زكاة في قدر الخراج إذا لم يكن له مال يقابله لأنه
~~كدين آدمي ولأنه من مؤنة الأرض كنفقة زرعه) كأجرة الحرث ونحوه بخلاف مؤنة
~~الحصاد والدياس لأنها بعد الوجوب (وإذا لم يكن له) أي لمالك الأرض (سوى غلة
~~الأرض وفيها ما فيه زكاة) كتمر وزبيب وبر وشعير.
# (و) فيها (ما لا زكاة فيه كالخضر) من بطيخ ويقطين وقثاء ونحوها (جعل
~~الخراج في مقابلته) أي ما لا زكاة في مقابلته (أي ما لا زكاة فيه إن وفى به
~~لأنه أحوط للفقراء " وزكى الباقي مما تجب فيه الزكاة وإن لم يكن له غلة إلا
~~ما تجب فيه الزكاة أدى الخراج من غلتها وزكى ما بقي (ولا ينقص النصاب بمؤنة
~~الحصاد، و) مؤنة (الدياس وغيرهما) كالجذاذ والتصفية منه) أي من الزرع
~~والثمر ms0830 (لسبق الوجوب ذلك) أي لأنها تجب بالاشتداد وبدو الصلاح وذلك سابق
~~للحصاد والدياس والجذاذ ونحوهما وتقدم في كتاب الزكاة التنبيه على ذلك
~~(وتلزم الزكاة في المزارعة الفاسدة من حكم أن الزرع له) لأن الزكاة على
~~المالك.
# (وإن كانت) المزارعة (صحيحة فعلى من بلغت حصته منهما) أي المالك والعامل
~~(نصابا) بنفسها أو ضمها إلى زرع له آخر (العشر) أو نصفه أو ثلاثة أرباعه
~~على ما سبق، وكذا الحكم في المساقاة بخلاف المضاربة فإنه لا زكاة على
~~العامل في حصته ولو بلغت نصابا لأن الربح وقاية لرأس المال.
# (ومتى حصد غاصب الأرض زرعه استقر ملكه) عليه فلا يتملكه رب الأرض (وزكاه)
~~لاستقرار ملكه عليه.
# (وإن تملكه رب الأرض قبل اشتداد الحب زكاه) لثبوت ملكه عليه وقت وجوبها
~~وإن تملكه بعد اشتداد فقيل: يزكيه الغاصب
# PageV02P218
# لأنه يملكه وقت الوجوب وقطع به المصنف في الغصب وقدم في الفروع والمبدع
~~وغيرهما: يزكيه رب الأرض لأن ملكه استند إلى أول زرعه لأنه يتملكه بمثل
~~بذره وعوض لواحقه فكأنه أخذه إذن.
# (وكره الإمام أحمد) - رضي الله عنه - (الحصاد والجذاذ ليلا) لحديث الحسين
~~«نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - عن الجذاذ بالليل والحصاد بالليل» رواه
~~البيهقي.
# (ويجتمع العشر والخراج في كل أرض خراجية) نص عليه لعموم الأخبار (فالخراج
~~في رقبتها) مطلقا والعشر (في غلتها إن كانت لمسلم) لأن سبب الخراج التمكين
~~من النفع لوجوبه وإن لم تزرع وسبب العشر: الزرع كأجرة المتجر مع زكاة
~~التجارة ولأنهما شيئان مختلفان لمستحقين فجاز اجتماعهما كالجزاء والقيمة في
~~الصيد المملوك والحديث المروي «لا يجتمع العشر والخراج في أرض مسلم» ضعيف
~~جدا قال ابن حبان: ليس هذا الحديث من كلام النبوة ثم يحمل على الخراج الذي
~~هو الجزية ولو كان عقوبة لما وجب على المسلم كالجزية (وهي) أي الأرض
~~الخراجية ثلاثة أضرب إحداها (ما فتحت عنوة ولم تقسم) بين الغانمين.
# (و) الثانية (ما جلا عنها أهلها خوفا منا و) الثالثة (ما صولحوا) أي
~~أهلها (عليها على أنها لنا ونقرها معهم بالخراج) الذي يضربه ms0831 عليها الإمام
~~على ما يأتي في بيانه في الأراضي المغنومة.
# (والأرض العشرية لا خراج عليها) لأنها ملك لأربابها (وهي) أي الأرض
~~العشرية (الأرض المملوكة) وهي خمسة أضرب الأولى (التي أسلم أهلها عليها
~~كالمدينة) المنورة (ونحوها) كجواثى من قرى البحرين.
# (و) الثانية (ما أحياه المسلمون واختطوه كالبصرة) بتثليث الباء قال في
~~حاشيته: بنيت في خلافة عمر - رضي الله عنه - في سنة ثمان عشرة بعد وقف
~~السواد ولهذا دخلت في حده دون حكمه.
# (و) الثالثة (ما صالح أهلها على أنها لهم بخراج يضرب عليها كاليمن و)
~~الرابعة (ما أقطعها الخلفاء الراشدون) من السواد إقطاع تمليك قال أحمد في
~~رواية ابن منصور: والأرضون التي يملكها أربابها ليس فيها خراج مثل هذه
~~القطائع التي أقطعها عثمان في السواد لسعد وابن مسعود وخباب.
# قال القاضي: وهو محمول على أنه أقطعهم منافعها وخراجها وللإمام إسقاط
~~الخراج على وجه
# المصلحة
# قال في الفروع: ولعل ظاهر كلام القاضي هذا أنهم لم يملكوا الأرض بل
~~أقطعوا المنفعة وأسقط الخراج للمصلحة ولم يذكر
# PageV02P219
# جماعة هذا القسم من أرض العشر انتهى وهو ظاهر على القول بأن السواد وقف
~~فلا يمكن تملكه لكن يأتي أنه يصح بيعه من الإمام ووقفه له فلذلك أبقى
~~الأكثر كلام الإمام على ظاهره وأنه تمليك.
# (و) الخامسة (ما فتح عنوة وقسم كنصف خيبر) بلدة معروفة على نحو أربع
~~مراحل من المدينة إلى جهة الشام ذات نخيل ومزارع، وحصون، وهي بلاد طيئ
~~فتحها النبي - صلى الله عليه وسلم - في أوائل سنة سبع، قاله في حاشيته.
# (وللإمام إسقاط الخراج عمن بيده أرض خراجية على وجه المصلحة) يبذل لأجلها
~~من مال الفيء لأنه لا فائدة في أخذه منه، ثم رده أو مثله إليه (ويأتي) في
~~إحياء الموات.
# (ويجوز لأهل الذمة شراء أرض عشرية من مسلم) لأنها مال مسلم يجب الحق فيه
~~لأهل الزكاة، فلم يمنع الذمي من شرائه (ك) الأرض (الخراجية) فللذمي شراؤها
~~من مسلم، إذا حكم به من يراه أو كان الشراء من الإمام (ولا عشر عليهم) أي
~~على ms0832 أهل الذمة إذا اشتروا الأرض العشرية لأنهم ليسوا من أهل الزكاة
~~(كالسائمة وغيرها) من سائر ما تجب فيه الزكاة.
# (فإنه لا زكاة فيها) على الذمي لكن إن كان تغلبيا فعليه فيما يزكى
~~زكاتان، يصرفان مصرف الجزية لا مصرف الزكاة وإذا أسلم سقط عنه إحداهما
~~وصرفت الأخرى مصرف الزكاة (لكن يكره للمسلم بيع أرضه من ذمي وإجارتها نصا)
~~وكذا إعارتها منه (لإفضائه إلى إسقاط عشر الخارج منها إلا لتغلبي فلا يكره
~~ذلك) لعدم إفضائه إلى ذلك لأنه يؤخذ منه عشران يصرفان كما تقدم (ولا شيء)
~~أي لا زكاة على ذمي فيما اشتراه من أرض خراجية على ما تقدم إذا زرعه أو
~~غرسه.
# (ولا) زكاة عليه أيضا (فيما استأجره أو استعاره من مسلم إذا زرعه) أو
~~غرسه وأخرج منه: ما تجب فيه الزكاة ولا فيما إذا جعل (الذمي) داره بستانا
~~أو مزرعة، ولا فيما إذا رضخ الإمام له أرضا من الغنيمة، أو أحيا (الذمي)
~~مواتا (ثم زرعه أو غرسه) ، ويأتي في إحياء الموات على ذمي خراج ما أحيا من
~~موات عنوة ".
### | [فصل في العسل العشر]
# فصل: وفي العسل العشر قال الأثرم: سئل أبو عبد الله: أنت تذهب إلى أن في
~~العسل زكاة؟ قال نعم، أذهب إلى أن في العسل زكاة: العشر، قد أخذ عمر منهم
~~الزكاة قلت ذلك على
# PageV02P220
# أنهم يطوعون؟ قال: لا، بل أخذ منهم (سواء أخذه من موات) كرءوس الجبال
~~(أو) أخذه (من ملكه) أي من أرض مملوكة له، عشرية كانت أو خراجية (أو) من
~~أرض (ملك غيره لأنه) أي العسل (لا يملك بملك الأرض، كالصيد) والطائر يعشش
~~بملكه والأصل في وجوب الزكاة فيه: ما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - «كان يأخذ في زمانه من قرب العسل من كل عشر
~~قرب قربة من أوساطها» رواه أبو عبيد والأثرم وابن ماجه وعن سليمان بن موسى
~~عن أبي سيارة المتعي قال «قلت يا رسول الله، إن لي نخلا قال: فأد العشور
~~قال قلت ms0833 يا رسول الله، احم لي جبلها قال: فحمى لي جبلها» رواه أحمد وابن
~~ماجه ورواته ثقات إلا سليمان الأشدق قال البخاري: عنده مناكير وقد وثقه ابن
~~معين قال الترمذي: هو ثقة عند المحدثين غير أنه لم يدرك أبا سيارة.
# ولذلك احتج أحمد بقول عمر قال ابن المنذر: ليس في وجوب الصدقة في العسل
~~حديث يثبت، ولا إجماع قال المجد القياس عدم الوجوب لولا الأثر وفرق بين
~~العسل واللبن: بأن الزكاة واجبة في أصل اللبن وهو السائمة بخلاف العسل وبأن
~~العسل مأكول في العادة متولد من الشجر، يكال ويدخر، فأشبه التمر وذلك أن
~~النحل يقع على نوار الشجر فيأكله فهو متولد منه.
# (ونصابه) أي العسل (عشرة أفراق) نص عليه (كل فرق - بفتح الراء - ستة عشر
~~رطلا عراقية) لما روى الجوزجاني عن عمر " أن ناسا سألوه فقالوا: إن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - أقطع لنا واديا باليمن، فيه خلايا من نحل وإنا نجد
~~أناسا يسوقونها، فقال عمر إن أديتم صدقتها من كل عشرة أفراق فرقا، حميناها
~~لكم " وهذا تقدير من عمر، يجب المصير إليه، والفرق مكيال معروف بالمدينة
~~ذكره الجوهري وغيره فحمل كلام عمر على المتعارف ببلده أولى، وهو بتحريك
~~الراء ستة أقساط وهي ثلاثة آصع، فتكون اثني عشر مدا وأما الفرق - بسكون
~~الراء: فمكيال ضخم من مكاييل أهل العراق قاله الخليل قال ابن قتيبة وغيره:
~~مائة وعشرون رطلا قال المجد: لا قائل به هنا وذكره بعضهم قولا (فيكون نصاب
~~العسل مائة وستين رطلا) عراقية قلت: ومائة واثنان وأربعون رطلا وستة أسباع
~~رطل مصري وأربعة وثلاثون رطلا وسبعا رطل
# PageV02P221
# دمشقي وثمانية وعشرون رطلا وأربعة أسباع رطل حلبي وخمسة وعشرون رطلا
~~وخمسة أسباع رطل قدسي واثنان وعشرون رطلا وستة أسباع رطل بعلي.
# (ولا تتكرر زكاة معشرات) فمتى زكاها فلا زكاة عليه بعد ذلك.
# (ولو بقيت) عنده (أحوالا) لأنها غير مرصدة للنماء فهي كعرض القنية بل
~~أولى لنقصها بأكل ونحوه (ما لم تكن للتجارة) فتقوم عند كل حول بشرطه كسائر
~~عروض التجارة لأنها حينئذ ms0834 مرصدة للنماء كالأثمان.
# (ولا شيء في المن والترنجيل والشيرخشك ونحوه مما ينزل من السماء كاللاذن
~~وهو طل وندى ينزل على نبت فتأكله المعزى فتتعلق) تلك (الرطوبة بها فتؤخذ)
~~لعدم النص مع أن الأصل عدم الوجوب وقال ابن عقيل: فيه العشر كالعسل.
# (وتضمين أموال العشر والخراج) بقدر معلوم (باطل وعلله في الأحكام
~~السلطانية) للقاضي أبي يعلى (وغيرها: بأن ضمانها بقدر معلوم يقتضي الاقتصار
~~عليه في تملك ما زاد) عن القدر المضمون به.
# (و) يقتضي غرم ما نقص عنه (وهذا مناف لموضوع العمالة و) ل (حكم الأمانة)
~~سئل أحمد في رواية حرب عن تفسير حديث ابن عمر " القبالات ربا قال هو أن
~~يتقبل بالقرية وفيها العلوج والنخل فسماه ربا أي في حكمه في التحريم
~~والبطلان وعن ابن عباس " إياكم والربا ألا وهي القبالات ألا وهي الذل
~~والصغار قال أهل اللغة: القبيل: الكفيل والعريف وقد قبل به يقبل ويقبل
~~قبالة ونحن في قبالته أي عرافته.
### | [فصل في زكاة المعدن]
# فصل في المعدن أي في بيان حكمه من حيث الزكاة وهو بكسر الدال سمي به
~~لعدون ما أودعه الله فيه أي لإقامته يقال عدن بالمكان يعدن عدونا والمعدن:
~~المكان الذي عدن فيه الجوهر ونحوه (وهو) أي المعدن (كل متولد في الأرض من
~~غير جنسها ليس نباتا فمن استخرج من أهل الزكاة) أي أهل وجوبها ولو صغيرا من
~~معدن في أرض مملوكة له أو أرض (مباحة) كموات (أو) أرض (مملوكة لغيره إن
~~كان) المعدن (جاريا) له مادة لا تنقطع لأنه لا يملك بملك الأرض كالماء
~~بخلاف الجامد كما يأتي.
# (ولو)
# PageV02P222
# كان المعدن مستخرجا (من داره نصاب) مفعول: استخرج، مضاف إلى (ذهب أو فضة
~~أو) استخرج (ما تبلغ قيمة أحدهما) أي نصاب، الذهب، أو نصاب الفضة (من غيره)
~~أي المذكور من ذهب وفضة لأنهما قيم الأشياء (بعد سبكه وتصفيته) متعلق بيبلغ
~~(منطبعا كان) المعدن (كصفر ورصاص) بفتح الراء (وحديد، أو غير منطبع كياقوت
~~وعقيق وبنغش وزبرجد وموميا) .
# قال في منهاج البيان: هي معدن في قوة الزفت ms0835 (ونورة ويشم وزاج وفيروزج)
~~حجر أخضر مشوب بزرقة يوجد بخراسان وزعم بعض الأطباء أنه يصفو بصفاء الجو،
~~ويتكدر بتكدره (وبلور وسبج وكحل ومغرة وكبريت وزفت وزئبق) بكسر الزاي
~~والباء وبهمزة ساكنة، ويجوز تخفيفها: فارسي معرب قاله في الحاشية (وزجاج)
~~بتثليث الزاي بخلاف: زجاج جمع زج الرمح، فإنه بالكسر لا غير (وملح وقار
~~وسندروس ونفط) بكسر النون وفتحها وسكون الفاء.
# (وغيره) أي غير ما ذكر (مما يسمى معدنا) قال أحمد: كل ما وقع عليه اسم
~~المعدن ففيه الزكاة، حيث كان في ملكه، أو في البراري وقال القاضي: عما روي
~~مرفوعا " ألا لا زكاة في حجر " إن صح: محمول على الأحجار التي لا يرغب فيها
~~عادة فدل على أن الرخام والبرام ونحوهما كحجر المسن: معدن.
# وجزم بذلك في الرعاية وغيرها (ففيه الزكاة) لقوله تعالى {أنفقوا من طيبات
~~ما كسبتم ومما أخرجنا لكم من الأرض} [البقرة: 267] ولما روى ربيعة بن عبد
~~الرحمن عن غير واحد «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أقطع بلال بن الحارث
~~المعادن القبلية قال: فتلك لا يؤخذ منها إلا الزكاة إلى اليوم» رواه مالك
~~وأبو داود وقال أبو عبيد القبلية بلاد معروفة بالحجاز ولأنه حق يحرم على
~~أغنياء ذوي القربى ففيه الزكاة لا الخمس، كسائر الزكوات (في الحال) لأنه
~~مال مستفاد من الأرض فلم يعتبر له حول كالزرع (ربع العشر من قيمتها) إن لم
~~تكن أثمانا (أو ربع العشر من عينها إن كانت أثمانا) لما يأتي في الباب بعده
~~وما يجده في ملكه، أو موات من معدن (فهو أحق به) من غيره (فإن استبق اثنان
~~إلى معدن في موات، فالسابق أولى به ما دام يعمل) لحديث «من سبق إلى مباح
~~فهو أحق به» (فإن تركه) أي العمل (جاز لغيره العمل فيه) لأنه مباح
# PageV02P223
# لم يملكه الأول (وما يجده) من المعادن (في) مكان (مملوك يعرف مالكه، فهو
~~لمالك المكان، إن كان) المعدن (جامدا) لأنه جزء من أجزاء الأرض فيملك
~~بملكها.
# فإن قيل: فلم لا يزكيه مالك الأرض إذا وجد: لما ms0836 مضى من السنين؟ أجيب: بأن
~~الموجود لعله مما يخلق شيئا فشيئا فلا يتحقق سبق الملك فيه (وأما) المعدن
~~(الجاوي فمباح على كل حال) سواء كان بموات أو مملوكة لأنه ليس من أجزاء
~~الأرض بل كالماء.
# (ولا يمنع الذمي من استخراج معدن، ولو بدارنا) كإحيائه الموات (ولا زكاة
~~فيما يخرجه) الذمي من معدن (كالمكاتب المسلم لأنهما ليسا من أهل الزكاة)
~~وكذا مدين فيما يقابل الدين (ويأتي ذكر المعادن في باب بيع الأصول)
~~وتفصيلها.
# (ووقت وجوبها) أي زكاة المعدن (بظهوره) لأنه مستفاد من الأرض فلا يعتبر
~~في وجوب حقه حول، كالزرع والثمار (و) وقت (استقرارها بإحرازه) كالثمرة
~~والزرع، فتسقط زكاته إن تلف قبل الإحراز، لا بعده وما باعه ترابا زكاه ويصح
~~بيع تراب المعدن كتراب صاغة وتجب الزكاة في المعادن بشرطه (سواء استخرجه في
~~دفعة أو دفعات، لم يترك العمل بينها ترك إهمال) لأنه لو اعتبر دفعة واحدة
~~لأدى إلى عدم الوجوب فيه لأنه يبعد استخراج نصاب دفعة واحدة (وحده) أي حد
~~ترك الإهمال (ثلاثة أيام) حكاه في المبدع عن ابن المنجا (إن لم يكن عذر) في
~~الترك.
# (فإن كان) ثم عذر (فبزواله) أي زوال العذر، أي يعتبر مضي ثلاثة أيام بعد
~~زوال العذر كما في المنتهى (فلا أثر لتركه) العمل (لإصلاح آلة ومرض وسفر
~~يسير، واستراحة ليلا أو نهارا مما جرت به العادة، أو اشتغاله بتراب خرج بين
~~النيلين) أي الإصابتين (أو هرب عبده أو أجيره ونحوه) لأن ذلك ليس إعراضا
~~ولا يعتبر كل عرق بنفسه (فيضم الجنس الواحد بعضه إلى بعض، ولو من معادن في
~~تكميل النصاب) كالزرع والثمار.
# (ولا يضم جنس إلى آخر غير نقد) كالحبوب وغيرها.
# (ولو كانت) المعادن (متقاربة كقار ونفط وحديد ونحاس، ولو من معدن واحد)
~~لما تقدم (ولا ضم مع الإهمال) ثلاثة أيام فأكثر، بلا عذر، فإن أخرج دون
~~نصاب، ثم ترك العمل مهملا له، ثم أخرج دون نصاب فلا شيء فيهما قلت: إن لم
~~يكن حيلة.
# (ولا يجوز إخراجها) أي زكاة المعدن منه (إذا ms0837 كانت) المعادن (أثمانا إلا
~~بعد سبك وتصفية) لأنه قبل ذلك لا يتحقق إخراج الواجب،
# PageV02P224
# فلم يجز كالحبوب (فإن وقت الإخراج عقبهما) أي السبك والتصفية، وإن كان
~~وقت الوجوب هو وقت الاستخراج (فإن أخرج) زكاة المعدن من عينه (قبل ذلك لم
~~يجز) لما تقدم.
# (ورد عليه إن كان) المأخوذ (باقيا، أو قيمته إن تلف) لفساد القبض (فإن
~~اختلفوا في القيمة أو القدر) أي قيمة المأخوذ ترابا أو قدره (فالقول قول
~~القابض مع يمينه) لأنه غارم (فإن صفاه أخذه، فكان قدر الواجب أجزأ وإن نقص
~~فعلى المخرج النقص وإن زاد) على الواجب (رد) القابض (الزيادة عليه، إلا أن
~~يسمح به) وهذا إذا كان القابض الساعي: واضح وإن كان القابض: الفقير، فلا
~~كما تقدم في الحبوب والثمار.
# (ولا يرجع) القابض (بتصفيته) أي بمؤنتها على رب المعدن.
# لأنه بغير إذنه (ومؤنة تصفيته و) مؤنة سبكه (على مستخرجه) كمؤنة حصاد
~~وجذاذ (كمؤنة استخراجه) فإنها على مستخرجه، كمؤنة الحرث (فلا يحتسب)
~~المستخرج (بذلك) أي لا يسقطه من المعدن، ويزكي ما عداه (كالحبوب فإن كان
~~ذلك دينا احتسب عليه) قال في المبدع على الصحيح (كما يحتسب بما أنفق على
~~الزرع) قلت: هذا واضح في مؤنة الاستخراج، لا في مؤنة سبك وتصفية لأنهما بعد
~~الوجوب كمؤنة حصاد ودياس (ولا تتكرر زكاته) أي المعدن كالزرع والثمر (إذا
~~لم يقصد به التجارة إلا أن يكون نقدا) فإن كان نقدا، أو غيره وقصد به
~~التجارة عند الاستخراج زكاه أيضا كلما حال عليه الحول بشرطه (وإن استخرج
~~أقل من نصاب فلا شيء فيه) لفقد شرط الزكاة.
# (ولا زكاة فيما يخرج من البحر من اللؤلؤ والمرجان) هو نبات حجري متوسط في
~~خلقه بين النبات والمعدن ومن خواصه: أن النظر إليه يشرح الصدر ويفرح القلب.
# (والعنبر وغيره) لقول ابن عباس " ليس في العنبر شيء، إنما هو شيء دسره
~~البحر " وعن جابر نحوه رواهما أبو عبيد في كتاب الأموال ولم تأت فيه سنة
~~صحيحة، والأصل عدم الوجوب ولأن الغالب فيه وجوده من غير مشقة فهو ms0838 كالمباحات
~~الموجودة في البر.
# (و) لا زكاة فيما يخرج من البحر من (الحيوان) بأنواعه (كصيد بر وإن كان
~~المعدن بدار حرب ولم يقدر على إخراجه إلا بقوم لهم منعة فغنيمة يخمس بعد)
~~إخراج ربع العشر من عينه إن كان نقدا، أو قيمته إن كان غيره، لأن قوتهم أو
~~صلتهم إليه فكان غنيمة كالمأخوذ بالحرب ولا زكاة في مسك وزباد.
# PageV02P225
### | [فصل يجب في الركاز الخمس]
# فصل ويجب في الركاز الخمس لحديث أبي هريرة مرفوعا «وفي الركاز الخمس»
~~متفق عليه قال ابن المنذر: لا نعلم أحدا خالف في هذا الحديث إلا الحسن،
~~فإنه قال " في أرض الحرب الخمس وفي أرض العرب الزكاة " (في الحال) فلا
~~يعتبر له حول كالمعدن ولأنه ليس بزكاة، بل فيء (أي نوع كان من مال، ولو غير
~~نقد) كالحديد والرصاص لأنه مال مظهور عليه من مال الكفار فوجب فيه الخمس
~~كالغنيمة (قل) ذلك الموجود (أو كثر) بخلاف المعدن والزرع، لكونهما يحتاجان
~~إلى كلفة فاعتبر لهما النصاب تخفيفا (ويجوز إخراج الخمس من غيره) كزكاة
~~الحبوب وغيرها (ويصرف خمس الركاز مصرف الفيء المطلق للمصالح كلها) لفعل عمر
~~رواه سعيد عن هشيم عن مجاهد عن الشعبي ولأنه مال مخموس، كخمس الغنيمة.
# (ويجوز للإمام رد خمس الركاز، أو) رد بعضه: لواجده بعد قبضه ويجوز له
~~(تركه له قبل قبضه كالخراج) إذا رده أو تركه لمستحقه (وكما) أن (له) أي
~~للإمام (رد خمس الفيء والغنيمة) على الغانمين (له) أي للإمام (أيضا رد
~~الزكوات على من أخذت منه، إن كان من أهلها لأنه أخذ بسبب متجدد كإرثها
~~وقبضها عن دين كما تقدم في الباب، فإن تركها) أي ترك الإمام الزكاة (له) أي
~~لمن وجبت عليه من غير قبض لم يبرأ من تركت له منها لعدم الإيتاء.
# (ويجوز لواجده) أي الركاز (تفرقته بنفسه) نص عليه واحتج بقول علي لأنه
~~أدى الحق إلى مستحقه ولا يجوز لواجد الركاز والمعدن أن يمسك الواجب فيهما
~~لنفسه (وباقيه) أي الركاز (له) أي لواجده لفعل عمر وعلي " دفعا باقي الركاز ms0839
~~لواجده " ولأنه مال كافر مظهور عليه فكان لواجده بعد الخمس، كالغنيمة.
# (ولو) كان واجده (ذميا أو مستأمنا بدارنا أو مكاتبا أو صغيرا أو مجنونا)
~~كغيرهم (ويخرج عنهما الولي) الخمس كزكاة مالهما، ونفقة تجب عليهما (إلا أن
~~يكون واجده أجيرا فيه) أي في طلبه (لطالبه) أي الركاز (ف) الباقي إذن
~~(لمستأجره) لأن الواجد نائب عنه (ولو استؤجر لحفر بئر أو هدم شيء) من حائط
~~وغيره (فوجده) أي الركاز (فهو له) أي لواجده (لا لمستأجره) لأنه من كسب
~~الواجد قلت: فلو استأجره لطلب ركاز
# PageV02P226
# فوجد غيره، فهو لواجده لأنه ليس أجيرا لطلب ما وجده.
# (وإن وجده عبد فهو من كسبه) فيكون (لسيده) كسائر كسبه (وإن وجده واجد في
~~موات أو شارع، أو أرض لا يعلم مالكها أو) وجده (على وجه هذه الأرض) التي لا
~~يعلم مالكها (أو) وجده في طريق غير مملوك (أو) في (خربة، أو في ملكه الذي
~~أحياه) أي فهو لواجده في جميع هذه الصور.
# (وإن علم) واجد الركاز (مالكها) أي الأرض التي وجد بها الركاز (أو كانت)
~~الأرض (منتقلة إليه) أي إلى واجد الركاز (فهو له) أي لواجده (أيضا إن لم
~~يدعه المالك) للأرض ملكا (لأن الركاز لا يملك بملك الأرض) لأنه مودع فيها
~~للنقل عنها (فلو ادعاه) أي الركاز مالك الأرض التي وجد بها (بلا بينة) تشهد
~~له به.
# (ولا وصف) يصفه به (ف) الركاز (له) أي لمالك الأرض (مع يمينه) لأن يد
~~مالك الأرض على الركاز، فرجح بها وكذلك لو ادعاه من انتقلت عنه الأرض لأن
~~يده كانت عليها.
# (وإن اختلف الورثة) أي ورثة مالك الأرض (فادعى بعضهم أنه) أي الركاز
~~(لمورثهم، وأنكر البعض) الآخر أنه لمورثهم (فحكم من أنكر في نصيبه حكم
~~المالك الذي لم يعترف به) أي لم يدع الركاز فيكون نصيبه لواجده (وحكم
~~المدعين حكم المالك المعترف) فيحلفون ويأخذون نصيبهم.
# وكذا ورثة من انتقلت عنه ومتى دفع إلى مدعيه، بعد أن أخرج واجده خمسه
~~باختياره غرم بدل خمسه لمدعيه لتفويته عليه (وإن وجد فيها) ms0840 أي الأرض
~~المملوكة (لقطة، فواجدها: أحق) بها (من صاحب الملك) أي الأرض، فيملكها
~~واجدها بعد التعريف ورب الأرض أحق بركاز، ولقطة من واجد متعد بدخوله.
# (وكذا حكم المستأجر والمستعير، يجد في الدار ركازا، أو لقطة) فيكونان أحق
~~بهما (فإن ادعى كل منهما) أي من المؤجر والمستأجر (أنه وجده أولا، أو) أنه
~~(ملكه، أو) أنه (دفنه ف) القول (قول مكتر، لزيادة اليد) وكذا معير ومستعير
~~اختلفا (إلا أن يصفه) أي ما اختلف فيه من ركاز أو لقطة (أحدهما، فيكون له)
~~ترجيحا له بالوصف (مع يمينه) لاحتمال صدق صاحبه.
# فإن وصفاها تساقطا ورجح مكتر لزيادة اليد (والركاز) مشتق من ركز يركز
~~كغرز يغرز، إذا أخفى ومنه ركزت الرمح إذا أخفيت أصله ومنه الركز: وهو الصوت
~~الخفي فهو لغة: المال المدفون في الأرض واصطلاحا (ما وجد من دفن الجاهلية)
~~بكسر الدال، أي مدفونهم (أو دفن من
# PageV02P227
# تقدم من كفار) وإن لم يكونوا جاهلية (في الجملة) فلا ينافي أنه قد يكون
~~ظاهرا، إذا كان بطريق غير مسلوك، أو خربة (في دار إسلام أو دار عهد، أو دار
~~حرب وقدر عليه) بدار الحرب (وحده أو بجماعة، لا منعة لهم فإن لم يقدر عليه
~~في دار الحرب إلا بجماعة لهم منعة فغنيمة) لأن قوتهم أوصلت إليه فكان
~~غنيمة، كالمأخوذ بالحرب (عليه) أي الركاز (أو على بعضه: علامة كفر)
~~كأسمائهم وأسماء ملوكهم، وصورهم وصلبهم وصور أصنامهم (فقط) والجملة صفة "
~~ما " في قوله: ما وجد من دفن الجاهلية، إن كانت نكرة أو حال إن كانت موصولة
~~(فإن كان عليه) أي الدفن (أو على بعضه علامة المسلمين) كاسم النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أو أحد من خلفاء المسلمين، أو آية من القرآن، فهو لقطة
~~(أو لم تكن عليه علامة، كالأواني والحلي، والسبائك فهو لقطة لا) يملك إلا
~~بعد التعريف لأنه مال مسلم لم يعلم زوال ملكه عنه وتغليبا لحكم دار
~~الإسلام.
### | [باب زكاة الذهب والفضة]
# وهما الأثمان فلا تدخل فيها الفلوس، ولو رائجة (وحكم التحلي) بالذهب
~~والفضة وغيرهما للرجال ms0841 والنساء (تجب زكاتهما) بالإجماع وسنده: قوله تعالى
~~{والذين يكنزون الذهب والفضة} [التوبة: 34]- الآية والسنة مستفيضة بذلك
~~ومنه حديث أبي هريرة قال قال النبي - صلى الله عليه وسلم - «ما من صاحب ذهب
~~ولا فضة لا يؤدي منها حقها إلا إذا كان يوم القيامة صفحت له صفائح من نار،
~~يحمى عليها في نار جهنم فيكوى بهما جنبه وجبينه وظهره كلما بردت، أعيدت له،
~~في يوم كان مقداره خمسين ألف سنة، حتى يقضى بين العباد» رواه مسلم.
# (ويعتبر) لهما (النصاب) إجماعا (فنصاب الذهب: عشرون مثقالا) لما روى عمرو
~~بن شعيب عن أبيه عن جده عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «ليس في أقل من
~~عشرين - مثقالا من الذهب، ولا في أقل من مائتي درهم صدقة» رواه أبو عبيد
~~وعن ابن عمر وعائشة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «كان
# PageV02P228
# يأخذ من كل عشرين مثقالا نصف مثقال» رواه ابن ماجه وعن علي نحوه رواه
~~سعيد والأثرم (زنة المثقال درهم وثلاثة أسباع درهم) إسلامي.
# (ولم تتغير) المثاقيل (في جاهلية ولا إسلام) قال ابن كثير في تاريخه: وفي
~~هذا نظر بخلاف الدراهم (وهو) أي المثقال (ثنتان وسبعون حبة شعير متوسطة
~~وقيل: اثنتان وثمانون حبة وثلاثة أعشار حبة من الشعير المطلق) .
# أي غير المقيد بالمتوسط (ولا تنافي بينهما) أي بين القولين، لإمكان الجمع
~~(وزنة العشرين مثقالا بالدراهم) الإسلامية (ثمانية وعشرون درهما وأربعة
~~أسباع درهم وبدينار الوقت الآن الذي زنته درهم وثمن درهم) على التحديد
~~(خمسة وعشرون دينارا وسبعا دينار وتسعة) وهو دينار زمننا هذا إلا أن المائة
~~دينار من دار الضرب: مائة وثلاثة عشر درهما فيزيد الدينار على ما ذكره نصف
~~جزء من مائة وثلاثة عشر جزءا من درهم ولا يكاد ذلك يظهر في الوزن (ونصاب
~~الفضة: مائتا درهم) لما في الصحيحين من حديث أبي سعيد أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال «ليس فيما دون خمس أواق صدقة» والأوقية: أربعون درهما (و)
~~هي (بالمثاقيل: مائة وأربعون مثقالا) .
# (وفيهما) أي الذهب والفضة (ربع العشر) لما تقدم عن ms0842 ابن عمر وعائشة وروى
~~أنس أنه - صلى الله عليه وسلم - قال «في الرقة ربع العشر» متفق عليه
~~(مضروبين) كان الذهب والفضة (أو غير مضروبين) لعموم ما تقدم، وعموم قوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «إذا كانت مائتي درهم ففيها خمسة دراهم» (والاعتبار
~~بالدرهم الإسلامي الذي زنته ستة دوانق، والعشرة دراهم: سبعة مثاقيل فالدرهم
~~نصف مثقال وخمسة) أي خمس مثقال قال في شرح مسلم قال أصحابنا: أجمع أهل
~~العصر الأول على هذا التقدير: أن الدرهم ستة دوانق.
# (وكانت الدراهم في صدر الإسلام صنفين سوداء، وهي البغلية، نسبة إلى ملك،
~~يقال له رأس البغل الدرهم منها: ثمانية دوانق والطبرية: نسبة إلى طبرية
~~الشام) .
# بلدة معروفة بالأرض المقدسة (الدرهم) منها (أربعة دوانق فجمعتهما بنو
~~أمية وجعلوهما) أي البغلية والطبرية (درهمين متساويين كل درهم ستة دوانق)
~~قال القاضي عياض: لا يصح أن تكون الأوقية والدراهم مجهولة في زمن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -، وهو موجب الزكاة في أعداد منها وتقع بها المبايعات
~~والأنكحة كما في الأخبار الصحيحة وهو يبين أن قول - من يزعم أن الدراهم لم
# PageV02P229
# تكن معلومة إلى زمن عبد الملك بن مروان، فإنه جمعها برأي العلماء، وجعل
~~وزن الدرهم ستة دوانق - قول باطل وإنما معنى ما نقل من ذلك أنه لم يكن شيء
~~منها من ضرب الإسلام وعلى صفة لا تختلف فرأوا صرفها إلى ضرب الإسلام ونقشه
~~فجمعوا أكبرها وأصغرها وضربوه على وزنهم (فيرد ذلك كله إلى المثقال والدرهم
~~الإسلامي) وكذلك الدراهم الخراسانية وهي دانق أو نحوه واليمنية وهي دانقان
~~ونصف وما أشبه ذلك.
# (ولا زكاة في مغشوشها، حتى يبلغ قدر ما فيه من الخالص) ذهبا كان أو فضة
~~(نصابا) نقل حنبل في دراهم مغشوشة، فلو خلصت نقصت الثلث أو الربع: لا زكاة
~~فيها لأن هذه ليست بمائتين هما فرض - صلى الله عليه وسلم - فإذا تمت ففيها
~~الزكاة (فإن شك: هل فيه) أي المغشوش من ذهب أو فضة (نصاب خالص؟ خير بين
~~سبكه وإخراج قدر زكاة نقده، إن بلغ) نقده (نصابا وبين استظهاره) ms0843 أي
~~احتياطه.
# (وإخراج زكاته بيقين) ومتى ادعى رب المال أنه علم الغش أو أنه استظهر،
~~وأخرج الفرض قبل منه بلا يمين.
# (وإن وجبت الزكاة) في المغشوش لتيقن بلوغ خالصه نصابا (وشك في زيادة)
~~المغشوش على نصاب (استظهر) أي احتاط، ليبرأ بيقين.
# (فألف ذهب وفضة مختلطة ستمائة من أحدهما) وأربعمائة من الآخر (واشتبه
~~عليه من أيهما؟) الستمائة (وتعذر التمييز زكى ستمائة ذهبا وأربعمائة فضة)
~~لأنه يبرأ بذلك بيقين.
# (وإن أراد) رب المال (أن يزكي المغشوشة منها وعلم قدر الغش في كل دينار)
~~أو درهم (جاز) إخراج زكاتها منها للعلم بأداء الواجب.
# (وإلا) أي وإن لم يعلم قدر ما في كل دينار أو درهم من الغش (لم يجزئه)
~~إخراج زكاتها منها لأنه لا طريق له إذن إلى العلم بأداء الواجب (إلا أن
~~يستظهر فيخرج) منها (قدر الزكاة بيقين) فيجزئه، لانتفاء المانع.
# (وإن أخرج) عنها (مالا غش فيه فهو أفضل) لأنه أنفع للفقراء (ويعرف قدر
~~غشه حقيقة بأن يدع ماء في إناء) أسفله كأعلاه (ثم يدع فيه ذهبا خالصا زنة
~~المغشوش، ويعلم علو الماء) الذي في الإناء.
# (ثم يرفعه) أي الذهب، أي يخرجه من الماء (ويضع بدله) في الماء (فضة خالصة
~~زنة المغشوش، ويعلم علو الماء، وهو) أي العلو عند وضع الفضة (أعلى من)
~~العلو (الأول) عند وضع الذهب (لأن الفضة أضخم من الذهب، ثم يرفعها) أي
~~الفضة (ويدع المغشوش) في الماء (ويعلم علو الماء، ثم يمسح) من المساحة، أي
# PageV02P230
# يقيس (ما بين العلامة الوسطى) وهي علامة المغشوش.
# (و) بين العلامة (العليا) علامة الفضة (و) يمسح (ما بين العلامة الوسطى
~~و) العلامة (السفلى) وهي علامة الذهب (فإن كان الممسوحان سواء، فنصف
~~المغشوش ذهب ونصفه فضة وإن زاد) ذلك (أو نقص، فبحسابه فعلى هذا لو كان ما
~~بين العليا إلى الوسطى ثلثي ما بين العلامتين) للذهب والفضة الخالصين (وما
~~بين السفلى إلى الوسطى ثلثه كانت الفضة ثلثين والذهب الثلث وبالعكس) .
# بأن يكون ما بين العليا إلى الوسطى ثلث ما بين العلامتين وما بين السفلى ms0844
~~إلى الوسطى: ثلثاه (الذهب الثلثان) والفضة الثلث إذ الارتفاع للفضة
~~لضخامتها، والانخفاض للذهب لثقله.
# (والأولى: أن يكون الإناء ضيقا) لأن علو الماء فيه يظهر ويتضح (ويتعين)
~~في الإناء (أن يكون أعلاه وأسفله في السعة والضيق سواء كقصبة) فارسية
~~(ونحوها) ليتأتى ذلك العمل (ولا زكاة في غشها) أي الدنانير أو الدراهم
~~المغشوشة (إلا أن يكون) الغش (فضة، فيضم إلى ما معه من النقد فضة كان أو
~~ذهبا) لما يأتي من أن أحد النقدين يضم إلى الآخر في تكميل النصاب (ويكره
~~ضرب نقد مغشوش واتخاذه نص عليه) قال في رواية محمد بن عبيد الله المنادي:
~~ليس لأهل الإسلام أن يضربوا إلا جيدا.
# (وتجوز المعاملة به) أي بالنقد المغشوش (مع الكراهة، إذا أعلمه بذلك) أي
~~بكونها مغشوشة (وإن جهل قدر الغش) وكذا لو كان غشا معلوما كما يعلم مما
~~يأتي في الربا وكان أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - يتعاملون بدراهم
~~العجم، وكانوا إذا زافت عليهم أتوا بها إلى السوق فقالوا من يبيعنا بهذه؟ "
~~وذلك أنه لم يضرب النبي - صلى الله عليه وسلم - ولا أبو بكر، ولا عمر ولا
~~عثمان، ولا علي ولا معاوية - رضي الله عنهم -.
# قال في الفروع: ولعل عدم الكراهة، أي في ضرب المغشوش: ظاهر ما ذكره جماعة
~~قلت: فكذا في المعاملة خصوصا حيث عمت البلوى بها.
# (قال الشيخ: الكيمياء غش وهي تشبيه المصنوع من ذهب أو فضة بالمخلوق) ذهبا
~~أو فضة (باطلة في العقل) لاستحالة قلب الأعيان (محرمة بلا نزاع بين علماء
~~المسلمين) لحديث «من غشنا فليس منا» .
# (ولو ثبتت على الروباض) أي ما يستخرج به غش النقد (ويقترن بها كثيرا
~~السيمياء التي هي من السحر، ومن طلب زيادة المال بما حرمه الله) تعالى
# PageV02P231
# (عوقب بنقيضه، كالمرابي) قال الله تعالى {يمحق الله الربا ويربي الصدقات}
~~[البقرة: 276] .
# (وهي) أي الكيمياء (أشد تحريما منه) لتعدي ضررها (ولو كانت حقا مباحا
~~لوجب فيها خمس) كالركاز (أو زكاة) كالزرع والثمر والمعدن.
# (ولم يوجب عالم فيها شيئا) فدل على بطلانها.
# (والقول بأن قارون عملها ms0845 باطل ولم يذكرها، أو يعملها إلا فيلسوف، أو
~~اتحادي أو ملك ظالم وقال) .
# الشيخ (ينبغي للسلطان أن يضرب لهم) أي الرعايا (فلوسا تكون بقيمة العدل
~~في معاملاتهم من غير ظلم لهم) تسهيلا عليهم، وتيسيرا لمعاشهم (ولا يتجر ذو
~~السلطان في الفلوس، بأن يشتري نحاسا فيضربه فيتجر فيه) لأنه تضييق.
# (ولا بأن يحرم عليهم الفلوس التي بأيديهم ويضرب لهم غيرها) لأنه إضرار
~~بالناس، وخسران عليهم (بل يضرب) النحاس فلوسا (بقيمته من غير ربح فيه
~~للمصلحة العامة، ويعطي أجرة الصناع من بيت المال فإن التجارة فيها ظلم عظيم
~~من أبواب ظلم الناس وأكل أموالهم بالباطل فإنه إذا حرم المعاملة بها صارت
~~عرضا، و) إذا ضرب لهم فلوسا أخرى أفسد ما كان عندهم من الأموال بنقص
~~أسعارها فظلمهم فيما يضربه بإغلاء سعرها قلت: وقد وقع ذلك في زمننا مرات،
~~وفسدت به أموال كثيرين، وزاد عليهم الضرر.
# (وفي السنن لأبي داود وابن ماجه ورواه أيضا أحمد والحاكم عن عبد الله
~~المزني عنه - صلى الله عليه وسلم - أنه «نهى عن كسر سكة المسلمين الجائزة
~~بينهم إلا من بأس» ) .
# نحو أن يختلف في شيء منها هل هو جيد أو رديء؟ (فإذا كانت) الفلوس (مستوية
~~الأسعار بسعر النحاس ولم يشتر ولي الأمر النحاس والفلوس الكاسدة ليضربهما
~~فلوسا، ويتجر في ذلك حصل المقصود من الثمنية وكذلك الدراهم انتهى) ولا مزيد
~~على حسنه ولا يضرب لغير السلطان قال ابن تميم: يكره قال في الفروع كذا قال
~~وقال أحمد (في رواية جعفر بن محمد) لا يصلح ضرب الدراهم إلا في دار الضرب
~~بإذن السلطان لأن الناس إن رخص لهم ركبوا العظائم قال القاضي في الأحكام
~~السلطانية فقد منع من الضرب بغير إذن السلطان، لما فيه من الافتيات عليه
~~(ويخرج عن جيد صحيحا ورديئا من جنسه) أي فيخرج عن جيد صحيح: جيدا صحيحا لأن
~~إخراج غير ذلك خبيث فلم يجز، وكالماشية.
# ويخرج عن الرديء رديئا، لأنها مواساة (و) إن كان المال أنواعا أخرج (من
~~كل
# PageV02P232
# نوع بحصته) كالحب والتمر.
# (وإن أخرج ms0846 بقدر الواجب من الأعلى، كان أفضل) لأنه أنفع للفقراء (وإن أخرج
~~عن الأعلى مكسرا، أو مبهرجا، وهو الرديء، زاد قدر ما بينهما من الفضل
~~وأجزأ) ه ذلك لأنه أدى الواجب عليه قدرا وقيمة، أشبه ما لو أخرج من عينه.
# (وإن أخرج من الأعلى بقدر القيمة) أي قيمة الواجب في الرديء (دون الوزن)
~~كما لو أخرج ثلث دينار عن نصف رديء بقيمته (لم يجزئه) ذلك لمخالفة النص.
# (ويجزئ) إخراج (قليل القيمة عن كثيرها مع الوزن) لتعلق الوجوب بالنوع وقد
~~أخرج منه (ويجزئ) إخراج (مغشوش عن جيد) مع الفضل بينهما (و) إخراج (مكسر عن
~~صحيح) مع الفضل بينهما (و) إخراج (سود عن بيض مع الفضل بينهما) لأنه أدى
~~الواجب قدرا وقيمة وكما لو أدى من عينه والربا لا يجري بين العبد وربه، كما
~~لا يجري بين العبد وسيده.
# (ولا يلزم قبول رديء عن جيد في عقد وغيره) كقيمة متلفه، وأرش جناية
~~لانصراف الإطلاق إلى الجهد (ويثبت الفسخ) في البيع ونحوه إذا بان عوضه
~~المعين معيبا، كالمبيع.
# (ويضم أحد النقدين إلى الآخر في تكميل النصاب ويخرج عنه) لأن مقاصدهما
~~وزكاتهما متفقة، فهما كنوعي الجنس الواحد، ولا فرق بين حاضر ودين.
# (ويكون الضم بالأجزاء) كالنصف والربع، و (لا) يكون الضم (بالقيمة) لأن
~~الضم بالأجزاء متيقن بخلاف القيمة، فإنه ظن وتخمين (فعشرة مثاقيل ذهبا نصف
~~نصاب، ومائة درهم) فضة (نصف) نصاب (فإذا ضما) أي النصفان (كمل النصاب) فتجب
~~الزكاة بخلاف عشرة مثاقيل وتسعين درهما تبلغ قيمتها عشرة مثاقيل فلا ضم
~~(وإن بلغ أحدهما نصابا، ضم إليه ما نقص عن الآخر) .
# وإن اختار المالك الدفع من جنس الواجب، وأراد الفقير من غيره، ولو لضرر
~~يلحقه لم يلزم المالك إجابته لأنه أدى ما فرض عليه، فلم يكلف سواه (ولا
~~يجزئ إخراج الفلوس عنهما) أي عن الذهب والفضة لأنها عروض.
# (وتضم قيمة العروض) التي للتجارة (إلى كل منهما) قال الموفق: لا أعلم فيه
~~خلافا كمن له عشرة مثاقيل ومتاع، قيمته عشرة أخرى، أو له مائة درهم ومتاع،
~~قيمته ms0847 مثلها لأن الزكاة إنما تجب في قيمة العروض وهي تقوم بكل منهما فكانا
~~مع القيمة جنسا واحدا (و) تضم قيمة العروض أيضا (إليهما) فلو كان له ذهب
~~وفضة وعروض ضم الجميع في تكميل النصاب لأن العرض مضموم إلى كل واحد منهما
~~فوجب ضمهما إليه.
# (ويضم جيد
# PageV02P233
# كل جنس ومضروبه إلى رديئه وتبره) كالمواشي والحبوب والثمار ولأنه إذا ضم
~~أحد الجنسين هنا إلى الآخر، فضم أحد النوعين أولى.
### | [فصل ولا زكاة في حلي مباح لرجل وامرأة]
# من ذهب وفضة معد لاستعمال مباح أو إعارة، ولو لم يعر أو يلبس حيث أعد
~~لذلك (أو ممن يحرم عليه كرجل يتخذ حلي النساء لإعارتهن وامرأة تتخذ حلي
~~الرجال لإعارتهم) لما روى جابر أنه - صلى الله عليه وسلم - قال «ليس في
~~الحلي زكاة» رواه الطبراني وهو قول ابن عمر وعائشة وأسماء بنتي أبي بكر
~~ولأنه مرصد للاستعمال المباح فلم يجب فيه الزكاة كالعوامل وثياب القنية وما
~~روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «قال
~~لامرأة في يدها سواران من ذهب هل تعطين زكاة هذا؟ قالت: لا قال: أيسرك أن
~~يسورك الله بسوارين من نار» رواه أبو داود فهو ضعيف قاله أبو عبيد والترمذي
~~وما صح من قوله - صلى الله عليه وسلم - «في الرقة ربع العشر» فجوابه: أنها
~~الدراهم المضروبة قال أبو عبيد: لا يعلم هذا الاسم في الكلام المعقول عند
~~العرب إلا على الدراهم المضروبة ذات السكة السائرة بين المسلمين وعلى تقدير
~~الشمول: يكون مخصوصا بما ذكرنا.
# و (لا) تسقط الزكاة عمن اتخذ حليا (فارا منها) أي الزكاة، بل تلزمه (وإن
~~كان) الحلي (ليتيم لا يلبسه) اليتيم (فلوليه إعارته فإن فعل) أي أعاره (فلا
~~زكاة) فيه (وإلا ففيه الزكاة نصا) ذكره جماعة.
# (فأما الحلي المحرم) كطوق الرجل وسواره وخاتمه الذهب، وحلية مراكب
~~الحيوان، ولباس الخيل، كاللجم والسروج، وقلائد الكلاب وحلية الركاب والمرآة
~~والمشط والمكحلة والميل والمسرحة، والمروحة والمشربة والمدهنة والمسعط
~~والمجمرة والملعقة والقنديل، والآنية، وحلية كتب العلم
# PageV02P234
# بخلاف ms0848 المصحف فيكره تحليته (و) حلية (الدواة والمقلمة وما أعد لكراء،
~~كحلي المواشط نصا حل له) أي المتخذة لكراء (لبسه أو لا) أي أو لم يحل له
~~(أو أعد للتجارة، كحلي الصيارف، أو) أعد ل (قنية أو ادخار أو نفقة إذا
~~احتاج إليه، أو لم يقصد به شيئا ففيه الزكاة) إن بلغ نصابا لأنها إنما سقطت
~~في المباح المعد للاستعمال لصرفه عن جهة النماء فيبقى ما عداه على مقتضى
~~الأصل.
# (ولا زكاة في الجوهر واللؤلؤ وإن كثرت قيمته، أو كان في حلي) كسائر
~~العروض (إلا أن يكون) الحلي (لتجارة، فيقوم جميعه) أي ما فيه من جوهر ولؤلؤ
~~وغيرهما (تبعا لنقد) أي لما فيه من نقد.
# (والفلوس: كعروض التجارة فيها زكاة القيمة) كباقي العروض ولا يجزئ إخراج
~~زكاتها منها.
# (قال المجد: وإن كانت) الفلوس (للنفقة فلا) زكاة فيها كعروض القنية
~~(والاعتبار في نصاب الكل) أي ما تقدم من مباح تجب فيه ومحرم (بوزنه) لعموم
~~" ليس فيما دون خمس أواق صدقة " (إلا) الحلي (المباح المعد للتجارة ولو
~~نقدا فالاعتبار بقيمته نصا) كسائر أموال التجارة (فيقوم النقد) المعد
~~للتجارة (بنقد آخر، إن كان أحظ للفقراء، أو نقص عن نصاب لأنه عرض) أي مال
~~تجارة.
# (وإن انكسر الحلي وأمكن لبسه، كانشقاقه ونحوه فهو كالصحيح) إلا أن ينوي
~~ترك لبسه (وإن لم يمكن لبسه فإن لم يحتج في إصلاحه إلى سبك وتجديد صناعة
~~ونوى إصلاحه فلا زكاة فيه) كالصحيح.
# هذا قول القاضي وجزم به المجد في شرحه ولم يذكر نية إصلاح ولا غيرها
~~وذكره ابن تميم وجها فقال: ما لم ينو كسره فيزكيه قال في الفروع: والظاهر:
~~أنه مراد غيره وعند ابن عقيل: أنه يزكيه ولو نوى إصلاحه وصححه في المستوعب
~~وجزم به الموفق ولم يذكر نية إصلاح ولا غيرها قاله في الإنصاف قال في
~~الكافي والشرح وشرح المنتهى: فإن انكسر الحلي كسرا لا يمنع اللبس فهو
~~كالصحيح، إلا أن ينوي ترك لبسه وإن كان كسرا يمنع الاستعمال ففيه الزكاة
~~لأنه صار كالنقرة (وإن نوى كسره) ms0849 أي الحلي (أو لم ينو شيئا ففيه الزكاة)
~~كالنقرة.
# (وإن احتاج إلى تجديد صنعة زكاه) إلى أن يجدد صنعته، كالسبيكة التي يريد
~~جعلها حليا (والاعتبار في الإخراج من الحلي المحرم: بوزنه) .
# ولو زادت قيمته لأنها حصلت بواسطة صنعة محرمة، يجب إتلافها شرعا، فلم
~~تعتبر (وإن كان) الحلي (للتجارة) فالاعتبار في الإخراج بقيمته لأنه مال
~~تجارة (أو كان) الحلي (مباح الصناعة، وجبت زكاته لعدم استعمال، أو لعدم
~~إعارة ونحوه) كنيته به القنية
# PageV02P235
# (فالاعتبار في الإخراج) منه (بقيمته) لأنه لو أخرج ربع عشره وزنا لفاتت
~~الصنعة المتقدمة شرعا على الفقراء، وهو ممتنع (فإن أخرج مشاعا) أجزأ منه
~~لأنه أخرج الواجب (أو) أخرج (مثله وزنا مما يقابل جودته زيادة الصنعة جاز)
~~لأنه أخرج قدر الواجب وزنا وقيمة.
# (وإن أراد كسره) لإخراج زكاته (لم يجز لأن كسره ينقص قيمته) ففيه إضاعة
~~مال بلا مصلحة.
# (ويباح للذكر من الفضة خاتم) لأنه - صلى الله عليه وسلم - «اتخذ خاتما من
~~ورق» متفق عليه قال أحمد في خاتم الفضة للرجل ليس به بأس واحتج بأن ابن عمر
~~كان له خاتم رواه أبو داود وظاهر ما نقل عن أحمد أنه لا فضل فيه وجزم به في
~~التلخيص وغيره وقيل: يستحب، قدمه في الرعاية وقيل: يكره لقصد الزينة جزم به
~~ابن تميم (ولبسه) أي الخاتم (في خنصر يسار أفضل) من لبسه في خنصر اليمين نص
~~عليه في رواية صالح والفضل وإنه أقر وأثبت وضعف في رواية الأثرم وغيره:
~~التختم في اليمنى قال الدارقطني وغيره: المحفوظ أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - كان يتختم في يساره، وإنه إنما كان في الخنصر، لكونه طرفا، فهو أبعد
~~عن الامتهان، فيما تتناوله اليد.
# ولأنه لا يشغل اليد عما تتناوله (و) الأفضل: أن (يجعل فصه مما يلي ظهر
~~كفه) لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - " كان يفعل ذلك وكان ابن عباس وغيره
~~يجعله مما يلي ظهر كفه قال في الفروع (ولا بأس بجعله مثقالا فأكثر لأنه لم
~~يرد فيه تحديد ما لم يخرج عن العادة) ms0850 وإلا حرم لأن الأصل التحريم، خرج
~~المعتاد لفعله - صلى الله عليه وسلم - وفعل الصحابة.
# (و) له (جعل فصه منه، أو من غيره) لأن في البخاري من حديث أنس " كان فصه
~~منه " ولمسلم «كان فصه حبشيا» (ولو) كان فصه (من ذهب، إن كان يسيرا) فيباح،
~~وإن لم نقل بإباحة يسير الذهب في اختيار أبي بكر عبد العزيز والمجد، والشيخ
~~تقي الدين وهو ظاهر كلام الإمام أحمد في العلم، وإليه ميل ابن رجب ذكره في
~~الإنصاف وقال: وهو الصواب.
# والمذهب على ما اصطلحناه واختار القاضي وأبو الخطاب: التحريم، وقطع به في
~~شرح المنتهى في باب الآنية.
# (ويكره لبسه في سبابة ووسطى) للنهي الصحيح عن ذلك (وظاهره: لا يكره) لبسه
~~(في الإبهام والبنصر) وإن كان الخنصر أفضل، اقتصارا على النص ذكره في
~~الفروع، والبنصر: بكسر الباء والصاد، قاله في حاشيته.
# (ويكره أن يكتب عليه) أي الخاتم ذكر الله من القرآن أو غيره
# PageV02P236
# نصا قال إسحاق بن راهويه لا يدخل الخلاء فيه قال في الفروع: ولعل أحمد
~~كرهه لذلك قال ولم أجد للكراهة دليلا سوى هذا، هي تفتقر إلى دليل، والأصل
~~عدمه (ويحرم أن ينقش عليه صورة حيوان) لما تقدم في تحريم التصوير.
# (ويحرم لبسه) أي الخاتم (وهي) أي الصورة (عليه) كالثوب المصور.
# (ويباح التختم بالعقيق) قال ابن رجب: ظاهر كلام أكثر الأصحاب: لا يستحب.
# وهو ظاهر كلام الإمام أحمد في رواية مهنا وقد سأله: ما السنة يعني في
~~التختم قال: لم تكن خواتيم القوم إلا من الفضة قال العقيلي: لا يصح في
~~التختم بالعقيق عن النبي - صلى الله عليه وسلم - شيء وقد ذكرها كلها ابن
~~رجب في كتابه، وأعلها واستحبه صاحب المستوعب والتلخيص وابن تميم، وقدمه في
~~الرعاية والآداب، وتبعهم في المنتهى، وحديث «تختموا بالعقيق فإنه مبارك»
~~ذكره ابن الجوزي في الموضوعات قال في الفروع: وهذا الخبر في إسناده يعقوب
~~بن إبراهيم الزهري المدني الذي قال ابن عدي: ليس بالمعروف وباقيه جيد ومثل
~~هذا لا يظهر كونه من الموضوع.
# (ويكره لرجل وامرأة خاتم ms0851 حديد وصفر، ونحاس ورصاص) نص عليه في رواية
~~الجماعة ونقل مهنا: أكره خاتم الحديد لأنه حلية أهل النار (وكذا دملج) من
~~حديد أو صفر أو نحاس أو رصاص لأنه في معنى الخاتم وجوزه أبو الخطاب.
# (ويباح له أي الذكر من الفضة: قبيعة سيف) لقول أنس «كانت قبيعة سيف النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - فضة» رواه الأثرم والقبيعة: ما يجعل على طرف القبضة
~~ولأنه حلية معتادة للرجل أشبهت الخاتم (و) يباح له حلية منطقة وهي ما شددت
~~به وسطك قاله الخليل وتسميها العامة حياصة، لأن الصحابة اتخذوا المناطق
~~محلاة بالفضة وهي كالخاتم، قال في الاختيارات: وكتابة القرآن على الحياصة
~~والدرهم والدينار مكروهة.
# (و) يباح له من الفضة حلية (جوشن وبيضة وهي الخوذة، وحلية خف وحلية ران،
~~وهو شيء يلبس تحت الخف، وحمائل) واحدتها حمالة، قاله الخليل.
# (ونحو ذلك، كالمغفر والنعل، ورأس الرمح وشعيرة السكين والتركاش،
~~والكلاليب بسير ونحو ذلك) لأنه يساوي المنطقة معنى فوجب أن يساويها حكما
~~وعلل المجد بأنه يسير فضة في لباسه ولأنه يسير تابع، والتركاش والكلاليب
~~ذكره الشيخ تقي الدين قال: وغشاء القوس والنشاب والغوفل، وحلية المهماز
~~الذي يحتاج إليه لركوب الخيل وقال: لا حد للمباح من ذلك
# PageV02P237
# ذلك (ولو اتخذ لنفسه عدة خواتيم أو) عدة (مناطق) ونحوها (فالأظهر جوازه)
~~إن لم يخرج عن العادة.
# (و) الأظهر (عدم) وجوب (زكاته) لأنه حلي أعد لاستعمال مباح (و) الأظهر
~~(جواز لبس خاتمين فأكثر جميعا) إن لم يخرج عن العادة كحلي المرأة.
# (وتحرم حلية مسجد ومحراب بنقد) ذهب أو فضة لأنه ترف، ويفضي إلى كسر قلوب
~~الفقراء.
# (ولو وقف على مسجد ونحوه) كمدرسة ورباط (قنديلا من ذهب أو فضة لم يصح)
~~وقفه لأنه لا ينتفع به مع بقاء عينه.
# (ويحرم) ذلك لأنه من الآنية.
# (وقال الموفق) الشارح (هو) أي وقفه (بمنزلة الصدقة) به على المسجد
~~(فيكسر، ويصرف في مصلحة المسجد وعمارته) تصحيحا لكلام المكلف حيث أمكن
~~(ويحرم تمويه سقف وحائط) ونحوه (بذهب أو فضة) لأنه سرف، ويفضي إلى الخيلاء
~~وكسر قلوب ms0852 الفقراء (وتجب إزالته) كسائر المنكرات.
# (و) تجب (زكاته) إن بلغ نصابا بنفسه، أو ضمه إلى غيره لعموم ما سبق (وإن
~~استهلك) النقد فيما موه به (فلم يجتمع منه شيء) بالعرض على النار (فله
~~استدامته، ولا زكاة فيه لعدم المالية) فلا فائدة في إتلافه وإزالته ولما
~~ولي عمر بن عبد العزيز الخلافة أراد جمع ما في مسجد دمشق مما موه به من
~~الذهب، فقيل له: إنه لا يجتمع منه شيء فتركه (ولا يباح من الفضة إلا ما
~~استثناه الأصحاب على ما تقدم) بيانه (فلا يجوز لذكر وخنثى لبس منسوج بذهب
~~أو فضة، أو مموه بأحدهما وتقدم في باب ستر العورة) مفصلا.
# (ويباح له) أي الذكر (من الذهب: قبيعة السيف) لأن عمر كان له سيف فيه
~~سبائك من ذهب وعثمان بن حنيف كان في سيفه مسمار من ذهب ذكرهما أحمد.
# (وذكر ابن عقيل: أن قبيعة سيف النبي - صلى الله عليه وسلم - ثمانية
~~مثاقيل) وحكاه في المبدع عن الإمام قال: فيحتمل أنها كانت ذهبا وفضة وقد
~~رواه الترمذي كذلك.
# (و) يباح للذكر من ذهب (ما دعت إليه الضرورة كأنف) وإن أمكن اتخاذه من
~~فضة لأن «عرفجة بن أسعد قطع أنفه يوم الكلاب، فاتخذ أنفا من فضة فأنتن
~~عليه، فأمره النبي - صلى الله عليه وسلم - فاتخذ أنفا من ذهب» رواه أبو
~~داود وغيره وصححه الحاكم والحكمة في الذهب أنه لا يصدأ بخلاف الفضة (وكربط
~~سن أو أسنان به) لما روى الأثرم عن موسى بن طلحة وأبي جمرة الضبعي وأبي
~~رافع ثابت استرقوا وإسماعيل بن زيد بن ثابت والمغيرة بن عبد الله أنهم شدوا
~~أسنانهم بالذهب وهي
# PageV02P238
# ضرورة فأبيح كالأنف.
# (ويباح للنساء من الذهب والفضة: ما جرت عادتهن بلبسه، كطوق وخلخال وسوار
~~ودملج وقرط) في أذن.
# (وعقد) بكسر أوله (وهو القلادة، وتاج وخاتم وما في المخانق والمقالد من
~~حرائز وتعاويذ وأكر، وما أشبه ذلك، قل أو كثر ولو زاد على ألف مثقال، حتى
~~دراهم ودنانير معراة) أي ذات عرى جمع عروة (أو في مرسلة) أي ms0853 قلادة طويلة
~~تقع على الصدر لقوله - صلى الله عليه وسلم - «أحل الذهب والحرير للإناث من
~~أمتي وحرم على ذكورها» وهي محتاجة إلى التجميل والتزين لزوجها وظاهره: أن
~~ما لم تجر العادة بلبسه كالنعال المذهبة: لا يباح لهن، لانتفاء التجميل فلو
~~اتخذته حرم وفيه الزكاة.
# (ويباح للرجل والمرأة التحلي بالجوهر ونحوه) كاللؤلؤ والياقوت (ولو في
~~حلي ولا زكاة فيه) لأنه معد للاستعمال، كثياب البذلة (إلا أن يعد) الجوهر
~~ونحوه (فيه) أي في الحلي (للكراء أو للتجارة) فيقوم ما فيه من الجواهر
~~ونحوه تبعا للنقد لأنه مال تجارة (كما تقدم) في الباب.
# (ويحرم تشبه رجل بامرأة وتشبه امرأة برجل في لباس وغيره) ككلام واحتج
~~أحمد بلعن المتشبهات من النساء بالرجال وجزم جماعة بالكراهة (ويجب إنكاره)
~~باليد فإن عجز فباللسان مع أمن العاقبة فإن عجز فبقلبه كسائر المنكرات
~~(وتقدم) في ستر العورة أنه يحرم تشبه كل منهما بالآخر.
### | [باب زكاة عروض التجارة]
# العروض جمع عرض بإسكان الراء وهو ما عدا الأثمان من الحيوان والثياب
~~وبفتحها: كثرة المال والمتاع وسمي عرضا لأنه يعرض ثم يزول ويفنى وقيل لأنه
~~يعرض ليباع ويشترى تسمية للمفعول باسم المصدر كتسمية المعلوم علما وفي
~~اصطلاح المتكلمين: العرض بفتحتين: ما لا يبقى زمانين وبوب عليه في المحرر
~~والفروع تبعا للخرقي: بزكاة كالتجارة وهي أشمل لدخول النقدين في ذلك كما
~~تقدم، لكن عدل المؤلف عنه لأنه عبر في أول كتاب الزكاة عند تعداد أموال
~~الزكاة: بالعروض ولذلك قال (وهي ما يعد لبيع وشراء، لأجل ربح غير النقدين
~~غالبا) فلا يرد أن النقدين قد يعدان كذلك لأنه من غير الغالب.
# (تجب الزكاة في عروض
# PageV02P239
# التجارة إذا بلغت قيمتها نصابا) في قول الجماهير وادعاه ابن المنذر إجماع
~~أهل العلم وقال المجد: وهو إجماع متقدم لقوله تعالى {في أموالهم حق معلوم}
~~[المعارج: 24] وقوله {خذ من أموالهم صدقة} [التوبة: 103] ومال التجارة أعم
~~الأموال فكان أولى بالدخول ولحديث أبي ذر مرفوعا «وفي البز صدقة» رواه أحمد
~~ورواه الحاكم من طريقين وصحح إسنادهما وقال: إنه على شرط ms0854 الشيخين واحتج
~~أحمد بقول عمر لحماس بكسر الحاء المهملة " أد زكاة مالك فقال: ما لي إلا
~~جباب وأدم فقال: قومها وأد زكاتها رواه أحمد وسعيد وأبو عبيد وأبو بكر بن
~~أبي شيبة وغيرهم وهو مشهور لأنه مال نام فوجبت فيه الزكاة كالسائمة وقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «عفوت لكم عن صدقة الخيل والرقيق» المراد به زكاة
~~العين لا القيمة على أن خبرنا خاص وهو مقدم على العام وقال داود: لا زكاة
~~في عروض التجارة (ويؤخذ) الواجب (منها) أي من القيمة (لأنها محل الوجوب ربع
~~العشر وما زاد على النصاب فبحسابه ويعتبر الحول كما تقدم التنبيه عليه و
~~(لا) يؤخذ من العروض) لأنها ليست محل الوجوب، فإخراجها كالإخراج من غير
~~الجنس.
# (ولا تصير) العروض (للتجارة إلا) بشرطين أحدهما (أن يملكها بفعله) بخلاف
~~الإرث ونحوه، مما يدخل قهرا لأنه ليس من جهات التجارة الثاني: المنبه عليه
~~بقوله (بنية التجارة حال التملك بأن يقصد التكسب بها) لأن الأعمال بالنية
~~والتجارة عمل فوجب اقتران النية به، كسائر الأعمال، ولأنها مخلوقة في الأصل
~~للاستعمال، فلا تصير للتجارة إلا بالنية، كعكسه وتعتبر النية في جميع الحول
~~لأنه شرط أمكن اعتباره في جميعه، فوجب كالنصاب ثم أخذ يفصل ملكه إياها فقال
~~(إما بمعاونة محضة) أي خالصة (كالبيع والإجارة والصلح عن المال بمال،
~~وللأخذ بالشفعة، والهبة المقتضية للثواب) أي المشروط فيها عوض معلوم (أو
~~استرد ما باعه) بإقالة أو إعسار المشتري بالثمن ونحوه، بنية التجارة (أو)
~~بمعاوضة (غير محضة، كالنكاح والخلع والصلح عن دم العمد) وعوض الخلع (أو
~~بغير معاوضة، كالهبة المطلقة) التي لم يشترط فيها ثواب (والغنيمة والوصية،
~~والاحتشاش والاحتطاب والاصطياد) .
# لعموم خبر سمرة
# PageV02P240
# قال أما بعد، فإن «رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان يأمرنا أن نخرج
~~الصدقة مما نعده للبيع» رواه أبو داود وفي إسناده جعفر وخبيب مجهولان قال
~~الحافظ عبد الغني: إسناده مقارب (فإن ملكها بإرث) ومثله: عودها إليه بطلاق
~~قبل الدخول وفسخ من قبلها، لا من قبله، ومضى حول التعريف في اللقطة، لم ms0855 تصر
~~للتجارة لأنه ملكه بغير فعله، فجرى مجرى الاستدامة (أو ملكا بفعله بغير
~~نية) التجارة (ثم نوى التجارة بها لم تصر للتجارة) لفقد الشرط الثاني (إلا
~~أن يكون اشتراها بعرض تجارة، فلا يحتاج إلى نية) التجارة، بل يكفيه استصحاب
~~حكمها، بأن لا ينويها للقنية.
# (وإن كان عنده عرض للتجارة، فنواه للقنية) بضم القاف وكسرها: الإمساك
~~للانتفاع دون التجارة (ثم نواه للتجارة لم يصر للتجارة) لأن القنية هي
~~الأصل فيكفي في الرد إليه مجرد النية، كما لو نوى المسافر الإقامة.
# ولأن نية التجارة شرط للوجوب فيها فإذا نوى القنية زالت نية التجارة ففات
~~شرط الوجوب بخلاف السائمة إذا نوى علفها فإن الشرط السوم دون نيته (إلا حلي
~~اللبس، إذا نوى به التجارة فيصير لها بمجرد النية لأن التجارة الأصل فيه)
~~أي في الحلي فإذا نواه للتجارة فقد رده إلى الأصل.
# (وتقوم العروض) التي تجب الزكاة في قيمتها (عند تمام) الحول لأنه وقت
~~الوجوب (بالأحظ لأهل الزكاة وجوبا من عين) أي ذهب (أو ورق قال الجوهري:
~~الورق الدراهم المضروبة، وفيه أربع لغات ورق كوتد، وورق كفلس، وورق كقلم
~~ورقة كعدة سواء كان) الأحظ لأهل الزكاة من نقد البلد، وهو الأولى لأنه أنفع
~~للآخذ (أولا) أي أو من غير نقد البلد لأن التقويم لحظ أهل الزكاة فتقوم
~~بالأحظ لهم وسواء بلغت قيمتها أي العروض (بكل منهما) أي العين والورق
~~نصابا، (أو) بلغت نصابا (بأحدهما) دون الآخر (ولا يعتبر ما اشتريت به من
~~عين أو ورق، لا قدرا ولا جنسا) روي عن عمر لأن في تقويمها بما اشتريت به
~~إبطالا للتقويم بالأنفع.
# فإن بلغت قيمتها نصابا بالدراهم فقط قومت بها وإن كان اشتراها بالذهب
~~وكذا عكسه (ولا عبرة بنقصه) أي ما قومت به (بعد تقويمه) إذا كان التقويم
~~عند تمام الحول لأن الزكاة قد استقرت كما لو تلف النصاب وأولى (ولا) عبرة
~~بزيادته أي زيادة ما قومت به بعد الحول بالنسبة لما قبل، لتجدده بعد الحول،
~~بل يعتمد به في القابل (إلا المغنية، فتقوم ms0856 ساذجة) لأن صنعة معرفة الغناء
~~لا قيمة لها
# PageV02P241
# وكذا الزامرة والضاربة على آلة لهو وكل ذي صناعة محرمة (ولا عبرة بقيمة
~~آنية ذهب أو فضة) لتحريمها وكذا ركاب وسرج ولجام ونحوه محلى (ويقوم الخصي)
~~عبدا أو غيره (بصفته) لأن المحرم الفعل وقد انقطع لاستدامته.
# (وإن اشترى) أو باع (عرضا) للتجارة (بنصاب من الأثمان، أو من العروض بني
~~على حوله) أي حول الأول وفاقا لأن الزكاة في الموضعين تتعلق بالقيمة، وهي
~~للأثمان والأثمان يبنى حول بعضها على بعض ولأن وضع التجارة للتقلب
~~والاستبدال بثمن وعرض فلو لم يبن بطلت زكاة التجارة وإن لم يكن النقد
~~نصابا، فحوله من حين كملت قيمته نصابا لا من حين اشتراه.
# (وإن اشتراه) أي عرض التجارة (بنصاب من السائمة أو باعه) أي عرض التجارة
~~(بنصاب منها) أي السائمة (لم يبن على حوله) لاختلافهما في النصاب والواجب
~~(وإن اشترى نصاب سائمة لتجارة بنصاب سائمة لقنية بنى على حوله لأن السوم
~~سبب للزكاة، قدم عليه زكاة التجارة لقوته، فبزوال المعارض ثبت حكم السوم
~~لظهوره (وإن ملك نصاب سائمة لتجارة، فحال الحول) عليه (والسوم ونية التجارة
~~موجودان، فعليه زكاة تجارة، دون) زكاة سوم) لأن وضع التجارة على التقليب
~~فهي تزيل سبب زكاة السوم وهو الاقتناء لطلب النماء معه واقتصر في المغني
~~والشرح على التعليل بالأحظ.
# (ولو سبق حول سوم وقت وجوب زكاة التجارة، مثل أن ملك أربعين شاة قيمتها
~~دون مائتي درهم، ثم صارت قيمتها في نصف الحول مائتي درهم زكاها زكاة تجارة
~~إذا تم حولها لأنه أنفع للفقراء) من زكاة السوم (فإن لم تبلغ قيمتها نصاب
~~التجارة، فعليه زكاة السوم) قال في المبدع: بلا خلاف، لوجود سبب الزكاة
~~فيه، بلا معارض فلو ملك أربعين شاة للتجارة، لا تبلغ قيمتها نصاب نقد زكاها
~~للسوم عند تمام الحول.
# (ولو ملك سائمة للتجارة نصف حول، ثم قطع نية التجارة) فيها (استأنف) بها
~~(حولا من قطع النية) لأن حول التجارة انقطع بقطع النية وحول السوم لا ينبني
~~على حول التجارة.
# (وإن اشترى ms0857 أرضا لتجارة يزرعها) وبلغت قيمتها نصابا، زكى الجميع زكاة
~~قيمة (أو) اشترى أرضا لتجارة، و (زرعا ببذر تجارة) زكى للجميع زكاة قيمة،
~~إن بلغت قيمتها نصابا (أو اشترى شجرا لتجارة، تجب في ثمره الزكاة) كالنخل
~~والكرم (فأثمر واتفق حولاهما، بأن يكون بدو الصلاح في الثمرة، واشتداد
~~الحب: عند تمام الحول) أي حول التجارة وفي تسمية بدو
# PageV02P242
# الصلاح واشتداد الحب حولا: تسمح.
# (وكانت قيمة الأصل) أي الشجر تبلغ نصاب التجارة زكى الجميع زكاة قيمة
~~لأنه مال تجارة فوجب زكاتها كالسائمة، ولا شك أن الثمر والزرع جزء الخارج
~~منه فوجب أن يقوم مع الأصل، كالسخال، والربح المتجدد، إذا كانت الأصول
~~للتجارة.
# (و) كذا (لو سبق وجوب العشر) بأن كان بدو صلاح الثمرة واشتداد الحب قبل
~~تمام حول التجارة فيزكي زكاة قيمة (ولا عشر عليه) لأنه لو وجب لاجتمع في
~~مال واحد زكاتان وفيه ضرر بالمالك، وهو منفي شرعا (ما لم تكن قيمتها) أي
~~الأرض بزرعها أو الشجر (دون نصاب كما تقدم) في السائمة (فإن كانت) قيمتها
~~(دون نصاب فعليه العشر) لوجود سببه من غير معارض وهو أحظ للفقراء.
# (ولو زرع بذرا لقنية في أرض التجارة فواجب الزرع: العشر) لأنه للقنية
~~وجزم به في المبدع (وواجب الأرض: زكاة القيمة) لأنها مال تجارة ومقتضى
~~المنتهى: أن الكل يزكى زكاة قيمة لأن الزرع تابع للأرض (وإن زرع بذر
~~التجارة في أرض القنية زكى الزرع زكاة قيمة) لأنه مال تجارة.
# (ولو كان الثمر مما لا زكاة فيه، كالسفرجل والتفاح، ونحوهما) كالمشمش
~~والزيتون والكمثرى (أو كان الزرع لا زكاة فيه، كالخضراوات) من بطيخ وقثاء
~~وخيار (أو كان لعقار التجارة وعبيدها) ودوابها (أجرة ضم قيمة الثمرة
~~والخضراوات والأجرة إلى قيمة الأصل في الحول كالربح) لأنه نماء.
# (ولو أكثر من شراء عقار فارا من الزكاة زكى قيمته) قدمه في الرعايتين
~~والفائق قاله في تصحيح الفروع وهو الصواب معاملة له بضد مقصوده كالفار من
~~الزكاة ببيع أو غيره وظاهر كلام الأكثر، أو صريحه: لا زكاة فيه قاله في
~~الفروع.
# (ولا ms0858 زكاة فيما أعد للكراء من عقار وحيوان وغيرهما) لأنه ليس بمال تجارة
~~(ولو اشترى شقصا للتجارة بألف فصار عند الحول بألفين زكاهما) أي الألفين
~~لأنهما قيمته عند تمام الحول.
# (وأخذه الشفيع بألف) لأنه الذي وقع عليه العقد، والشفيع يأخذ به وكذا لو
~~رده المشتري لعيب فيه، رده بألف (ولو اشتراه بألفين، فصار عند حوله بألف
~~زكى ألفا) لأنه قيمته عند تمام الحول.
# (وأخذه الشفيع بألفين) لأنه يأخذه بما وقع عليه العقد وكذا لو رده لعيبه
~~رده بألفين (وإن اشترى صباغ ما يصبغ به، ويبقى) أثره (كزعفران ونيل وعصفر
~~ونحوه) كلك وبقم وفوة (فهو عرض تجارة، يقوم عند تمام حوله،
# PageV02P243
# لاعتياضه) أي الصباغ (عن صبغ قائم بالثوب ففيه معنى التجارة ومثله ما
~~يشتريه دباغ ليدبغ، كعفص وقرظ وما يدهن به، كسمن وملح) ذكره ابن البناء
~~وجزم في منتهى الغاية بأنه لا زكاة فيه وعلل بأنه لا يبقى له أثر ذكره في
~~الفروع (ولا زكاة فيما لا يبقى له أثر كما يشتريه قصار من حطب وقلي ونورة
~~وصابون وأشنان ونحوه) كنطرون لأنه لا يعتاض عن شيء يقوم بالثوب وإنما يعتاض
~~عن عمله.
# (ولا زكاة في آلات الصناع، وأمتعة التجارة وقوارير العطار والسمان
~~ونحوهم) كالزيات والعسال (إلا أن يريد بيعها) أي القوارير (بما فيها) فيزكي
~~الكل لأنه مال تجارة.
# (وكذا آلات الدواب إن كانت لحفظها) فلا زكاة فيها لأنها للقنية (وإن كان
~~يبيعها معها فهي مال تجارة) يزكيها (ولو لم يكن ما ملكه) للتجارة (عين مال،
~~بل منفعة عين وجبت الزكاة) في قيمتها، إن بلغت نصابا بنفسها أو بضمها إلى
~~غيرها، كالأعيان لأنها مال تجارة.
# (ولو قتل عبد تجارة خطأ أو عمدا، فصالح سيده على مال صار) المال
~~(للتجارة) باستصحاب نية التجارة، كما لو اعتاض عنه (ولو اتخذ عصيرا للتجارة
~~فتخمر) العصير (ثم تخلل عاد حكم التجارة) باستصحاب اليد، كالرهن.
# (ولو اشترى عرض تجارة بعرض قنية فرد عليه بعيب) أو غيره (انقطع الحول)
~~لقطعه نية التجارة بخلاف ما لو استرده هو لعيب الثمر ms0859 ونحوه بنية التجارة،
~~وتقدم (وإذا أذن كل واحد من الشريكين لصاحبه في إخراج زكاته) أي الآذن
~~(فأخرجاها معا، أو جهل السبق، ضمن كل واحد منهما نصيب صاحبه لأنه انعزل
~~حكما ولأنه لم يبق عليه زكاة) والعزل حكما، العلم فيه وعدمه سواء، بدليل ما
~~لو وكله في بيع عبد، فباعه الموكل، أو أعتقه، وحينئذ يقع الدفع إلى الفقير
~~تطوعا ولا يجوز الرجوع عليه به، فيتحقق التفويت بفعل المخرج، وهذا التعليل
~~لما إذا أخرج كل منهما زكاة نفسه في آن واحد، وأما إذا سبق أحدهما
~~بالإخراج، وجهل، أو نسي، فلأن الأصل أن إخراج المخرج عن نفسه وقع الموقع
~~بخلاف المخرج عن غيره.
# وأيضا: الأصل في القابض لمال غيره: الضمان (وإن أخرج أحدهما قبل الآخر)
~~وعلم ولم ينس (ضمن الثاني) أي الذي أخرج ثانيا (نصيب) المخرج (الأول، علم)
~~الثاني إخراج الأول (أو لم يعلم) به لأنه انعزل بذلك بطريق الحكم والعزل،
~~كذلك لا يختلف بذلك، كما لو مات المالك
# PageV02P244
# و (لا) يضمن (إن أدى دينا بعد أداء موكله ولم يعلم) بأداء موكله لأنه
~~غره.
# (و) لأنه هنا لم يتحقق التفويت، بدليل أنه (يرجع الموكل على القابض بما
~~قبض من الوكيل) ونظير هذا في مسألة الزكاة لو كان القابض منهما الساعي
~~والزكاة بيده، فإن الموكل يأخذها منه، ما دامت بيده، ولا يضمن وكيله له
~~شيئا لعدم التفويت (ولو أذن غير شريكين كل واحد منهما) أذن (للآخر في إخراج
~~زكاته ف) هما (كالشريكين فيما سبق) من التفصيل للتساوي في المعنى المقتضي
~~للضمان أو عدمه.
# (ولا يجب على الوكيل إخراج زكاته أو لا) أي قبل أن يخرج عن موكله بخلاف
~~حج النائب عن غيره قبل أن يحج عن نفسه لأنه عبادة بدنية بخلاف الزكاة،
~~فإنها مالية، كقضاء دين غيره قبل دينه (بل يستحب) أن يبدأ بإخراج زكاته
~~أولا مسارعة للخير، وهذا إذا لم يخل بالفورية، مع عدم العذر وإلا فيأتي أن
~~إخراج الزكاة واجب فورا (ويقبل قول الموكل أنه أخرج زكاته قبل دفع وكيله
~~إلى الساعي) ms0860 لأنه مؤتمن في أداء ما وجبت عليه.
# (و) يقبل (قول من دفع زكاة ماله إليه) أي إلى الساعي (ثم ادعى أنه كان
~~أخرجها) قبل الدفع إلى الساعي (وتؤخذ من الساعي) في الصورتين (إن كانت
~~بيده) لتبين أنها ليست بزكاة (فإن تلفت) بيد الساعي (أو كان) الساعي (دفعها
~~إلى الفقير أو كانا) أي الوكيل في الصورة الأولى ورب المال في الثانية
~~(دفعا إليه) أي إلى الفقير (فلا) رجوع لأنها انقلبت تطوعا كمن دفع زكاة
~~يعتقدها عليه، فلم تكن (ومن لزمه نذر وزكاة قدم الزكاة) لوجوبها بأصل الشرع
~~(فإن قدم النذر لم يصر زكاة) لحديث " وإنما لكل امرئ ما نوى " وإنما خولف
~~ذلك في الحج لدليل خاص (وله) أي لمن وجبت عليه زكاة (الصدقة تطوعا قبل
~~إخراج زكاته) كالصدقة قبل قضاء دينه، إن لم يضر بغريمه.
### | [باب زكاة الفطر]
# هو اسم مصدر من قولك: أفطر الصائم إفطارا وأضيفت إلى الفطر لأنه سبب
~~وجوبها فهو من إضافة الشيء إلى سببه وقيل لها فطرة: لأن الفطرة الخلقة
# PageV02P245
# قال تعالى {فطرت الله التي فطر الناس عليها} [الروم: 30] وهذا يراد بها
~~الصدقة عن البدن والنفس وهي بضم الفاء: كلمة مولدة وقد زعم بعضهم أنه مما
~~يلحن فيه العامة وليست كذلك لاستعمال الفقهاء لها قاله في المبدع.
# (وهي صدقة تجب بالفطر من رمضان: طهرة للصائم من اللغو والرفث) لما روى
~~ابن عمر قال «فرض النبي - صلى الله عليه وسلم - زكاة الفطر: صاعا من بر، أو
~~صاعا من شعير على العبد والحر، والذكر والأنثى، والصغير والكبير من
~~المسلمين وأمر بها أن تؤدى قبل خروج الناس إلى الصلاة» متفق عليه ولفظه
~~للبخاري.
# وعن ابن عباس قال «فرض النبي - صلى الله عليه وسلم - زكاة الفطر: طهرة
~~للصائم من اللهو والرفث، وطعمة للمساكين فمن أداها قبل الصلاة فهي زكاة
~~مقبولة، ومن أداها بعد الصلاة فهي صدقة من الصدقات» رواه أبو داود وابن
~~ماجه ودعوى أن " فرض " بمعنى قدر: مردود بأن كلام الراوي لا يحمل إلا على
~~الموضوع بدليل الأمر بها في ms0861 الصحيح أيضا من حديث ابن عمر وذهب الأصم وابن
~~علية وجماعة إلى أنها سنة مؤكدة وقول سعيد بن المسيب وعمر بن عبد العزيز في
~~{قد أفلح من تزكى} [الأعلى: 14] إنها زكاة الفطر رد بقول ابن عباس " إنها
~~تطهر من الشرك " والسورة مكية ولم يكن بها زكاة ولا عيد قال في المبدع:
~~والظاهر أن فرضها كان مع رمضان في السنة الثانية من الهجرة وتقدم في أول
~~الزكاة ما يعلم منه ذلك.
# (ومصرفها) أي: زكاة الفطر (كزكاة) المال لعموم {إنما الصدقات للفقراء}
~~[التوبة: 60] .
# (وهي واجبة) لما تقدم (وتسمى فرضا) كقول جمهور الصحابة وأيضا فالفرض: إن
~~كان بمعنى الواجب، فهي واجبة، وإن كان بمعنى المتأكد فهي متأكدة (على كل
~~مسلم) لما تقدم من قوله - صلى الله عليه وسلم - من المسلمين (حر، ولو من
~~أهل البادية) لعموم ما سبق خلافا لعطاء والزهري وربيعة والليث في قولهم "
~~لا تلزم أهل البوادي ".
# (ومكاتب) لوجوب نفقته في كسبه، فكذا فطرته (ذكر وأنثى كبير وصغير) لما
~~سبق من الخبر (ولو يتيما) فتجب في ماله نص عليه، كزكاة المال (ويخرج عنه)
~~أي اليتيم (من مال وليه) كما
# PageV02P246
# ينفق عليه وعلى من تلزمه نفقته.
# (و) تجب زكاة الفطر على (سيد مسلم عن عبده المسلم، وإن كان) العبد
~~(للتجارة) فلا يضر اجتماع زكاتين فيه لأنهما بسببين مختلفين فإن زكاة الفطر
~~تجب على بدن المسلم طهرة له، وزكاة التجارة تجب من قيمته شكرا لنعمة الغنى،
~~مواساة للفقراء وإنما الممتنع إيجاب زكاتين في حول واحد ومتى كان عبيد
~~التجارة بيد المضارب ففطرتهم في مال المضاربة لأن مؤنتهم منها قاله في
~~الشرح، و (لا) تجب على السيد (الكافر) لو هل شوال وفي ملكه عبد مسلم، لفقد
~~شرط وجوبها وهو الإسلام وقال في المبدع في هذه: الأظهر وجوبها على الكافر.
# (وتجب في مال صغير تلزمه مؤنة نفسه) لغناه بمال أو كسب ويخرجها أبوه منه.
# (و) تجب (في العبد المرهون، و) العبد (الموصى به على مالكه وقت الوجوب)
~~أي عند غروب الشمس من آخر رمضان (وكذا) ms0862 العبد (المبيع في مدة الخيار) تجب
~~فطرته على من حكم له بالملك وهو المشتري على المذهب (فإن لم يكن للراهن شيء
~~غير العبد) المرهون (بيع منه بقدر الفطرة) كأرش جنايته (إذا فضل عنده) أي
~~عند المسلم الذي تلزمه مؤنة نفسه (عن قوته وقوت عياله يوم العيد وليلته
~~صاع) لأن ذلك أهم فيجب تقديمه لقوله - صلى الله عليه وسلم - «ابدأ بنفسك ثم
~~بمن تعول» فظاهره أنه لا يعتبر لوجوبها ملك نصاب وقاله الأكثر.
# " تتمة قال في الاختيارات من عجز عن صدقة الفطر وقت وجوبها عليه، ثم أيسر
~~فأداها فقد أحسن (ويعتبر كون ذلك) أي الصاع بعد قوته وقوت عياله يوم العيد
~~وليلته (فاضلا عما يحتاجه لنفسه ولمن تلزمه مؤنته من مسكن وخادم ودابة
~~وثياب بذلة) كسدرة: ما يمتهن من الثياب في الخدمة، والفتح لغة قاله في
~~الحاشية (ودار يحتاج إلى أجرها لنفقته) ونفقة عياله (وسائمة يحتاج إلى
~~نمائها) من در ونسل ونحوهما (وبضاعة يحتاج إلى ربحها ونحوه) لأن هذه
~~الأشياء مما تتعلق به حاجته الأصلية فهو كنفقته يوم العيد.
# (وكذا كتب) علم (يحتاجها للنظر والحفظ وحلي المرأة للبسها، أو لكراء
~~يحتاج إليه) لأن ذلك أهم من الفطرة، فيقدم عليها،
# PageV02P247
# لكن ما ذكره من الكتب وحلي المرأة.
# ذكره الموفق والشارح قال في الفروع ولم أجد هذا في كلام أحد قبله ولم
~~يستدل عليه قال: وظاهر ما ذكره الأكثر من الوجوب، واقتصارهم على ما سبق من
~~المانع أي ما يحتاجه من مسكن وعبد، ودابة وثياب بذلة: أن هذا لا يمنع وجوب
~~زكاة الفطر وذكر احتمالا أن الكتب تمنع بخلاف الحلي للحاجة إلى العلم
~~وتحصيله قال: ولهذا ذكر الشيخ، أي الموفق: أن الكتب تمنع في الحج والكفارة
~~ولم يذكر الحلي، وهذا الاحتمال هو مقتضى كلام المنتهى وعلى ما ذكره الموفق
~~والشارح: هل يمنع ذلك أخذ الزكاة؟ قال في الفروع: يتوجه احتمالان قال في
~~الإنصاف وتصحيح الفروع الصواب: أن ذلك لا يمنع من أخذ الزكاة.
# (وتلزم المكاتب فطرة زوجته وفطرة قريبه ممن تلزمه مؤنته) كولده ms0863 التابع له
~~في الكتابة.
# (و) فطرة (رقيقه) كفطرة نفسه، لدخوله في عموم النص، ولأنه مسلم تلزمه
~~نفقة من ذكر فلزمته فطرته، كالحر، لا على سيده (وإن لم يفضل) مع من وجبت
~~عليه زكاة الفطر (إلا بعض صاع، لزمه إخراجه) لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» ولأنها طهرة فهي كالطهارة بالماء
~~والفرق بينها وبين الكفارة: أن الكفارة بدل بخلاف هذه فيخرج ما وجده (عن
~~نفسه) لحديث " ابدأ بنفسك " ويكمله من تلزمه فطرته، وعجز عن جميعها (فإن
~~فضل) عنده (صاع وبعض صاع، أخرج الصاع عن نفسه) للحديث السابق.
# (و) أخرج بعض الصاع عمن تلزمه نفقته من زوجة ونحوها (ويكمله المخرج عنه)
~~إن قدر لأن الأصيل والمخرج متحمل وليس من أهله فيما عجز عنه.
# (ويلزم المسلم فطرة من يمونه من المسلمين من الزوجات والإماء والأقارب
~~والموالي) ، فلا تلزمه فطرة من يمونه من الكفار، لأنها طهرة للمخرج عنه ولا
~~يطهره إلا الإسلام وكذا عبد عبده (حتى زوجة عبده الحرة) كنفقتها.
# (و) حتى (مالك نفع قن فقط) لأنها طهرة وهو الموصى له بنفعه فتجب فطرته
~~عليه، كنفقته، لا على مالك الرقبة.
# (و) حتى (خادم زوجته إن لزمته نفقته) لأن الفطرة تابعة للنفقة وكذا مريض
~~لا يحتاج نفقة لعموم حديث ابن عمر قال «أمرنا النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~بصدقة الفطر عن الصغير والكبير والحر، والعبد، ممن تمونون» رواه الدارقطني
~~وروى أبو بكر في الشافي
# PageV02P248
# نحوه من حديث أبي هريرة (ولا تلزم) الفطرة (الزوج لبائن حامل) ، لأن
~~النفقة للحمل لا لها من أجل الحمل والحمل لا تلزم فطرته (ولا) تلزم الفطرة
~~من استأجر أجيرا أو ظئرا بطعامه وكسوته كضيف لأن الواجب ههنا أجرة تعتمد
~~الشرط في العقد فلا يزاد عليها، كما لو كانت دراهم ولهذا تختص بزمن مقدر،
~~كسائر الأجر.
# (ولا) تجب فطرة من وجبت نفقته في بيت المال كعبد الغنيمة قبل القسمة وعبد
~~(الفيء ونحو ذلك) كاللقيط، لأن ذلك ليس بإنفاق وإنما هو إيصال المال في حقه
~~(ولا من ms0864 تلزمه نفقة زوجته لأمة ليلا فقط بل هي على سيدها) أي لو تزوج أمة،
~~وتسلمها ليلا فقط، ففطرتها على السيد دون الزوج لأنها وقت الوجوب في نوبة
~~السيد.
# (وترتيبها) أي الفطرة (كالنفقة) لتبعيتها لها (فإن لم يجد من يمون جماعة
~~(ما يؤدي عن جميعهم بدأ لزوما بنفسه) لما تقدم من أنها تنبني على النفقة،
~~ونفقة نفسه مقدمة فكذا فطرته (ثم بامرأته ولو أمة) تسلمها ليلا ونهارا،
~~لوجوب نفقتها مطلقا بخلاف الأقارب وقمت على غيرها لآكديتها، ولأنها معاوضة
~~(ثم برقيقه) لوجوب نفقته مع الإعسار وقال ابن عقيل: يحتمل تقديمه على
~~الزوجة، لئلا تسقط بالكلية (ثم بأمه) لتقديمها على الأب في البر، لحديث من
~~أبر؟ " (ثم بأبيه) لحديث «أنت ومالك لأبيك» (ثم بولده) لوجوب نفقته في
~~الجملة (ثم على ترتيب الميراث: الأقرب فالأقرب) لأن الأقرب أولى من غيره،
~~فقدم كالميراث (وإن استوى اثنان فأكثر) كولدين أو أولاد، أو إخوة ولم يفضل
~~غير صاع أقرع بينهم) لتساويهم وعدم المرجح فلم يبق إلا القرعة.
# (ولا تجب) الفطرة (عن جنين) ذكره ابن المنذر إجماع من يحفظ عنه من علماء
~~الأمصار، لأنها لو تعلقت به قبل ظهوره لتعلقت الزكاة بأجنة السوائم، ولأنه
~~لا يثبت له أحكام الدنيا إلا في الإرث والوصية، بشرط خروجه حيا (بل تستحب)
~~الفطرة عن الجنين، لفعل عثمان، وعن أبي قلابة قال " كان يعجبهم أن يعطوا
~~زكاة الفطرة عن الصغير والكبير، حتى عن الحمل في بطن أمه رواه أبو بكر في
~~الشافي.
# (ومن تبرع بمؤنة مسلم شهر رمضان كله، لزمته فطرته) نص عليه في رواية أبي
~~داود وغيره، لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم - «أدوا صدقة الفطر عمن
~~تمونون» وروى أبو بكر بإسناده عن علي قال زكاة الفطر على من جرت عليه نفقتك
~~" وهذا
# PageV02P249
# يعم من يمونه وينفق عليه تبرعا فإن تبرع بمؤنته بعض رمضان ولو آخره، لم
~~تلزمه لظاهر النص و (لا إن مانه جماعة) فلا يلزمهم فطرته لعدم أمانة أحدهم
~~له جميع الشهر.
# (وإذا كان رفيق واحد بين شركاء) فعليهم صاع ms0865 واحد بحسب ملكهم فيه، كنفقته
~~(أو بعضه حر) وبعضه رقيق فعليه وعلى سيده صاع، بحسب الحرية والرق (أو) كان
~~(قريب، أو) عتيق (تلزم نفقته اثنين) كولديه أو أخويه، أو معتقيه، أو ابني
~~معتقيه، فأكثر ففطرته عليهم كنفقته لكن لو كان أب وأم أو جدة انفرد بها
~~الأب كالنفقة (أو ألحقت القافة واحدا باثنين فأكثر) على ما يأتي بيانه في
~~اللقيط (فعليهم صاع واحد) لأن الشارع إنما أوجب على الواحد صاعا فأجزأ
~~لظاهر الخبر وكالنفقة وماء طهارته.
# (ولا تدخل الفطرة في المهايأة فيمن بعضه حر) لأنها حق الله، كالصلاة
~~والمهايأة معاوضة كسب بكسب، (فإن كان يوم العيد نوبة العبد المعتق نصفه
~~مثلا اعتبر أن يفضل عن قوته نصف صاع) فإن عجز عنه لم يلزم سيده سوى نصف
~~الصاع كما لو عجز مكاتب عنها.
# (وإن كانت نوبة السيد) يوم العيد (لزم العبد أيضا نصف صاع) ولو لم يملك
~~غيره لأن مؤنته على غيره (ومن عجز منهم) أي الشركاء في قن أو من وارث لقريب
~~أو عتيق، أو من ألحق بهم ولد (عما) وجب (عليه) من الفطرة المشتركة (لم يلزم
~~الآخر سوى قسطه، كشريك ذمي) فلا يلزم المسلم قسط الذمي.
# (وإن عجز زوج المرأة عن فطرتها ف) هي (عليها إن كانت حرة وعلى سيدها إن
~~كانت أمة) لأن الزوج كالمعدوم (ولا ترجع) الزوجة (الحرة، و) لا (السيد بها)
~~أي الفطرة (على الزوج إذا أيسر) لأنها لم تكن وجبت عليه قبل، لعدم أهليته
~~للتحمل والمواساة.
# (ومن له عبد آبق أو ضال، أو مغصوب، أو محبوس كأسير فعليه فطرته) للعموم،
~~ولوجوب نفقته بدليل رجوع من رد الآبق بنفقته على سيده ولا فرق بين أن يرجو
~~رجعته أو ييأس منها ولا يلزمه إخراجها حتى يعود إليه زاد بعضهم: أو يعلم
~~مكان الآبق قاله في المبدع (إلا أن يشك) السيد (في حياته) أي الآبق ونحوه
~~(فتسقط) فطرته نص عليه في رواية صالح لأنه لا يعلم بقاءه والأصل براءة
~~الذمة، والظاهر موته وكالنفقة ولأنه لو أعتقه عن كفارته ms0866 لم يجزئه (فإن علم
~~سيده حياته بعد ذلك أخرج لما مضى) لأنه بان له وجود سبب الوجوب في الماضي،
~~فوجب
# PageV02P250
# الإخراج، كمال غائب بانت سلامته.
# (ولا يلزم الزوج فطرة زوجة ناشز وقت الوجوب) أي وجوب زكاة الفطر (ولو)
~~كانت (حاملا) لأن النفقة للحمل ولا تلزم فطرته (ولا يلزم الزوج) أيضا فطرة
~~من لا تلزمه نفقتها، كغير المدخول بها إذا لم تسلم إليه أي تبذل التسليم هي
~~أو وليها.
# (والصغيرة التي لا يمكن الاستمتاع بها) أي بنت دون تسع، لأن الفطرة تابعة
~~للنفقة، كما تقدم (وتلزمه فطرة مريضة ونحوها، لا تحتاج إلى نفقة) لأن عدم
~~احتياجها للنفقة لا لخلل في المقتضى لها بخلاف ما قبل.
# (ومن لزم غيره فطرته) كالزوجة (فأخرج عن نفسه بغير إذنه) أي إذن من وجبت
~~عليه (أجزأ) إخراجه (كما لو أخرج بإذنه) لأنه أخرج عن نفسه، فأجزأه، كمن
~~وجبت عليه (لأن الغير محتمل) لكونها طهرة (لا أصيل) وإن كان مخاطبا بها
~~(ولو لم يخرج من تلزمه فطرة غيره مع قدرته) كالزوج القادر إذا لم يخرج فطرة
~~زوجته (لم يلزم الغير) الذي هو الزوجة في المثال (شيء) لعدم خطابها بها.
# (وله) أي الغير الذي وجبت فطرته على غيره (مطالبته بالإخراج) كنفقته قلت
~~وظاهره: ولو ولدا، فيطالب والده بها، كالنفقة.
# (ولو أخرج العبد) فطرته (بغير إذن سيده لم يجزئه) لأنه تصرف في مال سيده
~~بغير إذنه.
# (وإن أخرج) من يصح تبرعه (عمن لا تلزمه فطرته) كأجنبي (بإذنه، أجزأ)
~~إخراجه عنه (وإلا فلا) قال الآجري: هذا قول فقهاء المسلمين.
# (ولا يمنع الدين وجوب الفطرة، إلا أن يكون مطالبا به) لتأكدها، بدليل
~~وجوبها على الفقير، وشمولها لكل مسلم قدر على إخراجها فجرى مجرى النفقة
~~بخلاف زكاة المال، فإنها تجب بالملك، والدين يؤثر فيه، والفطرة تجب على
~~البدن، وهو غير مؤثر فيه، فإن كان مطالبا به منع وجوبها، لوجوب أدائه عند
~~المطالبة، وتأكده بكونه حق آدمي، لا يسقط بالإعسار، أشبه من لا فضل عنده.
# (وتجب) زكاة الفطر (بغروب شمس ليلة عيد) (الفطر) ms0867 لقول ابن عباس «فرض
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - صدقة الفطر طهرة للصائم من اللغو والرفث
~~وطعمة للمساكين» رواه أبو داود والحاكم وقال على شرط البخاري، فأضاف الصدقة
~~إلى الفطر فكانت واجبة به، لأن الإضافة تقتضي الاختصاص، وأول فطر يقع من
~~جميع رمضان بمغيب الشمس من ليلة الفطر (فمن أسلم بعد ذلك) أي بعد الغروب
~~(أو تزوج امرأة بعده أو ولد له ولد) بعده (أو ملك عبدا)
# PageV02P251
# بعده (أو كان معسرا وقت الوجوب ثم أيسر بعده، فلا فطرة) عليه، لعدم وجود
~~سبب الوجوب (وإن وجد ذلك) بأن أسلم أو تزوج أو ولد له ولد أو ملك عبدا (أو
~~أيسر قبل الغروب وجبت) الفطرة، لوجود السبب.
# فالاعتبار بحال الوجوب (وإن مات قبل الغروب) هو أو زوجته أو رقيقه أو
~~قريبه ونحوه (أو أعسر، أو أبان الزوجة، أو أعتق العبد ونحوه) كما لو باعه
~~أو وهبه (لم تجب) الفطرة لما تقدم (ولا تسقط) الفطرة (بعد وجوبها بموت ولا
~~غيره) كإبانة زوجة، أو عتق عبد، أو بيعه لاستقرارها وذكره المجد إجماعا في
~~عتق عبد.
# (ويجوز تقديمها) أي الفطرة قبل العيد بيوم أو يومين نص عليه لقول ابن عمر
~~" كانوا يعطون قبل العيد بيوم أو يومين رواه البخاري (فقط) فلا تجزئ قبله
~~بأكثر من يومين لفوات الإغناء المأمور به في قوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«أغنوهم عن الطلب هذا اليوم» رواه الدارقطني من رواية أبي معشر وفيه كلام
~~من حديث ابن عمر.
# بخلاف زكاة المال (وآخر وقتها غروب الشمس يوم الفطر) لما تقدم من قوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «أغنوهم عن الطلب هذا اليوم» (فإن أخرها عنه) أي عن
~~يوم العيد (أثم) لتأخيره الواجب عن وقته، ولمخالفته الأمر (وعليه القضاء)
~~لأنها عبادة فلم تسقط بخروج الوقت، كالصلاة (والأفضل: إخراجها) أي الفطرة
~~(يوم العيد قبل الصلاة أو قدرها) في موضع لا يصلى فيه العيد لأنه - صلى
~~الله عليه وسلم - أمر بها أن تؤدى قبل خروج الناس إلى الصلاة " في حديث ابن
~~عمر وقال جمع: الأفضل ms0868 أن يخرجها إذا خرج إلى المصلى.
# (ويجوز) إخراجها (في سائره) أي باقي يوم العيد لحصول الإغناء المأمور به
~~(مع الكراهة) لمخالفته الأمر بالإخراج قبل الخروج إلى المصلى (ومن وجبت
~~عليه فطرة غيره من زوجة أو عبد أو قريب أخرجها مكان نفسه) مع فطرته لأنها
~~طهرة له بخلاف زكاة المال (ويأتي) في الباب بعده.
### | [فصل الواجب في زكاة الفطر]
# فصل والواجب فيها أي الفطرة صاع عراقي لأنه الذي أخرج به في عهده - صلى
~~الله عليه وسلم - وعبارة المبدع
# PageV02P252
# صاع بصاع النبي - صلى الله عليه وسلم - وهو أربع حفنات بكفي رجل معتدل
~~القامة، وحكمته: كفاية الصاع للفقير في أيام العيد انتهى وهو قد حان كما
~~تقدم من البر، أو مثل مكيله من التمر أو الزبيب قال في المبدع إجماعا.
# (ولو) كان التمر والزبيب (منزوعي العجم) لعموم الخبر (أو الشعير) ذكره في
~~المبدع إجماعا (وكذا الأقط) ويأتي بيانه (ولو لم يكن) الأقط (قوته و) لو
~~(لم يعدم الأربعة) أي التمر والزبيب والبر والشعير لحديث أبي سعيد الخدري
~~قال «كنا نخرج زكاة الفطر إذ كان فينا النبي - صلى الله عليه وسلم -: صاعا
~~من طعام، أو صاعا من شعير، أو صاعا من تمر، أو صاعا من زبيب، أو صاعا من
~~أقط» متفق عليه.
# (أو) صاعا (من مجمع من ذلك) أي من التمر والزبيب والبر والشعير والأقط،
~~فإذا جمع منها صاعا وأخرجه أجزأه، كما لو كان خالصا من أحدها.
# (ولو لم يكن المخرج قوتا له) أي للمخرج كالتمر بمصر فإنه ليس قوتا بها
~~غالبا، ويجزئ إخراجه، لعموم ما سبق (ولا عبرة بوزن تمر وغيره، مما يخرجه
~~سوى البر) المخرج من غير البر (صاعا بالبر) بأن اتخذ ما يسع صاعا من جيد
~~البر، وأخرج به من غيره صاعا (أجزأ لأنه أخرج الواجب عليه وإن لم يبلغ)
~~المخرج (الوزن) أي وزن الصاع، لخفته كالشعير (ويحتاط في الثقيل فيزيد على
~~الوزن) أي وزن الصاع (شيئا يعلم أنه) أي الثقيل (قد بلغ صاعا) كيلا (ليسقط
~~الفرض بيقين) فيخرج من العهدة. ms0869
# (ولا يجزئ نصف صاع من بر) لما تقدم من حديث أبي سعيد وأما ما رواه أحمد
~~وغيره من حديث الحسن عن ابن عباس نصف صاع من بر " ففيه مقال لأن الحسن لم
~~يسمع منه قاله ابن معين وابن المديني (ويجزئ صاع دقيق وسويق، ولو مع وجود
~~الحب) نص عليه واحتج بزيادة انفرد بها ابن عيينة من حديث أبي سعيد " أو
~~صاعا من دقيق لابن عيينة: أن أحدا لا يذكره فيه قال: بل هو فيه رواه
~~الدارقطني قال المجد: بل أولى بالإجزاء لأنه كفى مؤنته، كتمر نزع نواه
~~(وسويق بر أو شعير: يحمص) وعبارة المبدع: يقلى (ثم يطحن وصاع الدقيق) يعتبر
~~ب (وزن حبه) نص عليه لتفرق الأجزاء بالطحن.
# وكذا السويق (ويجزئ دقيق بلا نخل) كقمح بلا تنقية (والأقط لبن جامد يجفف
~~بالمصل) أي بسبب المصل الذي يسيل منه (يعمل من
# PageV02P253
# اللبن المخيض) وقيل من لبن الإبل خاصة.
# (ولا يجزئ غير هذه الأصناف الخمسة، مع قدرته على تحصيلها) كالدبس والمصل،
~~والجبن للأخبار المتقدمة (ولا) إخراج (القيمة) لأن ذلك غير المنصوص عليه
~~وكما تقدم في زكاة الأموال (فإن عدم المنصوص عليه من الأصناف الخمسة أخرج
~~ما يقوم مقامه) من حب وتمر يقتات إذا كان مكيلا، (كالذرة والدخن والماش
~~ونحوه) كالأرز والتين والتوت اليابس لأن ذلك أشبه بالمنصوص عليه فكان أولى.
# (ولا يجزئ إخراج حب معيب، كمسوس ومبلول وقديم، تغير طعمه ونحوه) لقوله
~~تعالى {ولا تيمموا الخبيث منه تنفقون} [البقرة: 267] ولأن السوس يأكل جوفه
~~والبلل ينفخه (فالمخرج لصاع منه ليس هو الواجب شرعا) ولا خبز لأنه خرج عن
~~الكيل والادخار وفيه شبه بإخراج القيمة وقال ابن عقيل: يجزئ (فإن خالط
~~المخرج) الجيد (ما لا يجزئ وكثر لم يجزئه) ذلك لما تقدم (وإن قل الذي لا
~~يجزئ زاد بقدر ما يكون المصفى صاعا) لأنه ليس عيبا لقلة مشقة تنقيته (وأحب)
~~الإمام أحمد (تنقية الطعام) وحكاه عن ابن سيرين ليكون أكمل.
# (وأفضل مخرج: تمر) لفعل ابن عمر رواه البخاري وقال له أبو مجلز " إن الله ms0870
~~قد أوسع، والبر أفضل فقال: إن أصحابي سلكوا طريقا فأنا أحب أن أسلكه رواه
~~أحمد واحتج به، ولأنه قوت وحلاوة وأقرب تناولا، وأقل كلفة (ثم زبيب) لأنه
~~في معنى التمر فيما تقدم (ثم بر) لأنه أنفع في الاقتيات، وأبلغ في دفع حاجة
~~الفقير (ثم أنفع) للفقير (ثم شعير ثم دقيق بر، ثم دقيق شعير ثم سويقهما) أي
~~سويق البر ثم الشعير (ثم أقط) .
# (ويجوز أن يعطي الجماعة) من الفقراء ونحوهم (ما يلزم الواحد) من فطرة أو
~~زكاة مال قال في الشرح والمبدع: لا نعلم فيه خلافا، فإذا أعطى من كل صنف
~~ثلاثة، جاز لأنه دفع الصدقة إلى مستحقها (لكن الأفضل أن لا ينقصه) أي كل
~~واحد من الآخذين (عن مد بر، أو نصف صاع من غيره) ليحصل إغناؤه في ذلك اليوم
~~المأمور به، كما تقدم (و) يجوز (أن يعطي الواحد ما يلزم الجماعة) نص عليه
~~لأنها صدقة لغير معين، فجاز صرفها لواحد، كالزكاة.
# (ولفقير إخراج فطرة، وزكاة عن نفسه إلى من أخذتا منه) لأنه رد بسبب متجدد
~~أشبه ما لو عادت إليه بميراث (ما لم
# PageV02P254
# يكن حيلة) كأن يشرط عليه عند الإعطاء أن يردها إليه عن نفسه.
# (وكذا الإمام أو نائبه، إذا حصلتا) أي الفطرة وزكاة المال (عنده، فقسمهما
~~ردهما) أي جاز للإمام أن يردهما (إلى من أخذتا منه وتقدم بعض ذلك) وتوضيحه
~~(وكان عطاء يعطي عن أبويه صدقة الفطر، حتى مات، وهو تبرع استحسنه) الإمام
~~(أحمد) رحمهما الله تعالى.
### | [باب إخراج الزكاة وما يتعلق به من حكم النقل والتعجيل ونحوه]
# (لا يجوز تأخيره) أي تأخير إخراج زكاة المال (عن وقت وجوبها، مع إمكانه
~~فيجب إخراجها على الفور، كنذر مطلق، وكفارة) لقوله تعالى {وآتوا حقه يوم
~~حصاده} [الأنعام: 141] والمراد: الزكاة والأمر المطلق للفور، بدليل أن
~~المؤخر يستحق العقاب، ولو جاز التأخير لكان إما إلى غاية، وهو مناف للوجوب،
~~وإما إلى غيرها، ولا دليل عليه، بل ربما يفضي إلى سقوطها إما بموته، أو تلف
~~المال، فيتضرر الفقير بذلك، فيختل المقصود من ms0871 شرعها: ولأنها للفور بطلب
~~الساعي، فكذا بطلب الله تعالى كعين مغصوبة.
# وفي المغني والشرح لو لم يكن الأمر للفور، لقلنا به هنا.
# ولأنها عبادة تتكرر، فلم يجز تأخيرها إلى دخول وقت مثلها، كالصلاة
~~(ويأتي) حكم النذر المطلق والكفارة في الأيمان (إلا أن يخاف) من وجبت عليه
~~الزكاة (ضررا) فيجوز له تأخيرها نص عليه، لحديث «لا ضرر ولا ضرار» (كرجوع
~~ساع) عليه إذا أخرجها هو بنفسه، مع غيبة الساعي (أو خوفه على نفسه أو ماله
~~ونحوه) لما في ذلك من الضرر، وإذا جاز تأخير دين الآدمي لذلك، فهي أولى (أو
~~كان) المالك (فقيرا محتاجا إلى زكاته تختل كفايته ومعيشته بإخراجها) نص
~~عليه (وتؤخذ منه) الزكاة (عند يساره) لما مضى، لزوال العارض (أو أخرها) أي
~~الزكاة (ليعطيها لمن حاجته أشد) من غيره (أو) ليعطيها لقريب أو جار نقله
~~يعقوب فيمن حاجته أشد، وقيده جماعة
# PageV02P255
# بالزمن اليسير للحاجة، وإلا لم يجز ترك واجب لمندوب.
# وظاهر كلام جماعة: المنع قال في المبدع: وينبغي أن يقيد الكل بما إذا لم
~~يشتد ضرر الحاضر (أو) أي ويجوز تأخير الزكاة (لتعذر إخراجها من النصاب
~~لغيبة) المال (ونحوها) كالمنع من التصرف فيه لعدم الإمكان إذن (ولو قدر على
~~الإخراج من غيره) أي غير المال المزكى فلا يلزمه، لأن الأصل إخراج زكاة
~~المال منه وجواز الإخراج من غيره رخصة فلا ينقلب تضييقا.
# (وتقدم) ذلك (في كتاب الزكاة، أو) أي ويجوز تأخيرها (لغيبة المستحق، أو)
~~غيبة (الإمام عند خوف رجوعه) عليه بها للضرر (وكذا للإمام والساعي التأخير)
~~أي تأخير الزكاة (عند ربها، لعذر قحط ونحوه) كمجاعة احتج أحمد بفعل عمر.
# (فإن جحد) المسلم الحر المكلف (وجوبها) أي الزكاة (جهلا به - ومثله يجهله
~~- كقريب عهد بإسلام، أو نشوئه ببادية بعيدة) بحيث (يخفى عليه) وجوب الزكاة
~~(عرف ذلك) أي وجوبها، ليرجع عن الخطأ ولم يحكم بكفره لأنه معذور (ونهي عن
~~المعاودة) لجحد وجوبها لزوال عذره (فإن أصر) على جحد الوجوب بعد أن عرف (أو
~~كان عالما بوجوبها كفر) إجماعا لأنه مكذب لله ms0872 ورسوله وإجماع الأمة، ولو
~~أخرجها وهذا إذا جحد وجوب الزكاة على الإطلاق وأما إن جحده في مال خاص
~~ونحوه فإن كان مجمعا عليه، فكذلك وإلا فلا كمال الصغير والمجنون، وعروض
~~التجارة، وزكاة الفطر، وزكاة العسل وما عدا البر والشعير والتمر والزبيب من
~~الحبوب والثمار لأنه مختلف فيه ولم ينبه لذلك للعلم به مما يأتي (وأخذت)
~~الزكاة منه إن كانت وجبت عليه قبل كفره، لكونها لا تسقط به، كالدين.
# (واستتيب ثلاثة أيام وجوبا) كغيره من المرتدين (فإن لم يتب) بأن يقر
~~بوجوبها مع الإتيان بالشهادتين (قتل كفرا وجوبا) لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «أمرت أن أقاتل الناس حتى يقولوا لا إله إلا الله، ويقيموا الصلاة
~~ويؤتوا الزكاة» وقال أبو بكر الصديق " لأقاتلن من فرق بين الصلاة والزكاة "
~~متفق عليه.
# (ومن منعها) أي الزكاة (بخلا بها أو تهاونا أخذت منه) قهرا، كدين الآدمي،
~~وكما يؤخذ منه العشر ولأن للإمام طلبه به فهو كالخراج بخلاف الاستنابة في
~~الحج، والتكفير بالمال، وظاهره أنه لا يحبس، حتى يؤدي لعدم النية في
~~العبادة من الممتنع (وعزره إمام عدل فيها) أي في الزكاة يضعها مواضعها.
# وظاهره: وإن لم يكن عدلا في غيرها
# PageV02P256
# (أو) عزره (عامل زكاة) لقيامه مقام الإمام فيها وإنما عزر لتركه الواجب
~~وهي معصية لا حد فيها ولا كفارة (ما لم يكن) مانع الزكاة بخلا أو تهاونا
~~(جاهلا) بتحريم ذلك فلا يعزر لأنه معذور.
# (وإن فعله) أي منع الزكاة (لكون الإمام غير عدل فيها لا يضعها مواضعها لم
~~يعزر) لأنه ربما اعتقد ذلك عذرا في التأخير (وإن غيب) من وجبت عليه الزكاة
~~(ماله أو كتمه) أي غله.
# (وأمكن أخذها) بأن كان في قبضة الإمام (أخذت) الزكاة (منه من غير زيادة)
~~عليها لأن الصديق مع الصحابة لما منعت العرب الزكاة لم ينقل أنه أخذ منهم
~~زيادة عليها ولأنه لا يزاد على أخذ الحقوق من الظالم كسائر الحقوق.
# وأما حديث بهز بن حكيم عن أبيه عن جده مرفوعا «في كل إبل سائمة في كل
~~أربعين ابنة لبون، ms0873 لا تفرق إبل عن حسابها من أعطاها مؤتجرا فله أجرها، ومن
~~منعها فإنا آخذوها وشطر إبله، عزمة من عزمات ربنا، لا يحل لآل محمد منها
~~شيء» رواه أحمد والنسائي وأبو داود وقال «شطر ماله» وهو ثابت إلى بهز وقد
~~وثقه الأكثر فجوابه أنه كان في بدء الإسلام، حيث كانت العقوبات بالمال، ثم
~~نسخ بقوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث الصديق «ومن سئل فوق ذلك فلا
~~يعطه» ولأن منع الزكاة كان في خلافة الصديق مع توفر الصحابة ولم ينقل عن
~~أحد منهم أخذ زيادة ولا قول به.
# (وإن لم يمكن أخذها) أي الزكاة بالتغييب أو غيره (استتيب ثلاثة أيام
~~وجوبا) لأن الزكاة أحد مباني الإسلام فيستتاب تاركها كالصلاة (فإن تاب) و
~~(أخرج) كف عنه (وإلا) أي وإن لم يخرج (قتل) لاتفاق الصحابة على قتال مانعها
~~(حدا) لا كفرا لقول عبد الله بن شقيق " كان أصحاب النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - لا يرون شيئا من الأعمال تركه كفرا إلا الصلاة رواه الترمذي وما حكى
~~أحمد عن ابن مسعود " ما مانع الزكاة بمسلم رواه الأثرم، معناه: التغليظ
~~ومقاربة الكفر، دون حقيقته (وأخذت من تركته) من غير زيادة لأن القتل لا
~~يسقط حق الآدمي.
# فكذا الزكاة (وإن لم يمكن أخذها) أي الزكاة من مانعها (إلا بقتال وجب على
~~الإمام قتاله، إن وضعها مواضعها) لاتفاق الصديق مع الصحابة على قتال مانعي
~~الزكاة وقال " والله لو منعوني عناقا - وفي لفظ: عقالا - كانوا يؤدونه إلى
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لقاتلتهم عليها " متفق عليه فإن لم يضعها
~~مواضعها لم يقاتله، لاحتمال أن منعه إياها لاعتقاده ذلك عذرا
# PageV02P257
# (ولا يكفر) مانع الزكاة تهاونا أو بخلا (بقتاله له) أي للإمام لما تقدم
~~عن عبد الله بن شقيق.
# ولأن عمر وغيره امتنعوا ابتداء من قتال مانعي الزكاة ولو اعتقدوا كفرهم
~~ما امتنعوا منه، ثم اتفقوا على القتال فبقي عدم التكفير على اعتقادهم
~~الأول، وما روي عن الصديق أنه لما قاتل مانعي الزكاة وعضتهم الحرب قالوا،
~~نؤديها قال " لا ms0874 أقبلها حتى تشهدوا أن قتلانا في الجنة وأن قتلاكم في النار
~~" يحتمل أنه فيمن منعها جحودا ولحق بأهل الردة منهم فقد كان فيهم طائفة
~~كذلك على أنه لا يلزم من الحكم بالنار الحكم بالكفر، بدليل العصاة من هذه
~~الأمة لو فرق القاضي بين الصلاة وغيرها من العبادات بتعذر فيها والمقصود
~~الأعظم دفع حاجة الفقير وهو حاصل بأدائها مع القتال.
# (ومن طولب بها) أي الزكاة (فادعى ما يمنع وجوبها من نقصان الحول أو)
~~نقصان (النصاب، أو انتقاله) أي ملك النصاب (في بعض الحول ونحوه، كادعائه
~~أداءها، أو تجدد ملكه قريبا أو) ادعى (أن ما بيده) من المال (لغيره أو)
~~ادعى أنه منفرد، أو أنه (مختلط قبل قوله) لأن الأصل براءة ذمته (بغير يمين)
~~نص عليه لأنها عبادة هو مؤتمن عليها فلا يستحلف عليها كالصلاة، نقل حنبل:
~~لا يسأل المتصدق عن شيء، ولا يبحث، إنما يأخذ ما أصابه مجتمعا، وكذا الحكم
~~إن مر بعاشر وادعى أنه عشره آخر.
# (وإن أقر بقدر زكاته ولم يخبر بقدر ماله أخذت منه بقوله ولم يكلف إحضار
~~ماله) لما مر.
# (والصبي والمجنون) تجب الزكاة في مالهما لما تقدم (يخرج عنهما وليهما في
~~مالهما) لأنها حق واجب عليهما فوجب على الولي أداؤها عنهما (كنفقة أقاربهما
~~وزوجاتهما، وأروش جناياتهما) وتعتبر النية من الولي في الإخراج، كرب المال.
# (ويستحب للإنسان تفرقة زكاته و) تفرقة (فطرته بنفسه،، بشرط أمانته وهو
~~أفضل من دفعها إلى إمام عادل) لقوله تعالى {إن تبدوا الصدقات فنعما هي}
~~[البقرة: 271] وكالدين ولأن القابض رشيد قبض ما يستحقه، وليكون على ثقة من
~~إيصالها إلى مستحقيها ولا فرق بين الأموال
# PageV02P258
# الظاهرة والباطنة.
# (وله) أي رب المال (دفعها إلى الساعي وإلى الإمام ولو فاسقا يضعها في
~~مواضعها) لما روى سهيل بن أبي صالح عن أبيه قال " أتيت سعد بن أبي وقاص
~~فقلت: لي مال وأريد إخراج زكاته فما تأمرني؟ فقال: ادفعها إليهم فأتيت ابن
~~عمر وأبا هريرة وأبا سعيد فقالوا مثل ذلك رواه سعيد ولأنه نائب عن مستحقها
~~فجاز الدفع ms0875 إليه كولي اليتيم (وإلا) أي وإن لم يكن (يضعها مواضعها حرم)
~~دفعها إليه (ويجوز) .
# وعبارة الأحكام السلطانية وكثير من النسخ: ويجب وهي أنسب بما قبله (كتمها
~~إذن) وهذا قول القاضي في الأحكام السلطانية ونص الإمام على خلافه قال في
~~الشرح: لا يختلف المذهب أن دفعها للإمام جائز سواء كان عدلا أو غير عدل
~~وسواء كانت من الأموال الظاهرة أو الباطنة ويبرأ بدفعها إليه سواء تلفت بيد
~~الإمام أو لا، أو صرفها في مصارفها أو لم يصرفها اه، وقيل لابن عمر: إنهم
~~يقلدون بها الكلاب ويشربون بها الخمور فقال " ادفعها إليهم " حكاه عنه
~~أحمد، وفي لفظ عنه " ادفعوها إلى من غلب ".
# وفي لفظ آخر " ادفعوها إلى الأمراء وإن كرعوا بها لحوم الكلاب على
~~موائدهم " رواهما عنه أبو عبيد وقال أحمد في رواية حنبل: كانوا يدفعون
~~الزكاة إلى الأمراء.
# وهؤلاء أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - يأمرون بدفعها وقد علموا فيما
~~ينفقونها فما أقول أنا؟ (ويبرأ) دافع الزكاة إلى الساعي أو الإمام (بدفعها
~~إليه ولو تلفت في يده، أو لم يصرفها في مصارفها) لما سبق (ويجزئ دفعها إلى
~~الخوارج والبغاة) نص عليه في الخوارج، إذا غلبوا على بلد، وأخذوا منه
~~العشر: وقع موقعه وقال القاضي في موضع: هذا محمول على أنهم خرجوا بتأويل
~~وقال في موضع آخر: إنما يجزئ أخذهم إذا نصبوا لهم إماما (وكذلك من أخذها)
~~أي الزكاة من السلاطين قهرا أو اختيارا عدل فيها أو جار ويأتي في باب قتال
~~أهل البغي، وللإمام طلب النذر والكفارة نص عليه في كفارة الظهار، وكالزكاة.
# (و) للإمام طلب (الزكاة من المال الظاهر) كالمواشي والحبوب والثمار
~~(والباطن) كالأثمان وعروض التجارة (إن وضعها في أهلها، ولا يجب الدفع إذا
~~طلبها) بل لربها تفرقتها بنفسه وهو أفضل كما تقدم (وليس له) أي الإمام (أن
~~يقاتل على) ذلك إذا لم يمنع من هي عليه (إخراجها بالكلية) إذ الواجب
~~الإخراج، لا الدفع إلى الإمام.
# PageV02P259
### | [فصل لا يجزئ إخراج الزكاة إلا بنية]
# فصل ولا يجزئ إخراجها إلا بنية لحديث ms0876 «إنما الأعمال بالنيات وإنما لكل
~~امرئ ما نوى» (من مكلف) لا صغير ومجنون لعدم أهليته لأداء الواجب (وغير
~~المكلف ينوي عنه وليه) لقيامه مقامه (فينوي الزكاة، أو الصدقة الواجبة، أو
~~صدقة المال أو صدقة الفطر فلو لم ينو) لم يجزئه ما أخرجه ولو تصدق بجميع
~~ماله لأن صرف المال إلى الفقير له جهات من زكاة وكفارة، ونذر وصدقة تطوع
~~ولا قرينة تعين، فاعتبرت نية التمييز (أو نوى صدقة مطلقة؟ لم يجز) ما أخرجه
~~(عما في ذمته، حتى ولو تصدق بجميع المال) كما لو نوى الصلاة وأطلق و
~~(كصدقته بغير النصاب من جنسه والأولى: مقارنتها) أي النية (للدفع) خروجا من
~~خلاف من أوجبه.
# (وتجوز) النية (قبله) أي الإخراج بزمن يسير (كصلاة ولا تعتبر نية الفرض)
~~اكتفاء بنية الزكاة، لأنها لا تكون إلا فرضا.
# (ولا) يعتبر (تعيين المال المزكى عنه) لعدم الفائدة فيه (فلو كان له
~~مالان غائب وحاضر فنوى زكاة أحدهما لا بعينه) وأداها (أجزأ) ما دفعه عن
~~أيهما شاء (بدليل أن من له أربعين دينارا، إذا أخرج نصف دينار عنها) أي عن
~~الأربعين (صح، ووقع) الإخراج (عن عشرين دينارا منها غير معينة) فيخرج نصف
~~دينار عن العشرين الباقية.
# (ولو كان له خمس من الإبل، وأربعون من الغنم، فقال: هذه الشاة عن الإبل،
~~أو الغنم أجزأته عن أحدهما) ويخرج شاة أخرى عن الآخر (ولو) أخرج قدر زكاة
~~أحد ماليه، و (نوى زكاة ماله الغائب فإن كان تالفا فعن الحاضر أجزأ) المخرج
~~(عنه) أي الحاضر (إن كان الغائب تالفا) بخلاف الصلاة لاعتبار التعيين فيها
~~فإن كانا سالمين أجزأه أحدهما لأن التعيين ليس بشرط، قاله في الشرح.
# (ولو نوى أن هذه زكاة مالي، إن كان سالما وإلا فهو تطوع، مع شك في
~~سلامته، فبان سالما، أجزأت) .
# وكذا إن نوى عن الغائب إن كان سالما، لأن هذا في حكم الإطلاق، فلا يضر
~~تقييده به (ولو نوى عن الغائب فبان تالفا لم يكن له صرفه إلى غيره) لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «وإنما لكل امرئ ms0877 ما نوى» وهو لم ينو غير الغائب (فإن
~~قال: هذا زكاة مالي أو نفل) لم يجزئه لأنه لم يخلص النية للزكاة (أو قال:
~~هذا زكاة
# PageV02P260
# إرثي من مورثي، إن كان مات، لم يجزئه) لأنه لم يبن على أصل قال الموفق
~~وغيره: كقوله ليلة الشك: إن كان غدا من رمضان فهو فرضي وقال صاحب المحرر:
~~كقوله: إن كان وقت الظهر دخل فصلاتي هذه عنها وقال أبو البقاء: التردد في
~~العبادة يفسدها ولهذا لو صلى ونوى إن كان الوقت قد دخل فهي فريضة، وإن لم
~~يكن قد دخل فهي نافلة لم تصح له فرضا ولا نفلا، وإن نوى عن الغائب إن كان
~~سالما وإلا فأرجع فله الرجوع إن بان تالفا ذكره أبو المعالي على قول الرجوع
~~في التلف.
# (وإن أخذها) أي الزكاة (الإمام قهرا لامتناعه) أي رب المال أو تغييبه
~~ماله - (كفت نية الإمام دون نية رب المال) فلا يعتبر للإجزاء ظاهرا.
# (وأجزأته ظاهرا) فلا يطالب بها بعد، و (لا) تجزئه (باطنا) لعدم النية
~~(ومثل ذلك لو دفعها) أي الزكاة (رب المال إلى مستحقها كرها وقهرا) حالان من
~~رب المال فتجزئه وتقدم أنه لو أكره على عبادة وفعلها لداعي الشرع، صحت لا
~~لداعي الإكراه.
# (وإن أخذها) أي الزكاة (الإمام أو الساعي لغيبة رب المال، أو تعذر الوصول
~~إليه بحبس ونحوه) كأسر (أجزأته ظاهرا وباطنا) لأن له ولاية على رب المال
~~إذن، فقامت نيته كولي الصغير والمجنون ولا تقصير من رب المال.
# (وإن دفعها رب المال (إلى الإمام طوعا ناويا) أنها زكاة (وإن لم ينو
~~الإمام حال دفعها إلى الفقراء) مثلا (جاز، وإن طال) الزمن لأنه) أي الإمام
~~(وكيل الفقراء) لا رب المال.
# و (لا) تجزئ (إن نواها الإمام) زكاة (دونه) أي دون رب المال (أو لم
~~ينوياها) أي لا الإمام ولا رب المال، لعدم النية المعتبرة (وتقع نفلا) فلا
~~رجوع بها على الفقراء (ويطالب) رب المال (بها) أي الزكاة لبقائها في ذمته
~~وعدم براءته بذلك الدفع.
# (ولا بأس بالتوكل في إخراجها) أي ms0878 الزكاة لأنها عبادة مالية محضة، كتفرقة
~~النذر والكفارة وذبح الأضحية.
# (ويعتبر كون الوكيل ثقة مسلما) لأنها عبادة، والكافر ليس من أهلها وغير
~~الثقة لا يؤمن عليها (فإن دفعها) الموكل (إلى وكيله، أجزأت النية من موكل،
~~مع قرب زمن الإخراج) من زمن التوكيل لأن الوجوب متعلق بالموكل.
# وتأخر الأداء عن النية بالزمن اليسير جائز (ومع بعده) أي بعد زمن الإخراج
~~(لا بد من نية الموكل حال الدفع إلى الوكيل) لتعلق الفرض بالموكل، ووقوع
~~الإجزاء عنه (و) لا بد من (نية الوكيل عند الدفع إلى المستحق) لئلا يخلو
~~الدفع إليه عن نية مقارنة أو مقاربة (ولا
# PageV02P261
# تجزئ نية الوكيل وحده) أي دون نية الموكل لتعلق الوجوب بالموكل، كما سبق.
# (وإن أخرج) حر مسلم مكلف (زكاة شخص أو كفارته من ماله) أي مال المخرج
~~(بإذنه صح) إخراجه عنه كالوكيل (وله) أي المخرج (الرجوع عليه إن نواه) أي
~~نوى الرجوع لا إن نوى التبرع، أو أطلق.
# (وإن كان) إخراجه لزكاة غيره (بغير إذنه لم يصح) لعدم النية من المخرج
~~عنه المتعلق به الوجوب (كما لو أخرجها من مال المخرج عنه بلا إذنه) لعدم
~~ولايته عليه، ووكالته عنه (ولو وكله في إخراج زكاته ودفع إليه مالا وقال:
~~تصدق به ولم ينو الزكاة فأخرجها الوكيل من) هذا (المال الذي دفعه إليه
~~ونواها زكاة أجزأت) لأن الزكاة صدقة هذا أحد الوجهين في المسألة قال في
~~تصحيح الفروع: وهو ضعيف، لاشتراط نية الموكل في الإخراج.
# وهنا لم توجد وفي التعليل نظر والوجه الثاني: لا يجزئه لأنه خصه بما
~~يقتضي النفل قاله في تصحيح الفروع وهو الصواب لأنه الظاهر من لفظ الصدقة
~~وأيضا الزكاة واجبة عليه يقينا فلا تسقط بمحتمل وأيضا لا بد من نية الموكل
~~وهذا لم ينو الزكاة (ولو) وكله في إخراج زكاة ماله ودفع إليه مالا و.
# (قال: تصدق به نفلا، أو عن كفارتي، ثم نوى) الموكل (الزكاة قبل أن يتصدق)
~~وكيله (أجزأ عنها، لأن دفع وكيله كدفعه) فكأنه نوى الزكاة ثم دفع بنفسه
~~قاله المجد ms0879 في شرحه، وعلله بذلك وجزم به في الرعاية ومختصر ابن تميم، وقدمه
~~في الفروع قال: وظاهر كلام غير المجد لا يجزئ لاعتبارهم النية عند التوكيل.
# (ويصح توكيل المميز في دفع الزكاة) هذا أحد الوجهين قال في الإنصاف:
~~الأولى الصحة لأنه أهل للعبادة، والثاني: عدم الصحة قال في تصحيح الفروع:
~~وهو الصواب لأنه ليس أهلا للعبادة الواجبة اه وتصحيح الفروع متأخر عن
~~الإنصاف في التأليف فما فيه يخالف الإنصاف، فهو كالرجوع عنه.
# (ومن أخرج زكاته من مال غصب لم يجزئه، ولو أجازها ربه) كبيعه وإجارته لأن
~~ما لا يصح ابتداء لا ينقلب صحيحا بالإجازة.
# (ويستحب أن يقول المخرج عند دفعها) أي الزكاة (اللهم اجعلها مغنما) أي
~~مثمرة (ولا تجعلها مغرما) منقصة للمال؛ لأن التثمير كالغنيمة والتنقيص
~~كالغرامة لخبر أبي هريرة أنه - صلى الله عليه وسلم - قال «إذا أعطيتم
~~الزكاة فلا تنسوا ثوابها أن تقولوا: اللهم اجعلها مغنما ولا تجعلها مغرما»
~~رواه ابن ماجه من رواية البختري
# PageV02P262
# (ويحمد الله على توفيقه لأدائها) قاله الشارح وغيره.
# (و) يستحب (أن يقول) الآخذ (للزكاة) (سواء كان) الآخذ (الفقير أو العامل
~~أو غيرهما و) القول (في حق العامل آكد) منه في حق غيره (أجرك الله فيما
~~أعطيت وبارك لك فيما أبقيت وجعله لك طهورا) للأمر بالدعاء في قوله تعالى
~~{خذ من أموالهم صدقة تطهرهم وتزكيهم بها وصل عليهم} [التوبة: 103] أي ادع
~~لهم قال عبد الله بن أبي أوفى «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا أتاه
~~قوم بصدقتهم قال اللهم صل على آل فلان فأتاه أبي بصدقته فقال: اللهم صل على
~~آل أبي أوفى» متفق عليه وهو محمول على الندب ولهذا لم يأمر سعاته بالدعاء.
# (وإظهار إخراجها مستحب سواء كان) الإخراج (بموضع يخرج أهله الزكاة أم لا
~~وسواء نفي عنه ظن السوء بإظهار إخراجها أم لا) لما فيه من نفي الريبة عنه
~~ولعله يقتدى به " وكصلاة الفرض.
# (وإن علم) المخرج (أن الآخذ) للزكاة (ليس أهلا لأخذها كره إعلامه بأنها
~~زكاة قال الإمام أحمد لم يبكته؟ يعطيه؟ ms0880 ويسكت ما حاجته أن يقرعه وإن علمه
~~أهلا) لأخذ الزكاة (والمراد: ظنه) أهلا لذلك لقيام الظن مقام العلم في جواز
~~الدفع إليه.
# (ويعلم) المخرج (من عادته) أي المدفوع له (أنه لا يأخذها) أي الزكاة
~~(فأعطاه ولم يعلمه) أنها زكاة (لم يجزئه) دفعها له لأنه لا يقبل زكاة
~~ظاهرا.
# (وله) أي المخرج (نقل زكاة إلى دون مسافة قصر) من بلد المال نص عليه لأنه
~~في حكم بلد واحد، بدليل الأحكام، ورخص السفر.
# (و) تفرقتها (في فقراء بلده أفضل) من نقلها إلى غيره مما دون المسافة
~~لعموم حديث معاذ الآتي.
# (ولا يدفع الزكاة إلا لمن يظنه أهلا) لأخذها، لأن دفعها لغير أهلها لا
~~يبرأ به، والعلم بذلك ربما يتعذر، فأقيم الظن مقامه (فلو لم يظنه من أهلها
~~فدفع) زكاته (إليه ثم بان من أهلها، لم يجزئه) الدفع إليه لاعتقاده حال
~~الدفع أنه ليس بزكاة، لعدم أهلية الآخذ لها في ظنه.
# (ولا يجوز نقلها) أي الزكاة (عن بلدها إلى ما تقصر فيه الصلاة ولو) كان
~~النقل (لرحم وشدة حاجة أو لاستيعاب الأصناف) والساعي وغيره سواء نص على ذلك
~~قوله - صلى الله عليه وسلم - لمعاذ حين بعثه إلى اليمن «أخبرهم أن عليهم
~~صدقة تؤخذ من أغنيائهم فترد في فقرائهم» متفق عليه وعن طاوس قال في كتاب
~~معاذ «من خرج من مخلاف إلى
# PageV02P263
# مخلاف، فإن صدقته وعشره في مخلاف عشيرته» رواه الأثرم (فإن خالف وفعل) أي
~~نقل الزكاة إلى بلد تقصر فيه الصلاة (أجزأه) المنقول للعمومات ولأنه دفع
~~الحق إلى مستحقه فبرئ كالدين والفطرة كزكاة المال فيما تقدم.
# (وإن كان) المال الذي وجبت فيه الزكاة (ببادية أو خلا بلده عن مستحق لها)
~~أي الزكاة (فرقها) إن بقيت كلها (أو ما بقي منها بعدهم) أي بعد مستحقي بلده
~~(في أقرب البلاد إليه) لأنهم أولى ولو عبر بموضع ونحوه لكان أشمل وبعث معاذ
~~إلى عمر صدقة من اليمن فأنكر ذلك عمر وقال " لم أبعثك جابيا ولكن بعثتك
~~لتأخذ من أغنياء الناس فتردها في فقرائهم " فقال معاذ " ما ms0881 بعثت إليك بشيء
~~وأنا أجد من يأخذه مني رواه أبو عبيد.
# (والمسافر بالمال) المزكى (يفرقه في موضع أكثر إقامة المال فيه) لتعلق
~~الأطماع به غالبا وقال القاضي يفرق مكانه حيث حال حوله لئلا يفضي إلى
~~تأخيرها.
# (وله نقل كفارة ونذر ووصية مطلقة ولو) كان النقل (إلى مسافة قصر) بخلاف
~~الزكاة لأنها مواساة راتبة فكانت لجبران المال بخلاف هذه الأشياء (لا) نقل
~~وصية (مقيدة) بأن عينها الموصي (لفقراء مكان معين) فيجب صرفها لهم، لتعينهم
~~مصرفا لها.
# (وإن كان) المزكي في بلد (وماله في بلد آخر، أو) في (أكثر) من بلد (أخرج
~~زكاة كل مال في بلده، أي بلد المال، متفرقا كان أو مجتمعا) لئلا تنقل
~~الصدقة عن بلد المال، ولأن المال سبب الزكاة، فوجب إخراجها حيث وجد السبب
~~(إلا في نصاب سائمة في بلدين، فيجوز الإخراج في أحد البلدين، لئلا يفضي إلى
~~تشقيص زكاة الحيوان) كما لو كان له عشرون مختلطة مع عشرين لآخر في بلد،
~~وعشرون أخرى مختلطة مع عشرين لآخر في بلد آخر بينهما مسافة القصر فإن عليه
~~في كل خلطة نصف شاة فيخرج شاة في أي البلدين شاء.
# (ويخرج فطرة نفسه) في بلد نفسه لا ماله لأن سبب الفطرة النفس لا المال.
# (و) يخرج فطرة من يمونه في بلد نفسه وإن كانوا في غير بلده لأنها طهرة له
~~(وتقدم) في الباب قبله (وحيث جاز النقل) لما تقدم (فأجرته على رب المال،
~~كأجرة كيل ووزن) لأن عليه تسليمها لأهلها، فكان عليه مؤنته، كتسليم المبيع،
~~فإن كان النقل محرما فقياس ما يأتي في الإجارة: لا أجرة كالأجير لحمل خمر
~~ونحوه لكن إن لم يعلم الناقل أنها زكاة يحرم نقلها، فله الأجرة على ربها
~~لأنه غره.
# (وإذا حصل عند الإمام ماشية من زكاة أو جزية
# PageV02P264
# (استحب له) أي الإمام وسم الإبل والبقر في أفخاذها و) وسم (الغنم في
~~آذانها) لحديث أنس قال «غدوت إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - بعبد الله
~~بن أبي طلحة ليحنكه فرأيته في يده الميسم يسم إبل ms0882 الصدقة» متفق عليه ولأحمد
~~وابن ماجه «وهو يسم غنما في آذانها» وإسناده صحيح ولأن الحاجة تدعو إليه
~~لتتميز عن الضوال، ولترد إلى مواضعها إذا شردت وخص الموضعان لخفة الشعر
~~فيهما ولقلة ألم الوسم، ويأتي في النفقات: يحرم وسم في الوجه (فإن كانت)
~~الموسومة (زكاة كتب " لله " أو زكاة " وإن كانت جزية كتب " صغار " أو جزية
~~" لتتميز) بذلك وذكر أبو المعالي أن الوسم بحناء أو قير: أفضل قال في
~~المبدع: وفيه شيء.
### | [فصل تعجيل الزكاة]
# (فصل ويجوز تعجيل الزكاة) لحديث علي «أن العباس سأل النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - في تعجيل صدقته قبل أن تحل، فرخص له في ذلك» رواه أحمد وأبو
~~داود، وقد تكلم في إسناده، وذكر أبو داود أنه روي عن الحسن بن مسلم مرسلا
~~وأنه أصح، ولأنه حق مالي أجل للرفق، فجاز تعجيله قبل أجله، كالدين قال
~~الأثرم: هو مثل الكفارة قبل الحنث فيصير من تقديم الحكم بعد وجود سببه وقبل
~~وجود شرطه.
# (وتركه) أي التعجيل (أفضل) خروجا عن الخلاف قال في الفروع: ويتوجه احتمال
~~يعتبر المصلحة (لحولين فأقل فقط) اقتصارا على ما ورد، أخرج أبو عبيد في
~~الأموال بإسناده عن علي " أن النبي - صلى الله عليه وسلم - تعجل من العباس
~~صدقة سنتين لقوله - صلى الله عليه وسلم - «أما العباس فهي علي ومثلها معها»
~~متفق عليه (بعد كمال النصاب، لا قبله) ؛ لأنه سببها فلم يجز تقديمها عليه
~~كالتكفير قبل الحلف قاله في المغني بغير خلاف نعلمه.
# (ولا) يجوز تعجيل الزكاة (قبل السوم) أي الشروع فيه إن قلنا: إنه شرط قال
~~في الإنصاف: هذا المذهب اه والصحيح أن عدمه مانع، فيصح إن تعجل قبل الشروع
~~فيه كما قطع به في الشرح، وتبعه في المنتهى في أول زكاة السائمة
# PageV02P265
# وقدمه في الفروع وغيره وقد منع ابن نصر الله تحقق هذا الخلاف ورده في
~~تصحيح الفروع بما يطول فراجعه فهو مفيد.
# (فلو ملك) حر مسلم (بعض نصاب) من سائمة أو غيرها (فعجل زكاته) أي زكاة ما
~~ملكه (أو) عجل (زكاة نصاب ms0883 لم يجزئه) لعدم وجود سبب الزكاة.
# (ولو ظن ماله ألفا فعجل زكاته فبان خمسمائة أجزأه) المعجل (عن عامين)
~~لتبين عدم وجوب زكاة الألف عليه وأنه دفع زيادة عما وجب عليه مع نية
~~التعجيل.
# (وإن أخذ الساعي) من المزكي (فوق حقه حسبه) رب المال (من حول ثان) نص
~~عليه.
# (قال) الإمام (أحمد يحسب ما أهداه للعامل من الزكاة أيضا) وعنه: لا يحتسب
~~بالزيادة؛ لأن هذا غصب اختاره أبو بكر وجمع الموفق بين الروايتين، فقال: إن
~~كان نوى المالك التعجيل اعتد به وإلا فلا وحملهما على ذلك وحمل المجد:
~~رواية الجواز على أن الساعي أخذ الزيادة بنية الزكاة إذا نوى التعجيل وإن
~~علم أنها ليست عليه وأخذها، لم يعتد بها على الأصح لأنه أخذها غصبا وحمل
~~القاضي المسألة، أنه يحتسب بنية المالك وقت الأخذ وإلا لم يجزئه وقال الشيخ
~~تقي الدين: ما أخذه باسم الزكاة ولو فوق الواجب بلا تأويل، اعتد به وإلا
~~فلا.
# (وليس لولي رب المال أن يعجل زكاته) أي زكاة المولى عليه؛ لأنه يجب عليه
~~أن يعمل بما فيه الأحظ له في ماله وهذا أحد وجهين في المسألة، والوجه
~~الثاني: له ذلك قدمه في تجريد العناية وهو ظاهر كلام أحمد والأصحاب هنا وهو
~~كالصريح فيما نقله في المستوعب عن أبي بكر وابن حامد والقاضي قال في
~~الإنصاف: وهو الأولى، وفي تصحيح الفروع: وهو الصواب وصححه ابن نصر الله في
~~حواشيه.
# (وإن عجل عن النصاب) الموجود (وما ينمي في حوله أجزأ) التعجيل (عن
~~النصاب) لما تقدم (دون النماء) ؛ لأنه عجل زكاة ما ليس في ملكه، فلم يوجد
~~السبب كما في النصاب الأول.
# (ويجوز تعجيل زكاة الثمر بعد ظهوره و) تعجيل زكاة الثمر (بعد طلوع الطلع
~~قبل تشققه) وهو من عطف الخاص على العام.
# (و) تعجيل زكاة (الزرع بعد نباته، إذ ظهوره) أي الثمر والزرع (كالنصاب)
~~الذي هو السبب (وإدراكه) أي الثمر والزرع (كحولان الحول) فلذلك صح التعجيل
~~(فإن عجل) زكاته (قبل طلوع الطلع، و) قبل طلوع (الحصرم و) قبل (نبات ms0884 الزرع،
~~لم يجزئه) ؛ لأنه تقديم لها قبل وجود سببها.
# (وإن عجل زكاة النصاب فتم الحول وهو) أي النصاب (ناقص
# PageV02P266
# قدر ما عجله أجزأ؛ إذ المعجل في حكم الموجود) في ملكه حقيقة أو تقديرا
~~ولهذا يتم به النصاب.
# (وإن عجل عن أربعين شاة شاتين من غيرها) لحولين: أجزأه؛ لبقاء النصاب.
# (أو) عجل عن أربعين شاة (شاة منها، وأخرى من غيرها أجزأه عن الحولين) ؛
~~لما تقدم من أن المعجل في حكم الموجود.
# (و) إن عجل عن أربعين شاة (شاتين منها) لحولين (لا يجزئ عنهما وينقطع
~~الحول) لما يأتي.
# (وكذا لو عجل) عن الأربعين شاة (شاة) منها (عن الحول الثاني وحده؛ لأن ما
~~عجله منه) أي من النصاب (للحول الثاني زال ملكه عنه، فينقص) النصاب (به)
~~بخلاف ما عجله عن الأولى لأنه في حكم الموجود (وإن ملك شاة استأنف الحول من
~~الكمال) أي كمال النصاب وكذا لو قلنا: يرتجع ما عجله وارتجعه؛ لأنه تجديد
~~ملك.
# (وإن عجل زكاة المائتين) من الغنم شاتين (فنتجت عند الحول سخلة لزمته
~~ثالثة) ؛ لأن المعجلتين في حكم الموجودتين فكأن الحول تم على مائتين وواحدة
~~وفيها ثلاث شياه.
# (وإن عجل من مائة وعشرين) شاة (واحدة ثم نتجت قبل الحول أخرى لزمه إخراج)
~~شاة (ثانية) لما مر.
# (ولو عجل عن خمس عشرة من الإبل، وعن نتاجها: بنت مخاض فنتجت مثلها) خمس
~~عشرة (لم تجزئه) المعجلة لشيء أما النتاج فلعدم صحة تعجيل زكاته قبل وجوده
~~وأما الأصل فلم يكن الواجب فيه إذ ذاك من جنسه (ويلزمه بنت مخاض) إذا تم
~~الحول.
# (ولو عجل مسنة عن ثلاثين من البقر ونتاجها فنتجت عشرا أجزأت) المعجلة (عن
~~الثلاثين فقط) لعدم صحة التعجيل عن النتاج (ويخرج للعشر) النتاج (ربع مسنة)
~~زكاتها.
# (وإن عجل عن أربعين شاة شاة، ثم أبدلها) أي الأربعين (بمثلها أو نتجت
~~أربعين سخلة ثم ماتت الأمهات، أجزأ المعجل عن البدل والسخال) لأنها تجزئ مع
~~بقاء الأمهات عن الكل، فعن أحدهما أولى.
# (ولو عجل شاة عن مائة شاة أو) عجل (تبيعا عن ثلاثين ms0885 بقرة، ثم نتجت
~~الأمهات مثلها، ثم ماتت) الأمهات (أجزأ المعجل عن النتاج) لما تقدم في التي
~~قبلها.
# (ولو نتج نصف الشاة مثلها) كأن نتجت عشرون من الأربعين أربعين (ثم ماتت
~~أمهات الأولاد، أجزأ المعجل عنها) أي عن الباقي من الشياه وعن النتاج (ولو
~~نتج نصف البقر مثلها) كثلاثين بقرة نتجت خمسة عشر منها ثلاثين (ثم ماتت
~~الأمهات أجزأ المعجل) عن الباقي، وعن النتاج؛ لإجزائه مع عدم الموت، فأولى
~~معه.
# (ولو عجل عن أحد نصابيه) بعينه (وتلف لم يصرفه إلى الآخر) لحديث «وإنما
~~لكل
# PageV02P267
# امرئ ما نوى» (كما لو عجل شاة عن خمس من الإبل فتلفت) الإبل (وله أربعون
~~شاة لم يجزئه) ما عجله (عنها) أي عن الشياه؛ لعدم نيته إياها.
# (ولو كانت له ألف درهم فعجل خمسين) درهما (وقال: إن ربحت ألفا قبل الحول
~~فهي) أي الخمسون (عنها) أي عن الألف وربحها الألف الأخرى (وإلا كانت للحول
~~الثاني جاز) إن جاز تعجيل زكاة الربح قبله كما في الإنصاف والمذهب: أنه لا
~~يجزئ كما تقدم.
# (وإن عجلها) أي الزكاة (فدفعها إلى مستحقها فمات قابضها أو ارتد، أو
~~استغنى منها، أو من غيرها، أجزأت عنه) كما لو عدمت عند الحول؛ لأنه يعتبر
~~وقت القبض؛ لئلا يمتنع التعجيل.
# (وإن دفعها إلى غني أو كافر يعلم غناه) راجع إلى غني (أو) يعلم (كفره) أي
~~الكافر وكذا لو لم يعلم لأنه لا يخفى غالبا بخلاف الغني (فافتقر) الغني
~~(عند الوجوب أو أسلم) الكافر عند الوجوب (لم يجزئه) لأنه لم يدفعها إلى
~~مستحقها، أشبه ما لو لم يفتقر أو يسلم.
# (وإن عجلها) أي الزكاة (ثم هلك المال أو نقص النصاب أو مات المالك أو
~~ارتد) المالك (قبل الحول) فقد بان المخرج غير زكاة لانقطاع الوجوب بذلك،
~~فإن أراد الوارث الاحتساب بها عن زكاة حوله لم يجز و (لم يرجع) المعجل (على
~~المسكين سواء كان الدافع) له (رب المال أو الساعي) وسواء (أعلمه أنها زكاة
~~معجلة أو لا) ؛ لأنها دفعت إلى مستحقها، فلم يملك استرجاعها لوقوعه نفلا، ms0886
~~بدليل ملك الفقير لها (فإن كانت) الزكاة المعجلة (بيد الساعي وقت التلف) أي
~~تلف النصاب (رجع) بها ربها لتبين أنها ليست بزكاة، ومفهومه: أنه لا يرجع إن
~~كانت بيد الفقير، ولا فيما إذا مات المعجل أو ارتد مطلقا، قال في المنتهى:
~~ولا رجوع إلا فيما بيد ساع عند تلف.
# (ولا يصح تعجيل زكاة معدن بحال ولا) تعجيل (ما يجب في ركاز؛) لأنه تعجيل
~~لها قبل وجود سببها.
# (وللإمام ونائبه استسلاف زكاة برضى رب المال) لقصة العباس (لا إجباره على
~~ذلك) ؛ لأنه لا يلزمه التعجيل (فإن استسلفها) أي الزكاة الإمام أو نائبه
~~(فتلفت بيده لم يضمنها، وكانت من ضمان الفقراء) فتفوت عليهم (سواء سأله
~~ذلك) أي الاستسلاف (الفقراء أو رب المال، أو لم يسأله أحد؛ لأن له) أي
~~الإمام أو نائبه (قبضها كولي اليتيم) فقد فعل ما يجوز، فلم يضمن (وإن تلفت)
~~الزكاة (في يد الوكيل) أي وكيل رب المال (قبل أدائها، فمن ضمان رب المال)
~~لعدم الإيتاء المأمور به؛ ولأن يد الوكيل كيد موكله.
# (ويشترط لملك الفقير لها)
# PageV02P268
# أي الزكاة (وإجزائها عن ربها قبضه لها، فلا يجزئ غداء الفقراء ولا
~~عشاؤهم) من الزكاة؛ لأنه ليس بإيتاء.
# (ولا يقضي منها دين ميت غرم لمصلحة نفسه أو غيره) حكاه أبو عبيد وابن عبد
~~البر إجماعا (لعدم أهليته) أي الميت (لقبولها، كما لو كفنه) أي رب المال
~~(منها) أي من الزكاة.
# (ولا يكفي إبراء المدين من دينه بنية الزكاة سواء كان المخرج عنه دينا أو
~~عينا، ولا تكفي الحوالة بها) ؛ لأن ذلك ليس إيتاء لها، وكذا الحوالة عليها؛
~~لأنه لا دين له يحيل عليه، إلا أن تكون بمعنى الإذن في القبض.
# (وإن أخرج زكاته) أي عزلها (فتلفت قبل أن يقبضها الفقير لزمه) أي رب
~~المال (بدلها) كما قبل العزل؛ لعدم تعينها؛ لأنه يجوز العود فيها إلى بدلها
~~ولم يملكها المستحق كمال معزول لوفاء رب الدين بخلاف الأمانة.
# (ولا يصح تصرف الفقير) وباقي أهل الزكاة فيها (قبل قبضها) ؛ لأنه لا
~~يملكها إلا به.
# (ولو ms0887 قال الفقير لرب المال: اشتر لي بها) أي الزكاة (ثوبا) أو غيره من
~~حوائجه (ولم يقبضها) الفقير (منه لم يجزئه) ذلك.
# (ولو اشتراه) أي رب المال الثوب (كان) الثوب (للمالك) دون الفقير (وإن
~~تلف) الثوب (كان من ضمانه) أي المالك، لما سبق من أن الفقير لا يملكها إلا
~~بالقبض، ولو وكل الفقير رب المال في القبض من نفسه، وأن يشتري له بها بعد
~~ذلك ثوبا أو نحوه.
# (ولا يجزئ إخراج قيمة زكاة المال و) لا قيمة (الفطرة طائعا) كان المخرج
~~(أو مكرها، ولو للحاجة) صح ذلك (من تعذر الفرض ونحوه، أو لمصلحة) كأن تكون
~~أنفع للفقراء، وتقدم بدليله، لكن ما هنا فيه زيادة، وتقدم، أن أخذ الساعي
~~للقيمة يجزئ، وإن لم يره الدافع.
# (ويجب على الإمام أن يبعث السعاة عند قرب) زمن (الوجوب لقبض زكاة المال
~~الظاهر) وهو السائمة والزرع والثمار؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~والخلفاء بعده " كانوا يفعلونه " ومن الناس من لا يزكي ولا يعلم ما عليه،
~~ففي إهمال ذلك ترك للزكاة.
# (ويجعل حول الماشية المحرم) لأنه أول السنة وتوقف أحمد في ذلك، وميله إلى
~~شهر رمضان.
# (وإن أخر الساعي قسمة زكاة عنده بلا عذر، كاجتماع الفقراء، أو) اجتماع
~~(الزكاة، لم يجز) له ذلك (ويضمن) ما تلف (لتفريطه) بالتأخير (كوكيل في
~~إخراجها يؤخره) بلا عذر.
# (وإن وجد الساعي مالا) زكويا (لم يحل حوله ولم يعجلها ربه، وكل) الساعي
~~(ثقة في قبضها عند وجوبها، وصرفها في مصرفها) لحصول المقصود بذلك بلا
~~تأخير.
# (ولا بأس بجعله) أي جعل الساعي صرف
# PageV02P269
# الزكاة مصرفها عند الحول (إلى رب المال، إن كان ثقة) لحصول الغرض به (فإن
~~لم يجد) الساعي (ثقة أخرجها ربها) للفقراء (إن لم يخف ضررا) لوجوب الإخراج
~~على الفور إذن (وإلا) بأن خاف ضررا، كرجوع ساع أو على نفسه أو ماله (أخرها
~~إلى العام الثاني) لحديث «، لا ضرر ولا ضرار» .
# (وإذا قبض الساعي الزكاة فرقها في مكانه وما قاربه) لما تقدم من حديث
~~معاذ (فإن فضل شيء حمله) ؛ لما ms0888 تقدم من فعل معاذ.
# (وإلا) أي وإن لم يفضل شيء (فلا) حمل معه ويستحب أن يعد الماشية على
~~أهلها على الماء أو في أفنيتهم للخبر، وإن أخبره صاحب المال بعدده قبل منه،
~~ولا يحلفه كما سبق.
# (وله) أي الساعي (بيع الزكاة من ماشية وغيرها لحاجة كخوف تلف ومؤنة
~~ومصلحة) لحديث قيس بن أبي حازم ويأتي.
# (و) له (صرفه في الأحظ للفقراء، أو حاجتهم، حتى في أجرة مسكن) ؛ لأنه دفع
~~الزكاة في حاجتهم أشبه ما لو دفعها إليهم.
# (وإن باع لغير حاجة ومصلحة) فقال القاضي: (لم يصح لعدم الإذن) أي لأنه لم
~~يؤذن له في ذلك (ويضمن قيمة ما تعذر) رده، وقيل: يصح، قدمه بعضهم، لما روى
~~أبو عبيد في الأموال عن قيس بن أبي حازم «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~رأى في إبل الصدقة ناقة كوماء، فسأل عنها المصدق فقال: إني ارتجعتها بإبل،
~~فسكت عنه، فلم يستفصله» ومعنى الرجعة أن يبيعها ويشتري بثمنها غيرها.
# (قال) الإمام (أحمد إذا أخذ الساعي زكاته كتب له بها براءة؛ لأنه ربما
~~جاء ساع آخر فيطالبه، فيخرج تلك البراءة، فتكون حجة له) قال القاضي: وإنما
~~قال ذلك لتنتفي التهمة عنه، أي وإلا فيقبل قول رب المال في إخراج زكاته،.
### | [باب ذكر أهل الزكاة وما يتعلق بذلك]
# (باب ذكر أهل الزكاة وما يتعلق بذلك) من بيان شروطهم وقدر ما يعطاه كل
~~واحد منهم وصدقة التطوع (وهم) أي أهل الزكاة الذين جعلهم الشرع محلا لدفعها
~~إليهم (ثمانية أصناف، لا يجوز صرفها إلى غيرهم) كبناء المساجد، والقناطر،
~~وسد البثوق، وتكفين الموتى،
# PageV02P270
# ووقف المصاحف وغير ذلك من جهات الخير، لقوله تعالى {إنما الصدقات للفقراء
~~والمساكين والعاملين عليها والمؤلفة قلوبهم وفي الرقاب والغارمين وفي سبيل
~~الله وابن السبيل} [التوبة: 60] وكلمة " إنما " تفيد الحصر، أي تثبت
~~المذكورين وتنفي ما عداهم، وكذلك تعريف الصدقات بأل، فإنها تستغرقها، فلو
~~جاز صرف شيء إلى غير الثمانية لكان لهم بعضها لا كلها.
# وروي عن زياد بن الحارث الصدائي قال: «أتيت النبي - صلى الله عليه ms0889 وسلم -
~~فبايعته، فأتاه رجل، فقال: أعطني من الصدقة، فقال له: إن الله لم يرض بحكم
~~نبي ولا غيره في الصدقات، حتى حكم فيها هو، فجزأها ثمانية أجزاء فإن كنت من
~~تلك الأجزاء أعطيتك» رواه أبو داود وقال أحمد إنما هي لمن سماها الله تعالى
~~(وسئل الشيخ عمن ليس معه ما يشتري به كتبا للعلم يشتغل فيها؟ فقال: يجوز
~~أخذه منها ما يحتاج إليه من كتب العلم التي لا بد لمصلحة دينه ودنياه منها)
~~قلت: ولعل ذلك غير خارج عن الأصناف؛ لأن ذلك من جملة ما يحتاجه طالب العلم،
~~فهو كنفقته، ويأتي: إذا تفرغ قادر على التكسب للعلم أعطى (أحدهم) أي
~~الأصناف الثمانية (الفقراء) بدأ بهم اتباعا للنص، ولشدة حاجتهم.
# (وهم أسوأ حالا من المساكين) لبداءة الله بهم، وإنما يبدأ بالأهم فالأهم
~~وقال تعالى {أما السفينة فكانت لمساكين يعملون في البحر} [الكهف: 79] فأخبر
~~أن لهم سفينة يعملون فيها، وقد سأل النبي - صلى الله عليه وسلم - المسكنة
~~واستعاذ من الفقر فقال «اللهم أحيني مسكينا وأمتني مسكينا واحشرني في زمرة
~~المساكين» رواه الترمذي، ولا يجوز أن يسأل شدة الحاجة ويستعيذ من حالة أصلح
~~منها، ولأن الفقير مشتق من فقر الظهر فقيل: فقير بمعنى مفعول أي مفقور وهو
~~الذي نزعت فقرة ظهره، فانقطع صلبه.
# وأما قوله تعالى {أو مسكينا ذا متربة} [البلد: 16] وهو المطروح على
~~التراب، لشدة حاجته فأجيب عنه بأنه يجوز التعبير عن الفقير بالمسكين مطلقا،
~~وأن هذا النعت لا يستحقه بإطلاق اسم المسكنة (والفقير: من لا يجد شيئا
# PageV02P271
# ألبتة) أي قطعا (أو يجد شيئا يسيرا من الكفاية دون نصفها: من كسب أو
~~غيره، مما لا يقع موقعا من كفايته) كدرهمين من عشرة ومثله الخرقي وتبعه في
~~الشرح بالزمن والأعمى لأنهما في الغالب كذلك قال تعالى {للفقراء الذين
~~أحصروا في سبيل الله} [البقرة: 273] الآية.
# (الثاني: المساكين والمسكين: من يجد معظم الكفاية أو نصفها) من كسب أو
~~غيره مفعيل: من السكون وهو الذي أسكنته الحاجة (ومن ملك نقدا ولو خمسين
~~درهما فأكثر، أو قيمتها ms0890 من الذهب أو غيره) كالعروض (ولو كثرت قيمته، لا
~~يقوم) ذلك (بكفايته فليس بغني فيأخذ تمام كفايته سنة) من الزكاة (فلو كان
~~في ملكه عروض للتجارة قيمتها ألف دينار، أو أكثر) من ذلك (لا يرد عليه
~~ربحها) أي لا يحصل له منه (قدر كفايته) جاز له أخذ الزكاة (أو) كان (له
~~مواش تبلغ نصابا أو) له (زرع يبلغ خمسة أوسق، لا يقوم) ذلك (بجميع كفايته،
~~جاز له أخذ الزكاة) ولا يمنع ذلك وجوبها عليه.
# (قال) الإمام (أحمد) في رواية محمد بن الحكم (إذا كان له ضيعة أو عقار
~~يستغلها عشرة آلاف، أو أكثر، لا تكفيه، يأخذ من الزكاة، وقيل له) أي لأحمد
~~(يكون له الزرع القائم، وليس عنده ما يحصده، أيأخذ من الزكاة؟ قال: نعم قال
~~الشيخ وفي معناه ما يحتاج إليه لإقامة مؤنته، وإن لم ينفقه بعينه في المؤنة
~~وكذا من له كتب يحتاجها للحفظ والمطالعة، أو لها حلي للبس، أو كراء تحتاج
~~إليه) .
# فلا يمنعها ذلك الأخذ من الزكاة، فالغنى في باب الزكاة نوعان: نوع
~~يوجبها، ونوع يمنعها، والغنى هنا ما تحصل به الكفاية، فإذا لم يكن محتاجا
~~حرمت عليه الزكاة، وإن لم يملك شيئا، وإن كان محتاجا حلت له ولو ملك نصابا
~~فأكثر، لقوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث قبيصة «فحلت له المسألة حتى
~~يصيب قواما من عيش، أو سدادا من عيش» رواه مسلم والسداد: الكفاية وذكر أحمد
~~قول عمر " أعطوهم وإن راحت عليهم من الإبل كذا وكذا " وأما حديث ابن مسعود
~~مرفوعا «من سأل وله ما يغنيه جاءت مسألته يوم القيامة خدوشا، أو كدوشا في
~~وجهه قالوا يا رسول الله، وما غناه قال خمسون درهما أو حسابها من الذهب»
~~رواه الخمسة فأجيب عنه بضعف الخبر.
# وحمله
# PageV02P272
# المجد على أنه - صلى الله عليه وسلم - قاله في وقت كانت الكفاية الغالبة
~~فيه بخمسين درهما، ولذلك جاء التقدير عنه بأربعين، وبخمس أواق، وهي مائتا
~~درهم.
# (وإن تفرغ قادرا على التكسب للعلم) الشرعي، وإن لم يكن لازما له (وتعذر ms0891
~~الجمع) بين العلم والتكسب (أعطي) من الزكاة لحاجته.
# و (لا) يعطى من الزكاة (إن تفرغ) قادر على التكسب (للعبادة) لقصور نفعها
~~عليه، بخلاف العلم.
# (وإطعام الجائع ونحوه) كسقي العطشان، وإكساء العاري، وفك الأسير (واجب)
~~على الكفاية إجماعا (مع أنه ليس في المال حق سوى الزكاة) وفاقا وعن ابن
~~عباس مرفوعا «إن الله لم يفرض الزكاة إلا ليطيب ما بقي من أموالكم» وعن أبي
~~بن كعب مرفوعا «إذا أديت زكاة مالك فقد قضيت ما عليك» رواه ابن ماجه
~~والترمذي وقال: حسن غريب وقال القاضي عياض الجمهور: إن المراد بالحق في
~~الآية: الزكاة، وأنه ليس في المال حق سوى الزكاة، وما جاء غير ذلك: حمل على
~~الندب، ومكارم الأخلاق انتهى، قلت: والمراد الراتب، وأما ما يعرض لجائع
~~وعار، وأسير ونحوه فيجب عند وجود سببه، فلا تعارض.
# (ومن أبيح له أخذ شيء) قال ابن حمدان من زكاة وصدقة تطوع، وكفارة، ونذر
~~وغير ذلك (أبيح له سؤاله) لظاهر قوله - صلى الله عليه وسلم - «للسائل حق
~~وإن جاء على فرس» ولأنه يطلب حقه الذي أبيح له، ونقل الجماعة عن أحمد في
~~الرجل له الأخ من أبيه وأمه ويرى عنده من الشيء يعجبه، فيقول: هب هذا لي،
~~وقد كان ذلك يجري بينهما، ولعل المسئول يجب أن يسأله أخوه ذلك؟ قال: أكره
~~المسألة كلها ولم يرخص فيها إلا أنه بين الولد والأب أيسر، وذلك «أن فاطمة
~~أتت النبي - صلى الله عليه وسلم - وسألته خادما» وإن اشترى شيئا وقال: قد
~~أخذته بكذا، فهب لي منه كذا، فنقل محمد بن الحكم لا تعجبني هذه المسألة قال
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - «لا تحل المسألة إلا لثلاث» وسأله محمد بن
~~موسى، ربما اشتريت الشيء، فأقول: أرجح لي؟ فقال: هذه مسألة: لا تعجبني،
~~ونقل ابن منصور يكره، واختار المجد: أنه لا يكره؛ لأنه لا يلزم السائل
~~إمضاء العقد بدونها، فتصير ثمنا، لا هبة.
# (ويحرم السؤال) أي سؤال الزكاة أو صدقة التطوع، أو الكفارة ونحوها (وله
~~ما يغنيه) أي يكفيه؛ لأنه لا ms0892 يحل له أخذهما إذن ووسائل المحرم محرمة (ولا
~~بأس بمسألة شرب الماء) نص عليه، واحتج بفعله
# PageV02P273
# - صلى الله عليه وسلم - وقال في العطشان: لا يستسقى، يكون أحمق (و) لا
~~بأس بمسألة (الاستعارة والاستقراض) نص عليهما، قال الآجري: يجب أن يعلم حل
~~المسألة، ومتى تحل وما قاله معنى قول أحمد في أن تعلم ما يحتاج إليه لدينه:
~~فرض (ولا) بأس (بسؤال الشيء اليسير، كشسع النعل) أي سيره؛ لأنه في معنى
~~مسألة شرب الماء.
# (وإن أعطي مالا) طيبا (من غير مسألة ولا استشراف نفس مما يجوز له أخذه)
~~من زكاة أو كفارة أو صدقة تطوع أو هبة (وجب أخذه) نقله جماعة منهم الأثرم
~~والمروذي، وقطع به في المستوعب والمنتهى هنا واختار ابن حمدان أنه يستحب:
~~وهو معنى ما قطع به المصنف، وصاحب المنتهى وغيرهما في الهبة: أنه يسن
~~القبول، ويكره الرد، وقد رد أحمد وقال: دعنا نكون أعزاء.
# (وإن استشرفت نفسه، بأن قال: سيبعث لي فلان، أو لعله يبعث لي، فلا بأس
~~بالرد) نص عليه في رواية الجماعة، وزاد أبو داود وكأنه اختار الرد، ونقل
~~المروذي: ردها، وسأله جعفر: يحرم أخذه؟ قال: لا.
# (وإن سأل غيره) لمحتاج غيره (في صدقة، أو حج، أو غزو أو حاجة، فلا بأس)
~~لما فيه من كشف الكربة عن المسلم.
# (والتعريض: أعجب إلى أحمد) من السؤال قال: لا أحبه لنفسي، فكيف لغيري؟
~~يعرض أحب إلي.
# (ولو سأله من ظاهره الفقر أن يعطيه شيئا) وأطلق، فدفع إليه، ثم اختلفا هل
~~هو قرض أو صدقة؟ (قبل قول الدافع في كونه قرضا) لأنه أدرى بنيته (كسؤاله
~~مقدارا، كعشرة دراهم) ؛ لأن التقدير قرينة القرض.
# (وإن قال) السائل: (أعطني شيئا، إني فقير، قبل قول الفقير في كونه صدقة)
~~عملا بقرينة قوله: إنه فقير (وإن أعطي مالا ليفرقه جاز) له (أخذه) لذلك.
# (و) جاز له (عدمه) أي عدم الأخذ (والأولى العمل بما فيه المصلحة) من أخذ
~~وعدمه وحسن أحمد عدم الأخذ في رواية وكان لا يعدل بالسلامة شيئا.
# (الثالث العاملون عليها) للنص (كجاب) ms0893 للزكاة (وكاتب) على الجابي (وقاسم)
~~للزكاة بين مستحقيها (وحاشر) أي جامع (المواشي، وعدادها، وكيال، ووزان،
~~وساع) يبعثه الإمام لأخذها (وراع وجمال، وحاسب وحافظ، ومن يحتاج إليه فيها)
~~أي في الزكاة؛ لدخولهم في مسمى العامل (غير قاض ووال، ويأتي) لاستغنائهما
~~بمالهما في بيت المال.
# (وأجرة كيلها ووزنها في أخذها) أي حال تسليمها (ومؤنة دفعها على المالك)
~~.
# لأن تسليمها عليه، فكذلك مؤنته، وأما مؤنة ذلك حال الدفع إلى أهل الزكاة
# PageV02P274
# فمن سهم العمال (ويشترط كونه) أي العامل (مسلما) لقوله تعالى {لا تتخذوا
~~بطانة من دونكم} [آل عمران: 118] ؛ ولأنها ولاية، ولاشتراط الأمانة أشبه
~~الشهادة (أمينا) قال في الفروع: ومرادهم بها العدالة، قال في المبدع: وفيه
~~نظر (مكلفا) لأنها ولاية وغير المكلف مولى عليه (كافيا) في ذلك؛ لأنها نوع
~~من الولاية، فاشترط فيها ذلك كغيرها (من غير ذوي القربى) ؛ لأن «الفضل بن
~~العباس والمطلب بن ربيعة سألا النبي - صلى الله عليه وسلم - العمالة على
~~الصدقات، فقال: إن الصدقة لا تحل لمحمد ولا لآل محمد» وهو نص في التحريم لا
~~تجوز مخالفته إلا أن تدفع إليه أجرته من غير الزكاة، قاله في المغني
~~والشرح.
# (ويشترط علمه) أي العامل على الزكاة (بأحكام الزكاة، إن كان من عمال
~~التفويض) أي الذين يفوض إليهم عموم الأمر؛ لأنه إذا لم يكن عالما بذلك لم
~~تكن فيه كفاية له.
# (وإن كان) العامل (منفذا وقد عين له الإمام ما يأخذه، جاز أن لا يكون
~~عالما) بأحكام الزكاة.
# (قاله القاضي) في الأحكام السلطانية؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - "
~~كان يبعث العمال ويكتب لهم ما يأخذون " وكذلك كتب أبو بكر لعماله (ولا
~~يشترط حريته) لحديث أنس مرفوعا «اسمعوا وأطيعوا وإن استعمل عليكم عبد حبشي،
~~كأن رأسه زبيبة» رواه أحمد والبخاري؛ ولأن العبد يحصل منه المقصود، أشبه
~~الحر.
# (ولا) يشترط (فقره) إجماعا لحديث أبي سعيد يرفعه «لا تحل الصدقة لغني،
~~إلا لخمسة: لعامل، أو رجل اشتراها بماله، أو غارم أو غاز في سبيل الله أو
~~مسكين تصدق عليه منها، فأهدى منها الغني» رواه ms0894 أحمد وأبو داود وابن ماجه،
~~قال في الفروع: وظاهره لا تشترط ذكوريته وهذا متوجه.
# قال في المبدع: وفيه نظر من جهة أنه لم يرد ما يدل عليه، ومن تعليلهم
~~بالولاية؛ فلهذا قال: (واشتراط ذكوريته أولى) من القول بعدم اشتراطها
~~وكأنهم لم ينصوا على ذلك لوضوحه.
# (وما يأخذه العامل) من الزكاة فهو (أجرته) ولذلك جاز مع غناه.
# (ويجوز أن يكون الراعي والحمال) للزكاة (ونحوهما) كالسائق (كافرا أو عبدا
~~أو غيرهما ممن منع الزكاة) كذوي القربى، قال في الإنصاف: بغير خلاف نعلمه؛
~~(لأن ما يأخذه أجرة لعمله، لا لعمالته) بخلاف الجابي لها ونحوه.
# (وإن وكل) مسلم (غيره في تفرقة زكاته، لم يدفع إليه من سهم العامل،
~~ويأتي) لأنه ليس بعامل، بل وكيل.
# PageV02P275
# (وإن تلف المال) أي الزكاة (بيده) أي العامل (بلا تفريط لم يضمن) لأنه
~~أمين (وأعطي أجرته من بيت المال؛)
# لأنه لمصالح
# المسلمين، وهذا منها.
# (وإن لم تتلف) الزكاة (ف) إنه يعطى أجرته (منها، وإن كان) أجره (أكثر من
~~ثمنها) لأن ما يأخذه العامل أجرة في المنصوص عنه (وإن رأى الإمام إعطاءه)
~~أي العامل (أجرته من بيت المال) ويوفر الزكاة على باقي الأصناف فعل (أو)
~~رأى الإمام أن (يجعل له رزقا فيه) أي في بيت المال نظير عمالته.
# (ولا يعطيه منها شيئا، فعل) الإمام ما أداه إليه اجتهاده، مع عدم
~~المفسدة.
# (ويخير الإمام في العامل، إن شاء أرسله) لقبض الزكاة (من غير عقد ولا
~~تسمية شيء، وإن شاء عقد له إجارة) بأجر معلوم، إما على معلوم، أو مدة
~~معلومة (ثم إن شاء) الإمام (جعل له) أي للعامل (أخذ الزكاة وتفريقها) كما
~~تقدم في قصة معاذ - رضي الله عنه -، حين بعثه النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~لليمن (أو) جعل له (أخذها فقط) ويفرقها الإمام، وهذا واضح، إذا كان في
~~البلد وما دون المسافة وإلا فقد تقدم يحرم نقل الزكاة إلى بلد تقصر إليه
~~الصلاة، حتى من الساعي (فإن أذن) الإمام (له) أي العامل (في تفريقها أو
~~أطلق) فلم يأمره بالتفريق ولم ينهه ms0895 عنه (فله ذلك) أي تفريقها في مستحقيها؛
~~لما روى أبو داود " أن زيادا ولى عمران بن حصين الصدقة، فلما جاء قيل له:
~~أين المال؟ قال: أولك مال؟ بعثتني، أخذناها كما كنا نأخذها على عهد رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -، ووضعناها حيث كنا نضعها على عهد رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - " (وإلا) بأن قال له: لا تفرقها (فلا) يفرقها، لقصور
~~ولايته.
# (وإذا تأخر العامل بعد وجوب الزكاة تشاغلا بأخذها) أي الزكاة (من ناحية
~~أخرى أو عذر غيره، انتظره أرباب الأموال ولم يخرجوا) زكاتهم بأنفسهم؛ لأنه
~~لا يقدر على أخذها إلا من طائفة بعد طائفة، قاله في الأحكام السلطانية،
~~ولعله إذا خشوا ضررا بالإخراج وإلا فهو واجب على الفور، حيث لا عذر.
# (وإلا) أي وإن لم يكن تأخره لعذر (أخرجوا) أي أرباب الأموال زكاتهم
~~(بأنفسهم) لتعذر الدفع إليه (باجتهاد) إن كانوا من أهله (أو تقليد) مجتهد،
~~إن لم يكونوا أهلا للاجتهاد (ثم إذا حضر العامل، وقد أخرجوا) زكاتهم
~~بأنفسهم (وكان اجتهاده مؤديا إلى إيجاب ما يسقط رب المال، أو) إلى (الزيادة
~~على ما أخرجه رب المال نظر، فإن كان وقت مجيئه) أي العامل (باقيا) عادة
~~(فاجتهاد العامل أمضى)
# PageV02P276
# من اجتهاد رب المال، لئلا تكون مبادرته سببا لإسقاط بعض الزكاة.
# (وإن كان) وقت مجيء العامل عادة (فائتا، فاجتهاد رب المال أنفذ) فلا
~~ينقضه العامل؛ لأنه فعل ما عليه بلا تهمة.
# (وإن أسقط العامل) عن رب المال بعض الزكاة (أو أخذ) العامل (دون ما
~~يعتقده المالك) واجبا عليه (لزمه) أي رب المال (الإخراج) أي إخراج ما بقي
~~عليه من الواجب (فيما بينه وبين الله) تعالى؛ لأنه معترف بوجوب ما عليه
~~لأهل السهمان.
# (وإن ادعى المالك دفعها) أي الزكاة (إلى العامل وأنكر) العامل قبضها منه
~~(صدق المالك في الدفع) إليه؛ لأنه مؤتمن بلا يمين، كما تقدم (وحلف العامل)
~~أنه لم يأخذها منه؛ لأنه منكر (وبرئ) العامل للفقراء، فلا يرجعون عليه بها.
# (وإن ادعى العامل دفعها إلى الفقير) ونحوه (فأنكر) الفقير ونحوه (صدق
~~العامل ms0896 في الدفع) إلى الفقير؛ لأنه أمين (و) صدق (الفقير في عدمه) أي عدم
~~الأخذ؛ لأنه منكر، قال في شرح المنتهى: وظاهره بلا يمين.
# (ويقبل إقراره) أي العامل (بقبضها) أي الزكاة من ربها (ولو عزل) العامل،
~~كحاكم أقر بحكمه بعد عزله.
# (وإن عمل إمام أو نائبه على زكاة لم يكن له أخذ شيء منها) أي الزكاة؛
~~(لأنه يأخذ رزقه من بيت المال ويقدم العامل بأجرته على غيره من أهل الزكاة)
~~؛ لأنه يأخذ في مقابلة عمله، بخلافهم ولهذا إذا عجزت الصدقة عن أجرته تمم
~~له من بيت المال، ثم يعطى الأهم فالأهم وهم أشدهم حاجة.
# (وإن أعطى) العامل من الزكاة (فله الأخذ، وإن تطوع بعمله، لقصة عمر) -
~~رضي الله عنه - وهي أنه - صلى الله عليه وسلم - أمر له بعمالة فقال: إنما
~~عملت لله، فقال: إذا أعطيت شيئا من غير أن تسأل فكل وتصدق " متفق عليه.
# (وتقبل شهادة أرباب الأموال عليه) أي العامل (في وضعها غير موضعها)
~~المشروع وضعها فيه؛ لأنهم لا يدفعون عنهم بها ضررا لبراءتهم بالدفع إليه
~~مطلقا، و (لا) تقبل شهادة عليه (في أخذها منهم) ؛ لأنها شهادة لأنفسهم،
~~لكنهم يصدقون بلا يمين كما تقدم.
# (وإن شهد به) أي بأخذ العامل الزكاة (بعضهم) أي بعض أرباب الأموال (لبعض
~~قبل التناكر والتخاصم) بينهم وبين العامل قبل منهم ذلك؛ لعدم المانع (وغرم
~~العامل) للفقراء ما ثبت عليه أخذه (وإلا) بأن كان بعد التناكر، والتخاصم
~~(فلا) تقبل شهادة بعضهم لبعض للعداوة.
# (وإن شهد أهل السهمان) بضم السين أي جمع سهم كالسهام وهم أهل الزكاة
~~القابضون لها (له) أي للعامل (أو عليه لم يقبل) منهم ذلك، لما فيها من
# PageV02P277
# جلب النفع.
# (ولا يجوز له) أي العامل (قبول هدية من أرباب الأموال) لحديث «هدايا
~~العمال غلول» .
# (ولا) يجوز له أيضا (أخذ رشوة) بتثليث الراء وهي ما بعد طلب، والهدية
~~قبله (ويأتي عند هدية القاضي في باب أدب القاضي) بأوضح من هذا.
# (وما خان) العامل (فيه أخذه الإمام) ليرده إلى مستحقه لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «من ms0897 استعملناه على عمل فما أخذ بعد ذلك فهو غلول» رواه أبو
~~داود و (لا) يأخذه (أرباب الأموال) لأنه زكاة، لكن إن أخذ منهم شيئا ظلما
~~بلا تأويل فلهم أخذه.
# (قال الشيخ: ويلزمه رفع حساب ما تولاه إذا طلب منه) وقال ابن تميم لا
~~يلزمه، واقتصر عليه في المبدع.
# (الرابع المؤلفة قلوبهم) للنص (وحكمهم باق) ؛ لأن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - " أعطى المؤلفة من المسلمين والمشركين فيعطون عند الحاجة، ويحمل ترك
~~عمر وعثمان وعلي إعطاءهم على عدم الحاجة إلى إعطائهم في خلافتهم، لا لسقوط
~~سهمهم، فإن الآية من آخر ما نزل، وأعطى أبو بكر عدي بن حاتم والزبرقان بن
~~بدر، ومع وجود الحاجة على ممر الزمان واختلاف أحوال النفوس في القوة والضعف
~~لا يخفى فساده.
# (وهم رؤساء قومهم) وكذا في المقنع وغيره وهم السادة المطاعون في عشائرهم،
~~فمن لم يكن كذلك لا يعطى من الزكاة للتأليف، وإن خشي شره بانضمامه إلى
~~ظالم؛ لعدم تناول اسم المؤلف له (من كافر يرجى إسلامه، أو كف شره) لما روى
~~أبو سعيد قال «بعث علي وهو باليمن بذهبية فقسمها النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - بين أربعة نفر الأقرع بن حابس الحنظلي وعيينة بن حصن الفزاري وعلقمة
~~بن علاثة العامري، ثم أحد بني كلاب وزيد الخير الطائي ثم أحد بني نبهان،
~~فغضبت قريش وقالوا: تعطي صناديد نجد وتدعنا؟ فقال: إني إنما فعلت ذلك
~~لأتألفهم» متفق عليه قال أبو عبيد القاسم بن سلام وإنما الذي يؤخذ من أموال
~~أهل اليمن الصدقة.
# (و) من (مسلم يرجى بعطيته قوة إيمانه) لما روى أبو بكر في كتاب التفسير
~~عن ابن عباس في قوله تعالى {والمؤلفة قلوبهم} [التوبة: 60] قال: هم قوم
~~كانوا يأتون رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وكان رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - يرضخ لهم من الصدقات، فإذا أعطاهم من الصدقات قالوا: هذا دين
~~صالح، وإن كان غير ذلك عابوه " أو (يرجى بعطيته إسلام نظيره) لأن
# PageV02P278
# أبا بكر أعطى عدي بن حاتم والزبرقان بن بدر مع حسن نياتهما ms0898 وإسلامهما
~~رجاء إسلام نظرائهما.
# (أو) يرجى بعطيته (نصحه في الجهاد أو) في (الدفع عن المسلمين) بأن يكونوا
~~في طرف بلاد الإسلام، وإذا أعطوا من الزكاة دفعوا الكفار عمن يليهم من
~~المسلمين، وإلا فلا (أو كف شره كالخوارج ونحوهم، أو قوة على جباية الزكاة
~~ممن لا يعطيها) بأن يكونوا إذا أعطوا من الزكاة جبوها ممن لا يعطيها (إلا
~~أن يخوف ويهدد، كقوم في طرف بلاد الإسلام، إذا أعطوا من الزكاة جبوها منه)
~~أي ممن لا يعطيها إلا بالتخويف والتهديد (ويقبل قوله في ضعف إسلامه) ؛ لأنه
~~لا يعلم إلا من جهته.
# و (لا) يقبل قوله (إنه مطاع في قومه إلا ببينة) ؛ لأنه لا يتعذر إقامة
~~البينة عليه (ولا يحل للمؤلف المسلم ما يأخذه إن أعطي ليكف شره، كالهدية
~~للعامل) والرشوة.
# (وإلا) أي وإن لم يكن أعطي ليكف شره، كأن أعطي ليقوى إيمانه أو إسلام
~~نظيره، أو نصحه في الجهاد أو الدفع عن المسلمين ونحوه (حل) له ما أخذه،
~~كباقي أهل الزكاة.
# (الخامس: الرقاب) للنص (وهم المكاتبون المسلمون الذين لا يجدون وفاء ما
~~يؤدون، ولو مع القوة والكسب) نص عليه، لعموم قوله تعالى {وفي الرقاب}
~~[التوبة: 60] قال في المبدع: لا يختلف المذهب أنهم، أي المكاتبون من الرقاب
~~بدليل قوله " أعتقت رقابي " فإنه يشمله، وفي قوله تعالى {فكاتبوهم} [النور:
~~33] الآية إشعار به ولأنه يملك المال على سيده، ويصرف إليه أرش جنايته،
~~فكان له الأخذ منها إن لم يجد وفاء، كالغريم.
# (ولا يدفع) من الزكاة (إلى من علق عتقه على مجيء المال) ؛ لأنه ليس
~~كالمكاتب، إذ لا يملك كسبه، ولا يصرف إليه أرش جنايته فالإعطاء له إعطاء
~~لسيده، لا في الرقاب (وللمكاتب الأخذ قبل حلول نجم) لئلا يؤدي إلى فسخها
~~عند حلول النجم ولا شيء معه.
# (ولو تلفت) الزكاة (بيده) أي المكاتب (أجزأت) ربها، لوجود الإيتاء
~~المأمور به (ولم يغرمها سواء عتق أم لا) كالغارم وابن السبيل، (ولو دفع
~~إليه) أي المكاتب (ما يقضي به دينه، لم يجز له أن يصرفه في غيره) لأنه إنما ms0899
~~يأخذ أخذا مراعى.
# (ويأتي قريبا، ولو عتق) المكاتب (تبرعا من سيده أو غيره فما معه منها) أي
~~الزكاة (له) أي: للمكاتب (في قول) قدمه في الرعايتين والحاويين.
# وقيل: مع فقره، وقيل:
# PageV02P279
# بل للمعطى، اختاره أبو بكر والقاضي، قاله في الحاويين، وقدمه في المحرر،
~~وقيل: بل هو للمكاتبين، قاله في الإنصاف، وصحح في تصحيح الفروع: أنه يرد ما
~~فضل إذا عتق بأداء أو إبراء وقال: وجزم به في الكافي والمقنع، والإفادات
~~والوجيز، وتذكرة ابن عبدوس وإدراك الغاية وغيرهم اه وهو معنى ما جزم به
~~المصنف فيما يأتي في قوله: وما فضل مع غارم ومكاتب - إلى آخره (ولو عجز)
~~المكاتب (أو مات وبيده وفاء أو اشترى بالزكاة شيئا ثم عجز والعوض بيده فهو
~~لسيده) كسائر ماله (ويجوز الدفع) أي دفع الإمام أو المالك الزكاة (إلى
~~سيده) أي سيد المكاتب (بلا إذنه) أي إذن المكاتب، كوفاء دين المدين بها.
# (وهو) أي دفع الزكاة إلى سيد المكاتب (الأولى) من دفع الزكاة إلى
~~المكاتب، لما ذكر بقوله (فإن رق) المكاتب (لعجزه) عن الوفاء (أخذت من سيده)
~~بخلاف ما لو دفعت للمكاتب، ثم دفعها إلى سيده، كما تقدم (ويجوز أن يفدي
~~بها) أي الزكاة (أسيرا مسلما في أيدي الكفار) نص عليه؛ لأنه فك رقبة
~~الأسير، فهو كفك رقبة العبد من الرق؛ ولأن فيه إعزازا للدين، فهو كصرفه إلى
~~المؤلفة قلوبهم ولأنه يدفعه إلى الأسير، كفك رقبته من الأسر، أشبه ما يدفعه
~~إلى الغارم، لفك رقبته من الدين.
# (قال أبو المعالي: ومثله لو دفع إلى فقير مسلم غرمه سلطان مالا، ليدفع
~~جوره، ويجوز أن يشتري منها) أي الزكاة (رقبة يعتقها) روي عن ابن عباس،
~~لعموم قوله تعالى {وفي الرقاب} [التوبة: 60] وهو متناول للقن، بل ظاهر فيه،
~~فإن الرقبة تنصرف إليه إذا أطلقت كقوله تعالى {فتحرير رقبة} [النساء: 92] و
~~(لا) يجوز أن يشتري من الزكاة من يعتق عليه بالشراء، كرحم محرم كأخيه وعمه؛
~~لأن نفع زكاته عاد إلى رحمه المحرم، فلم يجز، كما لو دفعها إلى أبيه (ولا ms0900
~~إعتاق عبده أو مكاتبه عنها) أي عن الزكاة، ولو كان ماله عبيدا للتجارة لأن
~~ذلك ليس إيتاء للزكاة، وهو بمنزلة إخراج العروض أو القيمة القيمة (ومن أعتق
~~من الزكاة) رقيقا (فما رجع من ولائه) إذا مات عن غير وارث يستغرق (رد في
~~عتق مثله في رواية) صححها في الإنصاف، وقيل: وفي الصدقات أيضا، قدمه ابن
~~تميم اه قلت: يأتي في العتق أنه إن كان المعتق رب المال، فالولاء له؛ لحديث
~~«إنما الولاء لمن
# PageV02P280
# أعتق» (وما أعتقه الساعي من الزكاة) أو الإمام منها (فولاؤه للمسلمين) ؛
~~لأنه نائب عنهم.
# (وأما المكاتب) إذا عتق بأدائه مال الكتابة من الزكاة (فولاؤه لسيده)
~~للحديث، لأنه عتق بسبب كتابته (ولا يعطى المكاتب لجهة الفقر؛ لأنه عبد) ما
~~بقي عليه درهم، والعبد لا يعطى لفقره.
# (السادس: الغارمون) للنص (وهم المدينون) كذا فسره الجوهري (المسلمون وهم
~~ضربان أحدهما من غرم لإصلاح ذات البين، ولو) كان الإصلاح (بين أهل ذمة،
~~وهو) أي من غرم لإصلاح ذات البين (من تحمل بسبب إتلاف نفس، أو مال أو نهب
~~دية أو مالا، لتسكين فتنة وقعت بين طائفتين، ويتوقف صلحهم على من يتحمل
~~ذلك) فيتحمله إنسان ثم يخرج في القبائل، فيسأل حتى يؤديه، فورد الشرع
~~بإباحة المسألة فيه، وجعل لهم نصيبا من الصدقة قال تعالى {فاتقوا الله
~~وأصلحوا ذات بينكم} [الأنفال: 1] أي وصلكم، والبين: الوصل، والمعنى: كونوا
~~مجتمعين على أمر الله تعالى.
# وعن قبيصة بن المخارق الهلالي قال: «تحملت حمالة فأتيت النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - وسألته فيها، فقال: أقم يا قبيصة حتى تأتينا الصدقة فنأمر لك
~~بها، ثم قال: يا قبيصة إن المسألة لا تحل إلا لثلاثة: رجل تحمل حمالة،
~~فيسأل فيها حتى يؤديها، ثم يمسك، ورجل أصابته جائحة فاجتاحت ماله، فحلت له
~~المسألة حتى يصيب سدادا من عيش، أو قواما من عيش ورجل أصابته فاقة حتى يشهد
~~ثلاثة من ذوي الحجا من قومه: لقد أصابت فلانا فاقة فحلت له المسألة حتى
~~يصيب سدادا من عيش أو قواما من عيش وما سوى ms0901 ذلك فهو سحت يأكلها صاحبها سحتا
~~يوم القيامة» .
# والمعنى شاهد بذلك لأنه إنما يلتزم في مثل ذلك المال العظيم الخطير، وقد
~~أتى معروفا عظيما، وابتغى صلاحا عاما، فكان من المعروف حمله عنه من الصدقة،
~~وتوفير ماله عليه، لئلا يجحف بمال المصلحين، أو يوهن عزائمهم عن تسكين
~~الفتن وكف المفاسد (فيدفع إليه ما يؤدي حمالته) بفتح الحاء أي المال الذي
~~تحمله لذلك (وإن كان غنيا) لما تقدم من حديث قبيصة (أو) كان (شريفا) أي من
~~بني هاشم؛ لأن منعه من أخذها لفقره صيانة له عن أكلها لكونها من أوساخ
~~الناس، وإذا أخذها للغرم صرفها إلى الغرماء، فلا يناله دناءة وسخها.
# PageV02P281
# (وإن كان قد أدى ذلك) أي ما تحمله (لم يكن له أن يأخذ) بدله من الزكاة؛
~~(لأنه قد سقط الغرم) فخرج عن كونه مدينا.
# (وإن استدان) الحمالة (وأداها جاز له الأخذ) من الزكاة؛ (لأن الغرم باق)
~~لم يخرج عن كونه مدينا، بسبب الحمالة (ومن تحمل به بضمان أو كفالة عن غيره
~~مالا، فحكمه حكم من غرم لنفسه) .
# وظاهر المنتهى أنه من قسم الغارم عن غيره (فإن كان الأصيل والحميل) أي
~~الضامن أو الكفيل (معسرين جاز الدفع) أي دفع قدر الدين من الزكاة (إلى كل
~~منهما) ؛ لأن كلا منهما مدين.
# (وإن كانا موسرين، أو) كان (أحدهما) موسرا (لم يجز) الدفع إليهما، ولا
~~إلى أحدهما (ويجوز الأخذ) من الزكاة (لقضاء دين الله) تعالى من كفارة
~~ونحوها، كدين الآدمي.
# (ويأتي) الضرب (الثاني) من ضربي الغارم (من غرم لإصلاح نفسه في مباح) كمن
~~استدان في نفقة نفسه وعياله، أو كسوتهم، وخرج بالمباح ما استدانه وصرفه في
~~معصية، كشرب الخمر والزنا (حتى في شراء نفسه من الكفار، فيأخذ) الغارم
~~لنفسه (إن كان عاجزا عن وفاء دينه، ويأخذه) أي الغارم لنفسه (ومن غرم
~~لإصلاح ذات البين، ولو قبل حلول دينهما) لظاهر خبر قبيصة السابق وقيس عليه
~~الغارم لنفسه.
# (وإذا دفع إليه) أي الغارم (ما يقضي به دينه، لم يجز) له (صرفه في غيره
~~وإن كان فقيرا) ؛ لأنه ms0902 إنما يأخذ أخذا مراعى (وإن دفع إلى الغارم) من
~~الزكاة (لفقره، جاز له أن يقضي به دينه) لملكه إياه ملكا تاما، إذا تقرر
~~ذلك (ف) قاعدة (المذهب) كما ذكره المجد وتبعه في الفروع وغيره (أن من أخذ
~~بسبب يستقر الأخذ به، وهو الفقر والمسكنة، والعمالة والتالف، صرفه فيما شاء
~~كسائر ماله) ؛ لأن الله تعالى أضاف إليهم الزكاة فاللام الملك.
# (وإن لم يستقر) الأخذ بذلك السبب (صرفه) أي المأخوذ (فيما أخذه له خاصة،
~~لعدم ثبوت ملكه عليه من كل وجه) وإنما يملكه مراعى، فإن صرفه في الجهة التي
~~استحق الأخذ بها، وإلا استرجع منه، كالذي يأخذه المكاتب والغارم والغازي
~~وابن السبيل؛ لأن الله تعالى أضاف إليهم الزكاة بفي، وهي للظرفية؛ ولأن
~~الأربعة الأول يأخذون لمعنى يحصل بأخذهم، وهو إغناء الفقراء والمساكين،
~~وتأليف المؤلفة، وأداء أجرة العاملين، وغيرهم يأخذ لمعنى لم يحصل بأخذه
~~للزكاة، فافترقا.
# (ولهذا يسترد) المأخوذ زكاة (منه) أي من المكاتب والغارم والغازي وابن
~~السبيل (إذا برئ) المكاتب أو الغارم (أو لم يغرم) الآخذ للغرم، أو فضل معه،
~~أو مع ابن السبيل شيء (وإن وكل
# PageV02P282
# الغارم من عليه الزكاة) أي رب المال (قبل قبضها منه بنفسه أو نائبه) أو
~~(في دفعها إلى الغريم عن دينه، جاز) ذلك، وبرئ من الزكاة بدفعه إليه.
# وكذا المكاتب لو وكل رب المال في وفائه دين كتابته (وإن دفع المالك) زكاة
~~(إلى الغريم) عن دين الغارم (بلا إذن الفقير) الغارم (صح) وبرئ لأنه دفع
~~الزكاة في قضاء دين المدين، أشبه ما لو دفعها إليه فقضى بها دينه (كما أن
~~للإمام قضاء الدين عن الحي من الزكاة بلا وكالة) لولايته عليه في إيفائه
~~ولهذا يجبره عليه إذا امتنع.
# (السابع: في سبيل الله) للنص (وهم الغزاة) ؛ لأن السبيل عند الإطلاق هو
~~الغزو، ولقوله تعالى {إن الله يحب الذين يقاتلون في سبيله صفا} [الصف: 4]
~~وقوله {قاتلوا في سبيل الله} [آل عمران: 167] إلى غير ذلك، ولا خلاف في
~~استحقاقهم وبقاء حكمهم إذا كانوا متطوعة وهو المراد بقوله (الذين لا ms0903 حق
~~لهم) أي لا شيء لهم مقدر (في الديوان) لأن من له رزق راتب يكفيه فهو مستغن
~~به (فيدفع إليهم كفاية غزوهم وعودهم ولو مع غناهم) ؛ لأنه مصلحة عامة (ومتى
~~ادعى أنه يريد الغزو قبل قوله) ؛ لأن إرادته أمر خفي لا يعلم إلا منه.
# (ويدفع إليه دفعا مراعى) فإن صرفه في الغزو، وإلا رده (فيعطى) الغازي
~~(ثمن السلاح و) ثمن (الفرس إن كان فارسا وحمولته) أي ما يحمله من بعير
~~ونحوه (و) ثمن (درعه وسائر ما يحتاج إليه) من آلات، ونفقة ذهاب وإقامة بأرض
~~العدو ورجوع إلى بلده (ويتمم لمن أخذ) من الغزاة (من الديوان دون كفايته من
~~الزكاة) فيعطى منها تمام كفايته (ولا يجوز لرب المال أن يشتري ما يحتاج
~~إليه الغازي) من سلاح وخيل ونحوه (ثم يصرفه إليه) أي إلى الغازي؛ (لأنه
~~قيمة) أي إخراج قيمة وقد تقدم أنه لا يجزئ.
# (ولا) يجوز لرب المال (شراؤه فرسا منها) أي الزكاة (يصير حبيسا) أي يحبسه
~~على الغزاة (ولا) شراؤه (دارا ولا ضيعة للرباط أو يقفها على الغزاة، ولا
~~غزوه على فرس أخرجه من زكاته) ؛ لأنه لا يجوز أن يجعل نفسه مصرفا لزكاته،
~~كما لا يجوز أن يقضي بها دينه.
# (فإن اشترى الإمام بزكاة رجل فرسا فله) أي الإمام (دفعها إليه) أي إلى رب
~~المال (يغزو عليها) وكذا لو اشترى بزكاته سلاحا أو درعا ونحوه، لحصول
~~الإيتاء المأمور به، وأخذه لها بعد بسبب متجدد (كماله) أي للإمام (أن يرد
~~عليه زكاته لفقره أو غرمه) ؛ لأنه أخذ بسبب متجدد، كما لو عادت إليه بإرث
~~أو هبة.
# (ولا يحج أحد
# PageV02P283
# بزكاة ماله، ولا يغزو) بزكاة ماله (ولا يحج بها عنه ولا يغزى) بها عنه
~~لعدم الإيتاء المأمور به، ويؤخذ منه صحة الاستنابة في الغزو وفيه شيء
~~(والحج من السبيل نصا) .
# روي عن ابن عباس وابن عمر لما روى أبو داود «أن رجلا جعل - ناقة في سبيل
~~الله فأرادت امرأته الحج فقال لها النبي - صلى الله عليه وسلم - اركبيها
~~فإن الحج من سبيل ms0904 الله» (فيأخذ إن كان فقيرا) من الزكاة (ما يؤدي به فرض حج
~~أو) فرض (عمرة أو يستعين به فيه) أي في فرض الحج والعمرة؛ لأنه يحتاج إلى
~~إسقاط الفرض؛ وأما التطوع فله عنه مندوحة، وذكر القاضي جوازه في النفل
~~كالفرض وهو ظاهر كلام أحمد والخرقي وصححه بعضهم؛ لأن كلا من سبيل الله
~~والفقير لا فرض عليه فهو منه كالتطوع.
# (الثامن: ابن السبيل) للنص والسبيل: الطريق وسمي المسافر ابنا له؛
~~لملازمته له، كما يقال: ولد الليل إذا كان يكثر الخروج فيه، وكما يقال لطير
~~الماء ابن الماء لملازمته له.
# (وهو المسافر المنقطع به) أي بسفره (في سفر طاعة) كالسفر للحج والعلم
~~الشرعي، وآلاته، وصلة الرحم (أو) سفر (مباح) كطلب رزق (دون المنشئ للسفر من
~~بلده) ؛ لأن الاسم يتناوله حقيقة، وإنما يصير ابن سبيل في ثاني الحال (وليس
~~معه) أي المنقطع بغير بلده (ما يوصله إلى بلده أو) يوصله إلى (منتهى قصده)
~~بأن انقطع قبل البلد الذي قصده وليس معه ما يوصله.
# (وعوده إلى بلده) ؛ لأن فيه إعانة على بلوغ الغرض الصحيح (ولو مع غناه
~~ببلده) ؛ لأنه عاجز عن الوصول إلى ماله وعن الانتفاع به فأشبه من سقط متاعه
~~في البحر أو ضاع (فيعطى) ابن السبيل (لذلك) للنص (ولو وجد من يقرضه) ذكره
~~الشارح وغيره خلافا للمجد لما فيه من ضرر القرض (فإن كان) ابن السبيل،
~~(فقيرا في بلده أعطي لفقره) ما يكفيه سنة (و) أعطي (لكونه ابن سبيل ما
~~يوصله) إلى بلده، وكذا لو اجتمع في غيره سببان ويأتي.
# (ولا يقبل قوله إنه ابن سبيل إلا ببينة) ؛ لأن الأصل عدمه (وإن ادعى) ابن
~~السبيل (الحاجة ولم يعرف له مال في المكان الذي هو فيه) قبل قوله بغير
~~بينة؛ لأن الأصل عدم المال (أو ادعى إرادة الرجوع إلى بلده قبل قوله بغير
~~بينة) ؛ لأن ذلك لا يعلم إلا منه.
# (وإن عرف له) أي لابن السبيل مال (في المكان الذي هو فيه لم تقبل دعوى
~~الحاجة) ؛ لأنها خلاف الظاهر (إلا ببينة) تشهد بحاجته. ms0905
# (ويعطى الفقير والمسكين تمام كفايتهما سنة؛) لأن وجوب الزكاة يتكرر كل
~~حول
# PageV02P284
# فينبغي أن يأخذ ما يكفيه إلى مثله (و) يعطى (العامل قدر أجرة مثله ولو
~~جاوزت الثمن) ؛ لأن الذي يأخذه بسبب العمالة فوجب أن يكون بمقداره.
# (ويعطى مكاتب وغارم ما يقضيان به دينهما) ؛ لأن حاجتهما إنما تندفع بذلك.
# (ولو دينا لله) تعالى كدين الآدمي؛ لأنه أحق بالوفاء (وليس لهما) أي
~~المكاتب والغارم (صرفه إلى غيره كغاز) وابن سبيل (وتقدم) موضحا قريبا.
# (و) يعطى (المؤلف ما يحصل به التأليف) ؛ لأنه المقصود.
# (و) يعطى (الغازي ما يحتاج إليه لغزوه، وإن كثر) ذلك؛ لأن المقصود لا
~~يحصل إلا به (ولا يزاد أحد منهم) أي من أهل الزكاة (عن ذلك) ؛ لأن الدفع
~~للحاجة فيتقيد بها ولا ينقص أحد منهم عن ذلك؛ لعدم اندفاع حاجته إذن.
# (ومن كان) (من الفقراء والمساكين ذا عيال أخذ ما يكفيهم) لأن كل واحد من
~~عائلته مقصوده دفع حاجته فيعتبر له ما يعتبر للمنفرد.
# (ولا يعطى أحد منهم) أي المذكورين من أصناف الزكاة (مع الغنى) لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «ولا تحل الصدقة لغني ولا ذي مرة سوي» رواه أبو داود
~~والترمذي من حديث عمرو بن العاص والمرة: القوة والشدة، والسوي: المستوي
~~الخلق التام الأعضاء (إلا أربعة العامل) قال في الشرح والمبدع: بغير خلاف
~~نعلمه.
# (والمؤلف) ؛ لأن إعطاءهم لمعنى يعم نفعه كالغازي (والغازي والغارم لإصلاح
~~ذات البين، ما لم يكن دفعها) أي الحمالة (من ماله، وتقدم) في الباب لحديث
~~أبي سعيد مرفوعا «ولا تحل الصدقة لغني إلا لغاز في سبيل الله أو لعامل
~~عليها، أو لغارم» رواه أبو داود ولأنه تعالى جعل الفقراء والمساكين صنفين،
~~وعد بعدهما بقية الأصناف، ولم يشترط فيهم الفقر، فدل على جواز الأخذ، مع
~~الغنى.
# (وإن فضل مع غارم ومكاتب، حتى ولو سقط ما عليهما ببراءة أو غيرها و) فضل
~~مع (غاز وابن سبيل شيء بعد حاجتهم لزمهم رده كما لو أخذ شيئا لفك رقبته،
~~وفضل منه) شيء لزمه رده؛ لأنهم لا يملكون ذلك من ms0906 كل وجه، بل ملكا مراعى
~~ولأن السبب زال فيجب رد الفاضل بزوال الحاجة (وإن فضل مع المكاتب شيء عن
~~حاجته من صدقة التطوع لم يسترجع منه) ؛ لأن صدقة التطوع لا يعتبر فيها
~~الحاجة بخلاف الزكاة، وإن تلف في أيديهم بغير تفريط، فلا رجوع عليهم
~~(والباقون) وهم الفقراء والمساكين والعاملون عليها والمؤلفة قلوبهم (يأخذون
~~أخذا مستقرا، فلا يردون شيئا) ؛ لأنهم ملكوها ملكا مستقرا، وتقدم الفرق
~~بينهم قريبا.
# (ولو ادعى الفقر من
# PageV02P285
# عرف بغنى أو ادعى إنسان أنه مكاتب، أو غارم لنفسه، لم يقبل إلا ببينة) ؛
~~لأن الأصل عدم ما يدعيه وبراءة الذمة (بخلاف غاز) فإذا ادعى إرادة الغزو
~~أعطي مراعى وكذا لو ادعى ابن السبيل إرادة العود وتقدم.
# (ويكفي اشتهار الغرم لإصلاح ذات البين) أي استفاضة، فتقوم مقام البينة به
~~(فإن خفي) الغرم لإصلاح ذات البين (لم يقبل إلا ببينة) ؛ لأن الأصل عدمه
~~(والبينة فيمن عرف بغنى ثلاثة رجال) لما تقدم في حديث قبيصة من قوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «لا تحل المسألة إلا لأحد ثلاثة رجل أصابته فاقة حتى يشهد
~~له ثلاثة من ذوي الحجا من قومه: لقد أصابت فلانا فاقة فحلت له المسألة حتى
~~يصيب قواما من عيش، أو سدادا من عيش» رواه مسلم.
# (وإن صدق المكاتب سيده) قبل وأعطي؛ لأن الحق في العبد للسيد إذا أقر
~~بانتقال حقه عنه قبل (أو) صدق (الغارم غريمه قبل وأعطي) ؛ لأنه في معنى
~~المكاتب، وفيه وجه لا يقبل لجواز تواطئهما على أخذ المال.
# (وإن ادعى الفقر من لم يعرف بالغنى قبل) قوله؛ لأن الأصل استصحاب الحال
~~السابقة، والظاهر صدقه (وإن كان جلدا) بفتح الجيم وسكون اللام، أي شديدا
~~قويا (وعرف له كسب) يكفيه (لم يجز إعطاؤه ولو لم يملك شيئا) ؛ لأنه غني
~~بكسبه (فإن لم يعرف) له مال (وذكر أنه لا كسب له أعطاه من غير يمين) ؛ لأن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - لم يحلف على ذلك (إذا لم يعلم كذبه) فإن علمه
~~لم يعطه؛ لعدم أهليته لأخذها (بعد أن يخبره وجوبا ms0907 في ظاهر كلامهم) وقاله
~~القاضي في التعليق، قاله في الفروع، وجزم به في المبدع (أنه لا حظ فيها
~~لغني، ولا لقوي مكتسب) ؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - أعطى الرجلين
~~اللذين سألاه، ولم يحلفهما.
# وفي بعض رواياته أنه قال «أتينا النبي - صلى الله عليه وسلم - فسألناه من
~~الصدقة فصعد فينا النظر، فرآنا جلدين، فقال: إن شئتما أعطيتكما، ولا حظ
~~فيها لغني، ولا لقوي مكتسب» رواه أبو داود.
# (وإن رآه متجملا قبل قوله أيضا) إنه فقير؛ لأنه لا يلزم من ذلك الغنى،
~~قال تعالى {يحسبهم الجاهل أغنياء من التعفف} [البقرة: 273] .
# (لكن ينبغي أن يخبره أنها زكاة) وإن رآه ظاهر المسألة أعطاه منها، ولم
~~يبين له (والقدرة على اكتساب المال بالبضع ليس بغني معتبر فلا تمنع المرأة)
# PageV02P286
# الفقيرة (من أخذ الزكاة إذا كانت ممن يرغب في نكاحها، وتقدر على تحصيل
~~المهر بالنكاح) ؛ لأن النكاح لا يقصد للمال، بل للسكن والإيواء، وقد لا
~~يكون لها رغبة فيه.
# (ولا تجبر عليه) كرجل سأل الخلع أو الطلاق على عوض، أو الصلح عن دم عمد
~~على مال (وكذا لو أفلست) لا تجبر على النكاح لوفاء دينها (أو كان لها أقارب
~~محتاجون إلى النفقة) فلا تجبر على التزوج لذلك.
# (وتقدم: إذا تفرغ القادر) على التكسب (لطلب العلم وتعذر الجمع) بين طلب
~~العلم والتكسب (أنه يعطى) لا إن تفرغ للعبادة لقصور نفعها (فإن ادعى أن له
~~عيالا) ليأخذ لهم من الزكاة (قلد) في ذلك (وأعطي) كفايتهم؛ لأن الظاهر
~~صدقه، وتشق إقامة البينة على ذلك لا سيما على الغريب، وكما يقلد في حاجة
~~نفسه.
# (ومن غرم) في معصية كشرب خمر (أو سافر في معصية) كقطع طريق (لم تدفع إليه
~~إلا أن يتوب) لأنه إعانة على معصية (وكذا لو سافر في مكروه، أو) سافر
~~(نزهة) فلا يدفع إليه من الزكاة؛ لأنه لا حاجة به إلى هذا السفر.
# (ولو أتلف ماله في المعاصي حتى افتقر دفع إليه من سهم الفقراء) أو
~~المساكين، لصدق اسم الفقير والمسكين عليه حين الأخذ.
# (ويستحب صرفها) ms0908 أي الزكاة (في الأصناف الثمانية كلها لكل صنف ثمنها إن
~~وجد) جميع الأصناف (حيث وجب الإخراج) ؛ لأن في ذلك خروجا من الخلاف وتحصيلا
~~للإجزاء يقينا (ولا يجب الاستيعاب، كما لو فرقها الساعي ولا) يجب (التعداد
~~من كل صنف) أي لا يجب أن يعطي من كل صنف ثلاثة فأكثر (كالعامل) على الزكاة
~~لا يجب تعدده (فلو اقتصر) رب المال في دفع الزكاة (على صنف منها) أي من
~~الأصناف الثمانية (أو) اقتصر على (واحد منه أجزأه) ذلك، نص عليه وهو قول
~~عمر وحذيفة وابن عباس لقوله تعالى {إن تبدوا الصدقات فنعما هي} [البقرة:
~~271] الآية ولحديث معاذ حين بعثه النبي - صلى الله عليه وسلم - لليمن،
~~ولقوله - صلى الله عليه وسلم - لقبيصة: «أقم عندنا حتى تأتينا الصدقة،
~~فنأمر لك بها» وأمر بني زريق بدفع صدقتهم إلى سلمة بن صخر ولو وجب
~~الاستيعاب لم يجز صرفها إلى واحد ولما فيه من العسر، وهو منفي شرعا، والآية
~~إنما سيقت لبيان من تصرف إليه لا لتعميمهم وكالوصية لجماعة لا يمكن حصرهم.
# (وإن فرقها ربها أو دفعها إلى الإمام الأعظم أو نائبه على
# PageV02P287
# القطر) أي الناحية التي هو فيها (نيابة شاملة لقبض الزكوات وغيرها، سقط
~~سهم العامل؛ لأنهما يأخذان كفايتهما من بيت المال على الإمامة والنيابة)
~~فلا يأخذان من الزكاة لاستغنائهما بأرزاقهما (وتقدم) في الباب.
# (وليس لرب المال ولا لوكيله في تفرقتها أخذ نصيب العامل لكونه فعل وظيفة
~~العامل) على الزكاة؛ لأن أداءها واجب عليه، فلا يأخذ في مقابلته عوضا؛
~~ولأنه لا يسمى عاملا.
# (ومن فيه سببان كغارم فقير أخذ بهما) كالميراث (ولا يجوز أن يعطى عن
~~أحدهما لا بعينه، لاختلاف أحكامهما في الاستقرار وغيره) قلت: مفهومه إن لم
~~تختلف أحكامهما، كفقير مؤلف، جاز أن يعطى بأحدهما لا بعينه لعدم اختلاف
~~أحكامهما.
# (وإن أعطى بهما) أي بالسببين (وعين لكل سبب قدرا) فعلى ما عين (وإلا) أي
~~وإن لم يعين لكل سبب قدرا (كان بينهما نصفين) ؛ لأن مطلق الإضافة يقتضي
~~التسوية.
# (وتظهر فائدة) ما ذكر من تعيينه لكل منهما ms0909 قدرا أو قسمه بينهما نصفين عند
~~عدمه (لو وجد ما يوجب الرد) كما لو أبرئ الغارم في المثال فيرد ما أخذه
~~للغرم دون الفقر.
# (ويستحب صرفها) أي الزكاة (إلى أقاربه الذين لا تلزمه مؤنتهم) لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «صدقتك على ذي القرابة صدقة وصلة» رواه الترمذي
~~والنسائي.
# (ويفرقها) أي الزكاة (فيهم) أي في أقاربه الذين لا تلزمه مؤنتهم (على قدر
~~حاجتهم) لأنها مراعاة (ولو أحضر رب المال إلى العامل من أهله من لا تلزمه
~~نفقته ليدفع إليهم زكاته دفعها) العامل لهم (قبل خلطها بغيرها) لما تقدم.
# (و) إن جاء بأهله (بعده) أي بعد خلطها بغيرها ف (هم كغيرهم، ولا يخرجهم
~~منها) ؛ لأن فيها ما هم به أخص ذكره القاضي.
# (ويجزئ السيد دفع زكاته إلى مكاتبه) نص عليه؛ لأنه معه كالأجنبي في جريان
~~الربا بينهما؛ ولأن الدفع تمليك وهو من أهله فإذا ردها إلى سيده بحكم
~~الوفاء جاز كوفاء الغريم، وقيده في الوجيز وغيره بأن لا يكون حيلة.
# (و) يجوز أيضا دفع الزكاة (إلى غريمه) لأنه من جملة الغارمين (ليقضي) بها
~~(دينه سواء دفعها إليه ابتداء) قبل الاستيفاء (أو استوفى حقه ثم دفعها إليه
~~ليقضي دين المقرض ما لم يكن حيلة نصا) قال أحمد إن كان حيلة فلا يعجبني
~~ونقل عنه ابن القاسم إن أراد الحيلة لم يصلح، ولا يجوز.
# (وقال أيضا: إن أراد إحياء ماله لم يجز، وقال القاضي وغيره: معنى الحيلة،
~~أن يعطيه بشرط أن يردها عليه من دينه؛ لأن من شرطها تمليكا صحيحا فإذا شرط
# PageV02P288
# الرجوع لم يوجد) .
# وقال في المغني والشرح: إنه حصل من كلام أحمد إذا قصد بالدفع إحياء ماله
~~واستيفاء دينه، لم يجز؛ لأن الزكاة حق الله فلا يجوز صرفها إلى نفعه (وإن
~~رد الغريم من نفسه ما قبضه وفاء عن دينه من غير شرط ولا مواطأة جاز) لرب
~~المال (أخذه) من دينه؛ لأنه بسبب متجدد، كالإرث والهبة.
# (ويقدم الأقرب) فالأقرب (والأحوج) فيهم فالأحوج، مراعاة للصلة والحاجة
~~(وإن كان الأجنبي أحوج، فلا يعطى القريب ms0910 ويمنع البعيد) ؛ لأن الحاجة هي
~~المعتبرة (بل يعطى الجميع) ؛ لوجود الحاجة فيهم.
# (ولا يحابي) رب المال (بها) أي الزكاة (قريبه، ولا يدفع بها مذمة ولا
~~يستخدم بسببها قريبا ولا غيره، ولا يقي ماله بها، كقوم عودهم برا من ماله،
~~فيعطيهم من الزكاة لدفع ما عودهم) قال في المستوعب: هذا إن كان المعطى غير
~~مستحق للزكاة لأن الزكاة حق لله فلا يصرفها إلى نفعه.
# (والجار أولى من غيره) وينبغي أن يقدم منهم الأقرب بابا فالأقرب بابا
~~(والقريب أولى منه) أي من الجار، لقوة القرابة (ويقدم العالم والدين على
~~ضدهما وكذا ذو العائلة) يقدم على ضده للحاجة.
# ومن أعتق عبدا لتجارة قيمته نصاب بعد الحول وقبل إخراج ما فيه، فله دفعه
~~إليه، ما لم يقم به مانع.
### | [فصل دفع الزكاة إلى كافر]
# (فصل ولا يجوز دفعها) أي الزكاة (إلى كافر) قال في المبدع: إجماعا وحديث
~~معاذ نص فيه، ولأنها مواساة تجب على المسلم، فلم تجب للكافر كالنفقة (ما لم
~~يكن مؤلفا) فيعطى عند الحاجة إلى تأليفه كما تقدم.
# (ولو) كانت (زكاة فطر) فلا تدفع إلى كافر كزكاة المال وروي عن عمران بن
~~ميمون وعمرو بن شرحبيل ومرة الهمداني: أنهم يعطون منها الرهبان.
# (ولا) يجوز دفع الزكاة (إلى عبد كامل الرق، ولو كان سيده فقيرا) لأن
~~نفقته واجبة على سيده، فهو غني بغناه وما يدفع إليه لا يملكه، وإنما يملكه
~~سيده فكأنه دفع إليه.
# (وأما من بعضه حر فيأخذ بقدر حريته بنسبته من كفايته) فمن نصفه حر يأخذ
~~تمام نصف كفايته وهكذا (ما لم يكن) العبد (عاملا) لأن ما يأخذه أجرة
~~يستحقها
# PageV02P289
# سيده، والمراد غير المكاتب كما تقدم.
# (ولا) يجوز دفع الزكاة (إلى فقيرة لها زوج غني) تصل نفقته إليها
~~لاستغنائها بذلك.
# (ولا) يجوز دفعها (إلى عمودي نسبه في حال تجب نفقتهم فيه) عليه (أو لا
~~تجب) نفقتهم فيه (ورثوا أو لم يرثوا، حتى ذوي الأرحام منهم) كأبي الأم وولد
~~البنت، قال أحمد لا يعطي الوالدين من الزكاة ولا الولد ولا ولد الولد ms0911 ولا
~~الجد ولا الجدة ولا ولد البنت قال النبي - صلى الله عليه وسلم - «إن ابني
~~هذا سيد» يعني الحسن، فجعله ابنه لأنه من عمودي نسبه، ووجه ذلك اتصال منافع
~~الملك بينهما عادة فيكون صارفا لنفسه بدليل عدم قبول شهادة أحدهما للآخر.
# (ولو) كان أحد عمودي نسبه أخذ (في غرم لنفسه) بأن تداين دينا ثم أخذ
~~وفاءه من زكاة أبيه أو ابنه، وإن علا أو نزل (أو في كتابه أو كان) أحد
~~عمودي نسبه (ابن سبيل) لأن هؤلاء إنما يأخذون مع الفقر فأشبه الأخذ للفقر
~~(ما لم يكونوا عمالا) على الزكاة فلهم الأخذ لأنهم يأخذون أجرة عملهم، ما
~~لو استعملوا على غير الزكاة (أو) يكونوا (مؤلفة) فيعطون للتأليف؛ لأنه
~~مصلحة عامة أشبهوا الأجانب (أو) يكونوا (غزاة) لأن الغزاة لهم الأخذ مع عدم
~~الحاجة فأشبهوا العاملين (أو) يكونوا (غارمين) لإصلاح (ذات البين) لجواز
~~أخذهم مع غناهم، ولأنه مصلحة عامة.
# (ولا) يجزئ المرأة دفع زكاتها (إلى الزوج) لأنها تعود إليها بإنفاقه
~~عليها، قال في الفروع: وهل يجوز للمرأة دفع زكاتها إلى زوجها؟ اختاره
~~القاضي وأصحابه والشيخ وغيرهم وفاقا للشافعي أم لا؟ اختاره جماعة منهم
~~الخرقي وأبو بكر وصاحب المحرر وحكاه عن أبي الخطاب وفاقا لأبي حنيفة ومالك
~~فيه روايتان.
# (ولا) يجوز للزوج دفع زكاته (إلى الزوجة) قال ابن المنذر أجمع أهل العلم
~~أن الرجل لا يعطي زوجته من الزكاة، وذلك أن نفقتها واجبة عليه فتستغني بها
~~عن أخذ الزكاة فلم يجز دفعها إليها كما لو دفع إليها على سبيل الإنفاق
~~عليها.
# (ولو لم تكن) الزوجة (في مؤنته كناشز) وغير مدخول بها؛ لأنها تؤول إلى
~~العود في مؤنته (وكذا عبده المغصوب) فلا يجزئ الدفع إليه كما في غير حال
~~الغصب.
# (ولا لبني هاشم كالنبي - صلى الله عليه وسلم - وهم) أي بنو هاشم (من كان
~~من سلالة هاشم فدخل فيهم آل عباس) بن عبد
# PageV02P290
# المطلب (وآل علي وآل جعفر وآل عقيل) بني أبي طالب بن عبد المطلب.
# (وآل الحارث بن عبد المطلب وآل أبي لهب) ms0912 بن عبد المطلب، قال في الشرح: لا
~~نعلم خلافا في أن بني هاشم لا تحل لهم الصدقة المفروضة لقول النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - «إن الصدقة لا تنبغي لآل محمد وإنما هي أوساخ الناس»
~~أخرجه مسلم وعن أبي هريرة قال: «أخذ الحسن تمرة من تمر الصدقة فقال النبي:
~~- صلى الله عليه وسلم - كخ كخ ليطرحها وقال أما شعرت أنا لا نأكل الصدقة؟»
~~متفق عليه.
# وسواء أعطوا من خمس الخمس أو لم يعطوا لعموم النصوص؛ ولأن منعهم من
~~الزكاة لشرفهم، وشرفهم باق فيبقى المنع (ما لم يكونوا) أي بنو هاشم (غزاة
~~أو مؤلفة أو غارمين لذات البين) فلهم الأخذ لذلك، لجواز الأخذ لذلك مع
~~الغنى وعدم المنة فيه (واختار الشيخ وجمع) منهم القاضي يعقوب وغيره من
~~أصحابنا، وقاله أبو يوسف الإصطخري من الشافعية (جواز أخذهم إن منعوا الخمس)
~~؛ لأنه محل حاجة وضرورة، قال الشيخ تقي الدين أيضا: ويجوز لبني هاشم الأخذ
~~من زكاة الهاشميين ذكره في الاختيارات.
# (ويجوز) دفع الزكاة (إلى ولد هاشمية من غير هاشمي في ظاهر كلامهم، وقاله
~~القاضي اعتبارا بالأب) وقال أبو بكر لا يجوز واحتج بحديث أنس «ابن أخت
~~القوم منهم» متفق عليه.
# (ولا) يجوز دفع الزكاة (لموالي بني هاشم) وهم الذين أعتقهم بنو هاشم، لما
~~روى أبو رافع «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - بعث رجلا من بني مخزوم على
~~الصدقة، فقال لأبي رافع اصحبني كيما تصيب منها فقال: لا حتى آتي النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - فأسأله فانطلق إلى النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فسأله فقال: إنا لا تحل لنا الصدقة وإن مولى القوم منهم» أخرجه أبو داود
~~والنسائي والترمذي وقال: حديث حسن صحيح.
# (ويجوز) دفع الزكاة (لموالي مواليهم) لأنهم ليسوا من بني هاشم ولا من
~~مواليهم (ولهم) أي لبني هاشم ومواليهم (الأخذ من صدقة التطوع) لأنهم إنما
~~منعوا من الزكاة لكونها من أوساخ الناس كما سبق وصدقة التطوع ليست كذلك
~~(إلا النبي - صلى الله عليه وسلم -) فإن الصدقة
# PageV02P291
# كانت محرمة عليه مطلقا فرضها ونفلها؛ ms0913 لأن اجتنابها كان من دلائل نبوته،
~~وعلاماتها، فلم يجز الإخلال به فروي في حديث سلمان أن الذي أخبره عن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - ووصفه له قال: إنه يأكل الهدية ولا يأكل الصدقة
~~وروى أبو هريرة «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا أتي بطعام سأل عنه
~~أهدية أم صدقة؟ فإن قيل: صدقة، قال لأصحابه: كلوا ولم يأكل، وإن قيل: هدية،
~~ضرب بيده وأكل معهم» متفق عليه ولأن آل محمد لما منعوا فرض الصدقة لشرفهم
~~على غيرهم وجب أن ينزه النبي - صلى الله عليه وسلم - عن نفلها وفرضها لشرفه
~~على الخلق كلهم تمييزا له بذلك كما خص مع خمس الخمس بالصفي من المغنم،
~~وبالإسهام له مع غيبته من المغانم.
# قال في شرح الهداية: ولا خلاف نعلمه أن النبي - صلى الله عليه وسلم - لا
~~يحرم عليه أن يقترض، ولا أن يهدى له أو ينظر بدينه، أو يوضع عنه، أو يشرب
~~من سقاية موقوفة على المارة، أو يأوي إلى مكان جعل للمارة، ونحو ذلك من
~~أنواع المعروف التي لا غضاضة فيها، والعادة جارية بها في حق الشريف
~~والوضيع، وإن كان يطلق عليها اسم الصدقة، قال النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~«كل معروف صدقة» (و) لبني هاشم غيره - صلى الله عليه وسلم - الأخذ من
~~(وصايا الفقراء) نص عليه (ومن نذر) ؛ لأنه لا يقع عليهما اسم الزكاة
~~والطهرة والوجوب عن الآدمي أشبه الهبة و (لا) يجوز لهم الأخذ من (كفارة)
~~لوجوبها بالشرع كالزكاة.
# (ولا يحرم) أخذ الزكاة (على أزواجه - صلى الله عليه وسلم - في ظاهر كلام
~~أحمد) وللأصحاب (كمواليهن) لدخولهم في عموم الآية والأخبار، وعدم المخصص.
# وفي المغني والشرح عن ابن أبي مليكة " أن خالد بن سعيد بن العاص أرسل إلى
~~عائشة بسفرة من الصدقة فردتها وقالت: إنا آل محمد لا تحل لنا الصدقة " رواه
~~الخلال، فهذا يدل على تحريمها عليهن ولم يذكر ما يخالفه، مع أنهم لم يذكروا
~~هذا في الوصية والوقف، وهذا يدل على أنهن من أهل بيته في تحريم الزكاة،
~~وذكر ms0914 الشيخ تقي الدين: أنه يحرم عليهن الصدقة، وأنهن من أهل بيته في أصح
~~الروايتين ورده المجد، قاله في المبدع.
# (ولا يجزئ دفعها) أي الزكاة (إلى سائر من تلزمه مؤنته من أقاربه) أو
~~مواليه (ممن يرثه بفرض أو له تعصيب نسب،
# PageV02P292
# أو ولاء كأخ وابن عم) وعتيق، لغنائه بوجوب النفقة، ولأن نفعها يعود إلى
~~الدافع؛ لكونه يسقط النفقة عنه كعبده (ما لم يكونوا عمالا، أو غزاة، أو
~~مؤلفة أو مكاتبين أو أبناء سبيل، أو غارمين لذات البين) قال المجد: لا
~~تختلف الرواية أنه يعطى لغير النفقة الواجبة نحو كونه غارما، أو مكاتبا، أو
~~ابن سبيل بخلاف عمودي النسب لقوة القرابة انتهى، وأما إذا كانوا عمالا أو
~~غزاة أو مؤلفة فتقدم أن عمودي النسب يعطون لذلك، فهؤلاء أولى (فلو كان
~~أحدهما يرث الآخر والآخر لا يرثه، كعتيق ومعتقه) فإن المعتق يرث العتيق
~~بخلاف عكسه.
# (و) ك (أخوين لأحدهما ابن ونحوه) كابن ابن فذ، والابن يرث الآخر دون
~~عكسه، وكعمة مع ابن أختها (فالوارث منهما تلزمه مؤنته، فلا يدفع زكاته إلى
~~الآخر) لما تقدم.
# (وغير الوارث يجوز) له أن يدفع زكاته إلى الآخر؛ لأنه لا ميراث بينهما
~~أشبه الأجنبي.
# (ولا) يجوز دفع الزكاة (إلى فقير ومسكين مستغنيين بنفقة لازمة) لغناهما
~~بما يجب لهما على وارثهما، كالزوجة (فإن تعذرت النفقة) على الزوجة الفقيرة
~~أو الفقير أو المسكين (من زوج أو قريب بغيبة أو امتناع أو غيره كمن غصب
~~ماله أو تعطلت منافع عقاره جاز) لهم (الأخذ) لوجود المقتضى مع عدم المانع.
# (ويجوز) دفع الزكاة (إلى بني المطلب) ومواليهم لعموم آية الصدقات، خرج
~~منه بنو هاشم بالنص فيبقى من عداهم على الأصل ولأن بني المطلب في درجة بني
~~أمية وهم لا تحرم الزكاة عليهم فكذا هم وقياسهم على بني هاشم لا يصح، لأنهم
~~أشرف وأقرب إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - ومشاركة بني المطلب لهم في
~~خمس الخمس ما استحقوه بمجرد القرابة، بل بالنصرة، أو بهما جميعا كما أشار
~~إليه النبي - صلى الله عليه وسلم ms0915 - بقوله «لم يفارقوني في جاهلية ولا
~~إسلام» بدليل منع بني عبد شمس ونوفل من خمس الخمس مع مساواتهم في القرابة،
~~والنصرة لا تقتضي حرمان الزكاة.
# (وله) أي لمن وجبت عليه الزكاة (الدفع) منها (إلى ذوي أرحامه كعمته وبنت
~~أخيه غير عمودي نسبه) فقد تقدم أنه لا يجزئه الدفع إليهم، ويجوز إعطاء ذوي
~~الرحم غيرهم.
# (ولو ورثوا) المزكي (لضعف قرابتهم) لكونهم لا يرثون بها مع عصبة ولا ذي
~~فرض غير أحد الزوجين (وإن تبرع) المزكي (بنفقة قريب) لا تلزمه نفقته (أو)
~~بنفقة (يتيم أو غيره) من الأجانب (ضمه إلى عياله، جاز دفعها إليه) لوجود
~~المقتضى.
# (وكل
# PageV02P293
# من حرمت عليه الزكاة بما سبق) ككونه من بني هاشم أو غنيا أو من عمودي نسب
~~المزكي ونحوه (فله قبولها هدية ممن أخذها من أهلها) لما تقدم من قوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «لا تحل الصدقة لغني إلا لخمسة، لعامل أو رجل اشتراها
~~بماله أو غاز في سبيل الله أو مسكين تصدق عليه منها فأهدى منها لغني» رواه
~~أبو داود وابن ماجه ولأن النبي - صلى الله عليه وسلم - أكل مما تصدق به على
~~أم عطية وقال: «إنها قد بلغت محلها» متفق عليه وقيس الباقي على ذلك.
# (والذكر والأنثى في) جواز (أخذ الزكاة) عند وجود المقتضى (و) في (عدمه)
~~مع المانع (سواء) للعمومات مع عدم المخصص.
# (والصغير) من أهل الزكاة (ولو لم يأكل الطعام كالكبير) منهم للعموم
~~(فيصرف ذلك) أي ما يعطاه من الزكاة (في أجرة رضاعه وكسوته وما لا بد منه)
~~من مصالحه (ويقبل) له وليه الزكاة والكفارة والنذر والهبة وصدقة التطوع.
# (ويقبض له) أي للصغير (منها) أي من الزكاة (ولو مميزا من هبة وكفارة)
~~ونذر وصدقة تطوع (من يلي ماله وهو وليه) في ماله كسائر التصرفات المالية
~~(أو وكيل وليه الأمين) لقيامه مقام وليه.
# (وفي المغني: يصح قبض المميز انتهى، وعند عدم الولي يقبض له) أي للصغير
~~(من يليه من أم وقريب وغيرهما نصا) نقل هارون الحمال في الصغار: يعطى
~~أولياؤهم، فقلت: ليس لهم ms0916 ولي قال: يعطى من يعنى بأمرهم ونقل مهنا في الصبي
~~والمجنون: يقبض له وليه قلت: ليس له ولي قال: الذي يقوم عليه وذلك؛ لأن
~~حفظه عن الضياع والهلاك أولى من مراعاة الولاية.
# (ولا يجوز دفع الزكاة إلا لمن يعلم) أنه من أهلها (أو يظنه من أهلها؛)
~~لأنه لا يبرأ بالدفع إلى من ليس من أهلها فاحتاج إلى العلم به لتحصل
~~البراءة، والظن يقوم مقام العلم لتعذر أو عسر الوصول إليه (فلو لم يظنه من
~~أهلها فدفعها إليه ثم بان من أهلها لم يجزئه) الدفع إليه كما لو هجم وصلى
~~فبان في الوقت (فإن دفعها) أي الزكاة (إلى من لا يستحقها لكفر أو شرف) أي
~~لكونه هاشميا أو مولى له (أو كونه عبدا) غير مكاتب ولا عامل (أو) لكونه
~~(قريبا) من عمودي نسب المزكي أو تلزمه مؤنته لكونه يرثه بفرض أو تعصيب (وهو
~~لا يعلم) عدم استحقاقه (ثم علم) ذلك (لم يجزئه) ؛ لأنه ليس بمستحق ولا يخفى
~~حاله غالبا فلم يعذر بجهالته كدين الآدمي (ويستردها ربها بزيادتها مطلقا)
~~أي سواء كانت متصلة كالسمن
# PageV02P294
# أو منفصلة كالولد؛ لأنه نماء ملكه.
# (وإن تلفت) الزكاة (في يد القابض) لها مع عدم أهليته لما سبق (ضمنها لعدم
~~ملكه) لها (بهذا القبض وهو قبض باطل لا يجوز له قبضه) لعدم أهليته (وإن كان
~~الدافع) للزكاة إلى من لا يستحقها (الإمام أو الساعي ضمن) لتفريطه (إلا إذا
~~بان) المدفوع إليه (غنيا) فلا ضمان على الإمام ولا نائبه؛ لأن ذلك يخفى
~~غالبا بخلاف الكفر ونحوه.
# (والكفارة كالزكاة فيما تقدم) فلا يجوز دفعها إلا لمن يعلمه أو يظنه من
~~أهلها وإن دفعها إلى من لا يستحقها لم تجزئه إلا لغني إذا ظنه فقيرا.
# (ولو دفع صدقة التطوع إلى غني وهو لا يعلم) غناه (لم يرجع) لأن المقصود
~~الثواب ولم يفت بخلاف الزكاة إذا دفعها لكافر ونحوه لأن المقصود إبراء
~~الذمة بالزكاة ولم يحصل فيملك الرجوع (فإن دفع إليه من الزكاة يظنه فقيرا
~~فبان غنيا أجزأت) ؛ لأنه - صلى الله عليه ms0917 وسلم - أعطى الرجلين الجلدين
~~وقال: «ولا حظ فيها لغني ولا قوي مكتسب» ولو اعتبر حقيقة انتفاء الغني لما
~~اكتفى بقولها؛ ولأن الغنى يخفى وأخرج البخاري عن أبي هريرة عن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال «قال رجل: لأتصدقن بصدقة فخرج بصدقته فوضعها في يد
~~غني فأصبحوا يتحدثون: تصدق عن غني فأتي فقيل له: أما صدقتك فقد تقبلت فلعل
~~الغني يعتبر فينفق مما أعطاه الله تعالى الحديث» .
### | [فصل صدقة التطوع]
# (فصل وصدقة التطوع مستحبة كل وقت) إجماعا؛ لأنه تعالى أمر بها ورغب فيها
~~وحث عليها فقال {من ذا الذي يقرض الله قرضا حسنا فيضاعفه له أضعافا كثيرة}
~~[البقرة: 245] وقال - صلى الله عليه وسلم - «من تصدق بعدل تمرة من كسب طيب
~~ولا يصعد إليه إلا طيب فإن الله يقبلها بيمينه ثم يربيها لصاحبها حتى تكون
~~مثل الجبل» متفق عليه من حديث أبي هريرة.
# وعن أنس مرفوعا «إن الصدقة لتطفئ غضب
# PageV02P295
# الرب، وتدفع ميتة السوء» رواه الترمذي وحسنه.
# (و) صدقة التطوع (سرا أفضل) منها جهرا، لقوله تعالى {وإن تخفوها وتؤتوها
~~الفقراء فهو خير لكم} [البقرة: 271] وعن أبي هريرة مرفوعا «سبعة يظلهم الله
~~في ظله يوم لا ظل إلا ظله ذكر منهم رجلا تصدق بصدقة فأخفاها حتى لا تعلم
~~شماله ما تنفق يمينه» متفق عليه و (بطيب نفس) أفضل منها بدونه و (في الصحة)
~~أفضل منها في غيرها لقوله - صلى الله عليه وسلم - «وأنت صحيح شحيح» (وفي
~~رمضان) أفضل منها في غيره لحديث ابن عباس قال: «كان النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - أجود الناس وكان أجود ما يكون في رمضان حين يلقاه جبريل وكان جبريل
~~يلقاه في كل ليلة من رمضان فيدارسه القرآن، فلرسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - حين يلقاه جبريل أجود بالخير من الريح المرسلة» متفق عليه؛ ولأن في
~~الصدقة في رمضان إعانة على أداء فريضة الصوم (و) في (أوقات الحاجة) أفضل
~~منها في غيرها، لقوله تعالى {أو إطعام في يوم ذي مسغبة} [البلد: 14] .
# (وكل زمان أو مكان فاضل كالعشر والحرمين) حرم ms0918 مكة والمدينة وكذا المسجد
~~الأقصى لتضاعف الحسنات بالأمكنة والأزمنة الفاضلة.
# (وهي) أي الصدقة (على ذي الرحم صدقة وصلة) لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«الصدقة على المسكين صدقة وعلى ذي الرحم اثنتان: صدقة وصلة» قال في الشرح
~~وشرح المنتهى: وهو حديث حسن (لا سيما مع العداوة) لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «تصل من عاداك» (فهي عليه) أي القريب أفضل (ثم على جار أفضل) لقوله
~~تعالى {والجار ذي القربى والجار الجنب} [النساء: 36] ولحديث «ما زال جبريل
~~يوصيني بالجار حتى ظننت أنه سيورثه» .
# ويستحب أن يخص بالصدقة من اشتدت حاجته، لقوله تعالى {أو مسكينا ذا متربة}
~~[البلد: 16] .
# (ويستحب) صدقة التطوع (بالفاضل عن كفايته و) عن (كفاية من يمونه دائما ب)
~~سبب (متجر أو غلة ملك) من ضيعة أو عقار (أو وقف أو ضيعة) أو عطاء من بيت
~~المال.
# (وإن تصدق بما ينقص مؤنة من تلزمه مؤنته، أو أضر بنفسه أو بغريمه
# PageV02P296
# أو كفالته) أي كفالة في مال أو بدن (أثم) لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«وكفى بالمرء إثما أن يضيع من يقوت» وعن أبي هريرة قال: «أمر النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - بالصدقة فقام رجل فقال: يا رسول الله، عندي دينار، فقال:
~~تصدق به على نفسك، فقال: عندي آخر، قال: تصدق به على ولدك، قال: عندي آخر،
~~قال: تصدق به على زوجتك، قال: عندي آخر، قال: تصدق به على خادمك قال: عندي
~~آخر، قال: أنت أبصر» رواهما أبو داود فإن وافقه عياله على الإيثار فهو
~~أفضل؛ لقوله تعالى {ويؤثرون على أنفسهم ولو كان بهم خصاصة} [الحشر: 9] .
# (ومن أراد الصدقة بماله كله وهو وحده) أي لا عيال له (ويعلم من نفسه حسن
~~التوكل) أي الثقة بما عند الله واليأس مما في أيدي الناس (والصبر عن
~~المسألة فله ذلك، أي يستحب) له ذلك.
# (وإن لم يعلم) من نفسه (ذلك) أي حسن التوكل والصبر، (حرم) عليه ذلك
~~(ويمنع منه ويحجر عليه) لتبذيره روى جابر قال: كنا عند النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - إذ «جاء رجل بمثل ms0919 بيضة من ذهب، فقال: يا رسول الله، أصبت هذه
~~من معدن فخذها فهي صدقة ما أملك غيرها، فأعرض عنه النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فأتاه من قبل ركنه الأيمن فقال مثل ذلك، فأعرض عنه، ثم أتاه من قبل
~~ركنه الأيسر، فأعرض عنه ثم أتاه من خلفه، فأخذها رسول الله فحذفه بها، فلو
~~أصابته لأوجعته، أو لعقرته فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: يأتي أحدكم
~~بما يملك فيقول: هذه صدقة، ثم يقعد يستكف الناس، خير الصدقة ما كان عن ظهر
~~غنى» رواه أبو داود.
# وفي رواية «خذ مالك عفاء لا حاجة لنا به» (وإن كان له عائلة، ولهم كفاية
~~أو يكفيهم بمكسبه جاز لقصة الصديق) أبي بكر - رضي الله عنه - وهي أنه «جاء
~~بجميع ما عنده فقال له النبي - صلى الله عليه وسلم - ما أبقيت لأهلك؟ فقال:
~~الله ورسوله وكان تاجرا ذا مكسب» فإنه قال حين ولي: " قد علم الناس أن
~~مكسبي لم يكن يعجز عن مؤنة عيالي " وهذا يقتضي الاستحباب (وإلا) أي وإن لم
~~يكن لهم كفاية ولم يكفهم بمكسبه (فلا)
# PageV02P297
# يجوز له ذلك؛ لما تقدم من قوله - صلى الله عليه وسلم - «كفى بالمرء إثما
~~أن يضيع من يقوت» .
# (ويكره لمن لا صبر له على الضيق أو لا عادة له به) أي بالضيق (أن ينقص عن
~~نفسه الكفاية التامة) نص عليه؛ لأن التقتير والتضييق مع القدرة شح وبخل نهى
~~الله عنه وتعوذ النبي - صلى الله عليه وسلم - منه، وفيه سوء الظن بالله
~~تعالى.
# (والفقير لا يقترض ويتصدق) لكن نص أحمد في فقير لقريبه وليمة يستقرض،
~~ويهدي له، وهو محمول على ما إذا ظن وفاء.
# (ووفاء الدين مقدم على الصدقة) لوجوبه.
# (وتجوز صدقة التطوع على الكافر والغني وغيرهما) من بني هاشم وغيرهم ممن
~~منع الزكاة (ولهم أخذها) لقوله تعالى {ويطعمون الطعام على حبه مسكينا
~~ويتيما وأسيرا} [الإنسان: 8] ولم يكن الأسير يومئذ إلا كافرا وكسا عمر أخا
~~له مشركا حلة كان النبي - صلى الله عليه وسلم - كساه إياها «وقال النبي -
~~صلى الله ms0920 عليه وسلم - لأسماء بنت أبي بكر صلي أمك» ، وكانت قدمت عليها
~~مشركة.
# (ويستحب التعفف فلا يأخذ الغني صدقة ولا يتعرض لها) لأن الله تعالى مدح
~~المتعففين عن السؤال مع وجود حاجتهم، فقال: {يحسبهم الجاهل أغنياء من
~~التعفف} [البقرة: 273] (فإن أخذها) الغني (مظهرا للفاقة حرم) عليه ذلك، وإن
~~كانت تطوعا لما فيه من الكذب والتغرير وروى أبو سعيد مرفوعا «فمن يأخذ مالا
~~بحقه يبارك له فيه، ومن يأخذ مالا بغير حقه فمثله كمثل الذي يأكل ولا يشبع»
~~وفي لفظ: «إن هذا المال خضرة حلوة، فمن أخذه بحقه ووضعه في حقه فنعم
~~المعونة هو، ومن أخذه بغير حقه كان كالذي يأكل ولا يشبع» متفق عليه.
# (ويحرم المن بالصدقة وغيرها وهو كبيرة، ويبطل الثواب بذلك) ؛ لقوله تعالى
~~{لا تبطلوا صدقاتكم بالمن والأذى} [البقرة: 264] قال في الفروع: ولأصحابنا
~~خلاف فيه وفي بطلان طاعة بمعصية، واختار شيخنا الإحباط بمعنى الموازنة وذكر
~~أنه قول أكثر السلف.
# (ومن أخرج شيئا يتصدق به أو وكل في ذلك) أي الصدقة به (ثم بدا له) أن لا
~~يتصدق به (استحب أن يمضيه) ولا يجب؛ لأنه لا يملكها المتصدق عليه إلا
~~بقبضها، وقد صح عن عمرو بن العاص أنه كان إذا
# PageV02P298
# أخرج طعاما لسائل فلم يجده عزله حتى يجيء آخر، وقاله الحسن.
# (ويتصدق بالجيد، ولا يقصد الخبيث فيتصدق به) لقوله تعالى {ولا تيمموا
~~الخبيث منه تنفقون} [البقرة: 267] .
# (وأفضلها) أي الصدقة (جهد المقل) لحديث «أفضل الصدقة جهد من مقل إلى فقير
~~في السر» ولا يعارضه ما تقدم من قوله - صلى الله عليه وسلم - «خير الصدقة
~~ما كان عن ظهر غنى» إذ المراد جهد المقل بعد حاجة عياله وما يلزمه فهي
~~جهده، وعن ظهر غنى منه، وهي أفضل من صدقة عن ظهر غنى ليست جهد مقل.
# " تتمة " لا يسن إبدال ما أعطى سائلا فسخطه قال في الفروع: ومن سأل فأعطي
~~فقبضه فسخطه لم يعط لغيره في ظاهر كلام العلماء وعن علي بن الحسين أنه كان
~~يفعله رواه الخلال وفيه جابر الجعفي ضعيف، فإن ms0921 صح فيحتمل أنه فعله عقوبة
~~ويحتمل أن سخطه دليل على أنه لا يختار تملكه فيتوجه مثله على أصلنا كبيع
~~التلجئة، ويتوجه في الأظهر: أن أخذ صدقة التطوع أولى من الزكاة وأن أخذها
~~سرا أولى،.
### | [كتاب الصيام]
# (كتاب الصيام) مصدر صام كالصوم (وهو) لغة الإمساك، ومنه {إني نذرت للرحمن
~~صوما} [مريم: 26] وقول الشاعر:
# خيل صيام وخيل غير صائمة ... تحت العجاج وأخرى تعلك
# اللجما يقال للفرس: صائم إذا أمسك عن العلف، مع القيام، أو عن الصهيل في
~~موضعه، ويقال: صامت الريح، إذا أمسكت عن الهبوب و (شرعا إمساك عن أشياء
~~مخصوصة) هي مفسداته الآتية في الباب بعده (بنية في زمن معين) ، وهو من طلوع
~~الفجر الثاني إلى غروب الشمس، (من شخص مخصوص) وهو المسلم العاقل غير الحائض
~~والنفساء.
# (صوم شهر رمضان) من كل عام (أحد أركان الإسلام وفروضه) المشار إليها في
~~حديث ابن عمر المتفق عليه بقوله: «بني الإسلام على خمس» الحديث (فرض في
~~السنة الثانية من الهجرة) إجماعا (فصام النبي - صلى الله عليه وسلم -
# PageV02P299
# تسع رمضانات) إجماعا.
# (والمستحب قول: شهر رمضان) كما قال تعالى {شهر رمضان الذي أنزل فيه
~~القرآن} [البقرة: 185] (ولا يكره قول رمضان بإسقاط شهر) لظاهر حديث ابن عمر
~~وذكر الموفق أنه يكره إلا مع قرينة الشهر، وذكر الشيخ تقي الدين وجها:
~~يكره.
# وفي المنتخب: لا يجوز، لخبر أبي هريرة عن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال «لا تقولوا جاء رمضان فإن رمضان اسم من أسماء الله تعالى» وقد ضعف وقال
~~ابن الجوزي: هو موضوع وسمي رمضان لحر جوف الصائم فيه ورمضه، والرمضة شدة
~~الحر، وقيل: لما نقلوا أسماء الشهور عن اللغة القديمة وافق شدة الحر وقيل:
~~لأنه يحرق الذنوب وقيل: موضوع لغير معنى كبقية الشهور، وجمعه: رمضانات
~~وأرمضة، ورماضين وأرمض ورماض ورماضي وأراميض.
# (ويستحب للناس ليلة الثلاثين من شعبان أن يتراءوا هلال رمضان ويجب صومه)
~~أي شهر رمضان (برؤية هلاله) لقوله تعالى {كتب عليكم الصيام} [البقرة: 183]-
~~إلى قوله - {فمن شهد منكم الشهر فليصمه} [البقرة: 185] وقوله - صلى الله
~~عليه ms0922 وسلم - «صوموا لرؤيته» والإجماع منعقد على وجوبه إذن (فإن لم ير)
~~الهلال ليلة الثلاثين من شعبان (مع الصحو كملوا عدة شعبان ثلاثين يوما ثم
~~صاموا) بغير خلاف وصلوا التراويح كما لو رأوه قاله في المبدع.
# ويستحب ترائي الهلال احتياطا للصوم وحذارا من الاختلاف وعن عائشة قالت:
~~«كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يتحفظ في شعبان ما لا يتحفظ في غيره ثم
~~يصوم لرؤية رمضان» رواه الدارقطني بإسناد صحيح وعن أبي هريرة مرفوعا «أحصوا
~~هلال شعبان لرمضان» رواه الترمذي وإذا رأى الهلال كبر ثلاثا وقال " اللهم
~~أهله علينا باليمن والإيمان والأمن والأمان ربي وربك الله " ويقول ثلاث
~~مرات: هلال خير ورشد، ويقول: " آمنت بالذي خلقك " ثم يقول: " الحمد لله
~~الذي أذهب بشهر كذا وجاء بشهر كذا " قاله في الآداب الكبرى وروى الأثرم عن
~~ابن عمر قال: كان النبي - صلى الله عليه وسلم - «إذا رأى الهلال قال: الله
~~أكبر اللهم أهله علينا بالأمن والإيمان، والسلامة والإسلام، والتوفيق لما
~~تحب وترضى، ربي وربك الله» .
# (وإن حال دون منظره) أي مطلع الهلال
# PageV02P300
# (غيم أو قتر أو غيرهما) كالدخان، والقتر والقترة محركتين: الغبرة (ليلة
~~الثلاثين من شعبان لم يجب صومه قبل رؤية هلاله أو إكمال شعبان ثلاثين) يوما
~~(نصا، ولا تثبت بقية توابعه) كصلاة التراويح ووجوب الإمساك على من أصبح
~~مفطرا، (واختاره الشيخ وأصحابه وجمع) منهم أبو الخطاب وابن عقيل ذكره في
~~الفائق وصاحب التبصرة وصححه ابن رزين في شرحه قال الشيخ تقي الدين: هذا
~~مذهب أحمد المنصوص الصريح عنه، وقال: لا أصل للوجوب في كلام الإمام أحمد
~~ولا في كلام أحد من الصحابة ورد صاحب الفروع جميع ما احتج به الأصحاب
~~للوجوب وقال: لم أجد عن أحمد كلاما صريحا بالوجوب ولا أمر به فلا يتوجه
~~إضافته إليه انتهى.
# لما روى أبو هريرة مرفوعا: «صوموا لرؤيته وأفطروا لرؤيته فإن غم عليكم
~~فأكملوا عدة شعبان ثلاثين يوما» متفق عليه؛ ولأنه يوم شك وهو منهي عنه،
~~والأصل بقاء الشهر، فلا ينتقل عنه بالشك (والمذهب: يجب صومه) أي ms0923 صوم يوم
~~الثلاثين من شعبان إن حال دون مطلعه غيم أو قتر ونحوهما (بنية رمضان حكما
~~ظنيا بوجوبه احتياطا لا يقينا) ، اختاره الخرقي وأكثر شيوخ أصحابنا ونصوص
~~أحمد عليه، وهو مذهب عمر وابنه وعمرو بن العاص وأبي هريرة وأنس ومعاوية
~~وعائشة وأسماء بنتي أبي بكر، وقاله جمع من التابعين لما روى ابن عمر مرفوعا
~~قال: «إذا رأيتموه فصوموا وإذا رأيتموه فأفطروا، فإن غم عليكم فاقدروا له»
~~متفق عليه، ومعنى " فاقدروا له " أي: ضيقوا لقوله تعالى {ومن قدر عليه
~~رزقه} [الطلاق: 7] أي: ضيق وهو أن يجعل شعبان تسعا وعشرين يوما، ويجوز أن
~~يكون معناه: اقدروا زمانا يطلع في مثله الهلال، وهذا الزمان يصح وجوده فيه
~~أو يكون معناه: فاعلموا من طريق الحكم أنه تحت الغيم كقوله تعالى: {إلا
~~امرأته قدرناها من الغابرين} [النمل: 57] أي: علمناها.
# مع أن بعض المحققين قالوا: الشهر أصله تسع وعشرون يؤيده ما رواه أحمد عن
~~إسماعيل عن أيوب عن نافع قال: " كان عبد الله بن عمر إذا مضى من شعبان تسع
~~وعشرون يوما بعث من ينظر له فإن رآه فذاك وإن لم يره ولم يحل دون منظره
~~سحاب
# PageV02P301
# ولا قتر أصبح مفطرا، وإن حال دون منظره سحاب أو قتر أصبح صائما "، ولا شك
~~أنه راوي الخبر وأعلم بمعناه فتعين المصير إليه كما رجع إليه في تفسير خيار
~~المتبايعين يؤكده قول علي وأبي هريرة وعائشة: " لأن أصوم يوما من شعبان أحب
~~إلي من أن أفطر يوما من رمضان "؛ ولأنه يحتاط له، ويجب بخبر الواحد، وأجيب
~~عن الأول بأن خبر أبي هريرة يرويه محمد بن زياد وقد خالفه سعيد بن المسيب
~~فرواه عن أبي هريرة: «فإن غم عليكم فصوموا ثلاثين» وروايته أولى؛ لإمامته
~~واشتهار عدالته وثقته وموافقته لرأي أبي هريرة.
# وقال الإسماعيلي: ذكر شعبان فيه من تفسير ابن أبي إياس، وليس هو بيوم شك
~~كما يأتي (ويجزئه) صوم يوم الثلاثين حينئذ (إن بان منه) أي: من رمضان بأن
~~ثبتت رؤيته بمكان آخر؛ لأن صيامه وقع بنية رمضان قيل للقاضي: ms0924 لا يصح إلا
~~بنية ومع الشك فيها لا يجزم بها فقال: لا يمنع التردد فيها للحاجة كالأسير
~~وصلاة من خمس.
# (ويصلي التراويح ليلته) إذن (احتياطا للسنة) قال أحمد: القيام قبل الصيام
~~(وتثبت بقية توابعه) أي: الصوم (من وجوب كفارة بوطء فيه ونحوه) كوجوب
~~الإمساك على من لم يبيت النية، ونحوه لتبعيتها للصوم (ما لم يتحقق أنه من
~~شعبان) بأن لم يزمع الصحو هلال شوال بعد ثلاثين ليلة من الليلة التي غم
~~فيها هلال رمضان فيتعين أنه لا كفارة بالوطء في ذلك اليوم (ولا تثبت بقية
~~الأحكام من حلول الآجال ووقوع المعلقات) من طلاق أو عتق.
# (وغيرها) كانقضاء العدة ومدة الإيلاء عملا بالأصل خولف للنص، واحتياطا
~~للعبادة عامة.
# " تتمة " قال ابن عقيل: البعد مانع كالغيم فيجب على كل حنبلي يصوم مع
~~الغيم أن يصوم مع البعد لاحتماله انتهى قال ابن قندس: المراد بالبعد البعد
~~الذي يحول بينه وبين رؤية الهلال كالمطمور والمسجون ومن بينه وبين المطلع
~~شيء يحول، كالجبل ونحوه ".
# (وإن نواه احتياطا) أي: صوم يوم الثلاثين من شعبان (بلا مستند شرعي) من
~~رؤية هلاله، أو إكمال شعبان، أو حيلولة غيم أو قتر ونحوه (ك) أن صامه ل
~~(حساب ونجوم) ولو كثرت إصابتهما (أو مع صحو، فبان منه لم يجزئه) صومه، لعدم
~~استناده لما يعول عليه شرعا (ويأتي) ذلك.
# (وكذا لو صام) يوم الثلاثين (تطوعا فوافق الشهر لم يجزئه لعدم التعين،
~~وإن رأى الهلال نهارا فهو
# PageV02P302
# لليلة المقبلة قبل الزوال) كانت رؤيته (أو بعده أول الشهر أو آخره، فلا
~~يجب به صوم) إن كان في أول الشهر.
# (ولا يباح به فطر) إن كان في آخره لما روى أبو وائل قال: " جاءنا كتاب
~~عمر - رضي الله عنه -: إن الأهلة بعضها أكبر من بعض فإذا رأيتم الهلال
~~نهارا فلا تفطروا حتى تمسوا أو يشهد رجلان مسلمان أنهما رأياه بالأمس عشية
~~" رواه الدارقطني ورؤيته نهارا ممكنة لعارض يعرض في الجو ويقل به ضوء الشمس
~~أو يكون قوي النظر " تنبيه " قال شيخ الإسلام زكريا في ms0925 شرح البهجة: والمراد
~~بما ذكر أي: من أنه للمستقبلة دفع ما قيل إن رؤيته تكون لليلة الماضية
~~انتهى أي: فلا أثر لرؤية الهلال نهارا، وإنما يعتد بالرؤية بعد الغروب قلت:
~~ولعله مراد أصحابنا لظاهر الخبر السابق ولما يأتي فيمن علق طلاق امرأته
~~لرؤية الهلال، حيث قالوا: فرئي وقد غربت، فعلم منه أن الرؤية قبل الغروب لا
~~تأثير لها.
# (وإذا ثبتت رؤية الهلال بمكان قريبا كان أو بعيدا لزم الناس كلهم الصوم،
~~وحكم من لم يره حكم من رآه) .
# لقوله - صلى الله عليه وسلم - «صوموا لرؤيته» وهو خطاب للأمة كافة؛ ولأن
~~الشهر في الحقيقة ما بين الهلالين، وقد ثبت أن هذا اليوم منه في جميع
~~الأحكام فكذا الصوم، ولو فرض الخطاب في الخبر للذين رأوه، فالفرض حاصل؛ لأن
~~من صور المسألة وفوائدها: ما إذا رآه جماعة ببلد، ثم سافروا إلى بلد بعيد
~~فلم ير الهلال به في آخر الشهر مع غيم أو صحو، فلا يحل لهم الفطر ولا لأهل
~~ذلك البلد عند المخالف ومن صورها: ما إذا رآه جماعة ببلد ثم سارت بهم ريح
~~في سفينة فوصلوا إلى بلد بعيد في آخر الليل، لم يلزمهم الصوم في أول الشهر
~~ولم يحل لهم الفطر في آخره عندهم، وهذا كله مصادم لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «صوموا لرؤيته وأفطروا لرؤيته» ، وأما خبر كريب قال: " قدمت الشام،
~~واستهل علي هلال رمضان وأنا بالشام، فرأيناه ليلة الجمعة، ثم قدمت المدينة
~~في آخر الشهر فسألني ابن عباس، فأخبرته فقال: لكنا رأيناه ليلة السبت، فلا
~~نزال نصوم، حتى نكمل ثلاثين أو نراه، فقلت: ألا نكتفي برؤية معاوية وصيامه؟
~~فقال: لا هكذا أمرنا النبي - صلى الله عليه وسلم - رواه مسلم فدل على أنهم
~~لا يفطرون بقول كريب وحده، ونحن نقول به.
# وإنما الخلاف في
# PageV02P303
# وجوب قضاء اليوم الأول، وليس هو في الحديث، وأجاب القاضي عن قول المخالف:
~~الهلال يجري مجرى طلوع الشمس وغروبها، وقد ثبت أن لكل بلد حكم نفسه، كذا
~~الهلال بأن الشمس تتكرر مراعاتها في كل ms0926 يوم فتلحق به المشقة، فيؤدي إلى
~~قضاء العبادات، والهلال في السنة مرة فليس كبير مشقة في قضاء يوم، ودليل
~~المسألة من العموم يقتضي التسوية.
# (ولو اختلفت المطالع نصا) ، وذكر الشيخ تقي الدين: أنها تختلف باختلاف
~~أهل المعرفة، لكن قال أحمد: الزوال في الدنيا واحد.
# (ويقبل فيه) أي: في هلال رمضان (قول عدل واحد) نص عليه، وحكاه الترمذي عن
~~أكثر العلماء؛ «لأنه - صلى الله عليه وسلم - صوم الناس بقول ابن عمر» رواه
~~أبو داود والحاكم وقال على شرط مسلم «ولقبوله - صلى الله عليه وسلم - خبر
~~الأعرابي به» رواه أبو داود والترمذي من حديث ابن عباس؛ ولأنه خبر ديني وهو
~~أحوط، ولا تهمة فيه بخلاف آخر الشهر؛ ولاختلاف حال الرائي والمرئي ولهذا لو
~~حكم حاكم بشهادة واحد عمل بها وجوبا،.
# و (لا) يقبل فيه قول (مستور ولا مميز) لعدم الثقة بقوله (في الغيم
~~والصحو) متعلق ب يقبل والمصر وخارجه (ولو كان) الرائي (في جمع كثير) ولم
~~يره منهم غيره لما سبق (وهو خبر) لا شهادة (فيصام بقوله) : رأيت الهلال ولو
~~لم يقل: أشهد أو شهدت أني رأيته.
# (ويقبل فيه المرأة والعبد) كسائر الأخبار.
# (ولا يعتبر) لوجوب الصوم (لفظ الشهادة ولا يختص بحاكم فيلزم الصوم من
~~سمعه من عدل قال بعضهم: ولو رد الحاكم قوله، والمراد إذا لم ير الحاكم
~~الصيام بشهادة واحد ونحوه) كما لو رده لعدم علمه بحاله وجهله عدالته أما لو
~~رده لفسقه المعلوم له، لم يلزم الصوم من سمعه يخبر برؤية الهلال؛ لأن رده
~~له إذن حكم بفسقه، فلا يقبل خبره.
# (وتثبت بقية الأحكام) إذا ثبتت رؤية هلال رمضان بواحد (من وقوع الطلاق)
~~والعتاق المعلقين بدخول رمضان، (وحلول الآجال) للديون المؤجلة إليه
~~(وغيرها) كانقضاء العدة والخيار المشروط ومدة الإيلاء ونحوها (تبعا) للصوم.
# (ولا يقبل في بقية الشهور) كشوال وغيره (إلا رجلان عدلان) بلفظ الشهادة؛
~~لأن ذلك مما يطلع عليه الرجال غالبا وليس بمال ولا يقصد به المال أشبه
~~القصاص، وإنما ترك ذلك في رمضان احتياطا للعبادة، وإنما جاز الفطر ms0927 بخبر
~~واحد بغروب الشمس؛ لما يقارنه من أمارات تشهد بصدقه؛ لتمييز وقت الغروب
~~بنفسه، وعليه أمارات
# PageV02P304
# تورث غلبة الظن، فإذا انضم إليها أخبار الثقة قوى الظن، وربما أفاد العلم
~~بخلاف هلال الفطر فإنه لا أمارة عليه، وأيضا وقت الفطر ملازم لوقت صلاة
~~المغرب فإذا ثبت دخول وقت الصلاة بأخبار الثقة أثبت دخول وقت الإفطار تبعا
~~له، ذكره في القاعدة الخمسين بعد المائة.
# (وإذا صاموا بشهادة اثنين ثلاثين يوما فلم يروا الهلال أفطروا) في الغيم
~~والصحو؛ لأن شهادة العدلين يثبت بها الفطر ابتداء، فتبعا لثبوت الصوم أولى؛
~~ولأن شهادتهما بالرؤية السابقة إثبات إخبار به عن يقين ومشاهدة، فكيف
~~يقابلها الإخبار بنفي وعدم ولا يقين معه، وذلك أن الرؤية يحتمل حصولها
~~بمكان آخر، ولحديث عبد الرحمن بن زيد بن الخطاب أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «وإن شهد شاهدان فصوموا وأفطروا» رواه النسائي.
# و (لا) يفطروا (إن صاموا) الثلاثين يوما (بشهادة واحد) ؛ لأنه فطر فلا
~~يجوز أن يستند إلى واحد كما لو شهد بهلال شوال.
# (وإن صاموا ثمانية وعشرين يوما ثم رأوا الهلال قضوا يوما فقط نصا) نقله
~~حنبل واحتج بقول علي؛ ولأنه يبعد الغلط بيومين (وإن صاموا لأجل غيم ونحوه)
~~كقتر ودخان (لم يفطروا) وجها واحدا قاله في الشرح؛ لأن الصوم إنما كان
~~احتياطا فمع موافقته للأصل وهو بقاء رمضان أولى.
# (فلو غم هلال شعبان ورمضان وجب أن يقدر رجب وشعبان ناقصين) احتياطا للصوم
~~(ولا يفطروا حتى يروا الهلال) لشوال (أو يصوموا اثنين وثلاثين يوما) ؛ لأن
~~الصوم إنما كان احتياطا (وكذا الزيادة) أي: زيادة صوم يومين على الصوم
~~الواجب (إن غم هلال رمضان وشوال، وأكملنا شعبان ورمضان، وكانا ناقصين) فقد
~~صيم يومان زائدان على المفروض.
# وفي المستوعب: وعلى هذا فقس إذا غم هلال رجب وشعبان ورمضان انتهى أي: فلا
~~يفطروا حتى يروا الهلال، أو يصوموا ثلاثين يوما.
# (قال الشيخ: قد يتوالى شهران وثلاثة وأكثر ثلاثين ثلاثين) أي كاملة (وقد
~~يتوالى شهران وثلاثة وأكثر تسعة وعشرين يوما وفي شرح مسلم للنووي) ms0928 .
# عن العلماء (لا يقع النقص متواليا في أكثر من أربعة أشهر) فيكون معنى قول
~~الشيخ وأكثر أي: أربعة فقط.
# وفي الصحيحين من حديث أبي بكرة «شهران لا ينقصان: رمضان وذو الحجة» نقل
~~عبد الله والأثرم وغيرهما لا يجتمع نقصانهما في سنة واحدة، ولعل المراد
~~غالبا وقيل: لا ينقص أجر العمل فيهما
# PageV02P305
# بنقص عددهما وأنكر أحمد تأويل من أول السنة التي قال النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - ذلك فيها، ونقل أبو داود ولا أدري ما هذا؟ قد رأيناهما ينقصان
~~".
# (وقال الشيخ أيضا: قول من يقول: إن رئي الهلال صبيحة ثمان وعشرين، فالشهر
~~تام، وإن لم ير فهو ناقص هذا بناء على الاستسرار) أي: تواري الهلال (لا
~~يكون إلا ليلتين، وليس بصحيح) لوجود خلافه.
# (بل قد يستسر) الهلال (ليلة تارة، وثلاث ليال) تارة (أخرى) .
# (ومن رأى هلال شهر رمضان وحده وردت شهادته) لفسق أو غيره (لزمه الصوم
~~وجميع أحكام الشهر من طلاق وعتق وغيرهما معلقين به) لعموم قوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «صوموا لرؤيته» وكعلم فاسق بنجاسة ماء أو دين على موروثه،
~~ولأنه يتيقن أنه من رمضان فلزمه صومه وأحكامه، بخلاف غيره من الناس.
# (ولا يفطر إلا مع الناس) ؛ لأن الفطر لا يباح إلا بشهادة عدلين.
# (وإن رأى هلال شوال وحده، لم يفطر) نقله الجماعة لحديث أبي هريرة يرفعه
~~قال: «الفطر يوم يفطرون والأضحى يوم يضحون» رواه أبو داود وابن ماجه وعن
~~عائشة قالت: قال النبي - صلى الله عليه وسلم -: «الفطر يوم يفطر الناس
~~والأضحى يوم يضحي الناس» رواه الترمذي وقال: حسن صحيح غريب، ولاحتمال خطئه
~~وتهمته، فوجب الاحتياط، وكما لا يعرف ولا يضحي وحده، قاله الشيخ تقي الدين
~~قال: والنزاع مبني على أصل، وهو أن الهلال: هل هو اسم لما يطلع في السماء،
~~وإن لم يشتهر ولم يظهر، أو أنه لا يسمى هلالا إلا بالظهور والاشتهار؟ فيه
~~قولان للعلماء، هما روايتان عن أحمد.
# (وقال ابن عقيل: يجب الفطر سرا، وهو حسن) ؛ لأنه تيقنه يوم عيد وهو منهي
~~عن صومه، وأجيب بأنه ms0929 لا يثبت به اليقين في نفس الأمر؛ إذ يجوز أنه خيل إليه
~~فينبغي أنه يتهم نفسه في رؤيته احتياطا للصوم، وموافقة للجماعة.
# (والمنفرد برؤيته) أي: هلال شوال (بمفازة ليس بقربة بلد، يبني على يقين
~~رؤيته) فيفطر؛ (لأنه لا يتيقن مخالفة الجماعة قاله المجد في شرحه) على
~~الهداية.
# (وينكر على من أكل في) نهار (رمضان ظاهرا وإن كان هناك عذر، قاله القاضي)
~~لئلا يتهم.
# (وقيل لابن عقيل يجب منع مسافر ومريض وحائض من الفطر ظاهرا لئلا يتهم؟
~~فقال: إن كانت أعذار خفية منع من إظهاره كمريض لا أمارة له، ومسافر لا
~~علامة عليه) للتهمة بخلاف الأعذار الظاهرة، وهذا كالتقييد
# PageV02P306
# لكلام القاضي.
# (وإن رآه) أي: هلال شوال (عدلان ولم يشهدا عند الحاكم جاز لمن سمع
~~شهادتهما الفطر إذا عرف عدالتهما و) جاز (لكل واحد منهما أن يفطر بقولهما
~~إذا عرف عدالة الآخر) ذكره في المغني والشرح، لقوله - صلى الله عليه وسلم
~~-: «فإن شهد شاهدان فصوموا وأفطروا» رواه النسائي وقدم في المبدع عدم
~~الجواز وأنه قياس المذهب.
# (وإن شهدا عند الحاكم) برؤية هلال شوال (فرد) الحاكم (شهادتهما، لجهله
~~بحالهما فلمن علم عدالتهما الفطر؛ لأن رده هاهنا ليس بحكم منه) بعدم قبول
~~شهادتهما (إنما هو توقف لعدم علمه) بحالهما (فهو كالوقوف عن الحكم انتظارا
~~للبينة ولهذا لو ثبتت عدالتهما بعد ذلك) ممن زكاهما (حكم بها) لوجود
~~المقتضى، والخلاف في هذه كالتي قبلها، وأما إذا ردت شهادتهما لفسقهما فليس
~~لهما ولا لغيرهما الفطر بشهادتهما.
# (وإن كان لم يعرف أحدهما عدالة الآخر، لم يجز له الفطر) لاحتمال فسقه
~~(إلا أن يحكم بذلك حاكم) فيزول اللبس، وكذا لو جهل غيرهما عدالتهما أو
~~عدالة أحدهما فليس له الفطر إلا أن يحكم بذلك الحاكم.
# (وإذا اشتبهت الأشهر على أسير أو مطمور أو من بمفازة ونحوهم) كمن بدار
~~حرب (تحرى) أي اجتهد في معرفة شهر رمضان (وجوبا) ؛ لأنه أمكنه تأدية فرضه
~~بالاجتهاد، فلزمه كاستقبال القبلة.
# (وصام) الذي ظهر له أنه رمضان (فإن وافق) ذلك (الشهر) أي: شهر رمضان
~~(أجزأه وكذا) ms0930 إن وافق (ما بعده) أي: بعد رمضان كذي القعدة أو محرم ونحوه
~~كالصلاة (إن لم يكن) الشهر الذي صامه (رمضان السنة القابلة، فإن كان فلا
~~يجزئ عن واحد منهما) لاعتبار نية التعيين، (وإن تبين أن الشهر الذي صامه)
~~يظنه رمضان (ناقص، ورمضان) الذي فاته (تمام لزمه قضاء النقص) ؛ لأن القضاء
~~يجب أن يكون بعدد المتروك بخلاف من نذر شهرا وأطلق؛ لأنه يحمل على ما
~~تناوله الاسم (ويأتي) ذلك (في حكم القضاء ويقضي يوم عيد وأيام التشريق)
~~يعني لو صام ذا الحجة باجتهاده أنه رمضان لزمه قضاء يوم العيد، وأيام
~~التشريق لعدم صحة صومها.
# (وإن وافق) صومه شهرا (قبله) أي: قبل رمضان كشعبان (لم يجزه) نص عليه؛
~~لأنه أتى بالعبادة قبل وقتها فلم يجزه كالصلاة فلو وافق بعضه رمضان فما
~~وافقه أو بعده أجزأه دون ما قبله، (وإن تحرى وشك: هل وقع) الشهر الذي صامه
~~(قبله) أي: قبل رمضان (أو بعده؟ أجزاه) لتأدية
# PageV02P307
# فرضه بالاجتهاد، ولا يضر التردد في النية لمكان الضرورة.
# (ولو صام شعبان ثلاث سنين متوالية ثم علم) أن صومه كان بشعبان في الثلاث
~~سنين (صام ثلاثة أشهر) بنية قضاء ما فاته من الرمضانات (شهر على إثر شهر)
~~أي: شهرا بعد شهر يرتبها بالنية (كالصلاة إذا فاتته) نقله مهنا أي فإن
~~الترتيب بين الصلوات واجب، فكذا بين الرمضانات إذا فاتت.
# (وإن صام) من اشتبهت عليه الأشهر (بلا اجتهاد، فكمن خفيت عليه القبلة) لا
~~يجزئه مع القدرة على الاجتهاد.
# (وإن ظن الشهر لم يدخل فصام لم يجزئه ولو أصاب وكذا لو شك في دخوله) أي:
~~دخول شهر رمضان ولم يغلب على ظنه دخوله كما لو تردد في دخول وقت الصلاة.
### | [فصل لا يجب الصوم إلا على مسلم عاقل بالغ قادر عليه]
# (فصل ولا يجب الصوم) أي صوم رمضان (إلا على مسلم عاقل بالغ قادر عليه)
~~أي: الصوم؛ لما يأتي (فلا يجب على كافر ولو مرتدا) ؛ لأنه عبادة بدنية محضة
~~تفتقر إلى النية فكان من شرطه الإسلام كالصلاة (والردة تمنع صحة ms0931 الصوم، فلو
~~ارتد في يوم) وهو صائم فيه بطل صومه؛ لقوله تعالى {لئن أشركت ليحبطن عملك}
~~[الزمر: 65] (ثم) إن (أسلم فيه، أو) أسلم (بعده، أو ارتد في ليلته ثم أسلم
~~فيه فعليه القضاء) أي: قضاء ذلك اليوم إن كان فرضا؛ لأنه استقر عليه بإدراك
~~جزء منه مسلما كالصلاة يدرك جزءا من وقتها.
# (ولا يجب) الصوم (على مجنون) لحديث: «رفع القلم عن ثلاث» (ولا يصح منه)
~~لعدم إمكان النية منه.
# (ولا) يجب (على صغير) ولو مراهقا للحديث السابق.
# (ويصح) الصوم (من مميز) كصلاته (ويجب على وليه) أي المميز (أمره به إذا
~~أطاقه وضربه حينئذ عليه) أي: الصوم (إذا تركه ليعتاده) كالصلاة إلا أن
~~الصوم أشق فاعتبرت له الطاقة؛ لأنه قد يطيق الصلاة من لا يطيق الصيام.
# (وإذا قامت البينة بالرؤية) أي: رؤية هلال رمضان (في أثناء النهار) متعلق
~~ب (قامت) (لزمهم)
# PageV02P308
# أي: أهل وجوب الصوم (الإمساك ولو بعد فطرهم) لتعذر إمساك الجميع فوجب أن
~~يأتوا بما يقدرون عليه لحديث «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» ،
~~وكذا لو تعمدوا الأكل في يوم آخر منه (و) لزمهم (القضاء) لثبوته من رمضان،
~~ولم يأتوا فيه بصوم صحيح فلزمهم قضاؤه للنص.
# (وإن أسلم كافر أو أفاق مجنون أو بلغ صغير) مفطرا (فكذلك) أي: من صار في
~~أثناء يوم من رمضان أهلا للوجوب لزمه إمساك ذلك اليوم وقضاؤه لحرمة الوقت
~~ولقيام البينة فيه بالرؤية؛ ولإدراكه جزءا من وقته كالصلاة.
# (و) كذا (كل من أفطر والصوم يجب عليه) فإنه يلزمه الإمساك والقضاء
~~(كالفطر لغير عذر) .
# (ومن أفطر يظن أن الفجر لم يطلع وقد كان طلع أو) يظن (الشمس قد غابت ولم
~~تغب أو الناسي النية أو طهرت حائض أو نفساء أو تعمدت) مكلفة (الفطر ثم
~~حاضت) أو نفست (أو تعمده) أي: الفطر (مقيم ثم سافر) فكلهم يلزمهم الإمساك
~~والقضاء لما سبق، (أو قدم مسافر) أو أقام ما يمنع القصر (أو برئ مريض
~~مفطرين فعليهم القضاء والإمساك) لما سبق.
# (وإن بلغ الصغير) ذكرا كان أو أنثى في ms0932 أثناء نهار رمضان (بسن) أي: تمام
~~خمس عشرة سنة (أو احتلام) أي: إنزال مني بسبب حلم (صائما أتم صومه) بغير
~~خلاف (ولا قضاء عليه إن) كان (نوى من الليل) ؛ لأنه نواه من الليل فأجزأه
~~كالبالغ، ولا يمتنع أن يكون أوله نفلا وباقيه فرضا (كنذر إتمام) نفل، وعند
~~أبي الخطاب عليه القضاء.
# (ولا يلزم من أفطر في صوم واجب غير رمضان الإمساك) لعدم حرمة الوقت.
# (وإن علم مسافر أنه يقدم غدا لزمه الصوم نصا) نقله أبو طالب وأبو داود
~~كمن نذر صوم يوم يقدم فلان، وعلم قدومه في غد فينويه من الليل (بخلاف صبي
~~يعلم أنه يبلغ غدا) فلا يلزمه الصوم (لعدم تكليفه) قبل دخول الغد بخلاف
~~المسافر.
# (ومن عجز عن الصوم لكبر) وهو الهرم والهرمة (أو مرض لا يرجى برؤه أفطر)
~~أي: له ذلك إجماعا (لعدم وجوبه) أي الصوم (عليه) ؛ لأنه عاجز عنه فلا يكلف
~~به؛ لقوله تعالى {لا يكلف الله نفسا إلا وسعها} [البقرة: 286] .
# (وأطعم عن كل يوم مسكينا ما يجزئ في كفارة) مدا من بر أو نصف صاع من تمر
~~أو زبيب أو شعير أو أقط لقول ابن عباس في قوله تعالى {وعلى الذين يطيقونه
~~فدية} [البقرة: 184]
# PageV02P309
# ليست بمنسوخة في الشيخ الكبير والمرأة الكبيرة لا يستطيعان الصوم فيطعمان
~~مكان كل يوم مسكينا رواه البخاري ومعناه عن ابن أبي ليلى عن معاذ ولم
~~يدركه، رواه أحمد (ولا يجزئ أن يصوم عنه) أي: عن الكبير والمريض الذي لا
~~يرجى برؤه (غيره) رمضان ولا قضاؤه ولا كفارة؛ لأنه عبادة بدنية محضة وجبت
~~بأصل الشرع فلم تدخلها النيابة كالصلاة.
# (وإن سافر) الكبير العاجز عن الصوم (أو مرض فلا فدية) عليه؛ (لأنه أفطر
~~بعذر معتاد ولا قضاء) لعجزه عنه ويعايى بها.
# (وإن) أطعم ثم (قدر على القضاء فكمعضوب) بالعين المهملة ثم الضاد
~~المعجمة، والمراد به: العاجز عن الحج ويأتي (أحج عنه ثم عوفي) ذكره المجد،
~~وظاهره أنه لا يجب القضاء بل يتعين الإطعام قاله في المبدع، ومفهومه أنه لو
~~عوفي قبل الإطعام تعين ms0933 القضاء كالمعضوب إذا عوفي قبل إحرام نائبه.
# (ولا يسقط الإطعام) عن العاجز عن الصوم لكبر أو مرض يرجى برؤه (بالعجز)
~~عنه كفدية الحج فمتى قدر عليه أطعم (ويأتي قريبا) .
# (والمريض) غير الميئوس من برئه (إذا خاف) بصومه (ضررا بزيادة مرضه أو
~~طوله) أي: المرض (ولو بقول مسلم ثقة أو كان صحيحا فمرض في يومه أو خاف مرضا
~~لأجل عطش أو غيره سن فطره وكره صومه وإتمامه) أي: الصوم لقوله تعالى {فمن
~~كان منكم مريضا أو على سفر فعدة من أيام أخر} [البقرة: 184] أي فليفطر
~~وليقض عدد ما أفطره؛ ولأن فيه قبول الرخصة مع التلبس بالأخف لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «ما خيرت بين أمرين إلا اخترت أيسرهما» قال في المبدع:
~~فلو خاف تلفا بصومه كره وجزم جماعة بأنه يحرم ولم يذكروا خلافا في الإجزاء
~~(فإن صام) المريض مع ما سبق (أجزأه) صومه، نقله الجماعة لصدوره من أهله في
~~محله كما لو أتم المسافر.
# (ولا يفطر مريض لا يتضرر بالصوم كمن به جرب أو وجع ضرس أو أصبع أو دمل
~~ونحوه) قيل لأحمد متى يفطر المريض؟ قال: إذا لم يستطع قيل: مثل الحمى؟ قال:
~~وأي مرض أشد من الحمى.
# (وقال) أبو بكر (الآجري من صنعته شاقة فإن خاف) بالصوم (تلفا أفطر وقضى)
~~إن ضره ترك الصنعة، (فإن لم يضره تركها أثم) بالفطر ويتركها (وإلا) أي: وإن
~~لم ينتف التضرر بتركها (فلا) إثم عليه بالفطر للعذر.
# (ومن قاتل عدوا أو أحاط العدو ببلده والصوم يضعفه) عن القتال
# PageV02P310
# (ساغ له الفطر بدون سفر نصا) لدعاء الحاجة إليه.
# (ومن به شبق يخاف أن ينشق ذكره) أو أنثياه أو مثانته (جامع وقضى ولا يكفر
~~نصا) نقله إسماعيل بن سعيد الشالنجي قال أحمد: يجامع ولا يكفر ويقضي يوما
~~مكانه، وذلك أنه إذا أخذ الرجل هذا ولم يجامع خيف عليه أن ينشق فرجه.
# (وإن اندفعت شهوته بغيره) أي: غير الجماع (كالاستمناء بيده أو يد زوجته
~~أو) يد (جاريته ونحوه) كالمفاخذة (لم يجز) له الوطء كالصائل يندفع بالأسهل ms0934
~~لا ينتقل إلى غيره.
# (وكذا إن أمكنه أن لا يفسد صوم زوجته) أو أمته (المسلمة البالغة بأن يطأ
~~زوجته أو أمته الكتابيتين أو) يطأ (زوجته أو أمته الصغيرتين) أو المجنونتين
~~(أو) اندفعت شهوته بالوطء (دون الفرج) فلا يباح له إفساد صومها لعدم
~~الضرورة إليه، قلت: ولعل قياس ذلك إذا أمكنه وطء من لزمها الإمساك كمن طهرت
~~ونحوها في أثناء النهار؛ لأن الإمساك دون الصوم الشرعي خصوصا فيما فيه خلاف
~~في وجوبه (وإلا) أي: وإن لم يمكنه عدم إفساد صوم الزوجة أو الأمة المسلمة
~~البالغة (جاز) له إفساد صومها (للضرورة) كأكل الميتة للمضطر.
# (ومع الضرورة إلى وطء حائض وصائمة بالغ) بأن لم يكن له غيرهما (فوطء
~~الصائمة أولى) من وطء الحائض؛ لأن تحريم وطء الحائض بنص القرآن، (وإن لم
~~تكن) الزوجة أو الأمة الصائمة (بالغا وجب اجتناب الحائض) للاستغناء عنه بلا
~~محذور، فيطأ الصغيرة وكذا المجنونة.
# (وإن تعذر قضاؤه) أي: ذي الشبق (لدوام شبقه فككبير عجز عن الصوم على ما
~~تقدم) فيطعم لكل يوم مسكينا ولا قضاء إلا مع عذر معتاد كمرض أو سفر فلا
~~إطعام ولا قضاء كما تقدم في الكبير، ولعل حكم زوجته أو أمته التي ليس له
~~غيرها كذلك.
# (وحكم المريض الذي ينتفع بالجماع) في مرضه (حكم من خاف تشقق فرجه) في
~~جواز الوطء مع الكفارة وإفساد صوم زوجته وأمته وعدمه.
# (والمسافر سفر قصر يسن له الفطر إذا فارق بيوت قريته) العامرة (كما تقدم
~~في القصر) موضحا لقوله تعالى {فمن كان منكم مريضا أو على سفر فعدة من أيام
~~أخر} [البقرة: 184] .
# (ويكره صومه ولو لم يجد مشقة) لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «ليس من
~~البر الصوم في السفر» متفق عليه من حديث جابر ورواه النسائي وزاد: «عليكم
~~برخصة الله التي رخص لكم فاقبلوها» .
# وصح عنه - صلى الله عليه وسلم - أنه لما «أفطر في السفر وبلغه أن قوما
~~صاموا قال: أولئك العصاة»
# PageV02P311
# قال المجد: وعندي لا يكره لمن قوي واختاره الآجري (ويجزئه) أي: يجزئ
~~المسافر الصوم برمضان نقله الجماعة، ms0935 ونقل حنبل: لا يعجبني، واحتج بقوله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «ليس من البر الصوم في السفر» وعمر وأبو هريرة
~~يأمرانه بالإعادة، وقاله الظاهرية ويروى عن عبد الرحمن بن عوف وابن عباس
~~قال في الفروع والمبدع: والسنة الصحيحة ترد هذا القول (لكن لو سافر ليفطر
~~حرما) أي السفر والفطر (عليه) حيث لا علة لسفره إلا الفطر أما حرمة الفطر
~~فلعدم العذر المبيح له وأما حرمة السفر فلأنه وسيلة إلى الفطر المحرم.
# (ولا يجوز لمريض ومسافر أبيح لهما الفطر أن يصوما في رمضان عن غيره) من
~~قضاء ونذر وغيرهما (كمقيم صحيح) ؛ لأن الفطر أبيح تخفيفا ورخصة فإذا لم
~~يؤده، لزمه الإتيان بالأصل، كالجمعة وكالمقيم الصحيح؛ ولأنه لو قبل صوما من
~~المعذور لقبله من غيره، كسائر الزمان المتضيق للعبادة (فيلغو صومه) إذا صام
~~في رمضان عن غيره ولا يقع عن رمضان لعدم تعيين النية له.
# (ولو قلب صوم رمضان إلى نفل، لم يصح له النفل) لما تقدم (وبطل فرضه) لقطع
~~نيته.
# (ومن نوى الصوم في سفر فله الفطر بما شاء من جماع وغيره) كأكل وشرب؛ (لأن
~~من) أبيح (له الأكل) أبيح (له الجماع) كمن لم ينو.
# (ولا كفارة) عليه بالوطء (لحصول الفطر بالنية قبل الفعل) أي: الجماع،
~~فيقع الجماع بعده.
# (وكذا مريض يباح له الفطر) إذا نوى الصوم، له الفطر بما شاء من جماع
~~وغيره لما تقدم.
# (وإن نوى الحاضر صوم يوم ثم سافر في أثنائه) سفرا يبلغ المسافة (طوعا أو
~~كرها فله الفطر بعد خروجه) ومفارقته بيوت قريته العامرة، لظاهر الآية
~~والأخبار الصريحة منها: ما روى عبيد بن جبر قال: " ركبت مع أبي بصرة
~~الغفاري من الفسطاط في شهر رمضان، ثم قرب غداءه فقال: اقترب قلت: ألست ترى
~~البيوت؟ قال: أترغب عن سنة النبي - صلى الله عليه وسلم -؟ فأكل رواه أبو
~~داود؛ ولأن السفر مبيح للفطر فأباحه في أثناء النهار كالمرض الطارئ، ولو
~~بفعله، والصلاة لا يشق إتمامها وهي آكد؛ لأنه متى وجب إتمامها لم تقصر بحال
~~و (لا) يجوز له الفطر ms0936 (قبله) أي: قبل خروجه؛ لأنه مقيم (والأفضل له) أي لمن
~~سافر في أثناء يوم نوى صومه (الصوم) أي: إتمام صوم ذلك اليوم خروجا من خلاف
~~من لم يبح له الفطر، وهو قول أكثر العلماء تغليبا لحكم الحضر كالصلاة.
# (والحامل والمرضع إذا خافتا الضرر على أنفسهما) أبيح لهما الفطر كالمريض
~~(أو)
# PageV02P312
# خافتا الضرر على (ولديهما أبيح لهما الفطر) ؛ لأن خوفهما خوف على آدمي،
~~أشبه خوفهما على أنفسهما.
# (وكره صومهما) كالمريض، (ويجزئ) صومهما (إن فعلتا) أي: صامتا كالمريض
~~والمسافر، (وإن أفطرتا قضتا) ما أفطرتاه كالمريض (ولا إطعام) على أحد (إن
~~خافتا على أنفسهما كمريض) يضره الصوم فإنه يقضي من غير إطعام.
# (بل إن خافتا على ولديهما) فقط (أطعمتا مع القضاء) ؛ لأنه كالتكملة له
~~(عن كل يوم مسكينا ما يجزئ في الكفارة) لقوله تعالى: {وعلى الذين يطيقونه
~~فدية طعام مسكين} [البقرة: 184] ، قال ابن عباس: " كانت رخصة للشيخ الكبير
~~والمرأة الكبيرة، وهما يطيقان الصيام أن يفطرا ويطعما مكان كل يوم مسكينا
~~والحبلى والمرضع إذا خافتا على أولادهما أفطرتا وأطعمتا " رواه أبو داود
~~وروى ذلك عن ابن عمر، ولا مخالف لهما من الصحابة؛ ولأنه فطر بسبب نفس عاجزة
~~من طريق الخلقة فوجب به الكفارة كالشيخ الهرم.
# (وهو) أي: الإطعام (على من يمون الولد) ؛ لأن الإرفاق للولد ويجب الإطعام
~~(على الفور) ؛ لأنه مقتضى الأمر، وكسائر الكفارات.
# وذكر المجد أنه إن أتى به مع القضاء جاز؛ لأنه كالتكملة له وهذا مقتضى
~~كلام المصنف أولا (وإن قبل ولد المرضعة ثدي غيرها وقدرت تستأجر له أو لها)
~~من المال (ما يستأجر منه فعلت) أي: استأجرت له (ولم تفطر) لعدم الحاجة
~~إليه.
# (وله صرف الإطعام إلى مسكين واحد جملة واحدة) لظاهر الآية.
# (وحكم الظئر) أي: المرضعة لولد غيرها (كمرضع) لولدها (فيما تقدم) من
~~الفطر وعدمه، والفدية وعدمها، (فإن لم تفطر) الظئر (فتغير لبنها) بالصوم
~~(أو نقص خير المستأجر) بين فسخ الإجارة وإمضائها، (وإن قصدت) الظئر
~~(الإضرار) بالرضيع بصومها (أثمت وكان للحاكم إلزامها بالفطر بطلب المستأجر)
~~ذكره ابن الزاغوني، وقال أبو ms0937 الخطاب: إن تأذى الصبي بنقصه أو تغييره لزمها
~~الفطر، فإن أبت فلأهله الفسخ، ويؤخذ من هذا: أنه يلزم الحاكم إلزامها بما
~~يلزمها، وإن لم تقصد الضرر، بلا طلب قبل الفسخ وهذا متجه، قاله في الفروع،
~~وجزم بمعناه في المنتهى.
# (ولا يسقط الإطعام بالعجز) كالدين.
# (وكذا) الإطعام (عن الكبير، و) المريض (الميئوس) منه وتقدم.
# (ولا) يسقط (إطعام من أخر قضاء رمضان) حتى أدركه رمضان آخر (و) لا إطعام
~~(غيره) مما وجب بنذر أو كفارة بالعجز (غير كفارة الجماع) في
# PageV02P313
# الحيض، وتقدم في بابه وغير كفارة الجماع في نهار رمضان (ويأتي) في الباب
~~بعده.
# (ولو وجد آدميا معصوما في هلكة كغريق لزمه مع القدرة إنقاذه) من الهلكة
~~(وإن دخل الماء) في (حلقه لم يفطر) كمن طار إلى حلقه ذباب أو غبار بلا قصد.
# (وإن حصل له) أي: للمنقذ (بسبب إنقاذه ضعف في نفسه، فأفطر فلا فدية) على
~~المنقذ، ولا على المنقذ (كالمريض) ، وإن احتاج في إنقاذه إلى الفطر وجب؛
~~لأن ما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب.
# (ومن نوى الصوم ليلا ثم جن أو أغمي عليه جميع النهار لم يصح صومه) ؛ لأنه
~~عبارة عن الإمساك مع النية ولم يوجد الإمساك المضاف إليه النية، كما دل
~~عليه قوله في الحديث القدسي: «إنه ترك طعامه وشرابه من أجلي» فلم تعتبر
~~النية منفردة عنه، (وإن أفاق) المجنون أو المغمى عليه (جزءا منه) أي: من
~~اليوم الذي بيت النية له (صح) صومه لقصد الإمساك في جزء من النهار كما لو
~~نام بقية يومه، وظاهره: أنه لا يتعين جزء الإدراك ولا يفسد الإغماء بعض
~~اليوم الصوم، وكذا الجنون وقيل: يفسد الصوم كالحيض وأولى لعدم تكليفه
~~وأجيب: بأنه زوال عقل في بعض اليوم فلم يمنع صحته كالإغماء ويفارق الحيض؛
~~فإنه لا يمنع الوجوب، وإنما يمنع صحته ويحرم فعله ذكره في المبدع، (ومن جن
~~في صوم قضاء وكفارة ونحوهما) كنذر (قضاه) إذا أفاق (بالوجوب السابق) كقضاء
~~الصلاة لا بأمر جديد، (وإن نام) من نوى الصوم (جميع النهار صح ms0938 صومه) ؛ لأنه
~~معتاد ولا يزيل الإحساس بالكلية.
# (ولا يلزم المجنون قضاء زمن جنونه) ، سواء كان الشهر كله أو بعضه لعدم
~~تكليفه (ويلزم) القضاء (المغمى عليه) ؛ لأنه مرض، وهو مغط على العقل غير
~~رافع للتكليف، ولا تطول مدته ولا تثبت الولاية على صاحبه، ويدخل على
~~الأنبياء - عليهم الصلاة والسلام -.
### | [فصل لا يصح صوم إلا بنية]
# (فصل ولا يصح صوم) إلا بنية ذكره الشارح إجماعا كالصلاة والحج لحديث:
~~«إنما الأعمال بالنيات» ولا صوم.
# (واجب إلا بنية من الليل) لما روى ابن عمر عن حفصة أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «من لم يجمع الصيام قبل الفجر فلا صيام له» رواه الخمسة
~~قال الترمذي والخطابي: رفعه عبد الله بن أبي بكر بن محمد بن عمرو بن حزم عن
~~الزهري عن سالم
# PageV02P314
# عن أبيه عن حفصة وهو من الثقات، ووافقه على رفعه ابن جريج عن الزهري رواه
~~النسائي ولم يثبت أحمد رفعه وصحح الترمذي أنه موقوف على ابن عمر.
# وعن عائشة مرفوعا: «من لم يبيت الصيام قبل طلوع الفجر فلا صيام له» رواه
~~الدارقطني وقال: إسناده كلهم ثقات.
# وفي لفظ للزهري «من لم يبيت الصيام من الليل فلا صيام له» لا يقال: في
~~صيام عاشوراء قد ورد بنية من النهار وقد كان واجبا؛ لأن وجوبه كان نهارا
~~كمن صام تطوعا ثم نذره على أن جماعة ذكروا أنه ليس بواجب؛ ولأن النية عند
~~ابتداء العبادة كالصلاة وفي أي وقت من الليل نوى أجزأه؛ لإطلاق الخبر.
# (لكل يوم) من رمضان (نية مفردة؛ لأنها) أي: أيام رمضان (عبادات) فكل يوم
~~عبادة مفردة فيحتاج إلى نية، (و) الدليل على أن كل يوم عبادة مفردة: أنه
~~(لا يفسد) صوم (يوم بفساد) صوم يوم (آخر كالقضاء) أي: قضاء رمضان، وعنه
~~يجزئ في أول رمضان نية واحدة لكله.
# (ولو نوت حائض) أو نفساء (صوم غد وقد عرفت أنها تطهر ليلا صح) لمشقة
~~المقارنة.
# (ولو نسي النية أو أغمي عليه) من الغروب (حتى طلع الفجر) لم يصح صومه
~~لعدم النية.
# (أو ms0939 نوى نهارا صوم الغد لم يصح) صومه؛ لأنه لم يبيت النية كما لو نوى من
~~الليل صوم بعد غد.
# (ولو نوى) الصوم (من الليل ثم أتى بعد النية فيه) أي: الليل (بما يبطل
~~الصوم) كالأكل والجماع (لم تبطل) النية، نص عليه لظاهر الخبر خلافا لابن
~~حامد؛ ولأن الله أباح الأكل إلى آخر الليل فلو بطلت فيه فات محلها.
# (ومن خطر بباله أنه صائم غدا فقد نوى) ؛ لأن النية محلها القلب.
# (والأكل والشرب بنية الصوم نية) قاله في الروضة ومعناه لغيره، قال الشيخ
~~تقي الدين: هو حين يتعشى يتعشى عشاء من يريد الصوم؛ ولهذا يفرق بين عشاء
~~ليلة العيد وعشاء ليالي رمضان.
# (ويجب تعيين النية بأن يعتقد أنه يصوم) غدا (من رمضان أو من قضائه أو) من
~~(نذره أو كفارته) نص عليه لحديث: «إنما الأعمال بالنيات، وإنما لكل امرئ ما
~~نوى» ؛ ولأن التعيين مقصود في نفسه.
# (ولا يجب معه) أي: التعيين (نية الفريضة) وفي نسخة: الفرضية (في فرضه ولا
~~الوجوب في واجبه) ؛ لأن التعيين يجزئ عن ذلك، (فلو نوى إن كان غدا من رمضان
~~فهو) أي: الصوم (عنه وإلا فعن واجب غيره وعينه بنيته) كأن ينويه عن نذر أو
~~كفارة (لم يجزئه عن واحد منهما) لعدم جزمه بالنية لأحدهما، (وإن قال:) إن
~~كان غدا من رمضان فهو فرضي (وإلا فهو نفل أو فأنا مفطر لم يصح) صومه إن ظهر
~~منه لعدم جزمه بالنية، (وإن
# PageV02P315
# قاله) أي إن كان غدا من رمضان ففرضي وإلا فأنا مفطر (ليلة الثلاثين من
~~رمضان صح) صومه إن بان منه؛ لأنه مبني على أصل لم يثبت زواله ولا يقدح
~~تردده؛ لأنه حكم صومه مع الجزم بخلاف ما إذا قاله ليلة الثلاثين من شعبان؛
~~لأنه لا أصل معه يبنى عليه، بل الأصل بقاء شعبان.
# (ومن قال: أنا صائم غدا إن شاء الله فإن قصد بالمشيئة الشك والتردد في
~~العزم والقصد، فسدت نيته) لعدم الجزم بها.
# (وإلا) أي: وإن لم يقصد بالمشيئة الشك والتردد في الصوم وعدمه بل نوى ms0940
~~التبرك أو لم ينو شيئا (لم تفسد) نيته؛ (إذ قصده أن فعله للصوم بمشيئة الله
~~وتوفيقه وتيسيره كما لا يفسد الإيمان بقوله: أنا مؤمن إن شاء الله غير
~~متردد في الحال) قال القاضي: (وكذا) نقول في (سائر العبادات) لا تفسد بذكر
~~المشيئة في نيتها اه.
# وفي نهاية المبتدئين لابن حمدان يحرم قوله: أنا مسلم إن شاء الله.
# (وإن لم يردد نيته بل نوى ليلة الثلاثين من شعبان أنه صائم غدا من رمضان
~~بلا مستند شرعي) من رؤية الهلال أو غيم ونحوه (أو بمستند غير شرعي كحساب
~~ونحوه) كتنجيم ولو كثرت إصابته (لم يجزئه) صومه (وإن بان منه) أي: من
~~رمضان؛ لأن النية قصد يتبع العلم وما لا يعلمه ولا دليل على وجوده لا يصح
~~قصده.
# (ولا أثر لشك مع غيم وقتر) ونحوهما فإذا نوى صوم يوم الثلاثين لذلك أجزأه
~~إن بان منه لما تقدم.
# (ولو نوى خارج رمضان قضاء ونفلا أو نوى الإفطار من القضاء ثم نوى نفلا أو
~~قلب نية القضاء إلى النفل بطل القضاء) لتردده في نيته أو قطعها (ولم يصح
~~النفل لعدم صحة نفل من عليه قضاء رمضان قبل القضاء) .
# وفي الفروع والتنقيح والمنتهى: يصح نفلا وقد ذكرت كلام المصنف في حاشية
~~التنقيح في ذلك في الحاشية وما يمكن أن يجاب به عنه.
# (وإن نوى) خارج رمضان (قضاء وكفارة ظهار ونحوه) ككفارة قتل (لم يصحا) أي:
~~لا الصوم الواجب لعدم جزمه بالنية له، ولا النفل (لما تقدم) من عدم صحة نفل
~~من عليه قضاء رمضان قبل القضاء.
# (ومن نوى الإفطار أفطر) ؛ لأنه قد قطع نية الصوم بنية الإفطار، فكأنه لم
~~يأت بها ابتداء (فصار كمن لم ينو) الصوم (لا كمن أكل) ونحوه، (فلو كان) نوى
~~الإفطار (في نفل ثم عاد نواه) نفلا (صح) نص عليه (، وكذا لو كان من نذر أو
~~كفارة، فقطع نيته ثم نوى نفلا) بخلاف ما إذا كان من قضاء رمضان على طريقته.
# (ولو قلب نية نذر) أو كفارة (إلى النفل) فكمن انتقل من ms0941 فرض صلاة إلى
~~نفلها فيصح ويكره لغير غرض صحيح.
# (ولو تردد في الفطر أو نوى أنه سيفطر ساعة أخرى أو إن وجدت
# PageV02P316
# طعاما أكلت وإلا أتممت ونحوه بطل) صومه لتردده في النية (كصلاة) أي: كما
~~تبطل الصلاة بتردده في فسخ نيتها إذ استصحاب حكم النية شرط في صحة الصلاة
~~والصوم والوضوء ونحوها.
# (ويصح صوم نفل بنية من النهار قبل الزوال وبعده) نص عليه لحديث عائشة
~~قالت: «دخل علي النبي - صلى الله عليه وسلم - ذات يوم فقال: هل عندكم شيء؟
~~فقلنا: لا، قال: فإني إذن صائم» رواه مسلم ويدل عليه حديث عاشوراء؛ ولأن
~~الصلاة خفف نفلها عن فرضها، فكذا الصوم ولما فيه من تكثيره لكونه يعن له
~~فعفي عنه ويدل لصحته بنية بعد الزوال: أنه قول معاذ وابن مسعود وحذيفة ولم
~~ينقل عن أحد من الصحابة ما يخالفه صريحا؛ ولأن النية وجدت في جزء النهار
~~فأشبه وجودها قبل الزوال بلحظة، وبه يبطل التعليل بالأكثر؛ لأن الأكثر قد
~~خلا عن النية في الأصل، فإن ما بين طلوع الفجر والزوال يزيد على ما بين
~~الزوال والغروب بما بين طلوع الفجر والشمس، وأيضا جميع الليل وقت لنية
~~الفرض فكذا النهار، وشرطه أن يكون فعل ما يفطره قبل النية فإن فعل فلا
~~يجزئه الصوم بغير خلاف نعلمه قاله في الشرح، لكن خالف فيه أبو زيد الشافعي.
# (ويحكم بالصوم الشرعي المثاب عليه من وقت النية) ؛ لأن ما قبله لم يوجد
~~فيه قصد القربة فلا يقع عبادة لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «وإنما لكل
~~امرئ» (فيصح تطوع حائض) أو نفساء (طهرت) في يوم بصوم بقيته (و) تطوع (كافر
~~أسلم في يوم ولم يأكلا) أي الحائض والكافر، ولو قال كالمنتهى: لم يأتيا فيه
~~بمفسد لكان أشمل (بصوم بقية اليوم) متعلق بتطوع.
# وفي الفروع: يتوجه يحتمل أن لا يصح؛ لأنه لا يصح منهما صوم.
### | [باب ما يفسد الصيام]
# وهو كل ما ينافيه من أكل وشرب ونحوهما (و) ما (يوجب الكفارة) كالوطء في
~~نهار رمضان (من أكل ولو ترابا أو ms0942 ما لا يغذي) بالغين والذال المعجمتين (ولا
~~ينماع في الجوف، كالحصى أو شرب) فسد صومه لقوله تعالى {وكلوا واشربوا حتى
~~يتبين لكم الخيط الأبيض من الخيط الأسود من الفجر} [البقرة: 187] فأباحهما
~~إلى غاية وهي تبين
# PageV02P317
# الفجر ثم أمر بالإمساك عنهما إلى الليل؛ لأن حكم ما بعد الغاية مخالف لما
~~قبلها ولقوله - صلى الله عليه وسلم -: «كل عمل ابن آدم له إلا الصوم فإنه
~~لي وأنا أجزي به، إنه ترك طعامه وشرابه من أجلي» متفق عليه ولا فرق بين
~~القليل والكثير.
# (أو استعط) في أنفه (بدهن أو غيره فوصل إلى حلقه أو دماغه) .
# وفي الكافي: أو خياشيمه فسد صومه «لنهيه - صلى الله عليه وسلم - الصائم
~~عن المبالغة في الاستنشاق» ؛ ولأن الدماغ جوف والواصل إليه يغذيه فيفطر
~~كجوف البدن.
# (أو احتقن) في دبره فسد صومه؛ لأنه يصل إلى الجوف؛ ولأن غير المعتاد
~~كالمعتاد في الواصل ولأنه أبلغ وأولى من الاستعاط (أو داوى الجائفة أو جرحا
~~بما يصل إلى جوفه) ؛ لأنه أوصل إلى جوفه شيئا باختياره أشبه ما لو أكل (أو
~~اكتحل بكحل أو صبر أو قطور أو ذرور أو إثمد ولو غير مطيب يتحقق معه وصوله
~~إلى حلقه) نص عليه؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أمر بالإثمد المروح
~~عند النوم، وقال: ليتقه الصائم» رواه أبو داود والبخاري في تاريخه من حديث
~~عبد الرحمن بن النعمان بن سعيد بن هوذة عن أبيه عن جده قال ابن معين: حديث
~~منكر وعبد الرحمن ضعيف، وقال أبو حاتم: صدوق ووثقه ابن حبان؛ ولأن العين
~~منفذ لكنه غير معتاد وكالواصل من الأنف.
# (وإلا) أي: وإن لم يتحقق وصوله إلى حلقه (فلا) فطر لعدم تحقق ما ينافي
~~الصوم (أو استقاء) أي: استدعى القيء (فقاء طعاما أو مرارا أو بلغما أو دما
~~أو غيره ولو قل) لحديث أبي هريرة المرفوع: «من ذرعه القيء فليس عليه قضاء،
~~ومن استقاء عمدا فليقض» رواه الخمسة، وقال الترمذي: حسن غريب ورواه
~~الدارقطني وقال: إسناده كلهم ثقات (أو أدخل إلى جوفه أو مجوف ms0943 في جسده
~~كدماغه وحلقه وباطن فرجها، وتقدم في) باب (الاستطابة إذا أدخلت أصبعها ونحو
~~ذلك) أي: نحو الدماغ والحلق وباطن فرجها كالدبر (مما ينفذ إلى معدته شيئا
~~من أي موضع كان ولو خيطا ابتلعه كله أو) ابتلع (بعضه أو رأس سكين من فعله
~~أو فعل غيره بإذنه) فغاب في جوفه فسد صومه، ويعتبر العلم بالواصل.
# وجزم في منتهى الغاية: بأنه يكفي الظن واختار الشيخ تقي الدين: لا يفطر
~~بمداواة جائفة ومأمومة ولا بحقنة (أو داوى المأمومة) فوصل إلى دماغه (أو
~~قطر في أذنه مما يصل إلى دماغه) ؛ لأن الدماغ أحد الجوفين فالواصل إليه
~~يغذيه فأفسد الصوم كالآخر (أو استمنى) أي:
# PageV02P318
# استدعى المني (فأمنى أو أمذى) ؛ لأنه إذا فسد بالقبلة المقترنة بالإنزال
~~فلأن يفسد به بطريق أولى فإن لم ينزل فقد أتى محرما ولم يفسد صومه، وإن
~~أنزل لغير شهوة فلا كالبول (أو قبل أو لمس أو باشر دون الفرج فأمنى أو
~~أمذى) لما روى أبو داود «عن عمر أنه قال: هششت فقبلت وأنا صائم فقلت: يا
~~رسول الله إني فعلت أمرا عظيما قبلت وأنا صائم، قال: أرأيت لو تمضمضت من
~~إناء وأنت صائم قلت لا بأس به قال فمه» فشبه القبلة بالمضمضة من حيث إنها
~~من مقدمات الفطر فإن القبلة إذا كان معها نزول أفطر وإلا فلا ذكره في
~~المغني والشرح وفيه نظر؛ لأن غايته: أنها قد تكون وسيلة وذريعة إلى الجماع
~~وعلم منه أنه لا فطر بدون الإنزال لقول عائشة «كان النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - يقبل وهو صائم وكان أملككم لإربه» رواه البخاري وروي بتحريك الراء
~~وسكونها ومعناه حاجة النفس ووطرها وقيل: بالتسكين العضو وبالتحريك الحاجة
~~(أو كرر النظر فأمنى) ؛ لأنه إنزال بفعل يلتذ به ويمكن التحرز منه أشبه
~~الإنزال باللمس (ولا) يفطر (إن أمذى) بتكرار النظر؛ لأنه لا نص فيه.
# والقياس على إنزال المني لا يصح لمخالفته إياه في الأحكام (أو لم يكرر
~~النظر فأمنى) أي: لا فطر لعدم إمكان التحرز من النظرة الأولى، وعلم منه أنه ms0944
~~لو كرر النظر فلم ينزل فلا فطر قال في الشرح والمبدع: بغير خلاف (أو حجم أو
~~احتجم) في القفا أو الساق نص عليه.
# (وظهر دم) نص عليه لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «أفطر الحاجم والمحجوم»
~~رواه أحمد والترمذي من حديث رافع بن خديج ورواه أحمد أيضا من حديث ثوبان
~~وشداد بن أوس وعائشة وأسامة بن زيد وأبي هريرة ومعقل بن سنان وهو لأبي داود
~~من حديث ثوبان ولابن ماجه من حديث شداد وأبي هريرة وهذا يزيد على رتبة
~~المستفيض قال ابن خزيمة: ثبتت الأخبار عنه - صلى الله عليه وسلم - بذلك
~~وقال أحمد فيه غير حديث ثابت وأصحها: حديث رافع قال ابن المديني: أصح شيء
~~في هذا الباب حديث ثوبان وشداد وصححهما أحمد والبخاري وهو قول علي وابن
~~عباس وأبي هريرة وعائشة، ورخص فيها أبو سعيد الخدري وابن مسعود وقاله أكثر
~~العلماء لما روى ابن عباس «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - احتجم وهو
~~صائم» رواه البخاري.
# وجوابه: أن أحمد ضعفه في رواية الأثرم؛ لأن الأنصاري ذهبت كتبه في فتنة
~~فكان يحدث
# PageV02P319
# من كتب غلامه أبي حكيم، ثم لو صح فهو منسوخ بدليل أن ابن عباس وهو راويه
~~كان يعد الحجام والمحاجم قبل مغيب الشمس فإذا غابت احتجم كذلك رواه
~~الجوزجاني ويحتمل أن يكون لعذر لما روى أبو بكر بإسناده عن ابن عباس قال:
~~«احتجم النبي - صلى الله عليه وسلم - من شيء كان وجده» وأحاديثنا أكثر
~~واعتضدت بعمل الصحابة وهي قول وحديثهم فعل، والقول مقدم لعدم عموم الفعل
~~واحتمال أنه خاص به ونسخ حديثهم أولى؛ لأنه موافق لحكم الأصل فنسخه يلزم
~~منه مخالفة الأصل مرة واحدة بخلاف نسخ حديثنا؛ لأنه يلزم مخالفة الأصل
~~مرتين فإن لم يظهر دم فلا فطر.
# و (لا) فطر (إن جرح) الصائم (نفسه أو جرحه غيره بإذنه ولم يصل إلى جوفه)
~~شيء من آلة الجرح (ولو) كان الجرح (بدل الحجامة) .
# (ولا) فطر (بفصد وشرط ولا بإخراج دمه برعاف) ؛ لأنه لا نص فيه والقياس لا
~~يقتضيه (أي: ذلك) ms0945 المذكور من الأكل والشرب وما عطف عليهما.
# (فعل) الصائم (عامدا) أي: قاصدا للفعل (ذاكرا لصومه مختارا) لفعله (فسد
~~صومه ولو جهل التحريم) لعموم ما سبق، (فلا يفطر غير قاصد الفعل كمن طار إلى
~~حلقه غبار ونحوه) كذباب (أو ألقي في ماء فوصل إلى جوفه ونحوه) ؛ لأن غير
~~القاصد غافل غير مكلف وإلا لزم تكليف ما لا يطاق.
# (ولا) يفطر (ناس) لفعل شيء مما تقدم لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «عفي
~~لأمتي عن الخطإ والنسيان وما استكرهوا عليه» ولحديث أبي هريرة يرفعه «من
~~نسي وهو صائم فأكل أو شرب فليتم صومه؛ فإنما أطعمه الله وسقاه» متفق عليه
~~(فرضا كان الصوم أو نفلا) لعموم الأدلة.
# (ولا) يفطر (مكره سواء أكره على الفعل) أي: الأكل ونحوه (حتى فعل) ما
~~أكره عليه (أو فعل به بأن صب في حلقه مكرها أو نائما كما لو أوجر المغمى
~~عليه معالجة) لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم - وما استكرهوا عليه ".
# (ويفطر) الصائم (بردة) مطلقا لقوله تعالى {لئن أشركت ليحبطن عملك}
~~[الزمر: 65] وكذلك كل عبادة حصلت الردة في أثنائها فإنها تفسدها (و) يفطر ب
~~(موت فيطعم من تركته في نذر وكفارة) مسكين لفساد ذلك اليوم الذي مات فيه
~~لتعذر قضائه (ويأتي) ذلك مفصلا في حكم القضاء.
# (وإن دخل حلقه ذباب أو غبار طريق أو) غبار (دقيق أو دخان من غير قصد)
# PageV02P320
# لم يفطر لعدم القصد كالنائم وعلم منه أن من ابتلع الدخان قصدا فسد صومه.
# (أو قطر في إحليله) دهنا أو غيره لم يفطر (ولو وصل مثانته) لعدم المنفذ،
~~وإنما يخرج البول رشحا كمداواة جرح عميق لم يصل إلى الجوف، والمثانة: العضو
~~الذي يجتمع فيه البول وإذا كان لا يستمسك بوله قيل: مثن الرجل بكسر الثاء
~~فهو أمثن، والمرأة مثنى وقال الكسائي: يقال رجل مثن وممثون.
# (أو فكر فأمنى أو مذى) لم يفطر لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «عفي لأمتي
~~ما حدثت به أنفسها ما لم تعمل أو تتكلم به» ؛ ولأنه لا نص فيه ولا إجماع،
~~وقياسه على ms0946 تكرار النظر لا يصح؛ لأنه دونه في استدعاء الشهوة وإفضائه إلى
~~الإنزال (كما لو حصل) الإنزال (بفكر غالب) أي: غير اختياري بأن لم يتسبب
~~فيه (أو احتلم أو أنزل لغير شهوة كالذي يخرج منه المني أو المذي لمرض أو) ل
~~(سقطة) من موضع عال (أو خروجا منه لهيجان شهوة من غير أن يمس ذكره) بيد أو
~~غيرها منه أو من غيره (أو أمنى نهارا من وطء ليل) لم يفطر؛ لأنه لم يتسبب
~~إليه في النهار (أو) أمنى (ليلا من مباشرته نهارا) فلا فطر بذلك كله.
# (أو ذرعه القيء) بالذال المعجمة أي: غلبه وسبقه لم يفطر للخبر (ولو عاد)
~~شيء من قيئه (إلى جوفه بغير اختياره) ؛ لأنه كالمكره (لا إن عاد) القيء إلى
~~جوفه (باختياره) ولو لم يملأ الفم أو ذرعه القيء ثم أعاده عمدا، فإنه يفطر
~~بذلك كبلعه بعد انفصاله عن الفم.
# (أو أصبح) الصائم (وفي فيه طعام فلفظه) أي: رماه لم يفطر لعدم إمكان
~~التحرز منه ولا يخلو منه صائم غالبا (أو شق) عليه (لفظه) أي: رمي الطعام
~~الذي أصبح بفمه لعدم تميزه عن ريقه (فبلعه مع ريقه بغير قصد أو جرى ريقه
~~ببقية طعام تعذر رميه) لم يفطر بذلك لما سبق.
# (أو بلع) الصائم (ريقه عادة) لم يفطر، (لا إن أمكن لفظه بقية الطعام بأن
~~تميز عن ريقه فبلعه عمدا ولو) كان (دون حمصة) فإنه يفطر بذلك؛ لأنه لا مشقة
~~في لفظه، والتحرز منه ممكن.
# (أو اغتسل) لم يفطر؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - «كان يدركه الفجر وهو
~~جنب من أهله ثم يغتسل ويصوم» متفق عليه من حديث عائشة وأم سلمة؛ ولأن الله
~~تعالى أباح الجماع وغيره إلى طلوع الفجر فيلزم جواز الإصباح جنبا احتج به
~~ربيعة والشافعي.
# (أو تمضمض أو استنشق) في الوضوء (فدخل الماء حلقه بلا قصد أو بلع ما بقي
~~من أجزاء الماء بعد المضمضة لم يفطر) ؛ لأنه واصل بغير قصد أشبه الذباب
~~(وكذا إن
# PageV02P321
# زاد على الثلاث في أحدهما) أي: الفعلين وهما المضمضة والاستنشاق ms0947 (أو بالغ
~~فيه) أي: في أحدهما بأن بالغ في المضمضة أو الاستنشاق؛ لأنه واصل بغير
~~اختياره (وإن فعلهما) أي: المضمضة والاستنشاق (لغير طهارة) أي: وضوء أو غسل
~~(فإن كان لنجاسة ونحوها فكالوضوء، وإن كان عبثا أو لحر أو عطش كره) نص
~~عليه، سئل أحمد عن الصائم يعطش فيتمضمض ثم يمج الماء قال: يرش على صدره أحب
~~إلي (وحكمه) في الفطر (حكم الزائد على الثلاث) فلا يفطر به على ما تقدم.
# (وكذا إن غاص في الماء في غسل غير مشروع أو إسراف أو كان عابثا) فيكره له
~~ذلك ولا يفطر بما يصل إلى جوفه بلا قصد.
# (ولو أراد أن يأكل أو يشرب من وجب عليه الصوم في) نهار (رمضان ناسيا أو
~~جاهلا وجب إعلامه على من رآه) كإعلام نائم إذا ضاق وقت الصلاة.
# (ولا يكره للصائم الاغتسال) نهارا لجنابة ونحوها لما تقدم من حديث عائشة
~~وأم سلمة (ولو) كان الاغتسال (للتبرد) ؛ لأن فيه إزالة الضجر من العبادة
~~كالجلوس في الظل البارد قاله المجد.
# (لكن يستحب لمن لزمه الغسل ليلا من جنب وحائض ونحوهما) كنفساء انقطع دمها
~~وكافر أسلم (أن يغتسل قبل طلوع الفجر الثاني) خروجا من الخلاف واحتياطا
~~للصوم (فلو أخره) أي: الغسل (واغتسل بعده) أي: بعد طلوع الفجر الثاني (صح
~~صومه) لما تقدم من حديث عائشة وأم سلمة وكان أبو هريرة يقول «لا صوم له»
~~ويروى ذلك عن النبي - صلى الله عليه وسلم - ثم رجع عنه قال سعيد بن المسيب:
~~رجع أبو هريرة عن فتياه قال الخطابي: أحسن ما سمعت في خبر أبي هريرة أنه
~~منسوخ؛ لأن الجماع كان محرما على الصائم بعد النوم فلما أباح الله الجماع
~~إلى طلوع الفجر جاز للجنب إذا أصبح قبل أن يغتسل أن يصوم.
# (وكذا إن أخره) أي: الغسل (يوما) فأكثر (لكن يأثم بترك الصلاة) أي:
~~تأخيرها عن وقتها (وإن كفر بالترك) أي: ترك الصلاة (بطل صومه) بالردة (بأن
~~يدعى إليها) أي: يدعوه الإمام أو نائبه إلى صلاة (وهو صائم فيأبى) حتى يضيق
~~وقت ms0948 التي بعدها، (أو) كفر (بمجرد الترك) أي: ترك الصلاة (من غير دعاء على
~~قول الآجري وهو ظاهر كلام جماعة) لظاهر الأخبار فيبطل صومه للردة.
# (وإن بصق نخامة بلا قصد من مخرج الحاء المهملة لم يفطر) بذلك، ويأتي حكم
~~ما إذا بلعها في الباب بعده.
# (ومن أكل، ونحوه) بأن شرب أو جامع (شاكا في طلوع الفجر ودام شكه فلا قضاء
~~عليه) لظاهر الآية؛ ولأن الأصل بقاء الليل فيكون زمان الشك منه.
# (وإن أكل يظن طلوعه) أي الفجر قال في الفروع: كذا جزم به بعضهم، وما سبق
~~من أن له الأكل حتى يتيقن طلوعه: يدل على أنه لا
# PageV02P322
# يمنع نية الصوم وقصد غير اليقين، والمراد والله أعلم: اعتقاده طلوعه؛
~~ولهذا فرضه صاحب المحرر فيمن اعتقده نهارا فبان ليلا؛ لأن الظان شاك؛ ولهذا
~~خصوا المنع باليقين واعتبروه بالشك في نجاسة طاهر ولا أثر للظن فيه وقد
~~يحتمل أن الظن والاعتقاد واحد وأنه يأكل مع الشك والتردد ما لم يظن أو
~~يعتقد النهار (فبان ليلا، ولم يجدد نية صومه الواجب قضى) ؛ لأنه قطع نية
~~الصوم بأكله يعتقد نهارا والصوم لا يصح بغير نية.
# (وإن أكل ونحوه شاكا في غروب الشمس ودام شكه) قضى؛ لأن الأصل بقاء النهار
~~(ولا) يقضي إن أكل ونحوه (ظانا) غروب الشمس (ودام شكه) ، ولم يتبين له
~~الحال؛ لأن الأصل براءته.
# (ولو شك) في غروب الشمس (بعده) أي: بعد الأكل ونحوه (ودام) شكه فلا قضاء
~~عليه؛ لأنه لم يوجد يقين أزال ذلك الظن الذي بني عليه، فأشبه ما لو صلى
~~بالاجتهاد ثم شك في الإصابة بعد صلاته (أو أكل يظن بقاء النهار قضى) ما لم
~~يتحقق أنه كان بعد الغروب؛ لأن الله تعالى أمر بإتمام الصوم إلى الليل ولم
~~يتمه، (وإن بان) أن أكله ونحوه كان (ليلا لم يقض) ؛ لأنه أتم صومه.
# (وإن أكل) ، ونحوه (يظن أو يعتقد أنه ليل فبان نهارا في أوله) بأن أكل
~~يظن الفجر لم يطلع وقد طلع، (أو أخره) بأن ظن أن الشمس غربت ولم تغب ms0949 (فعليه
~~القضاء) ؛ لأن الله تعالى أمر بإتمام الصوم ولم يتمه وقالت أسماء: «أفطرنا
~~على عهده - صلى الله عليه وسلم - في يوم غيم ثم طلعت الشمس قيل لهشام بن
~~عروة وهو راوي الحديث أمروا بالقضاء؟ قال: لا بد من قضاء» رواه أحمد
~~والبخاري؛ ولأنه جهل وقت الصوم فلم يعذر كالجهل بأول رمضان.
# " تتمة " لو أكل ونحوه ناسيا فظن أنه قد أفطر فأكل ونحوه عمدا قضى قال في
~~الإنصاف: ويشبه ذلك لو اعتقد البينونة في الخلع لأجل عدم عود الصفة ثم فعل
~~ما حلف عليه.
### | [فصل فيما يوجب الكفارة في الصوم]
# فصل فيما يوجب الكفارة (وإذا جامع في نهار شهر رمضان بلا عذر شبق ونحوه)
~~كمن به مرض ينتفع بالوطء
# PageV02P323
# فيه (بذكر أصلي في فرج أصلي قبلا كان) الفرج (أو دبرا من آدمي أو غيره)
~~كبهيمة أو سمكة أو طيرة (حي أو ميت أنزل أم لا، فعليه القضاء والكفارة
~~عامدا كان أو ساهيا أو جاهلا أو مخطئا مختارا أو مكرها نصا، سواء أكره حتى
~~فعله) أي الجماع (أو فعل به من نائم وغيره) أما وجوب الكفارة فلحديث أبي
~~هريرة قال: «بينا نحن جلوس عند النبي - صلى الله عليه وسلم - إذ جاءه رجل
~~فقال: يا رسول الله هلكت قال: مالك؟ قال: وقعت على امرأتي وأنا صائم فقال
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - هل تجد رقبة تعتقها؟ قال: لا، قال: فهل
~~تستطيع أن تصوم شهرين متتابعين؟ قال: لا، قال: فهل تجد إطعام ستين مسكينا؟
~~قال: لا، فمكث النبي - صلى الله عليه وسلم - فبينا نحن على ذلك أتي النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - بعرق فيه تمر، والعرق المكتل فقال: أين السائل؟ فقال:
~~ها أنا قال: خذ هذا فتصدق به فقال: على أفقر مني يا رسول الله؟ فوالله ما
~~بين لابتيها أهل بيت أفقر من أهل بيتي فضحك النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~حتى بدت أنيابه ثم قال: أطعمه أهلك» متفق عليه.
# وأما وجوب القضاء؛ «فلقوله - صلى الله عليه وسلم - للمجامع: وصم يوما
~~مكانه» رواه ms0950 أبو داود، وأما كون الساهي كالعامد، والمكره كالمختار والنائم
~~كالمستيقظ فلأنه - صلى الله عليه وسلم - لم يستفصل الأعرابي ولو اختلف
~~الحكم بذلك لاستفصله؛ لأن تأخير البيان عن وقت الحاجة لا يجوز والسؤال معاد
~~في الجواب كأنه قال: إذا وقعت في صوم رمضان فكفر؛ ولأنه عبادة يحرم الوطء
~~فيه فاستوى عمده وغيره كالحج، وأما كونه لا فرق بين أن ينزل أو لا فلأنه في
~~مظنة الإنزال؛ أو لأنه باطن كالدبر.
# (ولو أولج بفرج أصلي) في فرج غير أصلي كفرج الخنثى المشكل (أو) أولج بفرج
~~(غير أصلي في) فرج (غير أصلي) كما لو جامع خنثى مشكل خنثى مشكلا (فلا
~~كفارة) على واحد منهما لاحتمال الزيادة، (ولم يفسد صوم واحد منهما إلا أن
~~ينزل) كالغسل، فإن أنزل وجب عليه القضاء فقط.
# (وإن أولج بغير أصلي في أصلي فسد صومها فقط) أي: دون الخنثى (؛ لأن داخل
~~فرجها في حكم الباطن فيفسد) صومها (بإدخال غير) الفرج (الأصلي كأصبعها
~~وأصبع غيرها وأولى) أي: إفساد صومها بإدخال الفرج غير الأصلي أولى من
~~إفساده بإدخال أصبع في فرجها، (وكلامهم) أي: الأصحاب (هنا يخالفه) حيث
~~قالوا: لا
# PageV02P324
# يفسد صوم واحد منهما إلا أن ينزل (إلا أن نقول: داخل الفرج في حكم الظاهر
~~والله أعلم) وقد صرح به في المستوعب وغيره واستدل بأنه يجب غسله من
~~النجاسات، كالفم وإذا ظهر دم حيضها إليه ولم يخرج معه فسد صومها ولو كان في
~~حكم الباطن لم يفسد صومها حتى يخرج منه ولم يجب غسله كالدبر وإذا ثبت أنه
~~في حكم الظاهر، فهو كفمها وعمق سرتها وطي عكنها، وإنما فسد صومها بإيلاج
~~ذكر الرجل فيه، لكونه جماعا لا لكونه وصولا إلى باطن بدليل أنه لو أولج
~~أصبعه في قبلها فإنه لا يفسد صومها، والجماع يفسد لكونه مظنة الإنزال فأقيم
~~مقام الإنزال كما أقيم مقامه في وجوب الغسل؛ ولهذا يفسد به صوم الرجل وإن
~~لم ينزل ولم يصل إلى جوفه شيء.
# (والنزع جماع فلو طلع عليه الفجر) الثاني (وهو مجامع فنزع في الحال مع ms0951
~~أول طلوع الفجر) الثاني (فعليه القضاء والكفارة) ؛ لأنه يلتذ بالنزع كما
~~يلتذ بالإيلاج (كما لو استدام) الجماع بعد طلوع الفجر، بخلاف مجامع حلف لا
~~يجامع فنزع فإنه لا يحنث لتعلق اليمين بالمستقبل أول أوقات الإمكان.
# (ولو جامع يعتقده ليلا فبان نهارا وجب) عليه (القضاء والكفارة) لما تقدم:
~~أنه لا فرق بين العامد وغيره وعلى قياسه: لو جامع يوم الثلاثين من شعبان ثم
~~ثبت أنه من رمضان.
# (ولا يلزم المرأة كفارة مع العذر كنوم أو إكراه ونسيان وجهل) ؛ لأنها
~~معذورة (ويفسد صومها بذلك) أي: بوطئها معذورة فيلزمها القضاء قال في الشرح:
~~بغير خلاف نعلمه في المذهب؛ لأنه نوع من المفطرات فاستوى فيه الرجل والمرأة
~~كالأكل نص عليه في المكرهة.
# (وتلزمها الكفارة) إذا جومعت (مع عدم العذر) ؛ لأنها هتكت حرمة صوم رمضان
~~بالجماع فلزمتها الكفارة كالرجل، وأما كون الشارع لم يأمرها بها فلأن في
~~لفظ الدارقطني «: هلكت وأهلكت» فدل أنها كانت مكرهة.
# (ولو طاوعته أمته) على الجماع (كفرت بالصوم) ؛ لأنه لا مال لها ومثلها أم
~~الولد والمدبرة والمكاتبة.
# (ولو أكره زوجته) أو أمته (عليه) أي على الوطء في نهار رمضان (دفعته
~~بالأسهل فالأسهل، ولو أفضى ذلك إلى ذهاب نفسه كالمار بين يدي المصلي ذكره)
~~أبو الوفاء علي (ابن عقيل، واقتصر عليه في الفروع) .
# (ولو استدخلت) صائمة (ذكر نائم أو) ذكر (صبي أو مجنون بطل صومها) للجماع،
~~فيجب عليها القضاء والكفارة إن كان في نهار رمضان.
# (ولا تجب الكفارة بقبلة ولمس ونحوهما) كمفاخذة (إذا أنزل)
# PageV02P325
# لأنه فطر بغير جماع.
# (وإن جامع في يوم رأى الهلال في ليلته وردت شهادته) لفسقه أو غيره (فعليه
~~القضاء والكفارة) ؛ لأنه أفطر يوما من رمضان بجماع فلزمته كما لو قبلت
~~شهادته.
# (وإن جامع دون الفرج عامدا فأنزل ولو مذيا) فسد الصوم؛ لأنه إذا فسد
~~باللمس مع الإنزال ففيما ذكر بطريق الأولى ولا كفارة؛ لأنه ليس بجماع وإن
~~لم ينزل لم يفسد صومه كاللمس والقبلة.
# (أو أنزل مجبوب أو امرأتان بمساحقة فسد الصوم) لما سبق، (ولا كفارة) صححه
~~في ms0952 المغني والشرح، فيما إذا تساحقتا، ونقله في الإنصاف عن الأصحاب في مسألة
~~المجبوب؛ لأنه لا نص فيه ولا يصح قياسه على الجماع، وجعل في المنتهى تبعا
~~للتنقيح: إنزال المجبوب والمرأتين بالمساحقة كالجماع.
# (وإن جامع في يومين من رمضان واحد ولم يكفر) لليوم الأول (ف) عليه
~~(كفارتان) ؛ لأن كل يوم عبادة وكالحجتين، (كما لو كفر عن اليوم الأول) فإنه
~~يلزمه لليوم الثاني كفارة ثانية ذكره ابن عبد البر إجماعا (وكيومين من
~~رمضانين) .
# وإن جامع ثم جامع في يوم واحد قبل التكفير (ف) عليه (كفارة واحدة) بغير
~~خلاف قاله في المغني والشرح فلو كفر بالعتق للوطء الأول ثم به للثاني، ثم
~~استحقت الرقبة الأولى لم يلزمه بدلها وأجزأته الثانية عنهما ولو استحقت
~~الثانية وحدها لزمه بدلها، ولو استحقتا جميعا أجزأته رقبة واحدة؛ لأن محل
~~التداخل وجود السبب الثاني قبل أداء موجب الأول ونية التعيين لا تعتبر،
~~فيكفر وتصير كنية مطلقة هذا معنى ما ذكره المجد، قياس مذهبنا.
# (وإن جامع ثم كفر ثم جامع في يومه ف) عليه (كفارة ثانية) نص عليه في
~~رواية حنبل والميموني؛ لأنه وطء محرم وقد تكرر فتتكرر هي كالحج بخلاف الوطء
~~ليلا فإنه مباح، لا يقال: الوطء الأول تضمن هتك الصوم وهو مؤثر في الإيجاب
~~فلا يصح القياس؛ لأنه ملغى بمن طلع عليه الفجر وهو يجامع فاستدام فإنه
~~يلزمه مع عدم الهتك.
# (وكذا كل من لزمه الإمساك يكفر لوطئه) كمن لم يعلم برؤية الهلال إلا بعد
~~طلوع الفجر أو نسي النية أو أكل عامدا ثم جامع فتجب عليه الكفارة لهتكه
~~حرمة الزمن به؛ ولأنها تجب على المستديم للوطء ولا صوم هناك فكذا هنا.
# (ولو جامع وهو صحيح ثم جن أو مرض أو سافر أو حاضت) المرأة (أو نفست بعد
~~وطئها لم تسقط الكفارة) ؛ لأنه أفسد صوما واجبا من رمضان بجماع تام فاستقرت
~~عليه الكفارة كما لو لم يطرأ العذر لا يقال: تبينا أن الصوم غير مستحق عند
# PageV02P326
# الجماع؛ لأن الصادق لو أخبره أنه سيمرض أو يموت لم يجز ms0953 الفطر.
# (ولو مات في أثناء النهار بطل صومه) ؛ لعدم استصحاب حكم النية الذي هو
~~شرط في العبادات غير الحج، (فإن كان) الصوم (نذرا وجب الإطعام من تركته)
~~لذلك اليوم فيطعم مسكينا، وكذا باقي الأيام إن كان في الذمة، (وإن كان صوم
~~كفارة تخيير) كفدية إذن (وجبت الكفارة في ماله) لتعذر الصوم؛ لأن ما وجب
~~بأصل الشرع منه لا تدخله النيابة كما يأتي ويأتي حكم كفارة اليمين وغيرها
~~في الباب بعده.
# (ومن نوى الصوم في سفره) المبيح للفطر (ثم جامع فلا كفارة) عليه؛ لأنه
~~صوم لا يلزمه المضي فيه فلم تجب كالتطوع (وتقدم) في الباب قبله.
# (ولا تجب) الكفارة (بغير الجماع كأكل وشرب ونحوهما في صيام رمضان أداء) ؛
~~لأنه لم يرد به نص وغير الجماع لا يساويه (ويختص وجوب الكفارة برمضان؛ لأن
~~غيره لا يساويه فلا تجب) الكفارة (في قضائه) ؛ لأنه لا يتعين بزمان بخلاف
~~الأداء فإنه يتعين بزمان محترم، فالجماع فيه هتك له.
# (والكفارة على الترتيب فيجب عتق رقبة) إن وجدها بشرطه ويأتي مفصلا في
~~الظهار، (فإن لم يجد) الرقبة ولا ثمنها (فصيام شهرين متتابعين فلو قدر على
~~الرقبة في الصوم لم يلزمه الانتقال) عن الصوم إلى العتق، نص عليه إلا أن
~~يشاء أن يعتق فيجزئه ويكون قد فعل الأولى قاله في الشرح وشرح المنتهى، و
~~(لا) يجزئه الصوم (إن قدر) على العتق (قبله) أي: قبل الشروع في الصوم؛ لأن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - سأل المواقع عما يقدر عليه حين أخبره ولم
~~يسأله عما كان يقدر عليه حال المواقعة وهي حال الوجوب؛ ولأنه وجد المبدل
~~قبل التلبس بالبدل فلزمه كما لو وجده حال الوجوب ذكره في الشرح وشرح
~~المنتهى وفيه نظر لما يأتي في الظهار: أن الاعتبار بوقت الوجوب (فإن لم
~~يستطع) الصوم (فإطعام ستين مسكينا) ، لكل مسكين مد من بر أو نصف صاع من
~~غيره، وهذا كله لخبر أبي هريرة السابق.
# وهو ظاهر في الترتيب ولم يأمره بالانتقال إلا عند العجز ككفارة الظهار
~~(ولا يحرم الوطء هنا قبل ms0954 التكفير ولا في ليالي صوم الكفارة) ذكره في
~~الرعاية والتلخيص، ككفارة القتل بخلاف كفارة الظهار.
# والفرق واضح (فإن لم يجد) ما يطعمه للمساكين حال الوطء؛ لأنه وقت الوجوب
~~(سقطت عنه كصدقة فطر) وكفارة الوطء في الحيض؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم -
~~لم يأمر الأعرابي بها أخيرا ولم يذكر له بقاءها في ذمته (بخلاف كفارة حج
~~وظهار
# PageV02P327
# ويمين ونحوها) ككفارة قتل لعموم الأدلة؛ ولأن القياس خولف في رمضان للنص
~~قال في الفروع: كذا قالوا: للنص وفيه نظر؛ ولأنها لم تجب بسبب الصوم قال
~~القاضي وغيره: وليس الصوم سببا، وإن لم تجب إلا بالصوم والجماع؛ لأنه لا
~~يجوز اجتماعهما وتسقط الكفارات كلها بتكفير غيره عنه بإذنه.
# (وإن كفر عنه غيره بإذنه فله أكلها) إن كان أهلا لها، (وكذا لو ملكه)
~~غيره (ما يكفر به) جاز له أكله مع أهليته لخبر أبي هريرة السابق، قال في
~~الإنصاف: لو ملكه ما يكفر به وقلنا: له أخذه هناك فله هنا أكله، وإلا أخرجه
~~عن نفسه، وهذا الصحيح من المذهب اه.
# وفي المبدع أنه - صلى الله عليه وسلم - رخص للأعرابي لحاجته ولم يكن
~~كفارة اه قلت: ويؤيده استدلالهم به على سقوطها بالعجز، وإلا لم يكن ثم عجز
~~بل حصل الإخراج والإجزاء.
### | [باب ما يكره في الصوم]
# (وما يستحب في الصوم وحكم القضاء) أي قضاء رمضان والنذور، (لا بأس
~~بابتلاع الصائم ريقه على جاري العادة) بغير خلاف؛ لأنه لا يمكن التحرز منه
~~كغبار الطريق.
# (ويكره) للصائم (أن يجمعه) أي: ريقه (ويبتلعه) ؛ لأنه قد اختلف في الفطر
~~به، وأقل أحواله: أن يكون مكروها (فإن فعله) أي: جمع ريقه وبلعه (قصدا لم
~~يفطر) ؛ لأنه يصل إلى جوفه من معدنه أشبه ما لو لم يجمعه؛ ولأنه إذا لم
~~يجمعه وابتلعه قصدا لا يفطر إجماعا فكذلك إذا جمعه، (إن لم يخرجه) أي: ريقه
~~(إلى بين شفتيه، فإن فعل) أي: أخرجه إلى بين شفتيه (أو انفصل) ريقه (عن فمه
~~ثم ابتلعه) أفطر؛ لأنه فارق معدنه مع إمكان التحرز منه في العادة أشبه ms0955
~~الأجنبي، (أو ابتلع ريق غيره أفطر) ؛ لأنه أصل من خارج.
# (وإن أخرج من فيه حصاة أو خيطا أو نحوه وعليه) شيء (من ريقه، ثم أعاده)
~~أي: ما ذكر من الحصاة والدرهم والخيط ونحوه (فإن كان ما عليه) من ريقه
~~(كثير فبلعه أفطر) ؛ لأنه واصل من خارج لا يشق التحرز منه و (لا) يفطر (إن
~~قل) ما على الحصاة أو الخيط أو الدرهم أو نحوه؛ (لعدم تحقق انفصاله) ،
~~والأصل بقاء
# PageV02P328
# الصوم.
# (ولا إن أخرج لسانه ثم أعاده) وعليه ريقه (وبلع ما عليه ولو كان كثيرا) ؛
~~لأن الريق الذي على لسانه لم يفارق محله بخلاف ما على غير اللسان.
# (وتكره له المبالغة في المضمضة والاستنشاق) لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~للقيط بن صبرة: «وبالغ في الاستنشاق إلا أن تكون صائما» (وتقدم) في الوضوء.
# (وإن تنجس فمه ولو بخروج قيء ونحوه) كقلس (فبلعه أفطر) نص عليه (وإن قل)
~~لإمكان التحرز منه؛ ولأن الفم في حكم الظاهر فيقتضي حصول الفطر بكل ما يصل
~~منه، لكن عفي عن الريق للمشقة، (وإن بصق وبقي فمه نجسا فبلع ريقه فإن تحقق
~~أنه بلع شيئا نجسا أفطر) لما سبق، (وإلا) أي: وإن لم يتحقق أنه بلع نجسا
~~(فلا) فطر؛ إذ لا فطر ببلع ريقه الذي لم تخالطه نجاسة.
# (ويحرم) على الصائم (بلع نخامة) إذا حصلت في فيه للفطر بها، (ويفطر)
~~الصائم (بها) إذا بلعها (سواء كانت من جوفه أو صدره أو دماغه بعد أن تصل
~~إلى فمه) ؛ لأنها من غير الفم كالقيء.
# (ويكره له) أي: الصائم (ذوق الطعام) ؛ لأنه لا يأمن أن يصل إلى حلقه
~~فيفطره قال أحمد: أحب إلي أن يجتنب ذوق الطعام فإن فعل فلا بأس ذكره جماعة
~~وأطلقوا وذكر المجد وغيره: أن المنصوص عنه لا بأس به لحاجة ومصلحة واختاره
~~في التنبيه وابن عقيل وحكاه أحمد والبخاري عن ابن عباس فلهذا قال المصنف
~~(بلا حاجة) إلى ذوق الطعام (وإن وجد طعمه) أي: المذوق (في حلقه أفطر) قال
~~في شرح المنتهى: فعلى الكراهة: متى وجد طعمه ms0956 في حلقه أفطر لإطلاق الكراهة
~~اه ومقتضاه: أنه لا فطر إذا قلنا بعدم الكراهة للحاجة.
# (ويكره مضغ العلك الذي لا يتحلل منه أجزاء) ؛ لأنه يجمع الريق ويجلو الفم
~~ويورث العطش (فإن وجد طعمه في حلقه أفطر) ؛ لأنه واصل أجنبي يمكن التحرز
~~منه.
# (ويحرم مضغ ما يتحلل منه أجزاء) من علك وغيره قال في المبدع: إجماعا؛
~~لأنه يكون قاصدا لإيصال شيء من خارج إلى جوفه مع الصوم وهو حرام، (ولو لم
~~يبتلع ريقه) إقامة للمظنة مقام المئنة.
# وفي المقنع والمغني والشرح إلا أن لا يبتلع ريقه وهو ظاهر الوجيز؛ لأن
~~المحرم إيصال ذلك إلى جوفه ولم يوجد.
# (وتكره القبلة ممن تحرك شهوته) فقط لقول عائشة «كان النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - يقبل وهو صائم ويباشر وهو صائم وكان أملككم لإربه» متفق عليه
~~ولفظه لمسلم: و " نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - عنها شابا، ورخص لشيخ "
~~حديث حسن رواه أبو داود من حديث
# PageV02P329
# أبي هريرة ورواه سعيد عن أبي هريرة وأبي الدرداء وكذا عن ابن عباس بإسناد
~~صحيح.
# (وإن ظن الإنزال) مع القبلة لفرط شهوته (حرم) بغير خلاف، ذكره المجد
~~وغيره (ولا تكره) القبلة (ممن لا تحرك شهوته) لما سبق (وكذا دواعي الوطء
~~كلها) من اللمس وتكرار النظر حكمها حكم القبلة فيما تقدم.
# (ويكره تركه) أي: الصائم (بقية طعام بين أسنانه) خشية أن يجري ريقه بشيء
~~منه إلى جوفه.
# (و) يكره للصائم (شم ما لا يأمن أن يجذبه نفسه إلى حلقه كسحيق مسك وكافور
~~ودهن ونحوها) كبخور عود وعنبر.
# (ويجب اجتناب كذب وغيبة ونميمة وشتم) أي: سب (وفحش) قال ابن الأثير: هو
~~كل ما اشتد قبحه من الذنوب والمعاصي (ونحوه كل وقت) لعموم الأدلة ووجوب
~~اجتناب ذلك (في رمضان ومكان فاضل آكد) لحديث أبي هريرة مرفوعا: «من لم يدع
~~قول الزور والعمل به فليس لله حاجة في أن يدع طعامه وشرابه» رواه البخاري.
# ومعناه: الزجر والتحذير؛ ولأن الحسنات تتضاعف بالمكان والزمان الفاضلين،
~~وكذا السيئات على ما يأتي.
# (قال) الإمام (أحمد ينبغي للصائم ms0957 أن يتعاهد صومه من لسانه ولا يماري) أي:
~~يجادل (ويصون صومه ولا يغتب أحدا) أي: يذكره بما يكره بهذا فسره النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - في حديث أبي هريرة رواه مسلم وإن كان حاضرا فهو
~~الغيبة في بهت قال في الحاشية: والغيبة محرمة بالإجماع.
# وتباح لغرض صحيح شرعي لا يمكن الوصول إليه إلا بها كالتظلم والاستفتاء
~~والاستعانة على تغيير المنكر والتعريف ونحو ذلك (ولا يعمل عملا يجرح به
~~صومه) وكان السلف إذا صاموا جلسوا في المساجد وقالوا: نحفظ صومنا ولا نغتاب
~~أحدا (فيجب كف لسانه عما يحرم) كالكذب والغيبة ونحوهما، (ويسن) كفه (عما
~~يكره) قلت: وعن المباح أيضا لحديث: «من حسن إسلام المرء تركه ما لا يعنيه»
~~(ولا يفطر بغيبة ونحوها) .
# قال أحمد: لو كانت الغيبة تفطر ما كان لنا صوم وذكره الموفق إجماعا، ذكر
~~الشيخ تقي الدين وجها يفطر بغيبة ونميمة ونحوهما، قال في الفروع: فيتوجه
~~منه احتمال يفطر بكل محرم، وقال أنس: " إذا اغتاب الصائم أفطر " وعن
~~إبراهيم قال: " كانوا يقولون: الكذب يفطر الصائم " وعن الأوزاعي من شاتم
~~فسد صومه لظاهر النهي "، وذكر بعض أصحابنا رواية يفطر بسماع الغيبة وقال
~~المجد: النهي عنه ليسلم من نقص الأجر، قال في الفروع: ومراده: أنه قد يكثر
~~فيزيد على أجر الصوم وقد يقل وقد يتساويان.
# وأسقط
# PageV02P330
# أبو الفرج ثوابه بالغيبة ونحوها ومراده ما سبق وإلا فضعيف، (وإن شتم سن
~~قوله جهرا في رمضان) لأمنه من الرياء وفيه زجر من شاتمه؛ لأجل حرمة الوقت
~~(إني صائم وفي غيره) أي: غير رمضان (يقوله سرا يزجر نفسه بذلك) خوف الرياء،
~~وهذا اختيار صاحب المحرر.
# وفي الرعاية: يقوله مع نفسه، واختار الشيخ تقي الدين: يجهر به مطلقا؛ لأن
~~القول المطلق باللسان وهو ظاهر المنتهى لظاهر حديث الصحيحين عن أبي هريرة
~~مرفوعا: «إذا كان يوم صوم أحدكم فلا يرفث ولا يصخب فإن شاتمه أحد أو قاتله
~~فليقل: إني امرؤ صائم» .
### | [فصل يسن تعجيل الإفطار]
# إذا تحقق الغروب) لحديث سهل بن سعد أن النبي - صلى الله عليه ms0958 وسلم - قال
~~«لا يزال الناس بخير ما عجلوا الفطر» متفق عليه.
# (وله الفطر بغلبة الظن) أن الشمس قد غربت؛ لأنهم أفطروا في عهد النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - ثم طلعت الشمس؛ ولأن ما عليه أمارة يدخله الاجتهاد،
~~ويقبل فيه قول واحد كالقبلة (كالقبلة وفطره قبل الصلاة أفضل) لفعله - صلى
~~الله عليه وسلم - رواه مسلم من حديث عائشة وابن عبد البر عن أنس.
# (و) يسن (تأخير السحور ما لم يخش طلوع الفجر الثاني) ؛ للأخبار منها: ما
~~روى زيد بن ثابت قال: «تسحرنا مع النبي - صلى الله عليه وسلم -، ثم قمنا
~~إلى الصلاة قلت: كم كان بينهما؟ قال: قدر خمسين آية» متفق عليه؛ ولأنه أقوى
~~على الصوم للتحفظ من الخطإ والخروج من الخلاف.
# (ويكره تأخير الجماع مع الشك في طلوعه) أي: الفجر الثاني؛ لما فيه من
~~التعرض لوجوب الكفارة ولأنه ليس مما يتقوى به ولو أسقط " تأخير " لكان أخصر
~~وأظهر.
# (ولا) يكره (الأكل والشرب) مع الشك في طلوع الفجر الثاني.
# (قال أحمد) في رواية أبي داود (إذا شك في) طلوع (الفجر يأكل حتى يستيقن
~~طلوعه) ؛ لأن الأصل بقاء الليل.
# (قال الآجري وغيره ولو قال لعالمين: ارقبا الفجر فقال أحدهما: طلع، وقال
~~الآخر: لم يطلع أكل حتى يتفقا) على أنه طلع وقاله جمع من الصحابة وغيرهم
~~ذكره في المبدع؛ لأن قولهما تعارض فتساقطا والأصل عدم طلوعه.
# (وتحصل فضيلة السحور بأكل أو شرب وإن قل) ؛ لحديث أبي سعيد «ولو أن
# PageV02P331
# يجرع أحدكم جرعة من ماء» رواه أحمد وفيه ضعف قاله في المبدع، (و) يحصل
~~(تمام الفضيلة بالأكل) لحديث عمرو بن العاص يرفعه: «بيننا وبينهم أكلة
~~السحور» رواه مسلم.
# وروى أبو داود عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «نعم سحور المؤمن التمر»
~~.
# (ويسن أن يفطر على رطب فإن لم يجد) الرطب (فعلى التمر فإن لم يجد) التمر
~~(فعلى الماء) لحديث أنس قال: «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يفطر على
~~رطبات قبل أن يصلي، فإن لم يكن فعلى تمرات، فإن لم تكن تمرات حسا حسوات ms0959 من
~~ماء» رواه أبو داود والترمذي وقال: حسن غريب.
# (و) يسن (أن يدعو عند فطره فإن له دعوة لا ترد) لما روى ابن ماجه من حديث
~~عبد الله بن عمرو: «للصائم عند فطره دعوة لا ترد» .
# (و) يسن أن يقول عند فطره: (اللهم لك صمت وعلى رزقك أفطرت سبحانك وبحمدك
~~اللهم تقبل مني إنك أنت السميع العليم) لما روى الدارقطني من حديث أنس وابن
~~عباس: «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا أفطر قال: اللهم لك صمنا وعلى
~~رزقك أفطرنا فتقبل منا إنك أنت السميع العليم» .
# وعن ابن عمر قال: «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا أفطر قال: ذهب
~~الظمأ وابتلت العروق ووجب الأجر إن شاء الله تعالى» رواه الدارقطني أيضا.
# (وإذا غاب حاجب الشمس الأعلى أفطر الصائم حكما وإن لم يطعم) أي: يأكل أو
~~يشرب (فلا يثاب على الوصال) قال في المبدع: وفي الخبر ما يدل على أنه يفطر
~~شرعا.
# «ومن فطر صائما فله مثل أجره من غير أن ينقص من أجر الصائم شيء» رواه زيد
~~بن خالد الجهني مرفوعا، قال الترمذي: حديث حسن صحيح قال في الفروع (وظاهره)
~~أي كلامهم (أي شيء كان) كما هو ظاهر الخبر وكذا رواه ابن خزيمة من حديث
~~سلمان الفارسي، وذكر فيه ثوابا عظيما إن أشبعه (وقال الشيخ: المراد)
~~بتفطيره (إشباعه) .
# (ويستحب في رمضان الإكثار من قراءة القرآن والذكر والصدقة) لتضاعف
~~الحسنات به قال في المبدع: وكان مالك يترك أصحاب الحديث في شهر رمضان،
~~ويقبل على تلاوة القرآن، وكان الشافعي يقرأ ستين ختمة وقال إبراهيم: تسبيحة
~~في رمضان خير من ألف تسبيحة فيما سواه.
# (ويستحب التتابع فورا في قضائه) أي: رمضان؛ لأن القضاء يحكي الأداء وفيه
~~خروج من الخلاف وأنجى لبراءة الذمة وظاهره: لا فرق بين أن يكون أفطر بسبب
~~محرم أو لا، (ولا يجبان) أي: التتابع والفور
# PageV02P332
# في قضاء رمضان قال البخاري قال ابن عباس: له أن يفرق لقول الله تعالى
~~{فعدة من أيام أخر} [البقرة: 184] وعن ابن عمر مرفوعا «قضاء ms0960 رمضان إن شاء
~~فرق وإن شاء تابع» رواه الدارقطني ولم يسنده غير سفيان بن بشر قال المجد:
~~لا نعلم أحدا طعن فيه والزيادة من الثقة مقبولة؛ ولأنه لا يتعلق بزمان معين
~~فلم يجب فيه التتابع كالنذر المطلق (إلا إذا لم يبق من شعبان إلا ما يتسع
~~للقضاء فقط) فيتعين التتابع لضيق الوقت، كأداء رمضان في حق من لا عذر له،
~~(ولا يكره القضاء في عشر ذي الحجة) ؛ لأنها أيام عبادة فلم يكره القضاء
~~فيها كعشر المحرم وروي عن عمر أنه كان يستحب القضاء فيها.
# (ويجب العزم على القضاء) إذا لم يفعله فورا (في) القضاء (الموسع، وكذا كل
~~عبادة متراخية) يجب العزم عليها كالصلاة إذا دخل وقتها المتسع.
### | [فصل فاته صوم رمضان كله لعذر]
# (فصل من فاته صوم رمضان كله تاما كان) رمضان (أو ناقصا لعذر وغيره
~~كالأسير والمطمور وغيرهما قضى عدد أيامه) ، سواء (ابتدأه من أول الشهر أو
~~من أثنائه كأعداد الصلوات) الفائتة؛ لأن القضاء يجب أن يكون بعده ما فاته
~~كالمريض والمسافر لما تقدم من قوله تعالى {فعدة من أيام أخر} [البقرة: 184]
~~.
# (ويجوز أن يقضي يوم شتاء عن يوم صيف وعكسه) بأن يقضي يوم صيف عن يوم شتاء
~~لعموم الآية، (وإن كان عليه معه) أي: مع قضاء رمضان (صوم نذر لا يخاف فوته)
~~لاتساع وقته (بدأ بقضاء رمضان) وجوبا قاله في شرح المنتهى، فإن خاف فوت
~~النذر لضيق وقته قدمه، قلت: إلا أن يضيق الوقت عن قضاء رمضان بأن كان عليه
~~مثلا عشرة أيام من رمضان ونذر أن يصوم عشرة أيام من شعبان ولم يبق سوى
~~العشرة فيصومها عن قضاء رمضان لتعين الوقت لها.
# (ويجوز تأخير قضائه) أي رمضان (ما لم يفت وقته وهو) أي وقت القضاء (إلى
~~أن يهل رمضان آخر) لقول عائشة " كان يكون علي الصوم من رمضان فما أستطيع أن
~~أقضيه إلا في شعبان لمكان النبي - صلى الله عليه وسلم - " متفق عليه، وكما
~~لا يؤخر الصلاة الأولى إلى الثانية (فلا
# PageV02P333
# يجوز تأخيره) أي: قضاء رمضان (إلى ms0961 رمضان آخر من غير عذر) نص عليه واحتج
~~بما تقدم عن عائشة.
# (ويحرم التطوع بالصوم قبله) أي: قبل قضاء رمضان (ولا يصح) تطوعه بالصوم
~~قبل قضاء ما عليه من رمضان نص عليه، نقل حنبل أنه لا يجوز بل يبدأ بالفرض
~~حتى يقضيه وإن كان عليه نذر صامه يعني بعد الفرض، وروى حنبل بإسناده عن أبي
~~هريرة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «من صام تطوعا وعليه من رمضان
~~شيء لم يقضه فإنه لم يتقبل منه حتى يصومه» وكالحج والحديث يرويه ابن لهيعة
~~وهو ضعيف وفي سياقه ما هو متروك فإنه قال في آخره: " ومن أدركه رمضان وعليه
~~من رمضان آخر شيء لم يتقبل منه قاله في الشرح (ولو اتسع الوقت) أي: وقت
~~القضاء وعنه: بلى إن اتسع الوقت.
# (فإن أخره) أي: قضاء رمضان (إلى رمضان آخر أو) أخره إلى (رمضانات فعليه
~~القضاء وإطعام مسكين لكل يوم ما يجزئ في كفارة) رواه سعيد بإسناد جيد عن
~~ابن عباس فيما إذا أخره لرمضان آخر والدارقطني بإسناد صحيح عن أبي هريرة
~~ورواه مرفوعا بإسناد ضعيف، (ويجوز إطعامه قبل القضاء ومعه وبعده) لقول ابن
~~عباس: (والأفضل) إطعامه (قبله) قال المجد: الأفضل عندنا تقديمه مسارعة إلى
~~الخير وتخلصا من آفات التأخير، وإنما لم تتكرر الفدية بتعدد الرمضانات؛ لأن
~~كثرة التأخير لا يزاد بها الواجب كما لو أخر الحج الواجب سنين لم يكن عليه
~~أكثر من فعله.
# (وإن أخره) أي: قضاء رمضان حتى أدركه آخر أو أكثر (لعذر) نحو مرض أو سفر
~~(فلا كفارة) لعدم الدليل على وجوبها إذن، (ولا قضاء إن مات) من أخر القضاء
~~لعذر؛ لأنه حق لله تعالى وجب بالشرع فسقط بموت من يجب عليه قبل إمكان فعله
~~إلى غير بدل كالحج، (ومن دام عذره بين الرمضانين ثم زال) عذره (صام الرمضان
~~الذي أدركه) ؛ لأنه لا يسع غيره (ثم قضى ما فاته) قبل.
# (ولا إطعام) عليه نص عليه (كما لو مات قبل زواله) أي: العذر فإنه يسقط
~~عنه القضاء والكفارة، وأما الحي ms0962 فتسقط عنه الكفارة دون القضاء لإمكانه.
# (فإن أخره) أي: القضاء (لغير عذر فمات قبل رمضان آخر) أو بعده (أطعم عنه
~~لكل يوم مسكينا) رواه الترمذي عن ابن عمر مرفوعا بإسناد ضعيف والصحيح: وقفه
~~عليه، وسئلت عائشة عن القضاء فقالت: " لا بل يطعم " رواه سعيد بإسناد جيد
~~(ولا يصام عنه؛ لأن الصوم الواجب بأصل الشرع لا يقضى عنه) ؛ لأنه لا تدخله
~~النيابة
# PageV02P334
# في الحياة فكذا بعد الموت كالصلاة.
# (والإطعام من رأس ماله أوصى به أو لا) كسائر الديون (ولا يجزئ صوم عن
~~كفارة عن ميت ولو أوصى به) ؛ لأنه وجب بالشرع أشبه قضاء رمضان، (لكن لو مات
~~بعد قدرته عليه) أي: على صوم الكفارة (وقلنا: الاعتبار بحالة الوجوب وهو
~~المذهب) كما يأتي توضيحه في كتاب الظهار (أطعم عنه ثلاثة مساكين لكل يوم
~~مسكين) في كفارة اليمين قياسا على قضاء رمضان.
# (ولو مات وعليه صوم شهر) أو أقل أو أكثر (من كفارة) ظهار أو غيره (أطعم
~~عنه أيضا) لكل يوم مسكين لما سبق، (وكذا صوم متعة) الحج إذا مات قبله.
# (وإن مات وعليه صوم منذور في الذمة) كأن نذر صوم شهر غير معين أو عشرة
~~مطلقة ثم مات (ولم يصم منه شيئا مع إمكانه ففعل عنه أجزأ عنه) ؛ لما في
~~الصحيحين «أن امرأة جاءت النبي - صلى الله عليه وسلم - فقالت: إن أمي ماتت
~~وعليها صوم نذر أفأصوم عنها؟ قال: نعم» ؛ ولأن النيابة تدخل في العبادة
~~بحسب خفتها وهو أخف حكما من الواجب بأصل الشرع لإيجابه من نفسه، (فإن لم
~~يخلف) الميت (تركة لم يلزم الولي شيء، لكن يسن له فعله عنه لتفرغ ذمته
~~كقضاء دينه) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - شبهه بالدين.
# (وإن خلف) الميت (تركة وجب) الفعل كقضاء الدين (فيفعله الولي بنفسه
~~استحبابا) ؛ لأنه أحوط لبراءة الميت (فإن لم يفعل) الولي بنفسه (وجب أن
~~يدفع من تركته إلى من يصوم عنه عن كل يوم طعام مسكين) ؛ لأن ذلك فدية الصوم
~~لما تقدم.
# (ويجزئ فعل غيره) أي: الولي (عنه بإذنه وبدونه) ؛ لأن ms0963 النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - شبهه بالدين، والدين يصح قضاؤه من الأجنبي، ولا فرق في ذلك بين
~~صوم النذر وغيره من النذور.
# (وإن مات وقد أمكنه صوم بعض ما نذره قضي عنه ما أمكنه صومه فقط) كمن نذر
~~صوم شهر ومات قبل مضي ثلاثين يوما فيصام عنه ما مضى منه دون الباقي؛ لأنه
~~لم يثبت في ذمته بخلاف المقدار الذي أدركه حيا، فإنه ثبت في ذمته وإن كان
~~مريضا؛ لأن المرض لا ينافي ثبوت الصوم في الذمة بدليل وجوب قضاء رمضان مع
~~المرض ونحوه.
# (ويجزئ صوم جماعة عنه) أي: الميت (في يوم واحد عن عدتهم من الأيام) أي:
~~لو كان على ميت صوم عشرة أيام فصام عنه عشرة رجال في يوم واحد أجزأ عنه؛
~~لأن المقصود يحصل به مع نجاز إبراء ذمته، ونقل عنه أبو طالب يصوم واحد
~~وحمله المجد على صوم شرطه التتابع، وتعليل القاضي بأنه كالحجة المنذورة يدل
~~على ذلك.
# (وإن نذر
# PageV02P335
# صوم شهر) بعينه (كالمحرم) فمات قبل دخوله لم يصم (عنه) ولم يقض عنه،
~~(وكذا لو جن قبله) ودام به الجنون حتى انقضى الشهر المعين؛ لأنه لم يثبت
~~صومه في ذمته.
# (قال المجد: وهو مذهب سائر الأئمة ولا أعلم فيه خلافا وإن مات في أثنائه)
~~أي: الشهر المعين بالنذر (سقط باقيه) لما سبق، (فإن لم يصمه) أي النذر
~~المعين (لمرض حتى انقضى ثم مات في مرضه فعلى ما تقدم فيما إذا كان في الذمة
~~من أنه إن كان أمكنه فعله قبل موته فعل عنه) وجوبا إن خلف تركة، واستحبابا
~~إن لم يخلف شيئا وتقدم أن المرض لا يمنع ثبوت الصوم في الذمة، فالمراد
~~بإمكان الفعل مضي زمن يتسع له (ولا كفارة مع الصوم عنه) أي: عن الميت إذا
~~كان منذورا (أو الإطعام) إن كان عليه قضاء رمضان أو صوم متعة ونحوه.
# (وإن مات وعليه حج منذور فعل عنه) نص عليه لما روى ابن عباس «أن امرأة
~~جاءت إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - فقالت: إن أمي نذرت ms0964 أن تحج فلم تحج
~~حتى ماتت أفأحج عنها؟ قال: نعم حجي عنها» رواه البخاري، (ولا يعتبر تمكنه)
~~أي: الناذر (من الحج في حياته) لظاهر الخبر؛ ولأن النيابة تدخله حال الحياة
~~في الجملة فهو كنذر الصدقة والعتق، (وكذا العمرة المنذورة) حكمها حكم الحج
~~في ذلك لمشاركتها له في المعنى.
# (ويجوز أن يحج عنه حجة الإسلام ولو بغير إذن وليه) لشبهه بالدين في إبراء
~~الذمة (وله) أي: الحاج عن الميت حجة الإسلام بغير إذن وليه (الرجوع على
~~التركة بما أنفق) بنية الرجوع؛ لأنه قام بواجب.
# (وإن مات وعليه اعتكاف منذور فعل عنه) ، نقله الجماعة لقول سعد بن عبادة:
~~«إن أمي ماتت وعليها نذر لم تقضه فقال النبي: - صلى الله عليه وسلم - اقضه
~~عنها» رواه أبو داود وغيره بإسناد صحيح من حديث ابن عباس ومعناه متفق عليه
~~وروي عن عائشة وابن عمر وابن عباس ولم يعرف لهم مخالف في الصحابة وكالصوم
~~(فإن لم يمكنه فعله حتى مات) كمن نذر اعتكاف شهر رمضان فمات قبل دخوله
~~(فكالصوم) ، وكذا إن مات في أثنائه على ما تقدم.
# (وإن كانت عليه صلاة منذورة) ومات بعد التمكن (فعلت عنه) كالصوم وتصح
~~وصيته بها (ولا كفارة معه) أي: مع الفعل الناذر (وطواف منذور كصلاة) منذورة
~~فيما سبق (وأما صلاة الفرض فلا تفعل عنه) ذكر القاضي عياض إجماعا أنه لا
~~يصلي عنه فائتة (كقضاء رمضان) فإنه لا يصام عنه كما تقدم، وعلى ذلك يحمل ما
~~رواه مالك في الموطأ أنه بلغه عن ابن عمر أنه لا يصوم أحد عن أحد ولا يصلي
~~أحد عن أحد.
# PageV02P336
### | [باب صوم التطوع وما يكره منه وذكر ليلة القدر وما يتعلق بذلك]
# (أفضله) صوم التطوع (صوم يوم وإفطار يوم) ؛ لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~لعبد الله بن عمرو: «صم يوما وأفطر يوما فذلك صيام داود وهو أفضل الصيام
~~قلت: فإني أطيق أفضل من ذلك فقال: لا أفضل من ذلك» متفق عليه.
# (ويسن صوم ثلاثة أيام من كل شهر) قال في الشرح والمبدع: بغير خلاف نعلمه ms0965
~~(والأفضل أن تكون أيام) الليالي (البيض وهي الثالث عشر والرابع عشر والخامس
~~عشر) لما روى أبو ذر أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال له: «إذا صمت من
~~الشهر ثلاثة أيام فصم ثالث عشره ورابع عشره وخامس عشره» رواه الترمذي
~~وحسنه.
# (وهو) أي: صوم ثلاثة أيام من كل شهر (كصوم الدهر أي: يحصل له) بصيامها
~~(أجر صيام الدهر بتضعيف الأجر) ، الحسنة بعشرة أمثالها (من غير حصول
~~المفسدة) التي في صيام الدهر (والله أعلم، وسميت بيضا لابيضاضها ليلا
~~بالقمر ونهارا بالشمس) وهذا يقتضي أن الإضافة في كلامه بيانية، وأن البيض
~~وصف للأيام وكلامه في الشرح وشرح المنتهى وغيره يخالفه قال: وسميت لياليها
~~بالبيض لبياض ليلها كله بالقمر زاد في الشرح: والتقدير ليالي الأيام البيض،
~~وقيل: لأن الله تاب فيها على آدم وبيض صحيفته.
# (ويسن صوم) يوم (الاثنين) بهمزة وصل سمي بذلك؛ لأنه ثاني الأسبوع ذكره في
~~الحاشية.
# (و) يوم (الخميس) لقول أسامة بن زيد «إن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~كان يصوم يوم الاثنين والخميس فسئل عن ذلك فقال: إن أعمال الناس تعرض يوم
~~الاثنين ويوم الخميس» رواه أبو داود وفي لفظ «وأحب أن يعرض عملي وأنا صائم»
~~.
# (و) يسن صوم (ستة أيام من شوال ولو متفرقة فمن صامها بعد أن صام رمضان
~~فكأنما صام الدهر) فرضا كما في اللطائف؛ وذلك لما روى أبو أيوب قال: قال
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -: «من صام رمضان وأتبعه ستا من شوال فكأنما
~~صام الدهر» رواه أبو والنسائي والترمذي وحسنه قال أحمد: هو من ثلاثة أوجه
~~عنه - صلى الله عليه وسلم - ولا يجري مجرى التقدم لرمضان؛؛ لأن يوم
# PageV02P337
# العيد فاصل وروى سعيد بإسناده عن ثوبان قال: قال النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -: «صيام شهر رمضان بعشرة أشهر وصيام ستة أيام بشهرين فذلك سنة» يعني
~~أن الحسنة بعشر أمثالها، الشهر بعشرة أشهر والستة بستين فذلك سنة كاملة
~~والمراد بالخبر: التشبيه به في حصول العبادة على وجه لا مشقة فيه كما يأتي
~~في صيام ثلاثة أيام ms0966 من كل شهر فلا يقال: الحديث لا يدل على تفضيلها؛ لأنه
~~شبه صيامها بصيام الدهر وهو مكروه لانتفاء المفسدة في صومها دون صومه (ولا
~~تحصل الفضيلة بصيامها) أي: الستة أيام (في غير شوال) لظاهر الأخبار وظاهره:
~~أنه لا يستحب صيامها إلا لمن صام رمضان وقاله أحمد والأصحاب، لكن ذكر في
~~الفروع: أن فضيلتها تحصل لمن صامها وقضى رمضان وقد أفطره لعذر ولعله مراد
~~الأصحاب وفيه شيء قاله في المبدع.
# (و) يسن (صوم التسع من ذي الحجة) لحديث ابن عباس مرفوعا «ما من أيام
~~العمل الصالح فيهن أحب إلى الله من هذه الأيام العشر قالوا: يا رسول الله
~~ولا الجهاد في سبيل الله؟ قال: ولا الجهاد في سبيل الله إلا رجلا خرج بنفسه
~~وماله فلم يرجع من ذلك بشيء» رواه البخاري.
# (وآكده: التاسع وهو يوم عرفة إجماعا ثم الثامن وهو يوم التروية) ويأتي في
~~الحج وجه التسمية بذلك.
# (و) يسن (صوم المحرم وهو أفضل الصيام بعد صيام شهر رمضان) ؛ لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «أفضل الصلاة بعد المكتوبة جوف الليل وأفضل الصيام بعد
~~رمضان شهر الله المحرم» رواه مسلم وغيره من حديث أبي هريرة قال في المبدع:
~~وأضافه إليه تفخيما وتعظيما كناقة الله، ولم يكثر النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - الصوم فيه إما لعذر أو لم يعلم فضله إلا أخيرا، والمراد أفضل شهر
~~تطوع فيه كاملا بعد رمضان شهر الله الحرام؛ لأن بعض التطوع قد يكون أفضل من
~~أيامه كعرفة وعشر ذي الحجة.
# فالتطوع المطلق أفضله المحرم كما أن أفضل الصلاة بعد المكتوبة قيام الليل
~~(وأفضله) أي المحرم (يوم عاشوراء) بالمد في الأشهر وهو اسم إسلامي لا يعرف
~~في الجاهلية قاله في المشارق وغيره (وهو) اليوم (العاشر) من المحرم في قول
~~أكثر العلماء ورواه الترمذي مرفوعا وصححه وقال ابن عباس: هو التاسع (ثم
~~تاسوعاء) بالمد على الأفصح (وهو) اليوم (التاسع) من المحرم (مثلا ويسن
~~الجمع بينهما) أي: بين صوم تاسوعاء وعاشوراء.
# لما روى الخلال بإسناد جيد عن ابن
# PageV02P338
# عباس مرفوعا: «لئن ms0967 بقيت إلى قابل لأصومن التاسع والعاشر» واحتج به أحمد
~~(و) قال (إن اشتبه عليه أول الشهر صام ثلاثة أيام) ليتيقن صومها، (ولا يكره
~~إفراد العاشر بالصوم) قال في المبدع: وهو المذهب وقال الشيخ تقي الدين:
~~مقتضى كلام أحمد الكراهة وهي قول ابن عباس (وهما) أي: تاسوعاء وعاشوراء
~~(آكده) أي: آكد شهر الله المحرم (ثم) بقية (العشر، ولم يجب صوم) يوم
~~(عاشوراء) في قول القاضي ومن تابعه قال: لأنه - صلى الله عليه وسلم - لم
~~يأمر من أكل فيه بالقضاء.
# ولحديث معاوية قال: سمعت النبي - صلى الله عليه وسلم - يقول: «هذا يوم
~~عاشوراء لم يكتب الله عليكم صيامه فمن شاء فليصم ومن شاء فليفطر» وهو حديث
~~صحيح قاله في الشرح (وعنه وجب) صومه (ثم نسخ، اختاره الشيخ ومال إليه
~~الموفق والشارح) وقاله الأصوليون لما روت عائشة أنه - صلى الله عليه وسلم -
~~صامه وأمر بصيامه، فلما افترض رمضان كان هو الفريضة وترك عاشوراء فمن شاء
~~صامه ومن شاء تركه " صحيح وحديث معاوية محمول على إرادة أنه ليس هو مكتوبا
~~عليكم الآن قاله في الشرح، (وصيام يوم عاشوراء كفارة سنة) ماضية للخبر.
# (وما روي في فضل الاكتحال والاختضاب والاغتسال والمصافحة والصلاة فيه)
~~أي: يوم عاشوراء (فكذب) .
# وكذا ما يروى في مسح رأس اليتيم وأكل الحبوب أو الذبح ونحو ذلك فكل ذلك
~~كذب على النبي - صلى الله عليه وسلم - ومثل ذلك: بدعة لا يستحب شيء منه عند
~~أئمة الدين قاله في الاختيارات، وينبغي فيه التوسعة على العيال سأل ابن
~~منصور أحمد عنه فقال: نعم رواه سفيان بن عيينة عن جعفر عن إبراهيم بن محمد
~~بن المنتشر وكان أفضل أهل زمانه أنه بلغه: من وسع على عياله يوم عاشوراء
~~وسع الله عليه سائر سنته " قال ابن عيينة: قد جربناه منذ خمسين سنة أو ستين
~~فما رأينا إلا خيرا.
# (وصيام يوم عرفة كفارة سنتين) لما روى أبو قتادة مرفوعا قال: «صيام يوم
~~عرفة أحتسب على الله أن يكفر السنة التي قبله والسنة التي بعده» وقال في
~~صيام ms0968 عاشوراء: «إني أحتسب على الله أن يكفر السنة التي قبله» رواه مسلم
~~ولعل مضاعفة التكفير على عاشوراء؛ لأن نبينا - صلى الله عليه وسلم - أعطيه.
# (قال) النووي (في شرح مسلم عن العلماء: المراد كفارة الصغائر فإن لم تكن)
~~له صغائر (رجي التخفيف من الكبائر فإن لم تكن) له كبائر
# PageV02P339
# (رفع له درجات) واقتصر عليه في الفروع والمبدع وغيرهما.
# (ولا يستحب صيامه) أي: يوم عرفة (لمن كان بعرفة من الحاج بل فطره أفضل)
~~لما روت أم الفضل بنت الحارث " أنها «أرسلت إلى النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- بقدح لبن وهو واقف على بعيره بعرفة فشرب» متفق عليه وأخبر ابن عمر أنه حج
~~مع النبي - صلى الله عليه وسلم - ثم أبي بكر ثم عمر ثم عثمان فلم يصمه أحد
~~منهم "؛ ولأنه يضعف عن الدعاء فكان تركه أفضل وقيل: لأنهم أضياف الله
~~وزواره وعن عقبة مرفوعا: «يوم عرفة ويوم النحر وأيام التشريق عيدنا أهل
~~الإسلام وهي أيام أكل وشرب» رواه أحمد وأبو داود والترمذي وصححه والنسائي،
~~وكرهه جماعة للنهي عنه في حديث أبي هريرة رواه أحمد وابن ماجه (إلا لمتمتع
~~وقارن عدما الهدي) فيصومانه مع اليومين قبله (ويأتي) في الحج.
# (ويكره إفراد رجب بالصوم) ؛ لما روى ابن ماجه عن ابن عباس «أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - نهى عن صيامه» وفيه داود بن عطاء، وقد ضعفه أحمد
~~وغيره؛ ولأن فيه إحياء لشعار الجاهلية بتعظيمه ولهذا صح عن عمر أنه كان
~~يضرب فيه ويقول: كلوا فإنما هو شهر كانت الجاهلية تعظمه " (وتزول الكراهة
~~بفطره فيه ولو يوما أو بصومه شهرا آخر من السنة قال المجد: وإن لم يله) أي:
~~يلي الشهر الآخر رجب.
# (ولا يكره إفراد شهر غيره) أي: غير رجب بالصوم قال في المبدع: اتفاقا؛
~~لأنه - صلى الله عليه وسلم - «كان يصوم شعبان ورمضان» والمراد أحيانا ولم
~~يداوم كاملا على غير رمضان فدل على أنه لا يستحب صوم رجب وشعبان في قول
~~الأكثر، واستحبه في الإرشاد (وكل حديث روي في فضل صوم رجب أو ms0969 الصلاة فيه
~~فكذب باتفاق أهل العلم) بالحديث.
# (ويكره تعمد إفراد يوم الجمعة بصوم) لحديث أبي هريرة: «لا تصوموا يوم
~~الجمعة إلا وقبله يوم وبعده يوم» متفق عليه ولمسلم: «لا تخصوا ليلة الجمعة
~~بقيام من بين الليالي ولا يوم الجمعة بصيام من بين الأيام إلا أن يكون في
~~صوم يصومه أحدكم» قال الداودي: لم يبلغ مالكا الحديث، ويحمل ما روي من صومه
~~والترغيب
# PageV02P340
# فيه على صومه مع غيره فلا تعارض.
# (و) يكره تعمد (إفراد يوم السبت) بصوم لحديث عبد الله بن بشر عن أخته:
~~«لا تصوموا يوم السبت إلا فيما افترض عليكم» رواه أحمد بإسناد جيد والحاكم
~~وقال على شرط البخاري؛ ولأنه يوم تعظمه اليهود ففي إفراده تشبه بهم، ويوم
~~السبت آخر أيام الأسبوع قال الجوهري: سمي يوم السبت لانقطاع الأيام عنده
~~(إلا أن يوافق) يوم الجمعة أو السبت (عادة) كأن وافق يوم عرفة أو يوم
~~عاشوراء وكان عادته صومهما فلا كراهة؛ لأن العادة لها تأثير في ذلك.
# (ويكره صوم يوم الشك تطوعا) لقول عمار: «من صام اليوم الذي يشك فيه فقد
~~عصى أبا القاسم» رواه أبو داود والترمذي وصححه وهو للبخاري تعليقا (ويصح)
~~صوم يوم الشك (أو) أي: ويكره صوم يوم الشك (بنية الرمضانية احتياطا) ولا
~~يجزئ إن ظهر منه كما تقدم.
# (وهو) أي: يوم الشك (يوم الثلاثين من شعبان إن لم يكن في السماء) في مطلع
~~الهلال (علة) من غيم أو قتر ونحوهما، (ولم ير الهلال أو شهد به من ردت
~~شهادته) لفسق ونحوه (إلا أن يوافق) يوم الشك (عادة) كمن عادته يصوم يوم
~~الخميس والاثنين فوافق يوم الشك أحدهما فلا كراهة، أو عادته يصوم يوما
~~ويفطر آخر فوافق صومه ذلك فلا كراهة (أو يصله) أي: يوم الشك (بصيام قبله)
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا تقدموا رمضان بصوم يوم أو يومين إلا رجلا
~~كان يصوم صوما فليصمه» متفق عليه من حديث أبي هريرة (أو يصومه) أي: يوم
~~الشك (عن قضاء أو نذر) أو كفارة فلا كراهة؛ لأن صومه ms0970 واجب إذن.
# (ويكره إفراد يوم نيروز) بصوم (و) يوم (مهرجان وهما عيدان للكفار) قال
~~الزمخشري: النيروز اليوم الرابع من الربيع والمهرجان: اليوم التاسع عشر من
~~الخريف لما فيه من موافقة الكفار في تعظيمها واختار المجد عدم الكراهة؛
~~لأنهم لا يعظمونهما بالصوم كالأحد.
# (و) على الأول: يكره إفراد (كل عيد لهم) أي: للكفار (أو يوم يفردونه
~~بتعظيم) ، ذكره الشيخان وغيرهما (إلا أن يوافق عادة) كأن يكون يوم خميس أو
~~اثنين وعادته صومهما فلا كراهة.
# (ويكره تقدم رمضان ب) صوم (يوم أو يومين) لحديث أبي هريرة المتفق عليه،
~~(ولا يكره) تقدم رمضان بصوم (أكثر من يومين) لظاهر الخبر السابق، وأما حديث
~~أبي هريرة: «إذا انتصف شعبان فلا تصوموا» رواه الخمسة فقد ضعفه أحمد وغيره
~~من الأئمة
# PageV02P341
# وصححه الموفق وحمله على نفي الفضيلة.
# (ويكره الوصال إلا للنبي - صلى الله عليه وسلم - فمباح له) لما روى ابن
~~عمر قال: «واصل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في رمضان فواصل الناس
~~فنهى عن الوصال فقالوا: إنك تواصل فقال: إني لست مثلكم إني أطعم وأسقى»
~~متفق عليه ولا يحرم؛ لأن النهي وقع رفقا ورحمة ولهذا واصل رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - بهم وواصلوا بعده.
# (وهو) أي: الوصال (أن لا يفطر بين اليومين وتزول الكراهة بأكل تمرة
~~ونحوها وكذا بمجرد الشرب) لانتفاء الوصال (ولا يكره الوصال إلى السحر)
~~لحديث أبي سعيد مرفوعا «فأيكم أراد أن يواصل فليواصل إلى السحر» رواه
~~البخاري (ولكن ترك سنة وهي تعجيل الفطر) فترك ذلك أولى محافظة على السنة.
# (ويحرم صوم يومي العيدين ولا يصح فرضا ولا نفلا) لما روى أبو هريرة أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «نهى عن صوم يومين يوم فطر ويوم أضحى»
~~متفق عليه والنهي يقتضي فساد المنهي عنه وتحريمه.
# (وكذا أيام التشريق) يحرم صومها ولا يصح فرضا ولا نفلا؛ لما روى مسلم عن
~~نبيشة الهذلي مرفوعا: «أيام التشريق أيام أكل وشرب وذكر لله» ولأحمد النهي
~~عن صومها من حديث أبي هريرة وسعد بإسنادين ضعيفين (إلا عن ms0971 دم متعة وقران
~~ويأتي) في باب الفدية لقول ابن عمر وعائشة «لم يرخص في أيام التشريق أن
~~يصمن إلا لمن لم يجد الهدي» رواه البخاري.
# (ويجوز صوم الدهر ولم يكره) ؛ لأن جماعة من الصحابة كانوا يسردون الصوم
~~منهم أبو طلحة قيل: إنه صام بعد موت النبي - صلى الله عليه وسلم - أربعين
~~سنة (إذا لم يترك به حقا ولا خاف ضررا ولم يصم هذه الأيام) الخمسة يومي
~~العيدين وأيام التشريق (فإن صامها فقد فعل محرما) لما تقدم.
# (ومن دخل في تطوع غير حج وعمرة استحب له إتمامه) ؛ لأنه تكميل العبادة
~~وهو مطلوب (ولم
# PageV02P342
# يجب) عليه إتمامه «لقول عائشة: يا رسول الله أهدي لنا حيس فقال: أرنيه
~~فلقد أصبحت صائما فأكل» رواه مسلم والخمسة وزاد النسائي بإسناد جيد: «إنما
~~مثل صوم التطوع مثل الرجل يخرج من ماله الصدقة فإن شاء أمضاها وإن شاء
~~حبسها» ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «الصائم المتطوع أمير نفسه إن شاء
~~صام وإن شاء أفطر» رواه أحمد وصححه من حديث أم هانئ وضعفه البخاري.
# وغير الصوم من التطوعات كهو وكالوضوء وأما الحج والعمرة فيجبان بالشروع
~~ويأتي؛ لأن الوصول إليهما لا يحصل في الغالب إلا بعد كلفة عظيمة ومشقة
~~شديدة وإنفاق مال كثير، ففي إبطالهم تضييع لماله وإبطال لأعماله الكثيرة
~~(لكن يكره قطعه بلا عذر) لما فيه من تفويت الأجر (وإن أفسده) أي: التطوع
~~(فلا قضاء عليه) ؛ لأن القضاء يتبع المقضي عنه فإذا لم يكن واجبا لم يكن
~~القضاء واجبا بل يستحب.
# (وكذا لا تلزم الصدقة ولا القراءة ولا الأذكار بالشروع) فيها وفاقا (وإن
~~دخل في فرض كفاية) كصلاة جنازة (أو) دخل في (واجب) على الأعيان (موسع كقضاء
~~رمضان قبل رمضان الثاني والمكتوبة في أول وقتها وغير ذلك كنذر مطلق وكفارة)
~~إن قلنا: هما غير واجبين على الفور، والمذهب خلافه كما تقدم ويأتي (حرم
~~خروجه منه بلا عذر بغير خلاف) ؛ لأن الخروج من عهدة الواجب متعين ودخلت
~~التوسعة في وقته رفقا ومظنة للحاجة، فإذا شرع فيها تعينت المصلحة في ms0972
~~إتمامها (وقد يجب قطعه) أي الفرض (كرد معصوم عن هلكة وإنقاذ غريق ونحوه)
~~كحريق ومن تحت هدم.
# (وإذا دعاه النبي - صلى الله عليه وسلم - في الصلاة) لقوله تعالى {يا
~~أيها الذين آمنوا استجيبوا لله وللرسول إذا دعاكم} [الأنفال: 24] ، (وله
~~قطعها) أي: الصلاة (بهرب غريمه و) له (قلبها نفلا وتقدم) ذلك موضحا (وإن
~~أفسده) أي: الفرض (فلا كفارة) مطلقا لعدم النص فيها.
# (ولا يلزمه غير ما كان قبل شروعه) فيما أفسده، (ولو شرع في صلاة تطوع
~~قائما لم يلزمه إتمامها قائما) بغير خلاف قاله في المبدع، (وذكر القاضي
~~وجماعة أن الطواف كالصلاة في الأحكام إلا فيما خصه الدليل) للخبر.
# PageV02P343
# تتمة " إذا قطع الصوم ونحوه فهل انعقد الجزء المؤدي وحصل به قربة أم لا؟
~~وعلى الأول: هل يبطل حكما أو لا يبطل؟ اختلف كلام أبي الخطاب وقطع جماعة
~~ببطلانه وعدم الصحة، وفي كلام الشيخ تقي الدين: أن الإبطال في الآية هو
~~بطلان الثواب قال: ولا نسلم ببطلان جميعه بل قد يثاب على ما فعله فلا يكون
~~مبطلا لعمله.
### | [فصل فضل ليلة القدر]
# (فصل وليلة القدر شريفة معظمة ترجى إجابة الدعاء فيها) قال تعالى {وما
~~أدراك ما ليلة القدر} [القدر: 2] {ليلة القدر خير من ألف شهر} [القدر: 3]
~~قال المفسرون: أي قيامها والعمل فيها خير من العمل في ألف شهر خالية منها
~~وفي الصحيحين عن أبي هريرة مرفوعا «من قام ليلة القدر إيمانا واحتسابا غفر
~~له ما تقدم من ذنبه» زاد أحمد وما تأخر ".
# (وسميت ليلة القدر؛ لأنه يقدر فيها ما يكون في تلك السنة) لقوله تعالى
~~{فيها يفرق كل أمر حكيم} [الدخان: 4] وما روي عن عكرمة أنها ليلة النصف من
~~شعبان: ضعيف وعن ابن عباس " يقضي الله الأقضية ليلة النصف من شعبان ويسلمها
~~إلى أربابها ليلة القدر، وقيل: سميت به لعظم قدرها عند الله وقيل: لضيق
~~الأرض عن الملائكة التي تنزل فيها وقيل: لأن للطاعات فيها قدرا عظيما.
# (وهي باقية لم ترفع) للأخبار في طلبها وقيامها خلافا لبعضهم في رفعها،
~~(وهي مختصة بالعشر ms0973 الأواخر من رمضان فتطلب فيه) لقوله - صلى الله عليه وسلم
~~- «تحروا ليلة القدر في العشر الأواخر من رمضان» متفق عليه من حديث عائشة.
# وفي المغني والكافي: تطلب في جميع رمضان وقال ابن مسعود
# PageV02P344
# هي في كل السنة (وليالي الوتر آكد) لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«اطلبوها في العشر الأواخر في ثلاث بقين أو تسع بقين» وروى سالم عن أبيه
~~مرفوعا «أرى رؤياكم قد تواطأت على أنها في العشر الأواخر في الوتر
~~فالتمسوها في الوتر منها» متفق عليه، واختار المجد كل العشر سواء وللعلماء
~~فيها أقوال كثيرة (كثيرة وأرجاها ليلة سبع وعشرين نصا) وهو قول طرفة بن
~~كعب، وكان يحلف على ذلك ولا يستثني وابن عباس وزر بن حبيش قال طرفة بن كعب:
~~" والله لقد علم ابن مسعود أنها في رمضان وأنها في ليلة سبع وعشرين، ولكن
~~كره أن يخبركم فتتكلوا " رواه الترمذي وصححه.
# وعن معاوية أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «ليلة القدر ليلة سبع
~~وعشرين» رواه أبو داود ويرجحه قول ابن عباس: سورة القدر ثلاثون كلمة،
~~السابعة والعشرون فيها هي " والحكمة في إخفائها ليجتهدوا في طلبها ويجدوا
~~في العبادة طمعا في إدراكها كما أخفى ساعة الإجابة يوم الجمعة واسمه الأعظم
~~في أسمائه ورضاه في الحسنات إلى غير ذلك.
# (وهي أفضل الليالي) ذكره الخطابي إجماعا (حتى ليلة الجمعة) وذكر ابن عقيل
~~رواية: أن ليلة الجمعة أفضل؛ لأنها تتكرر، ولأنها تابعة لما هو أفضل
~~واختاره جماعة وقال أبو الحسن التميمي: ليلة القدر التي أنزل فيها القرآن
~~أفضل من ليلة الجمعة فأما أمثالها من ليالي القدر فليلة الجمعة أفضل.
# (ويستحب أن ينام فيها متربعا مستندا إلى شيء نصا ويذكر حاجته في دعائه)
~~الذي يدعو به تلك الليلة (ويستحب) أن يكون منه أي: من دعائه فيها (ما روت)
~~أم المؤمنين عائشة بنت أبي بكر الصديق - رضي الله عنهما - أنها قالت: «يا
~~رسول الله إن وافقتها فبم أدعو؟ قال قولي: اللهم إنك عفو تحب العفو فاعف
~~عني» رواه أحمد وابن ماجه وللترمذي معناه ms0974 وصححه، ومعنى العفو الترك، ويكون
~~بمعنى الستر والتغطية فمعنى " اعف عني اترك مؤاخذتي بحرص واستر علي ذنبي
~~وأذهب عني عقابك وللنسائي من حديث أبي هريرة مرفوعا «سلوا الله العفو
~~والعافية والمعافاة فما أوتي أحد بعد يقين خيرا من معافاة» فالشر الماضي
~~يزول بالعفو، والحاضر بالعافية والمستقبل بالمعافاة، لتضمنها دوام العافية.
# (وتتنقل في العشر الأخير لا أنها ليلة معينة وحكي ذلك عن الأئمة الأربعة
~~وغيرهم فيمن قال لزوجته: أنت طالق ليلة القدر إن كان قبل مضي
# PageV02P345
# ليلة أول العشر) الأخيرة من رمضان.
# (وقع الطلاق) أي: تحقق وقوعه (في الليلة الأخيرة) من رمضان؛ لأن العشر لا
~~يخلو منها، ونازع فيه ابن عادل في تفسيره بما حاصله: أن العصمة متيقنة فلا
~~تزول إلا بيقين وقد قيل: إن ليلة القدر في كل السنة فلا تتحقق إلا بمضي
~~السنة.
# (وإن كان مضى منه) أي: من العشر الأخير من رمضان (ليلة) فأكثر ثم قال
~~لزوجته: أنت طالق ليلة القدر (وقع الطلاق في الليلة الأخيرة) من رمضان (من
~~العام المقبل) ليتحقق وجودها.
# قال المجد: ويتخرج حكم العتق واليمين على مسألة الطلاق.
# (ومن نذر قيام ليلة القدر قام العشر الأخير كله ونذره في أثنائه) أي:
~~العشر الأخير (كطلاق) ذكره القاضي ".
# تتمة " عن طرفة بن كعب عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أن الشمس تطلع
~~صبيحتها بيضاء لا شعاع لها» وفي بعض الأحاديث «بيضاء مثل الطست» ، وروي
~~أيضا عنه - صلى الله عليه وسلم - «أن أمارة ليلة القدر: أنها ليلة صافية
~~بلجة كأن فيها قمرا ساطعا ساكنة ساجية لا برد فيها ولا حر ولا يحل لكوكب أن
~~يرمى به فيها حتى تصبح وإن أمارتها أن الشمس صبيحتها تخرج مستوية ليس فيها
~~شعاع مثل القمر ليلة البدر لا يحل للشيطان أن يخرج معها يومئذ» .
# (و) شهر رمضان (أفضل الشهور) ويكفر من فضل رجبا عليه ذكره في الاختيارات
~~قال الشيخ: ليلة الإسراء في حق النبي - صلى الله عليه وسلم - أفضل من ليلة
~~القدر.
# (وليلة القدر أفضل بالنسبة إلى الأمة وقد ذكرت ما ms0975 فيه في الحاشية) وقال
~~يوم الجمعة أفضل أيام الأسبوع إجماعا وقال: يوم النحر أفضل أيام العام.
# (وكذا ذكره جده صاحب المحرر في صلاة العيدين من شرحه منتهى الغاية: أن
~~يوم النحر أفضل) وظاهر ما ذكره أبو حكيم (إبراهيم النهرواني) أن يوم عرفة
~~أفضل قال في الفروع: وهو أظهر (وقاله أكثر الشافعية، وبعضهم يوم الجمعة)
~~وعشر ذي الحجة أفضل من العشر الأخير من رمضان (كلياليه وأيامه) وقد يقال:
~~ليالي العشر الأخير من رمضان أفضل وأيام ذلك أفضل قال أبو العباس: والأول
~~أظهر ذكره في
# PageV02P346
# الاختيارات، (و) عشر ذي الحجة أفضل (من أعشار الشهور كلها) لما في صحيح
~~ابن حبان عن جابر مرفوعا قال: «ما من أيام أفضل عند الله من أيام ذي الحجة»
~~قال ابن رجب في اللطائف: والتحقيق ما قاله بعض أعيان المتأخرين من العلماء:
~~أن يقال: مجموع هذا العشر أفضل من مجموع عشر رمضان، وإن كان في عشر رمضان
~~ليلة لا يفضل عليها غيرها والله أعلم.
### | [باب الاعتكاف وأحكام المساجد]
# " (وهو) أي: الاعتكاف لغة لزوم الشيء ومنه قوله تعالى {يعكفون على أصنام
~~لهم} [الأعراف: 138] يقال: عكف بفتح الكاف يعكف بضمها وكسرها، وشرعا (لزوم
~~المسجد لطاعة الله على صفة مخصوصة) يأتي بيانها (من مسلم) لا كافر ولو
~~مرتدا (عاقل ولو مميزا) فلا يصح من مجنون ولا طفل لعدم النية (طاهر مما وجب
~~غسلا) فلا يصح من جنب ونحوه ولو متوضئا (وأقله) أي: الاعتكاف (ساعة) قال في
~~الإنصاف: أقله إذا كان تطوعا أو نذرا مطلقا: ما يسمى به معتكفا لابثا قال
~~في الفروع: ظاهره ولو لحظة وفي كلام جماعة من الأصحاب: أقله ساعة لا لحظة
~~وهو ظاهر كلامه في المذهب وغيره اه وقال الزركشي: وأقله أدنى لبث اه وقول
~~المصنف بعد: ولا يكفي عبوره، يدل على أن المراد بالساعة ما يتناول اللحظة
~~وقد حكيت كلامه في حاشية المنتهى، (فلو نذر اعتكافا وأطلق) فلم يقيده بمدة
~~(أجزأته) الساعة على ما تقدم (ولا يكفي عبوره) بالمسجد من غير لبث؛ لأنه لا
~~يسمى معتكفا. ms0976
# (ويستحب أن لا ينقص الاعتكاف عن يوم وليلة) خروجا من خلاف من يقول: أقله
~~ذلك.
# (ويسمى) الاعتكاف (جوارا) «لقول عائشة عنه - صلى الله عليه وسلم - وهو
~~مجاور في المسجد» متفق عليه.
# وفي الصحيحين من حديث أبي سعيد
# PageV02P347
# مرفوعا قال «كنت أجاور هذا العشر يعني الأوسط ثم قد بدا لي أن أجاور هذا
~~العشر الأواخر فمن كان اعتكف معي فليلبث في معتكفه» .
# (قال ابن هبيرة: و) هذا الاعتكاف (لا يحل أن يسمى خلوة) ولم يزد على هذا،
~~وكأنه نظر إلى قول بعضهم
# إذا ما خلوت الدهر يوما فلا تقل ... خلوت ولكن قل علي رقيب
# (قال في الفروع: ولعل الكراهة أولى) أي من التحريم.
# (وهو سنة كل وقت) قال في شرح المنتهى: إجماعا؛ لأن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فعله وداوم عليه تقربا إلى الله تعالى واعتكف أزواجه بعده ومعه (إلا
~~أن ينذره) أي: الاعتكاف (فيجب على صفة ما نذر) من تتابع وغيره لحديث «من
~~نذر أن يطيع الله فليطعه» وعن عمر أنه قال: يا رسول الله إني نذرت أن أعتكف
~~ليلة في المسجد الحرام فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: «أوف بنذرك»
~~رواهما البخاري.
# (ولا يختص) الاعتكاف (بزمان) دون غيره وهو معنى ما تقدم من قوله: كل وقت.
# (وآكده في رمضان) إجماعا قال في الفروع: ولم يفرق الأصحاب بين الثغر
~~وغيره وهو واضح ونقل أبو طالب لا يعتكف بالثغر لئلا يشغله نفير (وآكده
~~العشرة الأخيرة منه) أي: من رمضان لحديث أبي سعيد المتقدم؛ ولأن ليلة القدر
~~تطلب فيه كما تقدم.
# (وإن علقه) أي: نذر الاعتكاف (أو) علق (غيره من التطوعات) كالصلاة والصوم
~~والصدقة عند نذرها (بشرط فله شرطه) أي: فلا يلزمه حتى يوجد شرطه، وذلك نحو
~~(أن يقول) (لله علي أن أعتكف شهر رمضان إن كنت مقيما أو معافى، فلو كان)
~~الناذر (فيه) أي: في شهر رمضان (مريضا أو مسافرا لم يلزمه شيء) لعدم وجود
~~شرطه.
# (ويصح) الاعتكاف (بغير صوم) لحديث «عمر قال: يا رسول الله إني نذرت في
~~الجاهلية أن ms0977 أعتكف ليلة بالمسجد الحرام فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -:
~~أوف نذرك» رواه البخاري ولو كان الصوم شرطا لما صح اعتكاف الليل؛ لأنه لا
~~صيام فيه؛ ولأنه عبادة تصح في الليل فلم يشترط له الصيام كالصلاة وكسائر
~~العبادات؛ ولأن إيجاب الصوم حكم لا يثبت إلا بالشرع ولا يثبت فيه نص ولا
~~إجماع وما روي عن عائشة " لا اعتكاف إلا بصوم " فموقوف عليها، ومن رفعه فقد
~~وهم قاله في الشرح وغيره، ثم لو صح فالمراد به: الاستحباب فإن الصوم فيه
~~أفضل؛ ولأن
# PageV02P348
# الاعتكاف لبث في مكان مخصوص فلم يشترط له الصوم كالوقوف (إلا أن يقول في
~~نذره) أي: نذر علي أن أعتكف (بصوم) فيلزمه الصوم لنذره إياه.
# (و) الاعتكاف (به) أي: الصوم (أفضل) لما تقدم وخروجا من الخلاف.
# (فيصح) الاعتكاف (في ليلة منفردة) عن يومها لحديث عمر.
# (و) يصح الاعتكاف (في بعض يوم وإن كان مفطرا) لعدم اشتراط الصوم فيه.
# (وإذا لم يشترط الصوم في نذره فصام) وهو معتكف (ثم أفطر عامدا بغير عذر
~~لم يبطل اعتكافه ولم يلزمه شيء) لصحة اعتكافه بغير صوم.
# (ومن نذر أن يعتكف صائما) أو يصوم وتقدم قريبا (أو) نذر أن (يصوم معتكفا
~~أو باعتكاف أو) نذر أن (يعتكف مصليا أو) أن (يصلي معتكفا لزمه الجمع) بين
~~الاعتكاف والصيام أو بين الاعتكاف والصلاة لقوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«ليس على المعتكف صيام إلا أن يجعله على نفسه» والاستثناء من النفي إثبات
~~ويقاس على الصوم الصلاة؛ ولأن كلا من الصوم والصلاة صفة مقصودة في الاعتكاف
~~فلزمت بالنذر كالتتابع وكنذر القيام في صلاة النافلة و (كنذر صلاة بسورة
~~معينة) من القرآن (لكن لا يلزمه أن يصلي جميع الزمان إذا نذر أن يعتكف)
~~يوما مثلا (مصليا، والمراد) يكفيه (ركعة أو ركعتان) بناء على ما لو نذر
~~الصلاة وأطلق على ما يأتي.
# وإن نذر اعتكاف أيام متتابعة بصوم فأفطر يوما أفسد تتابعه ووجب الاستئناف
~~لإخلاله بالإتيان بما نذره على صفته قاله في الشرح.
# (وإن نذر اعتكاف عشر رمضان الأخير فنقص) ms0978 العشر (أجزأه) ؛ لأنه يسمى
~~بالعشر الأخير وإن كان ناقصا (بخلاف نذره عشرة أيام من آخر الشهر فنقص)
~~الشهر (فيقضي يوما) عوض النقص قلت: ويكفر لفوات المحل.
# (وإن نذر أن يعتكف رمضان ففاته) اعتكاف رمضان لعذر أو غيره (لزمه) اعتكاف
~~(شهر غيره) ليفي بنذره (ولا يلزمه الصوم) في الشهر الذي يعتكفه قضاء عن
~~رمضان.
# (ولا يجوز الاعتكاف للمرأة والعبد بغير إذن زوج وسيد) ؛ لأن منافع المرأة
~~والعبد مملوكة لغيرها والاعتكاف يفوتها ويمنع استيفاءها وليس بواجب بالشرع
~~فلم يجز إلا بإذن مالك المنفعة وهو الزوج والسيد (فإن شرعا) أي: المرأة
~~والعبد (فيه) أي: في الاعتكاف (بغير إذن) الزوج والسيد (فلهما تحليلهما)
~~منه، (ولو كان) الاعتكاف (نذرا) لحديث أبي هريرة: «لا تصوم المرأة وزوجها
~~شاهد يوما من غير رمضان إلا بإذنه» رواه الخمسة وحسنه الترمذي، وضرر
# PageV02P349
# الاعتكاف أعظم؛ ولأن إقامتهما على ذلك تتضمن تفويت حق غيرهما بغير إذنه
~~فكان لصاحب الحق المنع منه كرب الحق مع غاصبه (فإن لم يحللاهما) من
~~الاعتكاف (صح وأجزأ) عنهما، (وإن كان) الاعتكاف (بإذن) من الزوج والسيد
~~(فلهما تحليلهما إن كان تطوعا) ؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - أذن
~~لعائشة وحفصة وزينب في الاعتكاف ثم منعهن منه بعد أن دخلن؛ " ولأن حق الزوج
~~والسيد واجب والتطوع لا يلزم بالشروع؛ ولأن لهما المنع منه ابتداء فكان
~~لهما المنع منه دواما كالعارية ويخالف الحج؛ لأنه يلزم بالشروع ويجب المضي
~~في فاسده.
# (وإن كان) الاعتكاف الذي شرعت فيه الزوجة أو القن بإذن الزوج أو السيد
~~(نذرا ولو غير معين فلا) يحللانهما؛ لأنه يتعين بالشروع فيه ويجب إتمامه
~~كالحج، (ولو رجعا) أي الزوج والسيد (بعد الإذن للزوجة) والقن في الاعتكاف
~~(قبل الشروع) في الاعتكاف (جاز) الرجوع كعزل الموكل وكيله.
# (والإذن في عقد النذر إذن في فعله إن نذرا) أي الزوجة والقن (زمنا معينا
~~بالإذن) كما لو أذن لهما الزوج أو السيد في نذر اعتكاف العشر الأخير من
~~رمضان فيكون إذنا في فعله (وإلا) أي وإن لم يكن الزمن معينا بالإذن (فلا)
~~يكون ms0979 الإذن في النذر إذنا في الفعل؛ لأن زمن الشروع لم يقتضه الإذن السابق،
~~وأم الولد والمدبر والمعلق عتقه بصفة كعبد فيما تقدم ولأن منافعهم مستحقة
~~للسيد.
# (وللمكاتب أن يعتكف بلا إذن سيده) نص عليه؛ لأن السيد لا يستحق منافعه
~~ولا يملك إجباره على الكسب فهو مالك لمنافعه كحر مدين بخلاف أم الولد
~~والمدبر، وظاهره: لا فرق بين الواجب وغيره وسواء نجم أو لا (وله) أي:
~~للمكاتب (أن يحج بغير إذنه) أي: إذن سيده لما سبق (ما لم يحل نجم) من نجوم
~~الكتابة، ونقل الميموني: له الحج من المال الذي جمعه ما لم يحل نجمه وحمله
~~القاضي وغيره على إذنه له أطلقه جماعة وقالوا: نص عليه، ولعل المراد ما لم
~~يحل نجم وصرح به بعضهم وعنه المنع مطلقا قاله في الفروع ويأتي في الكتابة:
~~للسيد منعه من السفر، كحر مدين (ولا يمنع المكاتب) من إنفاق المال في الحج
~~كترك التكسب، (ومن بعضه حر) وباقيه رقيق (إن كان بينهما مهايأة فله أن
~~يعتكف) في نوبته.
# (و) أن (يحج في نوبته بلا إذنه) أي: إذن سيده؛ لأن منافعه إذن غير مملوكة
~~لسيده بل هي له كالحر (وإلا) أي: وإن لم يكن بينه وبين سيده مهايأة (فلسيده
~~منعه) من الاعتكاف والحج
# PageV02P350
# لأن له ملكا في منافعه في جميع الأوقات، فتجويزه يتضمن إبطال حق غيره
~~وليس بجائز.
# (وإذا اعتكفت المرأة استحب لها أن تستتر بخباء ونحوه) لفعل عائشة وحفصة
~~وزينب في عهده - صلى الله عليه وسلم - (وتجعله في مكان لا يصلي فيه الرجال)
~~؛ لأنه أبعد في التحفظ لها، نقل أبو داود «يعتكفن في المساجد ويضرب لهن
~~فيها الخيم» (ولا بأس أن يستتر الرجال أيضا) ذكره في المغني والشرح لفعله -
~~صلى الله عليه وسلم -؛ ولأنه أخفى لعملهم ونقل إبراهيم: لا إلا لبرد شديد.
# (ولا يصح الاعتكاف إلا بنية) لحديث: «إنما الأعمال بالنيات» ولأنه عبادة
~~محضة كالصوم، (فإن كان) الاعتكاف (فرضا) أي: منذورا (لزمه نية الفرضية)
~~ليتميز المنذور عن التطوع (وإن نوى الخروج منه) أي: من الاعتكاف ms0980 (أي نوى
~~إبطاله بطل إلحاقا له بالصلاة والصيام) ؛ لأنه يخرج منه بالفساد بخلاف الحج
~~والعمرة.
# (ولا يبطل) الاعتكاف (بإغماء) كما لا يبطل بنوم بجامع بقاء التكليف.
# (ولا يصح) الاعتكاف (من رجل تلزمه الصلاة جماعة إلا في مسجد تقام فيه)
~~الجماعة فلا يصح بغير مسجد بلا خلاف؛ لقوله تعالى {ولا تباشروهن وأنتم
~~عاكفون في المساجد} [البقرة: 187] فلو صح في غيرها لم تختص بتحريم المباشرة
~~إذ هي محرمة في الاعتكاف مطلقا؛ ولأنه - صلى الله عليه وسلم - «كان يدخل
~~رأسه إلى عائشة وهو معتكف فترجله» متفق عليه وكان لا يدخل البيت إلا لحاجة.
# ولا يصح ممن تلزمه الجماعة إلا بمسجد تقام فيه حذرا من ترك الجماعة أو
~~تكرر الخروج المنافي له مع إمكان التحرز منه، وخرج منه المعذور والصبي، ومن
~~هو في قرية لا يصلي فيها غيره؛ لأن الممنوع منه ترك الجماعة الواجبة وهي
~~منتفية هنا (ولو) كانت إقامة الجماعة من رجلين أو رجل وامرأة (معتكفين)
~~لانعقاد الجماعة بهما فيخرج من عهدة الواجب (إن أتى عليه) أي: الرجل الذي
~~تلزمه الصلاة جماعة (فعل الصلاة زمن اعتكافه وإلا) أي: وإن لم يكن المعتكف
~~رجلا تلزمه الصلاة جماعة بأن كان امرأة أو عبدا أو صبيا أو معذورا أو لم
~~يأت عليه زمن اعتكافه فعل صلاة كما لو اعتكف من طلوع الشمس إلى الزوال (صح)
~~اعتكافا (في كل مسجد) .
# لعموم الآية والجماعة غير واجبة إذن وما روى حرب بإسناد جيد عن ابن عباس
~~أنه سئل عن امرأة جعلت عليها أن تعتكف في مسجد بيتها
# PageV02P351
# فقال بدعة، وأبغض الأعمال إلى الله البدع فلا اعتكاف إلا في مسجد تقام
~~فيه الصلاة " أي: من شأنه أن تقام فيه (وإن كانت) الجماعة (تقام فيه في بعض
~~الزمان) دون بعض (جاز الاعتكاف فيه) ممن تلزمه الجماعة (في ذلك الزمن) الذي
~~تقام فيه (فقط) دون الزمان الذي لا تقام فيه لما سبق.
# (ولا يصح) الاعتكاف ممن تلزمه الجماعة (في مسجد تقام فيه الجمعة دون
~~الجماعة) إذا كان يأتي عليه وقت صلاة لما ms0981 مر (وظهره) أي: المسجد منه
~~(ورحبته المحوطة وعليها باب نصا) منه.
# (ومنارته التي بابها فيه: منه) بدليل منع الجنب، وكذا إذا كانت المنارة
~~فيه وإن لم يكن بابها فيه (وكذا ما زيد فيه) أي: في المسجد فهو منه (حتى في
~~الثواب في المسجد الحرام وكذا مسجد النبي - صلى الله عليه وسلم -) ما زيد
~~فيه: حكمه حكمه حتى في الثواب (عند الشيخ وابن رجب وجمع وحكي عن السلف) لما
~~روي عن أبي هريرة قال: قال النبي - صلى الله عليه وسلم -: «لو بني هذا
~~المسجد إلى صنعاء كان مسجدي» وقال عمر لما زاد المسجد: لو زدنا فيه حتى
~~يبلغ الجبانة كان مسجد النبي - صلى الله عليه وسلم - وقال ابن رجب في شرح
~~البخاري: وقد قيل إنه لا يعلم عن السلف خلاف في المضاعفة، وإنما خالف بعض
~~المتأخرين من أصحابنا منهم ابن الجوزي وابن عقيل.
# (وخالف فيه ابن عقيل وابن الجوزي وجمع قال في الفروع: وهو ظاهر كلام
~~أصحابنا، وتوقف أحمد) وقال في الآداب: وهذه المضاعفة تختص بالمسجد غير
~~الزيادة على ظاهر الخبر وقول العلماء من أصحابنا وغيرهم، أي قوله - صلى
~~الله عليه وسلم - " في مسجدي هذا لأجل الإشارة.
# (ولو اعتكف من لا تلزمه الجمعة) كالعبد والمسافر والمرأة (في مسجد لا
~~تصلى فيه) الجمعة (بطل) اعتكافه (بخروجه إليها إن لم يشترط) الخروج إليها؛
~~لأنه خروج لما لا بد منه.
# (والأفضل الاعتكاف في المسجد الجامع إذا كانت الجمعة تتخلله) أي:
~~الاعتكاف لئلا يحتاج إلى الخروج إليها فيترك الاعتكاف مع إمكان التحرز منه.
# (وللمرأة ومن لا تلزمه الجماعة كالمريض والمعذور) بسفر أو غيره (ومن في
~~قرية لا يصلي فيها غيره الاعتكاف في كل مسجد) لعموم الآية (إلا مسجد بيتها
~~وهو ما اتخذته لصلاتها) لما تقدم عن ابن عباس؛ ولأنه ليس بمسجد حقيقة ولا
~~حكما ولو جاز لفعلته أمهات المؤمنين ولو مرة تبيينا للجواز.
# (ومن نذر الاعتكاف أو الصلاة في مسجد غير) المساجد
# PageV02P352
# (الثلاثة، فله فعله) أي: المنذور من اعتكاف أو صلاة (في غيره) ؛ لأن الله ms0982
~~تعالى لم يعين لعبادته موضعا فلم يتعين بالنذر ولو تعين لاحتاج إلى شد رحل
~~وقد قال - صلى الله عليه وسلم -: «لا تشد الرحال إلا إلى ثلاثة مساجد:
~~المسجد الحرام والمسجد الأقصى ومسجدي هذا» متفق عليه من حديث أبي هريرة قال
~~في المبدع: ولعل مرادهم إلا مسجد قباء؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان
~~يأتيه كل سبت راكبا وماشيا ويصلي فيه ركعتين، وكان ابن عمر يفعله متفق عليه
~~قال: وعلى المذهب يعتكف في غير المسجد الذي عينه، وظاهره: لا كفارة وجزم به
~~في الشرح.
# (وإن نذره) أي: الاعتكاف أو الصلاة (في أحد المساجد الثلاثة: المسجد
~~الحرام ومسجد النبي - صلى الله عليه وسلم - والمسجد الأقصى لم يجزئه في
~~غيرها) لفضل العبادة فيها على غيرها فتتعين بالتعيين (وله شد الرحل إليه)
~~أي: إلى المسجد الذي عينه من الثلاثة لحديث أبي هريرة السابق.
# (وأفضلها: المسجد الحرام ثم مسجد النبي - صلى الله عليه وسلم - ثم المسجد
~~الأقصى) ، وهو مسجد بيت المقدس لما روى أبو هريرة قال: قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «صلاة في مسجدي هذا خير من ألف صلاة فيما سواه إلا
~~المسجد الحرام» رواه الجماعة إلا أبا داود ولأحمد وأبي داود من حديث جابر
~~بن عبد الله مثله، وزاد «وصلاة في المسجد الحرام أفضل من مائة ألف صلاة
~~فيما سواه» وقال ابن عبد البر: هو أحسن حديث روي في ذلك ولأحمد من حديث عبد
~~الله بن الزبير مثل حديث أبي هريرة وزاد: «صلاة في المسجد الحرام أفضل من
~~مائة صلاة في هذا» .
# ، وكون مسجد الرسول - صلى الله عليه وسلم - والمسجد الأقصى لم يفرض
~~إتيانها شرعا بخلاف المسجد الحرام لا يمنع وجوب الاعتكاف والصلاة فيهما
~~بالنذر؛ لأن النذر موجب لما لم يكن واجبا بأصل الشرع، وإلحاق غير الثلاثة
~~بها ممتنع لثبوت فضلها على غيرها بالنص.
# (فإن عين الأفضل منها) وهو المسجد الحرام (في نذره لم يجزئه) الاعتكاف
~~ولا الصلاة (فيما دونه) لعدم مساواته له (وعكسه بعكسه) أي: إن عين المفضول
~~معها أجزأه فيما ms0983 هو أفضل منه فمن عين في نذره مسجد المدينة أجزأه فيه، في
~~المسجد الحرام فقط وإن عين الأقصى أجزأه في كل من المساجد الثلاثة لحديث
~~جابر «أن رجلا قال يوم الفتح: يا رسول الله إني نذرت إن فتح الله عليك مكة
~~أن أصلي في بيت المقدس فقال صل هاهنا فسأله فقال
# PageV02P353
# صل هاهنا فسأله فقال: شأنك إذن» رواه أحمد وأبو داود رويا أيضا هذا الخبر
~~بإسنادهما عن بعض أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - وزاد فقال النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -: «والذي بعث محمدا بالحق لو صليت هاهنا لقضى عنك ذلك
~~كل صلاة في بيت المقدس» .
# (وإن نذره) أي: الاعتكاف أو الصلاة (في غير هذه المساجد) الثلاثة (وأراد
~~الذهاب إلى ما عينه) فإن احتاج إلى شد رحل خير (عند القاضي وغيره، وهو معنى
~~ما جزم به بعضهم بإباحته، واختاره) الموفق في القصر ومنع منه ابن عقيل
~~والشيخ تقي الدين، وإن لم يحتج إلى شد رحل ففي المبدع فالمذهب يخير وفي
~~الواضح: الأفضل الوفاء قال في الفروع: وهذا أظهر.
# (وإن دخل فيه) أي: في معتكفه (ثم انهدم معتكفه ولم يمكن القيام فيه لزم
~~إتمامه) أي: الاعتكاف إن كان منذورا (في غيره ولم يبطل) اعتكافه بخروجه
~~منه؛ لأنه خروج لما لا بد منه.
# (ومن نذر اعتكاف شهر) بعينه كرمضان (أو نذر) اعتكاف عشر بعينه كالعشر
~~الأخير من رمضان (أو أراد ذلك تطوعا دخل معتكفه قبل ليلته الأولى) أي: قبل
~~غروب الشمس نص عليه؛ إذ الشهر يدخل بدخول الليلة بدليل ترتب الأحكام
~~المعلقة به: من حلول الدين ووقوع الطلاق والعتاق المعلقين به وما لا يتم
~~الواجب إلا به فهو واجب، وأما حديث عائشة: «كان إذا أراد أن يعتكف صلى
~~الفجر ثم دخل معتكفه» متفق عليه فاعتكافه كان تطوعا، والتطوع يشرع فيه متى
~~شاء، وقال القاضي: يحتمل أنه كان يفعل يوم العشرين ليستظهر ببياض يوم
~~زيادة، (وخرج) من معتكفه (بعد آخره) أي: آخر ما عينه بأن تغرب شمس آخر يوم
~~منه نص عليه لما ms0984 تقدم.
# (ولو نذر) أن يعتكف (يوما معينا) كيوم الخميس (أو) نذر يوما (مطلقا) بأن
~~نذر أن يعتكف يوما وأطلق (دخل) معتكفه (قبل فجره الثاني وخرج بعد غروب
~~الشمس) ؛ لأن ما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب (ولم يجز تفريقه بساعات من
~~أيام) ؛ لأنه يفهم منه التتابع أشبه ما لو قيده به.
# (فلو كان في وسط النهار فقال: لله علي أن أعتكف يوما من وقتي هذا لزمه)
~~الاعتكاف (من ذلك الوقت إلى مثله) ؛ ليتحقق مضي يوم من ذلك الوقت (ولا يدخل
~~الليل) في نذره اعتكاف يوم فلا يلزمه اعتكافه؛ لأنه ليس من اليوم (وكل زمان
~~معين) نذر اعتكافه (يدخل) معتكفه قبله ويخرج بعده (لما تقدم) .
# (وإن اعتكف رمضان
# PageV02P354
# أو العشر الأخير منه استحب أن يبيت ليلة العيد في معتكفه) ليحيي ليلة
~~العيد (ويخرج منه إلى المصلى) نص عليه قال إبراهيم: كانوا يحبون لمن اعتكف
~~العشر الأواخر من رمضان أن يبيت ليلة الفطر في المسجد ثم يغدو إلى المصلى
~~من المسجد اه ويكون في ثياب اعتكافه ليصل طاعة بطاعة.
# (وإن نذر شهرا مطلقا لزمه شهر متتابع نصا) ؛ لأن الاعتكاف معنى يصح ليلا
~~ونهارا فإذا أطلقه لزمه التتابع كقوله: لا كلمت زيدا شهرا كمدة الإيلاء
~~والعنة والعدة، (وحكمه في دخول معتكفه وخروجه منه كما تقدم) فيدخل قبل
~~الغروب من أول ليلة منه ولا يخرج إلا بعد غروب شمس آخر أيامه، (ويكفي شهر
~~هلالي ناقص بلياليه أو ثلاثون يوما بلياليها) ؛ لأن الشهر اسم لما بين
~~الهلالين ناقصا كان أو تاما ولثلاثين يوما، (وإن ابتدأ) اعتكافه (الثلاثين
~~في أثناء النهار فتمامه في مثل تلك الساعة من اليوم الحادي والعشرين وإن
~~ابتدأه في أثناء الليل تم) اعتكافه (في مثل تلك الساعة من الليلة الحادية
~~والثلاثين وإن نذر أياما) معدودة (أو) نذر (ليالي معدودة فله تفريقها إن لم
~~ينو التتابع) ؛ لأن الأيام والليالي المطلقة توجد بدون التتابع فلم يلزمه
~~كنذر صومها، واحتجاج ابن عباس في قضاء رمضان بالآية يدل عليه.
# (أو نذر اعتكاف يوم لا تدخل ms0985 ليلته) ؛ لأنها ليست منه (وكذا عكسه) إذا نذر
~~اعتكاف ليلة لا يدخل يومها؛ لأنه ليس منها (وإن نذر شهرا متفرقا) يعني نذر
~~ثلاثين يوما متفرقا (فله تتابعه) ولا يلزمه.
# (وإن نذر أياما) متتابعة (أو) نذر (ليالي متتابعة لزمه ما يتخللها من
~~ليل) إذا نذر الأيام (أو نهارا) إذا نذر الليالي نص عليه؛ لأن اليوم اسم
~~لبياض النهار والليل اسم لسواد الليل والتثنية والجمع تكرار الواحد، وإنما
~~يدخل ما تخلل للزوم التتابع ضمنا وهو حاصل بما بينهما خاصة، فإن لم تكن
~~متتابعة لم يلزمه ما تخللها من ذلك.
# (وإن نذر اعتكاف يوم يقدم فلان فقدم في بعض النهار لزمه اعتكاف الباقي
~~منه ولم يلزمه قضاء ما فات) من اليوم قبل قدومه؛ لأنه فات قبل شرط الوجوب
~~فلم يجب (ك نذر اعتكاف زمن ماض) لعدم انعقاده، (وإن قدم ليلا لم يلزمه شيء)
~~؛ لأنه إنما نذر يوم يقدم لا ليلة يقدم ويرد عليه ما ذكروه في: أنت طالق
~~يوم يقدم فلان فقدم ليلا يحنث ما لم ينو النهار، (فإن كان للناذر عذر يمنعه
~~الاعتكاف عند قدوم فلان من حبس أو مرض قضى وكفر) كفارة يمين لفوات المحل
~~(ويقضي بقية اليوم) الذي قدم فيه فلان (فقط) دون ما مضى منه؛ لأن القضاء
~~تابع للأداء.
# PageV02P355
### | [فصل من لزمه تتابع اعتكاف]
# (فصل من لزمه تتابع اعتكاف ك من نذر شهرا أو أياما متتابعة ونحوه لم يجز
~~له الخروج إلا لما لا بد منه) ؛ لما روي عن عائشة أنها قالت: «السنة
~~للمعتكف أن لا يخرج إلا لما لا بد له منه» رواه أبو داود (كحاجة الإنسان من
~~بول وغائط) قال في المبدع: إجماعا، وسنده قول عائشة «كان النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - لا يدخل البيت إلا لحاجة الإنسان» متفق عليه ولو بطل بالخروج
~~إليهما لم يصح لأحد اعتكاف وكنى بها عنهما؛ لأن كل إنسان يحتاج إلى فعلهما.
# (و) ك (قيء بغتة وغسل متنجس يحتاجه) ؛ لأن ذلك في معنى البول والغائط،
~~(والطهارة عن حدث) كغسل جنابة ووضوء لحدث ms0986 نص عليه؛ لأن الجنب يحرم عليه
~~اللبث في المسجد، والمحدث لا تصح صلاته بدون وضوء (ولا) يخرج لطهارة غير
~~واجبة كغسل الجمعة و (التجديد وله تقديمها) أي: الطهارة الواجبة (ليصلي بها
~~أول الوقت) ؛ لأنه لا بد من الوضوء للحدث، وإنما يتقدم عن وقت الحاجة إليه
~~لمصلحة وهي كونه على وضوء، وربما يحتاج إلى صلاة النافلة، (و) له أن (يتوضأ
~~في المسجد) ويغتسل فيه (بلا ضرر) أي: إذا لم يؤذ بهما، (فإذا خرج المعتكف
~~لما لا بد له منه) فله المشي على عادته من غير عجلة؛ لأن عليه فيها مشقة و
~~(له قصد بيته إن لم يجد مكانا يليق به لا ضرر عليه فيه ولا منه كسقاية) أي
~~ميضأة، (لا يحتشم مثله منها ولا نقص عليه) في دخولها.
# قالوا: ولا مخالفة لعادته وفيه نظر قاله في الفروع (ويلزمه قصد أقرب
~~منزليه) لدفع حاجته به بخلاف من اعتكف في المسجد الأبعد منه لعدم تعيين
~~أحدهما قبل دخوله للاعتكاف، (وإن بذل له صديقه أو غيره منزله القريب لقضاء
~~حاجته لم يلزمه) قبوله (للمشقة بترك المروءة والاحتشام) منه.
# (ويخرج) المعتكف (ليأتي بمأكول ومشروب يحتاجه إن لم يكن له من يأتيه به)
~~نص عليه؛ لأنه في معنى ما سبق؛ (ولا يجوز خروجه لأجل أكله وشربه في بيته؛
~~لعدم الحاجة لإباحة ذلك في المسجد ولا نقص فيه وذكر القاضي أنه يتوجه
~~الجواز، واختاره أبو حكيم لما فيه من ترك المروءة، ويستحي أن يأكل وحده
~~ويريد
# PageV02P356
# أن يخفي جنس قوته) ، (وله غسل يده فيه) أي: المسجد (في إناء من وسخ وزفر
~~ونحوهما) كغسل يديه من نوم الليل في إناء (ليفرغ خارج المسجد) ؛ لأنه لا
~~ضرر على المصلين بذلك، (ولا يجوز أن يخرج لغسلهما) مما ذكر؛ لأن له منه
~~بدا.
# (ويخرج للجمعة إن كانت واجبة عليه) ؛ لأنه خروج لواجب فلم يبطل اعتكافه
~~كالمعتدة، (أو شرط الخروج إليها) أي: وإن لم تكن واجبة للشرط، (وله التبكير
~~إليها) نص عليه؛ لأنه خروج جائز فجاز تعجيله كالخروج لحاجة الإنسان.
# (و) له ms0987 (إطالة المقام بعدها) أي الجمعة، ولا يكره لصلاحية الموضع
~~للاعتكاف، (ولا يلزمه) إذا خرج للجمعة (سلوك الطريق الأقرب) ، بل له سلوك
~~الأبعد.
# وفي المبدع: والأفضل سلوك الأبعد إن خرج لجمعة وعيادة مريض وغيرهما، وذكر
~~قبله قال بعض أصحابنا: الأفضل خروجه لذلك وعوده في أقصر طريق لا سيما في
~~المنذور (ويستحب له سرعة الرجوع بعد) صلاته (الجمعة) إلى معتكفه ليتم
~~اعتكافه فيه، (وكذا) له الخروج (إن تعين خروجه لإطفاء حريق وإنقاذ غريق
~~ونحوه) كمن تحت هدم (ولنفير متعين إن احتيج إليه) ؛؛ لأن ذلك واجب كالجمعة
~~(ولشهادة تعين عليه أداؤها فيلزمه الخروج) لذلك لظاهر الآيات والتحمل
~~كالأداء كما يأتي في الشهادات (ولخوف من فتنة على نفسه أو حرمته: أو ماله
~~نهبا أو حريقا ونحوه) كالغرق؛ لأنه عذر في ترك الواجب بأصل الشرع كالجمعة
~~فههنا أولى، (ولمرض يتعذر معه المقام) كالقيام المتدارك (أو لا يمكنه)
~~المقام معه (إلا بمشقة شديدة بأن يحتاج إلى خدمة أو فراش) فله الخروج لما
~~تقدم، (ولا يبطل اعتكافه) بخروجه لشيء مما تقدم: لدعاء الحاجة إليه.
# و (لا) يجوز له الخروج (إن كان المرض خفيفا كصداع وحمى خفيفة) ووجع ضرس؛
~~لأنه خروج لما له منه بد أشبه المبيت ببيته.
# (وإن أكرهه السلطان أو غيره على الخروج) من معتكفه (بأن حمل وأخرج أو
~~هدده قادر) بسلطنة أو تغلب كلص وقاطع طريق (فخرج بنفسه لم يبطل اعتكافه)
~~بذلك؛ لأن مثل ذلك يبيح ترك الجمعة والجماعة وعدة الوفاة بالمنزل فما أوجبه
~~بنذره أولى (كحائض ومريض وخائف أن يأخذه السلطان ظلما فخرج واختفى) فلا
~~يبطل اعتكافه بخروجه للعذر.
# (وإن أخرجه) سلطان أو غيره (لاستيفاء حق عليه فإن أمكنه الخروج منه) أي:
~~من الحق عليه (بلا عذر بطل اعتكافه) ؛ لأنه خروج لما له منه بد (وإلا) أي:
~~وإن لم يمكنه الخروج منه (فلا) يبطل
# PageV02P357
# اعتكافه (لوجوب الخروج) عليه.
# (وإن خرج) المعتكف (من المسجد ناسيا لم يبطل) اعتكافه لحديث «عفي لأمتي
~~عن الخطإ والنسيان وما استكرهوا عليه» (ويبني) على اعتكافه (إذا زال العذر
~~في الكل) ms0988 أي: كل ما تقدم أن الاعتكاف لا يبطل فيه.
# (فإن أخر الرجوع إليه) أي إلى الاعتكاف (مع إمكانه بطل ما مضى) ، كما لو
~~خرج لما له منه بد (كمرض وحيض) زالا وأخر الرجوع بعد زوالهما فإن اعتكافه
~~يبطل بذلك.
# (وتخرج المرأة) المعتكفة من المسجد (لوجود حيض ونفاس، فترجع إلى بيتها
~~فإذا طهرت) من الحيض والنفاس (رجعت إلى المسجد) ؛ لأن اللبث معهما في
~~المسجد حرام هذا إن لم يكن للمسجد رحبة "، (وإن كان له رحبة غير محوطة) قيد
~~به ابن حمدان وهو ظاهر؛ لأن المحوطة من المسجد فحكمها حكمه (يمكنها ضرب
~~خباء) هو ما يعمل من وبر أو صوف وقد يكون من شعر وجمعه: أخبية بغير همزة
~~مثل: كساء وأكسية ويكون على عودين أو ثلاثة وما فوق ذلك فهو بيت قاله في
~~الحاشية (فيها بلا ضرر سن) لها ضرب الخباء بها وأن تجلس بها (إن لم تخف
~~تلويثا، فإذا طهرت دخلت المسجد) لتتم اعتكافها لما روى المقدام بن شريح عن
~~عائشة قالت: «كن المعتكفات إذا حضن أمر النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~بإخراجهن من المسجد وأن يضربن الأخبية في رحبة المسجد حتى يطهرن» رواه أبو
~~حفص بإسناده.
# (و) تخرج المعتكفة (لعدة وفاة) في منزلها لوجوبها شرعا كالجمعة، وهو حق
~~لله ولآدمي لا يستدرك إذ ترك بخلاف الاعتكاف ولا يبطل به (ونحوها) أي:
~~المذكورات (مما يجب الخروج له) كما إذا تعينت عليه صلاة جنازة خارجة ودفن
~~ميت.
# (ولا تمنع المستحاضة الاعتكاف) ؛ لأن الاستحاضة لا تمنع الصلاة وقد قالت
~~عائشة «اعتكفت مع النبي - صلى الله عليه وسلم - امرأة من أزواجه مستحاضة،
~~فكانت ترى الحمرة والصفرة وربما وضعت الطست تحتها وهي تصلي» رواه البخاري.
# (ويجب عليها أن تتحفظ وتتلجم لئلا تلوث المسجد فإن لم يمكن صيانته منها
~~خرجت منه) لوجوب صيانته من النجاسات بأصل الشرع.
# (ولا يعود) المعتكف (مريضا ولا يشهد جنازة ولا يجهزها خارج المسجد إلا
~~بشرط) بأن يشترط ذلك في ابتداء اعتكافه (أو وجوب) بأن يتعين ذلك عليه لعدم
~~غيره؛ لأنه لا ms0989 بد منه إذن (وكذا كل قربة لا تتعين) عليه (كزيارة)
# PageV02P358
# رحم أو صديق (وتحمل شهادة وأدائها) إذا لم يتعينا عليه لم يخرج إلا بشرط
~~(وتغسيل ميت وغيره) لا يخرج إليه إلا بشرط ما لم يتعين عليه.
# (وإن شرط ما له منه بد وليس بقربة كالعشاء في منزله والمبيت فيه جاز له
~~فعله) ؛ لأنه يجب بعقده كالوقوف؛ ولأنه يصير كأنه نذر ما أقامه ولتأكد
~~الحاجة إليهما وامتناع النيابة فيهما، و (لا) يصح الشرط (إن شرط) المعتكف
~~(الوطء أو) شرط الخروج لأجل (الفرجة أو النزهة أو الخروج للبيع والشراء
~~للتجارة أو) شرط (التكسب بالصناعة في المسجد) والخروج لما شاء؛ لأن ذلك
~~ينافي الاعتكاف صورة ومعنى كشرط ترك الإقامة بالمسجد وكالوقف لا يصح فيه
~~شرط ما ينافيه.
# (وإن قال: مرضت أو عرض لي عارض خرجت فله شرطه) كالشرط في الإحرام،
~~وإفادته: جواز التحلل إذا حدث عائق عن المضي، (وله السؤال عن المريض) ما لم
~~يعرج أو يقف لمسألته، (و) له (البيع والشراء في طريقه إذا خرج لما لا بد
~~منه ما لم يعرج أو يقف لمسألته) ؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - " كان
~~يفعل ذلك " وروي عن عائشة قالت: " إن كنت لأدخل البيت والمريض فيه، فما
~~أسأل عنه إلا وأنا مارة " متفق عليه.
# ولأنه لم يترك بذلك شيئا من اللبث المستحق فأشبه ما لو سلم أو رد السلام
~~في مروره، (وله) أي المعتكف إذا خرج لما لا بد له منه (الدخول إلى مسجد)
~~آخر (يتم اعتكافه فيه إن كان) ذلك المسجد (أقرب إلى مكان حاجته من) المسجد
~~(الأول) ؛ لأن المسجد الأول لم يتعين بصريح النذر فأولى أن لا يتعين بشروع
~~الاعتكاف فيه؛ ولأنه لم يترك بذلك لبثا مستحقا أشبه ما لو انهدم المسجد
~~الأول أو أخرجه منه سلطان فخرج من ساعته إلى مسجد آخر فأتم اعتكافه فيه.
# (وإن كان) المسجد الذي دخل إليه (أبعد) من محل حاجته الأول، (أو خرج)
~~المعتكف إليه أي: إلى المسجد الثاني ابتداء بلا عذر بطل اعتكافه لتركه لبثا ms0990
~~مستحقا.
# (فإن كان المسجدان متلاصقين بحيث يخرج من أحدهما فيصير في الآخر فله
~~الانتقال من أحدهما إلى الآخر) ؛ لأنهما كمسجد واحد انتقل من إحدى زاويتيه
~~إلى الأخرى (وإن كان يمشي بينهما) أي: بين المسجدين (في غيرهما لم يجز له
~~الخروج، وإن قرب) ما بينهما، ويبطل اعتكافه بمشيه بينهما لتركه اللبث
~~المستحق إذن.
# (وإن خرج لما لا بد منه خروجا معتادا) يعني لعذر معتاد (كحاجة الإنسان)
~~أي: البول والغائط (وطهارة من الحدث والطعام والشراب
# PageV02P359
# والجمعة والحيض والنفاس فلا شيء فيه) أي: لا قضاء؛ لأن الخروج له
~~كالمستثنى لكونه معتادا ولا كفارة إذ لو وجب فيه شيء لامتنع معظم الناس من
~~الاعتكاف بل هو باق على اعتكافه ولم تنقص به مدته، (وإن خرج ل) عذر (غير
~~معتاد كنفير وشهادة واجبة وخوف من فتنة ومرض ونحو ذلك) كقيء بغتة وغسل
~~متنجس يحتاجه وإطفاء حريق ونحوه، (ولم يتطاول فهو على اعتكافه ولا يقضي
~~الوقت الفائت بذلك لكونه يسيرا) مباحا أشبه حاجة الإنسان وغسل الجنابة،
~~(وإن تطاول) غير المعتاد من المذكورات، (فإن كان الاعتكاف تطوعا خير بين
~~الرجوع وعدمه) لعدم وجوبه بالشروع كما تقدم، (وإن كان) الاعتكاف (واجبا وجب
~~عليه الرجوع إلى معتكفه) لأداء ما وجب عليه.
# (ثم لا يخلو) النذر (من ثلاثة أحوال) بالاستقراء (أحدها: نذر اعتكاف أيام
~~غير متتابعة ولا معينة) كنذره عشرة أيام مع الإطلاق (فيلزمه أن يتم ما بقي
~~عليه) من الأيام محتسبا بما مضى، (لكنه يبتدئ اليوم الذي خرج فيه من أوله)
~~ليكون متتابعا وقال المجد: قياس المذهب يخير بين ذلك وبين البناء على بعض
~~اليوم، ويكفر، وهو ظاهر قاله في المبدع.
# (ولا كفارة) عليه؛ لأنه أتى بالمنذور على وجهه (الثاني: نذر أياما
~~متتابعة غير معينة) بأن قال: لله علي أن أعتكف عشرة أيام متتابعة فاعتكف
~~بعضها ثم خرج لما تقدم وطال (فيخير بين البناء على ما مضى بأن يقضي ما بقي
~~من الأيام وعليه كفارة يمين) جبرا لفوات التتابع.
# (وبين الاستئناف بلا كفارة) ؛ لأنه أتى بالمنذور على وجهه فلم ms0991 يلزمه شيء
~~كما لو نذر صوم شهر غير معين فشرع فيه، ثم أفطر لعذر (الثالث: نذر أياما
~~معينة كالعشر الأخير من رمضان فعليه قضاء ما ترك) ليأتي بالواجب، (و) عليه
~~(كفارة يمين) لفوات المحل.
# (وإن خرج) المعتكف (جميعه لما له منه بد مختارا عمدا أو مكرها بحق) ، كمن
~~عليه دين يمكنه الخروج منه ولم يفعل فأخرج له، (بطل) اعتكافه.
# (وإن قل) زمن خروجه لذلك؛ لأنه خرج من معتكفه لغير حاجة كما لو طال وعلم
~~من قوله جميعه: أنه لو خرج بعض جسده لم يبطل اعتكافه، نص عليه لقول عائشة:
~~«كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا اعتكف يدني رأسه إلي فأرجله» متفق
~~عليه.
# (ثم إن كان) المعتكف (في) نذر (متتابع) بشرط أو نية بأن كان نذر عشرة
~~أيام متتابعة أو نواها كذلك ثم خرج لذلك (استأنف) ؛ لأنه لا يمكنه فعل
~~المنذور على وجهه إلا به، (ولا كفارة) عليه لإتيانه
# PageV02P360
# بالمنذور على وجهه.
# (وإن كان) خرج من معتكفه (مكرها بغير حق أو ناسيا فقد تقدم) حكمه قريبا،
~~(وإن كان) المعتكف (في) نذر (معين متتابع كنذر شعبان متتابعا أو في) نذر
~~(معين) كشعبان ولم يقيده (بالتتابع استأنف) لتضمن نذره التتابع؛ ولأنه أولى
~~من المدة المطلقة، (وكفر) كفارة يمين لتركه المنذور في وقته المعين بلا عذر
~~(ويكون القضاء) في الكل.
# (والاستئناف على الكل على صفة الأداء فيما يمكن) ، فإن كان الأول مشروطا
~~فيه الصوم أو في أحد المساجد الثلاثة أو نحو ذلك فإن المقتضى أو المستأنف
~~يكون كذلك بخلاف ما لا يمكن، كما لو عين زمنا ومضى فإنه لا يمكن تداركه،
~~لكن لو نذر اعتكافا في شهر رمضان ثم أفسده فهل يلزمه قضاؤه في مثل تلك
~~الأيام؟ على وجهين وظاهر كلام أحمد لزومه وهو اختيار ابن أبي موسى؛؛ لأن في
~~الاعتكاف في هذا الزمن فضيلة لا توجد في غيره فلا يجزئ القضاء في غيره، كما
~~لو نذر الاعتكاف في المسجد الحرام ثم أفسده وعلى هذا: فلو نذر اعتكاف عشرة
~~أيام فشرع في اعتكافها ms0992 في أول العشر الأواخر ثم أفسده لزمه قضاؤه في العشر
~~من قابل؛ لأن اعتكاف العشر لزمه بالشرع عن نذره فإذا أفسده لزمه قضاؤه على
~~صفة ما أفسده، ذكره ابن رجب في القاعدة الحادية والثلاثين.
# (ويحرم عليه) أي: المعتكف (الوطء) لقوله تعالى {ولا تباشروهن وأنتم
~~عاكفون في المساجد} [البقرة: 187] (فإن وطئ) المعتكف (في فرج ولو ناسيا فسد
~~اعتكافه) لما روى حرب في مسائله عن ابن عباس قال: " إذا جامع المعتكف بطل
~~اعتكافه واستأنف الاعتكاف "؛ ولأن الاعتكاف عبادة تفسد بالوطء عمدا فكذلك
~~سهوا كالحج.
# (ولا كفارة للوطء) لعدم النص والقياس لا يقتضيه، (بل) عليه الكفارة
~~(لإفساد نذره) إذا كان معينا وهو كفارة يمين (وإن باشر) المعتكف (دون
~~الفرج) أو قبل (لغير شهوة فلا بأس) كغسل رأسه وترجيل شعره لحديث عائشة.
# (و) إن باشر دون الفرج أو قبل (لشهوة حرم) لقوله تعالى {ولا تباشروهن
~~وأنتم عاكفون في المساجد} [البقرة: 187] .
# (فإن أنزل فكوطء فيفسد) اعتكافه ولا كفارة له بل لإفساد نذره (وإلا) أي:
~~وإن لم ينزل بالمباشرة دون الفرج (فلا) إفساد كالصوم.
# (وإن سكر) المعتكف (ولو ليلا) بطل اعتكافه لخروجه عن كونه من أهل المسجد
~~كالمرأة تحيض
# PageV02P361
# (أو ارتد) المعتكف (بطل اعتكافه) لعموم قوله تعالى {لئن أشركت ليحبطن
~~عملك} [الزمر: 65] ؛ ولأنه خرج عن كونه من أهل العبادة.
# (ولا يبني إذا زال سكره أوعاد إلى الإسلام؛ لأنه غير معذور) بخلاف المرأة
~~تحيض (وإن شرب المعتكف مسكرا ولم يسكره أو أتى كبيرة لم يفسد) اعتكافه؛
~~لأنه لا يخرج بذلك عن أهليته له.
# (ويستحب للمعتكف التشاغل بفعل القرب) أي: كل ما يتقرب به إلى الله تعالى
~~كالصلاة وتلاوة القرآن وذكر الله تعالى ونحو ذلك، (و) يستحب له (اجتناب ما
~~لا يعنيه) بفتح أوله أي: يهمه من جدال ومراء وكثرة كلام وغيره لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «من حسن إسلام المرء تركه ما لا يعنيه» ؛ ولأنه مكروه في
~~غيره أي: غير الاعتكاف (ففيه أولى) روى الخلال عن عطاء قال: " كانوا يكرهون
~~فضول الكلام، وكانوا يعدون فضول الكلام ما ms0993 عدا كتاب الله: أن تقرأه أو أمر
~~بمعروف أو نهي عن منكر أو تنطق في معيشتك بما لا بد لك منه.
# (ولا بأس أن تزوره) في المسجد (زوجته) وتتحدث معه وتصلح رأسه أو غيره (ما
~~لم يلتذ بشيء منها منها وله أن يتحدث مع من يأتيه ما لم يكثر) «؛ لأن صفية
~~زارته - صلى الله عليه وسلم - فتحدث معها، ورجلت عائشة رأسه» ، (و) له أن
~~(يأمر بما يريد خفيفا) بحيث (لا يشغله) لقول علي: " أي رجل اعتكف فلا يساب
~~ولا يرفث في الحديث ويأمر أهله بالحاجة أي: وهو يمشي ولا يجلس عندهم " رواه
~~أحمد.
# (ولا يبيع) المعتكف (ولا يشتري إلا ما لا بد له منه طعام أو نحو ذلك)
~~خارج المسجد من غير أن يقف أو يعرج لذلك كما تقدم ويأتي البيع والشراء في
~~المسجد.
# (وليس الصمت من شريعة الإسلام قال ابن عقيل: يكره الصمت إلى الليل) و
~~(قال الموفق والمجد: ظاهر الأخبار تحريمه وجزم به في الكافي) قال في
~~الاختيارات والتحقيق في الصمت أنه إن طال حتى تضمن ترك الكلام الواجب صار
~~حراما، كما قال الصديق: وكذا أن تعتد بالصمت عن الكلام المستحب والكلام
~~المحرم يجب الصمت عنه وفضول الكلام ينبغي الصمت عنها، (وإن نذره) أي: الصمت
~~(لم يف به)
# PageV02P362
# لحديث علي قال: حفظت من النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «لا صمات
~~يوم إلى الليل» رواه أبو داود.
# وعن ابن عباس قال: «بينا النبي - صلى الله عليه وسلم - يخطب إذا هو برجل
~~قائم فسأل عنه فقالوا: أبو إسرائيل نذر أن يقوم في الشمس ولا يقعد ولا
~~يستظل ولا يتكلم وأن يصوم فقال - صلى الله عليه وسلم -: مروه فليستظل
~~وليتكلم وليقعد وليتم صومه» رواه البخاري وابن ماجه وأبو داود.
# " ودخل أبو بكر على امرأة من أحمس يقال لها: زينب فرآها لا تتكلم فقال:
~~ما لها لا تتكلم؟ فقالوا: حجت مصمتة فقال لها: تكلمي فإن هذا لا يحل هذا من
~~عمل الجاهلية فتكلمت رواه البخاري، ويجمع بين قول الصديق هذا ms0994 وقوله: «من
~~صمت نجا» بأن قوله الثاني محمول على الصمت عما لا يعنيه كما قال تعالى {لا
~~خير في كثير من نجواهم إلا من أمر بصدقة أو معروف أو إصلاح بين الناس}
~~[النساء: 114] .
# (ولا يجوز أن يجعل القرآن بدلا من الكلام) ؛ لأنه استعمال له في غير ما
~~هو له فأشبه استعمال المصحف في التوسد ونحوه (وتقدم) ذلك (في) باب (صلاة
~~التطوع قال الشيخ إن قرأ عند الحكم الذي أنزل له أو) قرأ (ما يناسبه فحسن
~~كقوله لمن دعاه لذنب تاب منه {ما يكون لنا أن نتكلم بهذا} [النور: 16]
~~وقوله عندما أهمه: {إنما أشكو بثي وحزني إلى الله} [يوسف: 86] ولا يستحب
~~له) أي: للمعتكف (إقراء القرآن وتدريس العلم ومناظرة الفقهاء ومجالسهم
~~وكتابة الحديث فيه ونحو ذلك مما يتعدى نفعه) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم -
~~كان يعتكف فلم ينقل عنه الاشتغال بغير العبادات
# PageV02P363
# المختصة به ولأن الاعتكاف عبادة من شرطها المسجد فلم يستحب فيها ذلك
~~كالطواف، واختار أبو الخطاب استحبابه إذا قصد به الطاعة لا المباهاة، (لكن
~~فعله لذلك) أي: لإقراء القرآن وتدريس العلم ومناظرة الفقهاء ونحو ذلك (أفضل
~~من الاعتكاف لتعدي نفعه) .
# (ولا بأس أن يتزوج في المسجد ويشهد النكاح لنفسه وغيره) ؛ لأن النكاح
~~طاعة وحضوره قربة، ومدته لا تتطاول فهو كتشميت العاطس ورد السلام.
# (و) لا بأس أن (يصلح بين القوم ويعود المريض ويصلي على الجنائز ويهني
~~ويعزي ويؤذن ويقيم كل ذلك في المسجد) ؛ لأنه لا ينافيه.
# (ويستحب له) أي: للمعتكف (ترك لبس رفيع الثياب والتلذذ بما يباح له قبل
~~الاعتكاف و) أن (لا ينام إلا عن غلبة ولو مع قرب الماء وأن لا ينام مضطجعا
~~بل متربعا مستندا، ولا يكره شيء من ذلك ولا بأس بأخذ شعره وأظفاره، و) لا
~~بأس (أن يأكل في المسجد ويضع سفرة) وشبهها (يسقط عليها ما يقع عنه لئلا
~~يلوث المسجد) .
# (ويكره أن يتطيب) المعتكف؛ لأن الاعتكاف عبادة تختص مكانا فكان ترك الطيب
~~فيها مشروعا كالحج قال أحمد لا يعجبني أن يتطيب.
### | [فصل في ms0995 أحكام المساجد]
# (يجب بناء المساجد في الأمصار والقرى والمحال) جمع محلة بكسر الحاء
~~(ونحوها حسب الحاجة) فهو فرض كفاية قال المروذي: سمعت أبا عبد الله يقول:
~~ثلاثة أشياء لا بد للناس منها: الجسور والقناطر وأراه ذكر المصانع والمساجد
~~انتهى، وفي الحث على عمارة المساجد ومراعاة مصالحها آثار كثيرة وأحاديث
~~بعضها صحيح، ويستحب اتخاذ المساجد في الدور وتنظيفها وتطييبها؛ لما روت
~~عائشة قالت: «أمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ببناء المساجد في الدور
~~وأن تنظف وتطيب» رواه أحمد «وأحب البلاد إلى الله مساجدها وأبغض البلاد إلى
~~الله أسواقها» ) رواه مسلم عن أبي هريرة مرفوعا، (ومن بنى مسجدا لله بنى له
~~بيتا في الجنة) لحديث عثمان قال: سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
# PageV02P364
# يقول: من بنى مسجدا قال بكير: حسبت أنه قال: يبتغي به وجه الله بنى الله
~~له بيتا في الجنة " متفق عليه (وعمارة المساجد ومراعاة أبنيتها مستحبة)
~~للأخبار.
# (ويسن أن يصان كل مسجد عن كل وسخ وقذر وقذاة) عين (ومخاط وتقليم أظفار
~~وقص شارب وحلق رأس ونتف إبط) لحديث أنس قال: قال النبي: - صلى الله عليه
~~وسلم - «عرضت علي أجور أمتي حتى القذاة يخرجها الرجل من المسجد» رواه أبو
~~داود وعن أبي سعيد الخدري قال قال النبي - صلى الله عليه وسلم -: «من أخرج
~~أذى من المسجد بنى الله له بيتا في الجنة» ؛ لأن المساجد لم تبن لذلك ".
# (و) يسن أيضا أن يصان (عن رائحة كريهة من بصل وثوم وكراث ونحوهم) كفجل،
~~وإن لم يكن فيه أحد لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إن الملائكة تتأذى مما
~~يتأذى منه الناس» رواه ابن ماجه وقال: «من أكل من هاتين الشجرتين فلا يقربن
~~مصلانا» .
# وفي رواية: «فلا يقربن مساجدنا» رواه الترمذي وقال: حسن صحيح، (فإن دخله)
~~أي: المسجد (آكل ذلك) أي: ما له رائحة كريهة من ثوم وبصل ونحوهما، (أو)
~~دخله (من له صنان أو بخر، قوي إخراجه) أي استحباب إخراجه إزالة للأذى،
~~(وعلى قياسه: إخراج الريح من دبره فيه) أي في ms0996 المسجد بجامع الإيذاء
~~بالرائحة فيسن أن يصان المسجد من ذلك ويخرج منه لأجله.
# (و) يصان المسجد (من بزاق ولو في هوائه) أي: هواء المسجد كسطحه؛ لأنه
~~كقراره (وهو) أي البزاق (فيه) أي: المسجد (خطيئة) للخبر، (فإن كانت أرضه)
~~أي: المسجد (حصباء ونحوها) كالتراب والرمل (فكفارتها: دفنها) للخبر (وإلا)
~~أي: وإن لم تكن أرضه حصباء ونحوها، بل كانت بلاطا أو رخاما (مسحها بثوبه أو
~~غيره) ؛ لأن القصد إزالتها.
# (ولا يكفي تغطيتها بحصير) ؛ لأنه لا إزالة في ذلك (وإن لم يزلها) أي:
~~البصقة أو النخامة ونحوها (فاعلها لزم غيره من كل من علم بها إزالتها بدفن)
~~إن كانت أرضه حصباء ونحوها (أو غيره) كمسح بثوب ونحوه إن لم تكن أرضه كذلك،
~~(فإن بدره البزاق) في المسجد (أخذه بثوبه وحكه) أي: الثوب (ببعضه) ليذهب
~~(وإن كان) البزاق ونحوه (على حائط وجب أيضا إزالتها) ؛ لأنه من المسجد،
~~(ويسن تخليق موضعه) أي موضع البزاق من المسجد، سواء كان في حائط أو غيره
~~لحديث أنس: أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «رأى نخامة في قبلة المسجد
~~فغضب حتى احمر وجهه، فجاءته امرأة من الأنصار فحكتها وجعلت مكانها خلوقا،
~~فقال: - صلى الله عليه وسلم -
# PageV02P365
# ما أحسن هذا» رواه النسائي وابن ماجه.
# (وتحرم زخرفته) أي: المسجد (بذهب أو فضة وتجب إزالته) إن تحصل منه شيء
~~بالعرض على النار كما تقدم في الزكاة موضحا وأول من ذهب الكعبة في الإسلام
~~وزخرفها وزخرف المساجد: الوليد بن عبد الملك (ويكره) أن يزخرف المسجد (بنقش
~~وصبغ وكتابة وغير ذلك مما يلهي المصلي عن صلاته غالبا، وإن كان) فعل ذلك
~~(من مال الوقف حرم) فعله.
# (ووجب الضمان) أي: ضمان مال الوقف الذي صرفه فيه؛ لأنه لا مصلحة فيه وإن
~~كان من ماله لم يرجع به على جهة الوقف.
# (وفي الغنية: لا بأس بتجصيصه انتهى أي: يباح تجصيص حيطانه أي: تبييضها،
~~وصححه القاضي سعد الدين الحارثي ولم يره) الإمام (أحمد وقال: هو من زينة
~~الدنيا) قال في الشرح: ويكره تجصيص المساجد وزخرفتها لما روى ms0997 عمر بن الخطاب
~~قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «ما ساء عمل قوم قط إلا زخرفوا
~~مساجدهم» رواه ابن ماجه.
# وعن ابن عباس قال: قال النبي - صلى الله عليه وسلم -: «ما أمرت بتشييد
~~المساجد» رواه أبو داود فعليه يحرم من مال الوقف ويجب الضمان لا على الأول.
# (ويصان عن تعليق مصحف وغيره) في قبلته دون وضعه بالأرض.
# (قال أحمد: يكره أن يعلق في القبلة شيء يحول بينه وبين القبلة) ولم يكره
~~أن يوضع في المسجد المصحف أو نحوه.
# (ويحرم فيه أي المسجد) البيع والشراء والإجارة؛ (لأنها نوع من البيع)
~~للمعتكف وغيره، وظاهره قل المبيع أو كثر احتاج إليه أو لا لحديث عمرو بن
~~شعيب عن أبيه عن جده قال: «نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - عن البيع
~~والابتياع وعن تناشد الأشعار في المساجد» رواه أحمد وأبو داود والنسائي
~~والترمذي وحسنه.
# ورأى عمران القصير رجلا يبيع في المساجد فقال: يا هذا إن هذا سوق الآخرة
~~فإن أردت البيع فاخرج إلى سوق الدنيا " (فإن فعل) أي: باع أو اشترى في
~~المسجد (فباطل) قال أحمد، وإنما هذه بيوت الله لا يباع فيها ولا يشترى وجوز
~~أبو حنيفة البيع وأجازه مالك والشافعي مع الكراهة، وقطع بالكراهة في الفصول
~~والمستوعب.
# وفي الشرح في آخر كتاب البيع (ويسن أن يقال له) أي لمن باع أو اشترى في
~~المسجد: (لا أربح الله تجارتك) ردعا له، (ولا يجوز التكسب فيه) أي المسجد
~~(بالصنعة كخياطة وغيرها قليلا كان) ذلك (أو كثيرا لحاجة وغيرها) وفي
~~المستوعب.
# سواء كان الصانع يراعي المسجد بكنس أو رش ونحوه أو لم يكن؛ لأنه بمنزلة
~~التجارة
# PageV02P366
# بالبيع والشراء، (ولا يبطل بهن) أي: بالبيع والشراء والإجارة والتكسب
~~بالصنعة (الاعتكاف) كسائر المحرمات التي لا تخرجه عن أهلية العبادة (فلا
~~يجوز أن يتخذ المسجد مكانا للمعايش) ؛ لأنه لم يبن لذلك (وقعود الصناع
~~والفعلة فيه ينتظرون من يكريهم بمنزلة وضع البضائع فيه ينتظرون من يشتريها
~~وعلى ولي الأمر منعهم من ذلك) كسائر المحرمات، (وإن وقفوا) أي الصناع ms0998
~~والفعلة (خارج أبوابه) ينتظرون من يكريهم (فلا بأس) بذلك لعدم المحذور.
# قال (الإمام) أحمد في رواية حنبل: (لا أرى لرجل) ومثله الخنثى والمرأة
~~(إذا دخل المسجد إلا أن يلزم نفسه الذكر والتسبيح فإن المساجد إنما بنيت
~~لذلك وللصلاة، فإذا فرغ من ذلك خرج إلى معاشه) لقوله تعالى {فإذا قضيت
~~الصلاة فانتشروا في الأرض وابتغوا من فضل الله} [الجمعة: 10] .
# (و) يجب أن (يصان) المسجد عن عمل صنعة لتحريمها فيه كما تقدم (ولا يكره
~~اليسير) من العمل في المسجد (لغير التكسب كرقع ثوبه وخصف نعله، سواء كان
~~الصانع يراعي) أن يتعهد (المسجد بكنس ونحوه) كرش (أو لم يكن) كذلك (ويحرم)
~~فعل ذلك (للتكسب كما تقدم إلا الكتابة، فإن) الإمام (أحمد سهل فيها ولم
~~يسهل في وضع النعش فيه، قال القاضي سعد الدين الحارثي: لأن الكتابة نوع
~~تحصيل للعلم فهي في معنى الدراسة) ، وهذا يوجب التقيد بما لا يكون تكسبا،
~~وإليه أشار بقوله: فليس ذلك كل يوم، انتهى كلام الحارثي قال في الآداب
~~الكبرى: وظاهر ما نقل الأثرم: التسهيل في الكتابة مطلقا لما فيه من تحصيل
~~العلم وتكثير كتبه.
# (ويخرج على ذلك تعليم الصبيان الكتابة فيه) بالأجر قاله في الآداب الكبرى
~~(بشرط أن لا يحصل ضرر بحبر وما أشبه ذلك) مما فيه ضرر.
# (ويسن أن يصان) المسجد (عن صغير لا يميز لغير مصلحة ولا فائدة) (و) أن
~~يصان (عن مجنون حال جنونه) ؛ لأنهم ليسوا من أهله.
# (و) أن يصان (عن لغط وخصومة وكثرة حديث لاغ ورفع صوت بمكروه، وظاهر هذا:
~~أنه لا يكره إذا كان مباحا أو مستحبا) ، وهذا مذهب أبي حنيفة والشافعي
~~ومذهب مالك كراهة ذلك، فإنه سئل عن رفع الصوت في المسجد بالعلم وغيره فقال:
~~لا خير في ذلك.
# (و) أن يصان (عن رفع الصبيان أصواتهم باللعب وغيره وعن مزامير الشيطان:
~~من الغناء والتصفيق والضرب بالدفوف، ويمنع فيه اختلاط الرجال والنساء) لما
~~يلزم عليه
# PageV02P367
# من المفاسد.
# (و) يمنع فيه (إيذاء المصلين وغيرهم بقول أو فعل) لحديث: «ما أنصف القارئ
~~المصلي» وحديث ms0999 «ألا كلكم مناج ربه» .
# ويمنع السكران من دخوله لقوله تعالى: {لا تقربوا الصلاة وأنتم سكارى}
~~[النساء: 43] ويمنع نجس البدن من اللبث فيه بلا تيمم هكذا نقله في الآداب
~~عن ابن تميم وغيره، وعبارة المنتهى في باب الغسل من عليه نجاسة تتعدى،
~~وتقدم في باب الغسل فمفهومه: لا يمنع منه من عليه نجاسة لا تتعدى.
# قال ابن عقيل ولا بأس بالمناظرة في مسائل الفقه والاجتهاد في المساجد إذا
~~كان القصد طلب الحق، فإن كان مغالبة ومنافرة دخل في حيز الملاحاة والجدال
~~فيما لا يعني ولم يجز في المساجد انتهى.
# ويباح فيه عقد النكاح، بل يستحب كما ذكره بعض الأصحاب والقضاء واللعان
~~لحديث سهل بن سعد وفيه قال: «فتلاعنا في المسجد وأنا شاهد» متفق عليه،
~~والحكم وإنشاد الشعر المباح وتعليم العلم وما يتعلق بذلك لحديث جابر بن
~~سمرة قال: «شهدت الرسول - صلى الله عليه وسلم - أكثر من مائة مرة في المسجد
~~وأصحابه يتذاكرون الشعر وأشياء من أمر الجاهلية فربما تبسم معهم» رواه
~~أحمد.
# ويباح للمريض أن يكون في المسجد وأن يكون في خيمة قالت عائشة: «أصيب سعد
~~يوم الخندق في الأكحل فضرب عليه النبي - صلى الله عليه وسلم - خيمة في
~~المسجد يعوده من قريب» متفق عليه.
# (و) يباح (إدخال البعير فيه) أي: المسجد «؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم -
~~طاف في حجة الوداع على بعير يستلم الركن بمحجن» .
# (ويصان عن حائض ونفساء مطلقا) خيف تلويثه أو لا، (والأولى: أن يقال: يجب
~~صونه عن جلوسهما فيه) قاله في الآداب الكبرى؛ لأن جلوسهما فيه محرم لما
~~تقدم في الحيض.
# (ويسن أن يصان) المسجد (عن المرور فيه بأن لا يجعل طريقا إلا لحاجة
~~وكونه) أي: المسجد (طريقا قريبا حاجة) فتزول الكراهة بذلك.
# (وكذا الجنب بلا وضوء) يحرم عليه اللبث في المسجد فيجب أن يصان عنه (ويسن
~~أن يصان) عن مروره فيه إلا لحاجة، وإن توضأ جاز له اللبث والنوم فيه وتقدم
~~في الغسل.
# (ويباح للمعتكف وغيره النوم فيه) «؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~رأى رجلا ms1000 مضطجعا في المسجد على بطنه فقال: إن هذه ضجعة يبغضها الله» رواه
~~أبو داود حديث صحيح فأنكر الضجعة ولم ينكر نومه بالمسجد من حيث هو، وكان
~~أهل الصفة ينامون في المسجد
# PageV02P368
# (قال) القاضي سعد الدين (الحارثي) لا خلاف في جوازه أي النوم للمعتكف
~~(وكذا ما لا يستدام كبيتوتة الصيف والمريض والمسافر وقيلولة المجتاز ونحو
~~ذلك) نص عليه في رواية غير واحد وما يستدام من النوم كنوم المقيم، عن أحمد
~~المنع منه كما مر من رواية صالح وابن منصور وأبي داود، وحكى القاضي رواية
~~بالجواز: وهو قول الشافعي وجماعة، وبهذا أقول انتهى كلام الحارثي (لكن لا
~~ينام قدام المصلين) لما تقدم أنه يكره للمصلي استقبال نائم قلت وعلى هذا
~~فلهم إقامته.
# (ويسن صونه) أي: المسجد (عن إنشاد شعر محرم) ، قلت: بل يجب.
# (و) عن إنشاد شعر (قبيح) وعمل سماع وإنشاد ضالة أي: تعريفها (ونشدانها)
~~أي: طلبها (ويسن لسامعه) أي: سامع نشدان الضالة (أن يقول: لا وجدتها ولا
~~ردها الله عليك) لحديث أبي هريرة قال: قال - صلى الله عليه وسلم -: «من سمع
~~رجلا ينشد ضالة في المسجد فليقل: لا ردها الله عليك إن المساجد لم تبن
~~لهذا» رواه مسلم.
# (و) يسن صونه (عن إقامة) حد نقله في الآداب عن الرعاية قال: وذكر ابن
~~عقيل في الفصول: أنه لا يجوز إقامة الحدود في المساجد وقد قال أحمد في
~~رواية ابن منصور: لا تقام الحدود في المسجد.
# (و) عن (سل سيف ونحوه) من أنواع السلاح احتراما له.
# (ويكره فيه) أي: المسجد (الخوض والفضول) من الكلام (وحديث الدنيا
~~والارتفاق به) أي بالمسجد (وإخراج حصاه وترابه للتبرك به وغيره) قال في
~~الآداب الكبرى: كذا قالوا ويتوجه أن يقال: إما مرادهم بالكراهة التحريم،
~~وإما مرادهم إخراج الشيء اليسير لا الكثير انتهى ويأتي له تتمة في الحج.
# (ولا يستعمل الناس حصره وقناديله) وسائر ما وقف لمصلحة (في مصالحهم
~~كالأعراس والأعزية وغير ذلك) ؛ لأنها لم توقف لذلك ويجب صرف الوقف للجهة
~~التي عينها الواقف.
# (ومن له الأكل فيه فلا ms1001 يلوث حصره ولا يلقي العظام ونحوها) كقشور البطيخ
~~ونوى التمر ونحوه (فيه) ؛ لأنه (تقذير) له، (فإن فعل فعليه تنظيف ذلك) وعلى
~~قياس ما تقدم في البصاق: إن لم يزله فاعله، وجب على من علمه غيره.
# (ولا يجوز أن يغرس فيه شيء ويقلع ما غرس فيه ولو بعد إيقافه) أي:
~~المغروس.
# (ولا) يجوز (حفر بئر) في المسجد قال المروذي: سألت أبا عبد الله عن حفر
~~البئر
# PageV02P369
# في المسجد قال: لا قلت فإن حفرت ترى أن يؤخذ المغتسل فيغطى به البئر؟ قال
~~إنما ذلك للمتوفى (ويأتي آخر الوقف) مفصلا.
# (ويحرم الجماع فيه وقال ابن تميم يكره فوقه والتمسح بحائطه والبول عليه)
~~أي: على حائط المسجد، وذكر ابن عقيل أن أحمد قال: أكره لمن بال أن يمسح
~~ذكره بجدار المسجد قال المراد به الحظر.
# (وجوز في الرعاية الوطء فيه وعلى سطحه وتقدم بعض ذلك) المذكور من أحكام
~~المساجد في الغسل.
# (ويحرم بوله فيه) أي: في المسجد (ولو في إناء) ؛؛ لأن الهواء تابع
~~للقرار.
# (و) يحرم فيه (فصد وحجامة وقيء ونحوه) كبط سلعة ولو في إناء؛ لأن المسجد
~~لم يبن لهذا فوجب صونه عنه والفرق بينه وبين المستحاضة أنها لا يمكنها
~~التحرز من ذلك إلا بترك الاعتكاف بخلاف الفصد ونحوه.
# (وإن دعت إليه حاجة كبيرة خرج المعتكف من المسجد ففعله) كسائر ما لا بد
~~له منه ثم عاد إلى معتكفه.
# (وإن استغنى عنه لم يكن له الخروج إليه كالمرض الذي يمكن احتماله)
~~كالصداع ووجع الضرس والحمى اليسيرة فلا يخرج من معتكفه لذلك وتقدم.
# (وكذا حكم نجاسة في هوائه) أي: المسجد (كالقتل على نطع ودم ونحوه) كقيح
~~وصديد (في إناء) فيحرم لتبعية الهواء للقرار.
# (وإن بال خارجه) أي: خارج المسجد (وجسده فيه دون ذكره وكره) له ذلك.
# (ويباح الوضوء فيه والغسل بلا ضرر) لما روي عن ابن عمر " كان يتوضأ في
~~المسجد الحرام على عهد النبي - صلى الله عليه وسلم - النساء والرجال " وعن
~~ابن سيرين قال: " كان أبو بكر وعمر والخلفاء يتوضئون في المسجد وروي ms1002 عن ابن
~~عمر وابن عباس إلا أن يحصل منه بصاق أو مخاط وتقدم بعضه في الباب وبعضه في
~~آخر الوضوء.
# ويباح غلق أبوابه في غير أوقات الصلاة لئلا يدخله من يكره دخوله إليه
~~كمجنون وسكران وطفل لا يميز.
# (و) يباح (قتل القمل والبراغيث فيه إن أخرجه، وإلا حرم إلقاؤه فيه) هذا
~~معنى كلامه في الآداب الكبرى ولعله بني على القول بنجاسة قشرهما وإلا
~~فصرحوا بجواز الدفن وإنه لا يكره إن دفنها، وقرار المسجد مسجد.
# (وليس لكافر دخول حرم مكة) لقوله تعالى {إنما المشركون نجس فلا يقربوا
~~المسجد الحرام بعد عامهم هذا} [التوبة: 28] .
# (ولا) يمنع الكافر دخول (حرم المدينة) ، وأما الإقامة بالحجاز فيأتي ما
~~يتعلق به في أحكام الذمة.
# (ولا) يجوز لكافر
# PageV02P370
# (دخول مسجد الحل ولو بإذن مسلم) لقوله تعالى {إنما يعمر مساجد الله من
~~آمن بالله واليوم الآخر} [التوبة: 18] .
# (ويجوز دخولها) أي: مساجد الحل (للذمي) ومثله المعاهد والمستأمن إذا
~~استؤجر لعمارتها؛ لأنه لمصلحتها.
# (ولا بأس بالاجتماع في المسجد) خصوصا لمذاكرة لا لمكروه ومعصية.
# (و) لا بأس (بالأكل فيه) أي: في المسجد للمعتكف وغيره لقول عبد الله بن
~~الحارث: «كنا نأكل على عهد النبي - صلى الله عليه وسلم - في المسجد الخبز
~~واللحم» رواه ابن ماجه.
# (و) لا بأس (بالاستلقاء فيه لمن له سراويل) وكذا لو احتاط بحيث يأمن كشف
~~عورته لحديث عبد الله بن زيد: أنه «رأى النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~مستلقيا في المسجد واضعا إحدى رجليه على الأخرى» متفق عليه.
# (وإذا دخله وقت السحر فلا يتقدم إلى صدره قال جرير بن عثمان: كنا نسمع أن
~~الملائكة تكون قبل الصبح في الصف الأول) قال القاضي وهذا يدل على كراهة
~~التقدم في المسجد وقت السحر.
# (ويكره السؤال) أي: سؤال الصدقة في المسجد (والتصدق عليه فيه) ؛ لأنه
~~إعانة على مكروه و (لا) يكره التصدق (على غير السائل) ولا على من سأل له
~~الخطيب وتقدم في الجمعة وروى البيهقي في المناقب عن علي بن محمد بن بدر
~~قال: " صليت يوم الجمعة فإذا أحمد ms1003 بن حنبل يقرب مني فقام سائل فسأله فأعطاه
~~أحمد قطعة فلما فرغوا من الصلاة قام رجل إلى ذلك السائل وقال: أعطني تلك
~~القطعة فأبى فقال: أعطني وأعطيك درهما فلم يفعل فما زال يزيده حتى بلغ
~~خمسين درهما فقال: لا أفعل فإني أرجو من بركة هذه القطعة ما ترجو أنت.
# (ويقدم داخله) أي: المسجد (يمناه في دخوله عكس خروجه) فإنه يقدم يسراه
~~(ويقول) عند دخوله وخروجه (ما ورد وتقدم) في باب المشي إلى الصلاة مستوفى.
# (وإذا لم يصل في نعله وضعهما في المسجد ولا يرم بهما على وجه
# PageV02P371
# التكبر والتعاظم) ؛ لأن المساجد بيوت الله.
# (وإن كان ذلك سببا لإتلاف شيء من أرض المسجد أو أذى أحد لم يجز ويضمن ما
~~تلف بسببه) ، وقريب منه رمي ما يجلس عليه من نحو فرو (والأدب أن لا يفعل
~~ذلك) بل يضعه وضعا.
# وتقدم حكم رمي المصحف وكتب العلم بالأرض في آخر نواقض الوضوء.
# (ويسن كنسه) أي: المسجد (يوم الخميس وإخراج كناسته وتنظيفه وتطييبه فيه)
~~أي: في يوم الخميس (وتجميره في الجمع) ومثلها الأعياد.
# (ويستحب شعل القناديل فيه كل ليلة) بحسب الحاجة فقط؛ وذلك لحديث «ميمونة
~~مولاة الرسول - صلى الله عليه وسلم - قالت: يا رسول الله أفتنا في بيت
~~المقدس قال: ائتوه فصلوا فيه، وكانت البلاد إذ ذاك خرابا قال: فإن لم تأتوه
~~وتصلوا فيه فابعثوا بزيت يسرج في قناديله» رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه.
# (وكثرة إيقادها زيادة على الحاجة يمنع منه) ؛ لأنه إضاعة بلا مصلحة قال
~~القاضي سعد الدين الحارثي: (الموقوف على الاستصباح في المساجد يستعمل
~~بالمعروف ولا يزاد على المعتاد) ك (ليلة نصف شعبان ولا كليلة الختم) في
~~أواخر رمضان عند ختم القرآن في التراويح.
# (ولا الليلة المشهورة بالرغائب) أول جمعة في رجب (فإن زاد) على المعتاد
~~في هذه الليالي وشبهها ضمن؛ (لأن الزيادة بدعة وإضاعة مال لخلوه عن نفع
~~الدنيا ونفع الآخرة ويؤدي عادة إلى كثرة اللغط واللهو وشغل قلوب المصلين
~~ويوهم كونها قربة ولا أصل له في الشرع انتهى) بل ms1004 في كلام ابن الجوزي ما يدل
~~على أنه من إدخال بعض المجوس على أهل الإسلام قلت: وقريب من ذلك إيقاد
~~المآذن لكنه في رمضان صار بحسب العادة علامة على بقاء الليل.
# (وينبغي إذا أخذ شيئا من المسجد مما يصان عنه أن لا يلقيه فيه) ؛ لأن
~~خلاء المسجد منه فإذا ألقى فيه وككناسة ونحوها ألقيت فيه، وكثير من الناس
~~واقع في هذا (بخلاف حصباء ونحوها) من أجزاء تراب المسجد وطينه وطيبه (لو
~~أخذه في يده ثم رمى به فيه) لأن استبقاء ذلك فيه مطلوب.
# (ويمنع الناس في المساجد والجوامع من استطراق حلق الفقهاء والقراء) صيانة
~~لحرمتها، وقد روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «لا حمى إلا في
~~ثلاثة: البئر والفرس وحلقة القوم» فأما البئر فهو منتهى حريمها، وأما طول
~~الفرس فهو ما دار عليه برسنه إذا كان مربوطا، وأما حلقة القوم فهو
~~استدارتهم في الجلوس للتشاور والحديث " وهذا الخبر الذي ذكره القاضي إسناده
~~جيد
# PageV02P372
# وهو مرسل.
# قال في شرح منظومة الآداب (ويسن أن يشتغل في المسجد بالصلاة والقراءة
~~والذكر) ؛ لأنها لذلك بنيت (مستقبل القبلة) ؛ لأنه خير المجالس (ويكره أن
~~يسند ظهره إليها) وتقدم ما فيه وأن معناه مد الرجل إليها.
# (ولا يشبك أصابعه فيه) أي: في المسجد ولا حال توجهه إليه؛ لأنه في صلاة
~~وتقدم في المشي إلى الصلاة (زاد في الرعاية: على خلاف صفة ما شبكها النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -) ولعله يشير إلى ما صدر منه من التشبيك حين ذكر بني
~~هاشم وبني المطلب.
# (ويباح اتخاذ المحراب فيه) أي في المسجد وتقدم في صلاة الجماعة (و) يباح
~~اتخاذ المحراب (في المنزل) وكذلك الربط والمدارس.
# (ويضمن المسجد بالإتلاف إجماعا ويضمن بالغصب) قال في الآداب الكبرى:
~~ويؤخذ منه أنه إن اتخذه مسكنا أو مخزنا ونحو ذلك أنه يضمن أجرته كما نقول
~~في الحر إذا استعمله كرها.
# (قال الشيخ: للإمام أن يأذن في بناء مسجد في طريق واسع، و) أن يأذن في
~~بناء مسجد (عليه) أي: على الطريق الواسع ms1005 (ما لم يضر بالناس) وعنه المنع
~~مطلقا، سواء على ساباط أو قنطرة جسر.
# وقال أحمد أيضا: حكم المساجد التي بنيت في الطريق أن تهدم وعنه: يجوز
~~البناء بلا إذنه وحيث جاز صحت الصلاة فيه وإلا فوجهان وتصح فيما بني على
~~درب مشترك بإذن أهله وفيه وجه.
# (ويحرم أن يبنى مسجد إلى جانب مسجد إلا لحاجة كضيق الأول ونحوه) كخوف
~~فتنة باجتماعهم في مسجد واحد، وظاهره وإن لم يقصد المضارة وعبارة المنتهى
~~ويحرم بناء مسجد يراد به الضرر لمسجد بقربه.
# (ويكره تطيينه) (بنجس و) يكره (بناؤه بنجس) من لبن أو غيره وكذا تطبيقه
~~بطوابق نجسة ذكره في الشرح في باب اجتناب النجاسة وقياسه: تجصيصه بجص نجس
~~قلت: والتحريم في الكل أظهر.
# (و) إذا لم يبق من أهل الذمة في القرية أحد بل ماتوا أو أسلموا جاز أن
~~(تتخذ البيعة مسجدا) ومثلها الكنيسة والديورة وصوامع الرهبان (لا سيما إذا
~~كانت ببر الشام فإنه فتح عنوة قاله الشيخ وثبت في الخبر ضرب الخباء واحتجاز
~~الحصير فيه) أي: في المسجد فلا بأس به وتقدم بعضه.
# (ويكره لغير الإمام مداومة موضع منه) أي: من المسجد (لا يصلي إلا فيه) ؛
~~لأنه يشبه التحجير، (فإن داوم) على الصلاة بموضع (فليس هو أولى من غيره
~~فإذا قام منه فلغيره الجلوس فيه) لحديث: «من سبق إلى مباح فهو له» .
# (وليس لأحد أن يقيم منه إنسانا) ولو
# PageV02P373
# ولده أو عبده (ويجلس مكانه أو يجلس غيره مكانه) لما سبق وتقدم قول
~~التنقيح: وقواعد المذهب تقتضي عدم الصحة أي: صحة صلاة من أقام غيره وصلى
~~مكانه (إلا الصبي فيؤخر عن المكان الفاضل وتقدم أول صفة الصلاة، و) تقدم
~~أيضا (آخر الجمعة) موضحا.
# (ومن قام من موضعه لعذر ثم عاد إليه فهو أحق به) ؛ لأنه لم يتركه ترك
~~إعراض وهو السابق إليه، (وإن كان) قام منه (لغير عذر سقط حقه بقيامه) منه
~~(لإعراضه عنه إلا أن يخلف مصلى مفروشا ونحوه) في مكانه فليس لأحد غيره
~~رفعه.
# (وينبغي لمن قصد المسجد للصلاة أو غيرها) ms1006 قلت: إلا لإقراء قرآن أو علم أو
~~نحوه إن قلنا: يكره للمعتكف (أن ينوي الاعتكاف مدة لبثه) بالمسجد تحصيلا
~~لثواب الاعتكاف (لا سيما إن كان صائما) ؛ إذ الحسنات تتضاعف بالأزمنة
~~الفاضلة.
# (وإن جعل سفل بيته) مسجدا صح وانتفع بعلوه (أو) (جعل علوه مسجدا صح
~~وانتفع بالآخر) فيما شاء قدمه في الرعاية.
# وقال في المستوعب: إن جعل سفل بيته مسجدا لم ينتفع بسطحه وإن جعل علوه
~~مسجدا انتفع بسفله نص عليه قال أحمد: لأن السطح لا يحتاج إلى سفل وقيل يجوز
~~أن يهدم المسجد ويجدد بناؤه لمصلحة نص عليه وقال تارة في مسجد له حائط قصير
~~غير حصين وله منارة لا بأس أن تهدم وتجعل في الحائط لئلا يدخله الكلاب
~~ويأتي في الوقف.
# (قال القاضي حريم الجوامع والمساجد إن كان الارتفاق بها مضرا بأهل
~~الجوامع والمساجد: منعوا منه) أي: من الارتفاق بها
# دفعا للضرر
# (ولم يجز للسلطان أن يأذن فيه؛ لأن المصلين بها أحق) من غيرهم.
# (وإن لم يكن) في الارتفاق بها (ضرر جاز الارتفاق بحريمها) ؛ لأن الحق
~~فيها لعامة المسلمين (ولا يعتبر فيه إذن السلطان) ولا نائبه للحرج.
# (ولا يجوز إحداث المسجد في المقبرة وتقدم في اجتناب النجاسة) موضحا.
# (قال الشيخ ما علمت أحدا من العلماء كره السواك في المسجد، والآثار تدل
~~على أن السلف كانوا يستاكون في المسجد) وتقدم: أنه يتأكد عند دخول المسجد
~~قال في الشرح ويجوز السواك في المسجد لما روى عبد الرحمن بن أبي بكر «قال
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -: هل منكم أحد أطعم اليوم مسكينا؟» وذكر
~~الحديث " رواه أبو داود.
# وإذا سرح شعره فيه وجمعه أي: الساقط من شعره (فلم يتركه) بالمسجد (فلا
~~بأس بذلك، سواء قلنا بطهارة الشعر أو نجاسته) لإخلاء المسجد عنه، (وأما إذا
~~ترك شعره فيه
# PageV02P374
# فهذا يكره وإن لم يكن نجسا) ، بل على القول بالنجاسة يحرم وكالدم، (فإن
~~المسجد يصان عن القذاة التي تقع في العين) قلت: قياس ما تقدم في قتل القملة
~~والبرغوث إذا دفنه في المسجد لا كراهة ms1007 وكذا تقليم أظفاره.
### | [كتاب الحج]
# باب كتاب الحج بفتح الحاء لا بكسرها في الأشهر وعكسه: شهر الحجة وأخر
~~الحج عن الصلاة والزكاة والصوم؛ لأن الصلاة عماد الدين ولشدة الحاجة إليها
~~لتكررها كل يوم خمس مرات ثم الزكاة لكونها قرينة لها في أكثر المواضع
~~ولشمولها المكلف وغيره ثم الصوم لتكرره كل سنة لكن البخاري قدم رواية الحج
~~على الصوم للتغليظات الواردة فيه نحو قوله تعالى {ومن كفر فإن الله غني عن
~~العالمين} [آل عمران: 97] ونحو: «فليمت إن شاء يهوديا أو نصرانيا» ولعدم
~~سقوطه بالبدل بل يجب الإتيان به إما بنفسه أو بنائبه بخلاف الصوم وترجم في
~~المقنع وغيره بالمناسك، وهي جمع منسك بفتح السين وكسرها فبالفتح مصدر
~~وبالكسر اسم لموضع العبادة مأخوذ من النسيكة وهي الذبيحة المتقرب بها ثم
~~اتسع فيه فصار اسما للعبادة والطاعة ومنه قيل للعابد: ناسك وقد غلب إطلاقها
~~على أفعال الحج لكثرة أنواعها ولما تتضمنه كثرة الذبائح المتقرب بها (وهو)
~~أي: الحج لغة القصد إلى من تعظمه، (وشرعا قصد مكة للنسك في زمن مخصوص) يأتي
~~بيانه (وهو أحد أركان الإسلام) ومبانيه المشار إليها بحديث «بني الإسلام
~~على خمس» وتقدم.
# (وهو فرض كفاية كل عام) على من لا يجب عليه عينا نقله في الآداب الكبرى
~~عن الرعاية ثم قال: وهو خلاف ظاهر قول الأصحاب، وقد ذكروا أن للوالد والأم
~~منع الولد من حج النفل واحتجوا بأن لهما منعه من الجهاد مع كونه فرض كفاية
~~فالتطوعات أولى اه يعني على كلام الرعاية: لا يتصور أن يقع الحج نفلا إلا
~~من صغير أو رقيق بل إما فرض عين أو فرض كفاية وهو مشكل وقد تبعه أيضا صاحب
~~المنتهى.
# (وفرض سنة تسع عند
# PageV02P375
# الأكثرين) من العلماء وقيل: سنة عشر وقيل: ست وقيل: خمس والأصل في
~~فريضته: قوله تعالى {ولله على الناس حج البيت من استطاع إليه سبيلا} [آل
~~عمران: 97] (ولم يحج النبي - صلى الله عليه وسلم -) بعد هجرته (إلى
~~المدينة) سوى حجة واحدة وهي حجة الوداع (قال القاضي: سميت بذلك؛ «لأنه ms1008 -
~~صلى الله عليه وسلم - ودع الناس فيها) . وقال ليبلغ الشاهد الغائب» أو؛
~~لأنه لم يعد إلى مكة بعدها (ولا خلاف أنها كانت سنة عشر) من الهجرة (وكان)
~~- صلى الله عليه وسلم - في حجة الوداع (قارنا نصا) .
# قال أحمد لا أشك أنه كان قارنا والمتعة أحب إلي اه واستدل له بما روى أنس
~~«سمعت النبي - صلى الله عليه وسلم - يلبي بالحج والعمرة جميعا يقول: لبيك
~~عمرة وحجا» متفق عليه.
# وقال عمر: «سمعت النبي - صلى الله عليه وسلم - بوادي العقيق يقول: أتاني
~~الليلة آت من ربي عز وجل فقال: صل في هذا الوادي المبارك وقل: عمرة في حجة»
~~.
# وفي رواية «قل: عمرة وحجة» رواهما البخاري «واعتمر - صلى الله عليه وسلم
~~- أربعا بعد الهجرة» قال أنس: «حج النبي - صلى الله عليه وسلم - حجة واحدة
~~واعتمر أربع عمر كلها في ذي القعدة: عمرة الحديبية وعمرة القضية وعمرة مع
~~حجته وعمرة الجعرانة حين قسم غنيمة حنين» متفق عليه.
# قال أحمد وروي عن مجاهد أنه حج قبل ذلك حجة وما هو ثبت عندي وروي عن جابر
~~قال: «حج النبي - صلى الله عليه وسلم - ثلاث حجج: حجتين قبل أن يهاجر وحجة
~~بعد ما هاجر» وهذا حديث غريب قاله في المغني.
# (والعمرة) لغة الزيارة يقال: اعتمره إذا زاره، وشرعا (زيارة البيت على
~~وجه مخصوص) يأتي بيانه (وتجب) العمرة (على المكي كغيره) أي غير المكي لقوله
~~تعالى {وأتموا الحج والعمرة لله} [البقرة: 196] ولحديث عائشة: «يا رسول
~~الله هل على النساء من جهاد؟ قال: نعم عليهن جهاد لا قتال فيه الحج
~~والعمرة» رواه أحمد وابن ماجه ورواته ثقات.
# وعن أبي رزين العقيلي أنه «أتى النبي - صلى الله عليه وسلم -
# PageV02P376
# فقال: إن أبي شيخ كبير لا يستطيع الحج ولا العمرة ولا الظعن قال: حج عن
~~أبيك واعتمر» رواه الخمسة وصححه الترمذي.
# ولأنها تشتمل على إحرام وطواف وسعي فكانت واجبة كالحج، وأما بعض الأحاديث
~~المسكوت فيها عنها فلأن اسم الحج يتناولها، روى مسلم من حديث ابن عباس
~~«دخلت العمرة في الحج إلى ms1009 يوم القيامة» .
# وفي كتاب النبي - صلى الله عليه وسلم - لعمرو بن حزم إلى أهل اليمن «إن
~~العمرة الحج الأصغر» رواه الأثرم بإسناده.
# وأما حديث طلحة بن عبيد الله مرفوعا «الحج جهاد والعمرة تطوع» فأجيب عنه
~~بأنه ضعيف رواه ابن ماجه، (ونصه: لا) تجب على المكي بخلاف غيره ونص ما في
~~المغني: أن ركن العمرة ومعظمها: الطواف قال أحمد: " كان ابن عباس يرى
~~العمرة واجبة ويقول: يا أهل مكة ليس عليكم عمرة إنما عمرتكم الطواف بالبيت
~~" وهو من رواية إسماعيل بن مسلم المكي وهو ضعيف وتأولها القاضي على أنه نفى
~~عنهم دم التمتع قال في الفروع: كذا قال اه.
# وفي الشرح: وحمل القاضي كلام أحمد على أنه لا عمرة عليهم مع الحج؛ لأنه
~~يتقدم منهم فعلها في غير وقت الحج وأجاب صاحب المحرر وغيره عما تقدم: بأنه
~~لا يصح في حق من لم يطف، ومن طاف يجب أن لا يجزئه عنها كالآفاقي.
# (ويجبان في العمر مرة واحدة) لما روى أبو هريرة قال: خطبنا النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - فقال: «يأيها الناس قد فرض عليكم الحج فحجوا فقال رجل أكل
~~عام يا رسول الله؟ فسكت حتى قالها ثلاثا: فقال النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- لو قلت: نعم لوجبت، ولما استطعتم» رواه أحمد ومسلم والنسائي.
# وعن ابن عباس قال: خطبنا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقال: «يا
~~أيها الناس كتب عليكم الحج فقام الأقرع بن حابس، فقال: أفي كل عام يا رسول
~~الله؟ فقال: لو قلتها لوجبت ولو وجبت لم تعملوا بها ولم تستطيعوا أن تعملوا
~~بها، الحج مرة، فمن زاد فهو تطوع» رواه أحمد والنسائي بمعناه (على الفور) -
~~صلى الله عليه وسلم - أنص عليه - صلى الله عليه وسلم - فيأثم إن أخر بلا
~~عذر بناء على أن الأمر المطلق للفور ويؤيده: خبر ابن عباس مرفوعا قال:
~~«تعجلوا إلى الحج يعني الفريضة فإن أحدكم لا يدري ما يعرض له» رواه أحمد.
# وعن عبد الرحمن بن سابط يرفعه قال: «من مات ولم يحج حجة ms1010 الإسلام لم يمنعه
~~مرض حابس ولا سلطان جائر أوحاجة ظاهرة فليمت على أي حال يهوديا أو نصرانيا»
# PageV02P377
# رواه سعيد في سننه ولأنه أحد مباني الإسلام فلم يجز تأخيره إلى غير وقت
~~معين كبقية المباني بل أولى، وأما تأخيره - صلى الله عليه وسلم - هو
~~وأصحابه بناء على أن الحج فرض سنة تسع فيحتمل أنه كان في آخرها، أو لأنه
~~تعالى أطلع نبيه على أنه لا يموت حتى يحج فيكون على يقين من الإدراك قاله
~~أبو زيد الحنفي أو لاحتمال عدم الاستطاعة أو حاجة خوف في حقه منعه من
~~الخروج ومنع أكثر أصحابه خوفا عليه، أو لأن الله تعالى كره له الحج مع
~~المشركين عراة حول البيت أو غير ذلك.
### | [شرائط وجوب الحج والعمرة]
# (بخمسة شروط) .
# أحدها: (الإسلام و) الثاني (العقل) وهما شرطان للوجوب والصحة (فلا يجب)
~~حج ولا عمرة (على كافر ولو مرتدا) ؛ لأنه ممنوع من دخول الحرم وهو مناف له
~~(ويعاقب) الكافر (عليه) أي: على الحج وكذا العمرة (وعلى سائر فروع الإسلام
~~كالصلاة والزكاة والصوم) كالتوحيد إجماعا (وتقدم موضحا) ، ولا يجب (الحج)
~~عليه (ومثله العمرة باستطاعته في حال ردته فقط) بأن استطاع زمن الردة دون
~~زمن الإسلام؛ لأنه ليس من أهل الوجوب زمن الردة (ولا تبطل استطاعته) في
~~إسلامه (بردته) بل يثبت الحج في ذمته إذا عاد للإسلام.
# (وإن حج) واعتمر (ثم ارتد ثم أسلم وهو مستطيع لم يلزمه حج) ولا عمرة؛
~~لأنهما إنما يجبان في العمر مرة.
# وقد أتى بهما وردته بعدهما لا تبطلهما إذا عاد إلى الإسلام كسائر عباداته
~~(وتقدم بعض ذلك في كتاب الصلاة ولا يصح) الحج (منه) أي: من الكافر ولو
~~مرتدا وكذا العمرة؛ لأن كلا من الحج والعمرة عبادة من شرطها النية وهي لا
~~تصح من كافر.
# (ويبطل إحرامه ويخرج منه بردته فيه) لعموم قوله تعالى {لئن أشركت ليحبطن
~~عملك} [الزمر: 65] وكالصوم، (ولا يجب) الحج (على المجنون) كالعمرة لحديث
~~«رفع القلم عن ثلاث» .
# (ولا يصح) الحج (منه) أي المجنون ولا العمرة (إن عقده بنفسه) أو ms1011 عقده له
~~وليه (كالصوم) .
# وإنما صح من الصغير دون التمييز إذا عقده له وليه للنص (ولا تبطل
~~استطاعته بجنونه) فيحج عنه، (ولا) يبطل (إحرامه به) أي: بالجنون (كالصوم)
~~لا يبطل بالجنون (ولا يبطل الإحرام بالإغماء والموت والسكر) كالنوم.
# (و) الشرط الثالث (البلوغ و) الرابع (الحرية) أي: كمالها، وهما شرطان
# PageV02P378
# للوجوب والإجزاء فقط (فلا يجب) الحج ولا العمرة (على الصغير) للخبر؛
~~ولأنه غير مكلف (ولا على قن) ؛ لأن مدتهما تطول فلم يجبا عليه لما فيه من
~~إبطال حق السيد كالجهاد وفيه نظر؛ لأن القصد منه الشهادة قاله في المبدع.
# (وكذا مكاتب ومدبر وأم ولد ومعتق بعضه) ومعلق عتقه بصفة، (ويصح) الحج
~~(منهم) كالعمرة أي: من الصغير والقن والمكاتب والمدبر وأم الولد والمعتق
~~بعضه لحديث ابن عباس: «أن امرأة رفعت إلى النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~صبيا فقالت: يا رسول الله ألهذا حج؟ قال نعم ولك أجر» رواه مسلم.
# والعبد من أهل العبادة فصحا منه كالحر، (ولا يجزئ) حجهم (عن حجة الإسلام)
~~لقول ابن عباس إن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «أيما صبي حج ثم بلغ
~~فعليه حجة أخرى، وأيما عبد حج ثم عتق فعليه حجة أخرى» رواه الشافعي
~~والبيهقي قال بعض الحفاظ: لم يرفعه إلا يزيد بن زريع عن شعبة وهو ثقة؛
~~ولأنهم فعلوا ذلك قبل وجوبه فلم يجزئهم إذا صاروا من أهله كالصبي يصلي ثم
~~يبلغ في الوقت وهذا قول عامة العلماء إلا شذوذا، بل حكاه ابن عبد البر
~~إجماعا (إلا أن يسلم) الكافر (أو يفيق) المجنون ثم يحرم قبل الدفع من عرفة،
~~أو بعده إن عاد فوقف في وقته ثم أتم حجه (أو يبلغ) الصغير (أو يعتق) القن
~~أو المكاتب أو المدبر أو أم الولد (في الحج قبل الخروج من عرفة أو بعده)
~~أي: بعد الوقوف بعرفة (قبل فوات وقته) أي: الوقوف (إن عاد فوقف) في وقته؛
~~لأنهما أتيا بالنسك حال الكمال فأجزأهما كما لو وجد قبل الإحرام، واستدل
~~أحمد بأن ابن عباس قال: " إذا عتق العبد بعرفة ms1012 أجزأت عنه حجته وإن عتق بجمع
~~أي: مزدلفة لم تجز عنه.
# (ويلزمه) أي القن إذا عتق بعد الدفع من عرفة قبل فوات وقته (العود) إلى
~~عرفة في وقت الوقوف (إن أمكنه) العود لوجوب الحج على الفور كما تقدم.
# (و) تجزئ عمرتهم عن عمرة الإسلام إلا أن يسلم أو يفيق أو يبلغ أو يعتق
~~(في العمرة قبل طوافها) أي الشروع فيه (فيجزئهم) لما تقدم.
# (قال الموفق وغيره في إحرام العبد والصبي: إنما يعتد بإحرام ووقوف
~~موجودين إذن) أي: حين البلوغ والعتق، (وما قبله) من الإحرام والوقوف (تطوع
~~لم ينقلب فرضا) ولا اعتداد به وقدمه في التنقيح والمنتهى.
# (وقال المجد وجمع) منهم صاحب الخلاف والانتصار (ينعقد إحرامه موقوفا)
# PageV02P379
# فإذا تغير حاله (بالبلوغ أو العتق) تبين فرضيته (كزكاة معجلة) ، ولو سعى
~~قن أو صغير بعد طواف القدوم وقبل الوقوف وحصل العتق والبلوغ وقلنا: السعي
~~ركن وهو المذهب لم يجزئه (الحج عن حجة الإسلام) لوقوع الركن في غير وقت
~~الوجوب أشبه ما لو كبر للإحرام ثم بلغ، فعلى هذا لا يجزئه، (ولو أعاد
~~السعي) بعد البلوغ والعتق؛ (لأنه لا يشرع مجاوزة عدد ولا تكراره وخالف
~~الوقوف) من حيث إنه إذا بلغ أو عتق بعده وأعاده في وقته يجزئه، (إذ هو
~~مشروع) أي استدامته مشروعة (ولا قدر له محدود وقيل: يجزئه إذا أعاد السعي)
~~لحصول الركن الأعظم وهو الوقوف وتبعية غيره له.
# ولا تجزئ العمرة من بلغ أو عتق في طوافها، وإن أعاده وفاقا.
# (ويحرم المميز بنفسه بإذن وليه) ؛ لأنه يصح وضوءه فصح إحرامه كالبالغ؛
~~ولأن العبادات أحد نوعي العقود فكان منه ما يعقده المميز لنفسه بإذن وليه
~~كالبيع (وليس له) أي: ولي المميز (تحليله) إذا أحرم بإذنه كالبالغ.
# (ولا يصح) إحرامه (بغير إذنه) أي: إذن وليه؛ لأنه يؤدي إلى لزوم ما لم
~~يلزم فلم ينعقد بنفسه كالبيع ولا يحرم الولي عن المميز لعدم الدليل الدليل
~~(وغير المميز يحرم عنه وليه) أي: يعقد له الإحرام لما روى جابر قال: «حججنا
~~مع النبي - صلى الله عليه ms1013 وسلم - ومعنا النساء والصبيان فأحرمنا عن
~~الصبيان» رواه سعيد فيعقد له وليه الإحرام (ولو كان الولي محرما أو) كان
~~الولي (لم يحج عن نفسه) كما يعقد له النكاح ولو كان مع الولي أربع نسوة
~~(وهو) أي: الولي (من يلي ماله) من أب ووصي وحاكم (ولا يصح من غير الولي من
~~الأقارب) كالإخوة والأعمام كما أنه لا يصح بيعهم له ولا شراؤهم وظاهر رواية
~~حنبل: يصح من الأم أيضا اختاره جماعة، وتقدم إذا لم يكن له ولي يقبض له
~~الزكاة والكفارة من يليه فينبغي هنا كذلك لظاهر الخبر السابق (ومعنى
~~إحرامه) أي: الولي (عنه) أي: عمن لم يميز (عقده الإحرام له فيصير الصغير
~~بذلك محرما) كما يعقد له النكاح فيصير الصغير زوجا (دون الولي) ؛ ولهذا صح
~~من وليه وإن كان محرما أو لم يحج عن نفسه.
# (وكل ما أمكنه) أي: الصغير مميزا كان أو دونه (فعله بنفسه كالوقوف) بعرفة
~~(والمبيت) بمزدلفة وليالي منى (لزمه) فعله بمعنى أنه لا يصح أن يفعل عنه
~~لعدم الحاجة إليه لا بمعنى أنه يأثم بتركه؛ لأنه غير مكلف، (سواء حضره
~~الولي فيهما) أي: الوقوف والمبيت (أو غيره) أي: غير الولي أو لم يحضره أحد،
~~(وما عجز عنه) الصغير (فعله عنه
# PageV02P380
# الولي) لحديث جابر قال «لبينا عن الصبيان ورمينا عنهم» رواه أحمد وابن
~~ماجه.
# وروي عن ابن عمر في الرمي وعن أبي بكر أنه طاف بابن الزبير في خرقة "
~~رواهما الأثرم، (لكن لا يجوز أن يرمي عنه) أي: عن الصغير (إلا من رمى عن
~~نفسه كما في النيابة في الحج وإن كان الولي محرما) بفرضه قاله في المبدع
~~وشرح المنتهى، وإن رمى عن الصغير أولا (وقع) الرمي (عن نفسه) كمن أحرم عن
~~غيره وعليه حجة الإسلام (الإسلام وإن كان) الولي (حلالا لم يعتد به) أي:
~~برميه؛ لأنه لا يصح منه لنفسه رمي فلا يصح عن غيره.
# (وإن أمكن الصبي أن يناول النائب الحصى ناوله) إياه وإلا (استحب أن توضع
~~الحصاة في كفه ثم تؤخذ منه فترمى عنه، ms1014 فإن وضعها النائب في يده ورمى بها
~~عنه فجعل يده كالآلة فحسن) ليوجد منه نوع عمل.
# (وإن أمكنه) أي: الصغير (أن يطوف) ماشيا (فعله) كالكبير (وإلا طيف به
~~محمولا) لما تقدم من فعل أبي بكر (أو راكبا) كالمريض.
# (ويصح طواف الحلال به) أي: بالصغير (و) طواف (المحرم) به (طاف) المحرم
~~(عن نفسه أولا) أي: أو لم يطف عن نفسه بخلاف الرمي، وأشار إلى الفرق بينهما
~~بقوله (لوجود الطواف من الصبي كمحمول مريض ولم يوجد من الحامل إلا النية
~~كحالة الإحرام) بخلاف الرمي (الرمي وتعتبر النية من الطائف به) .
# قلت: ولعله إذا كان دون التمييز وإلا فلا بد من النية منه كالإحرام بخلاف
~~الرمي (ويأتي في باب دخول مكة و) يعتبر أيضا (كونه ممن يصح أن يعقد له
~~الإحرام) بأن يكون وليا له في ماله؛ لأن الطواف تعتبر له النية، فلما تعذرت
~~من الصغير اعتبرت ممن له النيابة عنه بالشرع بخلاف الوقوف والمبيت (فإن
~~نوى) الطائف بالصغير (الطواف عن نفسه وعن الصبي وقع) الطواف (عن الصبي
~~كالكبير يطاف به محمولا لعذر) ؛ لأن الطواف فعل واحد لا يصح وقوعه عن
~~اثنين.
# (ونفقة الحج التي تزيد على نفقة الحضر وكفارته: في مال وليه إن كان وليه
~~أنشأ السفر به تمرينا على الطاعة) ؛ لأنه السبب فيه وكما لو أتلف مال غيره
~~بأمره قاله ابن عقيل: ولا حاجة إلى التمرن عليه؛ لأنه لا يجب في العمر إلا
~~مرة واحدة وقد لا يجب، وعلم منه أن نفقة الحضر في مال الصبي بكل حال؛ لأنه
~~لا بد له منها مقيما كان أو مسافرا.
# ، (وأما سفر الصبي معه) أي: مع الولي (لتجارة أو خدمة أو إلى مكة
~~ليستوطنها أو ليقيم بها لعلم أو غيره مما يباح له) أي: الولي (السفر به)
~~أي: الصبي (في وقت الحج وغيره ومع
# PageV02P381
# الإحرام وعدمه، فلا نفقة على الولي) بل هي على الصبي قال في المبدع:
~~رواية واحدة (وعمده) أي: الصبي (وهو ومجنون: خطأ) لعدم صحة قصدهما (فلا يجب
~~بفعلهما شيء إلا فيما ms1015 يجب على المكلف في خطأ ونسيان) كإزالة الشعر وتقليم
~~الظفر وقتل الصيد والوطء بخلاف الطيب ولبس المخيط وتغطية الرأس.
# (وإن فعل بهما الولي فعلا لمصلحة كتغطية رأسه) أي الصغير أو المجنون
~~المحرم (لبرد) أو حر (أو تطييبه لمرض أو حلق رأسه) لأذى، (فكفارته على
~~الولي أيضا) لعله فيما إذا كان الولي أنشأ السفر به تمرينا على الطاعة
~~بخلاف ما لو سافر به لتجارة ونحوها فهو في مال الصبي كما لو فعله الصبي
~~نفسه.
# هذا مقتضى ما نقله في الفروع والمبدع وشرح المنتهى عن المجد، واقتصروا
~~عليه فأما إن فعله الولي لا لعذر فكفارته عليه بكل حال كمن حلق رأس محرم
~~بغير إذنه، (وإن وجب في كفارة صوم صام الولي) قاله في التنقيح.
# وقال في الفروع والإنصاف: حيث أوجبنا الكفارة على الولي بسبب الصبي
~~ودخلها الصوم صام عنه لوجوبها عليه ابتداء انتهى أي فصوم الولي عن نفسه لا
~~بالنيابة عن الصبي إذ الصوم الواجب بالشرع لا تدخله النيابة كقضاء رمضان.
# وعلى هذا لو كانت الكفارة على الصبي ووجب فيها صوم لم يصم الولي عنه، بل
~~يبقى في ذمته حتى يبلغ، فإن مات أطعم عنه كقضاء رمضان، وهذا مقتضى كلامه
~~أيضا في المبدع وشرح المنتهى.
# (ووطء الصبي كوطء البالغ ناسيا يمضي في فاسده ويلزمه القضاء بعد البلوغ
~~نصا) ، ولا يصح قضاؤه قبل بلوغه نص عليه؛ لأنه إفساد لإحرام لازم، وذلك
~~يقتضي وجوب القضاء، ونية الصبي تمنع التكليف بفعل العبادات البدنية لضعفه
~~عنها، ونظير ذلك وجود الاحتلام أو الوطء من المجنون فإنه يوجب الغسل عليه
~~لوجود سببه، ولا يصح منه إلا بعد الإفاقة لفقد أهليته للغسل في الحال،
~~(وكذا الحكم إذا تحلل الصبي من إحرامه لفوات) وقت الوقوف فإنه يقضيه إذا
~~بلغ.
# وفي الهدي: التفصيل السابق (أو) تحلل الصبي (لإحصار) ، وقلنا: يجب القضاء
~~فيقضيه إذا بلغ والفدية على ما سبق، ويأتي أن المحصر لا يلزمه قضاء، (لكن
~~إذا أراد) الصبي (القضاء بعد البلوغ لزمه أن يقدم حجة الإسلام على المقضية)
~~كالمنذورة (فلو خالف ms1016 وفعل) بأن قدم المقضية على حجة الإسلام.
# (فهو ك) الحر (البالغ يحرم قبل الفرض بغيره) فيصرف فعله إلى حجة الإسلام
~~ثم يقضي بعد ذلك (ومتى بلغ) الصبي (في الحجة
# PageV02P382
# الفاسدة) التي وطئ فيها (في حال يجزئه عن حجة الفرض لو كانت صحيحة) بأن
~~بلغ وهو بعرفة أو بعده وعاد فوقف في وقته ولم يكن سعى بعد طواف القدوم
~~(فإنها) أي: الحال والقصة.
# وفي نسخة فإنه أي: الشأن (يمضي فيها) أي: في تلك الحجة التي بلغ في
~~أثنائها (ثم يقضيها) فورا، (ويجزئه ذلك) الحج القضاء (عن حجة الإسلام،
~~والقضاء كما يأتي نظيره في العبد) إذا عتق في الحال يجزئه عن حجة الفرض لو
~~كانت صحيحة؛؛ لأن قضاءها كهي فيجزئ كإجزائها لو كانت صحيحة.
# (وليس للعبد الإحرام إلا بإذن سيده) لتفويت حقه بالإحرام (بالإحرام ولا
~~للمرأة الإحرام نفلا إلا بإذن زوج) لتفويت حقه وقيده بالنفل منها دون
~~العبد؛ لأنه لا يجب عليه حج بحال بخلافها قاله ابن النجار: ومراده بأصل
~~الشرع فلا يرد عليه النذر لتصريحهم بأنه لا خلاف في لزومه بالنذر للعبد؛
~~لأنه مكلف فصح نذره كالحر، ويأتي (فإن فعلا) أي: أحرم العبد والمرأة بغير
~~إذن السيد والزوج (انعقد) إحرامهما؛ لأنه عبادة بدنية فصحت بغير إذن
~~كالصوم.
# وقال ابن عقيل: يتخرج بطلان إحرامه لغصبه نفسه، فيكون قد حج في بدن غصب
~~فهو آكد من الحج بمال غصب قال في الفروع: وهذا متوجه ليس بينهما فرق مؤثر
~~فيكون هو المذهب، وصرح به جماعة في الاعتكاف قاله في المبدع قلت: ويؤيده ما
~~تقدم في الصلاة ولا يصح نفل آبق.
# (ولهما) أي: السيد والزوج (تحليلهما) أي العبد والزوجة؛ لأن حقهما لازم
~~فملكا إخراجهما من الإحرام كالاعتكاف (ويكونان) كالمحصر؛ لأنهما في معناه،
~~(فلو لم تقبل المرأة تحليله أثمت، وله مباشرتها) وكذا أمته المباحة له لولا
~~الإحرام بغير إذنه، وعبارة المنتهى ويأثم من لم يمتثل وهي أعم، (فإن كان)
~~إحرامهما (بإذن) السيد والزوج لم يجز تحليلهما؛ لأنه قد لزم بالشروع وكنكاح
~~ورهن (أو أحرما) أي: العبد ms1017 والمرأة (بنذر أذن لهما فيه أو لم يأذن) الزوج
~~(فيه للمرأة لم يجز تحليلهما) لوجوبه، كما لو أحرمت بواجب بأصل الشرع
~~(وللسيد والزوج الرجوع في الإذن) في الإحرام للعبد والمرأة (قبل الإحرام)
~~من العبد والزوجة كالواهب يرجع فيما وهبه قبل قبض الموهوب له لا بعده، (ثم
~~إن علم العبد برجوع سيده عن إذنه) له في الإحرام، (فكما لو لم يأذن) السيد
~~ابتداء لبطلان الإذن برجوعه.
# (وإلا) أي وإن لم يعلم برجوعه في الإذن (فالخلاف في عزل الوكيل قبل علمه)
~~بعزل موكله له والمذهب أنه ينعزل؛ فيكون
# PageV02P383
# الحكم هنا كما لو لم يأذن قلت وكذا الحكم في المرأة في النفل.
# (ويلزم العبد حكم جنايته) أي: إتيانه بشيء من محظورات الإحرام؛ لأنه مكلف
~~(كحر معسر) لا مال له، (فإن مات) العبد (ولم يصم) ما وجب عليه (فلسيده أن
~~يطعم عنه) ذكره في الفصول، والمراد: يسن كما تقدم في قضاء رمضان.
# (وإن أفسد) قن (حجه بالوطء لزمه المضي فيه) كالحر (و) لزمه (القضاء) أي:
~~قضاء ما أفسده؛ لأنه مكلف.
# (ويصح) القضاء (في رقه) ؛ لأنه وجب فيه فصح كالصلاة والصيام بخلاف حجة
~~الإسلام، (وليس للسيد منعه من القضاء إن كان شروعه) أي: القن (فيما أفسده
~~بإذنه) ؛ لأن إذنه فيه إذن في موجبه، ومن موجبه قضاء ما أفسده على الفور،
~~وعلم منه أنه إذا لم يكن بإذنه فله منعه منه كالنذر.
# (وإن عتق) القن (قبل أن يأتي بما لزمه من ذلك) أي: قبل القضاء (لزمه أن
~~يبتدئ بحجة الإسلام) ؛ لأنها آكد (فإن خالف) فبدأ بالقضاء (فحكمه كالحر
~~يبدأ بنذر أو غيره قبل حجة الإسلام) فيقع عن حجة الإسلام ثم يقضي في
~~القابل، (فإن عتق) القن (في الحجة الفاسدة في حال يجزئه عن حجة الفرض لو
~~كانت صحيحة) بأن عتق وهو واقف بعرفة أو بعده وعاد فوقف في وقته ولم يكن سعى
~~بعد طواف القدوم (فإنه يمضي فيها) أي: في الحجة الفاسدة كالحر (ثم يقضيها)
~~فورا (ويجزئه ذلك) الحج (عن حجة الإسلام والقضاء) ، خلافا لابن عقيل؛ ms1018 لأن
~~القضاء له حكم الأداء.
# (وإن تحلل) القن (لحصر) عدو منعه الحرم (أو حلله سيده) لعدم إذنه له (لم
~~يتحلل قبل الصوم) كالحر المعسر إذا أحصر (وليس له) أي: السيد (منعه) أي
~~القن (منه) أي: الصوم، نص عليه لوجوبه بأصل الشرع فهو كرمضان.
# (وإذا فسد حجه) أي: القن بأن وطئ فيه قبل التحلل الأول (صام) بدل البدنة
~~كالحر المعسر، (وكذا إن تمتع أو قرن) فإنه يصوم بدل الهدي عشرة أيام: ثلاثة
~~في الحج وسبعة إذا رجع؛ لأنه لا مال له.
# وحكم المدبر والمكاتب والمعلق عتقه بصفة والمبعض حكم القن فيما ذكره،
~~(ولو باعه سيده وهو) أي: القن (محرم فمشتريه كبائعه في تحليله) إذا كان
~~إحرامه بغير إذن بائعه.
# (و) في عدمه (أي: عدم تحليله إذا كان بإذن بائعه) والحاصل: أنه إذا كان
~~في إحرام يملك البائع تحليله منه كان للمشتري تحليله منه، وإن كان في إحرام
~~لا يملك البائع تحليله منه لم يكن للمشتري تحليله، (وله) أي: للمشتري (فسخ
~~البيع إن لم يعلم)
# PageV02P384
# بإحرام القن لما فيه من تفويت منافعه عليه مدة الحج (إلا أن يملك بائعه
~~تحليله) فيحلله المشتري (إن شاء) أو يبقيه ولا خيار له؛ لأنه إذا كان في
~~إحرام يملك تحليله منه كان إبقاؤه فيه كإذنه له فيه ابتداء.
# (وليس للزوج منع امرأته من حج فرض إذا كملت الشروط) ؛ لأنه واجب بأصل
~~الشرع أشبه الصوم والصلاة أول الوقت، (ونفقتها عليه كقدر نفقة الحضر) ، وما
~~زاد فمن مالها (وإلا) أي: وإن لم تكمل شروط الحج المرأة (فله) أي: للزوج
~~(منعها من الخروج إليه و) من (الإحرام به) لتفويتها حقه فيما ليس بواجب
~~عليها، و (لا) يملك (تحليلها) منه (إن أحرمت به) لوجوب إتمامه بشروعها فيه.
# (وليس له) أي: الزوج (منعها) من العمرة الواجبة إذا كملت شروطها (ولا
~~تحليلها من العمرة الواجبة) إذا أحرمت بها، وإن لم تكمل شروطها لوجوبها
~~بالشروع كالحج.
# (وحيث قلنا ليس له منعها فيستحب لها أن تستأذنه) نص عليه خروجا من
~~الخلاف، (وإن كان) زوجها ms1019 (غائبا كتبت إليه) تستأذنه (فإن أذن) فلا كلام،
~~(وإلا) أي وإن لم يأذن (حجت بمحرم) لتؤدي ما فرض عليها إذ لا يسقط الفرض
~~عنها بعدم إذنه.
# ولا يجوز لها السفر إلا بمحرم أذن أو لم يأذن كما يأتي (يأتي ولا تخرج
~~إلى الحج في عدة الوفاة) لوجوب إتمام العدة في المسكن الذي وجبت فيه، ولا
~~يفوت الحج بالتأخير (دون المبتوتة) أي المفارقة في الحياة بائنا فلا تمنع
~~من الحج، (ويأتي في العدد) موضحا، والرجعية حكمها كالزوجة فيما تقدم.
# (ولو أحرمت بواجب فحلف) زوجها (بالطلاق الثلاث أنها لا تحج العام لم يجز
~~أن تحل) من إحرامها؛ لأن الطلاق مباح فليس لها ترك الفريضة لأجله، ونقل ابن
~~منصور هي بمنزلة المحصر رواه عن عطاء، واختاره ابن أبي موسى كما لو منعها
~~عدو من الحج إلا أن تدفع له مالها، ونقل مهنا أن أحمد سئل عن المسألة.
# فقال: قال عطاء " الطلاق هلاك وهي بمنزلة المحصر.
# (وليس للوالدين منع ولدهما من حج الفرض والنذر ولا تحليله منه، ولا يجوز
~~للولد طاعتهما فيه) أي في ترك الواجب أو التحليل، وكذا كل ما وجب كصلاة
~~الجماعة والجمع والسفر للعلم الواجب؛ لأنها فرض عين فلم يعتبر إذن الأبوين
~~فيها كالصلاة قال ابن مفلح في الآداب:
# وظاهر هذا التعليل: أن التطوع يعتبر فيه إذن الوالدين كما نقله في الجهاد
~~وهو غريب والمعروف اختصاص الجهاد بهذا
# PageV02P385
# الحكم، والمراد والله أعلم: أنه لا يسافر لمستحب إلا بإذنهما كسفر
~~الجهاد، وأما ما يفعله في الحضر كصلاة النافلة ونحو ذلك فلا يعتبر فيه
~~إذنهما ولا أظن أحدا يعتبره.
# ولا وجه له، والعمل على خلافه والله أعلم (ولهما) أي: الأبوين (منعه من)
~~الحج (التطوع ومن كل سفر مستحب كالجهاد) أي: كما أن لهما منعه من الجهاد مع
~~أنه فرض كفاية؛؛ لأن بر الوالدين فرض عين وهو مقدم على المستحب وعلى فرض
~~الكفاية، (ولكن ليس لهما تحليله) من حج التطوع لوجوبه بالشروع فيه (فيه
~~ويلزمه طاعتهما في غير معصية ولو كانا فاسقين) لعموم الأوامر ms1020 ببرهما
~~والإحسان إليهما ومن ذلك طاعتهما.
# (وتحرم طاعتهما فيها) أي: المعصية لحديث «لا طاعة لمخلوق في معصية
~~الخالق» ولو أمره والده بتأخير الصلاة ليصلي به إماما مع سعة الوقت (أخرها)
~~وجوبا لوجوب طاعته وتقدم.
# (ولا يجوز له) أي للوالد (منع ولده من سنة راتبة) ونحوها من التطوعات
~~التي لا تحتاج إلى سفر كما تقدم عن الآداب.
# (ولولي سفيه مبذر تحليله) من إحرامه (إن أحرم بنفل وزادت نفقته على نفقة
~~الإقامة ولم يكتسبها) في سفره؛ لما فيه من الضرر عليه فيحلل بالصوم (وإلا)
~~أي: وإن لم تزد نفقته على نفقة الإقامة أو زادت واكتسبها في سفره (فلا)
~~يمنعه؛ لأنه لا ضرر عليه إذن.
# (وليس له) أي: ولي السفيه المبذر (منعه من حج فرض ولا تحليله منه) كصلاة
~~الفرض وصومه، (ويدفع نفقته إلى ثقة ينفق عليه في الطريق) فيقوم مقام الولي
~~في التصرف له.
# (ولا يحلل) بالبناء للمفعول (مدين) أي: لا يحلل الغريم مدينه إذا أحرم
~~لوجوب إتمامه بالشروع، (ويأتي في) كتاب (الحج) والعمرة كما تقدم كالحج.
### | [فصل في الاستطاعة]
# فصل الشرط الخامس لوجوب الحج والعمرة دون إجزائها (الاستطاعة) .
# لقوله تعالى {ولله على الناس حج البيت من استطاع إليه سبيلا} [آل عمران:
~~97] ف (من) " بدل من الناس " فتقديره: ولله على المستطيع ولانتفاء تكليف ما
~~لا يطاق شرعا وعقلا (وهي) أي: الاستطاعة (أن
# PageV02P386
# يملك زادا وراحلة لذهابه وعوده أو) يملك (ما يقدر به على تحصيل ذلك) أي:
~~الزاد والراحلة: من نقد أو عرض لما روي عن ابن عمر قال «جاء رجل إلى النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - فقال: ما يوجب الحج؟ قال: الزاد والراحلة» رواه
~~الترمذي.
# وقال: العمل عليه عند أهل العلم وعن أنس «أن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- سئل عن السبيل فقال: الزاد والراحلة» وكذا رواه جابر وابن عمر وعبد الله
~~بن عمرو وعائشة - رضي الله عنهم - رواه الدارقطني؛ ولأنها عبادة تتعلق بقطع
~~مسافة بعيدة فكان ذلك شرطا لها كالجهاد (فيعتبر الزاد مع قرب المسافة
~~وبعدها إن احتاج إليه) ؛ لأنه لا ms1021 بد منه فإن لم يحتج إليه لم يعتبر قال في
~~الفنون: الحج بدني محض ولا يجوز أن يدعى أن المال شرط في وجوبه؛ لأن الشرط
~~لا يحصل المشروط دونه، وهو المصحح للمشروط، ومعلوم أن المكي يلزمه ولا مال
~~له (فإن وجده) أي: الزاد (في المنازل لم يلزمه حمله) من بلده عملا بالعادة
~~(إن وجده) أي: الزاد (يباع بثمن مثله في الغلاء والرخص أو بزيادة يسيرة)
~~كما الوضوء (وإلا) بأن لم يجد بالمنازل أو وجده بزيادة كثيرة على ثمن مثله
~~(لزمه حمله) معه من بلده (والزاد: ما يحتاج إليه من مأكول ومشروب وكسوة) .
# وظاهر كلامه: لا يعتبر أن يكون صالحا لمثله قال في الإنصاف: وهو صحيح قال
~~في الفروع: ويتوجه احتمال أنه كالراحلة اه وجزم به في الوجيز فقال: ووجد
~~زادا وراحلة صالحين لمثله قال في الفروع: والمراد بالزاد: أن لا يحصل معه
~~ضرر لرداءته (وينبغي أن يكثر من الزاد والنفقة عند إمكانه ليؤثر محتاجا
~~ورفيقا وأن تطيب نفسه بما ينفقه) ؛ لأنه أعظم في أجره قال تعالى {وما
~~أنفقتم من شيء فهو يخلفه} [سبأ: 39] (ويستحب أن لا يشارك غيره في الزاد
~~وأمثاله) ؛ لأنه ربما أفضى إلى النزاع أو أكل أكثر من رفيقه، وقد لا يرضى
~~به (واجتماع الرفاق كل يوم على طعام أحدهم على المناوبة أليق بالورع من
~~المشاركة) في الزاد، (ويشترط أيضا القدرة على وعاء الزاد) ؛ لأنه لا بد منه
~~(وتعتبر الراحلة مع بعد المسافة فقط ولو قدر على المشي) لعموم ما سبق.
# (وهو) أي: بعد المسافة (ما تقصر فيه الصلاة) أي: مسيرة يومين معتدلين، و
~~(لا) تعتبر الراحلة (فيما دونها) أي: دون المسافة التي تقصر فيها الصلاة
~~(من مكي وغيره) بينه وبين مكة دون المسافة (ويلزمه المشي) للقدرة على المشي
~~فيها
# PageV02P387
# غالبا؛ ولأن مشقتها يسيرة ولا يخشى فيها عطب على تقدير الانقطاع بها
~~بخلاف البعيد؛ ولهذا خص الله تعالى المكان البعيد بالذكر في قوله {وعلى كل
~~ضامر يأتين من كل فج عميق} [الحج: 27] ، (إلا مع عجز لكبر ونحوه) كمرض ms1022
~~فتعتبر الراحلة حتى فيما دون المسافة للحاجة إليها إذن، (ولا يلزمه الحبو)
~~أي السير إلى الحج حبوا (وإن أمكنه) لمزيد مشقة.
# (و) يعتبر (ما يحتاج إليه من آلتها) أي: الراحلة حيث اعتبرت إذ لا بد
~~للراحلة من آلة فتعتبر القدرة عليهما (بكراء أو شراء) حال كون ذلك (صالحا
~~لمثله عادة لاختلاف أحوال الناس) في ذلك، (فإن كان ممن يكفيه الرحل والقتب
~~ولا يخشى السقوط) بركوبه كذلك (اكتفى بذلك) أي: بالرحل والقتب عن المحمل،
~~(فإن كان ممن لم تجر عادته بذلك أو يخشى السقوط عنها) أي: عن الراحلة إن
~~اكتفى بالرحل والقتب (اعتبر وجود محمل) صالح له.
# (وما أشبهه مما لا يخشى سقوطه عنه ولا مشقة فيه) عليه دفعا للحرج والمشقة
~~لقوله تعالى {وما جعل عليكم في الدين من حرج} [الحج: 78] حرج وينبغي أن
~~يكون المركوب جيدا (لئلا يتضرر به بعد ذلك) ، وإن لم يقدر على خدمة نفسه
~~والقيام بأمره اعتبر من يخدمه (قاله الموفق) ، قال في الفروع: وظاهره لو
~~أمكنه لزمه عملا بظاهر النص وكلام غيره يقتضي أنه كالراحلة لعدم الفرق.
# قال في الفروع: وكذا دابته إن كانت ملكه إذا لم يقدر على خدمتها والقيام
~~بأمرها اعتبر من يخدمها؛ (لأنه من سبيله) فاعتبرت قدرته عليه، (فإن تكلف
~~الحج من لا يلزمه) وحج أجزأه؛ لأن خلقا من الصحابة حجوا ولا شيء لهم ولم
~~يؤمر أحد منهم بالإعادة ولأن الاستطاعة إنما شرعت للوصول فإذا وصل وفعل
~~أجزأه كالمريض.
# (و) من لم يستطع و (أمكنه ذلك من غير ضرر يلحق بغيره مثل من يكتسب
~~بصناعة) في سفره (كالخراز أو مقارنة من ينفق عليه أو يكتري لزاده) وله قوة
~~على المشي.
# (ولا يسأل الناس استحب له الحج) خروجا من الخلاف (ولم يجب عليه) ؛ لأنه
~~ليس بمستطيع لما تقدم من أن الاستطاعة: ملك الزاد والراحلة، ويكره الحج
~~(لمن حرفته المسألة قال) الإمام (أحمد فيمن يدخل البادية بلا زاد ولا راحلة
~~لا أحب له ذلك يتوكل على أزواد الناس) .
# قلت فإن توكل على الله وحسن
# PageV02P388
# ذلك ms1023 منه ولم يسأل الناس فلا كراهة، (ويعتبر كونه) أي: ما تقدم من الزاد
~~والراحلة وآلتهما أو ما يقدر به على تحصيل ذلك (فاضلا عما يحتاج إليه من
~~كتب) ؛ لأنها في معنى المسكن ونحوه.
# (ومسكن للسكنى) ؛ لأنه من حاجته الأصلية؛ لأن المفلس يقدم به على غرمائه
~~فههنا أولى (أو) مسكن (يحتاج إلى أجرته لنفقته أو نفقة عياله) لتأكد حقهم
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «كفى بالمرء إثما أن يضيع من يعول» رواه أبو
~~داود، أو أي ويعتبر أيضا أن يكون ذلك فاضلا عن (بضاعة يختل ربحها المحتاج
~~إليه) لو صرف فيه شيئا منها لما فيه من الضرر عليه عليه (و) يعتبر أيضا: أن
~~يكون فاضلا عن خادم؛ لأنه من الحوائج الأصلية بدليل أن المفلس يقدم به على
~~غرمائه.
# (و) يعتبر أيضا: أن يكون فاضلا (عن قضاء دينه حالا كان) الدين (أو مؤجلا
~~لله أو لآدمي) ؛ لأن ذمته مشغولة به وهو محتاج إلى براءتها.
# (و) يعتبر أيضا: أن يكون فاضلا عما (لا بد له) منه كمؤنته ومؤنة عياله
~~الذين تلزمه مؤنتهم؛ لأن ذلك مقدم على الدين فلأن يقدم على الحج بطريق
~~الأولى، (لكن إن فضل منه عن حاجته) وأمكن بيعه وشراؤه ما يكفيه (بأن كان
~~المسكن واسعا أو الخادم نفيسا فوق ما يصلح له وأمكن بيعه وشراء قدر الكفاية
~~منه) ، ويفضل ما يحج به لزمه (ذلك) ، وكذا إن استغنى بإحدى نسختي كتاب باع
~~الأخرى (ويقدم النكاح مع عدم الوسع) للنكاح والحج (من خاف العنت نصا) وقوله
~~(ومن احتاج إليه) أي: ويقدم النكاح مع عدم الوسع من احتاج إليه لم أره
~~لغيره، بل قال في المستوعب: وإن كان لا يخاف العنت فلا اعتبار بهذه الحاجة
~~قولا واحدا اه.
# لأنه لا تعارض بين واجب ومسنون (ويعتبر) في الاستطاعة (أن يكون له إذا
~~رجع) من حجه (وما يقوم بكفايته وكفاية عياله على الدوام) لتضرره بذلك
~~كالمفلس (ولم يعتبر ما بعد رجوعه عليها) يعني ولم يعتبر على رواية ما يكفيه
~~بعد رجوعه فيعتبر إذن أن يكون ms1024 له ما يقوم بكفايته وكفاية عياله إلى أن يعود
~~جزم به في الكافي والروضة وقدمه في الرعاية قال في المبدع: فيتوجه أن
~~المفلس ومثله أولى (من أجور عقار أو ربح بضاعة أو) من (صناعة ونحوها) كثمار
~~وعطاء من ديوان، (ولا يصير العاجز) عن ذلك (مستطيعا ببذل غيره له مالا أو
~~مركوبا ولو) كان الباذل ولدا أو والدا لما فيه من المنة كبذل الرقبة في
~~الكفارة.
# (فمن كملت له هذه الشروط) الخمسة " (وجب عليه الحج على الفور نصا) لحديث
# PageV02P389
# ابن عباس: «تعجلوا إلى الحج» يعني الفريضة وحديث الفضل «من أراد الحج
~~فليتعجل» رواهما أحمد، وليس التعليق على الإرادة هنا للتخيير بين الفعل
~~والترك لانعقاد الإجماع على خلافه، بل كقوله: «من أراد الجمعة فليغتسل»
~~«ومن أراد الصلاة فليتوضأ» وقوله تعالى {لمن شاء منكم أن يستقيم} [التكوير:
~~28] ولأن الحج والعمرة فرض العمر فأشبها الإيمان، وتقدم أول الباب جملة مما
~~يتعلق بذلك.
# " تتمة " قال ابن بختان: سألت أبا عبد الله عن الرجل يغزو قبل الحج قال:
~~نعم إلا أنه بعد الحج أجود، وسئل أيضا عن رجل قدم يريد الغزو ولم يحج فنزل
~~عليه قوم فثبطوه عن الغزو وقالوا: إنك لم تحج تريد أن تغزو؟ قال أبو عبد:
~~الله يغزو ولا عليه فإن أعانه الله حج ولا نرى بالغزو قبل الحج بأسا قال
~~أبو العباس: هذا مع أن الحج واجب على الفور عنده، لكن تأخيره لمصلحة الجهاد
~~كتأخير الزكاة الواجبة على الفور لانتظار قوم أصلح من غيرهم أو لضرر أهل
~~الزكاة وتأخير الفوائت للانتقال عن مكان الشيطان وهذا أجود ما ذكره بعض
~~أصحابنا في تأخير النبي - صلى الله عليه وسلم - الحج إن كان وجب عليه
~~متقدما، وكلام أحمد يقتضي جواز الغزو وإن لم يبق معه مال للحج: فإنه قال:
~~فإن أعانه الله حج مع أن عنده تقديم الحج أولى، كما ذكره أولا قاله في
~~الاختيارات في الجهاد.
# فإن (عجز عن السعي إليه) أي: إلى الحج والعمرة (لكبر أو زمانة أو مرض لا
~~يرجى برؤه) كالسل ms1025 (أو ثقل لا يقدر معه يركب إلا بمشقة شديدة أو كان نضو
~~الخلقة وهو المهزول لا يقدر على الثبوت على الراحلة إلا بمشقة غير محتملة،
~~ويسمى) العاجز عن السعي لزمانة ونحوها ممن تقدم ذكرهم (المعضوب) من العضب
~~بالعين المهملة والضاد المعجمة: وهو القطع كأنه قطع عن كمال الحركة والتصرف
~~ويقال: بالصاد المهملة كأنه ضرب على عصبه فانقطعت أعضاؤه قاله ابن جماعة في
~~مناسكه (أو أيست المرأة من محرم لزمه) أي: من ذكر (إن وجد نائبا حرا أن
~~يقيم من بلده أو من الموضع الذي أيسر منه) ، إن كان غير بلده (من يحج عنه
~~ويعتمر) على الفور لحديث ابن عباس «أن امرأة من خثعم قالت: يا رسول الله إن
~~أبي أدركته فريضة الله في الحج شيخا كبيرا لا يستطيع أن يستوي على الراحلة
~~أفأحج؟ عنه قال: حجي عنه» متفق عليه.
# PageV02P390
# ولأنه عبادة تجب الكفارة بإفسادها فجاز أن يقوم غيره فيه كالصوم، وسواء
~~وجب عليه حال العجز أو قبله (ولو) كان النائب (امرأة عن رجل ولا كراهة) في
~~نيابة المرأة عن الرجل للخبر السابق وكعكسه (وقد أجزأ) حج النائب (عنه) أي:
~~عن المعضوب.
# (وإن عوفي قبل فراغه) أي: النائب (أو بعده) ؛ لأنه أتى بما أمر به فخرج
~~من العهدة كما لو لم يبرأ وكالمتمتع إذا شرع في الصوم ثم قدر على الهدي،
~~(وإن عوفي) المعضوب (قبل إحرام النائب لم يجزئه) أي: المعضوب حج النائب عنه
~~اتفاقا للقدرة على المبدل قبل الشروع في البدل كالمتيمم يجد الماء (كما لو
~~استناب من يرجى زوال علته) أي: مرضه ونحوه كالمحبوس.
# (ولو كان) المعضوب (قادرا على نفقة راجل) دون راكب (لم يلزمه الحج) أي
~~استنابة من يحج عنه حيث بعدت المسافة؛ لأنه ليس بمستطيع لما تقدم.
# (وإن كان) المعضوب (قادرا) على نفقة راكب (ولم يجد) المعضوب (نائبا في
~~الحج) عنه (ابتني بقاؤه في ذمته على إمكان المسير على ما يأتي) فإن قلنا:
~~هو شرط للزوم الأداء بقي في ذمته حتى يجد نائبا، وإن قلنا: شرط للوجوب ms1026 وهو
~~المذهب لم يثبت في ذمته، فإذا وجد النائب بعد لم تلزمه الاستنابة إلا أن
~~يكون مستطيعا إذ ذاك.
# (ومن أمكنه السعي إليه) أي: إلى الحج والعمرة (لزمه) السعي إليه؛ لأن ما
~~لا يتم الواجب إلا به فهو واجب وكالسعي إلى الجمعة (إذا كان في وقت المسير)
~~أي مسير أهل بلده إلى الحج على العادة فلو أمكنه أن يسير سيرا مجاوزا
~~للعادة لم يلزمه (ووجد طريقا آمنا) ؛؛ لأن في اللزوم بدونه ضررا وهو منتف
~~شرعا، وسواء كان بعيدا أو قريبا، (ولو غير الطريق المعتاد بحيث يمكن سلوكه
~~بحسب ما جرت به العادة برا كان) الطريق (أوبحرا الغالب فيه) أي: البحر
~~(السلامة) لحديث عبد الله بن عمرو «لا يركب البحر إلا حاج أو معتمر أو غاز
~~في سبيل الله» رواه أبو داود وفيه مقال.
# ولأنه يجوز سلوكه بأموال اليتامى أشبه البر، (وإن غلب الهلاك لم يلزمه
~~سلوكه) ذكره المجد إجماعا في البحر، (وإن سلم فيه قوم وهلك قوم ولا غالب)
~~منهما بل استويا (لم يلزمه) سلوكه قال الشيخ: أعان على نفسه فلا يكون
~~شهيدا.
# (وقال القاضي: يلزمه) سلوكه (ويشترط أن لا يكون في الطريق خفارة) بتثليث
~~الخاء: جعل الخفير يقال خفرت الرجل حميته وأجرته من مطالبيه فأنا خفير قاله
~~في حاشيته، (فإن كانت) الخفارة (يسيرة لزمه قاله الموفق والمجد) ؛ لأنه ضرر
~~يسير فاحتمل
# PageV02P391
# (وزاد) أي: المجد: (إذا أمن) باذل الخفارة (الغدر من المبذول له) قال في
~~الإنصاف: (ولعله مراد من أطلق) بل يتعين.
# (قال حفيده) أي حفيد المجد وهو الشيخ تقي الدين: (الخفارة تجوز عند
~~الحاجة إليها في الدفع عن المخفر ولا تجوز مع عدمها) أي: عدم الحاجة إليها
~~كما يأخذه السلطان من الرعايا.
# وقال الجمهور: لا يلزمه الحج مع الخفارة وإن كانت يسيرة ذكره في المبدع
~~وهو ظاهر المنتهى؛ لأنها رشوة فلم يلزم بذلها في العبادة (ويشترط أن يوجد
~~فيه) أي: الطريق (الماء والعلف على المعتاد) بأن يجده في المناهل التي
~~ينزلها (فلا يلزمه حمل ذلك لكل سفرة) ؛ لأنه يؤدي ms1027 إلى مشقة عظيمة بل يتعذر
~~بخلاف ذات نفسه، فإنه يمكنه حمله فعلى هذا يجب حمل الماء من منهل إلى منهل
~~والكلأ من موضع إلى موضع (فسعة الوقت هي وإمكان المسير بأن تكمل الشرائط
~~فيه، وفي الوقت سعة) بحيث (يتمكن من المسير لأدائه) أي: الحج أي: بحيث
~~يمكنه تحصيل ما يحتاج إليه، ولا يفوته الرفقة.
# (وأمن الطريق بأن لا يكون فيه) أي الطريق (مانع من خوف ولا غيره من شرائط
~~الوجوب) أي: وجوب الحج (كقائد الأعمى ودليل البصير الذي يجهل الطريق) ، فمن
~~عدم ذلك غير مستطيع لتعذر فعل الحج معه كعدم الزاد والراحلة.
# (ويلزمه) أي: الأعمى والجاهل بالطريق (أجرة مثله) أي القائد والدليل؛
~~لأنه مما يتم به الواجب، (ولو تبرع) القائد والدليل (لم يلزمه) أي: الأعمى
~~والجاهل (للمنة وعنه) أي: الإمام أحمد أن سعة الوقت وأمن الطريق وقائد
~~الأعمى ودليل الجاهل (من شرائط لزوم الأداء اختاره الأكثر) ؛ لأنه - صلى
~~الله عليه وسلم - فسر السبيل بالزاد والراحلة؛ ولأن إمكان الأداء ليس شرطا
~~في وجوب العبادة بدليل ما لو زال المانع ولم يبق من وقت الصلاة ما يمكن
~~الأداء فيه، وكما تقدم في الزكاة ولأنه يتعذر الأداء دون القضاء كالمرض
~~المرجو برؤه، وعدم الزاد والراحلة يتعذر معه الجميع فعلى هذا (يأثم إن لم
~~يعزم على الفعل) أي: الحج إذا اتسع الوقت وأمنت الطريق ووجد القائد والدليل
~~(كما نقول في طريان الحيض) بعد دخول الوقت فإن الحائض تأثم إن لم تعزم على
~~القضاء إذا زال، (فالعزم في العبادات مع العجز) عنها (يقوم مقام الأداء في
~~عدم الإثم) حال العجز لحديث «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» .
# (فإن مات) من وجد الزاد والراحلة (قبل وجود هذين الشرطين) أي: سعة الوقت
~~وأمن الطريق
# PageV02P392
# (أخرج عنه من ماله من ينوب عنه) على القول (الثاني) لموته بعد وجوبه عليه
~~(دون) القول (الأول) لعدم وجوبه عليه (ويأتي) ذلك.
# (ومن وجب عليه الحج) لاجتماع الشروط السابقة (فتوفي قبله فرط) في الحج
~~بأن أخره لغير عذر (أو لم يفرط) كالتأخير ms1028 لمرض يرجى برؤه أو لحبس أو أسر أو
~~نحوه (أخرج عنه من جميع ماله حجة وعمرة ولو لم يوص به) لحديث ابن عباس «أن
~~امرأة قالت: يا رسول الله إن أمي نذرت أن تحج فلم تحج حتى ماتت أفأحج عنها؟
~~قال: نعم حجي عنها أرأيت لو كان على أمك دين أكنت قاضيته؟ اقضوا الله فالله
~~أحق بالوفاء» رواه البخاري؛ ولأنه حق استقر عليه فلم يسقط بموته ولهذا كان
~~من جميع ماله؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - شبهه بالدين فوجب مساواته له
~~ولا فرق بين الواجب بأصل الشرع أو إيجابه على نفسه.
# (ويكون) الاحتجاج عنه (من حيث وجب عليه) لا من حيث موته؛ لأن القضاء يكون
~~بصفة الأداء، (ويجوز) أن يستناب عنه (من أقرب وطنيه) لتخير المنوب عنه لو
~~كان حيا.
# (و) يجوز (من خارج بلده دون مسافة القصر) ؛؛ لأن ما دونها في حكم الحاضر،
~~و (لا) يجوز أن يستناب عنه مما (فوقها) أي: فوق مسافة القصر لما تقدم (ولا
~~يجزئه) حج من استنيب عنه مما فوق المسافة لعدم إتيانه بالواجب.
# (ويسقط) الحج عن الميت (بحج أجنبي عنه ولو بلا إذن) وليه؛ لأنه - صلى
~~الله عليه وسلم - شبهه بالدين بخلاف من حج عن حي بلا إذنه كدفع زكاة مال
~~غيره بغير إذنه.
# (وإن مات هو) أي: من وجب عليه الحج واستقر في ذمته (أو) مات (نائبه في
~~الطريق حج عنه من حيث مات) هو أو نائبه (فيما بقي مسافة وقولا وفعلا) لفعله
~~قبل موته بعض ما وجب عليه وهو السعي إلى ذلك الموضع الذي مات فيه فلا يلزم
~~أن يحج عنه من وطنه؛ لأن المنوب عنه لم يكن عليه أن يرجع إلى وطنه ثم يعود
~~إلى الحج.
# (وإن صد) من وجب عليه الحج أو نائبه، (فعل) عنه (ما بقي) مسافة وقولا
~~وفعلا لما تقدم.
# (وإن وصى بحج نفل وأطلق) بأن لم يعين محل الاستنابة (جاز) أن يحج عنه (من
~~الميقات) أي: ميقات بلد الموصي نص عليه (ما لم تمنع منه قرينة) ms1029 بأن يوصي أن
~~يحج بقدر يكفي للنفقة من بلده فيتعين منها كالواجب، فإن لم يف ثلثه بالحج
~~من محل وصيته حج به من حيث بلغ أو يعان به في الحج نص عليه.
# (فإن ضاق ماله عن ذلك) أي عن الحج من بلده بأن لم يخلف مالا يفي به (أو
~~كان عليه دين أخذ للحج بحصته وحج به من حيث يبلغ نصا) لما تقدم من تشبيهه
~~بالدين.
# PageV02P393
### | [فصل ما يشترط لوجوب الحج على المرأة]
# فصل ويشترط لوجوب الحج على المرأة.
# شابة كانت أو عجوزا مسافة قصر، ودونها: وجود محرم لحديث ابن عباس مرفوعا
~~«لا تسافر المرأة إلا مع ذي محرم ولا يدخل عليها إلا ومعها محرم فقال رجل:
~~يا رسول الله إني أريد أن أخرج في جيش كذا وكذا وامرأتي تريد الحج فقال:
~~اخرج معها» رواه أحمد بإسناد صحيح.
# وعن أبي هريرة مرفوعا «لا يحل لامرأة تؤمن بالله واليوم الآخر أن تسافر
~~مسيرة يوم وليلة ليس معها محرم» رواه البخاري، ولمسلم ذو محرم منها وله
~~أيضا " ثلاثا "، وهذا مخصص لظاهر الآية؛ ولأنها أنشأت سفرا في دار الإسلام
~~فلم يجز بغير محرم كحج التطوع والزيارة والتجارة، (وكذا يعتبر) المحرم (لكل
~~سفر يحتاج فيه محرم) أي: لكل ما يعد سفرا عرفا، و (لا) يعتبر المحرم إذا
~~خرجت (في أطراف البلد مع عدم الخوف) عليها؛ لأنه ليس بسفر (وهو) أي المحرم
~~(معتبر لمن لعورتها حكم وهي بنت سبع سنين فأكثر) ؛ لأنها محل الشهوة بخلاف
~~من دونها.
# (قال الشيخ: وأما الإماء فيسافرن معها) تبعا لها (ولا يفتقرن إلى محرم؛
~~لأنه لا محرم لهن في العادة الغالبة انتهى ويتوجه في عتقائها من الإماء
~~مثله على ما قال) الشيخ تقي الدين: من أنه لا محرم لهن في العادة ويحتمل
~~عكسه لانقطاع التبعية ويملكن أنفسهن بالعتق.
# (قال في الفروع: وظاهر كلامهم) أي: الأصحاب (اعتبار المحرم للكل) أي:
~~الأحرار وإمائهن وعتقائهن لعموم الأخبار (وعدمه) أي المحرم للمذكورات (كعدم
~~المحرم للحرة) الأصل فلا يباح لها السفر بغيره مطلقا " تنبيه " ظاهر ms1030 كلام
~~المصنف وغيره أن الخنثى كالرجل قاله في الإنصاف، (والمحرم) هنا (زوجها) سمي
~~محرما مع كونها تحل له لحصول المقصود من صيانتها وحفظها من إباحة الخلوة
~~بها بسفره معها (أو من تحرم عليه على التأبيد بنسب) كالأب والابن والأخ
~~والعم والخال (أو سبب مباح) كزوج أمها وابن زوجها وأبيه وأخيها من رضاع
~~لحديث أبي سعيد قال: قال النبي - صلى الله عليه وسلم - «لا يحل لامرأة تؤمن
~~بالله واليوم الآخر أن تسافر سفرا يكون ثلاثة أيام فصاعدا إلا ومعها أبوها
~~أو
# PageV02P394
# ابنها أو زوجها أو ذو محرم منها» رواه مسلم لحرمتها، لكن يستثنى من سبب
~~مباح نساء النبي؛ - صلى الله عليه وسلم - فإنهن محرمات على غيره على
~~التأبيد ولسنا محارم لهن إلا من بينه وبينهن نسب أو رضاع محرم أو مصاهرة
~~كذلك، وحكمهن وإن كان انقطع بموتهن، لكن قصد بيان خصوصيتهن وفضيلتهن.
# (وخرج به) أي: بقوله: مباح (أم الموطوءة بشبهة أو زنا وبنتها) أي بنت
~~الموطوءة بشبهة أو زنا فليس الواطئ لهن محرما لعدم إباحة السبب، (وخرج
~~بقوله لحرمتها: الملاعنة فإن تحريمها عليه) أي: الملاعن (عقوبة وتغليظا
~~لحرمتها) فلا يكون الملاعن محرما لها (إذا كان ذكرا) .
# فأم المرأة وبنتها: ليست محرما لها (بالغا عاقلا مسلما) فمن دون بلوغ
~~والمجنون والكافر ليس محرما؛ لأن غير المكلف لا يحصل به المقصود من الحفظ،
~~والكافر لا يؤمن عليها كالحضانة وكالمجوسي لاعتقاده حلها ولا تعتبر الحرية
~~فلهذا قال:
# (ولو عبدا) وهو أبوها أو أخوها من نسب أو رضاع أو ولد زوجها أو أبوه
~~ونحوه (ونفقته) أي: المحرم إذا سافر معها (عليها) ؛ لأنه من سبيلها (ولو
~~كان محرمها زوجها) فيجب لها عليه بقدر نفقة الحضر كما تقدم وما زاد فعليها
~~(فيعتبر أن تملك زادا أو راحلة لهما) أي: لها ولمحرمها صالحين لمثلهما.
# (ولو بذلت النفقة) لمحرمها (لم يلزمه السفر معها) للمشقة كحجة عن مريضة،
~~وما تقدم من أمره - صلى الله عليه وسلم - في خبر ابن عباس الزوج بأن يسافر
~~مع زوجته أجيب عنه بأنه أمر بعد ms1031 حظر أو أمر تخيير، وعلم - صلى الله عليه
~~وسلم - من حاله أنه يعجبه أن يسافر معها (وكانت) من امتنع محرمها من السفر
~~معها (كمن لا محرم لها) على ما يأتي بيانه (وليس العبد محرما لسيدته) نصا
~~(من حيث كونها مالكة له) لحديث ابن عمر عن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «سفر المرأة مع عبدها ضيعة» ؛ ولأنه غير مأمون عليها، ولا تحرم عليه
~~أبدا.
# (ولو جاز له النظر إليها) ؛ لأنه للحرج والمشقة (فلو حجت) المرأة (بغير
~~محرم حرم) عليها ذلك (وأجزأ) ها الحج وفاقا، كمن حج وقد ترك حقا يلزمه من
~~دين وغيره، وكذا العمرة.
# (ويصح) الحج (من مغصوب و) من (أجير خدمة بأجرة أو لا ومن تاجر) وقاصد
~~رؤية البلاد النائية أو النزهة ونحوه (ويأتي ولا إثم) عليه قال تعالى {ليس
~~عليكم جناح أن تبتغوا فضلا من ربكم} [البقرة: 198] .
# PageV02P395
# (والثواب بحسب الإخلاص) في العمل؛ لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «وإنما
~~لكل امرئ ما نوى» (وإن مات المحرم قبل خروجها) للسفر (لم تخرج) بلا محرم
~~لما تقدم من النهي عن السفر بلا محرم.
# (و) إن مات (بعده) أي بعد خروجها (فإن كان) مات (قريبا رجعت) ؛ لأنها في
~~حكم الحاضرة، (وإن كان) مات (بعيدا مضت) في سفرها للحج؛ لأنها لا تستفيد
~~بالرجوع شيئا لكونها بغير محرم.
# (ولو مع إمكان إقامتها ببلد) ؛ لأنها تحتاج إلى الرجوع (ولم تصر محصرة) ؛
~~لأنها لا تستفيد بالتحلل زوال ما بها كالمريض، (لكن إن كان حجها تطوعا
~~وأمكنها الإقامة ببلد فهو أولى) من السفر بغير محرم.
# (وإن كان المحرم الميت زوجها فيأتي له تتمة في العدد) مفصلا.
# (ومن عليه حجة الإسلام أو) عليه حجة قضاء أو نذر لم يصح ولم يجز أن يحج
~~عن غيره لحديث ابن عباس «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - سمع رجلا يقول:
~~لبيك عن شبرمة فقال: حججت عن نفسك؟ قال: لا قال: حج عن نفسك ثم حج عن
~~شبرمة» احتج به أحمد في رواية صالح وإسناده جيد وصححه البيهقي؛ ولأنه حج عن ms1032
~~غيره قبل حجه عن نفسه فلم يجز كما لو كان صبيا، (ولا نذره ولا نافلته) أي:
~~لا يجوز أن يحرم بنذر ولا نافلة من عليه حجة الإسلام.
# (فإن فعل) بأن حج عن غيره وعليه حجة الإسلام أو أحرم بنذر أو نافلة إذن
~~(انصرف إلى حجة الإسلام) في الصور كلها؛ لما روى الدارقطني بإسناد ضعيف:
~~«هذه عنك وحج عن شبرمة» ، وقوله: " أولا حج عن نفسك " أي: استدمه كقولك
~~للمؤمن: آمن؛ ولأن نية التعيين ملغاة فيصير كما لو أحرم مطلقا، وقوله: -
~~صلى الله عليه وسلم - «اجعل هذه عن نفسك» رواه ابن ماجه أجاب القاضي عنه
~~بأنه أراد التلبية لقوله: " هذه عنك " ولم يجز فسخ حج إلى حج، ورد النائب
~~(ما أخذ) من غيره ليحج عنه لعدم إجزاء حجه عنه ووقوعه عن نفسه.
# (والعمرة كالحج في ذلك) فمن عليه عمرة الإسلام أو قضاء أو نذر لم يجز ولم
~~يصح أن يعتمر عن غيره ولا نذره ولا نافلته.
# (ومن أتى بواجب أحدهما) بأن يأتي بحجة الإسلام أو عمرته (فله فعل نذره
~~ونفله) أي: ما أتى بواجبه قبل الآخر، فمن حج حجة الإسلام له أن يحج نذرا
~~ونفلا قبل أن يعتمر، ومن اعتمر عمرة الإسلام فله أن يعتمر نذرا
# PageV02P396
# ونفلا قبل أن يحج (وحكم النائب كالمنوب عنه) في ذلك؛ لأنه فرعه (فلو أحرم
~~بنذر أو نفل عمن عليه حجة الإسلام، وقع) إحرامه عنها، وكذا لو كان عليه حجة
~~قضاء أو حجة نذر وأحرم بنفل.
# (ولو استناب عنه) المعضوب (أو) استناب وارث (عن ميت واحد في فرضه وآخر في
~~نذره في سنة) واحدة جاز، وزعم ابن عقيل أنه أفضل من التأخير لوجوبه على
~~الفور، (ويحرم بحجة الإسلام قبل الأخرى، وأيهما أحرم أولا فعن حجة الإسلام،
~~ثم) أحرم (الآخر عن نذره ولو لم ينوه) أي: ينو الثاني أنها عن النذر لعدم
~~اعتبار التعيين في الحج لانعقاده مبهما ثم يعين.
# (ويصح أن ينوب الرجل عن المرأة و) أن تنوب (المرأة عن الرجل في الحج
~~والعمرة) بلا كراهة لما ms1033 تقدم.
# (وأن ينوب في الحج من أسقطه عن نفسه) بأن حج (مع بقاء العمرة في ذمته وأن
~~ينوب في العمرة من أسقطها عن نفسه مع بقاء الحج في ذمته) ؛ لأنهما عبادتان
~~متغايرتان.
# (ولا يصح أن ينوب في نسك من لم يكن أسقطه عن نفسه) كالصبي والعبد؛ لأنه
~~لم يحج عن نفسه حجة الإسلام، ولم يعتمر كذلك.
# (ويصح الاستنابة في حج التطوع وفي بعضه لقادر) على الحج وغيره كالصدقة؛
~~ولأنها حجة لا تلزمه بنفسه فجاز أن يستنيب فيها كالمعضوب.
# (ومن أوقع) نسكا (فرضا أو نفلا عن حي بلا إذنه أو) أوقع نسكا (لم يؤمر به
~~كأمره بحج فيعتمر، وعكسه) بأن يؤمر بالاعتمار فيحج (لم يجز) عن الحي
~~(كزكاة) أي: كإخراج زكاة حي بلا إذنه، (ويرد) المأمور المخالف فيما تقدم
~~(ما أخذه) من الآمر؛ لعدم فعله ما أخذ العوض لأجله.
# (ويقع) الحج والعمرة (عن الميت ولا إذن له) ولا لوارثه (كالصدقة) عنه؛
~~ولما تقدم من تشبيهه - صلى الله عليه وسلم - له بالدين.
# (ويتعين النائب بتعيين وصي جعل إليه التعيين) لقيامه مقام الموصي، (فإن
~~أبى) الوصي التعيين عين غيره كوارث أو حاكم، وكذا لو أبى موصى إليه بحج عين
~~غيره لسقوط حقه بإبائه، (ويكفي النائب أن ينوي النسك عن المستنيب) له، (ولا
~~تعتبر تسميته لفظا نصا وإن جهل) النائب (اسمه أو نسيه لبى عمن سلم إليه
~~المال ليحج به عنه) لحصول التمييز بذلك.
# (ويستحب أن يحج عن أبويه إن كانا ميتين أو عاجزين، زاد بعضهم إن لم يحجا
~~ويقدم أمه؛ لأنها أحق بالبر، ويقدم واجب أبيه على فعلها) لإبراء ذمته نص
~~عليهما وعن زيد بن أرقم مرفوعا «إذا حج الرجل عنه وعن والديه
# PageV02P397
# يقبل عنه وعنهما واستبشرت أرواحهما في السماء، وكتب عند الله برا» رواه
~~الدارقطني وفي إسناده أبو أمية الطرسوسي وأبو سعيد البقال: ضعيفان.
# ، وعن جابر مرفوعا: «من حج عن أبيه أو أمه فقد قضى عنه حجته وكان له فضل
~~عشر حجج» ضعيف رواه الدارقطني ".
# تتمة " النائب أمين فيما أعطيه ليحج منه ms1034 فيركب وينفق منه بالمعروف، ويضمن
~~ما زاد على ذلك ويرد ما فضل وتحسب له نفقة رجوعه، ولو طالت إقامته بمكة ما
~~لم يتخذها دارا فإن اتخذها دارا ولو ساعة فلا نفقة لرجوعه، وله أيضا نفقة
~~خادمه إن لم يخدم نفسه مثله بما استدانه لعذر وبما أنفق على نفسه بنية
~~رجوعه وما لزمه بمخالفته فمنه، ولو مات أو أحصر أو مرض أو ضل الطريق لم
~~يلزمه الضمان لما أنفق نصا.
# ودم الإحصار على المستنيب وإن أفسد حجه فعليه القضاء ويرد ما أخذه؛ لأن
~~الحج لم يقع عن المستنيب وكذا إن فاته الحج بتفريطه، وإلا احتسب له
~~بالنفقة، وإن مرض في الطريق فعاد فله نفقة رجوعه؛ لأنه لا بد له منه ولا
~~تفريط بخلاف ما لو خاف المرض؛ لأنه متوهم ودم المتعة والقران على المستنيب
~~إن أذن فيهما وإلا فعلى النائب كجنايته، وإذا أمره بحج فتمتع أو اعتمر
~~لنفسه من الميقات ثم حج فإن خرج إلى الميقات فأحرم منه بالحج جاز ولا شيء
~~عليه نصا، وإن أحرم بالحج من مكة فعليه دم لترك ميقاته ويرد من النفقة بقدر
~~ما ترك من إحرام الحج فيما بين الميقات ومكة.
# وقال القاضي: لا يقع فعله عن الأمر، ويرد جميع النفقة، وإن أمر بالإفراد
~~فقرن لم يضمن شيئا، ويرد من النفقة بقدر العمرة إن أمره بها ولم يفعل.
# وإن أمره بالتمتع فقرن وقع عن الأمر ولا يرد شيئا من النفقة في ظاهر كلام
~~أحمد.
# وقال القاضي: يرد نصف النفقة وإن أفرد: وقع عن المستنيب أيضا، ويرد نصف
~~النفقة وإن أمره بالقران فأفرد أو تمتع صح ووقعا عن الآمر، ويرد من النفقة
~~بقدر ما ترك من إحرام النسك الذي تركه من الميقات وفي جميع ذلك إذا أمره
~~بالنسكين ففعل أحدهما دون الآخر رد من النفقة بقدر ما ترك ووقع المفعول عن
~~الآمر للنائب من النفقة بقدره، قاله في الشرح ملخصا.
# PageV02P398
### | [فصل من أراد الحج فليبادر]
# فصل ومن أراد الحج فليبادر.
# فعلى كل خير مانع، (وليجتهد في الخروج ms1035 من المظالم) بردها لأربابها، وكذلك
~~الودائع والعواري والديون، ويستحل من له عليه ظلامة، ويستمهل من لا يستطيع
~~الخروج من عهدته، (ويجتهد في رفيق صالح) يكون له عونا له على نصبه وأداء
~~نسكه، يهديه إذا ضل ويذكره إذا نسي، (وإن تيسر أن يكون) الرفيق (عالما
~~فليستمسك بغرزه) بفتح الغين المعجمة وسكون الراء أي: ركابه ليكون سببا في
~~بلوغه رشده، (ويصلي ركعتين يدعو بعدهما بدعاء الاستخارة) قبل العزم على
~~الفعل كما تقدم في الاستخارة في صلاة التطوع.
# (ويستخير: هل يحج العام أو غيره إن كان الحج نفلا أو لا يحج؟) ، وأما
~~الفرض فواجب فورا (ويصلي في منزله ركعتين ثم يقول: اللهم هذا ديني وأهلي
~~ومالي وولدي وديعة عندك، اللهم أنت الصاحب في السفر والخليفة في الأهل
~~والمال والولد) قاله ابن الزاغوني وغيره.
# (وقال الشيخ: يدعو قبل السلام أفضل) منه بعد السلام (ويخرج يوم الخميس
~~قال ابن الزاغوني وغيره: أو) يوم (اثنين، ويبكر) في خروجه (ويقول إذا نزل
~~منزلا) ما ورد، ومنه: " أعوذ بكلمات الله التامات من شر ما خلق "، (أو دخل
~~بلدا ما ورد) ومنه " اللهم رب السموات السبع وما أظللن ورب الأرضين وما
~~أقللن ورب الشياطين وما أضللن ورب الرياح وما ذرين أسألك خير هذه القرية
~~وخير أهلها وخير ما فيها، وأعوذ بك من شرها وشر أهلها وشر ما فيها "، ويقول
~~أيضا إذا ركب، ونحوه ما ورد وتقدم بعضه في صلاة التطوع، وذكرت منه جملة في
~~كتابي: نصيحة الناسك ببيان أحكام المناسك.
### | [باب مواقيت الحج]
# باب المواقيت (وهي) جمع ميقات وهو لغة الحد، وشرعا (مواضع وأزمنة معينة
~~لعبادة مخصوصة) وقد بدأ بالمواضع فقال: (وميقات أهل المدينة) المنورة ذو
~~الحليفة
# PageV02P399
# بضم الحاء وفتح اللام وهي أبعد المواقيت (وبينها وبين مكة عشر مراحل،
~~وبينها وبين المدينة ستة أميال) أو سبعة، وتعرف الآن بأبيار علي.
# (و) ميقات أهل الشام و (أهل مصر و) أهل المغرب الجحفة بضم الجيم وسكون
~~الحاء المهملة.
# (وهي قرية كبيرة) جامعة على طريق المدينة وكان اسمها: مهيعة فجحف السيل
~~بأهلها ms1036 فسميت الجحفة وهي (خربة بقرب رابغ الذي يحرم منه الناس الآن على
~~يسار الذاهب إلى مكة، ومن أحرم من رابغ فقد أحرم قبل محاذاة الجحفة بيسير)
~~، وتلي ذا الحليفة في البعد (بينها وبين مكة ثلاث مراحل وقيل: أكثر) وهي
~~على ستة أميال من البحر وثمان مراحل من المدينة (والثلاثة الباقية) من
~~المواقيت (بين كل منها وبين مكة مرحلتان) ، فهي متساوية أو متقاربة.
# (و) ميقات أهل اليمن وهو كل ما كان على يمين الكعبة من بلاد الغور،
~~والنسبة إليه يمني على القياس ويمان على غير القياس، يلملم ويقال: ألملم،
~~لغتان، وهو جبل معروف.
# (و) (ميقات أهل نجد اليمن و) أهل (نجد الحجاز) ، قال صاحب المطالع: وهو
~~ما بين جرش الماء إلى سواد الكوفة، وكلها من عمل اليمامة.
# وقال ابن خطيب الدهشة: وأوله من ناحية العراق ذات عرق وآخره سواد العراق،
~~(و) أهل (الطائف: قرن) وهو جبل بسكون الراء ويقال له: قرن المنازل وقرن
~~الثعالب.
# (و) ميقات أهل المشرق والعراق وخراسان: ذات عرق وهي قرية خربة قديمة من
~~علاماتها المقابر القديمة وعرق هو الجبل المشرف على العقيق.
# وفي المبدع وشرح المنتهى: ذات عرق منزل معروف سمي به؛ لأن فيه عرقا وهو
~~الجبل الصغير وقيل: العرق: الأرض السبخة تنبت الطرفاء، (وهذه المواقيت كلها
~~ثبتت بالنص) لحديث ابن عباس، قال: «وقت النبي - صلى الله عليه وسلم - لأهل
~~المدينة ذا الحليفة، ولأهل الشام الجحفة، ولأهل نجد قرن المنازل ولأهل
~~اليمن يلملم هن لهن، ولمن أتى عليهن من غير أهلهن لمن يريد الحج والعمرة،
~~ومن كان دونهن فمهله من أهله، وكذلك أهل مكة يهلون منها» وعن ابن عمر نحوه
~~وعن عائشة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - وقت لأهل العراق ذات عرق» رواه
~~أبو داود والنسائي وعن جابر نحوه مرفوعا رواه مسلم،.
# وما في البخاري عن عمر قال: " لما فتح هذان المصران أتوا عمر بن الخطاب
~~فحد لهم
# PageV02P400
# ذات عرق " فالظاهر: أنه خفي النص فوافقه برأيه فإنه موافق للصواب وما
~~رواه أحمد والترمذي وحسنه عن ابن ms1037 عباس «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~وقت لأهل المشرق العقيق وهو واد قبل ذات عرق بمرحلة أو مرحلتين يلي الشرق»
~~تفرد به يزيد بن أبي زياد وهو شيعي مختلف فيه وقال ابن معين وأبو زرعة: لا
~~يحتج به.
# قال ابن عبد البر: ذات عرق ميقاتهم بإجماع (والأفضل: أن يحرم من أول
~~الميقات وهو الطرف الأبعد عن مكة) احتياطا.
# (وإن أحرم من الميقات من الطرف الأقرب من مكة جاز) لإحرامه من الميقات
~~(فهي) أي: المواقيت السابقة (لأهلها الذين تقدم ذكرهم) ولمن مر عليها من
~~غير أهلها ممن يريد حجا أو عمرة.
# (فإن مر الشامي أو المدني أو غيرهما) كالمصري (على غير ميقات بلده)
~~كالشامي يمر بذي الحليفة (فإنه يحرم من الميقات الذي مر عليه؛ لأنه صار
~~ميقاته ومن منزله دون الميقات أي: بين الميقات ومكة) كأهل خليص وعسفان
~~(فميقاته: من موضعه) لخبر ابن عباس (فإن كان له منزلان جاز أن يحرم من
~~أقربهما إلى مكة والأولى) أن يحرم من البعيد عن مكة كما تقدم في طرفي
~~الميقات (وأهل مكة ومن بها) أي: بمكة (من غيرهم سواء كانوا في مكة أو في
~~الحرم) كمنى ومزدلفة.
# (إذا أرادوا العمرة فمن الحل) ؛ لأن «النبي - صلى الله عليه وسلم - أمر
~~عبد الرحمن بن أبي بكر أن يعمر عائشة من التنعيم» متفق عليه ولأن أفعال
~~العمرة كلها في الحرم فلم يكن بد من الحل ليجمع في إحرامه بين الحل والحرم
~~بخلاف الحج فإنه يخرج إلى عرفة فيحصل الجمع ومن أي الحل أحرم جاز (ومن
~~التنعيم أفضل) للخبر السابق.
# (وهو) أي: التنعيم (أدناه) أي: أقرب الحل إلى مكة وقال أحمد كلما تباعد
~~فهو أعظم للأجر وفي التلخيص والمستوعب: الجعرانة " لاعتماره - صلى الله
~~عليه وسلم - منها " (ويأتي آخر صفة الحج) عند الكلام على صفة العمرة (فإن
~~أحرموا) أي أهل مكة وحرمها (وحرمها من مكة أو من الحرم انعقد) إحرامهم
~~بالعمرة لأهليتهم له ومخالفة الميقات لا تمنع الانعقاد كمن أحرم بعد
~~الميقات (وفيه دم) لمخالفة الميقات كمن جاوز ms1038 الميقات بلا إحرام.
# (ثم إن خرج إلى الحل قبل إتمامها) أي: العمرة (ولو بعد الطواف) أجزأته
~~عمرته عن عمرة الإسلام؛ لأن الإحرام من المحل المشروع له ليس شرطا لصحة
~~النسك (وكذا) تجزيه العمرة (إن لم يخرج)
# PageV02P401
# إلى الحل لما سبق (قدمه في المغني قال الشيخ والزركشي: هو المشهور إذ
~~فوات الإحرام من الميقات لا يقتضي البطلان) ؛ لأن الإحرام من الميقات ليس
~~شرطا.
# (فإن أحرم من مكة) أو الحرم (قارنا فلا دم عليه) لأجل إحرامه بالعمرة من
~~مكة تغليبا للحج على العمرة لاندراجها فيه وسقوط أفعالها (وإن أرادوا) أي:
~~الذين بمكة أو الحرم (الحج) فإنهم (يحرمون من مكة مكيا كان) الحاج (أو غيره
~~إذا كان فيها) أي: مكة (من حيث شاء منها) لقول جابر «أمرنا النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - لما حللنا أن نحرم من الأبطح» رواه مسلم (ونصه) في رواية
~~حرب من المسجد.
# وفي الإيضاح والمبهج: (من تحت الميزاب) ويسمى الحطيم.
# (ويجوز) إحرامه (من سائر الحرم) لما تقدم.
# (و) يجوز إحرامه (من الحل كالعمرة) وكما لو خرج إلى الميقات الشرعي ومنع
~~القاضي وأصحابه وجوب إحرامه من مكة والحرم (ولا دم عليه) لعدم الدليل على
~~وجوبه (ومن لم يكن طريقه على ميقات) من المواقيت السابقة كعيدان فإنها في
~~طرق العرب (أو عرج عن الميقات) بأن مشى في طريق لا تمر عليه.
# (فإذا حاذى أقرب المواقيت إليه) أي: إلى طريقه (أحرم) لقول عمر " انظروا
~~حذوها من قديد رواه البخاري ولأنه يعرف بالاجتهاد والتقدير فإذا اشتبه دخله
~~الاجتهاد كالقبلة.
# (ويستحب الاحتياط مع جهل المحاذاة) إذ الإحرام قبل الميقات جائز وتأخيره
~~عنه حرام (فإن تساويا) أي: الميقاتان (في القرب إليه) أي: إلى طريقه (ف)
~~إنه يحرم (من) حذو أبعدهما عن مكة من طريقه (ومن لم يحاذ ميقاتا أحرم عن
~~مكة بقدر مرحلتين) فإن أحرم ثم علم بعد أنه قد جاوز ما يحاذي الميقات غير
~~محرم فعليه دم قاله في الشرح.
# (ومن لم يحاذ ميقاتا أحرم عن مكة بقدر مرحلتين) قاله في الرعاية قال في ms1039
~~المبدع وهو متجه إن تعذر معرفة المحاذاة ومعناه في الفروع.
### | [فصل لا يجوز لمن أراد دخول مكة تجاوز الميقات بغير إحرام]
# فصل ولا يجوز لمن أراد دخول مكة أو دخول (الحرم أو) أراد (نسكا: تجاوز
~~الميقات بغير إحرام) لأنه - صلى الله عليه وسلم - وقت المواقيت ولم ينقل
~~عنه ولا عن أحد من أصحابه أنهم تجاوزوها بغير إحرام
# PageV02P402
# وعن ابن عباس مرفوعا «لا يدخل أحد مكة إلا بإحرام» فيه ضعف فإنه من رواية
~~حجاج ومحمد بن خالد الواسطي وظاهر كلامه: أنه لو أرادها لتجارة أو زيارة
~~أنه يلزمه نص عليه واختاره الأكثرون لأنه من أهل فرض الحج ولعدم تكرر حاجته
~~فإن لم يرد الحرم ولا نسكا لم يلزمه بغير خلاف؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم
~~- وأصحابه أتوا بدرا مرتين وكانوا يسافرون للجهاد فيمرون بذي الحليفة بغير
~~إحرام (إن كان حرا مسلما مكلفا) بخلاف الرقيق والكافر وغير المكلف؛ لأنهم
~~ليسوا من أهل فرض الحج.
# (فلو تجاوزه) أي: الميقات (رقيق أو كافر أو غير مكلف، ثم لزمهم) الإحرام
~~(إن عتق) الرقيق (وأسلم) الكافر (وكلف) غير المكلف (أحرموا من موضعهم) ؛
~~لأنه قد حصل دون الميقات على وجه مباح فكان له أن يحرم منه كأهل ذلك
~~الموضع.
# (ولا دم عليهم) إذا أحرموا من موضعهم لأنهم لم يجاوزوا ميقاتهم بلا إحرام
~~(إلا لقتال مباح) «لدخوله - صلى الله عليه وسلم - يوم فتح مكة وعلى رأسه
~~المغفر» ولم ينقل عنه ولا عن أحد من أصحابه الإحرام يومئذ (أو خوف) أي:
~~وإلا من تجاوز الميقات لخوف إلحاقا له بالقتال المباح (أو حاجة متكررة
~~كحطاب وفيج) بالجيم وهو رسول السلطان.
# (وناقل الميرة ولصيد واحتشاش ونحو ذلك) لما روى حرب عن ابن عباس لا يدخل
~~إنسان مكة إلا محرما إلا الحمالين والحطابين وأصحاب منافعها " احتج به أحمد
~~(ومكي يتردد إلى قريته بالحل) إذ لو وجب عليه الإحرام لأدى إلى الضرر
~~والمشقة وهو منفي شرعا قال ابن عقيل وكتحية المسجد في حق قيمه للمشقة.
# (ثم إن بدا له) أي: لمن لا يلزمه ms1040 الإحرام ممن تقدم ذكرهم ممن تتكرر حاجته
~~والمكي المتردد إلى قريته بالحل (النسك أو) بدا (لمن لم يرد الحرم) أو
~~النسك (أحرم من موضعه) لأنه صار كأهل ذلك المكان ولأن من منزله دون الميقات
~~لو خرج إليه ثم عاد لم يلزمه شيء.
# (ومن تجاوز) الميقات (بلا إحرام لم يلزمه قضاء الإحرام) الذي فاته من
~~الميقات ويأتي حكم رجوعه إليه (وحيث لزم الإحرام من الميقات لدخول مكة) أو
~~الحرام (لا لنسك: طاف وسعى وحلق وحل) من إحرامه.
# (وأبيح للنبي - صلى الله عليه وسلم - وأصحابه دخول مكة محلين ساعة من
~~نهار وهي من طلوع الشمس إلى صلاة العصر رواه) الإمام (أحمد لا قطع شجر) لأن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - «قام الغد من يوم فتح
# PageV02P403
# مكة فحمد الله وأثنى عليه فقال: إن مكة حرمها الله ولم يحرمها الناس فلا
~~يحل لامرئ يؤمن بالله واليوم الآخر أن يسفك بها دما ولا يعضد بها شجرة فإن
~~أحد ترخص بقتال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقولوا: إن الله أذن
~~لرسوله ولم يأذن لكم وإنما أحلت لي ساعة من نهار وقد عادت حرمتها كحرمتها
~~فليبلغ الشاهد منكم الغائب» .
# (ومن جاوزه) أي: الميقات (يريد النسك) بلا إحرام (أو كان النسك فرضه) بأن
~~لم يحج أو يعتمر.
# (ولو) كان (جاهلا) بالميقات أو الحكم (أو ناسيا لذلك أو مكرها لزمه أن
~~يرجع) إلى الميقات (فيحرم منه) لأنه واجب أمكنه فعله فلزمه كسائر الواجبات
~~(ما لم يخف فوات الحج أو يخف) فوات (غيره) كخوفه على نفسه أو أهله أو ماله
~~(فإن رجع) إلى الميقات (فأحرم منه فلا دم عليه) لأنه أتى بالواجب عليه كما
~~لو لم يجاوزه ابتداء.
# (وإن أحرم دونه) أي: الميقات (من موضعه أو غيره لعذر أو غيره فعليه دم)
~~لحديث ابن عباس مرفوعا «من ترك نسكا فعليه دم» ولتركه الواجب (وإن رجع
~~محرما إلى الميقات لم يسقط الدم برجوعه) نص عليه لأنه وجب لتركه إحرامه من
~~ميقاته فلم يسقط كما لو لم يرجع.
# (وإن أفسد نسكه ms1041 هذا) الذي تجاوز فيه الميقات بلا إحرام (لم يسقط دم
~~المجاوزة) نص عليه كدم محظور ولأنه الأصل ونقل مهنا يسقط لأن القضاء واجب.
# (ويكره أن يحرم قبل الميقات) المكاني لما روى الحسن " أن عمران بن حصين
~~أحرم من مصر فبلغ ذلك عمر فغضب وقال يتسامع الناس أن رجلا من أصحاب النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - أحرم من مصره وقال " إن عبد الله بن عامر أحرم من
~~خراسان فلما قدم على عثمان لامه فيما صنع وكرهه له " رواهما سعيد والأثرم.
# وقال البخاري كره عثمان أن يحرم من خراسان أو كرمان " وروى أبو يعلى
~~الموصلي بإسناده عن أبي أيوب قال: قال: النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~«يستمتع أحدكم بحله ما استطاع فإنه لا يدري ما يعرض له في إحرامه» .
# وأما حديث أم سلمة قالت: سمعت الرسول - صلى الله عليه وسلم - يقول «من
~~أهل بحجة أو عمرة من المسجد الأقصى إلى المسجد الحرام غفر له ما تقدم من
~~ذنبه وما تأخر ووجبت له الجنة» شك عبد الله بن عبد الرحمن أيتهما قال رواه
# PageV02P404
# أبو داود فقال القاضي معنى أهل أي: قصد من المسجد الأقصى ويكون إحرامه من
~~الميقات.
# (و) يكره أن يحرم (بالحج قبل أشهره) لقول ابن عباس من السنة: «أن لا يحرم
~~بالحج إلا في أشهر الحج» رواه البخاري؛ ولأنه أحرم بالعبادة قبل وقتها
~~فأشبه ما لو أحرم قبل الميقات المكاني (فإن فعل) بأن أحرم قبل الميقات
~~المكاني أو الزماني (فهو محرم) حكى ابن المنذر الصحة في تقدمه على ميقات
~~المكان إجماعا لأنه فعل جماعة من الصحابة والتابعين ولم يقل أحد منهم إنه
~~لا يصح ويدل لصحة إحرامه بالحج قبل أشهره: قوله تعالى {يسألونك عن الأهلة
~~قل هي مواقيت للناس والحج} [البقرة: 189] وكلها مواقيت للناس فكذا للحج
~~وقوله تعالى {الحج أشهر معلومات} [البقرة: 197] أي: معظمه في أشهر كقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «الحج عرفة» أو أراد حج التمتع وإن أضمر الإحرام
~~أضمرنا الفضيلة والخصم يضمر الجواز والمضمر لا يعم وقول ابن عباس ms1042 محمول على
~~الاستحباب.
# (ولا ينعقد) أي: ينقلب (إحرامه بالحج) قبل ميقاته المكاني والزماني
~~(عمرة) خلافا لما اختاره الآجري وابن حامد نقل أبو طالب وسندي: يلزمه الحج
~~إلا أن يفسخه بعمرة فله ذلك على ما يأتي.
# (وميقات العمرة) الزماني (جميع العام) لعدم المخصص لها بوقت دون آخر (ولا
~~يلزم الإحرام بها يوم النحر و) لا يوم (عرفة و) لا (أيام التشريق) كالطواف
~~المجرد؛ إذ الأصل عدم الكراهة ولا دليل عليها.
# (وأشهر الحج: شوال وذو القعدة) بالفتح والكسر (وعشر من ذي الحجة) بكسر
~~الحاء على الأشهر رواه ابن عمر مرفوعا وقاله جمع من الصحابة (فيوم النحر
~~منها وهو يوم الحج الأكبر) نص عليه للخبر لأن العشر بإطلاقه للأيام كالعدة
~~قال القاضي والموفق وغيرهما العرب تغلب التأنيث في العدد خاصة لسبق الليالي
~~فتقول: سرنا عشرا وإنما فات الحج بفجر يوم النحر لخروج وقت الوقوف فقط
~~والجمع يطلق على اثنين، وعلى اثنين، وبعض آخر كعدة ذات القروء.
# PageV02P405
### | [باب الإحرام والتلبية وما يتعلق بهما]
# ". (هو) أي: الإحرام لغة: نية الدخول في التحريم يقال: أشتى إذا دخل في
~~الشتاء وأربع إذا دخل في الربيع وشرعا (نية النسك) أي: الدخول فيه لا نيته
~~ليحج أو يعتمر (سمي) الدخول في النسك (إحراما لأن المحرم بإحرامه حرم على
~~نفسه أشياء كانت مباحة له) من النكاح والطيب وأشياء من اللباس ونحوها ومنه
~~في الصلاة " تحريمها التكبير ".
# (ويسن لمريده) أي: الإحرام (أن يغتسل ذكرا كان أو أنثى ولو حائضا ونفساء)
~~لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أمر أسماء بنت عميس وهي نفساء أن تغتسل»
~~رواه مسلم «وأمر عائشة أن تغتسل لإهلال الحج وهي حائض» (فإن رجتا) أي:
~~الحائض والنفساء (الطهر قبل الخروج من الميقات استحب) لهما (تأخير) الغسل
~~(حتى تطهرا) ليكون أكمل لهما.
# (وإلا) أي: وإن لم ترجو الطهر قبل الخروج من الميقات (اغتسلتا) قبل الطهر
~~لما تقدم ولأن مجاوزة الميقات بلا إحرام غير جائزة على ما تقدم.
# (ويتيمم عادم الماء) لإحرامه وكذا العاجز عن استعماله كسائر ما يستحب له
~~الغسل ms1043 (وتقدم) في باب الغسل.
# (ولا يضر حدثه بعد غسله قبل إحرامه) كحدثه بعد غسل الجمعة وقبل صلاتها.
# (و) يسن لمريد الإحرام (أن يتنظف بإزالة الشعر من حلق العانة وقص الشارب
~~ونتف الإبط وتقليم الأظفار وقطع الرائحة الكريهة) لقول إبراهيم " كانوا
~~يستحبون ذلك ثم يلبسون أحسن ثيابهم رواه سعيد؛ ولأن الإحرام عبادة سن فيه
~~ذلك كالجمعة ولأن مدته تطول.
# (و) يسن لمريد الإحرام (أن يتطيب ولو امرأة في بدنه سواء كان) الطيب (مما
~~تبقى عينه كالمسك أو أثره كالعود والبخور وماء الورد) لقول عائشة «كنت أطيب
~~الرسول - صلى الله عليه وسلم - لإحرامه قبل أن يحرم» رواه البخاري وقالت
~~«كأني أنظر إلى وبيص المسك في مفارق الرسول - صلى الله عليه وسلم - وهو
~~محرم» متفق عليه.
# (ويستحب لها) أي: للمرأة إذا أرادت الإحرام (خضاب بحناء) لحديث ابن عمر
~~«من السنة أن تدلك المرأة يديها في حناء» ولأنه من الزينة أشبه الطيب.
# (ويكره تطييبه)
# PageV02P406
# أي: مريد الإحرام (ثوبه) وحرمه الآجري (ف) على الأول (إن طيبه) أي: طيب
~~مريد الإحرام ثوبه (فله استدامته) أي: استدامة لبسه (ما لم ينزعه فإن نزعه
~~فليس له لبسه والطيب فيه) لأن الإحرام يمنع الطيب ولبس المطيب دون
~~الاستدامة (فإن فعل) أي: لبسه بعد نزعه.
# (وأثر الطيب باق) لم يغسله حتى يذهب فدى لاستعماله الطيب (وإن نقله) أي:
~~الطيب (من موضع من بدنه إلى موضع) آخر (أو تعمد مسه بيده فعلق) الطيب (بها
~~أو نحاه) أي: الطيب (عن موضعه ثم رده إليه) بعد إحرامه (فدى) لأنه ابتداء
~~للطيب (فإن ذاب) الطيب (بالشمس أو بالعرق فسال إلى موضع آخر) من بدن المحرم
~~(فلا شيء عليه) لحديث عائشة قالت «كنا نخرج مع الرسول - صلى الله عليه وسلم
~~- إلى مكة فنضمد جباهنا بالمسك عند الإحرام فإذا عرقت إحدانا سال على وجهها
~~فيراها النبي - صلى الله عليه وسلم - فلا ينهاها» رواه أبو داود.
# (ويسن) لمن يريد الإحرام (أن يلبس ثوبين أبيضين) لحديث «خير ثيابكم
~~البياض» رواه النسائي (نظيفين) لأنا أحببنا له التنظيف في بدنه ms1044 فكذلك في
~~ثيابه (إزارا ورداء جديدين أو غسيلين فالرداء على كتفه والإزار على وسطه)
~~لما روى أحمد عن ابن عمر مرفوعا «ليحرم أحدكم في إزار ورداء ونعلين» قال
~~ابن المنذر ثبت ذلك.
# وفي تبصرة الحلواني إخراج كتفه الأيمن من الرداء أولى (ويجوز) إحرامه (في
~~ثوب واحد) وفي التبصرة: بعضه على عاتقه.
# (ويتجرد) مريد الإحرام (عن المخيط) لأنه - صلى الله عليه وسلم - تجرد
~~لإهلاله وكان ينبغي تقديمه على اللبس لكن الواو لا تقتضي الترتيب (ويلبس
~~نعلين) لما تقدم من الخبر وهما التاسومة ولا يجوز له لبس السرموزة والجمجم
~~قاله في الفروع (إن كان) المحرم (رجلا وأما المرأة فلها لبس المخيط في
~~الإحرام) إلا القفازين ويأتي توضيحه (والمخيط: كل ما يخاط على قدر الملبوس
~~عليه كالقميص والسراويل والبرنس) والقباء وكذا الدرع ونحوه مما يصنع من لبد
~~ونحوه على قدر الملبوس عليه وإن لم يكن فيه خياطة (ولو لبس إزارا موصلا أو
~~اتشح بثوب مخيط أو ائتزر به جاز) لأن ذلك ليس لبسا للمخيط المصنوع على قدر
~~الملبوس عليه لمثله.
# (ثم يحرم عقب صلاة مكتوبة أو) صلاة (نفل) ركعتين (ندبا) نص عليه لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - «أهل في دبر صلاة» رواه النسائي (وهو) أي:
# PageV02P407
# إحرامه عقب الصلاة (أولى) لحديث ابن عباس قال إني لأعلم الناس بذلك خرج
~~حاجا فلما صلى في مسجده بذي الحليفة ركعتين أهل بالحج حين فرغ منهما رواه
~~أحمد وأبو داود وظاهر كلامه في المبدع والمنتهى وغيرهما أنه عقب صلاة فرض
~~أو ركعتين نفلا سواء.
# (وإن شاء) أحرم (إذا ركب وإن شاء) أحرم (إذا سار) قبل مجاوزة الميقات
~~لورود ذلك كله عنه - صلى الله عليه وسلم - لكن ذكر ابن عباس أنه أوجب
~~الإحرام حين فرغ من صلاته ولما استوت به راحلته قائما أهل فأدرك ذلك منه
~~قوم فقالوا أحرم حين استوت به راحلته وذلك أنهم لم يدركوا إلا ذلك ثم سار
~~حتى علا على البيداء فأهل فأدرك ذلك منه أناس فقالوا أهل حين علا البيداء
~~رواه أبو داود والأثرم. ms1045
# (ولا يركعه) أي: النفل (وقت نهي) للأخبار السابقة في أوقات النهي (ولا من
~~عدم الماء والتراب) أو عجز عن استعمالهما لقروح لا يستطيع معها مس البشرة
~~لفقد شرطه.
# (ولا ينعقد الإحرام إلا بالنية) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إنما
~~الأعمال بالنيات وإنما لكل امرئ ما نوى» ولأنه عمل وعبادة محضة فافتقر
~~إليها كصلاة (فهي) أي: النية (شرط فيه) أي: الإحرام كالنية في الوضوء لكن
~~سبق لك أن الإحرام: هو نية النسك فكيف يقال: لا تنعقد النية إلا بنية وإن
~~النية شرط في النية مع أنه يؤدي إلى التسلسل؟ وأما التجرد فليس ركنا ولا
~~شرطا في النسك إلا أن يقال: لما كان التجرد هيئة تجامع نية النسك ربما أطلق
~~عليها فاحتيج إلى التنبيه على أن تلك الهيئة ليست كافية بنفسها بل لا بد
~~معها من النية وإنها لا تفتقر إلى غيرها من تلبية أو سوق هدي كما سننبه
~~عليه.
# (ويستحب التلفظ بما أحرم) به (فيقصد بنيته نسكا معينا) لفعله - صلى الله
~~عليه وسلم - وفعل من معه في حجة الوداع ولأن أحكام ذلك تختلف فاستحب تعيينه
~~ليترتب عليه مقتضاه (ونية النسك كافية فلا يحتاج معها إلى تلبية ولا سوق
~~هدي) لعموم إنما الأعمال بالنيات ".
# (وإن لبى أو ساق هديا من غير نية لم ينعقد إحرامه) للخبر (ولو نطق بغير
~~ما نواه نحو أن ينوي العمرة فيسبق لسانه إلى الحج أو بالعكس) بأن ينوي الحج
~~فيسبق لسانه إلى العمرة (انعقد) إحرامه (بما نواه دون ما لفظه) لأن النية
~~محلها القلب وتقدم نظيره في
# PageV02P408
# الوضوء وحكاه ابن المنذر إجماع من يحفظ عنه.
# (وينعقد) إحرامه (حال جماعه) لأنه لا يخرج منه به (ويبطل) أي: يفسد
~~(إحرامه به) أي: بالجماع فيمضي في فاسده ويقضيه كما يأتي.
# (ويخرج منه) أي: من الإحرام (بردة) لعموم قوله تعالى {لئن أشركت ليحبطن
~~عملك} [الزمر: 65] .
# و (لا) يخرج منه (بجنون وإغماء وسكر وموت) لخبر المحرم الذي وقصته راحلته
~~(ولا ينعقد) الإحرام (مع وجود أحدها) أي: الجنون أو الإغماء أو السكر لعدم ms1046
~~أهليته للنية (وتقدم بعض ذلك) موضحا.
# (فإذا أراد الإحرام نوى بقلبه قائلا بلسانه: اللهم إني أريد النسك
~~الفلاني فيسره لي وتقبله مني) ولم يذكروا مثل هذا في الصلاة لقصر مدتها
~~ويسرها عادة.
# (وإن حبسني حابس فمحلي حيث حبستني أو فلي أن أحل وهذا الاشتراط سنة) في
~~قول عمر وعلي وابن مسعود وعمار (ويفيد) هذا الاشتراط (إذا عاقه عدو أو مرض
~~أو ذهاب نفقة أو خطأ طريق ونحوه: أن له التحلل) لقوله - صلى الله عليه وسلم
~~- «لضباعة بنت الزبير حين قالت له إني أريد الحج وأجدني وجعة فقال: حجي
~~واشترطي وقولي: اللهم محلي حيث حبستني» متفق عليه.
# زاد النسائي في رواية إسنادها جيد «فإن لك على ربك ما استثنيت» ولقول
~~عائشة لعروة " قل: اللهم إني أريد الحج فإن تيسر وإلا فعمرة ".
# (و) يفيد هذا الاشتراط أيضا (أنه متى حل بذلك) أي: سبب عذر مما تقدم (فلا
~~شيء عليه) نص عليه قال في المستوعب وغيره إلا أن يكون معه هدي فيلزمه نحره
~~(ويأتي آخر باب الفوات والإحصار فإن اشترط بما يؤدي معنى الاشتراط كقوله:
~~اللهم إني أريد النسك الفلاني إن تيسر لي وإلا فلا حرج علي جاز) لأنه في
~~معنى ما تقدم في الخبر.
# (وإن قال) في إحرامه (متى شئت أحللته أو) إن (أفسدت لم أقضه لم يصح)
~~اشتراطه لأنه لا عذر له في ذلك (وإن نوى الاشتراط ولم يتلفظ به لم يفد لقول
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - لضباعة) بضم الضاد بنت الزبير (قولي: محلي)
~~أي: مكان إحلالي (من الأرض حيث حبستني) والقول لا يكون إلا باللسان.
# PageV02P409
### | [فصل مريد الإحرام مخير بين التمتع والإفراد والقران]
# فصل وهو أي: مريد الإحرام (مخير بين التمتع والإفراد، والقران) ذكره
~~جماعة إجماعا لقول عائشة «خرجنا مع النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: من
~~أراد منكم أن يهل بحج وعمرة فليفعل ومن أراد أن يهل بعمرة فليهلل قالت:
~~وأهل بالحج وأهل به ناس معه وأهل ناس بالعمرة والحج وأهل ناس بالعمرة وكنت
~~فيمن أهل بعمرة» متفق ms1047 عليه وذهب طائفة من السلف والخلف أنه لا يجوز إلا
~~التمتع وقاله ابن عباس وكره التمتع عمر وعثمان ومعاوية وابن الزبير وبعضهم
~~القران، وروى الشافعي عن ابن مسعود أنه كان يكرهه (وأفضلها التمتع) في قول
~~ابن عمر وابن عباس وعائشة وجمع ونص عليه في رواية صالح وعبد الله.
# وقال لأنه آخر ما أمر به النبي - صلى الله عليه وسلم - قال إسحاق بن
~~إبراهيم: كان اختيار أبي عبد الله الدخول بعمرة لقوله - صلى الله عليه وسلم
~~- «لو استقبلت من أمري ما استدبرت ما سقت الهدي ولأحللت معكم» .
# وفي الصحيحين أنه أمر أصحابه لما طافوا وسعوا أن يجعلوها عمرة إلا من ساق
~~هديا " وثبت على إحرامه لسوقه الهدي وتأسف ولا ينقلهم إلا إلى الأفضل ولا
~~يتأسف إلا عليه لا يقال: أمرهم بالفسخ ليس لفضل التمتع وإنما هو لاعتقادهم
~~عدم جواز العمرة في أشهر الحج؛ لأنهم لم يعتقدوه ثم لو كان لم يخص به من لم
~~يسق الهدي؛ لأنهم سواء في الاعتقاد ثم لو كان لم يتأسف لاعتقاده جوازها فيه
~~وجعل العلة فيه سوق الهدي؛ ولأن التمتع منصوص عليه في كتاب الله ولإتيانه
~~بأفعالهما كاملة على وجه اليسر والسهولة مع زيادة نسك وهو الدم.
# قال في رواية أبي طالب إذا دخل بعمرة يكون قد جمع الله له حجة وعمرة ودما
~~(ثم الإفراد) لما في الصحيحين عن ابن عباس وجابر «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - أفرد الحج» .
# وقال عمر وعثمان وجابر " هو أفضل الأنساك " لما ذكرنا ولإتيانه بالحج
~~تاما من غير احتياج إلى آخر وأجاب أصحابنا عن الخبر: أنه أفرد عمل الحج عن
~~عمل العمرة وأهل بالحج فيما بعد مع أن أكثر الروايات عن جابر ذكر أصحابه
~~فقط وأجاب أحمد في رواية أبي طالب بأن هذا كان في أول الأمر بالمدينة
# PageV02P410
# أحرم بالحج فلما دخل مكة فسخ على أصحابه وتأسف على التمتع لأجل سوق الهدي
~~فكان المتأخر أولى (ثم القران) وتقدم أنه - صلى الله عليه وسلم - «حج
~~قارنا» والجواب عنه.
# (وصفة التمتع أن ms1048 يحرم بالعمرة) أطلقه جماعة منهم صاحب المحرر والوجيز
~~وجزم آخرون من الميقات أي: ميقات بلده (في أشهر الحج) نص عليه وروي معناه
~~بإسناد جيد عن جابر؛ ولأنه لو لم يحرم بها في أشهر الحج لم يجمع بين
~~النسكين فيه ولم يكن متمتعا (ويفرغ منها) أي: يتحلل قاله في المستوعب؛ لأنه
~~لو أحرم بالحج قبل التحلل من العمرة لكان قارنا واجتماع النسكين أي: التمتع
~~والقران ممتنع، لتباينهما وليس المراد بالنسكين الحج والعمرة لإمكان
~~اجتماعهما في القران ولعل صاحب المبدع فهم منه ذلك حتى قال وفيه نظر.
# (ثم يحرم بالحج من مكة أو قريب منها) نقله حرب وأبو داود لما روي عن عمر
~~أنه قال " إذا اعتمر في أشهر الحج ثم أقام فهو متمتع وإن خرج ورجع فليس
~~بمتمتع " وعن ابن عمر نحوه ويشترط كما يأتي: أن يحج في عامه لقوله تعالى
~~{فمن تمتع} [البقرة: 196] وظاهره: يقتضي الموالاة بينهما؛ ولأنه لو أحرم
~~بالعمرة في أشهر الحج ثم حج من عامه لا يكون متمتعا فلأن لا يكون متمتعا
~~إذا لم يحج من عامه أولى وما ذكره المصنف: من اشتراط الإحرام من مكة أو
~~قريب منها: تبع فيه المقنع والفائق والرعايتين والحاويين والذي عليه أكثر
~~الأصحاب: عدم التقييد ونسبه في الفروع إلى الأصحاب منهم صاحب المذهب ومسبوك
~~الذهب والخلاصة ذكره في الإنصاف وقطع بعدم التقييد في المنتهى.
# (و) صفة (الإفراد: أن يحرم بالحج مفردا فإذا فرغ منه) أي: من الحج (اعتمر
~~عمرة الإسلام إن كانت باقية عليه) بأن لم يكن أتى به قبل.
# (و) صفة (القران: أن يحرم بهما جميعا) لفعله - صلى الله عليه وسلم - (أو
~~يحرم بالعمرة ثم يدخل عليها الحج قبل الشروع في طوافها) لما روت عائشة قالت
~~«أهللنا بالعمرة ثم أدخلنا عليها الحج» .
# وفي الصحيحين " أن ابن عمر فعله وقال " هكذا صنع رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - وفي الصحيح أنه أمر عائشة بذلك " فإن كان شرع في طواف العمرة
~~لم يصح إدخاله عليها؛ لأنه شرع في التحليل من العمرة كما ms1049 لو سعى (إلا لمن
~~معه الهدي فيصح) الإدخال (ولو بعد السعي) بناء على المذهب أنه
# PageV02P411
# لا يجوز له التحلل حتى يبلغ الهدي محله (ويصير قارنا) جزم به في المبدع
~~والشرح وشرح المنتهى هنا وهو مقتضى كلامه في الإنصاف وقال في الفروع وشرح
~~المنتهى في موضع آخر لا يصير قارنا إذن.
# (ولا يعتبر لصحة إدخال الحج على العمرة الإحرام به) أي: الحج (في أشهره)
~~لصحة الإحرام به قبلها كما تقدم.
# (وإن أحرم بالحج ثم أدخل عليه العمرة لم يصح إحرامه بها) ؛ لأنه لم يرد
~~به أثر ولم يستفد به فائدة بخلاف ما سبق (ولم يصر قارنا) ؛ لأنه لا يلزمه
~~بالإحرام الثاني شيء.
# (وعمل القارن كالمفرد في الإجزاء) نقله الجماعة.
# (ويسقط ترتيب العمرة ويصير الترتيب للحج كما يتأخر الحلاق إلى يوم النحر
~~فوطؤه قبل طواف القدوم لا يفسد عمرته أي: إذا وطئ وطئا لا يفسد الحج مثل أن
~~وطئ بعد التحلل) وكان لم يدخل مكة قبل ذلك أو دخلها ولم يطف لقدومه (الأول
~~فإنه لا يفسد حجه وإذا لم يفسد حجه لم تفسد عمرته) لقول عائشة " وأما الذين
~~جمعوا الحج والعمرة فإنما طافوا طوافا واحدا " متفق عليه وعن ابن عمر نحوه
~~رواه أحمد.
# (ويجب على المتمتع دم) إجماعا لقوله تعالى: {فمن تمتع بالعمرة إلى الحج
~~فما استيسر من الهدي} [البقرة: 196] وهو دم (نسك لا) دم (جبران) لما تقدم
~~من أفضلية التمتع على غيره (بسبعة شروط) متعلق بيجب (أحدها أن لا يكون)
~~المتمتع (من حاضري المسجد الحرام) لقوله تعالى: {ذلك لمن لم يكن أهله حاضري
~~المسجد الحرام} [البقرة: 196] (وهم) أي: حاضرو المسجد الحرام (أهل مكة و)
~~أهل (الحرم ومن كان منه أي: من الحرم) لا من نفس مكة دون مسافة القصر؛ لأن
~~حاضر الشيء من حل فيه أو قرب منه وجاوره بدليل رخص السفر (فمن له منزلان
~~متأهل بهما، أحدهما دون مسافة القصر) من الحرم (والآخر فوقها أو مثلها لم
~~يلزمه دم) التمتع.
# (ولو كان إحرامه من) المنزل (البعيد أو كان أكثر إقامته) ms1050 في البعيد (أو)
~~كان أكثر (إقامة ماله فيه) أي: في البعيد (؛ لأن بعض أهله من حاضري المسجد
~~الحرام) فلم يوجد الشرط.
# (وإن استوطن مكة أفقي) بضمتين نسبة إلى الأفق وهو الناحية من الأرض أو
~~السماء وهو الأفصح وبفتحتين تخفيفا (فحاضر) لا دم عليه لعموم الآية (فإن
~~دخلها) أي: مكة (متمتعا ناويا الإقامة بها بعد فراغ نسكه أو نواها) أي:
~~الإقامة (بعد فراغه منه) أي: من النسك (أو استوطن مكي
# PageV02P412
# بلدا بعيدا ثم عاد) إلى مكة (مقيما متمتعا لزمه دم) التمتع؛ لأنه حال
~~الشروع في النسك لم يكن من حاضري المسجد الحرام (الثاني أن يعتمر في أشهر
~~الحج والاعتبار بالشهر الذي أحرم) بها (فيه لا) بالشهر (الذي حل) منها (فيه
~~فلو أحرم بالعمرة في) شهر (رمضان ثم حل) منها بأن طاف وسعى وحلق.
# أو قصر (في شوال لم يكن متمتعا) ؛ لأن الإحرام نسك يعتبر للعمرة أو من
~~أعمالها فاعتبر في أشهر الحج كالطواف (وإن أحرم الآفاقي) قال ابن خطيب
~~الدهشة: لا يقال: آفاقي أي: لا ينسب إلى الجمع بل إلى الواحد (بعمرة في غير
~~أشهر الحج) كرمضان مثلا (ثم أقام بمكة واعتمر من التنعيم في أشهر الحج وحج
~~من عامه) فهو (متمتع نصا) ؛ لأنه اعتمر وحج في أشهر الحج من عامه (وعليه
~~دم) لعموم الآية وهذا قول الموفق والشارح على اختيارهما الآتي بيانه في
~~الشرط السادس (الثالث أن يحج من عامه) لما سبق (الرابع أن لا يسافر بين
~~الحج والعمرة مسافة قصر فأكثر فإن فعل) أي: سافر مسافة قصر فأكثر (فأحرم)
~~بالحج (فلا دم) عليه نص عليه.
# لما روي عن عمر أنه قال " إذا اعتمر في الحج ثم أقام فهو متمتع فإن خرج
~~ورجع فليس بمتمتع " وعن ابن عمر نحو ذلك؛ ولأنه إذا رجع إلى الميقات أو ما
~~دونه لزمه الإحرام منه فإن كان بعيدا فقد أنشأ سفرا بعيدا لحجه فلم يترفه
~~بترك أحد السفرين فلم يلزمه دم (الخامس: أن يحل من العمرة قبل إحرامه بالحج
~~فإن أحرم به قبل حله ms1051 منها صار قارنا) ولزمه دم قران كما يأتي لترفهه بترك
~~أحد السفرين (السادس: أن يحرم بالعمرة من الميقات) أي: ميقات بلده (أو من
~~مسافة قصر فأكثر من مكة) فلو أحرم من دون مسافة قصر من مكة لم يكن عليه دم
~~تمتع ويكون حكمه حكم حاضري المسجد الحرام وإنما يكون عليه دم مجاوزة
~~الميقات بغير إحرام إن تجاوزه كذلك وهو من أهل الوجوب (ونصه واختاره الموفق
~~وغيره: أن هذا ليس بشرط) فيلزمه دم التمتع (وهو الصحيح؛ لأنا نسمي المكي
~~متمتعا ولو لم يسافر) وهذا غير ناهض؛ لأنه لم يلزم من تسميته متمتعا وجوب
~~الدم ويأتي أن هذه الشروط لا تعتبر في كونه متمتعا (السابع: أن ينوي التمتع
~~في ابتداء العمرة أو أثنائها) ذكره القاضي وتبعه الأكثرون لظاهر الآية
~~وحصول الترفه وجزم الموفق بخلافه.
# (ولا يعتبر وقوع النسكين عن واحد فلو اعتمر لنفسه وحج عن غيره أو عكسه)
~~بأن اعتمر عن غيره وحج عن نفسه (أو فعل ذلك عن
# PageV02P413
# اثنين) بأن حج عن أحدهما واعتمر عن الآخر (كان عليه دم المتعة) لظاهر
~~الآية وهو على النائب إن لم يأذنا له في ذلك إن لم يرجع إلى الميقات فيحرم
~~منه؛ لأنه سبب مخالفته وإن أذنا فعليهما وإن أذن أحدهما وحده فعليه النصف
~~والباقي على النائب على ما ذكره في الشرح فيما إذا استنابه اثنان في
~~النسكين فقرن بينهما لهما أو استنابه واحد في أحد النسكين فقرن له ولنفسه
~~(ولا تعتبر هذه الشروط) جميعها (في كونه) يسمى (متمتعا) خلافا لظاهر كلام
~~الموفق ومن تبعه (فإن المتعة تصح من المكي لغيره) مع أنه لا دم على المكي.
# (ويلزم دم تمتع وقران بطلوع فجر) يوم (النحر) لقوله تعالى {فمن تمتع
~~بالعمرة إلى الحج فما استيسر من الهدي} [البقرة: 196] أي: فليهد وحمله على
~~أفعاله أولى من حمله على إحرامه كقوله «الحج عرفة» ويوم النحر يوم الحج
~~الأكبر؛ ولأن ذلك الوقت وقت ذبحه فكان وقت وجوبه قاله في شرح المنتهى تبعا
~~لابن الخطاب وفي كونه وقت ذبحه نظر ms1052 ومراده: أنه أول الأيام التي يذبح فيها
~~وإن تأخر زمن ذبحه عنه؛ ولأن الهدي من جنس يقع به التحلل فكان وقت وجوبه
~~بعد وقت الوقوف كطواف ورمي وحلق وفيه أيضا نظر؛ لأنه يقتضي وجوبه من نصف
~~الليل إلا أن يراد به التشبيه في تأخر وقتها عن وقت الوقوف في الجملة
~~(ويأتي وقت ذبحه) في باب الهدي والأضاحي.
# (ويلزم القارن أيضا: دم نسك إذا لم يكن من حاضري المسجد الحرام) نص عليه
~~واحتج له جماعة بالآية؛ ولأنه ترفه بسقوط أحد السفرين كالمتمتع (ولا يسقط
~~دم تمتع وقران بفساد لنسكهما) نص عليه؛ لأن ما وجب الإتيان به في الصحيح
~~وجب في الفاسد كالطواف وغيره (ولا) يسقط دم تمتع وقران أيضا (بفواته) أي:
~~الحج كما لو فسد (وإذا قضى القارن لزمه دمان دم لقرانه الأول ودم لقرانه
~~الثاني) .
# (وإن قضى) القارن (مفردا لم يلزمه شيء) لقرانه الأول؛ لأنه أتى بنسك أفضل
~~(وجزم غير واحد) به (أنه يلزمه دم لقرانه الأول) ؛ لأن القضاء كالأداء قال
~~في الفروع: وهو ممنوع (فإذا فرغ) من قضى مفردا من الحج (أحرم بالعمرة من)
~~الميقات (الأبعد) أي: أبعد الميقاتين اللذين أحرم في أحدهما بالقران وفي
~~الآخر بالحج (كمن فسد حجه) ثم قضاه يحرم من أبعد الميقاتين (وإلا) أي: وإن
~~لم يحرم بالعمرة من أبعد الميقاتين (لزمه دم) لتركه واجبا.
# (وإن قضى) القارن (متمتعا فإذا تحلل من
# PageV02P414
# العمرة أحرم بالحج من أبعد الموضعين: الميقات الأصلي والموضع الذي أحرم
~~منه الإحرام الأول) الذي أفسده قلت والظاهر أنه لا دم عليه إذن لفوات الشرط
~~الرابع.
# (ويسن لمن كان قارنا أو مفردا فسخ نيتهما بالحج وينويان) بإحرامهما ذلك
~~(عمرة مفردة فإذا فرغا منها) أي: العمرة (وحلا أحرما بالحج ليصيرا متمتعين
~~ما لم يكونا ساقا هديا) ؛ لأنه صح أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أمر
~~أصحابه الذين أفردوا الحج وقرنوا أن يحلوا كلهم ويجعلوها عمرة إلا من كان
~~معه هدي» متفق عليه.
# وقال سلمة بن شبيب لأحمد كل شيء منك حسن جميل إلا خصلة ms1053 واحدة فقال: وما
~~هي قال تقول: بفسخ الحج قال كنت أرى لك عقلا عندي ثمانية عشر حديثا جيادا
~~صحاحا كلها في فسخ الحج أتركها لقولك؟ وقد روى فسخ الحج إلى العمرة ابن عمر
~~وابن عباس وجابر وعائشة وأحاديثهم متفق عليها.
# ورواه غيرهم من وجوه صحاح وفي الانتصار وعيون المسائل: لو ادعى مدع وجوب
~~الفسخ لم يبعد مع أنه قول ابن عباس وجماعة واختاره ابن حزم وجوابه: أنه -
~~صلى الله عليه وسلم - «لما قدم لأربع مضين من ذي الحجة فصلى الصبح بالبطحاء
~~ثم قال من شاء منكم أن يجعلها عمرة فليجعلها» واحتج المخالف بقوله تعالى
~~{ولا تبطلوا أعمالكم} [محمد: 33] ورد بأن الفسخ نقله إلى غيره لا إبطاله من
~~أصله ولو سلم فهو محمول على غير مسألتنا قاله القاضي فإن قيل هل يصح وإن لم
~~يعتقد فعل الحج من عامه قيل منعه ابن عقيل وغيره نقل ابن منصور لا بد أن
~~يهل بالحج من عامه ليستفيد فضيلة التمتع؛ ولأنه على الفور فلا يؤخره لو لم
~~يحرم به فكيف وقد أحرم به.
# واختلف كلام القاضي وقدم الصحة؛ لأنه بالفسخ حصل على صفة يصح منه التمتع؛
~~ولأن العمرة لا تصير حجا والحج يصير عمرة كمن حصر عن عرفة أو فاته الحج فإن
~~كان المفرد والقارن ساقا الهدي لم يفسخا لما تقدم من قوله «إلا من كان معه
~~هدي» (أو) يكونا (وقفا بعرفة) فلا يفسخان فإن من وقف بها أتى بمعظم الحج
~~وأمن من فوته بخلاف غيره (فلو فسخا في الحالتين) أي: فيما إذا ساقا هديا أو
~~وقفا بعرفة (فلغو) لما سبق وهما باقيان على نسكهما الذي أحرما به.
# (ولو ساق المتمتع هديا لم يكن له أن يحل) من عمرته (فيحرم
# PageV02P415
# بحج إذا طاف وسعى لعمرته قبل تحلله بالحلق فإذا ذبحه يوم النحر حل منهما)
~~أي: من الحج والعمرة معا لقول ابن عمر «تمتع الناس مع النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - بالعمرة إلى الحج فقال: من كان معه هدي فإنه لا يحل من شيء حرم ms1054
~~عليه حتى يقضي حجه» ؛ ولأن التمتع أحد نوعي الجمع بين الإحرامين كالقران
~~(والمعتمر غير المتمتع يحل بكل حال) إذا فرغ من عمرته (في أشهر الحج وغيرها
~~ولو كان معه هدي) ؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - «اعتمر ثلاث عمر سوى
~~عمرته التي مع حجته بعضهن في ذي القعدة» فكان يحل (فإن كان معه) هدي (نحره
~~عند المروة وحيث نحره من الحرم جاز) ؛ لأنه كله منحر له.
# (والمرأة إذا دخلت) مكة (متمتعة فحاضت قبل طواف العمرة لم يكن لها أن
~~تدخل المسجد الحرام وتطوف بالبيت) لما تقدم في الحيض (فإن خشيت فوات الحج
~~أو خافه) أي: فوات الحج.
# (وغيرها أحرم بالحج وصار قارنا) نص عليه في الحائض لما روى مسلم عن عائشة
~~«كانت متمتعة فحاضت فقال لها النبي - صلى الله عليه وسلم - أهلي بالحج» ؛
~~ولأن إدخال الحج على العمرة يجوز من غير خشية الفوات فمعها أولى لكونها
~~ممنوعة من دخول المسجد (ولم يقض طواف القدوم) لفوات محله كتحية المسجد
~~(ويجب دم قران) كدم متعة (وتسقط عنه العمرة) أي: تندرج أفعالها في أفعال
~~الحج كسائر القارنين وتجزئ عن عمرة الإسلام كما يأتي.
### | [فصل من أحرم مطلقا بأن نوى الدخول في النسك ولم يعين نسكا]
# فصل ومن أحرم مطلقا بأن نوى نفس الإحرام أي: الدخول في النسك (ولم يعين
~~نسكا صح) إحرامه نص عليه كإحرامه بمثل ما أحرم فلان وحيث صح مع الإبهام صح
~~مع الإطلاق (وله صرفه) أي: الإحرام (إلى ما شاء) من الأنساك نص عليه
~~(بالنية) لا باللفظ؛ لأن له أن يبتدئ الإحرام أيها شاء فكان له صرف المطلق
~~إلى ذلك.
# (ولا يجزئه العمل) من طواف وغيره (قبل النية) أي: بالتعيين لحديث «وإنما
~~لكل امرئ ما نوى» فإن طاف قبله لم تجزه لوجوده لا في حج ولا في عمرة
~~(والأولى صرفه إلى العمرة) ؛ لأن التمتع أفضل (وإن أحرم مبهما كإحرامه بمثل
~~ما أحرم به فلان أو) أحرم (بما أحرم به فلان وعلم) ما أحرم به فلان (انعقد
~~إحرامه بمثله)
# PageV02P416
# لحديث جابر ms1055 «أن عليا قدم من اليمن فقال له النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~بم أهللت؟ فقال: بما أهل به النبي - صلى الله عليه وسلم - قال فأهد وامكث
~~حراما» وعن أبي موسى نحوه متفق عليهما.
# (فإن كان الأول أحرم مطلقا كان له) أي: الثاني (صرفه إلى ما شاء) كما لو
~~أحرم مطلقا ولا يتعين عليه صرفه لما صرفه إليه الأول قال في المبدع: فظاهر
~~كلامهم: يعمل بقوله لا بما وقع في نفسه.
# (ولو جهل إحرام الأول فكمن أحرم بنسك ونسيه على ما يأتي) بيانه قريبا
~~(وإن شك هل أحرم الأول فكمن لم يحرم فيكون إحرامه مطلقا يصرفه إلى ما شاء)
~~كما لو أحرم ابتداء مطلقا (فإن صرفه قبل طوافه أو وقع طوافه) بعد ذلك (عما
~~صرفه إليه وإن طاف قبل صرفه) إلى نسك معين (لم يعتد بطوافه) ؛ لأنه لا في
~~حج ولا عمرة.
# (ولو كان إحرام الأول فاسدا) بأن وطئ فيه (فيتوجه كنذره عبادة فاسدة) هذا
~~معنى كلامه في الفروع والمبدع فينعقد إحرامه ويأتي بحجة صحيحة على ما يأتي
~~في النذر.
# (وإن أحرم بحجتين أو عمرتين انعقد إحرامه بأحدهما ولغت الأخرى) ؛ لأن
~~الزمان لا يصلح لهما مجتمعتين فيصح بواحدة منهما مفردة كتفريق الصفقة ولا
~~ينعقد بهما معا كبقية أفعالهما وكنذرهما في عام واحد فإنه يجب عليه إحداهما
~~في ذلك العام؛ لأن الوقت لا يصلح لهما قال القاضي وغيره هو كنية صوم يومين
~~في يوم ولو فسدت هذه المنعقدة لم يلزمه إلا قضاؤها.
# (وإن أحرم بنسك) ونسيه (أو نذره ونسيه وكان) نسيانه (قبل الطواف جعله
~~عمرة استحبابا) ؛ لأنها اليقين وله صرف الحج والقران إليها مع العلم فمع
~~الإبهام أولى (ويجوز صرفه إلى غيرها) أي: غير العمرة، لعدم تعينها.
# (وإن جعله قرانا أو إفرادا صح حجا فقط) أي: دون العمرة فيما إذا صرفه إلى
~~قران؛ لأنه يحتمل أن يكون المنسي حجا مفردا لا يصح إدخال العمرة عليه فصحة
~~العمرة مشكوك فيها فلا تسقط بالشك (ولا دم عليه) ؛ لأنه لم يتحقق أنه قارن
~~ولا وجوب ms1056 مع الشك ".
# (وإن جعله) أي: المنسي (عمرة فكفسخ حج إلى عمرة) فيصح و (يلزمه دم المتعة
~~ويجزئه) النسك (عنهما) لصحتهما على كل تقدير.
# (وإن كان شكه بعد الطواف صرفه إلى العمرة ولا يجعله حجا ولا قرانا
~~لاحتمال أن يكون المنسي عمرة؛ لأنه لا يجوز إدخال الحج على العمرة بعد
~~الطواف لمن لا هدي معه فيسعى ويحلق ثم يحرم بالحج مع بقاء وقته ويتمه ويسقط
~~عنه فرضه) لتأديته
# PageV02P417
# إياه.
# (ويلزمه دم بكل حال؛ لأنه إن كان المنسي حجا أو قرانا فقد حلق فيه في غير
~~أوانه) أي: الحلق (وفيه) أي: الحلق قبل أوانه (دم) جبران و (إن كان معتمرا
~~فقد تحلل ثم حج وعليه دم المتعة) بشروطه (وإن جعل حجا أو قرانا لم يصح)
~~لاحتمال أن يكون المنسي عمرة ولا يصح إدخال الحج عليها بعد الطواف لمن لا
~~هدي معه.
# (ويتحلل بفعل الحج) لاحتمال أن يكون حجا (ولم يجزئه) ما فعله (عن واحد
~~منهما للشك ولا دم القضاء) عليه (للشك في سببهما) الموجب لهما والأصل
~~براءته ويصح: أحرمت يوما أو بنصف نسك ونحوه لا: إن أحرم زيد فأنا محرم.
# (وإن أحرم عن اثنين) استناباه في حج أو عمرة وقع عن نفسه؛ لأنه لا يمكن
~~وقوعه عنهما وليس أحدهما أولى بوقوعه عنه من الآخر (أو) أحرم (عن أحدهما لا
~~بعينه) وقع عن نفسه دونهما لما تقدم (أو) أحرم (عن نفسه وغيره وقع عن نفسه)
~~؛ لأنه إذا وقع عن نفسه فيما سبق ولم ينوهما فمع نيته أولى.
# (ويضمن) ما أخذه منهما ليحج به عنهما فيرد لهما بدله (ويؤدب من أخذ من
~~اثنين حجتين ليحج عنهما في عام واحد) لفعله محرما نص عليه.
# (وإن استنابه اثنان في عام في نسك فأحرم عن أحدهما بعينه ولم ينسه صح ولم
~~يصح إحرامه للآخر بعده) نص عليه ولو طاف للزيارة بعد نصف ليلة النحر ورمى
~~لا إن علق الإحرام من المبيت ليالي منى، ورمي الجمار أيامها باقية فلا يصح
~~إدخال الإحرام على الإحرام.
# (فإن نسي عمن أحرم) ms1057 عنهما (وتعذرت معرفته فإن فرط) النائب (أعاد الحج
~~عنهما) ؛ لأنه لا يكون لأحدهما لعدم أولويته (وإن فرط الموصى إليه بذلك)
~~بأن لم يسمه للنائب (غرم) الموصى إليه (ذلك) أي: نفقة الحج عنهما (وإلا)
~~أي: وإن لم يكن ذلك بتفريط من النائب ولا الموصى إليه بأن سماه الموصى إليه
~~للنائب وعينه ابتداء ولم يحصل منه تفريط في نسيانه لكنه نسيه.
# (و) النفقة للحج عنهما (من تركة الموصيين) المستناب عنهما لعدم التفريط
~~(إن كان النائب غير مستأجر لذلك) أي: للحج عنهما؛ لأنه أمين (وإلا) بأن كان
~~مستأجرا له إن قلنا تصح الإجارة للحج (لزماه) أي: لزم النائب الأجير أن يحج
~~عنهما ليوفي بما استؤجر له.
# PageV02P418
### | [فصل التلبية سنة]
# فصل (والتلبية سنة) لفعله - صلى الله عليه وسلم - وأمره بها وهي ذكر فيه
~~فلم تجب كسائر الأذكار (ويسن ابتداؤها) أي: التلبية (عقب إحرامه) على الأصح
~~وقيل: إذا استوى على راحلته وجزم به في المقنع وغيره وتبعهم في المختصر (و)
~~يسن (ذكر نسكه فيها و) .
# يسن (ذكر العمرة قبل الحج للقارن فيقول: لبيك عمرة وحجا) لحديث أنس قال
~~«سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: لبيك عمرة وحجا» .
# وقال جابر «قدمنا مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ونحن نقول: لبيك
~~بالحج» وقال ابن عباس «قدم النبي - صلى الله عليه وسلم - وأصحابه وهم يلبون
~~بالحج» .
# وقال ابن عمر «بدأ النبي - صلى الله عليه وسلم - بالعمرة ثم أهل بالحج»
~~متفق عليهما ومعنى أهل " رفع صوته بالتلبية من قولهم: استهل الصبي إذا صاح.
# (و) يسن (الإكثار منها) أي: من التلبية لخبر سهل بن سعد «ما من مسلم يلبي
~~إلا لبى ما عن يمينه وشماله من شجر أو حجر أو مدر حتى تنقطع الأرض من ههنا
~~وههنا» رواه الترمذي بإسناد جيد وابن ماجه (و) .
# يسن (رفع الصوت بها) لقول أنس " سمعتهم يصرخون بها صراخا رواه البخاري
~~(ولكن لا يجهد نفسه في رفعه زيادة عن الطاقة) خشية ضرر يصيبه.
# (ولا يستحب إظهارها) أي: التلبية (في مساجد الحل وأمصاره) ms1058 قال أحمد إذا
~~أحرم في مصره لا يعجبني أن يلبي حتى يبرز لقول ابن عباس لمن سمعه يلبي
~~بالمدينة " إن هذا لمجنون إنما التلبية إذا برزت " واحتج القاضي وأصحابه
~~بأن إخفاء التطوع أولى خوف الرياء على من لا يشاركه في تلك العبادة بخلاف
~~البراري وعرفات والحرم ومكة.
# (ولا) يستحب إظهارها (في طواف القدوم والسعي بعده) خوف اشتغال الطائفين
~~والساعين عن أذكارهم وعلم منه أنه لا بأس بها فيهما سرا؛ لأنه زمن التلبية.
# (ويكره رفع الصوت بها حول البيت) وإن لم يكن طائفا (لئلا يشغل الطائفين
~~عن طوافهم وأذكارهم) المشروعة لهم.
# (ويستحب أن يلبي عن أخرس ومريض وصغير ومجنون ومغمى عليه) تكميلا لنسكهم
~~وكالأفعال التي يعجزون عنها.
# (ويسن الدعاء بعدها) أي: التلبية
# PageV02P419
# (فيسأل الله الجنة ويعوذ به من النار) لما روى الدارقطني بإسناده عن
~~خزيمة بن ثابت «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان إذا فرغ من تلبيته سأل
~~الله مغفرته ورضوانه واستعاذ برحمته من النار» (ويدعو بما أحب) ؛ لأنه مظنة
~~إجابة الدعاء.
# (و) يسن عقبها (الصلاة على النبي - صلى الله عليه وسلم -) ؛ لأنه موضع
~~يشرع فيه ذكر الله تعالى فشرعت فيه الصلاة عليه - صلى الله عليه وسلم -
~~كالصلاة أو فشرع فيه ذكر رسوله كالأذان (ولا يرفع بذلك) أي: بالدعاء
~~والصلاة عليه عقب التلبية (صوته) لعدم وروده.
# (وصفة التلبية: لبيك اللهم لبيك، لبيك لا شريك لك لبيك إن الحمد والنعمة
~~لك والملك لا شريك لك) قال الطحاوي والقرطبي: أجمع العلماء على هذه التلبية
~~وهي مأخوذة من لب بالمكان إذا لزمه فكأنه قال أنا مقيم على طاعتك وكرره؛
~~لأنه أراد إقامة بعد إقامة ولم يرد حقيقة التثنية وإنما هو التكثير كحنانيك
~~والحنان الرحمة وقيل معنى: التلبية إجابة دعوة إبراهيم حين نادى بالحج وقيل
~~محمد - صلى الله عليه وسلم - والأشهر أنه الله تعالى وكسر همزة " إن " أولى
~~عند الجماهير وحكي الفتح عن آخرين قال ثعلب من كسر فقد عم يعني فقد حمد
~~الله على كل حال ومن فتح فقد خص أي: لبيك؛ لأن ms1059 الحمد لك (ولا تستحب الزيادة
~~عليها) .
# ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - لزم تلبيته فكررها ولم يزد عليها (ولا
~~يكره) نص عليه؛ لأن ابن عمر كان يلبي تلبية الرسول ويزيد مع هذا " لبيك
~~لبيك لبيك وسعديك والخير بيديك والرغباء إليك والعمل " متفق عليه وزاد عمر
~~" لبيك ذا النعماء والفضل لبيك لبيك مرغوبا ومرهوبا إليك لبيك رواه الأثرم
~~وروي أن أنسا كان يزيد " لبيك حقا حقا تعبدا ورقا " (ولا يستحب تكرارها في
~~حالة واحدة) قاله أحمد قال في المستوعب وغيره.
# وقال له الأثرم: ما شيء تفعله العامة يلبون دبر الصلاة ثلاثا؟ فتبسم
~~وقال: لا أدري من أين جاءوا به قلت: أليس يجزئه مرة؟ قال: بلى؛ لأن المروي
~~التلبية مطلقا من غير تقييد وذلك يحصل بمرة (وقال الموفق والشارح: تكرارها
~~ثلاثا في دبر الصلاة حسن) فإن الله وتر يحب الوتر.
# (ولا تشرع) التلبية (بغير العربية لقادر) على التلبية بالعربية؛ لأنه ذكر
~~مشروع فلم تشرع بغير العربية مع القدرة كالأذان والأذكار المشروعة في
~~الصلاة (وإلا) أي: وإن لم يكن قادرا على العربية لبى (بلغته) كالتكبير
# PageV02P420
# في الصلاة.
# (ويتأكد استحبابها إذا علا نشزا أو هبط واديا وفي دبر الصلوات المكتوبات
~~ولو في غير جماعة) وعند (إقبال الليل) وإقبال (النهار وبالأسحار وإذا التقت
~~الرفاق وإذا سمع ملبيا أو أتى محظورا ناسيا إذا ذكره أو ركب دابته أو أنزل
~~عنهما أو رأى البيت) لما روى جابر قال «كان النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~يلبي في حجته إذا لقي راكبا أو علا أكمة أو هبط واديا وفي أدبار الصلوات
~~المكتوبة وفي آخر الليل» .
# وقال إبراهيم النخعي " كانوا يستحبون التلبية دبر الصلاة المكتوبة وإذا
~~هبط واديا وإذا علا نشزا وإذا لقي الركبان وإذا استوت به راحلته " وأما
~~فيما إذا فعل محظورا ناسيا ثم ذكره فلتدارك الحج واستشعار إقامته عليه
~~ورجوعه إليه.
# وفي المستوعب: تستحب عند تنقل الأحوال به.
# (ويستحب) التلبية (في مكة والبيت) الحرام (وسائر مساجد الحرم كمسجد منى
~~وفي عرفات أيضا) وسائر (بقاع الحرم) لعموم ما سبق؛ ولأنها ms1060 مواضع النسك.
# (ولا بأس أن يلبي الحلال) ؛ لأنها ذكر مستحب للمحرم فلم تكره لغيره كسائر
~~الأذكار.
# (وتلبي المرأة) استحبابا لدخولها في العمومات (ويعتبر بأن تسمع نفسها)
~~التلبية؛ لأنها لا تكون متلفظة بذلك إلا كذلك.
# (ويكره جهرها بها أكثر من سماع رفيقتها) قال ابن المنذر: أجمع العلماء
~~على أن السنة في المرأة أن لا ترفع صوتها اه وإنما كره لها رفع الصوت مخافة
~~الفتنة بها لكن يعتبر أن تسمع نفسها التلبية وفاقا قلت وخنثى مشكل كأنثى
~~(ويأتي) محل (قطعها آخر باب دخول مكة) مفصلا.
### | [باب محظورات الإحرام]
### | [إزالة الشعر من جميع البدن]
# باب محظورات الإحرام أي: الممنوع فعلهن في الإحرام شرعا (وهي ما يحرم على
~~المحرم فعله) بسبب الإحرام (وهي تسعة أحدها: إزالة الشعر من جميع بدنه) ولو
~~من أنفه (بحلق أو غيره) لقوله تعالى {ولا تحلقوا رءوسكم حتى يبلغ الهدي
~~محله} [البقرة: 196] نص على حلق الرأس وعدى إلى سائر شعر البدن؛ لأنه في
~~معناه إذ حلقه يؤذن بالرفاهية
# PageV02P421
# وهو ينافي الإحرام لكون أن المحرم أشعث أغبر وقيس على الحلق: النتف
~~والقلع؛ لأنهما في معناه وإنما عبر به في النص؛ لأنه الغالب (فإن كان له)
~~أي: المحرم عذر (مرض أو قمل أو قروح أو صداع أو شدة حر لكثرته مما يتضرر
~~بإبقاء الشعر أزاله) أي: الشعر.
# (وفدى) لقوله تعالى {فمن كان منكم مريضا أو به أذى من رأسه ففدية من صيام
~~أو صدقة أو نسك} [البقرة: 196] ولما روى كعب بن عجرة قال «كان بي أذى من
~~رأسي فحملت إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - والقمل يتناثر على وجهي
~~فقال: ما كنت أرى الجهد يبلغ بك ما أرى أتجد شاة قلت بلى فنزلت: {ففدية من
~~صيام أو صدقة أو نسك} [البقرة: 196] قال هو صوم ثلاثة أيام أو طعام ستة
~~مساكين: نصف صاع، طعاما لكل مسكين» متفق عليه (كأكل صيد لضرورة) إلى أكله
~~فيأكله وعليه الجزاء (الثاني تقليم الأظفار) ؛ لأنه يحصل به الرفاهية فأشبه
~~إزالة الشعر (إلا من عذر) فيباح عند العذر ms1061 كالحلق.
# (فمن حلق ثلاث شعرات فصاعدا أو قلم ثلاثة أظفار فصاعدا ولو مخطئا أو
~~ناسيا فعليه دم) يعني: شاة أو صيام ثلاثة أيام أو إطعام ستة مساكين كما
~~يأتي في الفدية أما في الحلق: فلما تقدم وخصت بالثلاث؛ لأنها جمع واعتبرت
~~في مواضع بخلاف ربع الرأس وألحقت حالة عدم العذر بحالة وجوده؛ لأنها أولى
~~بوجوب الفدية وأما التقليم: فبالقياس على الحلق؛ لأنه في معناه في حصول
~~الرفاهية (فيما دون ذلك) أي: الثلاث من الشعرات أو الأظفار (في كل واحد
~~طعام مسكين) ففي شعرة طعام مسكين وفي شعرتين طعاما مسكينين وفي تقليم ظفر
~~واحد طعام مسكين وفي ظفرين طعاما مسكينين؛ لأنه أقل ما وجب شرعا فدية (وفي
~~قص بعض الظفر ما في جميعه وكذا قطع بعض الشعر) فيه ما في جميعها ففي بعض
~~الشعرة أو بعض الظفر: طعام مسكين وفي شعرتين وبعض أخرى وظفرين وبعض آخر
~~فدية كاملة؛ لأنه غير مقدر بمساحة وهو يجب فيهما سواء طالا أو قصرا
~~كالموضحة يجب مع كبرها وصغرها.
# (وإن حلق رأسه بإذنه) فالفدية على المحلوق رأسه دون الحالق (أو) حلق رأسه
~~بلا إذنه لكنه (سكت ولم ينهه) أي: الحالق (ولو كان الحالق محرما فالفدية
~~عليه) أي: على المحلوق رأسه؛ لأن الله تعالى أوجب الفدية بحلق الرأس مع
# PageV02P422
# علمه أن غيره يحلقه؛ ولأن الشعر أمانة عنده كوديعة فإذا سكت ولم ينه
~~الحالق فقد فرط فيه فيضمنه (كما لو أكره) المحرم (على حلقه) أي: الشعر
~~فحلقه (بيده) فالفدية عليه؛ لأنه إتلاف وهو يستوي فيه من باشره طائعا أو
~~مكرها.
# (ولا شيء على الحالق) ولو محرما؛ لأنه محظور واحد فلا يوجب فديتين (وإن
~~كان) المحرم المحلوق رأسه (مكرها) وحلقت رأسه (بيد غيره أو) كان (نائما)
~~وحلقت رأسه (ف) الفدية (على الحالق) نص عليه؛ لأنه أزال ما منع من إزالته
~~كحلق محرم رأس نفسه.
# (ومن طيب غيره) والغير محرم (فكحالق) فإن كان بإذنه أو سكت ولم ينهه
~~فالفدية على المفعول به وإن كان مكرها أو نائما فعلى الفاعل ويأتي: ms1062 أنه لا
~~فدية على من تطيب مكرها.
# (وإن حلق محرم حلالا) يعني أزال شعره (أو قلم) المحرم (أظفاره) أي:
~~الحلال (فلا فدية عليه) أي: هدر نص عليه؛ لأنه شعر أو ظفر مباح الإتلاف فلم
~~يجب بإتلافه جزاء كبهيمة الأنعام.
# (وحكم الرأس والبدن في إزالة الشعر و) في (الطيب و) في (اللبس: واحد) ؛
~~لأنه جنس واحد لم يختلف إلا موضعه (فإن حلق شعر رأسه وبدنه) ففدية واحدة
~~وكما لو لبس قميصا وسراويل (أو تطيب) في رأسه وبدنه (أو لبس فيهما ف) عليه
~~(فدية واحدة) ؛ لأن الحلق إتلاف فهو آكد من ذلك ومع ذلك ففيه فدية واحدة
~~فهنا أولى.
# (وإن حلق من رأسه شعرتين ومن بدنه شعرة أو بالعكس) بأن حلق من بدنه
~~شعرتين ومن رأسه واحدة (فعليه دم) أو صيام ثلاثة أيام أو إطعام ستة مساكين
~~كما لو كانت من موضع واحد.
# (وإن خرج في عينيه شعر فقلعه) فلا شيء عليه (أو نزل شعر حاجبيه فغطى
~~عينيه فأزاله فلا شيء عليه) ؛ لأن الشعر آذاه فكان له إزالته من غير فدية
~~كقتل الصيد الصائل بخلاف ما إذا حلق شعره لقمل، أو صداع أو شدة حر فتجب
~~الفدية؛ لأن الأذى من غير الشعر (وكذا إن انكسر ظفره فقصه) ؛ لأنه يؤذيه
~~بقاؤه وكذا إن وقع بظفره مرض فأزاله قاله في المبدع (أو قطع إصبعا بظفرها)
~~فهدر؛ لأنه زال تبعا وإن لم يمكن مداواة مرضه إلا بقصه قصه وفدى (أو قلع
~~جلدا عليه شعر) فهدر لما تقدم (أو افتصد فزال شعر) فهدر ولو قطع أشفار عين
~~لم يضمن الهدب.
# (وإن خلل لحيته أو مشطها أو) خلل (رأسه) أو مشطها (فسقط شعر ميت فلا شيء
~~عليه نصا) قال أحمد إن خللها فسقط إن كانت شعرا ميتا فلا شيء عليه.
# (وإن تيقن أنه) أي: الشعر (بان بالمشط أو التخليل فدى)
# PageV02P423
# لدخوله في عموم ما سبق (وتستحب الفدية مع الشك) في كونه بان بمشط أو كان
~~ميتا احتياطا لبراءة ذمته ولا يجب؛ لأن الأصل عدمه.
# (وله) أي: المحرم ms1063 (حك بدنه ورأسه برفق) نص عليه (ما لم يقطع شعرا) فيحرم
~~عليه (وله) أي: المحرم (غسله) أي: غسل رأسه وبدنه فعل ذلك عمر وابنه وأرخص
~~فيه علي وجابر (في حمام وغيره بلا تسريح) ؛ لأن تسريحه تعريض لقطعه.
# (و) للمحرم (غسله بسدر وخطمي ونحوها) كصابون وأشنان لقوله: - صلى الله
~~عليه وسلم - «في المحرم الذي وقصته راحلته اغسلوه بماء وسدر» مع بقاء
~~الإحرام وقيس على السدر ما يشبهه.
# (وإن وقع في أظفاره مرض فأزالها لذلك المرض فلا شيء عليه) ؛ لأنها تابعة
~~فلا تضمن كما تقدم (وإن انكسر ظفره فأزال أكثر مما انكسر فعليه الفدية) أي:
~~فدية ما زاد على المنكسر لعدم الحاجة إلى إزالته بخلاف المنكسر.
### | [فصل تغطية الرأس في الإحرام]
# فصل (الثالث تغطية الرأس) إجماعا «لنهيه - صلى الله عليه وسلم - المحرم
~~عن لبس العمائم» وقوله في المحرم الذي وقصته راحلته «ولا تخمروا رأسه فإنه
~~يبعث يوم القيامة ملبيا» متفق عليهما وكان ابن عمر يقول إحرام الرجل في
~~رأسه " وذكره القاضي مرفوعا (والأذنان منه) لما في حديث ابن ماجه من قوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «الأذنان من الرأس» (وتقدم ذلك في) باب (الوضوء) ومنه
~~أيضا: النزعتان والصدغ والتحذيف والبياض فوق الأذنين (فما كان منه) أي:
~~الرأس (حرم على ذكر تغطيته) لما تقدم (فإن غطاه) أي: الرأس (أو) غطى (بعضه
~~حتى أذنيه بلاصق معتاد أو لا) أي: أو بلاصق غير معتاد (كعمامة وخرقة وقرطاس
~~فيه دواء أو غيره أو لا دواء فيه وكعصابة لصداع ونحوه) كرمد (ولو يسير أو
~~طين طلاه به أو بحناء أو غيره ولو بنورة لعذر أو غيره فعليه الفدية) ؛ لأنه
~~فعل محرما في الإحرام يقصد به الترفه أشبه حلق الرأس.
# (وإن استظل في محمل) ضبطه الجوهري كالمجلس وعكس ابن مالك (ونحوه من هودج
~~وعمارية ومحارة حرم وفدى) ؛ لأن ابن عمر " رأى على رجل محرم عودا يستره من
~~الشمس فنهاه عن ذلك رواه الأثرم واحتج
# PageV02P424
# به أحمد؛ ولأنه قصد بستره بما يقصد به الترفه لتغطيته أو يقال؛ لأنه ستر
~~رأسه ms1064 بما يستدام ويلزمه (كذا لو استظل بثوب ونحوه راكبا ونازلا) كالمحمل
~~(ولا أثر للقصد وعدمه فيما فيه فدية وما لا فدية فيه) لكن يأتي إذا فعله
~~ناسيا.
# (ويجوز تلبيد رأسه بعسل وصمغ ونحوه لئلا يدخله غبار أو دبيب أو يصيبه
~~شعث) لحديث ابن عمر «رأيت النبي - صلى الله عليه وسلم - يهل ملبدا» متفق
~~عليه (ولا شيء عليه) ؛ لأنه لم يفعل محظورا ولو كان في رأسه طيب مما فعله
~~قبل الإحرام لحديث ابن عباس " كأني أنظر إلى وبيص المسك في رأس النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - وهو محرم.
# (وكذا إن حمل على رأسه شيئا أو وضع يده عليه) ؛ لأنه لا يستدام (أو نصب
~~حياله ثوبا لحر أو برد أمسكه إنسان أو رفعه على عود) لما روت أم الحصين
~~قالت «حججت مع النبي - صلى الله عليه وسلم - حجة الوداع فرأيت بلالا وأسامة
~~وأحدهما آخذ بخطام ناقته والآخر رافع ثوبه يستره من الحر حتى رمى جمرة
~~العقبة» رواه مسلم وأجاب أحمد وعليه اعتمد القاضي وغيره فإنه يسير لا يراد
~~للاستدامة بخلاف الاستظلال بالمحمل (أو استظل بخيمة أو شجرة ولو طرح عليها
~~شيئا يستظل به أو) استظل ب (سقف أو جدار ولو قصد به الستر) فلا شيء عليه
~~لحديث جابر أن «النبي - صلى الله عليه وسلم - ضربت له قبة بنمرة فنزلها»
~~رواه مسلم؛ ولأنه لا يقصد به الترفه في البدن عادة بل جمع الرحل وحفظه وفيه
~~شيء.
# (وكذا لو غطى) المحرم الذكر (وجهه) فيجوز روي عن عثمان وزيد بن ثابت وابن
~~عباس وابن الزبير وغيرهم؛ ولأنه لم تتعلق به سنة التقصير من الرجل فلم
~~تتعلق به حرمة التخمير كباقي بدنه.
### | [فصل لبس الذكر المخيط]
# فصل (الرابع لبس الذكر المخيط قل أو كثر في بدنه أو بعضه) مما عمل على
~~قدره أي: قدر الملبوس فيه من بدن أو بعضه (من قميص وعمامة وسراويل وبرنس
~~ونحوها ولو درعا منسوجا أو لبدا معقودا ونحوه) مما يعمل على قدر شيء من
~~البدن (كالخفين أو أحدهما للرجلين، وكالقفازين) تثنية ms1065 قفاز كتفاح: شيء يعمل
~~(لليدين) كما يعمل للبزاة.
# (وقال القاضي وغيره ولو كان) المخيط (غير معتاد،
# PageV02P425
# كجورب في كف وخف في رأس فعليه الفدية انتهى) للعمومات (وران) شيء يلبس
~~تحت الخف (كخف) لما روى ابن عمر «أن رجلا سأل النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~ما يلبس المحرم من الثياب؟ فقال: لا يلبس القميص ولا العمامة ولا البرنس
~~ولا السراويل ولا ثوبا مسه زعفران أو ورس ولا الخفين إلا أن لا يجد نعلين
~~فليقطعهما أسفل من الكعبين» متفق عليه فتنصيصه على القميص يلحق به ما في
~~معناه من الجبة والدراعة، والعمامة يلحق بها كل ساتر ملاصق أو ساتر معتاد
~~والسراويل يلحق بها التبان وما في معناه ولا فرق بين قليل اللبس وكثيره
~~لظاهر الخبر؛ ولأنه استمتاع فاعتبر فيه مجرد الفعل كالوطء في الفرج.
# (فإن لم يجد إزارا لبس سراويل) لقول ابن عباس «سمعت الرسول - صلى الله
~~عليه وسلم - يخطب بعرفات يقول: السراويل لمن لا يجد الإزار والخفان لمن لا
~~يجد النعلين» متفق عليه ورواه الأثبات وليس فيه بعرفات.
# وقال مسلم انفرد بها شعبة وقال البخاري تابعه ابن عيينة عن عمر (ومثله)
~~أي: السراويل (لو شق إزاره وشد كل نصف على ساق) ؛ لأنه في معناه (ومتى وجد
~~إزارا خلعه) أي: السراويل كالمتيمم يجد الماء.
# (وإن ائتزر) المحرم (بقميص فلا بأس) به؛ لأنه ليس لبسا للمخيط المصنوع
~~لمثله.
# (وإن عدم نعلين أو) وجدهما و (لم يمكن لبسهما) لضيق أو غيره (لبس خفين
~~ونحوهما من ران وغيره) كسرموذة وزربول لحديث ابن عباس السابق (بلا فدية)
~~لظاهر الخبر ولو وجبت لبينها؛ لأن تأخير البيان عن وقت الحاجة لا يجوز
~~(ويحرم قطعهما) أي: الخفين لحديث ابن عباس السابق ولمسلم عن جابر مرفوعا
~~مثله وليس فيه " يخطب بعرفات ولم يذكر في هذين الحديثين قطع الخفين ولقول
~~علي قطع الخفين فساد "؛ ولأن الخف ملبوس أبيح لعدم غيره أشبه لبس السراويل
~~من غير فتق ولنهي النبي - صلى الله عليه وسلم - عن إضاعة المال وقال أبو
~~الشعثاء لابن عباس " لم ms1066 يقل: ليقطعهما قال لا: رواه أحمد.
# وروى أيضا عن عمر " الخفان نعلان لمن لا نعل له " (وعنه يقطعهما) أي:
~~الخفين ونحوهما (حتى يكونا أسفل من الكعبين وجوزه جمع قال الموفق وغيره
~~والأولى قطعهما عملا بالحديث الصحيح) أي: حديث ابن عمر وخروجا من الخلاف
~~وأخذا بالاحتياط قال
# PageV02P426
# الشارح: وما قاله صحيح وأجيب بأن زيادة القطع لم يذكرها جماعة وروي أنها
~~من قول ابن عمر ولو سلم صحة رفعها فهي بالمدينة وخبر ابن عباس بعرفات فلو
~~كان القطع واجبا لبينه للجمع العظيم الذي لم يحضر كثير منهم كلامه في
~~المدينة في موضع البيان وقت الحاجة لا يقال: اكتفى بما سبق؛ لأنه يقال: فلم
~~ذكر لبسهما والمفهوم من إطلاقه لبسهما بلا قطع.
# ويجاب عن قول المخالف: بأن المقيد يقضي على المطلق: أن محله إذا لم يمكن
~~تأويله وعن قوله: أن حديث ابن عمر فيه زيادة لفظ بأن خبر ابن عباس وجابر
~~فيهما زيادة حكم جواز اللبس بلا قطع يعني أن هذا الحكم لم يشرع بالمدينة
~~وهذا أولى من دعوى النسخ وبهذا يجاب عن قول الخطابي: العجب من أحمد في هذا
~~أي: قوله بعدم القطع فإنه لا يخالف سنة تبلغه وفيه شيء فإنه قد يخالف
~~لمعارض راجح كما هو عادة المتبحرين في العلم الذين أيدهم الله بمعونته في
~~جمعهم بين الأخبار (وإن لبس مقطوعا) من خف وغيره (دون الكعبين مع وجود نعل)
~~حرم كلبس الصحيح؛ لأن قطعه كذلك لا يخرجه عن كونه مخيطا (وفدى) للبسه كذلك.
# (ويباح) للمحرم (النعل) لمفهوم ما سبق وهي الحذاء وهي مؤنثة وتطلق على
~~التاسومة قاله في الحاشية (ولو كانت) النعل (بعقب وقيد وهو السير المعترض
~~على الزمام) للعمومات.
# (ولا يعقد) المحرم (عليه شيئا من منطقة ولا رداء ولا غيرهما) لقول ابن
~~عمر " ولا يعقد عليه شيئا رواه الشافعي وروى هو ومالك أنه يكره لبس المنطقة
~~للمحرم؛ ولأنه يترفه بذلك أشبه اللباس (وليس له أن يجعل لذلك) أي: المنطقة
~~والرداء ونحوهما (زرا وعروة ولا يخله بشوكة أو إبرة أو خيط ms1067 ولا يغرز أطرافه
~~في إزاره فإن فعل) من غير حاجة (أثم وفدى؛ لأنه كمخيط) .
# (ويجوز له) أي: المحرم (شد وسطه بمنديل وحبل ونحوهما إذا لم يعقده قال)
~~الإمام (أحمد في محرم حزم عمامته على وسطه: لا يعقدها ويدخل بعضهما في بعض)
~~لاندفاع الحاجة بذلك قال طاوس فعله ابن عمر (إلا إزاره) فله عقده (لحاجة
~~ستر العورة و) إلا (هميانه ومنطقته اللذين فيهما نفقته إذا لم يثبت)
~~الهميان أو المنطقة (إلا بالعقد) لقول عائشة " أوثق عليك نفقتك " وروي عن
~~ابن عباس وابن عمر معناه بل رفعه بعضهم؛ ولأن الحاجة تدعو إلى عقده فجاز
~~كعقد الإزار فإن ثبت بغير العقد كما لو أدخل السيور بعضها في بعض لم يجز
~~عقده
# PageV02P427
# لعدم الحاجة وكما لو لم يكن فيه نفقة.
# (وإن لبس المنطقة لوجع ظهر أو حاجة) غيره (أو لا) لحاجة (فدى) كما لو لبس
~~مخيطا لحر أو برد.
# (وله أن يلتحف بقميص) أي: يتغطى به (ويرتدي به وبرداء موصل) ؛ لأن ذلك
~~كله ليس بلبس المخيط المصنوع لمثله (ولا يعقده) أي: الرداء وتقدم (ويفدي
~~بطرح قباء ونحوه على كتفيه) مطلقا نص عليه لما روى ابن المنذر مرفوعا أنه
~~«نهى عن لبس الأقبية للمحرم» ورواه البخاري عن علي؛ ولأنه مخيط وهو عادة
~~لبسه كمخيط.
# (ومن به شيء) من قروح أو غيرها (لا يحب أن يطلع عليه أحد) لبس وفدى نص
~~عليه.
# (أو خاف) المحرم (من برد لبس وفدى) كما لو اضطر إلى أكل صيد.
# (ولا تحرم دلالة على طيب ولباس) ولباس لأنه لا يحرم على المحرم تحصيلهما
~~بل استعمالهما بخلاف الصيد (ويأتي قريبا) .
# (ويتقلد) المحرم (بسيف للحاجة) لما روى البراء بن عازب قال «لما صالح
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أهل الحديبية صالحهم أن لا يدخلها إلا
~~بجلبان السلاح: القراب بما فيه» متفق عليه وهذا ظاهر في إباحته عند الحاجة؛
~~لأنهم لم يكونوا يأمنون أهل مكة أن ينقضوا العهد (ولا يجوز) أن يتقلد
~~بالسيف (لغيرها) أي: غير حاجة لقول ابن عمر " لا يحل لمحرم ms1068 السلاح في الحرم
~~قال الموفق: والقياس يقتضي إباحته؛ لأنه ليس في معنى اللبس كما لو حمل قربة
~~في عنقه.
# (ولا يجوز حمل السلاح بمكة لغير حاجة) لما روى مسلم عن جابر مرفوعا «لا
~~يحل أن يحمل السلاح بمكة» وإنما منع أحمد من تقلد السيف؛ لأنه في معنى
~~اللبس (وله حمل جراب وقربة الماء في عنقه ولا فدية) عليه (ولا يدخله) أي:
~~حبلها (في صدره) نص عليه.
# (والخنثى المشكل إن لبس المخيط) ولم يغط وجهه فلا فدية عليه لاحتمال كونه
~~امرأة (أو غطى وجهه وجسده من غير لبس للمخيط فلا فدية) لاحتمال كونه رجلا.
# (وإن غطى وجهه ورأسه) فدى؛ لأنه إن كان أنثى فقد غطى وجهه وإن كان رجلا
~~فقد غطى رأسه فوجبت بكل حال (أو غطى وجهه ولبس المخيط فدى) ؛ لأنه إن كان
~~أنثى فعليه الفدية لتغطية وجهه وإن كان ذكرا فللبسه المخيط.
# PageV02P428
### | [فصل في الطيب للمحرم]
# فصل الخامس الطيب إجماعا؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أمر يعلى بن
~~أمية بغسل الطيب» «وقال في المحرم الذي وقصته ناقته لا تحنطوه» متفق عليهما
~~ولمسلم " لا تمسوه بطيب " (فيحرم عليه) أي: المحرم (بعد إحرامه تطييب بدنه
~~وثيابه) أي: شيء من بدنه نص عليه أو شيء من ثوبه لحديث ابن عمر؛ ولأنه يعد
~~متطيبا بكل واحد منهما (ولو) كان التطيب له (من غيره بإذنه) وكذا لو سكت
~~ولم ينهه كما تقدم، وسبق حكم ما لو تطيب قبل إحرامه ثم استدامه.
# ويحرم عليه (لبس ما صبغ بزعفران أو ورس) لما تقدم في حديث ابن عمر من
~~قوله - صلى الله عليه وسلم - «ولا ثوبا مسه زعفران أو ورس» وهو نبت أصفر
~~يكون باليمن تتخذ منه الحمرة للوجه قاله الجوهري.
# وفي القاموس: الورس نبات كالسمسم ليس إلا باليمن يزرع فيبقى عشرين سنة
~~نافع للكلف طلاء وللبهق شربا.
# (أو) أي: ويحرم على المحرم لبس (ما غمس في ماء ورد أو بخر بعود ونحوه)
~~كعنبر؛ لأنه مطيب.
# (و) يحرم عليه أيضا (الجلوس والنوم عليه) أي: على ما ms1069 صبغ بزعفران أو ورس
~~أو غمس في ماء ورد أو بخر بعود ونحوه (فإن فرش فوق الطيب ثوبا صفيقا يمنع
~~الرائحة والمباشرة غير ثياب بدنه فلا فدية بالنوم عليه) ولا بالجلوس عليه؛
~~لأنه لا يعد مستعملا له بخلاف ثياب بدنه ولو ضيقة.
# (ويحرم) على المحرم (الاكتحال) بمطيب (والاستعاط والاحتقان بمطيب) ؛ لأنه
~~استعمال للطيب أشبه شمه (و) يحرم على المحرم (شم الأدهان المطيبة كدهن ورد
~~و) دهن (بنفسج) بفتح الباء والنون والسين معرب.
# (و) دهن (خيري) وهو المنثور ويأتي (و) دهن (زنبق) بوزن جعفر يقال: هو
~~الياسمين قاله في الحاشية والمعروف: أنه غيره لكنه قريب منه في طبعه (و)
~~يحرم على المحرم (الادهان بها) أي: الأدهان المطيبة؛ لأنها تقصد رائحتها
~~وتتخذ للطيب أشبهت ماء الورد.
# (و) يحرم على المحرم (شم مسك وكافور وعنبر وغالية وماء ورد وزعفران وورس
~~وتبخر بعود ونحوه) كعنبر؛ لأنها هكذا تستعمل.
# (و) يحرم على المحرم (أكل وشرب ما فيه طيب يظهر طعمه أو ريحه ولو مطبوخا
~~أو
# PageV02P429
# مسته النار حتى ولو ذهبت رائحته وبقي طعمه) ؛ لأن الطعم مستلزم الرائحة
~~ولبقاء المقصود منه (فإن بقي اللون فقط) دون الطعم والرائحة (فلا بأس
~~بأكله) لذهاب المقصود منه.
# (وإن مس من الطيب ما لا يعلق بيده كمسك غير مسحوق وقطع كافور و) قطع
~~(عنبر ونحوه) كقطع عود (فلا فدية) عليه بذلك؛ لأنه غير مستعمل للطيب (فإن
~~شمه) أي: المسك وقطع الكافور والعنبر ونحوه (فدى) كما سبق (وإن علق الطيب
~~بيده كالمسحوق) من مسك وكافور وعنبر (و) كا (لغالية وماء الورد فدى) ؛ لأنه
~~مستعمل للطيب.
# (وله شم العود؛ لأنه لا يتطيب به إلا بالتبخير و) له شم (الفواكه كلها من
~~الأترنج والتفاح والسفرجل وغيرها وكذا نبات الصحراء كشيح وخزامى وقيصوم
~~وإذخر ونحوها مما لا يتخذ طيبا) ؛ لأنه ليس بطيب ولا يتخذ منه طيب ولا يسمى
~~متطيبا عادة.
# (و) كذا (ما ينبته الآدمي لغير قصد الطيب كحناء وعصفر وقرنفل ودار صيني
~~ونحوه) كالزرنب (أو ينبته لطيب ولا يتخذ منه طيب كريحان فارسي ms1070 ومحل الخلاف
~~أي: الروايتين فيه وهو الحبق معروف بالشام والعراق ومكة وغيرها) قال في
~~القاموس: نبات طيب الرائحة فارسيته: الفوتنج يشبه الثمام وحبق الماء وحبق
~~التمساح الفوتنج النهري (وخصه) أي: الريحان الفارسي (بعض العلماء بالصميران
~~وهو صنف منه) أي: من الريحان الفارسي.
# (قال بعضهم هو العنبج المعروف بالشام بالريحان الجمام لاستدارته على أصل
~~واحد انتهى وماء ريحان ونحوه) كماء الفواكه والعصفر ونحوها مما تقدم (كهو)
~~فيحل للمحرم لما تقدم (والريحان عند العرب هو الآس) أي: المرسين.
# (ولا فدية في شمه) قطعا قال في المبدع (وكذا نرجس) بفتح النون وكسرها
~~أعجمي معرب (ونمام) قال في القاموس: نبت طيب مدر، يخرج الجنين الميت والدود
~~(وبرم وهو ثمر العضاه كأم غيلان ونحوها ومرزنجوش) قال في القاموس: بالفتح
~~المردقوش معرب، مرزنكوش وعربيته السمسق نافع لعسر البول والمغص ولسعة
~~العقرب (ويفدي) المحرم (بشم ما ينبته) الآدمي (لطيب ويتخذ منه طيب كورد
~~وبنفسج وخيري) بكسر الخاء وتشديد الياء آخره.
# (وهو المنثور ولينوفر وياسمين ونحوه) كالبان والزنبق لقول جابر " لا يشمه
~~رواه الشافعي وكرهه ابن عمر قاله أحمد؛ لأنه يتخذ للطيب كماء الورد.
# (ولا فدية بادهانه بدهن غير مطيب كزيت وشيرج وسمن)
# PageV02P430
# حتى في رأسه؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - فعله رواه أحمد والترمذي
~~وغيرهما من حديث ابن عمر مرفوعا من رواية فرقد السبخي وهو ضعيف عندهم وذكره
~~البخاري عن ابن عباس ولعدم الدليل (و) للمحرم الادهان ب (دهن البان
~~والساذج) أي: الخالي عن الطيب (ونحوها في رأسه وبدنه) لما تقدم.
# (فإن جلس عند عطار أو) جلس (في موضع ليشم الطيب فشمه مثل من قصد الكعبة
~~حال تجميرها أو حمل عقدة فيها مسك ليجد ريحها فدى) إن شمه نص عليه؛ لأنه
~~شمه قاصدا أشبه ما لو باشره (فإن لم يقصد شمه كالجالس عند عطار لحاجة
~~وكداخل السوق) لا لشم الطيب (أو داخل الكعبة ليتبرك بها) .
# (ومن يشتري طيبا لا لنفسه أو للتجارة ولا يمسه فغير ممنوع) ؛ لأنه لا
~~يمكن الاحتراز منه (ولمشتريه حمله وتقليبه إذا لم ms1071 يمسه ولو ظهر ريحه؛ لأنه
~~لم يقصد الطيب) ولم يستعمله (وقليل الطيب وكثيره سواء) للعمومات.
# (وإذا تطيب ناسيا أو عامدا لزمه إزالته بما أمكن من الماء وغيره من
~~المائعات) ؛ لأن القصد الإزالة (فإن لم يجد) مائعا يزيل به الطيب (ف) إنه
~~يزيله (بما أمكنه من الجامدات كحكه بخرقة وتراب وورق شجر ونحوه) كحجر وخشب؛
~~لأن الواجب إزالته حسب الإمكان وقد فعل.
# (وله غسله بنفسه ولا شيء عليه لملاقاة الطيب بيده) ؛ لأنه تدارك (والأفضل
~~الاستعانة على غسله بحلال) لئلا يباشره وتقدم أنه يقدم غسله على غسل نجاسة
~~وحدث لكن إن قدر على قطع رائحته بغير الماء فعل وتوضأ بالماء؛ لأن المقصود
~~من إزالة الطيب قطع رائحته.
### | [فصل قتل صيد البر المأكول وذبحه للمحرم]
# فصل (السادس قتل صيد البر المأكول وذبحه) إجماعا لقوله تعالى {يا أيها
~~الذين آمنوا لا تقتلوا الصيد وأنتم حرم} [المائدة: 95] (واصطياده) لقوله
~~تعالى {وحرم عليكم صيد البر ما دمتم حرما} [المائدة: 96] (وأذاه) ولو لم
~~يقتله أو يجرحه في الاصطياد أو الأذى (وهو) أي: صيد البر (ما كان وحشيا
~~أصلا لا وصفا) .
# (فلو تأهل وحشي) كحمام وبط (ضمنه) اعتبارا بأصله.
# PageV02P431
# و (لا) ضمان (إن توحش أهلي) من إبل أو بقر أو غيرهما فلا يحرم قتله للأكل
~~ولا جزاء فيه قال أحمد في بقرة صارت وحشية: لا شيء فيها؛ لأن الأصل فيها
~~الإنسية.
# (ويحرم) قتل، واصطياد متولد من المأكول وغيره تغليبا للتحريم كما غلبوا
~~تحريم أكله (ويفدي متولدا من المأكول وغيره) إذا قتله لتحريم قتله (كمتولد
~~بين وحشي وأهلي) فإنه يحرم قتله واصطياده لما تقدم ويفدي تغليبا للحظر.
# (و) كذا المتولد (بين وحشي وغير مأكول) فيحرم قتله واصطياده لما تقدم
~~(ويأتي حكم غير الوحشي) وحكم غير المأكول (كحمام وبط وحشيان وإن تأهلا)
~~اعتبارا بأصلهما (وبقر وجواميس أهلية وإن توحشت) ؛ لأن الأصل فيهما الإنسية
~~وتقدم.
# (فمن أتلف صيدا) أو بعضه فعليه جزاؤه (أو تلف) الصيد (في يده أو) تلف
~~(بعضه في يده بمباشرة) لإتلافه (أو سبب ولو) كان (بجناية دابة) هو ms1072 (متصرف
~~فيها) بأن كان راكبا أو سائقا أو قائدا بخلاف ما لو انفلتت منه فأتلفته
~~(فعليه جزاؤه إن كان) الائتلاف (بيدها أو فمها) و (لا) يضمنه إن كان ب
~~(رجلها) نفحا لا وطئا كما يعلم من الغصب.
# (ويأتي آخر جزاء الصيد) أما كونه يضمنه بالجزاء إذا أتلفه فبالإجماع
~~لقوله تعالى: {ومن قتله منكم متعمدا فجزاء مثل ما قتل من النعم} [المائدة:
~~95] وأما ضمانه إذا تلف في يده؛ فلأنه تحت يد عادية أشبه ما لو أتلفه إذ
~~الواجب إما إرساله أو رده على مالكه وأما ضمان جزائه بالإتلاف؛ فلأن جملته
~~مضمونة فضمنت أبعاضه كالآدمي والمال.
# (ويحرم عليه) أي: المحرم (الدلالة عليه) أي: الصيد (والإشارة والإعانة
~~ولو بإعارة سلاح ليقتله) أي: الصيد (أو ليذبحه به سواء كان معه) أي: الصائد
~~(ما يقتله به أو لا أو يناوله سلاحه أو سوطه أو ليدفع إليه فرسا لا يقدر
~~على أخذ الصيد إلا به) ؛ لأنه وسيلة إلى الحرام فكان حراما كسائر الوسائل
~~ولحديث «أبي قتادة لما صاد الحمار الوحشي وأصحابه محرمون قال النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - هل أشار إليه إنسان منكم أو أمره بشيء؟ قالوا لا وفيه
~~أبصروا حمارا وحشيا فلم يدلوني وأحبوا لو أني أبصرته فالتفت فأبصرته ثم
~~ركبت ونسيت السوط أو الرمح فقلت لهم: ناولوني فقالوا لا والله لا نعينك
~~عليه بشيء إنا محرمون فتناولته فأخذته ثم أتيت الحمار من وراء أكمة فعقرته
~~فأتيت به أصحابي
# PageV02P432
# فقال بعضهم كلوا. وقال بعضهم لا تأكلوا فأتيت النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- فسألته فقال: كلوه وهو حلال» متفق عليه ولفظه للبخاري (ويضمنه بذلك) أي:
~~يضمن المحرم الصيد بالدلالة عليه والإشارة إليه والإعانة عليه بشيء مما
~~تقدم كما يضمن المودع بالدلالة لكن لو دله فكذبه فلا ضمان عليه قاله في
~~المبدع.
# (ولا ضمان على دال ولا مشير بعد أن رآه من يريد صيده) ؛ لأنه لم يكن سببا
~~في تلفه (وكذا لو وجد من المحرم عند رؤية الصيد ضحك أو استشراف) نفس (ففطن
~~له غيره) أي: غير ms1073 المحرم: فلا تحريم ولا ضمان لما تقدم من حديث أبي قتادة
~~(وكذا لو أعاره آلة لغير الصيد فاستعملها فيه) أي: الصيد (؛ لأن ذلك غير
~~محرم) فلا يترتب عليه ضمان.
# (ولا تحرم دلالة على طيب ولباس) لعدم ضمانهما بالسبب؛ ولأنه لا يتعلق
~~بهما حكم يختص بالدال عليهما بخلاف الدلالة على الصيد فإنه يتعلق بها حكم
~~يختص بالدال وهو تحريم الأكل منه ووجوب الجزاء إذا كان من دله المحرم
~~حلالا.
# (ولا) تحرم (دلالة حلال محرم على صيد) بغير الحرم؛ لأن صيد الحلال حلال
~~فدلالته أولى (ويضمنه المحرم) إذا قتله لقوله تعالى {ومن قتله منكم متعمدا
~~فجزاء مثل ما قتل من النعم} [المائدة: 95] (إلا أن يكون) الصيد (في الحرم
~~فيشتركان) أي: الحلال والمحرم (في الجزاء كالمحرمين) لتحريم صيد الحرم على
~~الحلال والمحرم (فإن اشترك في قتل صيد حلال ومحرم أو) اشترك فيه (سبع ومحرم
~~في الحل) متعلق باشترك (فعلى المحرم الجزاء جميعه) ؛ لأنه اجتمع موجب ومسقط
~~فغلب الإيجاب كما لو قتل صيدا بعضه في الحرم.
# وقال القاضي في المجرد: مقتضى الفقه عندي: أنه يلزمه نصف الجزاء وقاسه
~~على مشاركة من لا ضمان عليه في إتلاف النفوس والأموال والفرق واضح إذ الإذن
~~هناك منتف وههنا موجود نعم إن قصد المحل إعانة المحرم ومساعدته على قتل
~~الصيد توجه ما قاله القاضي فإنه يكره له ذلك أو يحرم عليه.
# كما إذا باع من لا جمعة عليه لمن عليه الجمعة بعد النداء قاله في القواعد
~~الفقهية في التاسعة والعشرين (ثم إن كان جرح أحدهما) أي: الحلال والمحرم
~~(قبل صاحبه والسابق) بالجرح (الحلال أو السبع فعلى المحرم جزاؤه مجروحا)
~~اعتبارا بحال جنايته عليه؛ لأنه وقت الضمان.
# (وإن
# PageV02P433
# سبقه المحرم) فجرحه (وقتله أحدهما) أي: الحلال أو السبع (فعلى المحرم أرش
~~جرحه) فقط؛ لأنه لم يوجد منه سوى الجرح (وإن كان جرحهما في حالة واحدة أو
~~جرحاه) أحدهما بعد الأخر (ومات منهما فالجزاء كله على المحرم) تغليبا
~~للوجوب كما سبق.
# وإن جرحه محرم ثم قتله محرم فعلى الأول أرش جرحه ms1074 وعلى الثاني تتمة الجزاء
~~(وإذا دل محرم محرما على صيد ثم دل الآخر محرما آخر) ثم (كذلك إلى عشرة
~~فقتله العاشر فالجزاء على جميعهم) لاشتراكهم في الإثم والتسبب.
# (وإن قتله الأول فلا شيء) على غيره؛ لأن الغير لم يقتل ولم يتسبب في
~~القتل (ولو دل حلال حلالا على صيد في الحرم فكدلالة محرم محرما عليه) أي:
~~على الصيد فيكون جزاؤه بينهما نص عليه.
# (وإن) نصب حلال (شبكة ونحوها) كفخ (ثم أحرم) لم يضمن ما تلف بذلك ما لم
~~يكن حيلة (أو أحرم ثم حفر بئرا بحق ك) إن حفرها في (داره ونحوها) من ملكه
~~أو موات (أو) حفر البئر (للمسلمين بطريق واسع لم يضمن ما تلف بذلك) لعدم
~~تحريمه (ما لم يكن حيلة) على الاصطياد فإن كان حيلة ضمن؛ لأن الله تعالى
~~عاقب اليهود على نصب الشبك يوم الجمع وأخذ ما سقط فيها يوم الأحد وهذا في
~~معناه وشرع من قبلنا شرع لنا ما لم يرد في شرعنا ما ينسخه (وإلا) أي: وإن
~~لم يكن حفر البئر بحق كحفرها بطريق ضيق ونحوه (ضمن) ما تلف بها من الصيد
~~(كالآدمي إذا تلف في هذه المسألة) قال ابن عقيل لو باع فخا أو شبكة
~~منصوبتين فوقع فيهما صيد في الحرم أو مملوكا للغير لم يسقط عنه ضمانه ذكره
~~عنه في القواعد الفقهية.
# (ويحرم على المحرم أكل صيد صاده) هو أو غيره من المحرمين (أو ذبحه أو دل
~~عليه حلالا أو أعانه عليه أو أشار إليه) لما تقدم في حديث أبي قتادة من قول
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - «هل منكم أحد أمره أن يحمل عليه أو أشار
~~إليه؟ قالوا: لا قال كلوا ما بقي من لحمها» متفق عليه.
# (وكذا) يحرم على المحرم (أكل ما صيد لأجله) نقله الجماعة لما في الصحيحين
~~من حديث الصعب بن جثامة أنه «أهدى للنبي - صلى الله عليه وسلم - حمارا
~~وحشيا فرده عليه فلما رأى ما في وجهه قال إنا لم نرده عليك إلا أنا حرم» .
# وروى الشافعي ms1075 وأحمد من حديث جابر مرفوعا «لحم الصيد للمحرم حلال ما لم
~~تصيدوه أو يصاد لكم» فيه: المطلب بن حنطب قال الترمذي: لا يعرف
# PageV02P434
# له سماع من جابر.
# وعن عثمان أنه «أتى بلحم صيد فقال لأصحابه كلوا فقالوا ألا تأكل أنت؟
~~فقال إني لست كهيئتكم إنما صيد لأجلي» رواه مالك والشافعي (وعليه) أي:
~~المحرم (الجزاء إن أكله) أي: ما صيد لأجله؛ لأنه إتلاف منع منه بسبب
~~الإحرام فوجب عليه به الجزاء كقتل الصيد بخلاف قتل المحرم صيدا ثم يأكله
~~فإنه يضمنه لقتله لا لأكله نص عليه؛ لأنه مضمون بالجزاء فلم يتكرر كإتلافه
~~بغير أكله وكصيد الحرم إذا قتله حلال وأكله؛ ولأنه ميتة وهي لا تضمن ولهذا
~~لا يضمنه بأكله محرم غيره.
# (وإن أكل) المحرم (بعضه) أي بعض ما صيد لأجله (ضمنه بمثله من اللحم) من
~~النعم (كضمان أصله) لو أكله كله (بمثله من النعم) والفرع يتبع الأصل.
# (ولا مشقة فيه) أي: في ضمان البعض بمثله من اللحم (لجواز عدوله) أي:
~~المحرم (إلى عدله) أي: البعض (من طعام أو صوم) فلا يفضي إلى التشقيص (ولا
~~يحرم عليه) أي: المحرم (أكل غيره) أي: غير ما صيد أو ذبح له إذا لم يدل
~~ونحوه عليه لما تقدم.
# (فلو ذبح محل صيدا لغيره من المحرمين حرم على المذبوح له) لما سبق (لا)
~~يحرم (على غيره من المحرمين) لما مر (وما حرم على المحرم لدلالة أو إعانة
~~أو صيد له) أو ذبح له (لا يحرم على محرم غيره) أي: غير الدال أو المعين أو
~~الذي صيد أو ذبح له (كحلال) أي: كما لا يحرم على الحلال.
# (وإن قتل المحرم صيدا ثم أكله ضمنه لقتله لا لأكله؛ لأنه ميتة يحرم أكله
~~على جميع الناس) والميتة غير متمولة فلا تضمن.
# (وكذا إن حرم) صيد (عليه) أي: على المحرم (بالدلالة أو الإعانة عليه أو
~~الإشارة) إليه (فأكل منه لم يضمن) ما أكله (للأكل) بل للسبب من الدلالة
~~ونحوها؛ لأنه مضمون بالسبب فلم يتكرر ضمانه كما تقدم.
# (وبيض الصيد ولبنه ms1076 مثله فيما سبق) ؛ لأنه كجزئه (ويحرم تنفير الصيد) ؛
~~لأنه إيذاء وكصيد الحرم (فإن نفره فتلف أو نقص في حال نفوره ضمن) التالف
~~بمثله أو قيمته وما نقص بأرشه لتسببه فيه.
# (وإن أتلف) المحرم (بيضه) أي: الصيد (ولو) كان إتلافه (بنقله) من مكانه
~~(فجعله تحت صيد آخر) أو لا (أو ترك مع بيضه بيضا آخر) فنفر (أو) جعل مع
~~بيضه (شيئا فنفر) الصيد (عن بيضه حتى فسد) البيض (ضمنه بقيمته مكانه) لقول
~~ابن عباس " في بيض النعام قيمته "؛ ولأن البيض لا مثل له فتجب فيه القيمة
~~كصغار الطير وإطلاق الثمن في خبر أبي هريرة
# PageV02P435
# مرفوعا «في بيض النعام ثمنه» رواه ابن ماجه.:
# يدل على ذلك إذ غالب الأشياء يعدل ثمنها قيمتها (وكلبنه) فيضمن بقيمته؛
~~لأنه لا مثل له من بهيمة الأنعام و (لا) يضمن البيض (المذر، و) لا (ما فيه
~~فرخ ميت) ؛ لأنه لا قيمة له (سوى بيض النعام فإن لقشره قيمة فيضمنه) بقيمته
~~وإن كان مذرا أو فيه فرخ ميت.
# (وإن باض على فراشه أو متاعه) صيد (فنقله) أي: البيض (برفق ففسد) البيض
~~بنقله (فكجراد تفرش في طريقه) فيضمنه على ما يأتي؛ لأنه أتلفه لمنفعته (وإن
~~كسر بيضة فخرج منها فرخ فعاش فلا شيء عليه) .
# وقال ابن عقيل يحتمل أن يضمنه إلا أن يحفظه إلى أن ينهض ويطير ويحتمل
~~عدمه؛ لأنه لم يجعله غير ممتنع كما لو أمسك طائرا أعرج ثم تركه.
# (وإن مات) بعد خروجه (ففيه ما في صغار أولاد المتلف بيضه ففي فرخ الحمام
~~صغير أولاد الغنم وفي فرخ النعامة: حوار) بضم الحاء المهملة أي: صغير أولاد
~~الإبل (وفيما عداهما قيمته) ؛ لأن غيرهما من الطيور يضمن بقيمته.
# (ولا يحل لمحرم أكل بيض الصيد إذا كسره هو) أي: الآكل (أو محرم غيره) ؛
~~لأنه جزء من الصيد أشبه سائر أجزائه وكذا شرب لبنه (ويحل) بيض الصيد الذي
~~كسره محرم ولبنه الذي حلبه محرم (للحلال) ؛ لأن حله على المحل لا يتوقف على
~~الكسر أو الحلب ولا يعتبر لواحد منهما أهلية الفاعل ms1077 فلو كسره أو حلبه مجوسي
~~أو بغير تسمية حل.
# (وإن كسره) أي: بيض الصيد وكذا لو حلب لبنه (حلال فكلحم صيد إن كان أخذه
~~لأجل المحرم لم يبح) للمحرم (أكله) كالصيد الذي ذبح لأجله (وإلا) أي: وإن
~~لم يكن الحلال أخذه لأجل المحرم (أبيح) للمحرم كصيد ذبحه حلال لا لقصد
~~المحرم.
# (ولو كان الصيد مملوكا) وأتلفه المحرم أو تلف بيده أو بيضه أو لبنه (ضمنه
~~جزاء) لمساكين الحرم (وقيمته) لمالكه؛ لأنهما سببان مختلفان.
# (ولا يملك) المحرم (الصيد ابتداء بشراء ولو بوكيله ولا باتهاب ولا
~~باصطياد) لخبر الصعب السابق فليس محلا للتمليك له؛ لأن الله حرمه عليه
~~كالخمر (فإن أخذه) أي: الصيد محرم (بأحد هذه الأسباب) أي: الشراء والاتهاب
~~والاصطياد (ثم تلف) الصيد (فعليه) أي: المحرم الآخذ له (جزاؤه) لما تقدم من
~~الآية (وإن كان) الصيد (مبيعا) وتلف بيد المحرم المشترى (فعليه القيمة
~~لمالكه) ؛ لأنه مقبوض ببيع فاسد فيضمنه كصحيحه.
# (و) عليه (الجزاء) لمساكين الحرم لعموم {ومن قتله منكم متعمدا فجزاء مثل
~~ما قتل من النعم} [المائدة: 95] .
# PageV02P436
# (وإن أخذه) أي: الصيد محرم (رهنا) لم يصح وإن تلف في يده (فعليه الجزاء
~~فقط) لمساكين الحرم لما سبق ولا يضمنه لمالكه؛ لأن صحيح الرهن لا ضمان فيه
~~ففاسده كذلك.
# (وإن لم يتلف) الصيد الذي أخذه المحرم بشراء أو اتهاب أو ارتهان (فعليه
~~رده إلى مالكه) لفساد العقد وعدوان يده (فإن أرسله) أي: الصيد المحرم
~~القابض له (فعليه ضمانه لمالكه) ؛ لأنه أحال بينه وبينه (ولا جزاء) فيه؛
~~لأنه لم يتلفه (وعليه) أي: المحرم المشتري للصيد (رد) الصيد (المبيع أيضا)
~~لمالكه لفساد العقد.
# (ولا يسترد) المحرم (الصيد الذي باعه وهو حلال بخيار) مجلس أو شرط (ولا
~~عيب في ثمنه) المعين.
# (ولا غير ذلك) كالاختلاف في الثمن والتقايل؛ لأنه ابتداء تملك وهو ممنوع
~~منه (وإن رده) أي: الصيد (المشتري عليه) أي: على البائع المحرم (بعيب) في
~~الصيد (أو خيار فله) أي: المشتري (ذلك) لقيام سبب الرد (ثم لا يدخل في ملك
~~المحرم) لعدم أهليته لتملكه وعلى ms1078 هذا يكون أحق به فيملكه إذا حل كالعصير
~~يتخمر ثم يتخلل.
# (ويلزمه) أي: المحرم (إرساله) أي: الصيد لئلا تثبت يده المشاهدة عليه.
# (ويملك) المحرم (الصيد بإرث) ؛ لأنه أقوى من غيره ولا فعل منه بدليل أنه
~~يدخل في ملك الصبي والمجنون ويملك به الكافر العبد المسلم فجرى مجرى
~~الاستدامة ومثله لو أصدق امرأته صيدا وهو حلال ثم طلقها قبل الدخول وهو
~~محرم عاد نصفه إليه قهرا كما يأتي في الصداق ومثله لو ارتد ونحوه قبل
~~الدخول فيعود إليه كله.
# (وإن أمسك) المحرم (صيدا حتى تحلل) من إحرامه (لزمه إرساله) لعدوان يده
~~عليه (فإن تلف) الصيد قبل إرساله (أو ذبحه) بعد تحلله (أو أمسك) محرم أو
~~حلال (صيد حرم وخرج به إلى الحل) ضمنه؛ لأنه تلف بسبب كان في الإحرام أو
~~الحرم (أو ذبح محل صيد حرم) مكة (ضمنه) لما يأتي.
# (وكان) الصيد (ميتة) في الصور المتقدمة؛ لأنه صيد يلزمه ضمانه فلم يبح
~~بذبحه كحالة الإحرام.
# (وإن أحرم) وفي يده صيد (أو دخل الحرم) المكي أو المدني (بصيد لم يزل
~~ملكه عنه فيرده من أخذه) لاستدامة ملكه عليه (ويضمنه من قتله) كسائر
~~الأموال المحترمة.
# (ويلزمه) أي: من أحرم وفي يده صيد أو دخل الحرم المكي وفي يده صيد
~~(إرساله في موضع يمتنع فيه) ؛ لأن في عدم ذلك إمساكا للصيد فلم يجز كحالة
~~الابتداء بدليل اليمين.
# (و) يلزمه (إزالة يده المشاهدة عنه مثل ما إذا كان في قبضته أو رحله أو
~~خيمته أو قفصه أو) كان (مربوطا بحبل معه ونحوه)
# PageV02P437
# لما سبق (دون يده الحكمية) فلا يلزمه إزالتها (مثل أن يكون) الصيد (في
~~بيته أو بلده أو يد نائبه) الحلال (في غير مكانه) ؛ لأنه لم يفعل في الصيد
~~فعلا فلم يلزمه شيء كما لو كان في ملك غيره.
# وعكس هذا: إذا كان في يده المشاهدة؛ لأنه فعل الإمساك (ولا يضمنه) إذا
~~تلف بيده الحكمية؛ لأنه لا تلزمه إزالتها ولم يوجد منه سبب في تلفه (وله)
~~أي: المحرم (نقل الملك فيه) أي: الصيد الذي ms1079 بيده الحكمية ببيع وغيره كسائر
~~أملاكه (ومن غصبه) أي: الصيد (لزمه رده) إلى مالكه لاستمرار ملكه عليه
~~(فلو) تلف الصيد (في يده) أي: المحرم (المشاهدة قبل التمكن من إرساله) بأن
~~نفره ليذهب فلم يذهب (لم يضمنه) لعدم ما يقتضيه من تعد وتقصير (وإلا) أي:
~~وإن تمكن من إرساله فلم يرسله (ضمنه) ؛ لأنه تلف تحت يده العادية فلزمه
~~الضمان كمال الآدمي.
# (وإن أرسله) أي: الصيد (إنسان من يده) أي: المحرم (المشاهدة قهرا لم
~~يضمنه) ؛ لأنه فعل ما يتعين على المحرم فعله في هذه العين خاصة كالمغصوب؛
~~ولأن اليد قد زال حكمها وحرمتها فلو أمسكه حتى تحلل فملكه باق عليه واعتبره
~~في المغني والشرح كعصير تخمر ثم تخلل قبل إراقته.
# وفي الكافي وجزم به في الرعاية: يرسله بعد حله كما لو صاده (ومن أمسك
~~صيدا في الحل فأدخله الحرم لزمه إرساله) ؛ لأنه صار صيدا حرم بحلوله فيه
~~(أو) أمسكه (في الحرم فأخرجه إلى الحل لزمه إرساله) اعتبارا بحال السبب
~~(فإن تلف في يده ضمنه) كصيد الحل في حق المحرم إذا أمسكه حتى تحلل.
# (وإن قتل صيدا صائلا عليه دفعا عن نفسه خشية تلفها أو) خشية (مضرة كجرحه
~~أو إتلاف ماله أو بعض حيواناته) لم يضمنه؛ لأنه قتله لدفع شره فلم يضمنه
~~كآدمي مع أن الشارع أذن في قتل الفواسق لدفع أذى متوهم فالمحقق أولى (أو
~~تلف) الصيد (ب) سبب (تخليصه من سبع أو شبكة ونحوها ليطلقه أو أخذه) أي:
~~الصيد محرم (ليخلص من رجله خيطا أو نحوه فتلف بذلك لم يضمنه) ؛ لأنه فعل
~~أبيح لحاجة الحيوان فلم يضمنه كمداواة الولي موليه.
# (ولو أخذه) أي: الصيد محرم (ليداويه ف) هو (وديعة) عنده فلا ضمان عليه إن
~~تلف بلا تعد ولا تفريط؛ لأنه محسن (وله) أي: المحرم (أخذ ما لا يضره) أي:
~~الصيد (كيد) ونحوها (متآكلة) ؛ لأنه لمصلحة الحيوان فإن مات بذلك لم يضمنه
~~(وإن أزمنه) أي: المحرم الصيد (ف) عليه (جزاؤه) ؛ لأنه كتالف وكجرح يتيقن
~~به موته.
# (ولا تأثير لحرم ولا إحرام في ms1080 تحريم حيوان أنسي) إجماعا (كبهيمة الأنعام
~~والخيل والدجاج) بتثليث الدال؛ لأنه ليس بصيد والمحرم إنما هو الصيد بدليل
~~أنه - صلى الله عليه وسلم - «كان يتقرب إلى الله بذبح الهدايا في إحرامه» .
# وقال «أفضل الحج العج والثج» قال
# PageV02P438
# في الشرح: حديث غريب والعج: رفع الصوت بالتلبية والثج: إسالة الدماء
~~والذبح والنحر.
# (ولا) تأثير لحرم ولا إحرام (في محرم الأكل غير المتولد) بين مأكول وغيره
~~وتغليبا للحظر كما تقدم وهو ثلاثة أقسام الأول: ما أشار إليه بقوله
~~(كالفواسق وهي الحدأة) بالهمز بوزن عنبة والجمع حداء بحذف الهاء وحدآن أيضا
~~مثل غزلان قاله في حاشيته (والغراب الأبقع وغراب البين والفأرة والحية
~~والعقرب والكلب العقور) لحديث عائشة قالت «أمر الرسول - صلى الله عليه وسلم
~~- بقتل خمس فواسق في الحرم الحدأة والغراب والفأرة والعقرب والكلب العقور»
~~وعن ابن عمر أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال خمس من الدواب ليس على
~~المحرم جناح في قتلهن وذكر مثله " متفق عليه وفي بعض ألفاظ الحديث " الحية
~~بدل العقرب.
# وما يباح أكله من الغربان لا يباح قتله؛ لأنه من الصيد (بل يستحب قتلها)
~~أي: المذكورات لحديث عائشة والمراد في الجملة ويأتي في الصيد: أن الكلب
~~العقور يجب قتله.
# (و) القسم الثاني ما أشار إليه بقوله: ويستحب أيضا (قتل كل ما كان طبعه
~~الأذى وإن لم يوجد منه أذى) قياسا على ما تقدم (كالأسد والنمر والذئب
~~والفهد وما في معناه) مما فيه أذى للناس في أنفسهم وأموالهم (والبازي
~~والصقر والشاهين والعقاب والحشرات المؤذية) كالحية والعقرب (والزنبور والبق
~~والبعوض والبراغيث) والطبوع قاله في المستوعب.
# (و) القسم الثالث ما لا يؤذي بطبعه (كالرخم والبوم والديدان) فلا تأثير
~~للحرم ولا للإحرام فيه (ولا جزاء في ذلك) ؛ لأن الله تعالى إنما أوجب
~~الجزاء في الصيد وليس شيء من ذلك بصيد قال في المبدع:
# ويجوز قتله وقيل: يكره وجزم به في المحرر وغيره وقيل يحرم انتهى وكلام
~~المصنف يوهم أنه يستحب قتله وفيه ما علمت قال في الآداب: ويكره قتل النمل
~~إلا من أذية ms1081 شديدة فإنه يجوز قتلهن وقتل القمل بغير النار، ويكره قتلهما
~~بالنار ويكره قتل الضفادع ذكر ذلك في المستوعب.
# وفي الرعاية: يكره قتل ما لا يضر من نمل ونحوه وهدهد وصرد ويجوز تدخين
~~الزنابير وتشميس القز ولا يقتل بنار نمل ولا قمل ولا برغوث ولا غيرها ولا
~~يقتل ضفدع بحال قال: وظاهره التحريم.
# وقال صاحب النظم: إلا أنه يحرم إحراق كل ذي روح بالنار وإنه يجوز إحراق
~~ما يؤذيه بلا كراهة إذا
# PageV02P439
# لم يزل ضرره دون مشقة غالبة إلا بالنار وقال أنه سأل عما ترجح عند الشيخ
~~شمس الدين صاحب الشرح؟ فقال: ما هو ببعيد.
# (ولا بأس أن يقرد بعيره وهو نزع القراد عنه) روي عن ابن عمر وابن عباس
~~كسائر المؤذي.
# (ويحرم على المحرم لا على الحلال ولو في الحرم) قال في المبدع: بغير
~~خلاف؛ لأنه إنما حرم في حق المحرم لما فيه من الرفاهية فأبيح في الحرم
~~كغيره (قتل قمل) ؛ لأنه يترفه بإزالته كإزالة الشعر.
# (و) قتل (صئبانه) ؛ لأنه بيضه (من رأسه وبدنه) وباطن ثوبه ويجوز من ظاهره
~~قاله القاضي وابن عقيل وظاهر كلام الموفق وصاحب المنتهى وغيرهما للعموم.
# (ولو) كان قتله للقمل وصئبانه (بزئبق ونحوه) فيحرم في الإحرام فقط (وكذا
~~رميه) لما فيه من الترفه (ولا جزاء فيه) أي: القمل وصئبانه إذا قتله أو
~~رماه؛ لأنه ليس بصيد ولا قيمة له: أشبه البعوض والبراغيث.
# (ولا يحرم) بالإحرام (صيد البحر والأنهار والآبار والعيون ولو كان مما
~~يعيش في البر والبحر كالسلحفاة والسرطان ونحوهما) لقوله تعالى: {أحل لكم
~~صيد البحر وطعامه متاعا لكم وللسيارة} [المائدة: 96] (إلا في الحرم ولو
~~للحلال) كصيد من آبار الحرم وبرك مائه؛ لأنه حرمي أشبه صيد الحرم؛ ولأن
~~حرمة الصيد للمكان فلا فرق.
# (وطير الماء) بري؛ لأنه يفرخ ويبيض فيه فيضمن بقيمته (والجراد من صيد
~~البر فيضمن) ؛ لأنه طير بري أشبه العصافير (بقيمته) في مكانه؛ لأنه متلف
~~غير مثلي وعنه يتصدق بتمرة عن جرادة وروي عن ابن عمر (فإن انفرش) الجراد
~~(في طريقه فقتله بمشيه أو ms1082 أتلف بيض طير لحاجة كالمشي عليه) فعليه (جزاؤه) ؛
~~لأنه أتلفه لمنفعته أشبه ما لو اضطر إلى أكله بخلاف ما لو وقع من شجر على
~~عين إنسان فدفعها فانكسرت فلا ضمان عليه وكذا لو أشرفت سفينة على الغرق
~~فألفى متاع غيره فخشي عليه أن يهلكه فدفعه فوقع في الماء لم يضمنه.
# (وإذا ذبح المحرم الصيد وكان مضطرا فله أكله) لقوله تعالى {ولا تلقوا
~~بأيديكم إلى التهلكة} [البقرة: 195] (ولمن به مثل ضرورته) أي: ضرورة الذبح
~~(لحاجة الأكل) لما تقدم.
# (وهو) أي: ما ذبحه المحرم من الصيد (ميتة) لعدم أهلية المذكي للذكاة (في
~~حق غيره) أي: المضطر قال في المبدع: فإذا ذبحه كان ميتة ذكره القاضي
# PageV02P440
# واحتج بقول أحمد كل ما صاده المحرم أو قتله فإنما هو قتله قال في الفروع:
~~ويتوجه حله لحل فعله انتهى وكلام المصنف كالمنتهى يقتضي أنه ميتة في حق غير
~~المضطر ومذكى في حق المضطر فيكون نجسا طاهرا بالنسبة إليهما وفيه نظر
~~(ويقدم) المحرم المضطر (عليه) أي: على الصيد (الميتة؛ لأنه لا جزاء فيها)
~~(ويأتي في) كتاب (الأطعمة وإن احتاج) المحرم (إلى فعل محظور فله فعله وعليه
~~الفداء) ؛ لأن كعب بن عجرة لما احتاج إلى الحلق أباحه الشارع له وأوجب عليه
~~الفدية والباقي في معناه؛ ولأن أكل الصيد إتلاف فوجب ضمانه كما لو اضطره
~~إلى طعام غيره.
### | [فصل عقد النكاح للمحرم]
# فصل (السابع عقد النكاح فلا يتزوج) المحرم (ولا يزوج غيره بولاية ولا
~~وكالة ولا يقبل له) أي: للمحرم (النكاح وكيله الحلال ولا تزوج المحرمة
~~والنكاح في ذلك كله باطل تعمده أو لا) لما روى مسلم عن عثمان مرفوعا «لا
~~ينكح المحرم ولا ينكح ولا يخطب» وعن ابن عمر أنه كان يقول «لا ينكح المحرم
~~ولا ينكح ولا يخطب على نفسه ولا على غيره» رواه الشافعي ورفعه الدارقطني
~~وأجازه ابن عباس لروايته «أنه - صلى الله عليه وسلم - تزوج ميمونة وهو
~~محرم» متفق عليه ولأحمد والنسائي " وهما محرمان "؛ ولأنه عقد يملك به
~~الاستمتاع فلم يحرمه الإحرام كشراء الإماء.
# وجوابه ms1083 ما روى مسلم عن يزيد بن الأصم عن ميمونة «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - تزوجها وهو حلال» قال وكانت خالتي وخالة ابن عباس ولأبي داود
~~«وتزوجني ونحن حلالان بسرف» وعن ربيعة بن أبي عبد الرحمن عن سليمان بن يسار
~~عن أبي رافع «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - تزوج ميمونة حلالا وبنى
~~بها حلالا وكنت الرسول بينهما» إسناده جيد رواه أحمد والترمذي وحسنه.
# وقال ابن المسيب إن ابن عباس وهم وقال أيضا: أوهم رواهما الشافعي أي: ذهب
~~وهمه إلى ذلك وللبخاري وأبي داود هذا المعنى عن ابن عباس قاله في الفروع:
~~وهذا يدل على أن حديث ابن عباس خطأ وكذا نقل
# PageV02P441
# أبو الحارث عن أحمد أنه خطأ.
# ثم قصة ميمونة مختلفة كما سبق فيتعارض ذلك وما سبق لا معارض له ثم رواية
~~الحل أولى؛ لأنها أكثر وفيها صاحب القصة والسفير فيها ولا مطعن فيها
~~ويوافقها ما سبق وفيها زيادة مع صغر ابن عباس إذن ويمكن الجمع بأنه أظهر
~~تزويجها وهو محرم أو فعله خاص به - صلى الله عليه وسلم - فعلى هذا يكون من
~~خصائصه فلهذا قال تبعا للتنقيح كالمنتهى (إلا في حق النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -) فلا يكون محظورا بخلاف أمته لما تقدم وروى مالك والشافعي " أن رجلا
~~تزوج امرأة وهو محرم فرد عمر نكاحه " وعن علي وزيد معناه رواهما أبو بكر
~~النيسابوري؛ ولأن الإحرام يمنع الوطء ودواعيه فمنع عقد النكاح كالعدة.
# (والاعتبار بحالة العقد) أي: عقد النكاح لا بحالة الوكالة (فلو وكل محرم
~~حلالا) في عقد النكاح (فعقده بعد حله) من إحرامه (صح) عقده لوقوعه حال حل
~~الوكيل والموكل.
# (ولو وكل حلال حلالا فعقده) الوكيل (بعد أن أحرم) هو أو موكله فيه (لم
~~يصح) العقد لما تقدم (ولو وكله) أي: الحلال (ثم أحرم) الموكل (لم ينعزل
~~وكيله) بإحرامه (فإذا أحل) الموكل (كان لوكيله عقده) لزوال المانع.
# (ولو وكل حلال حلالا) في عقد النكاح (فعقده وأحرم الموكل فقالت الزوجة:
~~وقع في الإحرام وقال الزوج) وقع (قبله فالقول ms1084 قوله) أي: الزوج؛ لأنه يدعي
~~صحة العقد وهي الظاهر.
# (وإن كان بالعكس) بأن قالت الزوجة: وقع قبل الإحرام وقال الزوج: في
~~الإحرام (ف) القول (قوله أيضا) ؛ لأنه يملك فسخه فقبل إقراره به (ولها نصف
~~الصداق) ؛ لأن قوله لا يقبل عليها في إسقاطه؛ لأنه خلاف الظاهر.
# (ويصح) النكاح (مع جهلهما) أي: الزوجين (وقوعه) أي: وقوع النكاح هل كان
~~قبل الإحرام أو فيه؟ ؛ لأن الظاهر من العقود الصحة وإن قال تزوجتك وقد حللت
~~وقالت: بل كنت محرمة صدق وتصدق هي في نظيرتها في العدة.
# (وإن أحرم الإمام الأعظم لم يجز أن يتزوج) لنفسه ولا لغيره بالولاية
~~العامة ولا الخاصة لعموم ما سبق (ولا) أن (يزوج أقاربه) بالولاية الخاصة
~~(ولا) أن يزوج (غيرهم) ممن لا ولي له (بالولاية العامة) كالخاصة.
# (و) يجوز أن (يزوج خلفاؤه) من لا ولي له أو لها؛ لأنه يجوز بولاية الحكم
~~ما لا يجوز بولاية النسب بدليل تزويج الكافرة وأما وكلاؤه في تزويج نحو
~~بنته فلا لما سبق.
# (وإن أحرم نائبه فكهو) أي: فكإحرام الإمام فلا يجوز له أن يتزوج
# PageV02P442
# ولا أن يزوج أقاربه ولا غيرهم بالولاية العامة ويزوج نوابه.
# (وتكره خطبة محرم) بكسر الخاء امرأة (على نفسه وعلى غيره وخطبة محل محرمة
~~كخطبة عقده) بضم الخاء أي: عقد النكاح لما تقدم في حديث عثمان " ولا يخطب
~~".
# (و) يكره (حضوره) أي: المحرم (وشهادته فيه) أي: في النكاح نقل حنبل: لا
~~يخطب قال معناه لا يشهد النكاح وما روي فيه " ولا يشهد " فلا يصح.
# (وتباح الرجعة للمحرم وتصح) ؛ لأنها إمساك؛ ولأنها مباحة قبل الرجعة فلا
~~إحلال (كشراء أمة لوطء وغيره) لورود عقد النكاح على منفعة البضع خاصة بخلاف
~~شراء الأمة ولذلك لم يصح نكاح المجوسية ولا الأخت من الرضاع ونحوها وصح
~~شراؤها.
# (ويصح اختيار من أسلم على أكثر من أربع نسوة لبعضهن في حال الإحرام) ؛
~~لأنه إمساك واستدامة لا ابتداء النكاح كالرجعة وأولى (ولا فدية عليه في شيء
~~من ذلك كله) أي: جميع ما تقدم من صور النكاح؛ لأنه عقد ms1085 فسد لأجل الإحرام
~~فلم تجب به فدية (كشراء الصيد) ولا فرق فيه بين الإحرام الصحيح والفاسد
~~قاله في الشرح.
### | [فصل الجماع في فرج أصلي]
# فصل (الثامن الجماع في فرج أصلي) لقوله تعالى {فمن فرض فيهن الحج فلا
~~رفث} [البقرة: 197] قال ابن عباس " هو الجماع " بدليل قوله تعالى {أحل لكم
~~ليلة الصيام الرفث إلى نسائكم} [البقرة: 187] يعني: الجماع (قبلا كان)
~~الفرج (أو دبرا من آدمي أو غيره) حي أو ميت لوجوب الحد والغسل (فمن فعل
~~ذلك) أي: جامع في فرج أصلي (قبل التحلل الأول ولو بعد الوقوف) بعرفة نقله
~~الجماعة عن أحمد خلافا لأبي حنيفة (فسد نسكهما) حكى ابن المنذر إجماع
~~العلماء: أنه لا يفسد النسك إلا به.
# وفي الموطأ بلغني أن عمر وعليا وأبا هريرة سئلوا عن رجل أصاب أهله وهو
~~محرم فقالوا ينفذان لوجههما حتى يقضيا حجهما ثم عليهما حج من قابل والهدي
~~ولم يعرف لهم مخالف (ولو) كان المجامع (ساهيا أو جاهلا أو مكرها، نصا
~~أونائمة) نقله الجماعة؛ لأن من
# PageV02P443
# تقدم من الصحابة قضوا بفساد النسك ولم يستفصلوا.
# (ويجب به) أي: بالجماع قبل التحلل الأول في الحج (بدنة) لقول ابن عباس "
~~أهد ناقة ولتهد ناقة.
# " (ولا يفسد) الإحرام (ب) شيء من المحظورات (غير الجماع) لعدم النص فيه
~~والإجماع.
# (وعليهما) أي: الواطئ والموطوءة (المضي في فاسده وحكمه) أي: الإحرام الذي
~~أفسده بالجماع حكم الإحرام الصحيح (فيفعل بعد الإفساد كما كان يفعل قبله من
~~الوقوف وغيره ويجتنب ما يجتنب قبله) أي: الفساد (من الوطء وغيره وعليه
~~الفدية إذا فعل محظورا بعده) لما روى الدارقطني بإسناد جيد إلى عمرو بن
~~شعيب عن أبيه " أن رجلا أتى عبد الله بن عمرو فسأله عن محرم وقع بامرأته؟
~~فأشار إلى عبد الله بن عمر فقال: اذهب إلى ذلك واسأله قال شعيب فلم يعرفه
~~الرجل فذهبت معه فسأل ابن عمر فقال: بطل حجك فقال الرجل أفأقعد؟ قال لا بل
~~تخرج مع الناس وتصنع ما يصنعون فإذا أدركت قابلا فحج وأهد فرجع إلى عبد
~~الله بن ms1086 عمرو فأخبره ثم قال اذهب إلى ابن عباس فاسأله قال شعيب فذهبت معه
~~فسأله فقال له: مثل ما قال ابن عمر فرجع إلى عبد الله بن عمرو فأخبره ثم
~~قال ما تقول أنت قال أقول مثل ما قالا " ورواه الأثرم وزاد وحل إذا حلوا
~~فإذا كان العام المقبل فاحجج أنت وامرأتك وأهديا فإن لم تجدا فصوما ثلاثة
~~أيام في الحج وسبعة إذا رجعتما وعمرو بن شعيب حديثه حسن قال البخاري رأيت
~~عليا وأحمد والحميدي وإسحاق يحتجون به قيل له: فمن تكلم فيه ماذا يقول قال
~~يقولون أكثر عمرو بن شعيب ونحو هذا.
# (و) عليهما (القضاء على الفور ولو نذرا أو نفلا) ؛ لأنه لزم بالدخول فيه؛
~~ولأن من تقدم من الصحابة لم يستفصلوا (إن كانا) أي: الواطئ والموطوءة
~~(مكلفين) ؛ لأنهما لا عذر لهما في التأخير مع القدرة على القضاء.
# (وإلا) أي: وإن لم يكونا مكلفين حال الإفساد قضياه (بعده) أي: بعد
~~التكليف (بعد حجة الإسلام) وتقدم (على الفور) حيث لا عذر في التأخير وتقدم
~~حكم ما لو بلغ في الحجة الفاسدة في أوائل كتاب الحج.
# (ويصح قضاء عبد في رقه) وكذا قضاء أمة في رقها لتكليفها (وتقدم حكم إفساد
~~حجه) أي: القن (و) حكم إفساد (حج الصبي) في أوائل كتاب الحج.
# ويكون إحرام الواطئ والموطوءة في
# PageV02P444
# القضاء (من حيث أحرما أولا من الميقات أو قبله) ؛ لأن الحرمات قصاص بخلاف
~~المحصر إذا قضى لا يلزمه الإحرام إلا من الميقات نص عليه؛ لأن المحصر فيه
~~لم يلزمه إتمامه وذكره في القواعد الفقهية في الحادية والثلاثين.
# (وإلا) أي: وإن لم يكونا أحرما قبل الميقات (لزمهما) الإحرام (من
~~الميقات) ؛ لأنه لا يحل تجاوزه بلا إحرام (وإن أفسد القضاء قضى الواجب لا
~~القضاء) كالصوم والصلاة؛ ولأن الواجب لا يزداد بفواته وإنما يبقى ما كان
~~واجبا في الذمة على ما كان عليه (ونفقة المرأة في القضاء عليها إن طاوعت)
~~لقول ابن عمر " أهديا هديا " أضاف الفعل إليهما.
# وقول ابن عباس " أهد ناقة ولتهد ناقة "؛ ولأنها بمطاوعتها أفسدت ms1087 نسكها
~~فكانت النفقة عليها كالرجل (وإن أكرهت) المرأة (ف) النفقة (على الزوج) ؛
~~لأنه المفسد لنسكها فكانت عليه نفقتها كنفقة نسكه (وتستحب تفرقتهما في
~~القضاء من الموضع الذي أصابها فيه) لما روى ابن وهب بإسناده عن سعيد بن
~~المسيب أن «رجلا جامع امرأة وهما محرمان فسأل النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فقال لهما: أتما حجكما ثم ارجعا وعليكما حجة أخرى من قابل حتى إذا كنتما في
~~المكان الذي أصبتها فأحرما وتفرقا ولا يواكل أحدكما صاحبه ثم أتما مناسككما
~~وأهديا» وروى الأثرم عن ابن عمر وابن عباس معناه (إلى أن يحلا) من
~~إحرامهما؛ لأن التفريق خوف المحظور ويحصل التفريق (بأن لا يركب معها على
~~بعير ولا يجلس معها في خباء وما أشبه ذلك بل يكون قريبا منها فيراعي
~~أحوالها؛ لأنه محرمها) ونقل ابن الحكم يعتبر أن يكون معها محرم غيره.
# و (العمرة في ذلك كالحج) كالحج لأنها أحد النسكين ف (يفسدها الوطء قبل
~~الفراغ من السعي) كالحج قبل التحلل الأول و (لا) يفسدها الوطء (بعده) أي:
~~بعد الفراغ من السعي (وقبل حلق) كالوطء في الحج بعد التحلل الأول.
# (ويجب المضي في فاسدها) أي: العمرة (ويجب القضاء) فورا كالحج (والدم وهو
~~شاة) لنقص العمرة عن الحج.
# (لكن إن كان) المفسد لعمرته (مكيا أو حصل بها) أي: بمكة (مجاورا أحرم
~~للقضاء من الحل سواء كان قد أحرم بها) أي: بالعمرة التي أفسدها (منه أو من
~~الحرم) ؛ لأن الحل هو ميقاتها.
# (وإن أفسد المتمتع عمرته ومضى في فاسدها وأتمها خرج إلى الميقات فأحرم
~~منه بعمرة) مكان التي أفسدها؛ لأن الحرمات قصاص (فإن خاف فوت الحج أحرم به
~~من مكة وعليه
# PageV02P445
# دم فإن فرغ من حجه خرج فأحرم من الميقات بعمرة مكان التي أفسدها وعليه
~~هدي يذبحه إذا قدم مكة لما أفسد من عمرته) نص عليه.
# (وإن أفسد المفرد حجته وأتمها فله الإحرام بالعمرة من أدنى الحل) ؛ لأنه
~~ميقاتها.
# (وإن أفسد القارن نسكه فعليه فداء واحد) لما تقدم أن عمل القارن كعمل
~~المفرد.
# (وإن جامع) المحرم ms1088 (بعد التحلل الأول وقبل) التحلل (الثاني) بأن رمى جمرة
~~العقبة وحلق مثلا ثم جامع قبل الطواف (لم يفسد حجه قارنا كان أو مفردا) أو
~~متمتعا لقول ابن عباس في رجل أصاب أهله قبل أن يفيض يوم النحر " ينحران
~~جزورا بينهما وليس عليه الحج من قابل رواه مالك ولا يعرف له مخالف في
~~الصحابة (لكن فسد إحرامه) بالوطء (فيمضي إلى الحل) التنعيم أو غيره ليجمع
~~بين الحل والحرم (فيحرم منه ليطوف للزيارة في إحرام صحيح ويسعى إن لم يكن
~~سعى وتحلل؛ لأن الذي بقي عليه بقية أفعال الحج وليس هذا عمرة حقيقية)
~~والإحرام إنما وجب ليأتي بما بقي من الحج هذا ظاهر كلام جماعة منهم الخرقي
~~فقول أحمد ومن وافقه من الأئمة: أنه يعتمر، يحتمل أنهم أرادوا هذا وسموه
~~عمرة؛ لأن هذه أفعالها وصححه في المغني والشرح يحتمل أنهم أرادوا عمرة
~~حقيقة فيلزمه سعي وتقصير وعلى هذا نصوص أحمد وجزم به القاضي وابن عقيل وابن
~~الجوزي لما سبق عن ابن عباس؛ ولأنه إحرام مستأنف فكان فيه طواف وسعي وتقصير
~~كالعمرة المفردة تجري مجرى الحج بدليل القران بينهما قاله في المبدع
~~(ويلزمه شاة) لعدم إفساده للحج كوطء دون فرج بلا إنزال ولخفة الجناية فيه.
# (والقارن كالمفرد) ؛ لأن الترتيب للحج لا للعمرة بدليل تأخير الحلق إلى
~~يوم النحر (فإن طاف للزيارة) أي: وحلق (ولم يرم) جمرة العقبة (ثم وطئ ففي
~~المغني والشرح: لا يلزمه إحرام من الحل ولا دم عليه لوجود أركان الحج.
# وقال في الفروع: فظاهر كلام جماعة كما سبق) لوجوده الوطء قبل ما يتم به
~~التحلل (وهو بعد التحلل الأول محرم لبقاء تحريم الوطء المنافي وجود صحة
~~الإحرام) فيفسد إحرامه بالوطء بعد جمرة العقبة قال في المبدع والمراد فساد
~~ما بقي منه لا ما مضى إذ لو فسد كله لوقع الوقوف في غير إحرام.
# PageV02P446
### | [فصل المباشرة فيما دون الفرج]
# فصل (التاسع المباشرة فيما دون الفرج لشهوة بوطء، أو قبلة، أو لمس وكذا
~~نظرة لشهوة) ؛ لأنه وسيلة إلى الوطء المحرم فكان حراما ms1089 (فإن فعل فأنزل
~~فعليه بدنة) نقله الجماعة؛ لأنها مباشرة اقترن بها الإنزال فأوجبتها
~~كالجماع في الفرج (ولم يفسد نسكه) لعدم الدليل؛ ولأنه استمتاع لم يجب بنوعه
~~الحد فلم يفسده (كما لو لم ينزل وكما لو لم يكن) الإنزال (لشهوة) والفرق
~~بينه وبين الصوم: أنه يفسده كل واحد من محظوراته بخلاف الحج لا يفسده إلا
~~الجماع والرفث مختلف فيه فلم نقل بجميعه مع أنه يلزم القول به في الفسوق
~~والجدال (وتأتي تتمة في الباب بعده) .
### | [فصل المرأة إحرامها في وجهها]
# فصل (والمرأة إحرامها في وجهها فيحرم عليها تغطيته ببرقع أو نقاب أو
~~غيره) لحديث ابن عمر " لا تتنقب المرأة ولا تلبس القفازين رواه البخاري.
# وقال ابن عمر إحرام المرأة في وجهها وإحرام الرجل في رأسه رواه الدارقطني
~~بإسناد جيد (فإن غطته) أي: الوجه (لغير حاجة فدت) كما لو غطى الرجل رأسه
~~(والحاجة: كمرور رجال قريبا منها تسدل الثوب من فوق رأسها على وجهها) لفعل
~~عائشة رواه أحمد وأبو داود وغيرهما.
# (ولو مس) الثوب (وجهها) وشرط القاضي في الساتر أن لا يصيب بشرتها فإن
~~أصابها ثم ارتفع بسرعة فلا شيء عليها وإلا فدت لاستدامة الستر ورده الموفق
~~بأن هذا الشرط ليس هو عن أحمد ولا هو في الخبر بل الظاهر منه خلافه فإنه لا
~~يكاد يسلم المسدول من إصابة البشرة فلو كان شرطا لبين.
# ويجب عليها تغطية رأسها كله (ولا يمكنها تغطية جميع الرأس إلا بجزء من
~~الوجه ولا كشف جميع الوجه إلا بجزء من الرأس فستر الرأس كله أولى) ؛ لأنه
~~آكد لوجوب ستره مطلقا.
# (ولا تحرم تغطية كفيها) خلافا لأبي الفرج حيث ألحقها بالوجه.
# (ويحرم عليها ما يحرم على الرجل) من إزالة
# PageV02P447
# الشعر وتقليم الأظفار وقتل الصيد ونحوها لدخولها في عموم الخطاب (إلا لبس
~~المخيط وتظليل المحمل وغيره) كالهودج والمحفة لحاجتها إلى الستر وحكاه ابن
~~المنذر إجماعا وكعقد الإزار للرجل.
# (ويحرم عليها وعلى رجل لبس قفازين أو قفازا واحدا وهما كل ما يعمل لليدين
~~إلى الكوعين يدخلهما فيه لسترهما من الحر ms1090 كالجوارب للرجلين كما يعمل
~~للبزاة) لحديث ابن عمر مرفوعا " لا تتنقب المرأة ولا تلبس القفازين " رواه
~~البخاري والرجل أولى ولا يلزم من جواز تغطيتهما بكمهما لمشقة التحرز من
~~جوازه بهما بدليل جواز تغطية الرجل قدمه بإزاره لا بخف.
# وإنما جاز تغطية قدميها بكل شيء؛ لأنهما عورة في الصلاة (وفيه) أي: لبس
~~القفازين أو أحدهما (الفدية كالنقاب قال القاضي ومثلهما لو لفت على يديها
~~خرقة أو خرقا وشدتها على حناء أو لا كشده) أي: الرجل (على جسده شيئا) وذكره
~~في الفصول عن أحمد وجزم بمعناه في المنتهى وشرحه (وظاهر كلام الأكثر: لا
~~يحرم وإن لفتها بلا شد فلا بأس) ؛ لأن المحرم اللبس لا التغطية كيدي الرجل
~~ولا بأس أن تطوف منتقبة إن لم تكن محرمة فعلته عائشة.
# (ويباح لها خلخال ونحوه من حلي كسوار ونحوه) كدملج نقله الجماعة قال نافع
~~" كن نساء ابن عمر يلبسن الحلي والمعصفر وهن محرمات رواه الشافعي.
# وفي خبر ابن عمر " ويلبسن بعد ذلك ما أحببن " ولا دليل للمنع (ولا يحرم
~~عليها لباس زينة.
# وفي الرعاية وغيرها: يكره) أي: لباس الزينة قال أحمد المحرمة والمتوفى
~~عنها زوجها يتركان الطيب والزينة ولهما سوى ذلك وفي التبصرة: يحرم.
# (ويكره لهما) أي: للمحرم والمحرمة (كحل بإثمد ونحوه) من كل كحل أسود غير
~~مطيب (لزينة لا لغيرها) رواه الشافعي عن ابن عمر والأصل عدم الكراهة (ولا
~~يكره غيره) أي: الإثمد ونحوه؛ لأنه لا زينة به (إذا لم يكن مطيبا) فإن كان
~~مطيبا حرم.
# (ويكره لها خضاب) ؛ لأنه من الزينة كالكحل بالإثمد و (لا) يكره لها
~~الخضاب بالحناء (عند) إرادة (الإحرام) بل يستحب (وتقدم) أول باب الإحرام
~~ولا بأس بذلك للرجل فيما لا تشبه فيه بالنساء؛ لأن الأصل الإباحة ولا دليل
~~للمنع.
# (ويجوز لهما لبس المعصفر والكحلي وغيرهما من الأصباغ) لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - في حديث ابن عمر «في حق المحرمة ولتلبس بعد ذلك ما أحبت من
~~معصفر أو خز أو كحلي» رواه أبو داود عن عائشة
# PageV02P448
# وأسماء " أنهما كانا يحرمان ms1091 في المعصفر "؛ ولأنه ليس بطيب فلم يكره
~~المصبوغ به كالسواد (إلا أنه يكره للرجل لبس المعصفر) ؛ لأنه سبق أنه يكره
~~في غير الإحرام ففيه أولى هكذا في الإنصاف هنا ومعناه في الشرح وتقدم في
~~باب ستر العورة أنه لا يكره في الإحرام كما في المبدع والتنقيح وغيرهما
~~ذكره نصا (ولهما قطع رائحة كريهة بغير طيب) ؛ لأنه ليس من المحظورات بل
~~مطلوب فعله.
# (والنظر في المرآة) جائز (لهما جميعا لحاجة كمداواة جرح وإزالة شعر
~~بعينه) ؛ لأنه ليس بزينة (ويكره) نظرهما في المرآة (لزينة) كالاكتحال
~~بالإثمد.
# (وله) أي: المحرم (لبس خاتم) من فضة أو عقيق ونحوهما لما روى الدارقطني
~~عن ابن عباس " لا بأس بالهميان والخاتم للمحرم ".
# (و) له (ربط جرح و) له (ختان) نصا (وقطع عضو عند الحاجة) إليه.
# (وأن يحتجم) ؛ لأنه لا رفاهية فيه ولحديث ابن عباس «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - احتجم وهو محرم» متفق عليه (فإن احتاج) المحرم (في الحجامة إلى
~~قطع شعر فله قطعه وعليه الفدية) لما قطعه من الشعر كما لو احتاج لحلق رأسه.
# (ويجتنب المحرم) ذكرا كان أو أنثى (ما نهى الله) تعالى (عنه من الرفث وهو
~~الجماع) روي عن ابن عباس وابن عمر.
# وقال الأزهري: الرفث كلمة جامعة لكل ما يريده الرجل من المرأة (وكذا
~~التقبيل والغمز وأن يعرض لها بالفحش من الكلام) روي أيضا عن ابن عباس
~~(والفسوق وهو السباب) وقيل المعاصي (والجدال وهو المراء فيما لا يعني) أي:
~~يهم قال الموفق: المحرم ممنوع من ذلك كله.
# وقال في الفصول: يجب اجتناب الجدال وهو المماراة فيما لا يعني.
# وفي المستوعب: يحرم عليه الفسوق وهو السباب والجدال وهو المماراة فيما لا
~~يعني وقدم في الرعاية: يكره كل جدال ومراء فيما لا يعنيه.
# (ويستحب له قلة الكلام إلا فيما ينفع) لحديث أبي هريرة مرفوعا «من كان
~~يؤمن بالله واليوم الآخر فليقل خيرا أو ليصمت» متفق عليه.
# وعنه مرفوعا «من حسن إسلام المرء تركه ما لا يعنيه» حديث حسن رواه
~~الترمذي وغيره ولأحمد من حديث ms1092 الحسين بن علي مثله وله أيضا في لفظ " قلة
~~الكلام فيما لا يعنيه ".
# (و) يستحب للمحرم (أن يشتغل بالتلبية وذكر الله وقراءة القرآن والأمر
~~بالمعروف والنهي عن المنكر وتعليم الجاهل ونحو ذلك) من المطلوبات (ويباح له
~~أن يتجر و) أن (يصنع الصانع ما لم يشغله) ذلك (عن واجب أو مستحب) قال ابن
~~عباس " كانت عكاظ ومجنة وذو المجاز أسواقا في الجاهلية فتأثموا أن يتجروا
~~في المواسم
# PageV02P449
# فنزلت {ليس عليكم جناح أن تبتغوا فضلا من ربكم} [البقرة: 198] في مواسم
~~الحج رواه البخاري.
# ولأبي داود عن أبي أمامة التيمي قال «كنت رجلا أكري في هذا الوجه وكان
~~ناس يقولون: ليس لك حج فلقيت ابن عمر فقلت: إني أكري في هذا الوجه وإن
~~أناسا يقولون: ليس لك حج فقال ابن عمر أليس تحرم وتلبي وتطوف بالبيت وتفيض
~~من عرفات وترمي الجمار؟ فقلت: بلى قال فإن لك حجا جاء رجل إلى النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - فسأله مثل ما سألتني فسكت عنه رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - فلم يجبه حتى نزلت الآية {ليس عليكم جناح أن تبتغوا فضلا من ربكم}
~~[البقرة: 198] فأرسل إليه النبي - صلى الله عليه وسلم - وقرأ عليه هذه
~~الآية. وقال لك حج»
# إسناده جيد ورواه الدارقطني وأحمد وعنده " إنا نكري فهل لنا من حج "؟
~~وفيه وتحلقون رءوسكم وفيه: فقال: " أنتم حجاج ".
### | [باب الفدية]
# (باب الفدية) مصدر فداه يقال: فداه وأفداه: أعطى فداءه ويقال فداه إذا
~~قال له: جعلت فداك والفدية والفداء والفدى بمعنى، إذا كسر أوله يمد ويقصر
~~وإذا فتح أوله قصر وحكى صاحب المطالع عن يعقوب فداءك ممدودا مهموزا مثلث
~~الفاء (وهي ما) أي: دم أو صوم أو طعام (يجب بسبب نسك) كدم تمتع وقران وما
~~وجب لترك واجب أو إحصار أو لفعل محظور (أو) تجب بسبب (حرم) مكي كالواجب في
~~صيده ونباته (وله تقديمها) أي: الفدية (على الفعل المحظور) إذا احتاج إلى
~~فعله (لعذر ك) أن يحتاج إلى (حلق ولبس وتطيب) أو اضطر إلى أكل صيد (بعد
~~وجود ms1093 السبب) أي: العذر (المبيح) لفعل المحظور فعله عليه؛ ولأنها كفارة فجاز
~~تقديمها على وقت الوجوب (ككفارة يمين) له تقديمها على الحنث بعد عقد اليمين
# PageV02P450
# وكتعجيل الزكاة لحول أو حولين بعد ملك النصاب الزكوي (ويأتي) ذلك.
### | [الفدية على ثلاثة أضرب]
### | [الضرب الأول ما يجب على التخيير]
# (وهي) أي: الفدية (على ثلاثة أضرب) لكنها في التحقيق ضربان كما ستقف عليه
~~(أحدها) ما يجب (على التخيير وهو نوعان: أحدهما: يخير فيه) المخرج (بين
~~صيام ثلاثة أيام أو إطعام ستة مساكين لكل مسكين مد من بر أو نصف صاع من تمر
~~أو زبيب أو شعير) كفطرة (أو ذبح شاة فلا يجزئ الخبز) كالفطرة والكفارة على
~~المذهب (واختار الشيخ الإجزاء) أي: إجزاء الخبز كاختياره في الفطرة
~~والكفارة.
# (ويكون الخبز لكل مسكين) بناء على إجزائه (رطلين عراقية) كما قيل في
~~الكفارة (وينبغي أن يكون) ما يخرجه (بأدم) ليكفي المساكين المؤنة على قياس
~~الكفارة.
# (و) إخراج الفدية (مما يأكل أفضل من بر وشعير) وغيرهما كالكفارة وخروجا
~~من خلاف من أوجبه.
# لظاهر قوله تعالى {من أوسط ما تطعمون أهليكم} [المائدة: 89] (وهي) أي:
~~الفدية التي يخير فيها بين ما ذكر (فدية حلق الشعر) أي: أكثر من شعرتين
~~(وتقليم الأظافر) أي: أكثر من ظفرين وتقدم حكم الشعرتين والظفرين وما
~~دونهما (و) فدية (تغطية الرأس) من الذكر أو الوجه من المرأة.
# (و) فدية (اللبس والتطيب ولو حلق ونحوه) بأن قلم أو لبس أو تطيب (لعذر أو
~~غيره) لقوله تعالى {فمن كان منكم مريضا أو به أذى من رأسه ففدية من صيام أو
~~صدقة أو نسك} [البقرة: 196] .
# وقال النبي - صلى الله عليه وسلم - لكعب بن عجرة «لعلك آذاك هوام رأسك
~~قال نعم يا رسول الله فقال - صلى الله عليه وسلم - احلق رأسك وصم ثلاثة
~~أيام أو أطعم ستة مساكين أو أنسك شاة» متفق عليه.
# وفي لفظ أو أطعم ستة مساكين لكل مسكين نصف صاع تمر " فدلت الآية والخبر
~~على وجوب الفدية على صفة التخيير؛ لأنه مدلول في حلق الرأس وقيس عليه تقليم ms1094
~~الأظفار واللبس، والطيب؛ لأنه يحرم في الإحرام لأجل الترفه فأشبه حلق الرأس
~~وثبت الحكم في غير المعذور بطريق التنبيه تبعا له؛ ولأن كل كفارة ثبت
~~التخيير فيها مع العذر ثبت مع عدمه كجزاء الصيد وإنما الشرط لجواز الحلق لا
~~للتخيير والحديث ذكر فيه التمر وفي بعض طرقه الزبيب وقيس عليها البر
~~والشعير والأقط،
# PageV02P451
# كالفطرة والكفارة.
# (النوع الثاني) من الضرب الذي على التخيير (جزاء الصيد يخير فيه بين)
~~إخراج (المثل فإن اختاره ذبحه وتصدق به على مساكين الحرم ولا يجزئه أن
~~يتصدق به حيا) ؛ لأن الله تعالى سماه هديا والهدي يجب ذبحه (وله ذبحه أي
~~وقت شاء فلا يختص بأيام النحر) ؛ لأن الأمر به مطلق (أو تقويم المثل
~~بدراهم) ويكون التقويم (بالموضع الذي أتلفه) أي: الصيد (فيه وبقربه) أي:
~~قرب محل تلف الصيد نقله ابن القاسم وسندي (ليشتري بها) أي: الدراهم (طعاما
~~يجزي في الفطرة) كواجب في فدية أذى وكفارة.
# (وإن أحب أخرج من طعام) مجزئ (يملكه بقدر القيمة) متحريا العدل لحصول
~~المقصود من الشراء ولا يجوز أن يتصدق بالدراهم؛ لأن الله تعالى ذكر في
~~الآية التخيير بين ثلاثة أشياء وهذا ليس منها.
# (فيطعم كل مسكين) من مساكين الحرم؛ لأنه بدل الهدي الواجب لهم (مدا من
~~حنطة أو نصف صاع من غيره) وتقدم بيان المد والصاع في الغسل (أو يصوم عن
~~طعام كل مسكين يوما) لقوله تعالى {ومن قتله منكم متعمدا فجزاء مثل ما قتل
~~من النعم يحكم به ذوا عدل منكم هديا بالغ الكعبة أو كفارة طعام مساكين أو
~~عدل ذلك صياما} [المائدة: 95] فعطف بأو وهي للتخيير كما تقدم (وإن بقي) من
~~الطعام (ما لا يعدل يوما) بأن كان دون طعام مسكين (صام يوما) كاملا؛ لأن
~~الصوم لا يتبعض.
# (ولا يجب التتابع في هذا الصوم) لعدم الدليل عليه والأمر به مطلق فتناول
~~الحالين.
# (ولا يجوز أن يصوم عن بعض الجزاء ويطعم عن بعضه) نص عليه؛ لأنها كفارة
~~واحدة فلم يجز فيها ذلك كسائر الكفارات (وإن كان) الصيد (مما لا مثيل ms1095 له
~~خير بين أن يشتري بقيمته طعاما) يجزئ في الفطرة وإن أحب أخرج من طعام يملكه
~~بقدر القيمة كما تقدم (فيطعمه للمساكين) كل مسكين مد بر أو نصف صاع من
~~غيره.
# (وبين أن يصوم عن طعام كل مسكين يوما) لتعذر المثل فيخير فيما عداه.
# PageV02P452
### | [فصل الضرب الثاني من أضرب الفدية ما يجب على الترتيب]
# (فصل الضرب الثاني) من أضرب الفدية (على الترتيب وهو ثلاثة أنواع أحدها:
~~دم متعة وقران فيجب الهدي) لقوله تعالى {فمن تمتع بالعمرة إلى الحج فما
~~استيسر من الهدي} [البقرة: 196] وقيس القارن عليه لما تقدم.
# (فإن عدمه) أي: عدم المتمتع والقارن الهدي (موضعه أو وجده) يباع (ولا ثمن
~~معه إلا في بلده فصيام ثلاثة أيام في الحج) قيل معناه في أشهر الحج وقيل:
~~معناه: في وقت الحج؛ لأنه لا بد من إضمار؛ لأن الحج أفعال لا يصام فيها
~~وإنما يصام في أشهرها أو وقتها وذلك كقوله تعالى: {الحج أشهر معلومات}
~~[البقرة: 197] أي: في أشهر.
# (ولا يلزمه أن يقترض) ثمن الهدي (ولو وجد من يقرضه) ؛ لأن الظاهر استمرار
~~إعساره (ويعمل بظنه في عجزه) عن الهدي (فإن الظاهر من المعسر استمرار
~~إعساره فلهذا جاز) للمعسر (الانتقال إلى الصوم قبل زمان الوجوب) أي: وجوب
~~الصوم؛ لأنه يجب بطلوع فجر يوم النحر.
# (والأفضل: أن يكون آخر الثلاثة يوم عرفة) نص عليه (فيصومه) أي: يوم عرفة
~~هنا استحبابا (للحاجة) إلى صومه.
# (ويقدم الإحرام بالحج قبل يوم التروية فيكون اليوم السابع من) ذي (الحجة
~~محرما) فيحرم قبل طلوع فجره (وهو أولها) ليصومها كلها وهو محرم بالحج.
# (وله تقديمها) أي: الأيام الثلاثة (قبل إحرامه بالحج بعد أن يحرم
~~بالعمرة) لا قبله وأن يصومها في إحرام العمرة؛ لأن إحرام العمرة أحد إحرامي
~~التمتع فجاز الصوم فيه وبعده كالإحرام بالحج؛ ولأنه يجوز تقديم الواجب على
~~وقت وجوبه إذا وجد سبب الوجوب وهو هنا إحرامه بالعمرة في أشهر الحج كتقديم
~~الكفارة على الحنث بعد اليمين و (لا) يجوز تقديم صومها (قبله) أي: قبل
~~إحرام العمرة لعدم وجود ms1096 سبب الوجوب كتقديم الكفارة على اليمين (ووقت وجوب
~~صوم الأيام الثلاثة: وقت وجوب الهدي) وهو طلوع فجر يوم النحر على ما تقدم؛
~~لأنها بدله.
# (وتقدم) وقت وجوبه (و) صيام (سبعة) أيام (إذا رجع إلى أهله)
# PageV02P453
# لقوله تعالى {فمن لم يجد فصيام ثلاثة أيام في الحج وسبعة إذا رجعتم تلك
~~عشرة كاملة} [البقرة: 196] .
# (ولا يصح صومها) أي: السبعة (بعد إحرامه بالحج قبل فراغه منه) قالوا:؛
~~لأن المراد بقوله تعالى {إذا رجعتم} [البقرة: 196] يعني من عمل الحج؛ لأنه
~~المذكور (ولا) يصح صومها (في أيام منى لبقاء أعمال من الحج كرمي الجمار
~~ولا) يصح صوم السبعة (بعدها) أي: بعد أيام منى (قبل طواف الزيارة) ؛ لأنه
~~قبل ذلك لم يرجع من عمل الحج قلت وكذا بعد الطواف وقبل السعي.
# (و) إن صام السبعة (بعده) أي: بعد الطواف ولعل المراد: والسعي (يصح) ؛
~~لأنه رجع من عمل الحج.
# (والاختيار) أن يصومها (إذا رجع إلى أهله) لحديث ابن عمر أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال «فمن لم يجد فليصم ثلاثة أيام في الحج وسبعة إذا رجع
~~إلى أهله» متفق عليه (فإن لم يصم الثلاثة قبل يوم النحر صام أيام منى) وهي
~~أيام التشريق لقول ابن عمر وعائشة " لم يرخص في أيام التشريق أن يصمن إلا
~~لمن لم يجد الهدي رواه البخاري؛ ولأن الله تعالى أمر بصيام الأيام الثلاثة
~~في الحج ولم يبق من الحج إلا هذه الأيام فتعين فيها الصوم.
# (ولا دم عليه) إذا صامها أيام منى؛ لأنه صامها في الحج (فإن لم يصمها)
~~أي: الثلاثة أيام (فيها) أي: في أيام منى ولا قبلها (ولو لعذر) كمرض (صام
~~بعد ذلك عشرة أيام) كاملة استدراكا للواجب (وعليه دم) لتأخيره واجبا من
~~مناسك الحج عن وقته.
# (وكذا إن أخر الهدي عن أيام النحر لغير عذر) فعليه دم لتأخير الهدي
~~الواجب عن وقته فإن كان لعذر كأن ضاعت نفقته فلا دم عليه (ولا يجب تتابع
~~ولا تفريق في صوم الثلاثة ولا) في صوم (السبعة ولا بين الثلاثة والسبعة إذا ms1097
~~قضى) الثلاثة أو صامها أيام منى؛ لأن الأمر ورد بها مطلقا وذلك لا يقتضي
~~جمعا ولا تفريقا.
# (ومتى وجب عليه الصوم) لعجزه عن الهدي وقت وجوبه (فشرع فيه) أي: الصوم
~~(أو لم يشرع) فيه (ثم قدر على الهدي لم يلزمه الانتقال إليه) اعتبارا بوقت
~~الوجوب كسائر الكفارات.
# (وإن شاء انتقل) عن الصوم إلى الهدي؛ لأنه الأصل وإن صام قبل الوجوب ثم
~~قدر على الهدي وقت الوجوب فصرح ابن الزاغوني: بأنه لا يجزئه الصوم، وإطلاق
~~الأكثرين يخالفه.
# وفي كلام بعضهم تصريح به قاله في القاعدة الخامسة واقتصر
# PageV02P454
# عليه في الإنصاف (ومن لزمه صوم المتعة فمات قبل أن يأتي به) كله أو بعضه
~~(لغير عذر أطعم عنه لكل يوم مسكين) من تركته إن كانت وإلا استحب لوليه
~~كقضاء رمضان ولا يصام عنه لوجوبه بأصل الشرع بخلاف النذر (وإلا) أي: وإن لم
~~يكن عدم إتيانه به لغير عذر بأن كان لعذر (فلا) إطعام عنه لعدم تقصيره.
# النوع (الثاني) من الضرب الثاني (المحصر يلزمه الهدي) لقوله تعالى {فإن
~~أحصرتم فما استيسر من الهدي} [البقرة: 196] (ينحره بنية التحلل) لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «وإنما لكل امرئ ما نوى» (مكانه) أي: الإحصار (كما
~~يأتي في بابه) موضحا.
# (فإن لم يجد) المحصر الهدي (صام عشرة أيام) قياسا على هدي التمتع
~~(بالنية) أي: نية التحلل لما تقدم (ثم حل) وليس له التحلل قبل ذلك (ولا
~~إطعام فيه) أي: في هذا النوع ويأتي إيضاحه في بابه.
# النوع (الثالث فدية الوطء تجب به بدنة) في حج قبل التحلل الأول (قارنا
~~كان أو مفردا فإن لم يجدها) أي: البدنة (صام عشرة أيام ثلاثة في الحج وسبعة
~~إذا رجع) أي: فرغ من عمل الحج (كدم المتعة لقضاء الصحابة به) قاله ابن عمر
~~وابن عباس وعبد الله بن عمرو رواه عنهم الأثرم ولم يظهر لهم مخالف في
~~الصحابة فيكون إجماعا فيكون بدله مقيسا على بدل دم المتعة.
# (و) تجب (شاة إن كان) الوطء (في العمرة) وتقدم في الباب قبله مستوفى
~~(ويجب على المرأة ms1098 المطاوعة مثل ذلك) المذكور في الحج والعمرة و (لا) تجب
~~فدية الوطء على (المكرهة والنائمة) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «عفي
~~لأمتي عن الخطإ والنسيان وما استكرهوا عليه» (ولا يجب على الواطئ أن يفدي
~~عنها وتقدم ذلك) في الباب قبله.
### | [فصل الضرب الثالث من أضرب الفدية الدماء الواجبة]
# (فصل الضرب الثالث) من أضرب الفدية (الدماء الواجبة) لغير ما تقدم كدم
~~وجب (لفوات الحج بعدم وقوفه بعرفة لعذر حصر أو غيره) حتى طلع فجر يوم
~~النحر.
# (ولم يشترط: أن محلي حيث حبستني) فإن كان اشترط فلا دم عليه (أو وجب)
~~الدم (لترك واجب كترك
# PageV02P455
# الإحرام من الميقات أو الوقوف بعرفة إلى الليل) لمن وقف نهارا (وسائر
~~الواجبات) كالمبيت بمزدلفة أو ليالي منى أو رمي الجمار أو طواف الوداع
~~(فيلزمه من الهدي ما تيسر كدم المتعة على ما تقدم من حكمه وحكم الصيام)
~~بدله يعني: أنه يجب عليه دم كدم المتعة فإن عدمه صام ثلاثة أيام في الحج
~~وسبعة إذا رجع لكن في مسألة الفوات لا يتصور صوم الثلاثة قبل يوم النحر؛
~~لأن الفوات إنما يتحقق بطلوع فجره وإنما ألحق بدم التمتع لتركه بعض ما
~~اقتضاه إحرامه فصار كالمترفه بترك أحد السفرين ولم يلحق بالإحصار مع أنه
~~أشبه به إذ هو إحلال من إحرامه قبل إتمامه؛ لأن البدل في الإحصار ليس
~~منصوصا عليه وإنما ثبت قياسا وقياسه على الأصل المنصوص عليه أولى على أن
~~الهدي هنا كهدي الإحصار والصيام مثل الصيام عن دم الإحصار إلا أن التحلل في
~~الإحصار لا يجوز إلا بعد ذبح الهدي أو الصيام بنية التحلل وهذا يجوز قبل
~~الحل وبعده.
# (وما وجب) من الدماء (للمباشرة في غير الفرج) كالقبلة واللمس والنظر
~~لشهوة (فما أوجب منه بدنة) وهو الذي فيه إنزال وكان قبل التحلل الأول من
~~الحج (فحكمهما حكم البدنة الواجبة بالوطء في الفرج) فتجب البدنة فإن لم
~~يجدها صام عشرة أيام ثلاثة في الحج، وسبعة إذا رجع؛ لأنه دم وجب بسبب
~~المباشرة أشبه الواجب بالوطء في الفرج.
# (وما ms1099 عدا ما يوجب بدنة بل) أوجب (دما كاستمتاع لم ينزل فيه) وكالوطء في
~~العمرة وبعد التحلل الأول في الحج قاله في الشرح (فإنه يوجب شاة وحكمها حكم
~~فدية الأذى) لما في ذلك من الترفه وقد قال ابن عباس " فمن وقع على امرأته
~~في العمرة قبل التقصير عليه فدية من صيام أو صدقة أو نسك رواه الأثرم.
# (وإن كرر النظر) فأمنى (أو قبل) فأمنى (أو لمس لشهوة فأمنى أو استمنى
~~فأمنى فعليه بدنة) قياسا على الوطء.
# (وإن أمذى بذلك) فعليه شاة؛ لأنه يحصل به لتلذذ كاللمس (أو أمنى بنظرة
~~واحدة ف) عليه (شاة) أو صيام ثلاثة أيام أو إطعام ستة مساكين كفدية أذى؛
~~لأنه فعل يحصل به اللذة أوجب الإنزال أشبه اللمس.
# (وإن لم ينزل) بالنظر فلا شيء عليه؛ لأنه لا يمكن التحرز منه ولو كرره
~~وأما الاستمتاع بلا إنزال فتجب به شاة كما تقدم (أو أنزل عن فكر غلبه) فلا
~~شيء عليه لقوله - صلى الله عليه وسلم - «عفي لأمتي عن الخطإ والنسيان وما
~~حدثت به أنفسها ما لم تعمل به أو تتكلم» متفق عليه؛ ولأنه لا نص فيه ولا
~~إجماع ولا يصح قياسه على تكرار
# PageV02P456
# النظر؛ لأنه دونه في استدعاء الشهوة وإفضائه إلى الإنزال.
# ويخالفه في التحريم إذا تعلق بأجنبية أو في الكراهة إذا تعلق بمباحة
~~فيبقى على الأصل (أو أمذى بنظرة بغير تكرار) للنظر فلا شيء عليه لمشقة
~~الاحتراز منه (أو احتلم فلا شيء عليه) ؛ لأنه لا يمكن الاحتراز منه (وخطأ
~~كعمد في الكل) أي: كل ما تقدم من المباشرة دون الفرج وتكرار النظر والتقبيل
~~واللمس لشهوة فلا تختلف للفدية بالخطأ والعمد فيه كالوطء.
# (والمرأة كالرجل مع شهوة) فيجب عليها مع الشهوة ما يجب عليه لاشتراكهما
~~في اللذة فإن لم توجد منها شهوة فلا شيء عليها.
### | [فصل كرر المحرم محظورا من جنس غير قتل صيد]
# فصل (وإن كرر محظورا من جنس غير) قتل (صيد مثل أن حلق) ثم أعاد (أو قلم)
~~ثم أعاد (أو لبس) مخيطا ثم أعاد (أو ms1100 تطيب) ثم أعاد (أو وطئ) ثم أعاد (أو)
~~فعل (غيرها من المحظورات) كأن باشر دون الفرج (ثم أعاد) ذلك (ثانيا ولو غير
~~الموطوءة) أو لا (أو) كان تكريره للمحظور (بلبس مخيط في رأسه) فعليه فدية
~~واحدة قاله في الشرح فإن لبس قميصا وسراويل وعمامة وخفين كفاه فدية واحدة؛
~~لأن الجميع لبس فأشبه الطيب في رأسه وبدنه (أو بدواء مطيب) ذكره في
~~الإنصاف: المذهب وأن عليه الأصحاب وبناه في المستوعب على رواية أن الحكم
~~يختلف باختلاف الأسباب لا باختلاف الأوقات والأجناس وهو ظاهر إذ الطيب
~~وتغطية الرأس جنسان كما تقدم ويمكن حمل كلامه على تكرار الطيب فقط بأن تطيب
~~أو لا، ثم أعاده بدواء مطيب فهذا جنس واحد لا لبس معه ولا تغطية رأس بخلاف
~~ما لو غطى رأسه ثم أعاده بدواء مطيب فإنه على مقتضى كلامه يلزمه فديتان
~~لتغطية الرأس فدية وللطيب فدية وقوله (قبل التكفير عن الأول) متعلق بأعاد
~~(ف) عليه (كفارة واحدة تابع الفعل أو فرقه) ؛ لأن الله تعالى أوجب في حلق
~~الرأس فدية واحدة ولم يفرق بين ما وقع في دفعة أو دفعات (فلو قلم ثلاثة
~~أظفار أو قطع ثلاث شعرات في أوقات قبل
# PageV02P457
# التكفير لزمه دم) أو صيام ثلاثة أيام أو إطعام ستة مساكين ولم تلزمه
~~ثانية لما تقدم (وإن كفر عن) الفعل (الأول لزمه عن الثاني كفارة) ثانية؛
~~لأن السبب الموجب للكفارة الثانية غير عين السبب الموجب للكفارة الأولى
~~أشبه ما لو حلف ثم حنث وكفر ثم حلف وحنث.
# (وتتعدد كفارة الصيد) أي: جزاؤه (بتعدده) أي: الصيد ولو قتلت الصيود معا
~~لقوله تعالى {فجزاء مثل ما قتل من النعم} [المائدة: 95] وجزاء مثل الاثنين
~~فأكثر لا يكون ذلك مثل أحدهما.
# (وإن فعل محظورا من أجناس فعليه لكل) جنس (واحد فداء) سواء فعل ذلك
~~مجتمعا أو متفرقا اتحدت فديتها أو اختلفت؛ لأنها محظورات مختلفة الأجناس
~~فلم يتداخل موجبها كالحدود المختلفة.
# (وإن حلق أو قلم) أظفاره (أو وطئ أو قتل صيدا عامدا أو ناسيا أو مخطئا أو
~~مكرها ms1101 ولو نائما قلع شعرة أو صوب رأسه إلى تنور فأحرق اللهب شعره فعليه
~~الكفارة) ؛ لأن هذه إتلاف فاستوى عمدها وسهوها وجهلها كإتلاف مال الآدمي؛
~~ولأنه تعالى أوجب الفدية على من حلق رأسه لأذى به وهو معذور فكان ذلك
~~تنبيها على وجوبها على غير المعذور ودليلا على وجوبها على المعذور بنوع آخر
~~كالمحتجم يحلق موضع محاجمه ومثل ذلك المباشرة دون الفرج كما تقدم قريبا.
# (وإن لبس) مخيطا ناسيا أو جاهلا أو مكرها (أو تطيب) ناسيا أو جاهلا أو
~~مكرها (أو غطى رأسه ناسيا أو جاهلا أو مكرها فلا كفارة) لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «عفي لأمتي عن الخطإ والنسيان وما استكرهوا عليه» قال أحمد إذا
~~جامع أهله بطل حجه؛ لأنه شيء لا يقدر على رده والصيد إذا قتله فقد ذهب لا
~~يقدر على رده والشعر إذا حلقه فقد ذهب فهذه الثلاثة العمد والخطأ والنسيان
~~فيها سواء وكل شيء من النسيان بعد هذه الثلاثة فهو يقدر على رده مثل ما إذا
~~غطى المحرم رأسه ثم ذكر ألقاه عن رأسه وليس عليه شيء أو لبس خفا نزعه وليس
~~عليه شيء ويلحق بالحلق: التقليم بجامع الإتلاف (ويلزمه غسل الطيب وخلع
~~اللباس في الحال) أي: بمجرد زوال العذر من النسيان والجهل والإكراه لخبر
~~يعلى بن أمية «أن رجلا أتى النبي - صلى الله عليه وسلم - وهو بالجعرانة
~~وعليه جبة وعليه أثر خلوق أو قال أثر صفرة فقال: يا رسول الله كيف تأمرني
~~أن
# PageV02P458
# أصنع في عمرتي قال اخلع عنك هذه الجبة واغسل عنك أثر الخلوق أو قال أثر
~~الصفرة واصنع في عمرتك كما تصنع في حجك» متفق عليه فلم يأمره بالفدية مع
~~سؤاله عما يصنع وتأخير البيان عن وقت الحاجة غير جائز فدل ذلك على أنه عذره
~~لجهله والناسي والمكره في معناه.
# (ومتى أخره) أي: غسل الطيب وخلع اللباس (عن زمن الإمكان فعليه الفدية)
~~لاستدامة المحظور من غير عذر (وتقدم) حكم (غسل الطيب) في الباب قبله.
# (ومن رفض إحرامه لم يفسد) إحرامه بذلك؛ لأنه عبادة لا ms1102 يخرج منها بالفساد
~~فلم يخرج منها برفضها بخلاف سائر العبادات.
# (ولم يلزمه دم لرفضه) ؛ لأنه مجرد نية قال في الإنصاف: وهو ظاهر كلام
~~كثير من الأصحاب ومشى عليه في المنتهى وشرحه وقيل: يلزمه وذكره في الترغيب
~~وغيره وقدمه في الفروع (وحكم إحرامه باق) ؛ لأن التحلل من الحج لا يحصل إلا
~~بأحد ثلاثة أشياء إما بكمال أفعاله أو التحلل منه عند الحصر أو بالعذر إذا
~~شرط في ابتداء إحرامه أن محلي حيث حبستني (فإن فعل محظورا) بعد رفضه إحرامه
~~(فعليه فداؤه) لبقاء إحرامه.
# (ومن تطيب قبل إحرامه في بدنه فله استدامة ذلك في إحرامه) لما تقدم من
~~حديث عائشة فإنه كان في حجة الوداع سنة عشر وحديث يعلى بن أمية كان في عام
~~حنين بالجعرانة سنة ثمان ذكره ابن عبد البر اتفاق أهل العلم بالسير والآثار
~~(وتقدم) في الباب قبله.
# (وليس له) أي: المحرم (لبس ثوب مطيب بعد إحرامه) لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «لا تلبسوا من الثياب شيئا مسه الزعفران ولا الورس» متفق عليه
~~(وتقدم) في الباب قبله وتقدم أيضا حكم استدامة ثوب مطيب أحرم فيه.
# (وإن أحرم وعليه قميص ونحوه خلعه) باتفاق أهل العلم بالسير والآثار (ولم
~~يشقه) ولا فدية عليه؛ لأن محظورات الإحرام إنما تترتب على المحرم لا على
~~المحل لا يقال: إنه بإقدامه على إنشاء الإحرام وهو متلبس بمحظوراته متسبب
~~إلى مصاحبة اللبس في الإحرام كما لا يقال مثل ذلك في الحالف والناذر فإنه
~~كان يمكنه أن لا يحلف حتى يترك التلبس بما يحلف عليه فظهر من ذلك أنه يجوز
~~له الإحرام وعليه المخيط ثم يخلعه إلا على الرواية التي ذكرها في الرعاية
~~أن عليه الفدية فإن مقتضاها أنه لا يجوز قاله في القاعدة السابعة والأربعين
~~(فإن استدام لبسه) أي: المخيط (ولو لحظة فوق المعتاد من خلعه فدى) لاستدامة
~~المحظور بلا
# PageV02P459
# عذر.
# (فإن لبس بعد إحرامه ثوبا كان مطيبا أو انقطع ريحه) إذا رش فيه ماء فاح
~~ريحه فدى (أو افترشه ولو تحت حائل غير ثيابه لا ms1103 يمنع ريحه ومباشرته إذا رش
~~فيه ماء فاح ريحه فدى) ؛ لأنه مطيب بدليل أن رائحته تظهر عند رش الماء
~~والماء لا رائحة له وإنما هو من الطيب الذي فيه أشبه ما لو ظهرت الرائحة
~~بنفسها فإن كان الحائل غير ثيابه صفيقا يمنع ريحه ومباشرته فلا فدية عليه؛
~~لأنه لا يعد مستعملا له.
### | [فصل كل هدي أو إطعام يتعلق بحرم أو إحرام فهو لمساكين الحرم]
# فصل (وكل هدي أو إطعام يتعلق بحرم أو إحرام كجزاء صيد وما وجب لترك واجب
~~أو) وجب ل (فوات أو بفعل محظور في الحرم وهدي تمتع وقران ومنذور ونحوها)
~~فهو لمساكين الحرم أما الهدي فلقوله تعالى {ثم محلها إلى البيت العتيق}
~~[الحج: 33] وأما جزاء الصيد فلقوله تعالى: {هديا بالغ الكعبة} [المائدة:
~~95] وأما ما وجب لترك واجب أو فوات الحج فلأنه هدي وجب لترك نسك أشبه دم
~~القران والإطعام في معنى الهدي قال ابن عباس " الهدي والإطعام بمكة "؛
~~ولأنه نسك ينفعهم كالهدي وكل هدي قلنا إنه لمساكين الحرم فإنه (يلزمه ذبحه
~~في الحرم) ويجزئه الذبح في جميع الحرم لما روي عن جابر مرفوعا «كل فجاج مكة
~~طريق ومنحر» رواه أحمد وأبو داود ولكنه في مسلم عنه مرفوعا «منى كلها منحر»
~~وإنما أراد الحرم؛ لأنه كله طريق إليها، والفج الطريق وقوله: هديا بالغ
~~الكعبة وقوله: {ثم محلها إلى البيت العتيق} [الحج: 33] لا يمنع الذبح في
~~غيرها كما لم يمنعه بمنى.
# (و) يلزمه (تفرقة لحمه فيه) أي: في الحرم (أو إطلاقه بعد ذبحه لمساكينه)
~~أي: الحرم (من المسلمين إن قدر على إيصاله إليهم بنفسه أو بمن يرسله معه) ؛
~~لأن المقصود من ذبحه بالحرم التوسعة على مساكينه ولا يحصل بإعطاء غيرهم.
# (وهم) أي: مساكين الحرم (من كان) مقيما
# PageV02P460
# (به أو واردا إليه من حاج وغيره ممن له أخذ زكاة لحاجة) كالفقير والمسكين
~~والمكاتب والغارم لنفسه (فإن دفع) من الهدي أو الإطعام (إلى فقير في ظنه
~~فبان غنيا أجزأه) كالزكاة.
# (ويجزئ نحره في أي نواحي الحرم كان) الذبح.
# (قال) الإمام (أحمد ms1104 مكة ومنى واحد ومراده: في الإجزاء لا في التساوي) في
~~الفضيلة (ومنى كلها منحر) لما تقدم من حديث مسلم (والأفضل: أن ينحر في الحج
~~بمنى وفي العمرة بالمروة) خروجا من خلاف مالك - رحمه الله -.
# (وإن سلمه) أي: الهدي حيا (إليهم) أي: إلى مساكين الحرم (فنحروه) بالحرم
~~(أجزأ) لحصول المقصود (وإلا) أي: وإن لم ينحروه (استرده) منهم.
# (ونحره) لوجوب نحره (فإن أبى) أن يسترده (أو عجز) عن استرداده (ضمنه)
~~لمساكين الحرم لعدم خروجه من عهدة الواجب.
# (فإن لم يقدر على إيصاله إليهم) أي: إلى مساكين الحرم (جاز نحره في غير
~~الحرم) كالهدي إذا عطب لقوله تعالى: {لا يكلف الله نفسا إلا وسعها}
~~[البقرة: 286] .
# (و) جاز (تفرقته هو) أي: الهدي الذي عجز عن إيصاله (و) تفرقة (الطعام)
~~إذا عجز عن إيصاله بنفسه أو بمن يرسله معه (حيث نحره) أي: بالمكان الذي
~~نحره فيه لما تقدم (فدية الأذى واللبس ونحوهما كطيب ودم المباشرة دون الفرج
~~إذا لم ينزل وما وجب بفعل محظور خارج الحرم ولو لغير عذر غير جزاء صيد فله
~~تفرقتها) أي: الفدية دما كانت أو طعاما (حيث وجد سببها) ؛ لأنه - صلى الله
~~عليه وسلم - «أمر كعب بن عجرة بالفدية بالحديبية وهي من الحل» واشتكى
~~الحسين بن علي رأسه فحلقه علي ونحر عنه جزورا بالسقيا رواه مالك والأثرم
~~وغيرهما.
# (و) له تفرقتها (في الحرم أيضا) كسائر الهدايا.
# (ووقت ذبح فدية الأذى) أي: حلق الرأس (و) فدية (اللبس ونحوهما) كتغطية
~~الرأس والطيب.
# (وما لحق به) أي: بما ذكر من المحظورات (حين فعله) أي: المحظور (وله
~~الذبح قبله) إذا أراد فعله (لعذر) ككفارة اليمين ونحوها وتقدم أول الباب
~~(وكذلك ما وجب لترك واجب) أي: يكون وقته من ترك ذلك الواجب (ولو أمسك صيدا
~~أو جرحه ثم أخرج جزاءه ثم تلف المجروح أو الممسك أو قدم من أبيح له الحلق
~~فديته قبل الحلق ثم حلق أجزأه) ولا يخلو عن نوع تكرار مع ما قبله.
# (ودم الإحصار يخرجه حيث
# PageV02P461
# أحصر) من حل أو حرم نص عليه؛ ms1105 لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - «نحر هديه
~~في موضعه بالحديبية» وهي من الحل ودل على ذلك قوله تعالى: {وصدوكم عن
~~المسجد الحرام والهدي معكوفا أن يبلغ محله} [الفتح: 25] ؛ ولأنه موضع حله
~~فكان موضع نحره كالحرم.
# (وأما الصيام والحلق) فيجزئه بكل مكان لقول ابن عباس " الهدي والإطعام
~~بمكة والصوم حيث شاء "؛ ولأنه لا يتعدى نفعه إلى أحد فلا معنى لتخصيصه
~~بمكان بخلاف الهدي والإطعام ولعدم الدليل على التخصيص.
# (و) أما (هدي التطوع وما يسمى نسكا فيجزئه بكل مكان كالأضحية) ذكره في
~~الفروع قال في تصحيح الفروع: وفيه نظر فإن هدي التطوع لأهل الحرم وكذا ما
~~كان نسكا فلعل أن يكون هنا نقص ويدل عليه قوله بعد ذلك: لعدم نفعه ولا معنى
~~لتخصيصه بمكان وهذا التعليل ينافي هدي التطوع وما يسمى نسكا فإن فيهما نفعا
~~لمساكين الحرم.
# (وكل دم ذكر) ولم يقيد (يجزئ فيه شاة كأضحية فيجزئ الجذع من الضأن والثني
~~من المعز أو سبع بدنة أو سبع بقرة) لقوله تعالى في التمتع: {فما استيسر من
~~الهدي} [البقرة: 196] قال ابن عباس شاة أو شرك في دم وقوله تعالى في فدية
~~الأذى: {ففدية من صيام أو صدقة أو نسك} [البقرة: 196] وفسره - صلى الله
~~عليه وسلم - في حديث كعب بن عجرة " بذبح شاة وما سوى هذين مقيس عليهما.
# (وإن ذبح بدنة أو بقرة فهو أفضل وتكون كلها واجبة) ؛ لأنه اختار الأعلى
~~لأداء فرضه فكان كله واجبا كما لو اختار الأعلى من خصال الكفارة.
# (ومن وجبت عليه بدنة أجزأته) عنها (بقرة) لقول جابر " كنا ننحر البدنة عن
~~سبعة فقيل له: والبقرة؟ فقال وهل هي إلا من البدن رواه مسلم (كعكسه) أي:
~~إجزاء البدنة عن بقرة.
# (ولو) كان ذبح البقرة عن البدنة أو بالعكس (في جزاء صيد ونذر) مطلق فإن
~~نوى شيئا بعينه لزمه ما نواه قاله ابن عقيل (ويجزئه عن كل واحدة منهما) أي:
~~من البدنة والبقرة (سبع شياه) ولو في نذر أو جزاء صيد قدمه في الشرح
~~(ويجزئه عن سبع شياه بدنة أو ms1106 بقرة) سواء وجد الشياه أو عدمها؛ لأن أصحاب
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كانوا يتمتعون
# PageV02P462
# فيذبحون البقرة عن سبعة قال جابر «أمرنا رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- أن نشترك في الإبل والبقر كل سبعة منا في بدنة» رواه مسلم (وذكر جماعة
~~إلا في جزاء صيد) فلا تجزئ بدنة عن بقرة ولا عن سبع شياه.
### | [باب جزاء الصيد]
# (باب: جزاء الصيد) على طريق التفصيل (جزاؤه ما يستحق بدله) أي: الصيد على
~~من أتلفه بمباشرة أو سبب (من مثله) أي: الصيد.
# (ومقاربه وشبهه) لعله عطف تفسير للمراد من المثل دفعا لما يتوهم من إرادة
~~المماثلة اللغوية وهي اتحاد الاثنين في النوع كما ذكرته في الحاشية عن
~~المطالع والجزاء بالمد والهمز مصدر جزيته بما صنع ثم أطلق بمعنى المفعول
~~قاله أبو عثمان في أفعاله: جزا الشيء عنك وأجزا: إذا قام مقامك وقد يهمز.
# (ويجتمع الضمان) لمالكه (والجزاء) لمساكين الحرم (إذا كان) الصيد (ملكا
~~للغير) أي: غير متلفه؛ لأنه حيوان مضمون بالكفارة فجاز أن يجتمع التقويم
~~والتكفير في ضمانه كالعبد (وتقدم) في السادس من المحظورات.
# (ويجوز إخراج الجزاء بعد الجرح وقبل الموت) ككفارة قتل الآدمي وتقدم.
# (وهو) أي: الصيد (ضربان) (أحدهما له مثل) أي: شبيه (من النعم خلقة لا
~~قيمة فيجب فيه مثله) نص عليه للآية (وهو) أي: الذي له مثل (نوعان أحدهما ما
~~قضت فيه الصحابة) أي: ولو البعض لا كلهم (ففيه ما قضت به) الصحابة وتقدم
~~تعريف الصحابي في الخطبة لقوله - صلى الله عليه وسلم - «أصحابي كالنجوم
~~بأيهم أقتديتم اهتديتم» ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «عليكم بسنتي وسنة
~~الخلفاء الراشدين المهديين عضوا عليها بالنواجذ» رواه أحمد والترمذي وحسنه؛
~~ولأنهم أقرب إلى الصواب وأعرف بمواقع الخطاب كان حكمهم حجة على غيرهم
~~كالعالم مع العامي (ففي النعامة بدنة) حكم به عمر وعثمان وعلي وزيد وأكثر
~~العلماء؛ لأنها تشبه البعير في خلقته فكان مثلا لها فيدخل في عموم النص
~~وجعلها الخرقي من أقسام الطير؛ لأن لها جناحين
# PageV02P463
# فيعايى بها فيقال: طائر يجب فيه ms1107 بدنة.
# (و) يجب (في كل واحد من حمار الوحش) بقرة قضى بها عمر وقاله عروة ومجاهد؛
~~لأنها شبيهة به (وبقرته) أي: الوحش: بقرة، قضى به ابن مسعود.
# وقاله عطاء وقتادة (والوعل) بفتح الواو مع فتح العين وكسرها وسكونها: تيس
~~الجبل قاله في القاموس (وهو الأروى) قال في الصحاح: يروى عن ابن عمر أنه
~~قال " في الأروى بقرة " (يقال لذكره الأيل) على وزن قتب وخلب وسيد، وفيه
~~بقرة لقول ابن عباس.
# (وللمسن منه التيتل) بوزن جعفر (بقرة) لما تقدم عن ابن عمر.
# (وفي الضبع: كبش) لقول جابر «سألت النبي - صلى الله عليه وسلم - عن الضبع
~~فقال: هو صيد وفيه كبش إذا صاده المحرم» رواه أبو داود وروى أيضا ابن ماجه
~~والدارقطني عن جابر نحوه مرفوعا وقضى به عمر وابن عباس (وهو) أي: الكبش
~~(فحل الضأن) .
# (وفي الظبي وهو الغزال: عنز) قضى به عمر وابن عباس وروي عن علي وقاله
~~عطاء قال ابن المنذر ولا يحفظ عن غيرهم خلافه؛ لأن فيه شبها بالعنز؛ لأنه
~~أجرد الشعر متقلص الذنب (وهو الأنثى من المعز) .
# (ولا شيء في الثعلب؛ لأنه سبع) أي: مفترس بنابه فيحرم أكله فليس صيدا.
# (وفي الوبر) بسكون الباء والأنثى: وبرة قال في القاموس: وهو دويبة كحلاء
~~دون السنور لا ذنب لها.
# (و) في (الضب: جدي) قضى به عمر وأربد والوبر مقيس على الضب والجدي (بما
~~بلغ من أولاد المعز ستة أشهر) .
# (وفي اليربوع: جفرة من المعز لها أربعة أشهر) قضى به عمر وابن مسعود
~~وجابر.
# (وفي الأرنب عناق) قضى به عمر وعن جابر «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال في الأرنب: عناق وفي اليربوع جفرة» رواه الدارقطني والعناق (أنثى من
~~أولاد المعز أصغر من الجفرة قاله في الشرح والفروع) وشرح المنتهى.
# (وفي واحد الحمام وهو كل ما عب وهدر: شاة) قضى به عمر وابنه وعثمان وابن
~~عباس في حمام الحرم وروي عن ابن عباس أيضا في حال الإحرام وليس ذلك على وجه
~~القيمة لما سبق ولاختلاف القيمة بالزمان والمكان وقوله: ms1108 كل ما عب بالعين
~~المهملة: أي: وضع منقاره في الماء فيكرع كما تكرع الشاة ولا يأخذ قطرة قطرة
~~كالدجاج والعصافير وهدر أي: صوت وإنما أوجبوا فيه شاة لشبهه بها في كرع
~~الماء ومن هنا قال أحمد في رواية ابن القاسم وسندي: كل طير يعب الماء
~~كالحمام: فيه شاة (فيدخل فيه القط والفواخت والوراشين والقماري والدباس)
# PageV02P464
# جمع دبسي بالضم: ضرب من الفواخت قاله في حاشيته.
# وفي شرح المنتهى: هو طائر لونه بين السواد والحمرة يقرقر والأنثى دبسية
~~(ونحوها) كالسفانين جمع سفنة بكسر السين وفتح الفاء والنون مشددة قاله في
~~القاموس: طائر بمصر لا يقع على شجرة إلا أكل جميع ورقها؛ لأن العرب تسميه
~~حماما.
# وقال الكسائي: كل مطوق: حمام فيدخل فيه الحجل؛ لأنه مطوق.
# (النوع الثاني ما لم تقض فيه الصحابة فيرجع فيه إلى قول عدلين) لقوله
~~تعالى {يحكم به ذوا عدل منكم} [المائدة: 95] فلا يكفي واحد (من أهل الخبرة)
~~؛ لأنه لا يتمكن من الحكم بالمثل إلا بهما فيعتبران الشبه خلقة لا قيمة
~~لفعل الصحابة.
# (ويجوز أن يكون القاتل أحدهما) نص عليه لظاهر الآية وروي أن عمر " أمر
~~كعب الأحبار أن يحكم على نفسه في الجرادتين اللتين صادهما وهو محرم " وأمر
~~أيضا " أربد بذلك حين وطئ الضب فحكم على نفسه بجدي فأقره " وكتقويمه عرض
~~التجارة لإخراج زكاته.
# (و) يجوز (أن يكونا) أي: الحاكمان بمثل الصيد المقتول (القاتلين) لما
~~تقدم (وحمله ابن عقيل على ما إذا قتله خطأ أو جاهلا تحريمه) لعدم فسقه قاله
~~في الشرح.
# (وعلى قياسه: إذا قتله لحاجة أكله) ؛ لأنه قتل مباح لكن يجب فيه الجزاء
~~قال في التنقيح: وهو قوي ولعله مرادهم؛ لأن قتل العمد ينافي العدالة (ويضمن
~~كل واحد من الكبير والصغير والصحيح والمعيب والذكر والأنثى والحائل والحامل
~~بمثله) للآية؛ ولأن ما يضمن باليد والجناية يختلف ضمانه بذلك كالبهيمة
~~(وتقدم بعضه وإن فدى الصغير بكبير و) فدى (الذكر بأنثى) والمعيب بصحيح (فهو
~~أفضل) ؛ لأنه زاد خيرا.
# (ولو جنى على الحامل فألقت جنينها ميتا ضمن نقص الأم فقط ms1109 كما لو جرحها) ؛
~~لأن الحمل في البهائم زيادة (وإن ألقته) أي: الجنين (حيا لوقت يعيش لمثله
~~ثم مات ففيه جزاؤه) وإن كان لوقت لا يعيش لمثله فكالميت جزم به في المغني
~~والشرح.
# (ويجوز فداء أعور من عين و) فداء (أعرج من قائمة بأعور وأعرج من أخرى) ؛
~~لأن الاختلاف يسير ونوع العيب واحد و (لا) يجوز (فداء أعور بأعرج و) لا
~~(عكسه) كفداء أعرج بأعور لاختلاف نوع العيب.
# (ويجزئ فداء أنثى بذكر كعكسه) أي: فداء ذكر بأنثى؛ لأن لحمه أوفر وهي
~~أطيب فيتساويان.
# PageV02P465
### | [فصل ما لا مثل له من النعم]
# (فصل الضرب الثاني ما لا مثل له) من النعم (فيجب فيه قيمته مكانه) أي:
~~مكان إتلافه كمال الآدمي غير المثلي (وهو سائر الطيور ولو أكبر من الحمام
~~كالإوز) بكسر الهمزة وفتح الواو وتشديد الزاي جمع إوزة ويقال: وز جمع وزة
~~كتمر وتمرة ذكره في حاشيته (والحبارى والحجل والكبير من طير الماء والكركي
~~وغير ذلك) ؛ لأنه قياس تركناه في الحمام لقضاء الصحابة.
# (وإن أتلف جزءا من صيد واندمل) أو تلف في يده جزء منه ثم اندمل (وهو) أي:
~~الصيد (ممتنع وله مثل) من النعم (ضمنه) أي: الجزء (بمثله لحما من مثله) من
~~النعم؛ لأن ما وجب ضمان جملته بالمثل وجب في بعضه مثله كالمكيلات والمشقة
~~مدفوعة بجواز عدوله إلى عدله طعاما أو صياما كما سبق.
# (وما لا مثل له) إذا تلف جزؤه أو تلف في يده ثم اندمل وهو ممتنع يضمن (ما
~~نقص من قيمته) ؛ لأن جملته مضمونة بالقيمة فكذلك أبعاضه فيقوم الصيد سليما
~~ثم مجنيا عليه فيجب ما بينهما ليشتري به طعاما كما تقدم.
# (وإن نفر) المحرم (صيدا فتلف بشيء ولو بآفة سماوية أو نقص في حال نفوره
~~ضمنه) ؛ لأن عمر " دخل دار الندوة فعلق رداءه فوقع عليه حمام فأطاره فوقع
~~على واقف في البيت فخرجت حية فقتلته فسأل من معه فحكم عليه عثمان بشاة رواه
~~الشافعي وكذا إن جرحه فتحامل فوقع في شيء تلف به؛ لأنه تلف بسببه و (لا) ms1110
~~يضمنه (إن تلف بعد نفوره في مكانه بعد أمنه) قال في المبدع: أما إن نفره
~~إلى مكان فأكربه ثم تلف فلا ضمان في الأشهر.
# (وإن رمى) المحرم (صيدا فأصابه ثم سقط) المرمي (على آخر فمات ضمنهما)
~~لتلفهما بجنايته (فلو مشى المجروح قليلا ثم سقط على آخر) فماتا (ضمن
~~المجروح) لموته بجنايته (فقط) أي: دون ما سقط عليه؛ لأن سقوطه ليس من فعله.
# (وإن جرحه) المحرم (جرحا غير موح فغاب ولم يعلم خبره فعليه ما نقصه فيقوم
~~صحيحا وجريحا غير مندمل ثم يخرج بقسطه من مثله) إن كان مثليا وإلا ما نقصه
~~كما تقدم (وكذا إن وجده ميتا) بعد جرحه غير موح (ولم يعلم موته بجرحه) ؛
~~لأنا لا نعلم حصول التلف بفعله.
# (وإن
# PageV02P466
# وقع) بعد جرحه (في ماء أو تردى) من علو (فمات ضمنه) لتلفه بسببه (وإن
~~اندمل) الجرح وصار الصيد (غير ممتنع) فعليه جزاء جميعه؛ لأنه عطله فصار
~~كالتالف.
# (أو جرحه جرحا موحيا) أي: لا تبقى معه الحياة غالبا (فعليه فداء جميعه)
~~كقتله؛ لأنه سبب للموت.
# (وكل ما يضمن به الآدمي يضمن به الصيد) في الإحرام والحرم من (مباشرة أو
~~سبب) كدلالة وإشارة وإعانة.
# (وذلك ما جنت دابته بيدها أو فمها فأتلف صيدا فالضمان على راكبها أو
~~قائدها أو سائقها) المتصرف فيها كما لو كان المتلف آدميا.
# (وما جنت فأتلفت برجلها) أي: نفحت بها (فلا ضمان عليها) فيه كذنبها بخلاف
~~وطئها بها (وتقدم) في السادس من المحظورات " (وإن انفلتت) الدابة (فأتلفت
~~صيدا لم يضمنه كالآدمي) إذا أتلفته إذن؛ لأن يده ليست عليها إلا الضارية
~~كما يأتي في الغصب.
# (وإن نصب) المحرم (شبكة) أو نحوها فوقع فيها صيد ضمنه (أو حفر) المحرم
~~(بئرا بغير حق) بأن حفرها في غصب أو طريق ولو واسعا لنفع نفسه (فوقع فيها
~~صيد ضمنه) لعدوانه بحفرها.
# (وإن نصب شبكة ونحوها) كشرك وفخ (قبل إحرامه فوقع فيها صيد بعد إحرامه لم
~~يضمنه) إن لم يتحيل (كما لو صاده قبل إحرامه وتركه في منزله فتلف بعد
~~إحرامه) وكذا ms1111 إن حفر بئرا بحق فتلف بها صيد وتقدم.
# (وإن نتف) المحرم (ريشه) أي: الصيد (أو شعره أو وبره فعاد) ما نتفه (فلا
~~شيء عليه) ؛ لأن النقص زال أشبه ما لو اندمل الجرح (فإن صار) الصيد (غير
~~ممتنع) بنتف ريشه ونحوه (كالجرح) أي: فكما لو جرحه جرحا صار به غير ممتنع
~~وإن نتفه فغاب ولم يعلم خبره فعليه ما نقصه.
# (وإن اشترك جماعة في قتل صيد ولو كان بعضهم ممسكا) للصيد والآخر قاتلا
~~(أو) كان بعضهم (متسببا) كالمشير والدال والمعين (والآخر قائلا فعليهم جزاء
~~واحد وإن كفروا بالصوم) ؛ لأن الله تعالى أوجب المثل أو عدله من الطعام أو
~~الصيام بقتله فلا يجب غيره وهو ظاهر في الواحد والجماعة والقتل هو الفعل
~~المؤدي إلى خروج الروح وهو فعل الجماعة لا كل واحد كقوله: من جاء بعبدي فله
~~درهم فجاء به جماعة؛ ولأنه - صلى الله عليه وسلم - «جعل في الضبع كبشا» ولم
~~يفرق وهذا قول عمر وابنه وابن عباس ولم يعرف لهم مخالف؛ ولأنه جزاء عن
~~مقتول يختلف باختلافه: ويحتمل التبعيض فكان واحدا كقيم المتلفات والدية
~~بخلاف كفارة القتل.
# (وإن
# PageV02P467
# اشترك حلال ومحرم في قتل صيد حرمي فالجزاء عليهما نصفين) لاشتراكهما في
~~القتل وإن تعددت جهة التحريم في أحدهما واتحدت في الآخر (وهذا الاشتراك
~~الذي هذا حكمه هو الذي يقع) فيه (الفعل منهما معا أو يجرحه أحدهما قبل
~~الآخر ويموت منهما) أي: من الجرحين بالسراية (فإن جرحه أحدهما وقتله الآخر
~~فعلى الجارح ما نقصه) أي: أرش نقصه؛ لأنه لم يشارك في القتل (وعلى القاتل
~~جزاؤه مجروحا) ؛ لأنه قتله كذلك.
# (وإذا قتل القارن صيدا فعليه جزاء واحد) لعموم الآية: وكذا لو تطيب أو
~~لبس وكذا المحرم يقتل صيدا في الحرم وكلما قتل صيدا حكم عليه؛ لأن الجزاء
~~كفارة قتل الصيد فاستوى فيه المبتدئ والعائد كقتل الآدمي، والآية اقتضت
~~الجزاء على العائد لعمومها وذكر العقوبة في العائد لا يمنع الوجوب.
### | [باب صيد الحرمين ونبتهما]
# (باب صيد الحرمين ونبتهما) أي: حرم مكة والمدينة (يحرم صيد حرم ms1112 مكة على
~~الحلال والمحرم) إجماعا روى ابن عباس مرفوعا أنه «قال يوم فتح مكة إن هذا
~~البلد حرمه الله يوم خلق السماوات والأرض فهو حرام بحرمة الله إلى يوم
~~القيامة لا يختلى خلاها ولا يعضد شوكها ولا ينفر صيدها ولا يلتقط لقطتها
~~إلا من عرفها فقال العباس إلا الإذخر فإنه لقينهم وبيوتهم قال إلا الإذخر»
~~متفق عليه وعلم منه أن مكة كانت حراما قبل إبراهيم وعليه أكثر العلماء
~~وقيل: إنما حرمت بسؤال إبراهيم.
# وفي الصحيحين من غير وجه " أن إبراهيم حرمها " أي: أظهر تحريمها (فمن
~~أتلف منه) أي: من صيد حرم مكة (شيئا ولو كان المتلف كافرا أو صغيرا أو
~~عبدا) ؛ لأن ضمانه كالمال وهم يضمنونه (فعليه ما على المحرم في مثله) .
# نص عليه؛ لأنه كصيد الإحرام، ولاستوائهما في التحريم فوجب أن يستويا في
~~الجزاء فإن كان الصيد مثليا ضمنه بمثله وإلا فبقيمته (ولا يلزم المحرم)
~~بقتل صيد الحرم (جزاءان) نص عليه لعموم الآية (وحكم صيده) أي: حرم مكة (حكم
~~صيد الإحرام مطلقا) أي: في التحريم ووجوب
# PageV02P468
# الجزاء للصوم وتملكه وضمانه بالدلالة ونحوها سواء كان الدال في الحل أو
~~الحرم.
# وقال القاضي لا جزاء على الدال إذا كان في الحل والجزاء على المدلول فكل
~~ما يضمن في الإحرام يضمن في الحرم (إلا القمل فإنه لا يضمن) في الحرم (ولا
~~يكره قتله فيه) قال في المبدع: بغير خلاف نعلمه؛ لأنه حرم في حق المحرم
~~لأجل الترفه وهو مباح في الحرم كالطيب ونحوه.
# (وإن رمى الحلال من الحل صيدا في الحرم) كله (أو بعض قوائمه فيه) أي:
~~الحرم ضمنه وكذا إن كان جزء منه فيه غير قوائمه إن لم يكن قائما تغليبا
~~لجانب الحظر فإن كانت قوائمه الأربع بالحل وهو قائم ورأسه أو ذنبه بالحرم
~~لم يكن من صيد الحرم كالشجرة إذا كانت بالحل وأغصانها بالحرم (أو أرسل كلبه
~~عليه) أي: على صيد الحرم فقتله ضمنه (أو قتل صيدا على غصن في الحرم أصله)
~~أي: الغصن (في الحل) ضمنه؛ لأن الهواء تابع ms1113 للقرار فهو من صيد الحرم (أو
~~أمسك طائرا في الحل فهلك فراخه) وكذا لو أمسك وحشا فهلك أولاده (في الحرم
~~ضمنه) أي: المذكور لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم - " لا ينفر صيدها "
~~وقد اجمعوا على تحريم صيد الحرم وهذا منه؛ ولأنه أتلف صيدا حرميا فضمنه كما
~~لو كان في الحرم و (لا) يضمن (أمه) ؛ لأنها من صيد الحل وهو حلال.
# (ولو رمى الحلال صيدا ثم أحرم قبل أن يصيبه ضمنه) اعتبارا بحالة الإصابة.
# (ولو رمى المحرم صيدا ثم حل قبل الإصابة لم يضمن) الصيد (اعتبارا بحالة
~~الإصابة) .
# (وإن قتل) الحلال (من الحرم صيدا في الحل بسهمه أو كلبه) فلا جزاء فيه؛
~~لأنه ليس من صيد الحرم فليس معصوما (أو) قتل (صيدا على غصن في الحل أصله في
~~الحرم) فلا جزاء فيه لتبعية الهواء للقرار وقراره حل فلا يكون صيده معصوما.
# (أو أمسك حمامة) مثلا (في الحرم فهلك فراخها في الحل لم يضمن) ؛ لأن
~~الأصل الإباحة وليس من صيد الحرم فليس بمعصوم.
# (وإن كان الصيد والصائد) له (في الحل فرماه بسهمه أو أرسل كلبه عليه) في
~~الحل (فدخل الحرم ثم خرج فقتله في الحل فلا جزاء فيه) ؛ لأنه ليس بحرمي.
# (وإن أرسل كلبه من الحل على صيد في الحل فقتله أو غيره في الحرم أو فعل
~~ذلك بسهمه بأن شطح السهم فدخل الحرم لم يضمن) ؛ لأنه لم يرسله على صيد
~~الحرم بل دخل باختياره أشبه ما لو استرسل بنفسه وكذا شطوح السهم بغير
~~اختياره.
# (ولا يؤكل) صيد وجد سبب موته بالحرم وإن
# PageV02P469
# لم يضمن (كما لو ضمنه) .
# (ولو جرح) محل من (الحل صيدا أي: الحل فمات) الصيد (في الحرم حل ولم
~~يضمن) ؛ لأن الذكاة وجدت بالحل.
### | [فصل قطع شجر الحرم المكي]
# (فصل: ويحرم قطع شجر الحرم) المكي (حتى ما فيه مضرة كشوك وعوسج) والعوسج
~~بفتح العين: والسين المهملتين نبت معروف ذو شوك لعموم قوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «ولا يعضد شجرها» وقال أكثر أصحابنا لا يحرم ما فيه مضرة كشوك
~~وعوسج؛ ms1114 لأنه مؤذ بطبعه كالسباع ذكره في المبدع.
# (و) يحرم قطع (حشيش) الحرم لقوله - صلى الله عليه وسلم - " لا يختلى
~~خلاها " (حتى شوك وورق وسواك ونحوه) لعموم ما سبق.
# (ويضمنه) أي: شجر الحرم وحشيشه حتى شوك وورق وسواك ونحوه ويأتي كيفية
~~ضمانه (إلا اليابس) من شجر وحشيش وورق ونحوها؛ لأنه بمنزلة الميت.
# (و) إلا (مازال بفعل غير آدمي) فيجوز الانتفاع به نص عليه؛ لأن الخبر في
~~القطع (و) إلا ما (انكسر) و (لم يبن) فإنه كظفر منكسر.
# (و) إلا (الإذخر) لقوله - صلى الله عليه وسلم - " إلا الإذخر " وهو بكسر
~~الخاء والهمزة قاله في حاشيته (و) إلا (الكمأة والنقع) ؛ لأنهما لا أصل
~~لهما فليسا بشجر ولا حشيش فائدة: قال القزويني في عجائب المخلوقات: العرب
~~تقول إن الكمأة تبقى في الأرض فيمطر عليها مطر الصيف فتستحيل أفاعي وكذا
~~أخبر بها غير واحد قاله في حاشيته (و) إلا (الثمرة) ؛ لأنها تستخلف.
# (و) إلا (ما زرعه آدمي من بقل ورياحين وزروع وشجر غرس من غير شجر الحرم
~~فيباح أخذه والانتفاع به) ؛ لأنه مملوك الأصل كالأنعام والنهي عن شجر الحرم
~~وهو ما أضيف إليه لا يملكه أحد وهذا يضاف إلى مالكه فلا يعمه الخبر.
# (و) يباح الانتفاع (بما انكسر من الأغصان و) بما (انقلع من الشجر بغير
~~فعل آدمي) وتقدم آنفا (وكذا الورق الساقط) يجوز الانتفاع به.
# (ويجوز رعي حشيش) الحرم؛ لأن الهدايا كانت تدخل فتكثر فيه ولم ينقل سد
~~أفواهها وللحاجة إليه كالإذخر.
# وفي تعليق القاضي الخلاف إن أدخلها للرعي فإن أدخلها لحاجته فلا ضمان ولا
~~يجوز (الاحتشاش للبهائم) لعموم
# PageV02P470
# قوله - صلى الله عليه وسلم - " لا يختلى خلاها ".
# (وإذا قطع) الآدمي (ما يحرم قطعه) من شجر الحرم وحشيشه ونحوه (حرم
~~انتفاعه) به (وحرم انتفاع غيره به) ؛ لأنه ممنوع من إتلافه لحرمة الحرم
~~فإذا قطعه من يحرم عليه قطعه لم ينتفع به (كصيد ذبحه محرم) لا يحل له ولا
~~لغيره (ومن قطعه) أي: شجر الحرم وحشيشه ونحوه (ضمن الشجرة الكبيرة
~~والمتوسطة) عرفا (ببقرة و) ضمن (الصغيرة) ms1115 عرفا (بشاة) لما روي عن ابن عباس
~~" في الدوحة بقرة وفي الجزلة شاة " وقاله عطاء والدوحة الشجرة العظيمة
~~والجزلة الصغيرة.
# (و) يضمن (الحشيش والورقة بقيمته) نص عليه؛ لأن الأصل وجوب القيمة ويفعل
~~بالقيمة كما سبق لقضاء الصحابة فيبقى ما عداه على مقتضى الأصل.
# (و) يضمن (الغصن بما نقص) أصله؛ لأنه نقص بفعله فوجب فيه ما نقصه كما لو
~~جنى على مال آدمي فنقصه (وإن استخلف الغصن والحشيش سقط الضمان) كما لو قطع
~~شعر آدمي ثم نبت.
# (وكذا لو رد شجرة) قلعها من الحرم إليه (فنبتت) فلا ضمان عليه؛ لأنه لم
~~يتلفها (ويضمن نقصها إن نبتت ناقصة) لتسببه فيه.
# (وإن قلع شجرا من الحرم فغرسه في الحل لزمه رده) إلى الحرم لإزالة حرمتها
~~(فإن تعذر) ردها (أو يبست) ضمنها؛ لأنه أتلفها (أو قلعها من الحرم فغرسها
~~في الحرم فيبست ضمنها) لما مر (فإن قلعها غيره من الحل بعد أن غرسها هو)
~~أي: قالعها من الحرم (ضمنها قالعها) من الحل؛ لأنه أتلفها (بخلاف من نفر
~~صيدا فخرج إلى الحل) فقتله غيره فيه (لم يضمنه منفر ولا قاتل) لتفويته
~~حرمته بإخراجه والفرق: أن الشجر لا ينتقل بنفسه ولا تزول حرمته بإخراجه
~~ولهذا وجب على مخرجه رده فكان جزاؤه على متلفه والصيد تارة يكون في الحرم
~~ومرة في الحل فمن نفره فقد فوت حرمته بإخراجه فلزمه جزاؤه.
# (ويخير) من وجب عليه جزاء شجر الحرم وحشيشه وصيده (بين الجزاء) أي: ذبحه
~~وعطائه لمساكين الحرم إن كان من بهيمة الأنعام (وبين تقويمه ويفعل بثمنه)
~~أي: قيمته (كجزاء صيد) الإحرام بأن يشتري به طعاما فيطعمه للمساكين كل
~~مسكين مد من بر أو نصف صاع من غيره وما لا مثل له كقيمة الحشيش يتخير فيها
~~كجزاء صيد لا مثل له على ما سبق.
# (وإن قطع غصنا في الحل أصله أو بعضه في الحرم ضمنه) ؛ لأنه تابع لأصله
~~وتغليبا للحرمة كالصيد و (لا) يضمن الغصن (إن قطعه في الحرم وأصله كله في
~~الحل)
# PageV02P471
# لتبعيته لأصله.
# (قال) الإمام (أحمد لا ms1116 يخرج من تراب الحرم ولا يدخل إليه من الحل) كذلك
~~قال ابن عمر وابن عباس (ولا يخرج من حجارة مكة إلى الحل والخروج أشد يعني
~~في الكراهة) واقتصر في الشرح على الكراهة.
# وقال بعض أصحابنا يكره إخراجه إلى الحل وفي إدخاله في الحرم روايتان.
# وفي الفصول يكره في تراب المسجد كتراب الحرم وظاهر كلام جماعة يحرم؛ لأن
~~في تراب المسجد انتفاعا بالموقوف في غير جهته ولهذا قال أحمد فإن أراد أن
~~يستشفى بطيب الكعبة لم يأخذ منه شيئا ويلزق عليها طيبا من عنده ثم يأخذه
~~قال في المنتهى: لا وضع الحصا في المساجد أي: لا يكره ويحرم إخراج ترابها
~~وطيبها.
# (ولا يكره إخراج ماء زمزم؛ لأنه يستخلف فهو كالثمرة) قال أحمد أخرجه كعب
~~اه وروي عن عائشة «أنها كانت تحمل من ماء زمزم وتخبر أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - كان يحمله» رواه الترمذي وقال حسن غريب.
# (ومكة أفضل من المدينة) لحديث عبد الله بن عدي ابن الحمراء أنه سمع النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - يقول «وهو واقف بالحزورة في سوق مكة والله إنك لخير
~~أرض الله وأحب أرض الله إلى الله ولولا أني أخرجت منك ما خرجت» رواه أحمد
~~والنسائي وابن ماجه والترمذي وقال حسن صحيح ولمضاعفة الصلاة فيه أكثر وأما
~~حديث «المدينة خير من مكة» فلم يصح وعلى فرض صحته فيحمل على ما قبل الفتح
~~ونحوه: حديث «اللهم إنهم أخرجوني من أحب البقاع إلي فأسكني في أحب البقاع
~~إليك» يرد أيضا: بأنه لا يعرف وعلى تقدير صحته فمعناه: أحب البقاع إليك بعد
~~مكة (وتستحب المجاورة بها) أي: بمكة لما سبق من أفضليتها وجزم في المغني
~~وغيره بأن مكة أفضل، وأن المجاورة بالمدينة أفضل وذكر قول أحمد المقام
~~بالمدينة أحب إلي من المقام بمكة لمن قوي عليه؛ لأنها مهاجر المسلمين وقال
~~- صلى الله عليه وسلم - «لا يصبر أحد على لأوائها وشدتها إلا كنت له شفيعا
~~يوم القيامة» رواه مسلم من حديث ابن عمر ومن حديث أبي هريرة وأبي سعيد ms1117 وسعد
~~وفيهن " أو شهيدا " وتضاعف الحسنة والسيئة بمكان وزمان فاضلين (ولمن هاجر
~~منها) أي: مكة (المجاورة بها) كغيره.
# (وما خلق الله خلقا أكرم عليه من) نبينا (محمد - صلى الله عليه وسلم -)
~~كما دلت عليه البراهين (وأما نفس تراب تربته) - صلى الله عليه وسلم - (فليس
~~هو أفضل من الكعبة بل الكعبة أفضل منه) قال في الفنون: الكعبة أفضل من مجرد
~~الحجرة فأما والنبي - صلى الله عليه وسلم -
# PageV02P472
# فيها فلا والله ولا العرش وحملته والجنة؛ لأن بالحجرة جسدا لو وزن به
~~لرجح قال في الفروع: فدل كلام أحمد والأصحاب على أن التربة على الخلاف (ولا
~~يعرف أحد من العلماء فضل تراب القبر على الكعبة إلا القاضي عياض ولم يسبقه
~~أحد إليه ولا وافقه أحد قط عليه) هذا معنى كلام الشيخ تقي الدين وقال
~~المجاورة بمكان يكثر فيه إيمانه وتقواه أفضل حيث كان.
# (وحد الحرم) المكي (من طريق المدينة ثلاثة أميال عند بيوت السقيا) ويقال
~~لها: بيوت نفار بكسر النون وبالفاء وهي دون التنعيم ويعرف الآن بمساجد
~~عائشة.
# (و) حده (من) طريق (اليمن سبعة) أميال (عند أضاة لبن) أما أضاة فبالضاد
~~المعجمة بوزن قتاة وأما لبن فبكسر اللام وسكون الباء الموحدة قال في
~~الفروع: وهذا هو المعروف اه.
# وفي الهداية: عند إضاحة لبن (و) حده (من) طريق (العراق كذلك) أي: سبعة
~~أميال (على ثنية خل) بخاء معجمة مفتوحة ولام مشددة هكذا في ضبط المصنف
~~بالقلم.
# وفي المنتهى والمبدع وغيرهما رجل أي: بكسر الراء وسكون الجيم (وهو جبل
~~بالمقطع) بقاف ساكنة وطاء مفتوحة هكذا ضبطه المصنف بالقلم وعبارة المنتهى
~~وغيره بالمنقطع.
# (ومن الجعرانة) بسكون العين وتخفيف الراء على المشهور (تسعة أميال في شعب
~~عبد الله بن خالد و) حده (من) طريق (جدة عشرة أميال عند منقطع الأعشاش) أي:
~~منتهى طرفها جمع عش بضم العين المهملة.
# (و) حده (من) طريق (الطائف على عرفات من بطن نمرة سبعة) أميال (عند طرف
~~عرنة و) حده (من بطن عرنة أحد عشر ميلا) .
### | [فصل صيد المدينة]
# (فصل: ويحرم صيد ms1118 المدينة) لحديث عامر بن سعد عن أبيه مرفوعا «إني أحرم ما
~~بين لابتي المدينة أن يقطع عضاها،
# PageV02P473
# أو يقتل صيدها» رواه مسلم والمدينة من الدين بمعنى الطاعة؛ لأن المقام
~~بها طاعة أو بمعنى الملك؛ لأنها دين أهلها أي: ملكهم يقال: فلان في دين
~~فلان أي: في ملكه وطاعته وتسمى أيضا: طابة وطيبة (والأولى: أن لا تسمى
~~بيثرب) ؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - غيره لما فيه من التثريب وهو
~~التعيير والاستقصاء في اللوم وما وقع في القرآن فهو حكاية لمقالة المنافقين
~~ويثرب في الأصل: اسم رجل من العمالقة بنى المدينة فسميت به وقيل: يثرب اسم
~~أرضها ذكره في حاشيته.
# (فلو صاد) من حرم المدينة (وذبح) صيدها (صحت تذكيته) قال القاضي تحريم
~~صيدها يدل على أنه لا تصح ذكاته وإن قلنا: تصح؛ فلعدم تأثير هذه الحرمة في
~~زوال ملك الصيد نص عليه مع أنه ذكر في الصحة احتمالين.
# (ويحرم قطع شجرها) أي: المدينة (وحشيشها) لما روى أنس أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال «المدينة حرم من كذا إلى كذا لا يقطع شجرها» متفق
~~عليه ولمسلم «لا يختلى خلاها فمن فعل ذلك فعليه لعنة الله والملائكة والناس
~~أجمعين» .
# (ويجوز أخذ ما تدعو الحاجة إليه من شجرها للرحل) أي: رحل البعير وهو أصغر
~~من القتب (والقتب وعوارضه وآلة الحرث ونحو ذلك) كآلة الدياس والجذاذ
~~والحصاد (والعارضة لسقف المحمل والمساند من القائمتين اللتين تنصب البكرة
~~عليهما والعارضة بين القائمتين ونحو ذلك) كعود البكرة لما روى جابر «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - لما حرم المدينة قالوا: يا رسول الله إنا
~~أصحاب عمل وأصحاب نضح وإنا لا نستطيع أرضا غير أرضنا فرخص لنا فقال:
~~القائمتان والوسادة والعارضة والمسند فأما غير ذلك فلا يعضد» رواه أحمد
~~فاستثنى الشارح ذلك وجعله مباحا والمسند: عود البكرة (و) يجوز أخذ ما تدعو
~~الحاجة إليه (من حشيشها للعلف) لقوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث علي
~~«ولا يصح أن يقطع منها شجرة إلا أن يعلف رجل بعيره» رواه أبو ms1119 داود؛ ولأن
~~المدينة يقرب منها شجر وزرع فلو منعنا من احتشاشها أفضى إلى الضرر بخلاف
~~مكة.
# (ومن أدخل إليها صيدا فله إمساكه وذبحه) نص عليه لقول أنس «كان النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - أحسن الناس خلقا وكان لي أخ يقال له أبو عمير قال
~~أحسبه فطيما وكان إذا جاء قال يا أبا عمير ما فعل النغير؟ بالغين المعجمة
~~وهو طائر صغير كان يلعب به» متفق عليه (ولا جزاء في صيدها) وشجرها
# PageV02P474
# (وحشيشها) قال في المنتهى: ولا جزاء فيما حرم من ذلك قال أحمد في رواية
~~بكر بن محمد لم يبلغنا أن النبي - صلى الله عليه وسلم - ولا أحدا من أصحابه
~~حكموا فيه بجزاء؛ لأنه يجوز دخول حرمها بغير إحرام ولا تصلح لأداء النسك
~~ولا لذبح الهدايا فكانت كغيرها من البلدان ولا يلزم من الحرمة الضمان ولا
~~لعدمها عدمه.
# (وحد حرمها: ما بين ثور إلى عير) لحديث علي مرفوعا «حرم المدينة ما بين
~~ثور إلى عير» متفق عليه.
# (وهو ما بين لابتيها) لقول أبي هريرة قال الرسول - صلى الله عليه وسلم -
~~«ما بين لابتيها حرام» متفق عليه واللابة الحرة وهي أرض تركبها حجارة سود
~~فلا تعارض بين الحديثين قال في فتح الباري: رواية " ما بين لابتيها " أرجح
~~لنا لتوارد الرواة عليها ورواية " جبليها " لا تنافيها فيكون عند كل جبل
~~لابة أو لابتيها من جهة الجنوب والشمال وجبليها من جهة المشرق والمغرب
~~وعاكسه في المطلع.
# (وقدره بريد في بريد نصا) قال أحمد ما بين لابتيها حرام بريد في بريد كذا
~~فسره مالك بن أنس (وهما) أي: ثور وعير (جبلان بالمدينة فثور) أنكره جماعة
~~من العلماء واعتقدوا أنه خطأ من بعض رواة الحديث لعدم معرفتهم إياه.
# وليس كذلك بل هو (جبل صغير) لونه يضرب (إلى الحمرة بتدوير) ليس بمستطيل
~~(خلف أحد من جهة الشمال) قال في فتح الباري نقلا عن شيخه أبي بكر بن حسين
~~المراغي: أن خلف أهل المدينة ينقلون عن سلفهم أن خلف أحد من جهة الشمال
~~جبلا صغيرا إلى الحمرة ms1120 بتدوير يسمى ثورا قال وقد تحققته بالمشاهدة (وعير)
~~جبل (مشهور بها) أي: بالمدينة قال في المطلع: وقد أنكره بعضهم «وجعل النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - حول المدينة اثني عشر ميلا حمى» رواه مسلم عن أبي
~~هريرة.
# (ولا يحرم على المحل صيد وج وشجره) وحشيشه.
# (وهو واد بالطائف) كغيره من الحل أما حديث محمد بن عبد الله بن سنان عن
~~أبيه عن عروة بن الزبير عن أبيه مرفوعا «إن صيد وج وعضاهه حرم» محرم لله
~~رواه أحمد وأبو داود وذلك قبل نزوله الطائف وحصاره ثقيفا فقد ضعفه أحمد.
# وقال أبو حاتم محمد ليس بقوي في حديثه نظر وقال البخاري لا يتابع عليه
~~وقال ابن حبان والأزدي: لم يصح حديثه وحمل القاضي ذلك على الاستحباب للخروج
~~من الخلاف.
# PageV02P475
### | [باب دخول مكة وما يتعلق بها من الطواف والسعي وغيره]
# (باب: دخول مكة) وما يتعلق بها من الطواف والسعي وغيره (يسن الاغتسال
~~لدخولها) ولو كان بالحرم ولدخول حرمها (ولو لحائض) ومثلها النفساء فتغتسل
~~لدخول مكة وتقدم في الغسل.
# (و) يسن (أن يدخلها نهارا) لفعله - صلى الله عليه وسلم - قال في الفروع
~~وقيل: وليلا نقل ابن هانئ: لا بأس به وإنما كرهه من السراق انتهى وأخرج
~~النسائي أنه - صلى الله عليه وسلم - «دخلها ليلا ونهارا من أعلاها» أي: مكة
~~(من ثنية كداء) بفتح الكاف ممدود مهموز مصروف وغير مصروف ذكره في المطالع
~~ويعرف الآن بباب المعلاة.
# (و) يسن (أن يخرج من كدى) بضم الكاف وتنوين الدال عند ذي طوى بقرب شعب
~~الشافعيين (من الثنية السفلى) ويقال لها: باب شبكة لقول ابن عمر «كان النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - يدخل من الثنية العليا التي بالبطحاء ويخرج من
~~الثنية السفلى» متفق عليه وأما كدي مصغرا فأباحه لمن خرج من مكة إلى اليمن
~~وليس من هذين الطريقين في شيء.
# (و) يسن (أن يدخل المسجد) الحرام (من باب بني شيبة) وبإزائه الآن الباب
~~المعروف بباب السلام لحديث جابر «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - دخل مكة
~~ارتفاع الضحى وأناخ ms1121 راحلته عند باب بني شيبة ثم دخل» رواه مسلم وغيره ويقول
~~عند دخوله المسجد ما تقدم في باب المشي إلى الصلاة.
# وقال في أسباب الهداية: يسن أن يقول عند دخوله: بسم الله وبالله ومن الله
~~وإلى الله اللهم افتح لي أبواب رحمتك (فإذا رأى البيت رفع يديه) رواه
~~الشافعي عن ابن جريج مرفوعا وقول جابر " ما كنت أظن أحدا يفعل هذا إلا
~~اليهود الحديث رواه النسائي رد بأنه قول جابر عن ظنه.
# وخالفه ابن عمرو وابن عباس وكثير للحديث رواه البيهقي في السنن وحكاه في
~~الفروع بقيل ولم يذكره في المنتهى وغيره وقيل: ويهلل.
# (وقال " اللهم أنت السلام ومنك السلام حينا ربنا بالسلام ") كان ابن عمر
~~يقول ذلك رواه الشافعي والسلام الأول: اسم الله والثاني من أكرمته بالسلام
~~والثالث: سلمنا بتحيتك إيانا من جميع الآفات ذكر ذلك الأزهري (اللهم زد هذا
~~البيت تعظيما) أي: تبجيلا (وتشريفا) أي: رفعة وإعلاء (وتكريما ومهابة) أي:
~~توقيرا.
# (وبرا) بكسر الباء
# PageV02P476
# اسم جامع للخير (وزد من عظمه وشرفه ممن حجه واعتمره تعظيما وتشريفا
~~وتكريما ومهابة وبرا) رواه الشافعي بإسناده عن جريج مرفوعا (الحمد لله رب
~~العالمين كثيرا، كما هو أهله وكما ينبغي لكريم وجهه وعز جلاله والحمد لله
~~الذي بلغني بيته ورآني لذلك أهلا والحمد لله على كل حال اللهم إنك دعوت إلى
~~حج بيتك) الحرام سمي بذلك؛ لأن حرمته انتشرت وأريد بتحريم البيت سائر الحرم
~~قاله العلماء.
# (وقد جئتك لذلك اللهم تقبل مني واعف عني وأصلح لي شأني كله لا إله إلا
~~أنت) ذكر ذلك الأثرم وإبراهيم الحربي قال في الفروع: وكان النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - «إذا رأى ما يحب قال الحمد لله الذي بنعمته تتم الصالحات وإذا
~~رأى ما يكره قال الحمد لله على كل حال» (يرفع بذلك) الدعاء (صوته إن كان
~~رجلا) ؛ لأنه ذكر مشروع فاستحب رفع الصوت به كالتلبية (وما زاد من الدعاء
~~فحسن) ؛ لأن تلك البقاع مظنة الإجابة.
# (ثم يبدأ بطواف العمرة إن كان معتمرا) أي: محرما بالعمرة متمتعا ms1122 أو غيره
~~(ولم يحتج أن يطوف لها طواف قدوم) كمن دخل المسجد وقد أقيمت الصلاة فإنه
~~يكتفى بها عن تحية المسجد.
# (و) يبتدئ (بطواف القدوم ويسمى طواف الورود إن كان مفردا أو قارنا وهو
~~تحية الكعبة) فاستحبت البداءة به ولقول عائشة «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - حين قدم مكة توضأ ثم طاف بالبيت» متفق عليه وروي عن أبي بكر وعمر
~~وابنه وعثمان وغيرهم.
# (وتحية المسجد) الحرام (الصلاة وتجزئ عنها الركعتان بعد الطواف) وهذا لا
~~ينافي أن تحية المسجد الحرام الطواف؛ لأنه مجمل وهذا تفصيله (فيكون أول ما
~~يبدأ به الطواف) لما تقدم (إلا إذا أقيمت الصلاة أو ذكر فريضة فائتة أو خاف
~~فوات ركعتي الفجر أو الوتر أو حضرت جنازة فيقدمها عليه) أي: الطواف لاتساع
~~وقته وأمن فواته (ثم يطوف) إذا فرغ من صلاته تلك.
# (والأولى للمرأة: تأخيره) أي: الطواف (إلى الليل؛ لأنه أستر إن أمنت
~~الحيض أو النفاس ولا تزاحم الرجال لتستلم الحجر) الأسود ولا لغيره خوف
~~المحظور (لكن تشير) المرأة (إليه) الحجر (ك) الرجل (الذي لا يمكنه الوصول
~~إليه) إلا بمشقة.
# (ويضطبع بردائه في طواف القدوم و) في (طواف العمرة للمتمتع ومن في معناه
~~غير حامل معذور) بحمله بردائه (في جميع أسبوعه فيجعل وسطه) أي: الرداء (تحت
~~عاتقه الأيمن و) يجعل (طرفيه على عاتقه الأيسر)
# PageV02P477
# مأخوذ من الضبع وهو عضد الإنسان وذلك لحديث يعلى بن أمية «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - طاف مضطبعا وعليه برد» صححه الترمذي.
# وعن ابن عباس «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - وأصحابه اعتمروا من
~~الجعرانة فرملوا بالبيت وجعلوا أرديتهم تحت آباطهم ثم قذفوها على عواتقهم
~~اليسرى» رواه أبو داود وابن ماجه (فإذا فرغ من الطواف سواه) أي: الرداء
~~فجعله على عاتقه (ولا يضطبع في السعي) لعدم وروده وقال أحمد ما سمعنا فيه
~~شيئا ولا يصح القياس إلا فيما عقل معناه وهذا تعبدي محض.
# (ويبتدئ) الطواف (من الحجر الأسود) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - «كان
~~يبتدئ به وقال خذوا عني مناسككم» (وهو ms1123 جهة المشرق فيحاذيه) أي: الحجر (أو)
~~يحاذي (بعضه بجميع بدنه) ؛ لأن ما لزم استقباله لزم بجميع البدن كالقبلة
~~(فإن لم يفعل) أي: يحاذي الحجر أو بعضه بكل بدنه بأن ابتدأ بالطواف عن جانب
~~الركن من جهة الباب بحيث خرج شيء من بدنه عن محاذاة الحجر (أو بدأ بالطواف
~~من دون الركن) الذي به الحجر (كالباب ونحوه) كالملتزم (لم يحتسب بذلك
~~الشوط) لعدم محاذاة بدنه للحجر ويحتسب له بالثاني وما بعده ويصير الثاني
~~أولا؛ لأنه يحاذي فيه الحجر بجميع بدنه (ثم يستلمه) أي: الحجر (أي: يمسحه
~~بيده اليمنى) لقول جابر إن «الرسول - صلى الله عليه وسلم - لما قدم مكة أتى
~~الحجر فاستلمه» الحديث رواه مسلم والاستلام: افتعال من السلام وهو التحية
~~وأهل اليمن يسمون الحجر الأسود المحيا؛ لأن الناس يحيونه بالاستلام وقد ثبت
~~عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه نزل من الجنة أشد بياضا من اللبن رواه
~~الترمذي وقال حسن صحيح.
# وعن علي قال " لما أخذ الله عز وجل الميثاق على الذرية كتب كتابا فألقمه
~~الحجر فهو يشهد للمؤمن بالوفاء وعلى الكافر بالجحود " وذكره الحافظ أبو
~~الفرج.
# (ويقبله) أي: الحجر (من غير صوت يظهر للقبلة) لحديث ابن عمر أن «النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - استقبل الحجر ووضع شفتيه عليه يبكي طويلا ثم التفت
~~فإذا هو بعمر بن الخطاب يبكي فقال: يا عمر هاهنا تسكب العبرات» رواه ابن
~~ماجه.
# وفي الصحيحين أن أسلم قال " رأيت عمر بن الخطاب قبل الحجر وقال إني لأعلم
~~أنك حجر لا تضر ولا تنفع ولولا أني رأيت رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~يقبلك ما قبلتك " (ونص) أحمد في رواية الأثرم (ويسجد عليه) فعله ابن عمر
~~وابن عباس.
# (فإن شق استلامه) وتقبيله لم يزاحم واستلمه بيده
# PageV02P478
# (وقبل يده) لحديث ابن عباس " أن النبي - صلى الله عليه وسلم - استلمه
~~وقبل يده " وروي عن ابن عمر وجابر وأبي هريرة وأبي سعيد وابن عباس (فإن شق)
~~استلامه بيده (استلمه بشيء وقبله) روي عن ابن عباس موقوفا (فإن شق) استلامه ms1124
~~بشيء (أشار إليه بيده أو بشيء واستقبله بوجهه ولا يقبل المشار به) لعدم
~~وروده (ولا يزاحم) لاستلام الحجر أو تقبيله أو السجود عليه (فيؤذي أحدا) من
~~الطائفين.
# (ويقول) عند استلام الحجر أو استقباله بوجهه إذا شق استلامه (بسم الله
~~والله أكبر اللهم إيمانا بك وتصديقا بكتابك ووفاء بعهدك واتباعا لسنة نبيك
~~محمد - صلى الله عليه وسلم - ويقول ذلك كلما استلمه) لحديث عبد الله بن
~~السائب " أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يقول ذلك عند استلامه "
~~(وزاد جماعة الله أكبر الله أكبر لا إله إلا الله والله أكبر الله أكبر
~~ولله الحمد) .
# (فإن لم يكن الحجر موجودا) والعياذ بالله (وقف مقابلا لمكانه) كما تقدم
~~في استقبال الكعبة إذا هدمت.
# (واستلم الركن وقبله فإن شق استلمه وقبل يده) لحديث «إذا أمرتكم بأمر
~~فأتوا منه ما استطعتم» .
# (ثم يأخذ على يمينه مما يلي باب البيت) لحديث جابر أن «النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - لما قدم مكة أتى الحجر فاستلمه ثم مشى على يمينه فرمل ثلاثا
~~ومشى أربعا» رواه مسلم (ويجعله) أي: البيت (على يساره) لفعله - صلى الله
~~عليه وسلم - مع قوله «لتأخذوا عني مناسككم» (ليقرب جانبه الأيسر) الذي هو
~~مقر القلب (إليه) أي: إلى البيت (فأول ركن يمر به) الطائف (يسمى الشامي
~~والعراقي وهو جهة الشام ثم يليه الركن الغربي والشامي وهو جهة المغرب ثم
~~اليماني جهة اليمن فإذا أتى عليه) أي: على الركن اليماني (استلمه ولم
~~يقبله) .
# وحديث مجاهد عن ابن عباس قال «رأيت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إذا
~~استلم الركن استلمه ووضع خده الأيمن عليه» فقال ابن عبد البر: هذا لا يصح
~~وإنما يعرف التقبيل في الحجر الأسود (ولا يستلم ولا يقبل الركنين الآخرين)
~~أي: الشامي والغربي لقول ابن عمر «لم أر النبي - صلى الله عليه وسلم - يمسح
~~من الأركان إلا اليمانيين» متفق عليه.
# وقال ابن عمر " ما أراه يعني النبي - صلى الله عليه وسلم - لم يستلم
~~الركنين اللذين يليان الحجر إلا؛ لأن البيت لم يتم على قواعد ms1125 إبراهيم ولا
~~طاف الناس من وراء الحجر إلا لذلك " وطاف معاوية " فجعل يستلم الأركان كلها
~~فقال ابن عباس لم تستلم هذين الركنين ولم يكن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~يستلمهما؟ فقال معاوية ليس شيء من البيت مهجورا فقال ابن عباس {لقد كان لكم
~~في رسول الله أسوة حسنة} [الأحزاب: 21] فقال معاوية صدقت ".
# PageV02P479
# (ولا) يستلم ولا يقبل (صخرة بيت المقدس ولا غيرها من المساجد والمدافن
~~التي فيها الأنبياء والصالحون) لما تقدم عن ابن عباس لمعاوية بل هذه أولى.
# (ويطوف سبعا يرمل في الثلاثة الأول منها ماش) لما تقدم من حديث جابر
~~وكذلك رواه ابن عمر وابن عباس متفق عليهما.
# وقال ابن عباس رمل النبي - صلى الله عليه وسلم - في عمره كلها وفي حجه
~~وأبو بكر وعمر وعثمان والخلفاء من بعده رواه أحمد وإن كان أصل الرمل لإظهار
~~الجلد للمشركين فبقي الحكم بعد زوال علته لما تقدم (غير راكب و) غير (حامل
~~معذور و) غير (نفساء و) غير (محرم من مكة أو من قربها فلا يسن هو) أي:
~~الرمل (ولا الاضطباع لهم) لعدم وجود المعنى الذي لأجله شرع الرمل وهو إظهار
~~الجلد والقوة لأهل البلد.
# وكان ابن عمر إذا أحرم من مكة لم يرمل ومن لا يشرع له الرمل لا يشرع له
~~الاضطباع (ولا) يسن رمل ولا اضطباع (في غير هذا الطواف) ؛ لأن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - وأصحابه إنما اضطبعوا ورملوا فيه.
# (ولا يقضيه) أي: ما ذكره من الاضطباع والرمل (ولا) يقضي (بعضه) إذا فاته
~~(في) طواف (غيره) خلافا للقاضي كمن ترك الجهر في صلاة الفجر لا يقضيه في
~~صلاة الظهر ولا يقتضي القياس أن تقضى هيئة عبادة في عبادة أخرى.
# (وهو) أي: الرمل (إسراع المشي مع تقارب الخطى في غير وثب والرمل أولى من
~~الدنو من البيت بدونه) أي: دون رمل لعدم تمكنه منه مع القرب للزحام؛ لأن
~~المحافظة على فضيلة تتعلق بنفس العبادة أولى من المحافظة على فضيلة تتعلق
~~بمكانها أو زمانها (وإن كان لا يتمكن من الرمل أيضا) ms1126 أي: مع البعد من البيت
~~لقوة الزحام.
# (ولو) كان إذا تأخر في حاشية القوم للرمل (يختلط بالنساء فالدنو) من
~~البيت مع ترك الرمل (أولى) من البعد لخلوه عن المعارض.
# (ويطوف) مع الزحام (كيفما أمكنه) بحيث لا يؤذي أحدا (فإذا وجد فرجة رمل
~~فيها) ما دام في الثلاثة الأول لبقاء محله (وتأخير الطواف) حتى يزول الزحام
~~(له) أي: الرمل (والدنو) من البيت (أو لأحدهما أولى) من تقديمه مع فواتهما
~~أو فوات أحدهما ليأتي بالطواف على الوجه الأكمل.
# (ويمشي الأربعة الأشواط الباقية) (من الطواف) للأخبار المتفق عليها التي
~~تقدمت الإشارة إليها.
# (وكلما حاذى الحجر الأسود والركن اليماني استلمهما) استحبابا لما روى ابن
~~عمر قال نافع وكان ابن عمر يفعله رواه أبو داود.
# (وإن شق) أي: استلامهما للزحام
# PageV02P480
# (أشار إليهما) لما مر (ويقول كلما حاذى الحجر الأسود الله أكبر فقط)
~~لحديث البخاري عن ابن عباس قال «طاف النبي - صلى الله عليه وسلم - على بعير
~~كلما أتى الركن أشار بيده وكبر» .
# (وله القراءة في الطواف فتستحب) القراءة فيه نص عليه قال القاضي وغيره؛
~~ولأنه صلاة وفيها قراءة ودعاء فيجب كونه مثلها و (لا) يستحب (الجهر بها)
~~أي: بالقراءة في الطواف.
# (ويكره) الجهر بالقراءة (إن غلط المصلين) قلت أو الطائفين.
# (و) يقول (بين) الركن الذي به الحجر (الأسود) (و) الركن (اليماني {ربنا
~~آتنا في الدنيا حسنة وفي الآخرة حسنة وقنا عذاب النار} [البقرة: 201] رواه
~~أحمد في المناسك عن عبد الله بن السائب أنه سمع النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- يقول وعن أبي هريرة مرفوعا قال «وكل به أي: الركن اليماني سبعون ألف ملك
~~فمن قال اللهم إني أسألك العفو والعافية في الدنيا والآخرة ربنا آتنا في
~~الدنيا حسنة وفي الآخرة حسنة وقنا عذاب النار قالوا: آمين» .
# (ويكثر في بقية طوافه من الذكر والدعاء ومنه: اللهم اجعله حجا مبرورا
~~وسعيا مشكورا) أي: عملا متقبلا يزكو لصاحبه ثوابه ومساعي الرجل أعماله
~~الصالحة واحدها مسعاة قاله في حاشيته (وذنبا مغفورا رب اغفر وارحم وتجاوز
~~عما تعلم وأنت الأعز ms1127 الأكرم ويدعو بما أحب ويصلي على النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -) ؛ لأن ذلك مستحب في جميع الأحوال ففي حال تلبسه بهذه العبادة أولى
~~(ويدع الحديث إلا الذكر والقراءة والأمر بالمعروف والنهي عن المنكر وما لا
~~بد منه) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «الطواف بالبيت صلاة فمن تكلم فلا
~~يتكلم إلا بخير» .
# (ومن طاف أو سعى راكبا أو محمولا لغير عذر لم يجزئه) الطواف ولا السعي
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «الطواف بالبيت صلاة» ؛ ولأنه عبادة تتعلق
~~بالبيت فلم يجز فعلها راكبا كالصلاة، والسعي كالطواف.
# (و) الطواف أو السعي راكبا أو محمولا (لعذر يجزئ) لحديث ابن عباس «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - طاف في حجة الوداع على بعير يستلم الركن
~~بمحجن» وعن أم سلمة قالت «فشكوت إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - أني
~~أشتكي فقال: طوفي من وراء الناس وأنت راكبة» متفق عليهما وكان طوافه - صلى
~~الله عليه وسلم - راكبا لعذر كما يشير إليه قول ابن عباس «كثر عليه الناس
~~يقولون: هذا محمد هذا محمد حتى خرج العواتق من البيوت وكان
# PageV02P481
# النبي - صلى الله عليه وسلم - لا تضرب الناس بين يديه فلما كثروا عليه
~~ركب» رواه مسلم.
# واختار الموفق والشارح: يجزئ السعي راكبا ولو لغير عذر (ويقع الطواف) أو
~~السعي (عن المحمول إن نويا) أي: الحامل والمحمول (عنه أو نوى كل منهما عن
~~نفسه) ؛ لأن المقصود هنا الفعل وهو واحد فلا يقع عن شخصين ووقوعه عن
~~المحمول أولى؛ لأنه لم ينوه بطوافه إلا لنفسه والحامل لم يخلص قصده بالطواف
~~لنفسه؛ ولأن الطواف عبادة أدى بها الحامل فرض غيره فلم تقع عن فرضه كالصلاة
~~وصحة أخذ الحامل عن المحمول الأجرة يدل على أنه قصده به؛ لأنه لا يصح أخذه
~~عن شيء يفعله لنفسه ذكره القاضي وغيره.
# (وإن نويا) أي: الحامل والمحمول الطواف (عن الحامل وقع) الطواف (عنه) أي
~~الحامل لخلوص كل منهما بالنية للحامل (وإن نوى أحدهما) الطواف (عن نفسه
~~والآخر لم ينو) الطواف (وقع لمن نوى) لحديث " إنما لكل امرئ ms1128 ما نوى ".
# (وإن عدمت النية منهما أو نوى كل منهما عن الآخر لم يصح) الطواف (لواحد
~~منهما) لخلو طواف كل منهما عن نية منه (وإن حمله بعرفات) لعذر أو لا (أجزأ)
~~الوقوف (عنهما) ؛ لأن المقصود الحصول بعرفة وهو موجود.
# (وإن طاف منكسا بأن جعل البيت عن يمينه) لم يجزئه لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «خذوا عني مناسككم» وقد جعل البيت في طوافه على يساره وكذا لو طاف
~~القهقرى (أو) طاف (على جدار الحجر) بكسر الحاء المهملة لم يجزئه لقوله
~~تعالى {وليطوفوا بالبيت العتيق} [الحج: 29] والحجر منه ولقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - في حديث عائشة " هو من البيت رواه مسلم فمن لم يطف به لم يعتد
~~بطوافه (أو) طاف (على شاذروان الكعبة بفتح الذال) المعجمة (وهو القدر الذي
~~ترك خارجا عن عرض الجدار مرتفعا من الأرض قدر ثلثي ذراع) لم يجزئه (؛ لأنه)
~~أي: الشاذروان (منها) أي: من الكعبة.
# (أو ترك شيئا من الطواف وإن قل) لم يجزئه؛ لأنه لم يطف بجميع البيت (أو
~~لم ينو) الطواف لم يجزئه لحديث «إنما الأعمال بالنيات» ؛ ولأنه صلاة للخبر
~~والصلاة من شرطها النية.
# (أو) طاف (خارج المسجد) لم يجزئه؛ لأنه لم يرد به الشرع ولا يحنث به من
~~حلف لا يطوف (أو) طاف.
# (أو) طاف (محدثا ولو حائضا) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «الطواف بالبيت
~~صلاة إلا أنكم تتكلمون فيه» رواه الترمذي والأثرم من حديث ابن عباس «وقال -
~~صلى الله عليه وسلم - لعائشة حين حاضت افعلي ما يفعل
# PageV02P482
# الحاج غير أن لا تطوفي بالبيت» (ويلزم الناس انتظارها) أي: الحائض (لأجله
~~فقط إن أمكن) لتطوف طواف الإفاضة وظاهره: أنه لا يلزمهم انتظارها للنفاس
~~لطول مدته.
# (أو) طاف (نجسا) ثوبه أو بدنه أو بقعته لم يجزئه كالمحدث.
# (أو) طاف (شاكا فيه) أي: في الطواف (في طهارته) وقد تيقن الحدث لم يجزئه
~~استصحابا للأصل و (لا) يضره شكه في طهارته (بعد فراغه منه) أي: الطواف؛ لأن
~~الظاهر صحته كشكه في الصلاة أو في غيرها بعد الفراغ.
# (أو) طاف ms1129 (عريانا) لم يجزئه لحديث أبي هريرة " أن أبا بكر بعثه في الحجة
~~التي أمر أبا بكر عليها قبل حجة الوداع يؤذن يوم النحر لا يحج بعد العام
~~مشرك ولا يطوف بالبيت عريان " متفق عليه.
# (أو قطعه) أي: الطواف (بفصل طويل عرفا ولو سهوا أو لعذر) لم يجزئه؛ لأنه
~~- صلى الله عليه وسلم - " والى بين طوافه وقال خذوا عني مناسككم "؛ ولأنه
~~صلاة فاعتبرت فيه الموالاة كسائر الصلوات (أو أحدث في بعضه لا يجزئه) ؛ لأن
~~الطهارة شرط فيه وإذا وجد الحدث بطلت فيبطل كالصلاة (فتشترط الموالاة فيه
~~وفي سعي) لما مر.
# (وعند الشيخ الشاذروان ليس من الكعبة بل جعل عمادا للبيت) فيصح الطواف
~~عليه (وعلى الأول: لو مس الجدر بيده في موازاة الشاذروان صح طوافه) اعتبارا
~~بجملته كما لا يضر التفات المصلي بوجهه وعلى قياسه: ولو مس أعلى جدار
~~الحجر.
# (وإن طاف في المسجد من وراء حائل من قبة وغيرها أجزأه) الطواف؛ لأنه في
~~المسجد.
# (وإن طاف على سطحه) أي: المسجد (توجه الإجزاء) كصلاته عليها (قاله في
~~الفروع) .
# وإن قصد في طوافه غريما وقصد معه طوافا بنية حقيقية لا حكمية توجه
~~الإجزاء في قياس قولهم ويتوجه احتمال كعاطس قصد بحمده قراءة وفي الإجزاء عن
~~فرض القراءة وجهان قاله في الفروع.
# (وإن شك في عدد الأشواط أخذ باليقين) ليخرج من العهدة بيقين (ويقبل قول
~~عدلين) في عدد الأشواط كعدد الركعات في الصلاة.
# (ويسن فعل سائر المناسك من السعي والوقوف والرمي وغيرها على طهارة) وتقدم
~~في الوضوء.
# (وإن قطع الطواف بفصل يسير) بنى من الحجر لعدم فوات الموالاة بذلك (أو
~~أقيمت صلاة مكتوبة) صلى وبنى لحديث «إذا أقيمت الصلاة فلا صلاة إلا
~~المكتوبة» والطواف صلاة فتدخل في العموم (أو حضرت جنازة صلى وبنى) ؛ لأنها
~~تفوت بالتشاغل عنها (ويكون البناء من الحجر) الأسود (ولو كان القطع من
~~أثناء الشوط) ؛ لأنه لا يعتد
# PageV02P483
# ببعض شوط قطع فيه وحكم السعي في ذلك كطواف.
# (ثم) بعد تمام الطواف (يصلي ركعتين والأفضل) كونهما (خلف المقام) أي:
~~مقام إبراهيم لقول ms1130 جابر في صفة حج النبي - صلى الله عليه وسلم - «حتى أتينا
~~البيت معه استلم الركن فرمل ثلاثا ومشى أربعا ثم تقدم إلى مقام إبراهيم
~~فقرأ: {واتخذوا من مقام إبراهيم مصلى} [البقرة: 125] فجعل المقام بينه وبين
~~البيت» .
# (وحيث ركعهما من المسجد أو غيره جاز) لعموم «جعلت لي الأرض مسجدا وتربتها
~~طهورا» وصلاهما عمر بذي طوى (ولا شيء عليه) لترك صلاتهما خلف المقام.
# (وهما سنة مؤكدة يقرأ فيهما بعد الفاتحة في الأولى: {قل يا أيها
~~الكافرون} [الكافرون: 1] و) يقرأ (في الثانية: {قل هو الله أحد} [الإخلاص:
~~1] لحديث جابر «فصلى ركعتين: فقرأ فاتحة الكتاب و {قل يا أيها الكافرون}
~~[الكافرون: 1] ، و {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] ثم عاد إلى الركن فاستلمه
~~ثم خرج إلى الصفا» رواه مسلم (ولا بأس أن يصليهما إلى غير سترة، ويمر بين
~~يديه الطائفون من الرجال والنساء) فإن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~«صلاهما والطواف بين يديه ليس بينهما شيء» وكان ابن الزبير يصلي والطواف
~~بين يديه فتمر المرأة بين يديه ينتظرها حتى ترفع رجلها ثم يسجد وكذا سائر
~~الصلوات بمكة لا يعتبر لها سترة قاله في الشرح (وتقدم) في الصلاة موضحا
~~(ويكفي عنهما) أي: عن ركعتي الطواف (مكتوبة وسنة راتبة) كركعتي الإحرام
~~وتحية المسجد.
# (ويسن الإكثار من الطواف كل وقت) وتقدم نص الإمام: أن الطواف لغريب أفضل
~~من الصلاة بالمسجد الحرام.
# (وله جمع أسابيع) من الطواف (فإذا فرغ منها ركع لكل أسبوع ركعتين) لفعل
~~عائشة والمسور بن مخرمة (والأولى) أن يصلي (لكل أسبوع عقبه) لفعله - صلى
~~الله عليه وسلم - (ولا يشرع تقبيل المقام ولا مسحه) لعدم وروده.
# (فرع: إذا فرغ المتمتع) من العمرة والحج (ثم علم أنه كان فيه على غير
~~طهارة في أحد الطوافين وجهله) أي: الطواف الذي كان على غير طهارة (لزمه
~~الأشد) ليبرئ ذمته بيقين (وهو) أي: الأشد (كونه) بلا طهارة (في طواف العمرة
~~فلم تصح) لفساد طوافها (ولم يحل منها) بالحلق لفساد الطواف (فيلزمه دم
~~للحلق) لبقاء إحرامه.
# (ويكون قد أدخل الحج على العمرة ms1131 فيصير قارنا ويجزئه الطواف للحج) أي:
~~طواف الإفاضة (عن النسكين) أي الحج والعمرة كالقارن في ابتداء إحرامه قلت:
~~الذي
# PageV02P484
# يظهر: لزوم إعادة الطواف لاحتمال أن يكون المتروك فيه الطهارة: هو طواف
~~الحج فلا يبرأ بيقين إلا بإعادته (ولو قدرناه) أي: الطواف بغير طهارة (من
~~الحج لزمه إعادة الطواف) لوقوعه غير صحيح.
# (ويلزمه إعادة السعي على التقديرين؛ لأنه وجد بعد طواف غير معتد به) ؛
~~لأنا قدرنا كونه وقع بغير طهارة.
# (وإن كان وطئ بعد حله من العمرة) وقد فرضنا طوافها بلا طهارة (حكمنا بأنه
~~أدخل حجا على عمرة فاسدة فلا يصح) إدخال الحج عليها (ويلغو ما فعله من
~~أفعال الحج) لعدم صحة الإحرام به.
# (ويتحلل بالطواف الذي قصده للحج من عمرته الفاسدة وعليه) دمان (دم للحلق
~~ودم للوطء في عمرته ولا يحصل له حج ولا عمرة) لفساد العمرة بالوطء فيها
~~وعدم صحة إدخال الحج عليها إذن (ولو قدرناه) أي: الطواف بلا طهارة (من الحج
~~لم يلزمه أكثر من إعادة الطواف والسعي) للحج.
# (ويحصل له الحج والعمرة) لحصول الوطء زمن الإحلال.
### | [فصل يشترط لصحة الطواف ثلاثة عشر شيئا]
# (فصل ويشترط لصحة الطواف ثلاثة عشر شيئا الإسلام والعقل والنية) كسائر
~~العبادات (وستر العورة) لما تقدم (وطهارة الحدث) ؛ لأنه صلاة و (لا) تشترط
~~طهارة الحدث (لطفل دون التمييز) لعدم إمكانها منه.
# (وطهارة الخبث) وظاهره: حتى للطفل (وتكميل السبع وجعل البيت عن يساره،
~~والطواف بجميعه) أي: البيت بأن لا يطوف على جدار الحجر أو شاذروان الكعبة.
# (وأن يطوف ماشيا مع القدرة) على المشي (وأن يوالي بينه) إلا إذا حضرت
~~جنازة أو أقيمت صلاة وتقدم (وأن لا يخرج من المسجد) يعني: أن يطوف في
~~المسجد (وأن يبتدئ من الحجر الأسود فيحاذيه) بكل بدنه وتقدم ذلك كله موضحا.
# (وسننه) أي: الطواف (عشر استلام الركن) يعني: به الحجر الأسود (وتقبيله
~~أو ما يقوم مقامه من الإشارة) عند تعذر الاستلام.
# (واستلام الركن اليماني والاضطباع والرمل والمشي في مواضعه) على ما تقدم
~~بيانه مفصلا (والدعاء والذكر والدنو من البيت، وركعتا ms1132 الطواف) وتقدمت أدلة
~~ذلك كله.
# (وإذا فرغ من ركعتي الطواف وأراد السعي سن عوده إلى الحجر فيستلمه) لحديث
~~جابر وتقدم قريبا (ثم يخرج إلى الصفا من بابه)
# PageV02P485
# أي: باب المسجد المعروف بباب الصفا.
# (وهو) أي: الصفا (طرف جبل أبي قبيس وعليه درج وفوقها أزج كإيوان فيرقى
~~عليه ندبا حتى يرى البيت إن أمكنه فيستقبله) لحديث أبي هريرة «أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - لما فرغ من طوافه أتى الصفا فعلا عليه حتى نظر إلى
~~البيت ورفع يديه فجعل يحمد الله ويدعو ما شاء أن يدعو» رواه مسلم.
# وفي حديث جابر «فبدأ بالصفا فرقى عليه حتى رأى البيت فاستقبل القبلة»
~~لحديث رواه مسلم (ويكبر ثلاثا ويقول ثلاثا: لا إله إلا الله وحده لا شريك
~~له له الملك وله الحمد يحي ويميت وهو حي لا يموت بيده الخير وهو على كل شيء
~~قدير لا إله إلا الله وحده لا شريك له صدق وعده ونصر عبده وهزم الأحزاب
~~وحده) أي: الذين تحزبوا على النبي - صلى الله عليه وسلم - في غزوة الخندق
~~وهم قريش وغطفان واليهود.
# (ويقول لا إله إلا الله ولا نعبد إلا إياه مخلصين له الدين ولو كره
~~الكافرون اللهم اعصمني بدينك وطواعيتك وطواعية رسولك اللهم جنبني حدودك)
~~أي: محارمك (اللهم اجعلني ممن يحبك ويحب ملائكتك وأنبياءك ورسلك وعبادك
~~الصالحين اللهم حببني إليك وإلى ملائكتك وإلى رسلك وإلى عبادك الصالحين
~~اللهم يسر لي اليسرى وجنبني العسرى واغفر لي في الآخرة والأولى واجعلني من
~~أئمة المتقين واجعلني من ورثة جنة النعيم واغفر لي خطيئتي يوم الدين اللهم
~~قلت {ادعوني أستجب لكم} [غافر: 60] وإنك لا تخلف الميعاد اللهم إذ هديتني
~~للإسلام فلا تنزعني منه ولا تنزعه مني حتى تتوفاني على الإسلام اللهم لا
~~تقدمني للعذاب ولا تؤخرني لسوء الفتن) .
# هذا دعاء ابن عمر قال أحمد يدعو به قال نافع بعده " ويدعو دعاء كثيرا حتى
~~إنه ليملنا ونحن شباب " (ولا يلبي) على الصفا لعدم وروده ويأتي حكم التلبية
~~في السعي (ثم ينزل من الصفا ويمشي ms1133 حتى يحاذي العلم وهو الميل الأخضر المعلق
~~بركن المسجد على يساره نحو ستة أذرع) يعني يمشي من الصفا حتى يبقى بينه
~~وبين العلم المذكور نحو ستة أذرع (فيسعى ماشيا سعيا شديدا ندبا بشرط أن لا
~~يؤذي ولا يؤذى حتى يتوسط بين الميلين الأخضرين وهما العلم الآخر أحدهما
~~بركن المسجد والآخر بالموضع المعروف بدار العباس فيترك شدة السعي ثم يمشي
~~حتى يأتي المروة وهي أنف) جبل (قعيقعان فيرقاها ندبا ويستقبل القبلة
# PageV02P486
# ويقول عليها ما قال على الصفا) لما في حديث جابر «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - لما دنا من الصفا قرأ {إن الصفا والمروة من شعائر الله}
~~[البقرة: 158] أبدأ بما بدأ الله به فبدأ بالصفا فرقى عليه حتى رأى البيت
~~فاستقبل القبلة فوحد الله وكبره وقال لا إله إلا الله وحده أنجز وعده ونصر
~~عبده وهزم الأحزاب وحده ثم دعا بين ذلك فقال مثل هذا ثلاث مرات ثم نزل إلى
~~المروة حتى انصبت قدماه في بطن الوادي سعى حتى إذا صعدنا مشى حتى أتى
~~المروة ففعل على المروة كما فعل على الصفا» رواه مسلم.
# (ويجب استيعاب ما بينهما) أي: الصفا والمروة لفعله - صلى الله عليه وسلم
~~- وقوله «خذوا عني مناسككم» (فإن لم يرقهما ألصق عقب رجليه بأسفل الصفا و)
~~ألصق (أصابعهما أسفل المروة) ليستوعب ما بينهما وإن كان راكبا لعذر فعل ذلك
~~بدابته لكن قد حصل علو في الأرض من الأتربة والأمطار بحيث تغطى من درجهما
~~فكل من لم يتحقق قدر المغطى يحتاط ليخرج من عهدة الواجب بيقين (ثم ينقلب)
~~فينزل عن المروة (إلى الصفا فيمشي في موضع مشيه، ويسعى في موضع سعيه إلى
~~الصفا يفعل) الساعي (ذلك سبعا يحتسب بالذهاب سعية و) يحتسب (بالرجوع سعية
~~يفتتح بالصفا ويختم بالمروة) لخبر جابر وسبق (فإن بدأ بالمروة لم يحتسب
~~بذلك الشوط) لمخالفته لقوله - صلى الله عليه وسلم - «خذوا عني مناسككم» .
# (ويكثر من الدعاء والذكر فيما بين ذلك) أي: الصفا والمروة (ومنه) أي: من
~~الدعاء ما ورد عن ابن مسعود أنه كان ms1134 إذا سعى بين الصفا والمروة قال (رب
~~اغفر وارحم واعف عما تعلم وأنت الأعز الأكرم) وقال - صلى الله عليه وسلم -
~~«إنما جعل رمي الجمار والسعي بين الصفا والمروة لإقامة ذكر الله تعالى» قال
~~الترمذي: حديث حسن صحيح.
# (ولا يسن السعي بينهما) أي: بين الصفا والمروة (إلا في حج أو عمرة) فهو
~~ركن فيهما كما يأتي فليس السعي كالطواف في أنه يسن كل وقت لعدم ورود التطوع
~~به مفردا (ويستحب أن يسعى طاهرا من الحدث) الأكبر والأصغر.
# (و) من (النجاسة) في بدنه وثوبه (مستترا) أي: ساترا لعورته، بمعنى أنه لو
~~سعى عريانا أجزأه وإلا فكشف العورة غير جائز.
# (وتشترط) للسعي (النية) لحديث «إنما الأعمال بالنيات» (والموالاة) قياسا
~~على الطواف قاله القاضي.
# PageV02P487
# (والمرأة لا ترقى) الصفا ولا المروة (ولا تسعى) بين الميلين سعيا (شديدا)
~~لقول ابن عمر " ليس على النساء رمل بالبيت ولا بين الصفا والمروة. وقال "
~~لا تصعد المرأة فوق الصفا والمروة ولا ترفع صوتها بالتلبية رواه الدارقطني؛
~~ولأن المطلوب منها الستر وفي ذلك تعرض للانكشاف والقصد بشدة السعي: إظهار
~~الجلد وليس ذلك مطلوبا في حقها.
# (وإن سعى على غير طهارة) بأن سعى محدثا أو نجسا (كره) له ذلك وأجزأه؛
~~لأنه عبادة لا تتعلق بالبيت أشبه الوقوف.
# (ويشترط تقدم الطواف عليه ولو) كان الطواف الذي تقدم عليه (مسنونا كطواف
~~القدوم) ؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - إنما سعى بعد الطواف وقال
~~«لتأخذوا عني مناسككم» .
# (فإن سعى بعد طوافه) الواجب أو المسنون (ثم علم أنه طاف غير متطهر لم
~~يجزئه السعي) لبطلان الطواف الذي تقدمه فوجوده كعدمه.
# (وله) أي: للساعي (تأخيره) أي: السعي (عن طوافه بطواف أو غيره فلا تجب
~~الموالاة بينهما) أي: بين الطواف والسعي (فلا بأس أن يطوف أول النهار ويسعى
~~آخره) أو بعد ذلك لكن تسن الموالاة بينهما.
# (ولا تسن عقبه) أي: السعي (صلاة) لعدم الورود.
# (وإن سعى) المفرد أو القارن (مع طواف القدوم لم يعده) أي: السعي (مع طواف
~~الزيارة) ؛ لأنه لم يشرع تكراره (وإلا) أي: وإن لم ms1135 يكن سعى مع طواف القدوم
~~أو كان متمتعا (سعى بعده) أي: بعد طواف الزيارة ليأتي بركن الحج.
# (فإذا فرغ من السعي فإن كان متمتعا بلا هدي) أي: ليس معه هدي (حلق أو قصر
~~من جميع شعره وقد حل ولو كان ملبدا رأسه فيستبيح جميع محظورات الإحرام
~~والأفضل هنا: التقصير ليتوفر الحلق للحج ولا يسن تأخير التحلل) لحديث ابن
~~عمر قال «تمتع الناس مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالعمرة إلى الحج
~~فلما قدم - صلى الله عليه وسلم - مكة قال من كان معه هدي فإنه لا يحل من
~~شيء حرم منه حتى يقضي حجه ومن لم يكن معه هدي فليطف بالبيت وبالصفا والمروة
~~وليقصر وليحلل» متفق عليه فإن ترك التقصير والحلق فعليه دم فإن وطئ قبله
~~فعمرته صحيحة وعليه دم روي عن ابن عباس ذكره في الشرح.
# (وإن كان معه) أي: المتمتع هدي (أدخل الحج على العمرة) ويصير قارنا وتقدم
~~(وليس له أن يحل ولا) أن (يحلق حتى يحج فيحرم به) أي: بالحج (بعد طوافه
~~وسعيه لعمرته كما يأتي) .
# PageV02P488
# (ويحل منهما) أي: من الحج والعمرة (يوم النحر) نص عليه لما تقدم لحديث
~~حفصة قالت «يا رسول الله ما شأن الناس حلوا من العمرة ولم تحل أنت من
~~عمرتك؟ فقال: إني لبدت رأسي وقلدت هديي فلا أحل حتى أنحر» متفق عليه.
# (وإن كان) الذي طاف وسعى لعمرته (معتمرا غير متمتع فإنه يحل) أي: يحلق أو
~~يقصر وقد حل (ولو كان معه هدي) سواء كان (في أشهر الحج) ولم يقصد الحج من
~~عامه (أو) كان (في غيرها) أي: غير أشهر الحج ولو قصده من عامه؛ لأن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - " اعتمر ثلاث عمر سوى عمرته التي مع حجته بعضهن في ذي
~~القعدة " وقيل: كلهن وكان يحل منها ومتى كان معه هدي نحره عند المروة وحيث
~~نحره من الحرم جاز لما تقدم.
# (وإن كان) الذي طاف وسعى (حاجا) مفردا أو قارنا (بقي على إحرامه) حتى
~~يتحلل يوم النحر لفعله - صلى الله عليه ms1136 وسلم -.
# (ومن كان متمتعا أو معتمرا قطع التلبية إذا شرع في الطواف) لحديث ابن
~~عباس يرفعه «كان يمسك عن التلبية في العمرة إذا استلم الحجر» قال الترمذي:
~~حسن صحيح وروى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن «النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- اعتمر ثلاث عمر ولم يزل يلبي حتى استلم الحجر» ولشروعه في التحلل كالحاج
~~يقطعها إذا شرع في رمي جمرة العقبة (ولا بأس بها في طواف القدوم) نص عليه
~~(سرا) ومعنى كلام القاضي يكره أي: الجهر بها فيه وكذا السعي بعده: يتوجه أن
~~حكمه كذلك وهو مراد أصحابنا؛ لأنه تبع له قاله في الفروع.
### | [باب صفة الحج والعمرة وما يتعلق بذلك]
# (باب صفة الحج والعمرة) وما يتعلق بذلك (يستحب لمتمتع حل من عمرته ولغيره
~~من المحلين بمكة) وقربها (الإحرام بالحج يوم التروية) لقول جابر في صفة حج
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - «فحل الناس كلهم وقصروا إلا النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - ومن كان معه هدي فلما كان يوم التروية توجهوا إلى منى فأهلوا
~~بالحج» .
# (وهو) أي: يوم التروية (الثامن من ذي الحجة)
# PageV02P489
# قال ابن رسلان: اعلم أن أيام المناسك سبعة أولها: سابع ذي الحجة وآخرها
~~ثالث عشره فالسابع ذكر مكي بن أبي طالب في باب عمل الحج: أن اسمه يوم
~~الزينة أي؛ لأنهم كانوا يزينون محاملهم وهوادجهم للخروج وأما يوم الثامن:
~~فاسمه يوم التروية بالتاء المثناة وسمي بذلك لترويتهم فيه الماء وسمي يوم
~~النقلة لانتقالهم فيه من مكة إلى منى والتاسع: يوم عرفة والعاشر: يوم النحر
~~والحادي عشر يوم القر بفتح القاف وتشديد الراء؛ لأنهم قارون فيه بمنى
~~والثاني عشر يوم النفر الأول بفتح النون وسكون الفاء والثالث عشر يوم النفر
~~الثاني (إلا لمن) أي: متمتع (لم يجد هديا تمتع ف) .
# يستحب له أن (يحرم يوم السابع) من ذي الحجة (ليكون آخر تلك الثلاثة) يعني
~~أن يكون محرما فيه فيقدم الإحرام عليه كما يعلم من باب الفدية (ليكون) صوم
~~الثلاثة أيام في إحرامه بالحج ويكون (آخر) تلك ms1137 (الثلاثة يوم عرفة) فيصوم
~~السابع والثامن والتاسع.
# (و) يستحب (أن يفعل عند إحرامه) من مكة أو قربها (ما يفعله عند إحرامه من
~~الميقات من غسل وغيره) أي: تنظيف وتطيب في بدنه وتجرد من مخيط ولبس إزار
~~ورداء أبيضين نظيفين ونعلين (ثم) بعد ذلك (يطوف أسبوعا ويصلي ركعتين ثم
~~يحرم بالحج من المسجد) الحرام والأفضل أن يكون من تحت الميزاب ذكره في
~~المبهج والإيضاح وكان عطاء يستلم الركن ثم ينطلق مهلا بالحج " (وتقدم في)
~~باب (المواقيت) .
# (ولا يطوف بعده) أي: بعد إحرامه بالحج قبل خروجه من مكة (لوداع البيت) نص
~~عليه لقول ابن عباس " لا أرى لأهل مكة أن يطوفوا بعد أن يحرموا بالحج ولا
~~أن يطوفوا بين الصفا والمروة حتى يرجعوا " (فلو طاف وسعى بعده لم يجزئه)
~~سعيه (عن السعي الواجب قبل خروجه) من مكة؛ لأنه لم يسبقه طواف واجب ولا
~~مسنون.
# (ولا يخطب يوم السابع بعد صلاة الظهر بمكة) لعدم وروده (ثم يخرج إلى منى
~~قبل الزوال فيصلي بها
# PageV02P490
# الظهر مع الإمام ويبيت بها) أي: بمنى (إلى أن يصلي معه) أي: الإمام
~~(الفجر) لقول جابر «وركب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إلى منى فصلى
~~بها الظهر والعصر والمغرب والعشاء والفجر ثم مكث قليلا حتى طلعت الشمس» .
# (وليس ذلك واجبا) بل سنة؛ لأن عائشة تخلفت ليلة التروية حتى ذهب ثلثا
~~الليل وصلى ابن الزبير بمكة قاله في الشرح (ولو صادف يوم جمعة وهو مقيم
~~بمكة ممن تجب عليه وزالت الشمس) وهو بمكة (فلا يخرج قبل صلاتها) أي: الجمعة
~~لوجوبها بالزوال (وقبل الزوال إن شاء خرج) إلى منى.
# (وإن شاء أقام) بمكة (حتى يصليها) أي: الجمعة (فإن خرج الإمام أمر من
~~يصلي بالناس) الجمعة إن اجتمع معه العدد لئلا تفوتهم.
# (فإذا طلعت الشمس) من يوم عرفة (سار من منى إلى عرفة فأقام بنمرة ندبا
~~حتى تزول الشمس ونمرة موضع بعرفة) وقيل بقربها وهو خارج عنها (وهو الجبل
~~الذي عليه نصاب) أي: علامات (الحرم على يمينك إذا خرجت من مأزمي عرفة ms1138 تريد
~~الموقف فإذا زالت الشمس استحب للإمام أو نائبه أن يخطب خطبة واحدة يقصرها)
~~لقول سالم للحجاج بن يوسف يوم عرفة " إن كنت تريد أن تصيب السنة فقصر
~~الخطبة وعجل الصلاة فقال ابن عمر صدق رواه البخاري.
# (ويفتتحها بالتكبير يعلم الناس فيها مناسكهم من الوقوف ووقته والدفع من
~~عرفات والمبيت بمزدلفة وغير ذلك) من الحلق والنحر (فإذا فرغ من خطبته نزل
~~فصلى الظهر والعصر جمعا إن جاز له) الجمع كالمسافر سفر قصر.
# (وتقدم) في الجمع (بأذان) للأولى (وإقامتين) لكل صلاة إقامة لقول جابر
~~«وأمر بقبة من شعر فضربت له بنمرة فسار رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~ولا تشك قريش إلا أنه واقف عند المشعر الحرام كما كانت قريش تصنع في
~~الجاهلية فأجاز - صلى الله عليه وسلم - حتى إذا أتى عرفة فوجد القبة قد
~~ضربت له بنمرة فنزل بها حتى إذا زالت الشمس أمر بالقصوى فرحلت له فأتى بطن
~~الوادي فخطب الناس وقال: إن دماءكم وأموالكم حرام عليكم كحرمة يومكم هذا في
~~شهركم هذا في بلدكم هذا ألا إن كل شيء من أمر الجاهلية تحت قدمي موضوع
~~ودماء الجاهلية موضوعة وإن أول دم أضعه من دمائنا دم ابن أبي ربيعة بن
~~الحارث كان مسترضعا في بني سعد فقتلته هذيل وربا الجاهلية موضوع وأول ربا
~~أضع ربانا ربا عباس بن عبد المطلب فإنه
# PageV02P491
# موضوع كله فاتقوا الله في النساء فإنكم أخذتموهن بأمانة الله واستحللتم
~~فروجهن بكلمة الله ولكم عليهن أن لا يوطئن فراشكم أحدا تكرهونه فإن فعلن
~~ذلك فاضربوهن ضربا غير مبرح ولهن عليكم رزقهن وكسوتهن بالمعروف، وقد تركت
~~فيكم ما لن تضلوا بعده إن اعتصمتم به: كتاب الله وأنتم تسألون عني فما أنتم
~~قائلون؟ قالوا: نشهد أنك قد بلغت وأديت ونصحت فقال بإصبعه السبابة يرفعها
~~إلى السماء وينكتها إلى الناس اللهم اشهد اللهم اشهد ثلاث مرات ثم أذن ثم
~~أقام فصلى الظهر ثم أقام فصلى العصر ولم يصل بينهما شيئا» .
# (وإن لم يؤذن) للصلاة (فلا بأس) أي: لا كراهة قال ms1139 أحمد؛ لأن كلا مروي عن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - والأذان أولى (وكذا يجمع غيره) أي: غير
~~الإمام (ولو منفردا) ؛ لأن الجماعة ليست شرطا للجمع كما تقدم في محله.
# (ثم يأتي موقف عرفة ويغتسل له) أي: للوقوف استحبابا لفعل ابن مسعود ويروى
~~عن علي وتقدم (وكلها) أي: عرفة (موقف إلا بطن عرنة فإنه لا يجزئه الوقوف
~~به) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - لم يقف بعرنة ولقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «كل عرفة موقف وارفعوا عن بطن عرنة» رواه ابن ماجه.
# (وحد عرفات من الجبل المشرف على عرنة إلى الجبال المقابلة له إلى ما يلي
~~حوائط بني عامر) .
# (ويسن أن يقف عند الصخرات وجبل الرحمة واسمه الآل على وزن هلال ولا يشرع
~~صعوده) قال الشيخ تقي الدين: إجماعا ويقال لجبل الرحمة: جبل الدعاء.
# (ويقف مستقبل القبلة راكبا) لقول جابر «ثم ركب النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - حتى أتى الموقف فجعل بطن ناقته القصوى إلى الصخرات وجعل جبل المشاة
~~بين يديه واستقبل القبلة فلم يزل واقفا حتى غربت الشمس وذهبت الصفرة قليلا
~~حتى غاب القرص» (بخلاف سائر المناسك والعبادات ف) إنه يفعلها (راجلا) .
# وفي الانتصار ومفردات أبي يعلى الصغير: أفضلية المشي في الحج على الركوب
~~وهو ظاهر كلام ابن الجوزي في مثير العزم الساكن فإنه ذكر الأخبار في ذلك عن
~~جماعة من العباد وأن الحسن بن علي حج خمس عشرة حجة ماشيا وذكر غيره خمسا
~~وعشرين والجنائب تقاد معه.
# وقال في أسباب الهداية: فصل في فضل الماشي عن ابن عباس مرفوعا «من حج من
~~مكة ماشيا حتى يرجع إلى مكة كتب الله له بكل خطوة سبعمائة حسنة من
# PageV02P492
# حسنات الحرم قيل له: وما حسنات الحرم قال بكل حسنة مائة ألف حسنة» قال
~~وعن عائشة مرفوعا «إن الملائكة لتصافح ركبان الحاج وتعانق المشاة» كذا ذكر
~~هذين الخبرين.
# (ويكثر بعرفة من الدعاء ومن قول: لا إله إلا الله وحده لا شريك له، له
~~الملك وله الحمد يحي ويميت وهو حي لا يموت بيده ms1140 الخير وهو على كل شيء قدير
~~اللهم اجعل في قلبي نورا وفي بصري نورا وفي سمعي نورا ويسر لي أمري ويدعو
~~بما أحب) لما في الموطأ عن طلحة بن عبد الله بن كريز بفتح الكاف وآخره زاي
~~أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «أفضل الدعاء يوم عرفة وأفضل ما قلت
~~أنا والنبيون من قبلي: لا إله إلا الله وحده لا شريك له له الملك وله الحمد
~~يحي ويميت وهو حي لا يموت بيده الخير وهو على كل شيء قدير» ولما روى
~~الترمذي عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال «كان أكثر دعاء النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - يوم عرفة لا إله إلا الله وحده لا شريك له، له الملك وله
~~الحمد وهو على كل شيء قدير» .
# وسئل سفيان بن عيينة عن أفضل الدعاء يوم عرفة فقال " لا إله إلا الله
~~وحده لا شريك له له الملك وله الحمد وهو على كل شيء قدير قيل له: هذا ثناء
~~وليس بدعاء فقال أما سمعت قول الشاعر:
# أأذكر حاجتي أم قد كفاني ... حياؤك إن شيمتك الحياء
# إذا أثنى عليك المرء يوما ... كفاه من تعرضه الثناء
# وما في المتن مأثور عن علي.
# وفي الوجيز: يدعو بما ورد ومنه ما روي عنه - صلى الله عليه وسلم - أنه
~~دعا فقال «اللهم إنك ترى مكاني وتسمع كلامي وتعلم سري وعلانيتي ولا يخفى
~~عليك شيء من أمري أنا البائس الفقير المستغيث المستجير الوجل المشفق المقر
~~المعترف بذنبه أسألك مسألة المسكين وأبتهل إليك ابتهال المذنب الذليل
~~وأدعوك دعاء الخائف الضرير من خشعت لك رقبته وذل لك جسده وفاضت لك عيناه
~~ورغم لك أنفه» .
# وكان عبد الله بن عمر يقول " الله أكبر الله أكبر ولله الحمد، الله أكبر
~~الله أكبر ولله الحمد الله أكبر الله أكبر ولله الحمد لا إله إلا الله وحده
~~لا شريك له، له الملك وله الحمد اللهم اهدني بالهدى وقني بالتقوى واغفر لي
~~في الآخرة والأولى " ويرد يديه ويسكت قدر ما كان إنسان ms1141 قارئا فاتحة الكتاب
~~ثم يعود فيرفع يديه ويقول
# PageV02P493
# مثل ذلك ولم يزل يفعل ذلك حتى أفاض.
# (ووقت الوقوف: من طلوع الفجر يوم عرفة) لحديث عروة بن مضرس الطائي قال
~~«أتيت النبي - صلى الله عليه وسلم - بالمزدلفة حين خرج إلى الصلاة فقلت: يا
~~رسول الله إني جئت من جبلي طيئ أكللت راحلتي وأتعبت نفسي والله ما تركت من
~~جبل إلا وقفت عليه فهل لي من حج؟ فقال النبي - صلى الله عليه وسلم - من شهد
~~صلاتنا هذه ووقف معنا حتى ندفع وقد وقف قبل ذلك بعرفة ليلا أو نهارا فقد تم
~~حجه وقضى تفثه» رواه الخمسة وصححه الترمذي ولفظه له ورواه الحاكم وقال صحيح
~~على شرط كافة أئمة الحديث؛ ولأن ما قبل الزوال من يوم عرفة فكان وقتا
~~للوقوف كما بعد الزوال وتركه - صلى الله عليه وسلم - الوقوف فيه لا يمنع
~~كونه وقتا للوقوف كما بعد العشاء وإنما وقف النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~وقت الفضيلة.
# (واختار الشيخ وغيره) كأبي حفص العكبري (وحكى إجماعا) أن وقت الوقوف (من
~~الزوال يوم عرفة) وهو قول مالك والشافعي وأكثر الفقهاء؛ لأن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - إنما وقف بعد الزوال (إلى طلوع فجر) يوم (النحر) لقول
~~جابر «لا يفوت الحج حتى يطلع الفجر من ليلة جمع فقال أبو الزبير فقلت له
~~أقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ذلك قال نعم» (فمن حصل بعرفة في هذا
~~الوقت ولو لحظة ولو مارا بها أو نائما أو جاهلا بها) أي: بأنها عرفة.
# (وهو من أهل الوقوف) بأن يكون مسلما عاقلا محرما بالحج (صح حجه) وأجزأه
~~عن حجة الإسلام إن كان حرا بالغا وإلا فنفل لعموم قوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «وقد أتى عرفة قبل ذلك ليلا أو نهارا» .
# و (لا) يصح الوقوف من (مجنون ومغمى عليه وسكران) لعدم عقله (إلا أن
~~يفيقوا وهم بها قبل خروج وقت الوقوف) وكذا لو أفاقوا بعد الدفع منها وعادوا
~~فوقفوا بها في الوقت.
# (ومن فاته ذلك) أي: الوقوف بعرفة قبل طلوع ms1142 فجر يوم النحر (فاته الحج) لما
~~تقدم عن جابر.
# (ويستحب أن يقف طاهرا من الحدثين) قلت ومن نجاسة ببدنه وثوبه كسائر
~~المناسك.
# (ويصح وقوف الحائض إجماعا ووقفت عائشة) الصديقة بنت الصديق (- رضي الله
~~عنها -) وعن أبيها وعن بقية الصحابة والتابعين لهم (حائضا بأمر النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -) وتقدم في دخول مكة.
# (ولا يشترط) للوقوف (ستارة ولا استقبال القبلة ولا نية) بخلاف الطواف؛
~~لأنه صلاة وغيره ليس كذلك.
# PageV02P494
# (ويجب أن يجمع في الوقوف بين الليل والنهار من وقف نهارا) لفعله - صلى
~~الله عليه وسلم - مع قوله «لتأخذوا عني مناسككم» (فإن دفع) من عرفة (قبل
~~غروب الشمس فعليه دم إن لم يعد قبله) ؛ لأنه ترك واجبا لا يفسد الحج بتركه
~~أشبه الإحرام من الميقات وإن عاد إليها ليلا فلا شيء عليه؛ لأنه أتى
~~بالواجب وهو الجمع بين الليل والنهار (وإن وافاها) أي: عرفة (ليلا فوقف بها
~~فلا دم عليه) .
# (وإن خاف فوت وقت الوقوف) بعرفة إن صلى صلاة آمن (صلى صلاة خائف إن رجا
~~إدراكه) لما في فوت الحج من الضرر العظيم.
# (ووقفة الجمعة في آخر يومها ساعة الإجابة) للخبر (فإذا اجتمع فضل يوم
~~الجمعة ويوم عرفة كان لها مزية على سائر الأيام) قيل ولهذا اشتهر وصف الحج
~~بالأكبر إذا كانت الوقفة يوم الجمعة؛ ولأن فيها موافقة حجة النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - فإن وقفة حجة الوداع كانت يوم الجمعة وللحديثين الآتيين.
# (قال) ابن القيم (في الهدي) النبوي (وأما ما استفاض على ألسنة العوام من
~~أنها تعدل ثنتين وسبعين حجة فباطل لا أصل له) لكن أخرج رزين مرفوعا «يوم
~~الجمعة أفضل الأيام إلا يوم عرفة وإن وافق يوم الجمعة فهو أفضل من سبعين
~~حجة في غير يوم جمعة» ذكره ابن جماعة في مناسكه والكازروني في تفسيره
~~المعروف بالأخوين والشيخ نور الدين علي الزيادي في حاشيته وحديث «إذا كان
~~يوم عرفة يوم جمعة غفر الله لجميع أهل الموقف» قد يستشكل بأنه قد ورد مثله
~~في مطلق الحج ويمكن حمل هذا على مغفرته ms1143 لهم بلا واسطة وحمل غيره على أنه
~~يهب قوما لقوم ذكره الكازروني وهو معنى كلام ابن جماعة في مناسكه عن أبيه.
### | [فصل يدفع المحرم بعد غروب الشمس من عرفة بسكينة]
# (فصل ثم يدفع بعد غروب الشمس) من عرفة (بسكينة) لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «في عشية عرفة غداة جمع للناس حين دفعوا
# PageV02P495
# عليكم بالسكينة» رواه مسلم من حديث الفضل بن عباس.
# (قال أبو حكيم) إبراهيم بن دينار النهرواني: ويكون (مستغفرا) حال دفعه من
~~عرفة (إلى مزدلفة) سميت بذلك من الزلف وهو التقرب؛ لأن الحاج إذا أفاضوا من
~~عرفات ازدلفوا إليها أي: تقربوا ومضوا إليها وتسمى أيضا: جمعا لاجتماع
~~الناس بها (على طريق المأزمين) ؛ لأنه روي أنه - صلى الله عليه وسلم -
~~سلكها وهما جبلان صغيران (مع إمام ونائبه وهو أمير الحاج فإن دفع قبله كره)
~~لقول أحمد ما يعجبني أن يدفع إلا مع الإمام.
# (ولا شيء عليه) في الدفع قبل الإمام (يسرع في الفجوة) لقول أسامة «كان
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - يسير العنق فإذا وجد فجوة نص» متفق عليه
~~والعنق انبساط السير والنص: فوقه.
# (ويلبي في الطريق) لقول الفضل بن عباس «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~لم يزل يلبي حتى رمى جمرة العقبة» متفق عليه (ويذكر الله تعالى) ؛ لأنه في
~~زمن السعي إلى شعائره.
# (فإذا وصلها) أي: مزدلفة (صلى المغرب والعشاء جمعا) إن كان ممن يباح له
~~الجمع (قبل حط رحله بإقامة لكل صلاة بلا أذان) هذا اختيار الخرقي قال ابن
~~المنذر هو آخر قول أحمد؛ لأنه رواية أسامة وهو أعلم بحال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - فإنه كان رديفه وإنما لم يؤذن للأولى كما تقدم في باب
~~الأذان ولقول جابر «حتى أتى المزدلفة فصلى بها المغرب والعشاء بأذان واحد
~~وإقامتين» .
# (وإن أذن وأقام للأولى فقط) أي: ولم يقم للثانية (فحسن) لحديث مسلم عن
~~ابن عمر قال «جمع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بين المغرب والعشاء
~~بجمع فصلى المغرب ثلاثا والعشاء ركعتين بإقامة واحدة» لكن السنة أن ms1144 يقيم
~~لها لما تقدم (ولا يتطوع بينهما) أي: بين المغرب والعشاء المجموعتين لقول
~~أسامة وابن عمر «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - لم يصل بينهما» لكن لم
~~يبطل جمع التأخير بالتطوع بين المجموعتين بخلاف جمع التقديم كما تقدم في
~~الجمع (فإن صلى المغرب في الطريق ترك السنة وأجزأته) ؛ لأن كل صلاتين جاز
~~الجمع بينهما جاز التفريق بينهما كالظهر والعصر بعرفة وفعل النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - محمول على الأفضل.
# (وإن فاتته الصلاة مع الإمام بها) أي: بمزدلفة (أو بعرفة جمع وحده) لفعل
~~ابن عمر (ثم يبيت بها حتى يصبح ويصلي الفجر) لقول جابر ثم «اضطجع رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - حتى طلع الفجر فصلى الفجر حين تبين له الصبح بأذان
~~وإقامة» .
# PageV02P496
# (وله الدفع قبل الإمام وليس له الدفع قبل نصف الليل ويباح) الدفع من
~~مزدلفة (بعده) أي: بعد نصف الليل.
# (ولا شيء عليه كما لو وافاه بعده) أي: بعد نصف الليل لقول ابن عباس «أنا
~~ممن قدم النبي - صلى الله عليه وسلم - ليلة المزدلفة في ضعفة أهله» متفق
~~عليه.
# وعن عائشة قالت «أرسل رسول الله أم سلمة ليلة النحر فرمت الجمرة قبل
~~الفجر ثم مضت فأفاضت» رواه أبو داود.
# (وإن جاء) مزدلفة (بعد الفجر فعليه دم) لتركه نسكا واجبا.
# (وإن دفع غير رعاة وسقاة قبل نصفه) أي: الليل (فعليه دم إن لم يعد إليها)
~~قبل الفجر عالما كان أو جاهلا ذاكرا أو ناسيا؛ لأنه ترك نسكا واجبا
~~والنسيان إنما يؤثر في جعل الموجود كالمعدوم لا في جعل المعدوم كالموجود
~~فإن عاد إليها (ولو بعد نصفه) فلا دم عليه وأما الرعاة والسقاة فلا دم
~~عليهم بالدفع قبله؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - رخص للرعاة في ترك
~~البيتوتة لحديث عدي ورخص للعباس في ترك البيتوتة لأجل سقايته؛ ولأن عليهم
~~مشقة لحاجتهم إلى حفظ مواشيهم وسقي الحاج فكان لهم ترك المبيت بمزدلفة
~~كليالي منى.
# (وحد المزدلفة ما بين المأزمين) بكسر الزاي (ووادي محسر) بالحاء المهملة
~~والسين المهملة المشددة وليس من مزدلفة ms1145 لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«وارفعوا عن بطن محسر» قال في الشرح.
# (فإذا أصبح) بمزدلفة (صلى الصبح بغلس أول وقتها) لما تقدم في حديث جابر
~~وليتسع وقت الوقوف عند المشعر الحرام (ثم يأتي المشعر الحرام) سمي بذلك؛
~~لأنه من علامات الحج وتسمى أيضا المزدلفة بذلك تسمية للكل باسم البعض واسمه
~~في الأصل: قزح وهو جبل صغير بالمزدلفة (فيرقى عليه إن أمكنه وإلا وقف عنده
~~ويحمد الله) تعالى (ويهلله ويكبره ويدعو ويقول: اللهم كما وفقتنا فيه
~~وأريتنا إياه فوفقنا لذكرك كما هديتنا واغفر لنا وارحمنا كما وعدتنا بقولك
~~وقولك الحق {فإذا أفضتم من عرفات فاذكروا الله عند المشعر الحرام واذكروه
~~كما هداكم وإن كنتم من قبله لمن الضالين} [البقرة: 198] {ثم أفيضوا من حيث
~~أفاض الناس واستغفروا الله إن الله غفور رحيم} [البقرة: 199] ثم لا يزال
~~يدعو إلى أن يسفر جدا) لقول جابر «ثم ركب القصوى حتى أتى المشعر فاستقبل
~~القبلة ودعاه وكبره وهلله ووحده فلم يزل واقفا حتى أسفر جدا» .
# (ولا بأس بتقديم
# PageV02P497
# الضعفة والنساء) في الدفع من مزدلفة إلى منى بعد نصف الليل لما تقدم من
~~حديث ابن عباس وعائشة.
### | [فصل يدفع المحرم قبل طلوع الشمس إلى منى]
# (فصل " ثم يدفع قبل طلوع الشمس إلى منى ") لقول عمر «كان أهل الجاهلية لا
~~يفيضون من جمع حتى تطلع الشمس ويقولون: أشرق ثبير كيما نغير وإن رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - خالفهم فاض قبل أن تطلع الشمس» رواه البخاري.
# (وعليه السكينة) لقول ابن عباس ثم «أردف النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~الفضل بن العباس وقال يا أيها الناس إن البر ليس بإيجاف الخيل والإبل
~~فعليكم السكينة» .
# (فإذا بلغ وادي محسر) بين مزدلفة ومنى سمي بذلك؛ لأنه يحسر سالكه (أسرع
~~راكبا كان) فيحرك دابته (أو ماشيا قدر رميه حجر) لقول جابر «حتى أتى بطن
~~محسر حرك قليلا» وروي أن ابن عمر لما أتى محسرا أسرع وقال إليك تعدو قلقا
~~وضينها مخالفا دين النصارى دينها معترضا في بطنها جنينها (ويكون ملبيا إلى
~~أن ms1146 يرمي جمرة العقبة) لقول الفضل بن عباس «لم يزل رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - ملبيا حتى رمى الجمرة» رواه مسلم مختصرا.
# (وهي) أي: جمرة العقبة (آخر الجمرات مما يلي) منى (وأولها مما يلي مكة
~~ويأخذ حصى الجمار من طريقه قبل أن يصل إلى منى أو) يأخذه (من مزدلفة ومن
~~حيث أخذه) أي: الحصا (جاز) لقول ابن عباس قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - «غداة العقبة وهو على ناقته القط لي حصا فلقطت له سبع حصيات هن حصا
~~الخذف فجعل يقبضهن في كفه ويقول: أمثال هؤلاء فارموا ثم قال أيها الناس
~~إياكم والغلو في الدين فإنما أهلك من كان قبلكم الغلو في الدين» رواه ابن
~~ماجه وكان ذلك بمنى.
# قال في الشرح وفي شرح المنتهى: وكان ابن عمر يأخذ الحصا من جمع وفعله
~~سعيد بن جبير وقال كانوا يتزودون الحصا من جمع وذلك لئلا يشتغل عند قدومه
~~منى بشيء قبل الرمي؛ لأن الرمي تحية منى كما يأتي فلا يبدأ بشيء قبله.
# (ويكره) أخذ الحصا (من منى وسائر الحرم) هذا معنى كلامه في
# PageV02P498
# الفروع والإنصاف والتنقيح والمنتهى بعد أن قدم في الإنصاف: أنه يجوز أخذه
~~من طريقه ومن مزدلفة ومن حيث شاء وإنه المذهب وعليه الأصحاب وهو معنى ما
~~تقدم في قوله ومن حيث أخذه جاز قال أحمد خذ الحصى من حيث شئت وفي حديث
~~الفضل بن العباس حين دخل محسرا قال " عليكم بحصى الخذف ترمي به الجمرة رواه
~~مسلم.
# ولما تقدم من حديث ابن عباس وفعل ابن عمر وقول سعيد بن جبير ولذلك قال في
~~تصحيح الفروع: عما في الفروع: إنه سهو وقال لعله أراد حرم الكعبة وفي معناه
~~قوة انتهى أي: أراد بالحرم المسجد الحرام ويؤيده قوله في المستوعب: وإن
~~أخذه من غيرها جاز إلا من المسجد لما ذكرنا أنه يكره إخراج شيء من حصى
~~الحرم وترابه انتهى، وقول ابن جماعة في مناسكه الكبرى: وقال الحنابلة: إنه
~~يكره من المسجد ومن الحل انتهى، وما أجيب به عن الفروع ms1147 لا يتأتى الجواب به
~~عن كلام المصنف.
# (و) يكره (تكسيره) أي: الحصى لئلا يطير إلى وجهه شيء فيؤذيه وكره أخذه من
~~الخشن (ويكون) حصى الجمار (أكبر من الحمص ودون البندق كحصى الخذف) لما تقدم
~~من حديث ابن عباس وأخيه الفضل (فلا يجزئ صغير جدا ولا كبير) لأمره - صلى
~~الله عليه وسلم - بالرمي بمثل حصى الخذف فلا يتناول ما لا يسمى حصى ولا
~~كبيرة تسمى حجرا.
# (ويجزئ مع الكراهة) الرمي بحصى (نجس) أما إجزاؤه فلعموم الأمر وأما
~~الكراهة فخروجا من الخلاف (فإن غسله) أي: النجس (زالت) الكراهة لزوال علتها
~~(و) تجزئ (حصاة في خاتم إن قصدها) بالرمي كغيرها فإن لم يقصدها لم تجزئه
~~لحديث «وإنما لكل امرئ ما نوى» .
# (ولا فرق بين كون الحصى أبيض أو أسود أو كدانا أو أحمر من مرمر وبرام
~~ومرو وهو حجر الصوان ورخام وسن وغيرها) لعموم الإخبار.
# (وعدد الحصى: سبعون حصاة ولا يستحب غسله) قال أحمد لم يبلغنا أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - فعله (إلا أن يعلم نجاسته) فيغسله خروجا من الخلاف في
~~إجزائه.
# (فإذا وصل إلى منى، وحدها: من وادي محسر إلى جمرة العقبة) ووادي محسر
~~وجمرة العقبة ليسا من منى ويستحب سلوك الطريق الوسطى التي تخرج على الجمرة
~~الكبرى؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - سلكها كذا في حديث جابر قاله في
~~الشرح (بدأ بها راكبا إن كان) راكبا لحديث ابن مسعود «أنه انتهى إلى جمرة
~~العقبة فرماها من بطن الوادي
# PageV02P499
# بسبع حصيات وهو راكب يكبر مع كل حصاة وقال اللهم اجعله حجا مبرورا وذنبا
~~مغفورا ثم قال ههنا كان يقوم الذي أنزلت عليه سورة البقرة» رواه أحمد وظاهر
~~كلام الأكثر ماشيا.
# (وإلا) أي: وإن لم يكن راكبا رماها (ماشيا) وقوله (؛ لأنها تحية منى)
~~تعليل لبداءته بها كما أن الطواف تحية المسجد فلا يبدأ بشيء قبله.
# (فرماها) أي: جمرة العقبة (بسبع) حصيات (واحدة بعد واحدة) أي: حصاة بعد
~~حصاة (بعد طلوع الشمس ندبا) لقول جابر «رأيت رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم ms1148 - يرمي الجمرة ضحى يوم النحر وحده» أخرجه مسلم.
# (فإن رمى بعد نصف ليلة النحر أجزأه) الرمي قلت إن كان وقف وإلا فبعده
~~كطواف الإفاضة لما روى أبو داود عن عائشة أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~«أمر أم سلمة ليلة النحر فرمت جمرة العقبة قبل الفجر ثم مضت فأفاضت وروي
~~أنه أمرها أن تعجل الإفاضة وتوافي مكة مع صلاة الفجر» احتج به أحمد؛ ولأنه
~~وقت للدفع من مزدلفة فكان وقتا للرمي كما بعد طلوع الشمس وحديث أحمد عن ابن
~~عباس مرفوعا «لا ترموا الجمرة حتى تطلع الشمس» محمول على وقت الفضيلة جمعا
~~بين الأخبار.
# (وإن غربت الشمس) قبل رمي الجمرة (ف) إنه يرميها (بعد الزوال من الغد)
~~لقول ابن عمر من فاته الرمي حتى تغيب الشمس فلا يرم حتى تزول الشمس من الغد
~~".
# (فإن رماها) أي: السبع (دفعة واحدة لم يجزئه) الرمي (إلا عن) حصاة
~~(واحدة) ؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - «رمى سبع رميات وقال خذوا عني
~~مناسككم» (ويؤدب نصا) نقله الأثرم (ويشترط علمه بحصولها) أي: السبع حصيات
~~(في المرمى) في جمرة العقبة.
# (وفي سائر الجمرات) ؛ لأن الأصل بقاء الرمي في ذمته فلا يزول عنه بالظن
~~ولا بالشك فيه.
# (ولا يجزئ وضعها) أي: الحصيات في المرمى؛ لأنه ليس برمي (بل) يعتبر
~~(طرحها) لفعله - صلى الله عليه وسلم - وقوله «خذوا عني مناسككم» .
# (ولو أصابت) الحصاة (مكانا صلبا) بفتح الصاد وسكون اللام (في غير المرمى
~~ثم تدحرجت إلى المرمى أو أصابت ثوب إنسان ثم طارت فوقعت في المرمى أجزأته)
~~؛ لأن الرامي انفرد برميها (وكذا لو نفضها) أي: الحصاة (من وقعت على ثوبه
~~فوقعت في المرمى) أجزأته " (نصا) لحصولها في المرمى.
# (وقال ابن عقيل لا تجزئه؛ لأن حصولها في المرمى بفعل الثاني) دون الأول
# PageV02P500
# (قال في الفروع: وهو أظهر قال في الإنصاف: قلت وهو الصواب) وهو كما قال "
~~تنبيه " قد علمت مما سبق: أن المرمى مجتمع الحصى كما قال الشافعي لا نفس
~~الشاخص ولا مسيله.
# (وإن رماها) أي: الحصاة (فاختطفها طائر قبل ms1149 حصولها فيه) أي: المرمى (أو
~~ذهب بها) الريح (عن المرمى لم يجزئه) أي: لم يعتد له بها لعدم حصولها فيه
~~المرمى.
# (ويكبر مع كل حصاة) لفعله - صلى الله عليه وسلم - رواه مسلم من حديث جابر
~~(ويستبطن الوادي) لفعله - صلى الله عليه وسلم - متفق عليه من حديث ابن عمر.
# (ويقول) مع كل حصاة (اللهم اجعله حجا مبرورا) أي: مقبولا يقال: بر الله
~~حجه أي: تقبله (وذنبا مغفورا وعملا مشكورا) لحديث ابن عمر مرفوعا رواه حنبل
~~وكذا كان ابن عباس يقوله.
# (ويرفع الرامي) للجمار (يمناه حتى يرى) بالبناء للمفعول (بياض إبطه) ؛
~~لأن في ذلك معونة على الرمي (ويومئها على حاجبه الأيمن) لقول عبد الله بن
~~يزيد «لما أتى عبد الله جمرة العقبة استبطن الوادي واستقبل القبلة وجعل
~~يرمي الجمرة على حاجبه الأيمن ثم رمى بسبع حصيات ثم قال والذي لا إله غيره
~~من ههنا رمى الذي أنزلت عليه سورة البقرة» قال الترمذي: حديث صحيح.
# (وله رميها) أي: جمرة العقبة (من فوقها) لفعل عمر (ولا يقف) الرامي
~~(عندها) أي: جمرة العقبة (بل يرميها وهو ماش) يعني بلا وقوف عندها لقول ابن
~~عمر وابن عباس «إن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان إذا رمى جمرة العقبة
~~انصرف ولم يقف» رواه ابن ماجه وروى البخاري معناه من حديث ابن عمر ولضيق
~~المكان.
# (ويقطع التلبية مع رمي أول حصاة منها) لما تقدم من حديث الفضل بن العباس
~~وفي بعض ألفاظه «حتى رمى جمرة العقبة قطع عند أول حصاة» رواه حنبل في
~~مناسكه.
# (فإن رمى بذهب أو فضة أو) رمى ب (غير الحصا من الجواهر المنطبعة
~~والفيروزج والياقوت والطين والمدر) وهو التراب الملبد (أو) رمى (بغير جنس
~~الأرض) كالحديد والنحاس والرصاص والخشب لم يجزئه؛ لأنه - صلى الله عليه
~~وسلم - رمى بالحصى.
# وقال «خذوا عني مناسككم» (أو) رمى (بحجر) أي: حصاة (رمى به لم يجزئه)
~~نصا؛ لأنه استعمل في عبادة فلا يستعمل فيها ثانيا كماء الوضوء؛ ولأن ابن
~~عباس قال " ما تقبل منه رفع ".
# (ثم ينحر هديا إن ms1150 كان معه واجبا كان أو تطوعا)
# PageV02P501
# لقول جابر في صفة حجه - صلى الله عليه وسلم - أنه «رمى من بطن الوادي ثم
~~انصرف إلى المنحر فنحر ثلاثا وستين بدنة بيده ثم أعطى عليا فنحر ما غبر
~~وأشركه في هديه» (فإن لم يكن معه هدي وكان عليه هدي واجب) لتمتع أو قران أو
~~نحوهما (اشتراه) وذبحه.
# (وإن أحب أن يضحي اشترى ما يضحي به) وكذا إن أحب أن يتطوع بهدي.
# (ثم يحلق رأسه) لحديث ابن عمر أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «حلق
~~رأسه في حجة الوداع» متفق عليه (ويبدأ بأيمنه) أي: شق رأسه الأيمن لحديث
~~أنس «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أتى منى فأتى الجمرة فرماها ثم
~~أتى منزله بمنى ونحر ثم قال للحلاق: خذ وأشار إلى جانبه الأيمن ثم الأيسر
~~ثم جعل يعطيه الناس» رواه مسلم.
# (ويستقبل القبلة فيه) أي: في الحلق؛ لأنه نسك أشبه سائر المناسك (ويكبر
~~وقت الحلق) كالرمي.
# (والأولى أن لا يشارط الحلاق على أجرة) قال أبو حكيم ثم يصلي ركعتين (وإن
~~قصر فمن جميع شعر رأسه) نص عليه (لا من كل شعرة بعينها) ؛ لأن ذلك لا يعلم
~~إلا بحلقه والأصل في ذلك قوله تعالى {محلقين رءوسكم ومقصرين} [الفتح: 27]
~~وهو عام في جميع شعر الرأس وقد حلق - صلى الله عليه وسلم - جميع رأسه فكان
~~ذلك تفسيرا لمطلق الأمر بالحلق أو التقصير فيجب الرجوع إليه ومن لبد رأسه
~~أو ضفره أو عقصه فكغيره (والمرأة تقصر من شعرها على أي: صفة كان من ضفر
~~وعقص وغيرهما قدر أنملة فأقل من رءوس الضفائر) لحديث ابن عباس مرفوعا «ليس
~~على النساء حلق إنما على النساء التقصير» رواه أبو داود؛ ولأنه مثلة في
~~حقهن (وكذا عبد) يقصر (ولا يحلق إلا بإذن سيده؛ لأن الحلق ينقص قيمته) .
# (ويسن أخذ أظفاره) أي: الحاج (وشاربه ونحوه) كعانته وإبطه قال ابن المنذر
~~ثبت أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «لما حلق رأسه قلم أظفاره» وكان
~~ابن عمر يأخذ من شاربه وأظفاره ويستحب ms1151 إذا حلق أن يبلغ العظم الذي عند
~~منقطع الصدغ من الوجه لقول ابن عمر للحالق " أبلغ العظمات، افصل الرأس من
~~اللحية وكان عطاء يقول من السنة إذا حلق أن يبلغ العظمات " (ومن عدم الشعر
~~استحب أن يمر الموسى على رأسه) وروي عن ابن عمر ولا يجب خلافا لأبي حنيفة.
# (ثم قد حل له كل شيء من الطيب وغيره إلا النساء) نص
# PageV02P502
# عليه في رواية الجماعة (من الوطء والقبلة واللمس لشهوة وعقد النكاح)
~~لحديث عائشة مرفوعا قال «إذا رميتم وحلقتم فقد حل لكم الطيب والثياب وكل
~~شيء إلا النساء» رواه سعيد.
# وقالت عائشة «طيبت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لإحرامه حين أحرم
~~ولحله قبل أن يطوف بالبيت» متفق عليه.
### | [فصل يحصل التحلل الأول باثنين من ثلاثة]
# (فصل " ويحصل التحلل الأول باثنين من ثلاثة رمي) لجمرة العقبة " (وحلق)
~~أو تقصير (وطواف) إفاضة لحديث سعيد عن عائشة السابق وقيس على الحلق والرمي
~~الباقي فلو حلق وطاف ثم واقع أهله قبل الرمي فحجه صحيح وعليه دم.
# (و) يحصل التحلل (الثاني بالثالث منها) أي: من الحلق والرمي والطواف مع
~~السعي إن كان متمتعا أو كان مفردا أو قارنا ولم يسع مع طواف القدوم (فالحلق
~~والتقصير) الواو بمعنى أو (نسك) لقوله تعالى: {لتدخلن المسجد الحرام إن شاء
~~الله آمنين محلقين رءوسكم ومقصرين} [الفتح: 27] فوصفهم وامتن عليهم بذلك
~~فدل أنه من العبادة لا إطلاق من محظور ولقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«فليقصر ثم ليحل» ولو لم يكن نسكا لم يتوقف الحل عليه ودعا - صلى الله عليه
~~وسلم - للمحلقين والمقصرين وفاضل بينهم فلولا أنه نسك لما استحقوا لأجله
~~الدعاء ولما وقع التفاضل فيه إذ لا مفاضلة في المباح ففي تركهما دم (وإن
~~أخره عن أيام منى فلا دم عليه) ؛ لأنه لا آخر لوقته.
# (وإن قدم الحلق على الرمي) أو على (النحر أو طاف للزيارة قبل رميه) أو
~~نحر قبل رميه (جاهلا أو ناسيا فلا شيء عليه وكذا لو كان عالما) لحديث عطاء
~~«أن النبي - صلى الله عليه ms1152 وسلم - قال له رجل أفضت قبل أن أرمي قال ارم ولا
~~حرج» وعنه أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «من قدم شيئا قبل شيء فلا
~~حرج» رواهما سعيد في سننه.
# وعن عبد الله بن عمر «قال رجل يا رسول الله حلقت قبل أن أذبح قال اذبح
# PageV02P503
# ولا حرج فقال آخر ذبحت قبل أن أرمي قال ارم ولا حرج» متفق عليه.
# وفي لفظ قال «فجاء رجل فقال: يا رسول الله لم أشعر فحلقت قبل أن أذبح
~~وذكر الحديث قال فما سمعته يسأل يومئذ عن أمر مما ينسى المرء أو يجهل من
~~تقديم بعض الأمور على بعض وأشباهها إلا قال افعلوا ولا حرج» رواه مسلم وعن
~~ابن عباس معناه مرفوعا متفق عليه (لكن يكره) ذلك للعالم خروجا من الخلاف.
# (وإن قدم) طواف (الإفاضة على الرمي أجزأه طوافه) لما تقدم.
# (ثم يخطب الإمام يوم النحر بكرة النهار بمنى خطبة مفتتحة بالتكبير يعلمهم
~~فيها النحر والإفاضة والرمي) نص عليه لحديث ابن عباس «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - خطب الناس يوم النحر يعني بمنى» أخرجه البخاري؛ ولأنه يوم تكثر
~~فيه أفعال الحج من الوقوف بالمشعر الحرام والدفع منه إلى منى والرمي والنحر
~~والحلق والإفاضة والرجوع إلى منى ليبيت بها وليس في غيره مثله فلذلك يسمى
~~يوم الحج الأكبر ولهذا «قال - صلى الله عليه وسلم - في خطبة يوم النحر هذا
~~يوم الحج الأكبر» رواه البخاري.
# (ثم يفيض إلى مكة فيطوف متمتع لقدومه) كطوافه ل (عمرته) السابق في دخول
~~مكة (نصا) هكذا في الإنصاف وبعض النسخ وفي بعضها: لعمرته والمعنى على ما
~~ذكرته (بلا رمل) ثم يطوف للزيارة واحتج الإمام بحديث عائشة قالت " فطاف
~~الذين أهلوا بالعمرة بين الصفا والمروة ثم حلقوا ثم طافوا طوافا آخر بعد أن
~~رجعوا من منى لحجهم وأما الذين جمعوا الحج والعمرة فإنما طافوا طوافا واحدا
~~" فحمل أحمد قول عائشة على أن طوافهم لحجهم هو طواف القدوم؛ ولأنه قد ثبت
~~أن طواف القدوم مشروع فلم يكن الطواف طواف الزيارة مسقطا ms1153 له كتحية المسجد
~~عند دخوله قبل التلبس بالفرض واختار ذلك الخرقي وأكثر الأصحاب.
# (وكذا يطوفه) أي: طواف القدوم (برمل مفرد وقارن لم يكونا دخلا مكة قبل
~~يوم النحر ولا طافاه نصا) لما تقدم (وقيل: لا يطوف للقدوم أحد منهم اختاره
~~الشيخ والموفق ورده) الموفق (الأول وقال) الموفق (لا نعلم أحدا وافق أبا
~~عبد الله على ذلك) بل المشروع طواف واحد للزيارة كمن دخل المسجد وأقيمت
~~الصلاة فإنه يكتفى بها عن تحية المسجد؛ ولأنه لم ينقل عن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - ولا عن أصحابه
# PageV02P504
# الذين تمتعوا معه في حجة الوداع ولا أمر به النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~أحدا وحديث عائشة دليل على هذا فإنها قالت " طافوا طوافا واحدا بعد أن
~~رجعوا من منى لحجهم " وهذا هو طواف الزيارة ولم تذكر طوافا آخر ولو كان هذا
~~الذي ذكرته طواف القدوم لكانت قد أخلت بذكر طواف الزيارة الذي هو ركن الحج
~~لا يتم إلا به وذكرت ما يستغنى عنه وعلى كل حال فما ذكرت إلا طوافا واحدا
~~فمن أين يستدل به على طوافين.
# (قال) أبو الفرج عبد الرحمن زين الدين (ابن رجب وهو الأصح ثم يطوف
~~للزيارة) سمي بذلك؛ لأنه يأتي من منى فيزور البيت ولا يقيم بمكة بل يرجع
~~إلى منى (ويسمى الإفاضة) ؛ لأنه يفعل بعدها (و) يسمى (الصدر) بفتح الصاد
~~والدال المهملة وهو رجوع المسافر من مقصده؛ لأنه يفعل بعده أيضا وما ذكره
~~من إنه يسمى طواف الصدر قاله في المطلع والرعاية والمستوعب وقدمه الزركشي
~~وصحح في الإنصاف أن طواف الصدر هو طواف الوداع وتبعه في المنتهى.
# (ويعينه) أي: طواف الزيارة (بنيته) لحديث «إنما الأعمال بالنيات»
~~وكالصلاة ويكون (بعد وقوفه بعرفة) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - طاف كذلك.
# وقال «لتأخذوا عني مناسككم» (وهو الطواف الواجب الذي به تمام الحج) فهو
~~ركن من أركانه إجماعا قاله ابن عبد البر لقوله تعالى {ثم ليقضوا تفثهم
~~وليوفوا نذورهم وليطوفوا بالبيت العتيق} [الحج: 29] وعن عائشة قالت «حججنا
~~مع رسول الله - صلى الله عليه ms1154 وسلم - فأفضنا يوم النحر فحاضت صفية فأراد
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - منها ما يريد الرجل من أهله فقلت يا رسول
~~الله إنها حائض قال أحابستنا هي؟ قالوا: يا رسول الله إنها قد أفاضت يوم
~~النحر قال اخرجوا» متفق عليه.
# فعلم منه أنها لو لم تكن أفاضت يوم النحر كانت حابستهم فيكون الطواف
~~حابسا لمن لم يأت به (فإن رجع إلى بلده قبله) أي: قبل طواف الزيارة (رجع
~~منها) أي: من بلده (محرما) أي: باقيا على إحرامه بمعنى بقاء تحريم النساء
~~عليه لا الطيب ولبس المخيط ونحوه لحصول التحلل الأول إن كان رمى وحلق
~~(فطافه) أي: طواف الإفاضة وحل بعده وتقدم حكم ما لو وطئ وحل ويحرم بعمرة
~~إذا وصل الميقات فإذا حل منها طاف للإفاضة (ولا يجزئ عنه)
# PageV02P505
# أي: عن طواف الإفاضة (غيره) من طواف الوداع أو غيره لحديث «وإنما لكل
~~امرئ ما نوى» .
# (وأول وقت طواف الزيارة بعد نصف ليلة النحر) لما تقدم من حديث أبي داود
~~عن عائشة (والأفضل فعله يوم النحر) لقول ابن عمر «أفاض رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - يوم النحر» متفق عليه (فإن أخره إلى الليل فلا بأس) بذلك.
# (وإن أخره عنه) أي: عن يوم النحر (و) أخره (عن أيام منى جاز كالسعي ولا
~~شيء عليه) ؛ لأن آخر وقته محدود.
# (ثم يسعى بين الصفا والمروة إن كان متمتعا ولا يكتفي بسعي عمرته) ؛ لأنها
~~نسك آخر بل يسعى لحجه (أو) كان (غير متمتع ولم يكن سعى مع طواف القدوم)
~~مفردا كان أو قارنا (فإن كان قد سعى) بعد طواف القدوم (لم يسع) ؛ لأنه لا
~~يستحب التطوع بالسعي كسائر الأنساك قال في الشرح: ولا نعلم فيه خلافا.
# (والسعي ركن في الحج فلا يتحلل) التحلل الثاني (إلا بفعله كما تقدم)
~~لحديث حبيبة بنت أبي تجزأة قالت «رأيت رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~يطوف بين الصفا والمروة والناس بين يديه وهو وراءهم وهو يسعى حتى أرى
~~ركبتيه من شدة السعي يدور به إزاره وهو يقول: اسعوا ms1155 فإن الله كتب عليكم
~~السعي» رواه أحمد.
# وعن عائشة «ما أتم الله حج امرئ ولا عمرته لم يطف بين الصفا والمروة»
~~متفق عليه مختصر.
# (فإن فعله) أي: السعي (قبل الطواف عالما أو ناسيا أو جاهلا أعاده) لما
~~تقدم من أن شرطه وقوعه بعد الطواف.
# (ثم قد حل له كل شيء) حتى النساء (ويستحب التطيب عند الإحلال) الأول لما
~~تقدم من حديث عائشة (ثم يأتي زمزم فيشرب منها لما أحب) لحديث جابر مرفوعا
~~«ماء زمزم لما شرب له» رواه ابن ماجه.
# وعن ابن عباس معناه مرفوعا رواه الدارقطني (ويتضلع) منه لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «إن آية ما بيننا وبين المنافقين أن لا يتضلعون من زمزم» رواه
~~ابن ماجه (زاده في التبصرة: ويرش على بدنه وثوبه ويقول: بسم الله اللهم
~~اجعله لنا علما نافعا ورزقا واسعا وريا) بفتح الراء وكسرها مع تشديد الياء
~~وكرضا.
# (وشبعا) بكسر الشين وفتح الباء وكسرها وسكونها: مصدر شبع (وشفاء من كل
~~داء واغسل به قلبي واملأه من خشيتك) زاد بعضهم وحكمتك؛ لأن هذا الدعاء لائق
~~بهذا الفعل وهو شامل لخيري الدنيا والآخرة وعن عكرمة قال " كان ابن عباس
# PageV02P506
# إذا شرب من ماء زمزم قال اللهم إني أسألك علما نافعا ورزقا واسعا وشفاء
~~من كل داء رواه الدارقطني.
# (ويسن أن يدخل البيت والحجر منه) أي: من البيت لحديث عائشة وتقدم في
~~استقبال القبلة.
# (ويكون) حال دخول البيت والحجر (حافيا بلا خف ولا نعل) لما روى الأزرقي
~~عن الواقدي عن أشياخه " أول من خلع الخف والنعل فلم يدخلها أي: الكعبة بهما
~~الوليد بن المغيرة إعظاما لها فجرى ذلك سنة " (بغير سلاح نصا ويكبر) في
~~نواحيه (ويدعو في نواحيه ويصلي فيه ركعتين) لقول ابن عمر «دخل النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - وبلال وأسامة بن زيد فقلت لبلال هل صلى فيه رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - قال نعم قلت أين قال بين العمودين تلقاء وجهه قال
~~ونسيت أن أسأله كم صلى» ؟ متفق عليه.
# (ويكثر النظر إليه) أي: البيت (البيت ms1156 لأنه) أي: النظر إليه (عبادة فإن لم
~~يدخله فلا بأس) لحديث عائشة أن «النبي - صلى الله عليه وسلم - خرج من عندها
~~وهو مسرور ثم رجع وهو كئيب فقال: إني دخلت الكعبة ولو استقبلت من أمري ما
~~استدبرت ما دخلتها إني أخاف أن أكون قد شققت على أمتي» (ويتصدق بثياب
~~الكعبة إذا نزعت نصا) لفعل عمر رواه مسلم عن أبي نجيح عنه فهو مرسل وروى
~~الثوري أن شيبة كان يدفع خلقان البيت إلى المساكين وقياسا على الوقف
~~المنقطع بجامع انقطاع المصرف (ومن أراد أن يستشفي بشيء من طيبها) أي:
~~الكعبة (فليأت بطيب من عنده فليرقه على البيت ثم يأخذه ولا يأخذ من طيب
~~الكعبة شيئا) أي: يحرم ذلك؛ لأنه صرف للموقوف في غير ما وقف عليه.
# PageV02P507
### | [فصل يرجع من أفاض إلى مكة بعد الطواف والسعي]
# فصل (ثم يرجع) من أفاض إلى مكة بعد الطواف والسعي " على ما تقدم (إلى منى
~~فيبيت بها) وجوبا لحديث ابن عباس قال «لم يرخص النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- لأحد يبيت بمكة إلا للعباس لأجل سقايته» رواه ابن ماجه (ثلاث ليال) إن لم
~~يتعجل في يومين وليلتين إن تعجل.
# (ويصلي بها ظهر يوم النحر) نصا نقله أبو طالب لحديث ابن عمر أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - «أفاض يوم النحر ثم رجع فصلى الظهر بمنى» متفق عليه.
# (ويرمي الجمرات بها في أيام التشريق) وهي أيام منى الثلاثة التي تلي يوم
~~النحر (كل يوم بعد الزوال) لقول جابر «رأيت النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~يرمي الجمرة ضحى يوم النحر ورمى بعد ذلك بعد زوال الشمس وقد قال - صلى الله
~~عليه وسلم - لتأخذوا عني مناسككم» .
# وقال ابن عمر " كنا نتحين إذا زالت الشمس رمينا " وأي وقت رمى بعد الزوال
~~أجزأه إلا أن المستحب المبادرة إليها حين الزوال لقول ابن عمر (إلا السقاة
~~والرعاة فلهم الرمي ليلا ونهارا) للعذر (ولو) كان رميهم (في يوم واحد أو في
~~ليلة واحدة من أيام التشريق وإن رمى غيرهم) أي: غير السقاة والرعاة ms1157 (قبل
~~الزوال) أو ليلا (لم يجزئه) الرمي (فيعيده) لما تقدم (وآخر وقت رمي كل يوم)
~~من أيام الرمي الأربعة (إلى المغرب) ؛ لأنه آخر النهار.
# (ويستحب) الرمي أيام منى (قبل صلاة الظهر) لقول ابن عباس «كان النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - يرمي الجمار إذا زالت الشمس قدر ما إذا فرغ من رميه
~~صلى الظهر» رواه ابن ماجه.
# (و) يستحب (أن لا يدع الصلاة مع الإمام في مسجد منى وهو مسجد الخيف)
~~لفعله - صلى الله عليه وسلم - وفعل أصحابه (فإن كان الإمام غير مرضي) لفسق
~~أو نحوه (صلى المرء برفقته) محافظة على الجماعة.
# (ويرمي كل جمرة) من الثلاث (بسبع حصيات واحدة بعد واحدة) كما تقدم في رمي
~~جمرة العقبة (فيبدأ بالجمرة الأولى وهي أبعدهن من مكة وتلي مسجد الخيف
~~فيجعلها عن يساره ويرميها) بالسبع حصيات (ثم يتقدم قليلا لئلا يصيبه الحصى
~~فيقف فيدعو الله رافعا يديه ويطيل ثم يأتي الوسطى فيجعلها عن يمينه)
~~ويرميها كذلك بسبع حصيات ويقف
# PageV02P508
# عندها أي: بعد أن يتقدم قليلا لئلا يصيبه الحصى ويدعو الله ويرفع يديه
~~ويطيل ثم يأتي لرمي جمرة العقبة كذلك ويجعلها عن يمينه (ويستبطنه الوادي)
~~عند رمي جمرة العقبة (ولا يقف عندها) لما تقدم.
# (ويستقبل القبلة في الجمرات كلها) لحديث عائشة قالت «أفاض الرسول - صلى
~~الله عليه وسلم - من آخر يومه حين صلى الظهر ثم رجع إلى منى فمكث بها ليالي
~~أيام التشريق، يرمي الجمرة إذا زالت الشمس، كل جمرة بسبع حصيات، يكبر مع كل
~~حصاة ويقف عند الأولى والثانية ويتضرع ويرمي الثالثة ولا يقف عندها» رواه
~~أبو داود.
# وعن ابن عمر أنه «كان يرمي الجمرة الأولى بسبع حصيات يكبر على أثر كل
~~حصاة ثم يتقدم حتى يسهل ويقوم مستقبل القبلة طويلا ثم يدعو فيرفع يديه، ثم
~~يرمي الوسطى، ثم يأخذ بذات الشمال، فيسهل ويقوم مستقبل القبلة، ثم يدفع
~~فيرفع يديه، ويقوم طويلا ثم يرمي حجرة ذات العقبة من بطن الوادي ولا يقف
~~عندها ثم ينصرف فيقول: هكذا رأيت رسول الله - صلى الله عليه ms1158 وسلم - يفعله»
~~رواه البخاري.
# وروى أبو داود " أن ابن عمر كان يدعو بدعائه الذي دعا به بعرفة، ويزيد:
~~وأصلح، أو أتم لنا مناسكنا ".
# وقال ابن المنذر " كان عمر وابن مسعود يقولان عند الرمي: اللهم اجعله حجا
~~مبرورا وذنبا مغفورا ".
# (وترتيبها) أي: الجمرات (شرط بأن يرمي أولا) الجمرة (التي تلي مسجد الخيف
~~ثم الوسطى ثم العقبة فإن نكسه) أي: الرمي بأن قدم على الأولى غيرها (لم
~~يجزئه) ما قدمه على الأولى نص عليه؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~رتبها في الرمي، وقال «خذوا عني مناسككم» ؛ ولأنه نسك متكرر، فاشترط
~~الترتيب فيه كالسعي (وإن أخل بحصاة من الأولى لم يصح رمي الثانية) وكذا لو
~~أخل بحصاة من الثانية لم يصح رمي الثالثة لإخلاله بالترتيب.
# (وإن جهل) الرامي (محلها) بأن جهل من أي جمرة ترك الحصاة (بنى على
~~اليقين) فإن شك: أمن الأولى أو ما بعدها؟ جعله من الأولى أو شك في كونه من
~~الثانية أو الثالثة؟ جعله من الثانية، لتبرأ ذمته بيقين كما لو تيقن ترك
~~ركن وجهل محله (ثم يرمي في اليوم الثاني) الثلاث الجمرات مرتبة على صفة ما
~~تقدم (و) يرمي في اليوم (الثالث كذلك) إن لم يكن تعجل في اليوم الثاني.
# (وعدد الحصى) لكل جمرة (سبع) لما تقدم وأما مجموع حصى الجمار فسبعون يرمي
~~منها
# PageV02P509
# جمرة العقبة بسبعة يوم النحر وباقيها في أيام التشريق كل يوم إحدى وعشرين
~~حصاة في الجمرات الثلاث كل جمرة بسبعة كما تقدم.
# (وإن أخر الرمي كله مع رمي يوم النحر) بأن أخر رمي جمرة العقبة يوم
~~النحر، ورمى اليوم الأول والثاني من أيام التشريق (فرماه آخر أيام التشريق
~~أجزأه أداؤه؛ لأن أيام الرمي كلها بمثابة اليوم الواحد) ؛ لأنها كلها وقت
~~للرمي فإذا أخره من أول وقته إلى آخره أجزأه، كما لو أخر الوقوف بعرفة إلى
~~آخر وقته.
# (وكان) بتأخير الرمي إلى آخرها (تاركا للأفضل) وهو الإتيان بالرمي في
~~مواضعه السابقة (ويجب ترتيبه بنية) كالمجموعتين والفوائت من الصلاة (وكذا
~~لو أخر رمي يوم) واحد ms1159 (أو) رمي (يومين) ثم رماه فيما بعد قبل مضي أيام
~~التشريق فإنه يكون أداء لما سبق ".
# (وإن أخر الرمي كله) عن أيام التشريق (أو) أخر (جمرة) العقبة (عن أيام
~~التشريق، أو ترك المبيت بمنى ليلة أو أكثر) من ليالي أيام التشريق (فعليه
~~دم) لقول ابن عباس من ترك نسكا أو نسيه فإنه يهريق دما وعلم منه أنه: لو
~~ترك دون ليلة فلا شيء عليه وظاهره: ولو أكثرها (ولا يأتي به) أي: بالرمي
~~بعد أيام التشريق (كالبيتوتة) بمنى لياليها إذا تركها لا يأتي بها لفوات
~~وقته، واستقرار الفداء الواجب فيه.
# (وفي ترك حصاة) واحدة (ما في) حلق (شعرة وفي) ترك (حصاتين ما في) حلق
~~(شعرتين) وفي أكثر من ذلك دم؛ لما تقدم في حلق الرأس.
# (وليس على أهل سقاية الحاج) وهم سقاة زمزم، على ما في المطلع والمستوعب
~~والمبدع (و) لا على (الرعاة مبيت بمنى ولا بمزدلفة) لما روى ابن عمر أن
~~«العباس استأذن النبي - صلى الله عليه وسلم - أن يبيت بمكة ليالي منى من
~~أجل سقايته فأذن له» متفق عليه.
# وعن عاصم قال «رخص رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لرعاة الإبل في
~~البيتوتة أن يرموا يوم النحر، ثم يجمعوا رمي يومين بعد النحر، فيرمونه في
~~أحدهما» رواه أحمد وأخرج الترمذي نحوه وقال: حديث صحيح (فإن غربت الشمس
~~وهم) أي: أهل سقاية الحج والرعاة (بمنى لزم الرعاة المبيت) لانقضاء وقت
~~الرعي، وهو النهار (دون أهل السقاية) فلا يلزمهم المبيت ولو غربت وهم بمنى؛
~~لأنهم يسقون بالليل ".
# (وقيل: أهل الأعذار من غير الرعاة كالمرضى، ومن له مال يخاف ضياعه ونحوه
~~حكمهم حكم الرعاة في ترك البيتوتة) جزم به الموفق والشارح وابن تميم.
# (ومن كان مريضا أو محبوسا أو له عذر
# PageV02P510
# جاز أن يستنيب من يرمي عنه) كالمعضوب يستنيب في الحج كله إذا عجز عنه
~~(والأولى: أن يشهده إن قدر) على الحضور ليتحقق الرمي.
# (ويستحب أن يضع) المريض ونحوه (الحصا في يد النائب ليكون له عمل في الرمي
~~ولو أغمي على المستنيب ms1160 لم تنقطع النيابة) بذلك كما لو نام.
# (ويستحب خطبة إمام) أو نائبه (في اليوم الثاني من أيام التشريق بعد
~~الزوال) خطبة (يعلمهم فيها حكم التعجيل والتأخير والتوديع) لحديث سراء بنت
~~نبهان قالت «خطبنا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يوم الرءوس فقال: أي
~~يوم هذا؟ قلنا: الله ورسوله أعلم قال: أليس أوسط أيام التشريق؟» رواه أبو
~~داود؛ ولأن بالناس حاجة إلى تعليم ما ذكر.
# (ولكل حاج، ولو أراد الإقامة بمكة: التعجيل إن أحب) لقوله تعالى {فمن
~~تعجل في يومين فلا إثم عليه ومن تأخر فلا إثم عليه} [البقرة: 203] قال عطاء
~~هي للناس عامة يعني: أهل مكة وغيرهم ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «أيام
~~منى ثلاثة فمن تعجل في يومين فلا إثم عليه ومن تأخر فلا إثم عليه» رواه أبو
~~داود وابن ماجه (إلا الإمام المقيم للمناسك فليس له التعجيل لأجل من يتأخر)
~~من الناس (فإن أحب) غير الإمام (أن يتعجل في ثاني) أيام (التشريق وهو النفر
~~الأول خرج) من منى (قبل غروب الشمس) لظاهر الآية والخبر (لا يضره رجوعه)
~~إلى منى بعد ذلك لحصول الرخصة.
# (وليس عليه) أي: المتعجل (في اليوم الثالث رمي) نص عليه (ويدفن بقية
~~الحصا) وهو حصا اليوم الثالث قال في الفروع: في الأشهر زاد بعضهم (في
~~المرمى) وفي منسك ابن الزاغوني: أو يرمي بهن كفعله في اللواتي قبلهن (وإن
~~غربت) الشمس (وهو بها) أي: بمنى (لزم المبيت والرمي من الغد بعد الزوال)
~~قال ابن المنذر وثبت عن عمر أنه قال من أدركه المساء في اليوم الثاني فليقم
~~إلى الغد ولينفر مع الناس " (ثم ينفر) الإمام ومن لم ينفر في اليوم الثاني.
# (وهو النفر الثاني) في اليوم الثالث.
# (ويسن إذا نفر منى: نزوله بالأبطح وهو المحصب) والخيف والبطحاء والحصبة
~~(وحده: ما بين الجبلين إلى المقبرة فيصلي به الظهرين والعشاءين، ويهجع
~~يسيرا ثم يدخل مكة) قال نافع " كان ابن عمر يصلي بها الظهر والعصر والمغرب
~~والعشاء ويهجع هجعة وذكر ذلك عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - متفق ms1161
~~عليه.
# وقال ابن عمر
# PageV02P511
# «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وأبو بكر وعثمان ينزلون الأبطح»
~~قال الترمذي: هذا حديث حسن غريب.
# وقال ابن عباس «التحصيب ليس بشيء إنما هو منزل نزله رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -» وعن عائشة «أن نزول الأبطح ليس بسنة إنما نزله رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - ليكون أسمح بخروجه إذا خرج» متفق عليهما.
### | [فصل أراد المحرم الخروج من مكة]
# " (فصل فإذا أراد الخروج) من مكة (لم يخرج حتى يودع البيت بالطواف إذا
~~فرغ من جميع أموره إن لم يقم بمكة أو حرمها) لما روى ابن عباس قال «أمر
~~الناس أن يكون عهدهم بالبيت إلا أنه خفف عن المرأة الحائض» متفق عليه.
# وفي لفظ مسلم قال «كان الناس ينصرفون في كل وجه فقال النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - لا ينفرن أحد حتى يكون آخر عهده بالبيت» ولأبي داود " حتى يكون
~~آخر عهده الطواف بالبيت.
# (ومن كان خارجه) أي: خارج الحرم ثم أراد الخروج من مكة (فعليه الوداع)
~~سواء أراد الرجوع إلى بلده أو غيرها لما تقدم.
# (وهو على كل خارج من مكة) قال القاضي والأصحاب: إنما يستحق عليه عند
~~العزم على الخروج واحتج به الشيخ تقي الدين على أنه ليس من الحج (ثم يصلي
~~ركعتين خلف المقام) كسائر الطوافات (ويأتي الحطيم وهو تحت الميزاب فيدعو ثم
~~يأتي زمزم فيشرب منها ثم يستلم الحجر ويقبله ويدعو في الملتزم بما يأتي) من
~~الدعاء.
# (فإن ودع ثم اشتغل بغير شد رحل ونحوه أو اتجر أو أقام أعاد الوداع)
~~وجوبا؛ لأن طواف الوداع إنما يكون عند خروجه، ليكون آخر عهده بالبيت ولا
~~يعيد الوداع (إن اشترى حاجة في طريقه) أو اشترى زادا أو شيئا لنفسه (أو
~~صلى) ؛ لأن ذلك لا يمنع أن آخر عهده بالبيت الطواف.
# (فإن خرج قبله) أي: قبل الوداع (فعليه الرجوع إليه) أي: إلى الوداع
~~(لفعله إن كان قريبا) دون مسافة القصر ولم (يخف على نفسه أو ماله أو فوات
~~رفقته أو غير ذلك) من ms1162 الأعذار (ولا شيء عليه إذا رجع) قريبا سواء كان ممن
~~له عذر يسقط عنه الرجوع أو لا؛ لأن الدم لم
# PageV02P512
# يستقر عليه لكونه في حكم الحاضر (فإن لم يمكنه) الرجوع لعذر مما تقدم أو
~~لغيره (أو أمكنه) الرجوع للوداع.
# (ولم يرجع أو بعد مسافة قصر) عن مكة (فعليه دم رجع) إلى مكة وطاف للوداع
~~(أو لا) ؛ لأنه قد استقر عليه ببلوغه مسافة القصر فلم يسقط برجوعه كمن
~~تجاوز الميقات بغير إحرام ثم أحرم ثم رجع إلى الميقات (وسواء تركه) أي:
~~طواف الوداع (عمدا أو خطأ أو نسيانا) لعذر أو غيره؛ لأنه من واجبات الحج
~~فاستوى عمده وخطؤه والمعذور وغيره كسائر واجبات الحج (ومتى رجع مع القرب لم
~~يلزمه إحرام) ؛ لأنه في حكم الحاضر (ويلزمه مع البعد الإحرام بعمرة يأتي
~~بها) فيطوف ويسعى ويحلق أو يقصر (ثم يطوف للوداع) إذا فرغ من أموره.
# (وإن أخر طواف الزيارة) ونصه (أو القدوم فطافه عند الخروج كفاه) ذلك
~~الطواف (عنهما) ؛ لأن المأمور به أن يكون آخر عهده بالبيت الطواف وقد فعل؛
~~ولأن ما شرع مثل تحية المسجد يجزئ عنه الواجب من جنسه كإجزاء المكتوبة عن
~~تحية المسجد وكإجزاء المكتوبة أيضا عن ركعتي الطواف وعن ركعتي الإحرام فإن
~~نوى بطوافه الوداع لم يجزئه عن طواف الزيارة لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«وإنما لكل امرئ ما نوى» .
# (ولا وداع على حائض ونفساء) لحديث ابن عباس «إلا أنه خفف عن الحائض»
~~والنفساء في معناها (ولا فدية على الحائض أو النفساء) لظاهر حديث صفية فإنه
~~- صلى الله عليه وسلم - لم يأمرها بفدية (إلا أن تطهر قبل مفارقة البنيان
~~فترجع وتغتسل) للحيض أو النفاس.
# (وتودع) ؛ لأنها في حكم الحاضرة (فإن لم تفعل) أي: ترجع للوداع مع طهرها
~~قبل مفارقة البنيان (ولو لعذر فعليها دم) لتركها نسكا واجبا.
# (فإذا فرغ من الوداع واستلم الحجر وقبله وقف في الملتزم) وهو (ما بين)
~~الركن الذي به (الحجر الأسود وباب الكعبة) وذرعه أربعة أذرع (فيلتزمه) أي:
~~الملتزم (ملصقا به صدره ووجهه وبطنه ويبسط ms1163 يديه عليه ويجعل يمينه نحو الباب
~~ويساره نحو الحجر) لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه قال «طفت مع عبد الله فلما
~~جاء دبر الكعبة قلت: ألا تتعوذ؟ قال نعوذ بالله من النار ثم استلم الحجر
~~فقام بين الركن والباب فوضع صدره وذراعيه وكفيه هكذا وبسطهما بسطا وقال:
~~هكذا رأيت النبي - صلى الله عليه وسلم - يفعل» رواه أبو داود.
# (ويدعو بما أحب من خيري الدنيا والآخرة ومنه: اللهم هذا بيتك وأنا عبدك
~~وابن عبدك وابن
# PageV02P513
# أمتك حملتني على ما سخرت لي من خلقك وسيرتني في بلادك حتى بلغتني بنعمتك
~~إلى بيتك، وأعنتني على أداء نسكي فإن كنت رضيت عني فازدد عني رضا، وإلا
~~فمن) الوجه فيه ضم الميم وتشديد النون على أنه صيغة أمر من من يمن مقصودا
~~به الدعاء ويجوز كسر الميم وفتح النون على أنه حرف جر لابتداء الغاية
~~(الآن) أي: هذا الوقت الحاضر وجمعه آونة كزمان وأزمنة (قبل أن تنأى) أي:
~~تبعد (عن بيتك داري، فهذا أوان انصرافي) أي: زمنه (إن أذنت لي غير مستبدل
~~بك ولا ببيتك ولا راغب عنك ولا عن بيتك اللهم فأصحبني) بقطع الهمزة
~~(العافية في بدني والصحة في جسمي والعصمة في ديني) وهي المنع من المعاصي.
# (وأحسن) بقطع الهمزة (منقلبي وارزقني طاعتك ما أبقيتني واجمع لي خيري
~~الدنيا والآخرة إنك على كل شيء قدير وإن أحب دعا بغير ذلك ويصلي على النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - فإذا خرج ولاها ظهره ولا يلتفت) قال أحمد فإذا ولى
~~لا يقف ولا يلتفت (فإن فعل) أي: التفت (أعاد الوداع) نص عليه يعني:
~~(استحبابا) قال في الشرح: إذ لا نعلم لإيجاب ذلك عليه دليلا.
# (وقد قال مجاهد إذا كدت تخرج من المسجد فالتفت ثم انظر إلى الكعبة فقل:
~~اللهم لا تجعله آخر العهد) وروى حنبل عن المهاجر قال قلت: لجابر بن عبد
~~الله الرجل يطوف بالبيت ويصلي فإذا انصرف خرج، ثم استقبل القبلة؟ فقال جابر
~~ما كنت أحسب يصنع هذا إلا اليهود والنصارى قال أبو عبد ms1164 الله أكره ذلك
~~(والحائض) أو النفساء (تقف على باب المسجد) الحرام (وتدعو بذلك) الدعاء
~~استحبابا لتعذر دخوله عليها.
### | [فصل إذا فرغ من الحج استحب له زيارة النبي صلى الله عليه وسلم]
# (فصل وإذا فرغ من الحج استحب له زيارة النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~وقبري صاحبيه) أبي بكر وعمر (- رضي الله تعالى عنهما -) لحديث
# PageV02P514
# الدارقطني عن ابن عمر قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «من حج
~~فزار قبري بعد وفاتي فكأنما زارني في حياتي» .
# وفي رواية «من زار قبري وجبت له شفاعتي» رواه باللفظ الأول سعيد " تنبيه
~~" قال ابن نصر الله: لازم استحباب زيارة قبره - صلى الله عليه وسلم -
~~استحباب شد الرحال إليها؛ لأن زيارته للحاج بعد حجه لا تمكن بدون شد الرحل
~~فهذا كالتصريح باستحباب شد الرحل لزيارته - صلى الله عليه وسلم -.
# (قال) الإمام (أحمد إذا حج الذي لم يحج قط يعني من غير طريق الشام لا
~~يأخذ على طريق المدينة؛ لأنه إن حدث به حدث الموت كان في سبيل الحج) وهو من
~~سبيل الله فيكون شهيدا، على ما تقدم بحثه عن صاحب الفروع وعبارة الشرح وشرح
~~المنتهى: لا يأخذ على طريق المدينة لأني أخاف أن يحدث به حدث فينبغي أن
~~يقصد مكة من أقصر الطريق ولا يتشاغل بغيره (وإن كان) الحج (تطوعا بدأ
~~بالمدينة) قال ابن نصر الله في هذا: إن الزيارة أفضل من حج التطوع وإن حج
~~الفرض أفضل منها انتهى قلت: قد يتوقف في ذلك، وإنما أراد الإمام أن ينضم
~~إلى قصد الحج قصد الزيارة، فيثاب عليهما بخلاف حج الفرض فيمحض النية له.
# (فإذا دخل مسجدها) أي: مسجد المدينة (سن له أن يقول) عند دخوله (ما يقول
~~في دخول غيره من المساجد) وتقدم في صفة الصلاة (ثم يصلي تحية المسجد) لعموم
~~الأوامر (ثم يأتي القبر الشريف، فيقف قبالة وجهه - صلى الله عليه وسلم -
~~مستدبر القبلة، ويستقبل جدار الحجرة، و) يستقبل (المسمار الفضة في الرخامة
~~الحمراء) ويسمى الآن بالكوكب الدري (فيسلم عليه) - صلى الله عليه ms1165 وسلم -
~~(فيقول: السلام عليك يا رسول الله كان) عبد الله (ابن عمر - رضي الله عنه
~~-) وعن أبيه وعن سائر الصحابة (لا يزيد على ذلك وإن زاد) عليه (فحسن) .
# قال في الشرح وشرح المنتهى: ويقول: السلام عليك أيها النبي ورحمة الله
~~وبركاته السلام عليك يا نبي الله وخيرته من خلقه وعباده أشهد أن لا إله إلا
~~الله وحده لا شريك له وأشهد أن محمدا عبده ورسوله أشهد أنك بلغت رسالات
~~ربك، ونصحت لأمتك
# PageV02P515
# ودعوت إلى سبيل ربك بالحكمة والموعظة الحسنة وعبدت الله حتى أتاك اليقين
~~صلى الله عليك كثيرا كما يحب ربنا ويرضى اللهم أجز عنا نبينا أفضل ما جزيت
~~أحدا من النبيين والمرسلين، وابعثه مقاما محمودا الذي وعدته يغبطه به
~~الأولون والآخرون اللهم صل على محمد وعلى آل محمد كما صليت على إبراهيم
~~وعلى آل إبراهيم إنك حميد مجيد، وبارك على محمد وعلى آل محمد كما باركت على
~~إبراهيم وعلى آل إبراهيم إنك حميد مجيد اللهم إنك قلت وقولك الحق {ولو أنهم
~~إذ ظلموا أنفسهم جاءوك فاستغفروا الله واستغفر لهم الرسول لوجدوا الله
~~توابا رحيما} [النساء: 64] وقد أتيتك مستغفرا من ذنوبي مستشفعا بك إلى ربك
~~فأسألك يا رب أن توجب لي المغفرة كما أوجبتها لمن آتاه في حياته.
# اللهم اجعله أول الشافعين، وأنجح السائلين وأكرم الأولين، والآخرين،
~~برحمتك يا أرحم الراحمين ثم يدعو لوالديه ولإخوانه وللمسلمين أجمعين.
# " فائدة " يروى عن العتبي قال: كنت جالسا عند قبر النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فجاء أعرابي فقال: السلام عليك يا رسول الله سمعت الله يقول {ولو
~~أنهم إذ ظلموا أنفسهم جاءوك فاستغفروا الله واستغفر لهم الرسول لوجدوا الله
~~توابا رحيما} [النساء: 64] وقد جئتك مستغفرا من ذنوبي مستشفعا بك إلى ربي
~~ثم أنشأ يقول:
# يا خير من دفنت بالقاع أعظمه ... فطاب من طيبهن القاع والأكم
# نفسي الفداء لقبر أنت ساكنه ... فيه العفاف وفيه الجود والكرم
# ثم انصرف الأعرابي، فحملتني عيني فرأيت النبي - صلى الله عليه وسلم - في
~~النوم فقال: يا عتبي الحق الأعرابي فبشره ms1166 أن الله تعالى قد غفر له.
# (ولا يرفع صوته) لقوله تعالى {لا ترفعوا أصواتكم فوق صوت النبي ولا
~~تجهروا له بالقول كجهر بعضكم لبعض} [الحجرات: 2]
# PageV02P516
# وحرمته ميتا كحرمته حيا (ثم يستقبل القبلة و) يجعل (الحجرة عن يساره
~~قريبا لئلا يستدبر قبره - صلى الله عليه وسلم - ويدعو) بما أحب (ثم يتقدم
~~قليلا من مقام سلامه) - صلى الله عليه وسلم - (نحو ذراع على يمينه، فيسلم
~~على أبي بكر) الصديق (- رضي الله عنه -) فيقول: السلام عليك يا أبا بكر
~~الصديق (ثم يتقدم نحو ذراع على يمينه فيسلم على عمر) بن الخطاب (- رضي الله
~~عنه -) فيقول السلام عليك يا عمر الفاروق، ويقول: السلام عليكما يا صاحبي
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وضجيعيه، ووزيريه اللهم اجزهما عن نبيهما
~~وعن الإسلام خيرا، {سلام عليكم بما صبرتم فنعم عقبى الدار} [الرعد: 24]
~~اللهم لا تجعله آخر العهد من قبر نبيك - صلى الله عليه وسلم - ومن حرم
~~مسجدك يا أرحم الراحمين.
# قال في الشرح وشرح المنتهى (ولا يتمسح ولا يمس قبر النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - ولا حائطه ولا يلصق به صدره ولا يقبله) أي: يكره ذلك لما فيه من
~~إساءة الأدب والابتداع قال الأثرم: رأيت أهل العلم من أهل المدينة لا يمسون
~~قبر النبي - صلى الله عليه وسلم - بل يقومون من ناحية فيسلمون قال أبو عبد
~~الله وهكذا كان ابن عمر يفعل وأما المنبر فروي عن ابن عمر أنه كان يضع يده
~~على مقعد النبي - صلى الله عليه وسلم - من المنبر ثم يضعها على وجهه.
# (قال الشيخ: ويحرم طوافه بغير البيت العتيق اتفاقا) وقال: واتفقوا على
~~أنه لا يقبله ولا يتمسح به فإنه من الشرك وقال والشرك لا يغفره الله، ولو
~~كان أصغر.
# (قال) أبو الوفاء علي (ابن عقيل و) أبو الفرج عبد الرحمن (بن الجوزي:
~~يكره قصد القبور للدعاء) فعليه لا يترخص من سافر له.
# (قال الشيخ: و) يكره (وقوفه عندها) أي: القبور (له) أي: للدعاء.
# (أيضا، وتستحب الصلاة بمسجده - صلى الله عليه وسلم - وهي بألف ms1167 صلاة، و)
~~الصلاة (بالمسجد الحرام بمائة ألف) صلاة.
# (و) الصلاة (في) المسجد (الأقصى بخمسمائة) صلاة وتقدم ذلك في الاعتكاف
~~مستوفى بأدلته.
# (وحسنات الحرم) في المضاعفة (كصلاته) لما تقدم عن ابن عباس
# PageV02P517
# مرفوعا «من حج من مكة ماشيا حتى يرجع إلى مكة كتب الله له بكل خطوة
~~سبعمائة حسنة من حسنات الحرم قيل له: وما حسنات الحرم؟ قال: بكل حسنة مائة
~~ألف حسنة» (وتعظم السيئات به) سئل أحمد في رواية ابن منصور: هل تكتب السيئة
~~أكثر من واحدة؟ قال: لا إلا بمكة لتعظيم البلد ولو أن رجلا بعدن وهم أن
~~يقتل عند البيت أذاقه الله من العذاب الأليم انتهى وظاهر كلامه: أن
~~المضاعفة في الكيف لا الكم، وهو ظاهر كلام الشيخ تقي الدين وظاهر كلامه في
~~المنتهى تبعا للقاضي وغيره: أن التضاعف في الكم، كما هو ظاهر نص الإمام،
~~وكلام ابن عباس " مالي وبلد تتضاعف فيه السيئات كما تتضاعف الحسنات؟ " وهو
~~خاص فلا يعارضه عموم الآيات بل تخصص به؛ لأن مثله لا يقال من قبل الرأي،
~~فهو بمنزلة المرفوع.
# (ويسن أن يأتي مسجد قبا) بضم القاف يقصر ويمد ويصرف ولا يصرف على ميلين
~~من المدينة من جهة الجنوب قال في الحاشية (فيصلي فيه) لما في الصحيحين أنه
~~- صلى الله عليه وسلم - كان يأتيه راكبا وماشيا؛ فيصلي فيه ركعتين " وفيهما
~~" كان يأتيه كل سبت راكبا وماشيا " وكان ابن عمر يفعله.
# (وإذا أراد الخروج) من المدينة ليعود إلى وطنه - بعد فعل ما تقدم -
~~وزيارة البقيع، ومن فيه من الصحابة والتابعين، والعلماء والصالحين (عاد إلى
~~المسجد) النبوي (فيصلي فيه ركعتين، وعاد إلى قبر رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - فودع وأعاد الدعاء قاله في المستوعب، وقال: ويعزم على أن لا يعود
~~إلى ما كان عليه قبل حجه، من عمل لا يرضي) ففي الحديث أنه يعود كيوم ولدته
~~أمه ويستجاب دعاؤه إلى أربعين يوما قاله في المستوعب وروى أبو الشيخ
~~الأصفهاني وغيره من رواية ليث عن مجاهد قال: قال عمر " يغفر للحاج ولمن
~~استغفر له ms1168 الحاج بقية ذي الحجة ومحرم، وصفر وعشر من ربيع الأول " اقتصر
~~عليه في اللطائف.
# (ويسن أن يقول عند منصرفه من حجه متوجها) إلى بلده (لا إله إلا الله وحده
~~لا شريك له له الملك وله الحمد وهو على كل شيء قدير آيبون) أي: راجعون
~~(تائبون، عابدون لربنا، حامدون صدق الله وعده، ونصر عبده،
# PageV02P518
# وهزم الأحزاب وحده) لما روى البخاري عن ابن عمر أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - «كان إذا قفل من غزو أو حج أو عمرة يكبر على كل شرف من الأرض، ثم
~~يقول - فذكره» .
# (ولا بأس أن يقال للحاج إذا قدم: تقبل الله نسكك وأعظم أجرك، وأخلف
~~نفقتك) رواه سعيد عن ابن عمر.
# (قال في المستوعب: وكانوا) أي: السلف (يغتنمون أدعية الحاج قبل أن
~~يتلطخوا بالذنوب) .
# وفي الخبر «اللهم اغفر للحاج ولمن استغفر له الحاج» .
### | [فصل في صفة العمرة]
# (فصل: في صفة العمرة) وما يتعلق بذلك (من كان في الحرم من مكي وغيره)
~~وأراد العمرة (خرج إلى الحل فأحرم من أدناه) أي: أقربه إلى الحرم.
# (و) إحرامه (من التنعيم أفضل) ؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أمر
~~عبد الرحمن بن أبي بكر أن يعمر عائشة من التنعيم» وقال ابن سيرين: بلغني أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - «وقت لأهل مكة التنعيم» وإنما لزم الإحرام من
~~الحل ليجمع في النسك بين الحل والحرم ثم يلي الإحرام من التنعيم في
~~الأفضلية الإحرام (من الجعرانة) بكسر الجيم وإسكان العين وقد تكسر العين
~~وتشدد الراء.
# وقال الشافعي: التشديد خطأ وهي موضع بين مكة والطائف، خارج من حدود
~~الحرم، يعتمر منه، سمي بريطة بنت سعد وكانت تلقب بالجعرانة قال في القاموس
~~وهي المراد في قوله تعالى {كالتي نقضت غزلها} [النحل: 92] (ثم) يلي الإحرام
~~من الجعرانة في الأفضلية: الإحرام من (الحديبية) مصغرة، وقد تشدد - بئر قرب
~~مكة أو شجرة حدباء كانت هناك (ثم) يلي ما سبق (ما بعد) عن الحرم وعنه في
~~المكي: كلما تباعد في العمرة فهو أعظم للأجر.
# (ومن كان خارج الحرم) ms1169 أي: حرم مكة (دون الميقات) أي: المواقيت التي سبقت
~~فميقات إحرامه بالحج أو العمرة (من دويرة أهله) كما تقدم في باب المواقيت
~~لحديث ابن عباس السابق هناك.
# (وإن كان في قرية) وأراد الإحرام (ف) إنه يحرم من (الجانب الأقرب من
~~البيت) أي: الحرم.
# (و) إحرامه
# PageV02P519
# (من) الجانب (الأبعد أفضل) كمن بالميقات فإن إحرامه من الجانب الأبعد عن
~~الحرم أفضل (وتقدم) في المواقيت.
# (وتباح) العمرة (كل وقت) من أوقات السنة في أشهر الحج وغيرها (فلا يكره
~~الإحرام بها يوم عرفة و) لا يوم (النحر و) لا أيام (التشريق) ؛ لأن الأصل
~~الإباحة ولا دليل على الكراهة.
# (ولا بأس أن يعتمر في السنة مرارا) روي عن علي وابن عمر وابن عباس وأنس
~~وعائشة؛ لأن عائشة «اعتمرت في شهر مرتين بأمر النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~عمرة مع قرانها وعمرة بعد حجها» وقال - صلى الله عليه وسلم - «العمرة إلى
~~العمرة كفارة لما بينهما» متفق عليه.
# وقال علي " في كل شهر مرة وكان أنس " إذا حجم رأسه خرج فاعتمر " رواهما
~~الشافعي في مسنده.
# (ويكره الإكثار منها والموالاة بينها نصا) باتفاق السلف قاله في الفروع
~~قال أحمد إن شاء كل شهر، وقال: لا بد أن يحلق أو يقصر، وفي عشرة أيام يمكنه
~~واستحبه جماعة.
# (وهي) أي: العمرة (في غير أشهر الحج أفضل) منها في أشهر الحج، نقله
~~الأثرم وابن إبراهيم عن أحمد واختار في الهدي أن العمرة في أشهر الحج أفضل،
~~وظاهر كلام جماعة التسوية " (وأفضلها في رمضان ويستحب تكرارها فيه) أي: في
~~رمضان (؛ لأنها تعدل حجة) لحديث ابن عباس مرفوعا «عمرة في رمضان تعدل حجة»
~~متفق عليه قال أحمد من أدرك يوما من رمضان فقد أدرك عمرة رمضان قال إسحاق
~~معنى هذا الحديث: مثل ما روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «من قرأ قل
~~هو الله أحد فقد قرأ ثلث القرآن» وقال أنس «حج النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- حجة واحدة واعتمر أربع عمر، واحدة في ذي القعدة، وعمرة الحديبية وعمرة مع
~~حجته، وعمرة ms1170 الجعرانة، إذ قسم غنائم حنين» متفق عليه.
# (وتسمى العمرة حجا أصغر) لمشاركتهما للحج في الإحرام والطواف والسعي
~~والحلق أو التقصير، وانفراده بالوقوف بعرفة وغيره مما تقدم.
# وإن (أحرم) بالعمرة (من الحرم لم يجز) له ذلك لتركه ميقاته، وهو الحل
~~(وينعقد) إحرامه (وعليه دم) لتركه نسكا واجبا.
# (ثم بعد الإحرام بالعمرة) يطوف (لعمرته) ويسعى، ثم يحلق أو يقصر ولا يحل
~~قبل ذلك (أي: قبل الحلق أو التقصير فإن وطئ قبله فعليه دم) كما روي عن ابن
~~عباس وتقدم.
# (وتجزئ عمرة القارن) عن عمرة الإسلام (و) تجزئ (عمرة) من (التنعيم) عن
~~عمرة الإسلام لحديث «عائشة حين قرنت الحج والعمرة فقال لها
# PageV02P520
# النبي - صلى الله عليه وسلم - حين حلت منهما قد حللت من حجك وعمرتك»
~~وإنما أعمرها من التنعيم قصدا لتطييب خاطرها وإجابة مسألتها لا؛ لأنها كانت
~~واجبة عليها.
### | [فصل أركان الحج]
# (فصل أركان الحج) أربعة (الوقوف بعرفة) لحديث «الحج عرفة فمن جاء قبل
~~صلاة الفجر ليلة جمعة فقد تم حجه» رواه أبو داود (وطواف الزيارة) قال ابن
~~عبد البر: هو من فرائض الحج لا خلاف في ذلك بين العلماء لقوله تعالى
~~{وليطوفوا بالبيت العتيق} [الحج: 29] (والسعي) بين الصفا والمروة، لما تقدم
~~في موضوعه (والإحرام وهو النية) أي: نية النسك، وإن لم يتجرد من ثيابه
~~المحرمة على المحرم لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إنما الأعمال بالنيات» .
# (وواجباته) أي: الحج (سبعة: الإحرام من الميقات) المعتبر له، إنشاء
~~ودواما قال في التلخيص: والإنشاء أولى؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - «ذكر
~~المواقيت وقال هن لهن، ولمن مر عليهن من غير أهلهن، ممن أراد الحج والعمرة»
~~(والوقوف بعرفة إلى الليل) على من وقف نهارا لما تقدم (والمبيت بمزدلفة
~~إلى) ما (بعد نصفه) أي: الليل إن وافاها قبله (والمبيت بمنى) ليالي أيام
~~التشريق على ما تقدم تفصيله (والرمي) للجمار (مرتبا) على ما سبق في الباب
~~(والحلاق أو التقصير وطواف الوداع) قال الشيخ: وطواف الوداع ليس من الحج
~~وإنما هو لكل من أراد الخروج من مكة كما تقدمت الإشارة ms1171 إليه (وما عداهن)
~~أي: المذكورات من الأركان والواجبات، كالمبيت بمنى ليلة عرفة، وطواف القدوم
~~والرمل، والاضطباع ونحوها.
# (سنن) للحج (وأركان العمرة) ثلاثة (الإحرام، والطواف والسعي) لما تقدم في
~~الحج.
# (وواجباتها) أي: العمرة شيئان (الإحرام من الحل، والحلق أو التقصير) فمن
~~أتى بواحد منهما فقد أتى بالواجب.
# (فمن ترك ركنا، أو) ترك (النية له) إن اعتبرت فيه كالطواف والسعي (لم يتم
~~نسكه إلا به)
# PageV02P521
# أي: بذلك الركن بنيته (لكن لا ينعقد نسك بلا إحرام) حجا كان أو عمرة
~~لحديث «إنما الأعمال بالنيات» (ويأتي) في الباب بعده (إذا فاته الوقوف)
~~بعرفة.
# (ومن ترك واجبا) لحج أو عمرة (ولو سهوا فعليه دم) لما تقدم عن ابن عباس
~~(فإن عدمه فكصوم متعة) وتقدم (والإطعام عنه على ما تقدم) فعلى المذهب: لا
~~إطعام.
# (ومن ترك سنة فلا شيء عليه) قال في الفصول وغيره: ولم يشرع الدم عنها؛
~~لأن جبران الصلاة أدخل فيتعدى إلى صلاته من صلاة غيره.
# ومن ترك طواف الإفاضة رجع إلى مكة معتمرا فأتى به،؛ لأنه بقية إحرامه
~~وتقدم فإن وطئ أحرم من التنعيم على حديث ابن عباس وعليه دم.
# (قال) أبو الوفاء علي (ابن عقيل وتكره تسمية من لم يحج صرورة) لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «لا صرورة في الإسلام» و (؛ لأنه اسم جاهلي) .
# (و) يكره (أن يقال: حجة الوداع؛ لأنه اسم على أن لا يعود) قال: وأن يقال:
~~شوط بل طوفة وطوفتان.
# (ويعتبر، في ولاية تسيير الحاج) أي: في أمير الحاج (كونه مطاعا ذا رأي،
~~وشجاعة، وهداية وعليه جمعهم وترتيبهم، وحراستهم في المسير والنزول، والرفق،
~~بهم والنصح) لهم (ويلزمهم طاعته في ذلك ويصلح بين الخصمين ولا يحكم إلا أن
~~يفوض إليه) الحكم (فيعتبر كونه من أهله) .
# وقال الآجري: يلزمه علم خطب الحج والعمل بها قال الشيخ تقي الدين: ومن
~~جرد معهم وجمع له من الجند المنقطعين ما يعينه على كلفة الطريق أبيح له ولا
~~ينقص أجره وله أجرة الحج والجهاد وهذا كأخذ بعض الإقطاع ليصرفه في المصالح
~~وليس في هذا اختلاف ms1172 ويلزم المعطي بذل ما أمر به.
# (وشهر السلاح عند قدوم) الحاج الشامي (تبوك: بدعة زاد الشيخ: محرمة)
~~ومثله: ما يفعله الحاج المصري ليلة بدر في المحل المعروف بجبل الزينة قال:
~~وما يذكره الجهال من حصار تبوك كذب فلم يكن بها حصن، ولا مقاتلة فإن مغازي
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - إنما كانت بضعا وعشرين، لم يقاتل فيها إلا في
~~تسع: بدر، وأحد، والخندق، وبني المصطلق والغابة، وفتح خيبر، وفتح مكة، وفتح
~~حنين والطائف.
# (وقال: ومن اعتقد أن الحج يسقط ما عليه من الصلاة والزكاة فإنه يستتاب
~~بعد تعريفه إن كان جاهلا فإن تاب وإلا قتل ولا يسقط حق الآدمي من مال أو
~~عرض أو دم بالحج إجماعا) اه.
# وقال الدميري: في
# PageV02P522
# الحديث الصحيح «من حج فلم يرفث ولم يفسق خرج من ذنوبه كيوم ولدته أمه»
~~وهو مخصوص بالمعاصي المتعلقة بحقوق الله تعالى خاصة، دون العباد ولا يسقط
~~الحقوق أنفسها فمن كان عليه صلاة أو كفارة ونحوها من حقوق الله تعالى لا
~~تسقط عنه؛ لأنها حقوق لا ذنوب إنما الذنب تأخيرها فنفس التأخير يسقط بالحج
~~لا هي نفسها فلو أخرها بعده تجدد إثم آخر، فالحج المبرور يسقط إثم المخالفة
~~لا الحقوق قاله في المواهب.
### | [باب الفوات والإحصار]
# (باب الفوات والإحصار الفوات) : مصدر فاته يفوته فواتا، وفوتا وهو (سبق
~~لا يدرك والإحصار) مصدر أحصره أي: حبسه فهو (الحبس) أي: المنع (من طلع عليه
~~فجر يوم النحر ولم يقف بعرفة، ولو لعذر فاته الحج) في ذلك العام، لانقضاء
~~زمن الوقوف لقول جابر «لا يفوت الحج حتى يطلع الفجر من ليلة جمع قال أبو
~~الزبير فقلت له: أقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ذلك؟ قال: نعم»
~~رواه الأثرم ولمفهوم ما سبق من قوله - صلى الله عليه وسلم - «الحج عرفة،
~~فمن جاء قبل صلاة الفجر ليلة جمع فقد تم حجه» فإنه يدل على فوات الحج بخروج
~~ليلة جمع.
# (وسقط عنه توابع الوقوف، كمبيت بمزدلفة ومنى، ورمي جمار) كفوات متبوعها
~~كمن عجز عن السجود بالجبهة ms1173 لم يلزمه بغيرها (وانقلب إحرامه عمرة نصا فيطوف
~~ويسعى، ويحلق أو يقصر) لقول عمر لأبي أيوب لما فاته الحج " اصنع ما يصنع
~~المعتمر ثم قد حللت، فإن أدركت الحج قابلا فحج، واهد ما استيسر من الهدي "
~~رواه الشافعي وروى البخاري بإسناده عن عطاء مرفوعا نحوه؛ ولأنه يجوز فسخ
~~الحج إلى العمرة من غير فوات، فمع الفوات أولى (وسواء كان قارنا أو غيره) ؛
~~لأن عمرة القارن لا يلزمه أفعالها وإنما يمنع من عمرة على عمرة إذا لزمه
~~المضي في كل منهما.
# ومحل انقلاب إحرامه عمرة (إن لم يختر البقاء على إحرامه ليحج من قابل) من
~~غير إحرام
# PageV02P523
# متجدد، فإن اختار ذلك فله استدامة الإحرام؛ لأنه رضي بالمشقة على نفسه
~~(ولا تجزئ) هذه العمرة التي انقلب إحرامه إليها (عن عمرة الإسلام) نصا
~~لوجوبها كمنذورة (وعليه القضاء ولو) كان الحج الفائت (نفلا) لما روى
~~الدارقطني بإسناده عن ابن مسعود قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~«من فاته عرفات فقد فاته الحج، وليتحلل بعمرة وعليه الحج من قابل» وعمومه
~~شامل للفرض والنفل وكذا ما سبق عن عمر؛ ولأن الحج يلزم بالشروع فيه، فيصير
~~كالمنذور، بخلاف سائر التطوعات وأما قوله - صلى الله عليه وسلم - «الحج
~~مرة» فالمراد به: الواجب بأصل الشرع وهذا إنما وجب بإيجابه له بالشروع فيه،
~~كالمنذور.
# وأما المحصر فإنه غير منسوب إلى تفريط بخلاف من فاته الحج ومحله: إذا لم
~~يشترط: أن محلي حيث حبستني فإن اشترط فلا قضاء (ويلزمه) أيضا (إن لم يكن
~~اشترط أولا) أن محلي حيث حبستني (هدي شاة أو سبع بدنة) أو سبع بقرة (من حين
~~الفوات ساقه) أي: الهدي (أولا) نص عليه (يؤخره إلى القضاء يذبحه فيه) ؛
~~لأنه حل من إحرامه قبل تمامه فلزمه كالمحصر.
# (فإن كان الذي فاته الحج قارنا قضى قارنا) أي: لزمه في العام الثاني مثل
~~ما أهل به أولا نص عليه؛ لأن القضاء يجب على حسب الأداء في صورته ومعناه
~~فيجب أن يكون هنا كذلك قلت: والظاهر أنه يلزمه قضاء النسكين ms1174 لا أن يكون
~~قارنا كما يعلم مما سبق في الإحرام قال في الشرح:: ويلزمه دمان، لقرانه
~~وفواته.
# (فإن عدم الهدي زمن الوجوب) وهو وقت الفوات (صام عشرة أيام: ثلاثة في
~~الحج) أي حج القضاء (وسبعة إذا رجع) أي: فرغ من حجة القضاء كتمتع لما روى
~~الأثرم بإسناده " أن هبار بن الأسود حج من الشام فقدم يوم النحر فقال له
~~عمر: ما حبسك؟ قال حسبت أن اليوم يوم عرفة قال: فانطلق إلى البيت فطف به
~~سبعا وإن كان معك هدية فانحرها ثم إذا كان قابل فاحجج فإن وجدت سعة فاهد،
~~فإن لم تجد فصم ثلاثة أيام في الحج وسبعة إذا رجعت إن شاء الله " والمكي
~~وغيره في ذلك سواء (ثم حل) .
# (والعبد لا يهدي ولو أذن له سيده،؛ لأنه لا مال له) ؛ لأنه لا يملك ولو
~~ملك غير المكاتب (ويجب عليه الصوم المذكور بدل الهدي وعلى قياس هذا: كل دم
~~لزمه في الإحرام) لفعل محظور أو غيره (لا يجزئه عنه إلا الصيام) لما تقدم
~~(وإذا صام) العبد (فإنه يصوم عن كل
# PageV02P524
# مد من قيمة الشاة يوما، حيث يصوم الحر ثم حل) ذكره الخرقي والصحيح الذي
~~عليه جماهير الأصحاب: أنه يصوم عشرة أيام ثلاثة في حجة القضاء وسبعة إذا
~~رجع كما قدمه في قوله: ويجب عليه الصوم المذكور بدل الهدي وقوله هنا وفيما
~~تقدم: ثم حل يقتضي أنه لا يحل حتى يصوم وليس بظاهر؛ لأنه ليس كالمحصر بل
~~يحصل التحلل بنفس إتمام النسك على ما تقدم في صفة الحج، إذ لم يفرقوا بين
~~القضاء وغيره ولم يذكر: ثم حل في المنتهى وغيره فيمن فاته الحج بل في
~~المحصر.
# (وإن أخطأ الناس فوقفوا في غير يوم عرفة) بأن وقفوا الثامن أو العاشر
~~(ظنا منهم أنه يوم عرفة أجزأهم) نصا لما روى الدارقطني بإسناده عن عبد
~~العزيز بن جابر بن أسيد قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «يوم
~~عرفة اليوم الذي يعرف الناس فيه» .
# وقد روى أبو هريرة أن رسول الله - صلى ms1175 الله عليه وسلم - قال «فطركم يوم
~~تفطرون وأضحاكم يوم تضحون» رواه الدارقطني وغيره قال الشيخ تقي الدين: وهل
~~هو يوم عرفة باطنا؟ فيه خلاف في مذهب أحمد بناء على أن الهلال اسم لما يطلع
~~في السماء أو لما يراه الناس ويعلمونه وفيه خلاف مشهور في مذهب أحمد وغيره
~~قال والثاني هو الصواب.
# وقال نعلم أنه يوم عرفة باطنا وظاهرا يوضحه: أنه لو كان هنا خطأ وصواب
~~لاستحب الوقوف مرتين وهو بدعة لم يفعله السلف فعلم أنه لا خطأ وقال: فلو
~~رآه طائفة قليلة لم ينفردوا بالوقوف بل الوقوف مع الجمهور.
# وقال في الفروع: ويتوجه: وقوف مرتين إن وقف بعضهم، لا سيما من رآه وصرح
~~جماعة إن أخطأ أو غلط في العدد أو في الرؤية أو في الاجتهاد مع الغيم أجزأ
~~وهو ظاهر كلام الإمام وغيره (وإن أخطأ بعضهم فاته الحج) هذه عبارة غالب
~~الأصحاب.
# وفي الانتصار: وإن أخطأ عدد يسير.
# وفي الكافي والمجرد: إن أخطأ نفر منهم قال ابن قتيبة: يقال: إن النفر ما
~~بين الثلاثة إلى العشرة ولذلك قال في المنتهى: وإن وقف الناس، أو إلا يسيرا
~~الثامن أو العاشر خطأ أجزأهم.
# (ومن أحرم فحصره عدو في حج أو عمرة عن الوصول إلى البيت) أي: الحرم
~~(بالبلد) متعلق بحصره (أو الطريق، قبل الوقوف، أو بعده، أو منع) من دخول
~~الحرم (ظلما أو جن أو أغمي عليه ولم يكن له طريق آمن إلى الحج) ولو بعدت
~~(وفات) أي: خشي فوات (الحج
# PageV02P525
# ذبح هديا شاة أو سبع بدنة) أو سبع بقرة لقوله تعالى {فإن أحصرتم فما
~~استيسر من الهدي} [البقرة: 196] ؛ ولأنه - صلى الله عليه وسلم - أمر أصحابه
~~حين أحصروا في الحديبية أن ينحروا ويحلوا " قال الشافعي لا خلاف بين أهل
~~التفسير أن هذه الآية نزلت في حصر الحديبية؛ ولأنه أبيح له التحلل قبل
~~إتمام نسكه، فوجب الهدي في صورة ما لو حصر بعد الوقوف، كما لو أحصر قبله.
# تنبيه إنما قدرت: ولو بعدت، وأولت: فات بخشية الفوات ليوافق كلام الأصحاب
~~إذ ms1176 فوت الحج ليس شرطا لتحلل المحصر كما تدل عليه الآية والخبر، وكلام
~~الأصحاب ويكون محل ذبح الهدي (في موضع حصره حلا، كان أو حرما) لذبحه - صلى
~~الله عليه وسلم - وأصحابه بالحديبية وهي من الحل وتقدم (وينوي) المحصر (به)
~~أي: بذبح الهدي (التحلل وجوبا) لحديث «إنما الأعمال بالنيات» .
# (وحلق أو قصر) وجوبا قدمه في الرعاية، واختاره القاضي في التعليق وغيره
~~وقدم في المحرر وشرح ابن رزين: عدم الوجوب، وهو ظاهر الخرقي والمنتهى لعدم
~~ذكره في الآية؛ ولأنه مباح ليس بنسك خارج الحرم؛ لأنه من توابع الوقوف
~~كالرمي (ثم حل) من إحرامه.
# (فإن أمكن المحصر الوصول) إلى الحرم (من طريق أخرى) غير التي أحصر فيها
~~(لم يبح له التحلل) لقدرته على الوصول إلى الحرم، فليس بمحصر (ولزمه
~~سلوكها) ليتم نسكه؛ لأن ما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب (بعدت) الطريق
~~(أو قربت، خشي الفوات) أي: فوات الحج (أو لم يخشه فإن لم يجد) المحصر هديا
~~(صام عشرة أيام بالنية) أي: بنية التحلل (كمبدله) أي: الصوم وهو ذبح الهدي
~~فإنه يذبحه بنية التحلل كما تقدم (ثم حل، ولا إطعام فيه) أي: الإحصار، لعدم
~~وروده.
# وقال الآجري: إن عدم الهدي مكان إحصاره قومه طعاما وصام عن كل مد يوما،
~~وحل، وأوجب أن لا يحل حتى يصوم إن قدر فإن صعب عليه حل ثم صام (بل يجب مع
~~الهدي) على المحصر (حلق أو تقصير) وتقدم ما فيه.
# (ولا فرق) فيما تقدم (بين الحصر العام في كل الحاج وبين) الحصر (الخاص في
~~شخص واحد مثل أن يحبس بغير حق أو يأخذه اللصوص) لعموم النص، ووجود المعنى
~~في الكل.
# (ومن حبس بحق أو دين حال) وهو (قادر على
# PageV02P526
# أدائه فليس له التحلل) ؛ لأنه ليس بمعذور فإن كان عاجزا عن أدائه فحبس
~~بغير حق فله التحلل لما مر.
# (وإذا كان العدو الذي حصر الحاج مسلمين، جاز قتالهم) للحاجة إليه.
# (وإن أمكن الانصراف من غير قتال فهو أولى) لصون دماء المسلمين (وإن كانوا
~~مشركين لم يجب قتالهم إلا ms1177 إذا بدءوا بالقتال، أو وقع النفير) ممن له
~~الاستنفار، فيتعين إذن لما يأتي في الجهاد (فإن غلب على ظن المسلمين الظفر)
~~بالمشركين (استحب قتالهم) حيث لم يجب لإعلاء كلمة الدين.
# (ولهم) أي: الحاج (لبس ما تجب فيه الفدية إن احتاجوا إليه) في القتال
~~(ويفدون) للبسه، كما تقدم في حلق الرأس وتغطيته (وإلا) أي: وإن لم يقو على
~~ظن المسلمين الظفر (فتركه) أي: القتال (أولى) لئلا يغروا بالمسلمين (فإن
~~أذن العدو لهم) أي: للحاج (في العبور فلم يثقوا بهم فلهم الانصراف) والتحلل
~~كما تقدم (وإن وثقوا بهم، لزمهم المضي على الإحرام) لإتمام النسك إذ لا عذر
~~لهم إذن.
# (وإن طلب العدو خفارة على تخلية الطريق) للحاج وكان العدو (ممن لا يوثق
~~بأمانه) لعادته بالغدر (لم يلزم بذله) أي: المال المطلوب خفارة؛ لأنه إضاعة
~~من غير وصول للمقصود.
# (وإن وثق) بأمانه (والخفارة كثيرة فكذلك) لا يجب بذلها للضرر (بل يكره
~~بذلها) أي: الخفارة (إن كان العدو كافرا) لما فيه من الذل والهوان، وتقوية
~~الكفار.
# (وإن كانت) الخفارة (يسيرة فقياس المذهب: وجوب بذله) أي: مال الخفارة
~~قاله الموفق والشارح، وصححه في تصحيح الفروع؛ لأنه ضرر يسير، كماء الوضوء.
# وقال جماعة من الأصحاب: لا يجب بذل خفارة بحال، كما في ابتداء الحج لا
~~يلزمه إذا لم يجد طريقا آمنا من غير خفارة وفي المنتهى، يباح تحلل لحاجة
~~قتال أو بذل مال لا يسير لمسلم.
# (ولو نوى) المحصر (التحلل قبل ذبح هدي) إن وجده (أو) قبل (صوم) إن عدم
~~الهدي (ورفض إحرامه لم يحل ولزمه دم لتحلله ولكل محظور فعله بعده) أي: بعد
~~التحلل وهكذا في المقنع قال في الإنصاف: وهذا المذهب وعليه أكثر الأصحاب
~~وقدمه في الفروع، وقيل: لا يلزمه دم لذلك جزم به في المغني والشرح اه وسبق
~~في كلام المصنف تبعا لما صححه في الإنصاف وأيضا في باب الإحرام: أنه لا شيء
~~عليه، لرفض إحرامه؛ لأنه مجرد نية فانظر هل هما مسألتان فيحمل التحلل على
~~لبس المخيط مثلا، أو مسألة واحدة، تناقض ms1178 التصحيح فيها؟ .
# (ولا قضاء على
# PageV02P527
# محصر إن كان) حجه (نفلا) لظاهر الآية وذكر في الإنصاف أنه المذهب وقيده
~~في المستوعب والمنتهى بما إذا تحلل قبل فوات الحج ومفهومها: أنه لو تحلل
~~بعد فوات الحج يلزمه القضاء، وهو إحدى روايتين أطلقهما في الشرح وغيره وهو
~~ظاهر كلامه في أول الباب وإن زال الحصر بعد تحلله وأمكنه فعل الحج الواجب
~~في ذلك العام لزمه فعله.
# (ومن أحصر عن واجب) كرمي الجمار (لم يتحلل وعليه له) أي: لتركه ذلك
~~الواجب (دم) كما لو تركه اختيارا (وحجه صحيح) لتمام أركانه.
# (وإن صد) المحرم (عن عرفة دون البيت) أي: الحرم (تحلل ب) أفعال (عمرة ولا
~~شيء عليه) ؛ لأن قلب الحج إلى العمرة مباح بلا حصر فمعه أولى فإن كان قد
~~طاف وسعى للقدوم، ثم أحصر، أو مرض، أو فاته الحج تحلل بطواف وسعي آخرين؛
~~لأن الأولين لم يقصد بهما طواف العمرة ولا سعيها وليس عليه أن يجدد إحراما
~~في الأصح قاله في شرح المنتهى ومن أحصر عن طواف الإفاضة، وقد رمى وحلق لم
~~يتحلل حتى يطوف.
# (ومن أحصر بمرض أو ذهاب نفقة) أو ضل الطريق (لم يكن له التحلل، وهو على
~~إحرامه، حتى يقدر على البيت) ؛ لأنه لا يستفيد بالإحلال الانتقال من حال
~~إلى حال خير منها، ولا التخلص من الأذى الذي به بخلاف حصر العدو؛ ولأن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - «دخل على ضباعة بنت الزبير فقالت: إني أريد
~~الحج وأنا شاكية فقال: حجي واشترطي: أن محلي حيث حبستني» فلو كان المرض
~~يبيح التحلل ما احتاجت إلى شرط لحديث «من كسر أو عرج فقد حل» متروك الظاهر
~~فإن مجرد الكسر والعرج لا يصير به حلالا فإن حملوه على أنه يبيح له التحلل؛
~~حملناه على ما إذا اشترط الحل على أن في الحديث كلام: ابن عباس يرويه
~~ومذهبه بخلافه.
# (وإن فاته الحج) بطلوع فجر يوم النحر قبل وقوفه (تحلل بعمرة) نقله
~~الجماعة (كغير المرض) أي: كما لو فاته الحج لغير مرض.
# (ولا ينحر) من أحصر ms1179 بمرض أو ذهاب نفقة (هديا معه إلا بالحرم فيبعث به)
~~أي: الهدي (ليذبح فيه) أي: الحرم بخلاف من حصره العدو ونص أحمد على التفرقة
~~بينهما ومثل المريض: من ضل الطريق ذكره في المستوعب وتبعه في المنتهى ومثله
~~أيضا: حائض تعذر مقامها، أو رجعت ولم تطف، لجهلها بوجوب طواف الزيارة، أو
~~لعجزها عنه، أو لذهاب الرفقة
# PageV02P528
# قاله في شرح المنتهى (والحكم في القضاء والهدي كما تقدم) تفصيله.
# (ويقضي عبد) مكلف حيث وجب عليه القضاء بأن كان نذرا أو فاته الحج (في رقه
~~كحر) ؛ لأنه أهل لأداء الواجب (وصغير) في فوات وإحصار (كبالغ ولا يصح)
~~قضاؤه حيث وجب (إلا بعد البلوغ) كما لو أفسد نسكه بالوطء.
# (ولو أحصر في حج فاسد فله التحلل) منه بذبح الهدي إن وجده أو الصوم إن
~~عدمه كالصحيح (فإن حل) من الحج الفاسد (ثم زال الحصر وفي الوقت سعة) للقضاء
~~(فله أن يقضي في ذلك العام) ذكره في الإنصاف وغيره ولعل المراد: يجب لوجوب
~~القضاء على الفور كما تقدم وإنما قالوه في مقابلة المنع وليس يتصور القضاء
~~في العام الذي أفسد فيه الحج في غير هذه المسألة قاله الموفق والشارح
~~وجماعة ولا يصح ممن أحرم بالحج ووقف بعرفة ثم طاف وسعى ورمى جمرة العقبة
~~وحلق في نصف الليل الثاني أن يحرم بحجة أخرى ويقف بعرفة قبل الفجر؛ لأن رمي
~~أيام التشريق عمل واجب بالإحرام السابق فلا يجوز مع بقائه أن يحرم بغيره
~~هذا معنى كلام القاضي وسلم الإجماع على أنه لا يجوز حجتين في عام.
# (ومن شرط في ابتداء إحرامه أن يحل متى مرض، أو ضاعت نفقته، أو نفدت
~~ونحوه) كمتى ضل الطريق (أو قال: إن حبسني حابس فمحلي حيث حبستني فله التحلل
~~بجميع ذلك) لحديث ضباعة بنت الزبير السابق وقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«فإن لك على ربك ما اشترطت» ؛ ولأن للشرط تأثيرا في العبادات بدليل: إن شفى
~~الله مريضي صمت شهرا ونحوه.
# (وليس عليه هدي ولا صوم ولا قضاء ولا غيره) لظاهر حديث ضباعة؛ ولأنه ms1180 إذا
~~شرط شرطا كان إحرامه الذي فعله إلى حين وجود الشرط فصار بمنزلة من أكمل
~~أفعال الحج (وله البقاء على إحرامه) حتى يزول عذره ويتم نسكه (فإن قال إن
~~مرضت ونحوه، فأنا حلال فمتى وجد الشرط حل بوجوده) ؛ لأنه شرط صحيح فكان على
~~ما شرط.
### | [باب الهدي والأضاحي والعقيقة وما يتعلق بها]
# (باب الهدي والأضاحي والعقيقة وما يتعلق بها) (الهدي) أصله: التشديد، من
~~هديت الشيء أهديه ويقال أيضا: أهديت
# PageV02P529
# الهدي إهداء وهو (ما يهدى إلى الحرم من النعم وغيرها) .
# وقال ابن المنجا: ما يذبح بمنى سمي بذلك؛ لأنه يهدى لله تعالى (والأضحية)
~~بضم الهمزة وكسرها وتشديد الياء وتخفيفها ويقال: ضحية كسرية والجمع ضحايا
~~ويقال أضحاه والجمع أضحى كأرطاة وأرطى نقله الجوهري عن الأزهري وهي (ما
~~يذبح من بهيمة الأنعام) أي: الإبل والبقر والغنم الأهلية (أيام النحر)
~~الثلاثة وليلتي يومي التشريق على ما يأتي (بسبب العيد) بخلاف ما يذبح بسبب
~~نسك أو إحرام (تقربا إلى الله تعالى ولا يجزئ غيرها) احترازا عما يذبح
~~للبيع ونحوه.
# (يسن لمن أتى مكة أن يهدي هديا) لفعله - صلى الله عليه وسلم - قال جابر
~~«في صفة حج النبي - صلى الله عليه وسلم - وكان جماعة الهدي الذي قدم به علي
~~من اليمن والذي أتى به النبي - صلى الله عليه وسلم - مائة» وقد «كان النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - يبعث بالهدي إلى مكة ويقيم هو بالمدينة» .
# (والأفضل فيهما) أي: في الهدي والأضحية (إبل، ثم بقر إن أخرج كاملا، ثم
~~غنم) لحديث أبي هريرة قال: قال «رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من اغتسل
~~يوم الجمعة غسل الجنابة، ثم راح في الساعة الأولى، فكأنما قرب بدنة، ومن
~~راح في الساعة الثانية فكأنما قرب بقرة، ومن راح في الساعة الثالثة؛ فكأنما
~~قرب كبشا أملح، ومن راح في الساعة الرابعة فكأنما قرب دجاجة، ومن راح في
~~الساعة الخامسة؛ فكأنما قرب بيضة» متفق عليه؛ ولأن البدن أكثر ثمنا ولحما
~~وأنفع للفقراء وسئل - صلى الله عليه وسلم - «أي الرقاب أفضل؟ فقال: أغلاها
~~ثمنا ms1181 وأنفسها عند أهلها» والإبل أغلى ثمنا وأنفس من البقر والغنم (ثم شرك)
~~سبع فأكثر (في بدنة، ثم شرك في بقرة) ؛ لأن إراقة الدم مقصودة في الأضحية.
# والمنفرد تقرب بإراقته كله (ولا يجزئ في الأضحية الوحشي) إذ لا يحصل
~~المقصود به، مع الورود (ولا) يجزئ أيضا في الأضحية من (أحد أبويه وحشي)
~~تغليبا لجانب المنع (وأفضلها) أي: الأجناس، أي: أفضل كل جنس (أسمن، ثم أغلى
~~ثمنا) لقوله تعالى {ومن يعظم شعائر الله فإنها من تقوى القلوب} [الحج: 32]
~~قال ابن عباس " تعظيمها استسمانها واستحسانها " ولأن ذلك أعظم لأجرها وأكثر
~~لنفعها.
# (وذكر وأنثى سواء) لقوله تعالى {ليذكروا اسم الله على ما رزقهم من بهيمة
~~الأنعام} [الحج: 34]
# PageV02P530
# وقوله تعالى {والبدن جعلناها لكم من شعائر الله لكم فيها خير} [الحج: 36]
~~ولم يقل ذكرا ولا أنثى وقد ثبت أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أهدى جملا
~~كان لأبي جهل في أنفه برة من فضة» رواه أبو داود وابن ماجه قال أحمد الخصي
~~أحب إلينا من النعجة؛ لأن لحمه أوفر وأطيب.
# وقال الموفق: الكبش في الأضحية أفضل النعم؛ لأنها أضحية النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - (وأقرن أفضل) ؛ لأنه ضحى بكبشين أملحين أقرنين " (ويسن
~~استسمانها واستحسانها) لما تقدم من قوله تعالى {ومن يعظم شعائر الله فإنها
~~من تقوى القلوب} [الحج: 32] (وأفضلها لونا الأشهب، وهو الأملح، وهو الأبيض)
~~النقي البياض قاله ابن الأعرابي (أو ما بياضه أكثر من سواده قاله الكسائي)
~~لما روي عن مولاة ابن ورقة بن سعيد قالت: قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - «دم عفراء أزكى عند الله من دم سوداوين» رواه أحمد بمعناه،.
# وقال أبو هريرة " دم بيضاء أحب إلى الله من دم سوداوين "؛ ولأنه لون
~~أضحية النبي - صلى الله عليه وسلم - (ثم أصفر ثم أسود) يعني أن كل ما كان
~~أحسن لونا فهو أفضل.
# (قال) الإمام (أحمد يعجبني البياض و) قال: (أكره السواد) .
# (ولا يجزئ) في الأضحية وكذا دم تمتع ونحوه (إلا الجذع من الضأن وهو ما له
~~ستة أشهر) ويدل لإجزائه: ما ms1182 روت أم بلال بنت هلال عن أبيها أن رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - قال «يجزئ الجذع من الضأن أضحية» رواه ابن ماجه
~~والهدي مثله والفرق بين جذع الضأن والمعز: أن جذع الضأن ينزو فيلقح، بخلاف
~~الجذع من المعز قاله إبراهيم الحربي ويعرف كونه قد أجذع بنوم الصوف على
~~ظهره قال الخرقي: سمعت أبي يقول سألت بعض أهل البادية، كيف تعرفون الضأن
~~إذا أجذع؟ قالوا: لا تزال الصوفة قائمة على ظهره ما دام حملا فإذا نامت
~~الصوفة على ظهره علم أنه أجذع.
# (و) لا (يجزئ إلا الثني مما سواه) أي: الضأن (فثني الإبل: ما كمل له خمس
~~سنين) قال الأصمعي وأبو زيد الكلابي وأبو زيد الأنصاري: إذا مضت السنة
~~الخامسة على البعير ودخل في السادسة وألقى ثنيته فهو حينئذ ثني، ونرى أنه
~~إنما سمي
# PageV02P531
# ثنيا؛ لأنه ألقى ثنيته (و) ثني (بقر) ما له (سنتان) كاملتان.
# (و) ثني (معز) ما له (سنة) كاملة؛ لحديث «لا تذبحوا إلا مسنة، فإن عسر
~~عليكم فاذبحوا الجذع من الضأن» ؛ لأنه قبل ذلك لا يلقح (ويجزئ أعلى سنا مما
~~ذكر) ؛ لأنه أولى والحصر فيما تقدم إضافي، فالمعنى: لا يجزئ أدون مما تقدم.
# (وجذع ضأن أفضل من ثني معز) قال أحمد لا تعجبني الأضحية إلا الضأن؛ ولأن
~~جذع الضأن أطيب لحما من ثني المعز.
# (وكل منهما) أي: من جذع الضأن وثني المعز (أفضل من سبع بدنة أو) سبع
~~(بقرة) لما تقدم؛ لأن المقصود إراقة الدم (وسبع شاة أفضل من بدنة أو بقرة،
~~وزيادة عدد في جنس أفضل من المغالاة مع عدمه) أي: عدم التعدد (فبدنتان)
~~سمينتان (بتسعة، أفضل من بدنة بعشرة) لما فيه من كثرة إراقة الدم (ورجح
~~الشيخ البدنة) التي بعشرة على البدنتين بتسعة؛ لأنها أنفس.
# (والخصي راجح على النعجة) ؛ لأن لحمه أوفر وأطيب (ورجح الموفق الكبش) في
~~الأضحية (على سائر النعم) ؛ لأنه أضحية النبي - صلى الله عليه وسلم -.
# (وتجزئ الشاة عن واحد ونص) الإمام (وعن أهل بيته وعياله، مثل امرأته
~~وأولاده ومماليكه) قال صالح: قلت ms1183 لأبي يضحى بالشاة عن أهل البيت؟ قال: نعم
~~لا بأس «قد ذبح النبي - صلى الله عليه وسلم - كبشين فقال: بسم الله هذا عن
~~محمد وأهل بيته وقرب الآخر. وقال: بسم الله اللهم منك ولك عمن وحدك من
~~أمتي» ويدل له أيضا: ما روى أبو أيوب قال: «كان الرجل في عهد رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - يضحي بالشاة عنه وعن أهل بيته فيأكلون ويطعمون» قال
~~في الشرح: حديث صحيح.
# (و) تجزئ كل من (البدنة والبقرة عن سبعة) روي ذلك عن علي وابن مسعود وابن
~~عباس وعائشة لحديث جابر قال «نحرنا بالحديبية مع النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - البدنة عن سبعة، والبقرة عن سبعة» .
# وفي لفظ «أمرنا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن نشترك في الإبل
~~والبقر، كل سبعة منا في بدنة» رواهما مسلم (فأقل) أي: وتجزئ البدنة والبقرة
~~عن سبعة بطريق الأولى.
# (قال الزركشي: الاعتبار) أي: في إجزاء البدنة أو البقرة عن سبعة فأقل (أن
~~يشترك الجميع) أي: في البدنة أو البقرة (دفعة، فلو اشترك ثلاثة في) بدنة أو
~~(بقرة أضحية وقالوا: من جاء يريد أضحية شاركناه فجاء قوم فشاركوهم
# PageV02P532
# لم تجز) البدنة أو البقرة (إلا عن الثلاثة قاله الشيرازي: انتهى والمراد:
~~إذا أوجبوها) أي: الثلاثة (على أنفسهم نص عليه) ؛ لأنهم إذا لم يوجبوها فلا
~~مانع من الاشتراك قبل الذبح، لعدم التعيين (والجواميس فيهما) أي: في الهدي
~~والأضحية (كالبقر) في الإجزاء والسن، وإجزاء الواحدة عن سبعة؛ لأنها نوع
~~منها (وسواء أراد جميعهم) أي: جميع الشركاء في البدنة أو البقرة (القربة،
~~أو) أراد (بعضهم) القربة.
# (و) أراد (الباقون اللحم) ؛ لأن الجزء المجزئ لا ينقص أجره بإرادة الشريك
~~غير القربة كما لو اختلفت جهات القربة بأن أراد بعضهم المتعة، والآخر
~~القران والآخر ترك واجب، وهكذا؛ ولأن القسمة هنا إقرار حق وليست بيعا وفي
~~أمر النبي - صلى الله عليه وسلم - بالاشتراك مع أن سنة الهدي والأضحية:
~~الأكل، والإهداء: دليل على تجويز القسمة إذ بها يتمكن من ذلك.
# ويجوز الاشتراك في البدن والبقر ms1184 (ولو كان بعضهم) أي: الشركاء (ذميا في
~~قياس قوله) أي: الإمام.
# (قاله القاضي) وجزم بمعناه في المنتهى (ويعتبر ذبحها) أي: البدنة أو
~~البقرة (عنهم) أي: السبعة فأقل نص عليه (ويجوز أن يقتسموا اللحم؛ لأن
~~القسمة) في المثليات ونحوها (ليست بيعا) بل إقرار حق.
# (ولو ذبحوها) أي: البدنة أو البقرة (على أنهم سبعة فبانوا ثمانية ذبحوا
~~شاة وأجزأتهم) الشاة مع البدنة أو البقرة فإن بانوا تسعة ذبحوا شاتين
~~وهكذا.
# (ولو اشترك اثنان في شاتين على الشيوع أجزأ) ذلك عنهما كما لو ذبح كل
~~منهما شاة.
# (ولو اشترى سبع بقرة) أو بدنة (ذبحت للحم فهو لحم اشتراه وليست) الحصة
~~التي اشتراها أضحية لعدم ذبحها عنهم وكذا لو اشترى إنسان شاة ذبحت للحم
~~وأما ما ذبح هديا أو أضحية فلا يصح بيعه، كما يأتي ولو تطوعا لتعينه
~~بالذبح.
# PageV02P533
### | [فصل لا يجزئ في الهدي والأضحية العوراء]
# (فصل ولا يجزئ فيهما) أي: في الهدي والأضحية.
# (العوراء) البينة العور وهي (التي انخسفت عينها فإن كان عليها) أي: العين
~~(بياض وهي قائمة لم تذهب أجزأت) لمفهوم ما يأتي؛ ولأن ذلك لا ينقص لحمها
~~(ولا تجزئ) فيهما (عمياء وإن لم يكن عماها بينا) كقائمة العينين مع ذهاب
~~إبصارهما؛ لأن العمى يمنع مشيها مع رفيقتها ويمنع مشاركتها في العلف؛ ولأن
~~في النهي عن العوراء تنبيها على النهي عن العمياء.
# (ولا عجفاء لا تنقي) بضم التاء وكسر القاف، من أنقت الإبل إذا سمنت وصار
~~فيها نقي وهو مخ العظم وشحم العين من السمن قاله في المطلع (وهي) أي:
~~العجفاء (الهزيلة التي لا مخ فيها ولا) تجزئ (عرجاء بين ضلعها) بفتح اللام
~~وسكونها أي: غمزها وصوابه: بالظاء المشالة، كما يعلم من الصحاح وغيره.
# (وهي التي لا تقدر على المشي مع جنسها) الصحيح (إلى المرعى ولا) .
# تجزئ (كسيرة ولا مريضة بين مرضها وهو المفسد للحمها بجرب أو غيره) لحديث
~~البراء بن عازب قال قام فينا النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: «أربع لا
~~تجوز في الأضاحي: العوراء البين عورها والمريضة البين مرضها ms1185 والعرجاء البين
~~ظلعها والعجفاء التي لا تنقي» رواه أبو داود والنسائي (ولا) تجزئ (عضباء)
~~بالعين المهملة والضاد المعجمة.
# (وهي التي ذهب أكثر أذنها
# PageV03P005
# أو قرنها) لحديث علي قال «نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - أن يضحى
~~بأعضب الأذن والقرن» قال قتادة " فذكرت ذلك لسعيد بن المسيب فقال: العضب
~~النصف، أو أكثر من ذلك " رواه الخمسة وصححه الترمذي.
# وقال أحمد العضباء ما ذهب أكثر أذنها أو قرنها نقله حنبل؛ لأن الأكثر
~~كالكل (وتكره معيبة أذن بخرق أو شق أو قطع ل) نصف أو (أقل من النصف وكذا)
~~معيبة (قرن) بواحد من هذه.
# لحديث علي قال «أمرنا النبي - صلى الله عليه وسلم - أن نستشرف العين
~~والأذن وأن لا نضحي بمقابلة ولا مدابرة ولا خرقاء، ولا شرقاء» قال زهير
~~قلت: لأبي إسحاق ما المقابلة؟ قال يقطع من طرف الأذن قلت: فما المدابرة؟
~~قال يقطع من مؤخر الأذن قلت: فما الخرقاء؟ قال: تشق الأذن قلت: فما
~~الشرقاء؟ قال: تشق أذنها للسمة " رواه أبو داود.
# وقال القاضي: الخرقاء التي قد انتقبت أذنها والشرقاء التي تشق أذنها،
~~وتبقى كالشاختين وهذا نهي تنزيه، ويحصل الإجزاء بها؛ لأن اشتراط السلامة من
~~ذلك يشق، إذ لا يكاد يوجد سالم من هذا كله.
# (ولا تجزئ الجداء، وهي جافة الضرع) أي: الجدباء التي شاب ونشف ضرعها؛ لأن
~~هذا أبلغ في الإخلال بالمقصود من ذهاب شحمة العين (ولا) تجزئ (هتماء وهي
~~التي ذهبت ثناياها من أصلها) قال في التلخيص: وهو قياس المذهب (ولا عصماء،
~~وهي التي انكسر غلاف قرنها) قاله في المستوعب والتلخيص (ويجزئ ما ذهب دون
~~نصف أليتها) وكذا ما ذهب نصفها كما في المنتهى وقياس ما تقدم في الأذن:
~~وتكره بل هنا أولى.
# (و) تجزئ (الجماء، وهي التي خلقت بلا قرن والصمعاء، وهي الصغيرة الأذن،
~~وما خلقت بلا أذن والبتراء التي لا ذنب لها خلقة أو مقطوعا) ؛ لأن ذلك لا
~~يخل بالمقصود.
# (و) تجزئ (التي بعينها بياض لا يمنع النظر) لعدم فوات المقصود من البصر
~~(و) يجزئ (الخصي التي قطعت ms1186 خصيتاه أو سلتا أو رضتا) ؛ لأن النبي ضحى بكبشين
~~موجوءين " والوجاء: رض الخصيتين؛ ولأن الخصاء إذهاب عضو غير مستطاب، يطيب
~~اللحم بذهابه، ويسمن قال الشعبي: ما زاد في لحمه وشحمه أكثر مما ذهب منه
~~(فإن قطع ذكره مع ذلك) أي: مع قطع الخصيتين، أو سلهما أو رضهما (لم يجز وهو
~~الخصي المجبوب) نص عليه وجزم به في التلخيص، وقدمه في الرعاية الكبرى.
# (وتجزئ الحامل) من الإبل والبقر والغنم كالحائل.
# PageV03P006
### | [فصل السنة نحر الإبل قائمة معقولة يدها اليسرى]
# (فصل والسنة نحر الإبل قائمة معقولة يدها اليسرى، فيطعنها بالحربة في
~~الوهدة التي هي بين أصل العنق والصدر) لما روى زياد بن جبير قال «رأيت ابن
~~عمر أتى على رجل أناخ بدنة لينحرها فقال: ابعثها قائمة مقيدة سنة محمد -
~~صلى الله عليه وسلم -» متفق عليه.
# وروى أبو داود بإسناده عن عبد الرحمن بن سابط " أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - وأصحابه كانوا ينحرون البدنة معقولة اليسرى، قائمة على ما بقي من
~~قوائمها " وفي قوله تعالى {فإذا وجبت جنوبها} [الحج: 36] دليل على أنها
~~تنحر قائمة وقيل: في تفسير قوله تعالى {فاذكروا اسم الله عليها صواف}
~~[الحج: 36] أي: قياما، لكن إن خشي عليها أن تنفر أناخها.
# (و) السنة (ذبح بقر وغنم) وقوله تعالى {إن الله يأمركم أن تذبحوا بقرة}
~~[البقرة: 67] ولحديث أنس «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - ضحى بكبشين
~~ذبحهما بيده» (ويجوز عكسه) أي: ذبح الإبل ونحر البقر والغنم؛ لأنه لم
~~يتجاوز محل الذكاة ولعموم قوله - صلى الله عليه وسلم - «ما أنهر الدم وذكر
~~اسم الله عليه فكل» (ويأتي) ذلك.
# (ويقول بعد توجيهها) أي: الذبيحة (إلى القبلة على جنبها الأيسر) إن كانت
~~من البقر والغنم (حين يحرك يده بالذبح: بسم الله والله أكبر، اللهم هذا منك
~~ولك) لما روى ابن عمر أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «ذبح يوم العيد
~~كبشين، ثم قال حين وجههما: وجهت وجهي للذي فطر السموات والأرض حنيفا وما
~~أنا من المشركين إن صلاتي ونسكي ومحياي ومماتي لله رب العالمين، ms1187 لا شريك له
~~وبذلك أمرت وأنا أول المسلمين بسم الله والله أكبر، اللهم هذا منك ولك»
~~رواه أبو داود وإن اقتصر على التسمية فقد ترك الأفضل.
# وكذا يقول عند تحريك يده
# PageV03P007
# بالنحر (وإن قال قبل ذلك) أي: بسم الله والله أكبر إلخ (و) قال (قبل
~~تحريك يده) بالذبح، بأن قال عند توجيه الذبيحة إلى القبلة (وجهت وجهي للذي
~~فطر السموات والأرض حنيفا وما أنا من المشركين إن صلاتي ونسكي ومحياي
~~ومماتي لله رب العالمين لا شريك له وبذلك أمرت، وأنا من المسلمين) فحسن لما
~~تقدم في حديث ابن عمر لكن بإسقاط " أول " لمناسبة المعنى، أو قال بعد " هذا
~~منك ولك " (اللهم تقبل مني كما تقبلت من إبراهيم خليلك، فحسن) لمناسبة
~~الحال.
# وفي حديث لمسلم: أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «اللهم تقبل من
~~محمد وآل محمد» وكره ابن عمر وابن سيرين الأكل من الذبيحة إذا وجهت لغير
~~القبلة.
# (والأفضل: تولي صاحبها) أي: الذبيحة هديا كانت أو أضحية (ذبحها بنفسه) ؛
~~لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - ضحى بكبشين أقرنين أملحين ذبحهما بيده
~~وسمى وكبر ووضع رجله على صفاحهما، ونحر البدنات الست بيده، ونحر من البدن
~~التي أهداها في حجة الوداع ثلاثا وستين بدنة بيده "؛ ولأن فعل الذبح قربة
~~وتولي القربة بنفسه أولى من الاستنابة فيها.
# (وإن وكل من يصح ذبحه ولو ذميا) كتابيا أبواه كتابيان (جاز، ومسلم أفضل)
~~من ذمي؛ لأنه " استناب عليا في نحر ما بقي من بدنه ".
# (ويكره أن يوكل) في ذبح أضحيته (ذميا) كتابيا لقول علي وابن عباس وجابر
~~ولحديث ابن عباس الطويل مرفوعا «لا يذبح ضحاياكم إلا طاهر» (ويشهدها) أي:
~~الأضحية ربها (ندبا إن وكل) في تذكيتها لأن في حديث ابن عباس الطويل
~~«واحضروها إذا ذبحتم، فإنه يغفر لكم عند أول قطرة من دمها» وروي أنه - صلى
~~الله عليه وسلم - قال لفاطمة «احضري أضحيتك يغفر لك بأول قطرة من دمها» .
# (ولا بأس أن يقول الوكيل: اللهم تقبل من فلان) أي: الموكل له (وتعتبر
~~النية) أي: نية ms1188 كونها أضحية (من الموكل إذا) أي: وقت التوكيل في الذبح.
# (وفي الرعاية: ينوي) الموكل كونها أضحية (عند الذكاة أو الدفع إلى
~~الوكيل) ليذكيها (إلا مع التعيين) أي: تعيين الأضحية بأن تكون معينة، فلا
~~تعتبر النية (ولا تعتبر تسمية المضحى عنه) اكتفاء بالنية.
# (ووقت ابتداء ذبح أضحية وهدي ونذر أو تطوع و) دم (متعة وقران: يوم العيد
~~بعد الصلاة) أي: صلاة العيد لحديث جندب بن عبد الله البجلي أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال «من
# PageV03P008
# ذبح قبل أن يصلي فليعد مكانها أخرى» وعن البراء بن عازب قال قال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «من صلى صلاتنا ونسك نسكنا، فقد أصاب النسك
~~ومن ذبح قبل أن يصلي فليعد مكانها أخرى» متفق عليه (ولو) كان (قبل الخطبة)
~~لظاهر ما سبق.
# (والأفضل) أن يكون الذبح بعد الصلاة، و (بعدها) أي: الخطبة وذبح الإمام
~~إن كان خروجا من الخلاف (ولو سبقت صلاة إمام في البلد) الذي تتعدد فيه
~~العيد (جاز الذبح) لتقدم الصلاة عليه (أو بعد) مضي (قدرها) أي: قدر زمن
~~صلاة العيد (بعد حلها) أي: دخول وقتها (في حق من لا صلاة في موضعه) كأهل
~~البوادي من أهل الخيام والخركاوات ونحوهم، ممن لا عيد عليه فدخول وقت ذبح:
~~ما ذكر في حقهم بمضي قدر ما تفعل فيه الصلاة بعد دخول وقتها؛ لأنه لا صلاة
~~في حقهم تعتبر فوجب الاعتبار بقدرها وأطلق الأصحاب قدر الصلاة، فقال
~~الزركشي: يحتمل أن يعتبر ذلك بمتوسط الناس وأبو محمد الموفق اعتبر قدر صلاة
~~وخطبة تامتين في أخف ما يكون انتهى.
# وقوله " وخطبة " مبني على اعتبارها والمذهب: لا تعتبر كما تقدم (فإن فاتت
~~الصلاة) أي: صلاة العيد (بالزوال) بأن زالت الشمس في موضع تصلى فيه،
~~كالأمصار والقرى قبل أن يصلوا، لعذر أو غيره (ضحى إذن) أي: عند الزوال فما
~~بعده لفوات التبعية بخروج وقت الصلاة.
# (وأخره) أي: أخر وقت ذبح أضحية وهدي نذر، أو تطوع أو متعة أو قران (آخر
~~اليوم الثاني من أيام التشريق) فأيام النحر ثلاثة ms1189 يوم العيد، ويومان بعده
~~وهو قول عمر وابنه وروي وابن عباس وأبو هريرة وأنس أيضا عن علي قال أحمد
~~أيام النحر ثلاثة عن غير واحد من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~وفي رواية عن خمسة من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -؛ لأنه - صلى
~~الله عليه وسلم - «نهى عن ادخار لحوم الأضاحي فوق ثلاث» ويستحيل أن يباح
~~ذبحها في وقت يحرم أكلها فيه ونسخ أحد الحكمين - وهو الادخار - لا يلزمه
~~رفع الآخر وهو إجزاء الذبح فيما زاد على الثلاثة.
# وفي الإيضاح: إلى آخر أيام التشريق (وأفضله) أي: ذبح ما ذكر (أول يوم من)
~~دخول (وقته) وهو مضي الصلاة، أو قدرها والأفضل: أن يكون بعد الخطبتين أيضا
~~وبعد ذبح الإمام إن كان كما تقدم لما فيه من المبادرة والخروج من الخلاف
~~(ويجزئ) ذبح ما ذكر (في
# PageV03P009
# ليلتهما) أي: ليلة يومي التشريق الأولين؛ لأن الليل زمن يصح فيه الرمي،
~~أي: في الجملة، كالسقاة والرعاة، وداخل في مدة الذبح فجاز فيه كالأيام (مع
~~الكراهة) للخروج من الخلاف وظاهر المنتهى: لا يكره.
# (ووقت ذبح ما وجب) من الدماء (بفعل محذور) كلبس وطيب وحلق رأس ونحوه (من
~~حين وجوبه) أي: من حين فعل المحذور.
# (وإن فعله) أي: أراد فعل المحذور (لعذر فله ذبحه قبله) أي: قبل المحذور
~~(وتقدم) في باب الفدية (وكذا ما وجب) من الدماء (لترك واجب) يدخل وقته من
~~ترك الواجب.
# (وإن ذبح) هديا أو أضحية (قبل وقته لم يجزئه) كالصلاة قبل الوقت (وصنع به
~~ما شاء) ؛ لأنه لحم (وعليه بدل الواجب) لبقائه في ذمته.
# (وإن فات الوقت) قبل ذبح هدي أو أضحية (ذبح الواجب قضاء) ؛ لأن الذبح أحد
~~مقصودي الأضحية، فلا يسقط بفوات وقته، كما لو ذبحها في الوقت ولم يفرقها
~~حتى خرج الوقت (وسقط التطوع) بخروج وقت الذبح؛ لأن المحصل للفضيلة الزمان
~~وقد فات فلو ذبحه وتصدق به كان لحما تصدق به، لا أضحية في الأصح قاله في
~~التبصرة.
### | [فصل يتعين الهدي بقوله هذا هدي]
# فصل (ويتعين الهدي ms1190 بقوله: هذا هدي) ؛ لأنه لفظ يقتضي الإيجاب، لوضعه له
~~شرعا فوجب أن يترتب عليه مقتضاه (أو بتقليده) أي: ويتعين الهدي أيضا
~~بتقليده مع النية (أو إشعاره مع النية) أي: نية الهدي؛ لأن الفعل مع النية
~~يقوم مقام اللفظ إذا كان الفعل يدل على المقصود، كمن بنى مسجدا وأذن للناس
~~في الصلاة فيه و (لا) يتعين الهدي (بشرائه ولا بسوقه مع النية فيهما) ؛ لأن
~~الشراء والسوق لا يختصان بالهدي والتعيين إزالة ملك على وجه القربة فلم
~~تؤثر فيه النية المقارنة لهما كالعتق والوقف، لا يحصلان بالنية حال الشراء،
~~وكإخراجه مالا للصدقة به.
# (و) تتعين (الأضحية بقوله: هذه أضحية) فتصير واجبة بذلك، كما يعتق العبد
~~بقول سيده: هذا حر لوضع هذه الصيغة لذلك شرعا (أو لله، فيهما)
# PageV03P010
# أي: يتعين كل من الهدي والأضحية بقوله: هذه لله؛ لأن هذه الصيغ خبر أريد
~~به الإنشاء كصيغ العقود (ونحوه) أي: نحو: هذه لله (من ألفاظ النذر) كقوله:
~~هذه صدقة قال في الموجز والتبصرة: إذا أوجبها بلفظ الذبح نحو: لله علي
~~ذبحها لزمه تفريقه على الفقراء وهو معنى قوله في عيون المسائل: لو قال لله
~~علي ذبح هذه الشاة ثم أتلفها ضمنها لبقاء المستحق لها.
# (ولو أوجبها ناقصة نقصا يمنع الإجزاء) كالعوراء البين عورها والعرجاء
~~البين عرجها (لزمه ذبحها) كما لو نذره (ولم تجزئه عن الأضحية الشرعية) لما
~~تقدم من الخبر.
# (ولكن يثاب على ما يتصدق به منها) لحما منذورا، لا أضحية قال في
~~المستوعب: وإن حدث بها - أي: بالمعينة أضحية عيب كالعمى والعرج ونحوه أجزأه
~~ذبحها، وكانت أضحية (فإن زال عيبها المانع من الإجزاء كبرء المريضة، و) برء
~~(العرجاء وزوال الهزال أجزأت) لعدم المانع والحكم يدور مع علته (وإذا
~~تعينا) أي: الهدي والأضحية (لم يزل ملكه) عنهما كالعبد المنذور عتقه،
~~والمال المنذور الصدقة به.
# (وجاز له نقل الملك فيهما) أي: في الهدي والأضحية المعينين (بإبدال وغيره
~~وشراء خير منهما) بأن يبيعهما بخير منهما، أو بنقد أو غيره ثم يشتري به
~~خيرا منهما نقله الجماعة عن ms1191 أحمد لحصول المقصود مع نفع الفقراء بالزيادة
~~وأما حديث «أنه - صلى الله عليه وسلم - ساق في حجته مائة بدنة وقدم علي من
~~اليمن فأشركه في بدنه» رواه مسلم فيحتمل أنه أشرك عليا فيها قبل إيجابها
~~ويحتمل أنه أشركه فيها، بمعنى أن عليا جاء ببدن، فاشتركا في الجميع، فكان
~~بمعنى الإبدال لا بمعنى البيع، ويجوز أن يكون أشركه في ثوابها وأجرها قاله
~~في الشرح.
# (و) جاز (إبدال لحم) ما تعين من هدي وأضحية (بخير منه) لنفع الفقراء، و
~~(لا) يجوز إبدال ما تعين من هدي أو ضحية أو لحمها (بمثل ذلك، ولا) بما
~~(دونه) إذ لا حظ في ذلك للفقراء.
# (وإن) اشترى أضحية أو هديا وعينها لذلك، ثم (علم عيبها بعد التعيين ملك
~~الرد) واسترجاع الثمن قلت: ويشتري به بدلها بدليل ما يأتي.
# (وإن أخذ الأرش فكفاضل عن القيمة على ما يأتي) ، فيشتري به شاة أو سبع
~~بدنة أو بقرة أو يتصدق به، أو بلحم يشترى به.
# (وإن) اشترى أضحية أو هديا وعينها ثم (بانت مستحقة بعده) أي: بعد التعيين
~~(لزمه بدلها) نصا نقله علي بن سعيد قاله في الفروع، ويتوجه فيه كأرش وعلم
~~منه أنها
# PageV03P011
# لو بانت مستحقة قبل التعيين لم يلزمه بدلها لعدم صحة التعيين إذن.
# (وإن مات بعد تعيينها) أي: الأضحية أو الهدي (لم يجز بيعها في دينه، ولو
~~لم يكن له) وفاء (إلا منها) لتعلق حق الله بها وتعين ذبحها، وكما لو كان
~~حيا (ولزم الورثة ذبحها، ويقومون مقامه في الأكل والصدقة والهدية) " كسائر
~~الحقوق له وعليه.
# (وإن أتلفها متلف) ربها أو غيره (وأخذت منه القيمة، أو باعها من أوجبها
~~ثم اشترى بالقيمة) في الأولى (أو) اشترى (بالثمن) في الثانية (مثلها صارت)
~~المشتراة (معينة بنفس الشراء) كبدل رهن أو وقف أتلف ونحوه لقيام البدل مقام
~~مبدله.
# (وله) أي: لمن عين هديا أو أضحية (الركوب لحاجة فقط بلا ضرر) قال أحمد لا
~~يركبها إلا عند الضرورة؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «اركبها
~~بالمعروف، إذا ألجئت إليها، ms1192 حتى تجد ظهرا» رواه أبو داود؛ ولأنه تعلق بها
~~حق المساكين فلم يجز ركوبها من غير ضرورة كملكهم فإن تضررت بركوبه لم يجز؛
~~لأن الضرر لا يزال بالضرر (ويضمن نقصها) الحاصل بركوبه؛ لأنه تعلق بها حق
~~غيره.
# (وإن ولدت) التي عينت هديا أو أضحية ابتداء أو عن واجب في الذمة (ذبح
~~ولدها معها) سواء (عينها حاملا أو حدث) الحمل (بعده) أي: بعد التعيين؛ لأن
~~استحقاق المساكين الولد حكم ثبت بطريق السراية من الأم، فيثبت للولد ما
~~يثبت لأمه كولد أم الولد والمدبرة (إن أمكن حمله) أي: الولد على ظهرها، أو
~~ظهر غيرها (أو) أمكن (سوقه إلى محله) أي: محل ذبح الهدي وتقدم في باب
~~الفدية (وإلا) أي: وإن لم يمكن حمل الولد ولا سوقه إلى محله (فكهدي عطب)
~~على ما يأتي بيانه وكذا ولد معينة عن واجب في الذمة؛ لأنه تبع لها.
# (ولا يشرب من لبنها) أي: لبن المعينة أضحية أو هديا (إلا ما فضل عن
~~ولدها) ، فيجوز شربه، لقول علي " لا يحلبها إلا ما فضل عن تيسير ولدها "؛
~~ولأنه انتفاع لا يضر بها ولا بولدها، والصدقة به أفضل خروجا من الخلاف (فإن
~~خالف) وشرب ما يضر بولدها حرم عليه ذلك وكذا لو كان الحلب يضر بها أو ينقص
~~لحمها (وضمنه) أي: اللبن المأخوذ إذن لتعديه بأخذه.
# (ويجز صوفها ووبرها وشعرها لمصلحة) كما لو كانت تسمن به (وله أن ينتفع
~~به، كلبنها أو يتصدق به) قال القاضي له الصدقة بالشعر، وله الانتفاع به
~~وذكر ابن الزاغوني أن اللبن والصوف لا يدخلان في الإيجاب وله الانتفاع بهما
~~إذا لم يضر بالهدي، وكذلك قال
# PageV03P012
# صاحب التلخيص في اللبن.
# (وإن كان بقاؤه) أي: الصوف أو الوبر أو الشعر (أنفع لها، لكونه يقيها
~~الحر والبرد لم يجز جزه، كما لا يجوز أخذ بعض أعضائها) لتعلق حق الغير بها
~~(ولا يعطي الجزار شيئا منها أجرة) للخبر؛ ولأنه بيع لبعض لحمها ولا يصح
~~(بل) يعطيه منها (هدية وصدقة) ؛ لأنه في ذلك كغيره، بل هو أولى؛ لأنه ms1193
~~باشرها وتاقت نفسه إليها.
# (وله أن ينتفع بجلدها وجلها) قال في الشرح: لا خلاف في جواز الانتفاع
~~بجلودها وجلالها؛ لأن الجلد جزء منها فجاز للمضحي الانتفاع كاللحم وكان
~~علقمة ومسروق يدبغان جلد أضحيتهما ويصليان عليه وعن عائشة قالت: «قلت: يا
~~رسول الله، قد كانوا ينتفعون من ضحاياهم يجملون منها الودك، ويتخذون منها
~~الأسقية، قال وما ذلك؟ قالت: نهيت عن إمساك لحوم الأضاحي بعد ثلاث قال:
~~إنما نهيتكم للدافة التي دفت، فتزودوا وتصدقوا» حديث صحيح؛ ولأنه انتفاع به
~~فجاز كلحمها (أو يتصدق بهما) أي: بالجلد والجل.
# (ويحرم بيعهما) أي: بيع الجلد والجل لحديث علي قال «أمرني رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - أن أقوم على بدنه وأن أقسم جلودها وجلها، وأن لا أعطي
~~الجازر منها شيئا وقال: نحن نعطيه من عندنا» متفق عليه.
# (و) يحرم (بيع شيء منها) أي: الذبيحة، هديا كانت أو أضحية (ولو كانت
~~تطوعا؛ لأنها تعينت بالذبح) لقوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث قتادة بن
~~النعمان «ولا تبيعوا لحوم الأضاحي والهدي، وتصدقوا واستمتعوا بجلودها» قال
~~الميموني: قالوا لأبي عبد الله: فجلود الأضحية نعطيها السلاخ؟ قال: لا،
~~وحكى قول النبي - صلى الله عليه وسلم - «لا تعط في جزارتها شيئا منها» قال
~~إسناده جيد.
# (وإن عين أضحية أو هديا فسرق بعد الذبح فلا شيء عليه وكذا إن عينه عن
~~واجب في الذمة، ولو) كان وجوبه في الذمة (بالنذر) بأنه نذر هديا أو أضحية
~~ثم عين عنه ما يجزئ، ثم ذبحه فسرق، فلا شيء عليه؛ لأنه أمانة في يده، ولم
~~يتعد، ولم يفرط فلم يضمن كالوديعة.
# (وإن تلفت) المعينة هديا كانت أو أضحية (أضحية ولو قبل الذبح أو سرقت أو
~~ضلت قبله) أي: الذبح (فلا بدل عليه إن لم يفرط) ؛ لأنه أمين.
# (وإن عين عن واجب في الذمة) ما يجزئ فيه كالمتمتع يعين دم التمتع شاة أو
~~بقرة أو بدنة أو عين هديا بنذره في ذمته (وتعيب)
# PageV03P013
# ما عينه عن ذلك (أو تلف أو ضل، أو عطب أو سرق ونحوه) ms1194 كما لو غصب (لم
~~يجزئه) ؛ لأن الذمة لم تبرأ من الواجب بمجرد التعيين عنه كالدين يضمنه
~~ضامن، أو يرهن به رهنا فإنه يتعلق الحق بالضامن والرهن مع بقائه في ذمة
~~المدين؟ متى تعذر استيفاؤه من الضامن، أو تلف الرهن، بقي الحق في الذمة
~~بحاله.
# (ولزمه بدله) أي: بدل ما تعيب وتلف أو ضل أو عطب أو سرق ونحوه إذا كان
~~عينه عن واجب في ذمته (ويكون أفضل مما في الذمة إن كان تلفه بتفريطه) هذا
~~معنى كلامه في الفروع والإنصاف وشرح المنتهى.
# قال في تصحيح الفروع: ظاهره مشكل ومعناه: إذا عين عما في الذمة أزيد مما
~~في الذمة، ثم تلف بتفريط فإنه يلزمه مثل الذي تلف وإن كان أفضل مما في
~~الذمة؛ لأن الواجب تعلق بما عينه عما في الذمة وهو أزيد، فيلزمه مثله، وهو
~~أزيد مما في الذمة صرح به في المغني والشرح وغيرهما.
# " تتمة " لو ضحى اثنان كل بأضحية الآخر عن نفسه غلطا كفتهما ولا ضمان
~~استحسانا والقياس ضمانهما ذكره القاضي وغيره ونقل الأثرم وغيره في اثنين
~~ضحى هذا بأضحية هذا: يترادان اللحم، إن كان موجودا، ويجزئ ولو فرق كل منهما
~~لحم ما ذبحه أجزأ لإذن الشرع في ذلك.
# (وإن ذبحها) أي: المعينة هديا أو ضحية (ذابح في وقتها بغير إذن) ربها أو
~~وليه.
# (ونواها عن ربها أو أطلق أجزأت) عن ربها (ولا ضمان على الذابح) ؛ لأن
~~الذبح فعل لا يفتقر إلى النية، فإذا فعله غير صاحبه أجزأ عن صاحبه كغسل
~~ثوبه من النجاسة؛ ولأنها وقعت موقعها بذبحها في وقتها فلم يضمن ذابحها حيث
~~لم يكن متعديا؛ ولأن الذبح إراقة دم تعين إراقته لحق الله تعالى، فلم يضمن
~~مريقه كقاتل المرتد بغير إذن الإمام.
# (وإن نواها) أي: نوى الذابح الأضحية (عن نفسه مع علمه أنها أضحية الغير
~~لم تجز مالكها) سواء فرق الذابح اللحم أو لا، ويضمن الذابح قيمتها إن فرق
~~لحمها، وأرش الذبح إن لم يفرقه لغصبه واستيلائه على مال الغير وإتلافه أو
~~تنقيصه عدوانا.
# (وإلا) أي: ms1195 وإن ذبحها عن نفسه ولم يعلم أنها أضحية الغير، لاشتباهها عليه
~~مثلا (أجزأت عن ربها إن لم يفرق الذابح لحمها) لما تقدم من أن الذبح لا
~~يفتقر إلى نية كإزالة النجاسة فإن فرق اللحم إذن ضمن؛ لأن الإتلاف يستوي
~~فيه العمد وغيره.
# (وإن أتلفها) أي:
# PageV03P014
# المعينة من هدي أو أضحية (صاحبها ضمنها بقيمتها يوم التلف) في محله،
~~كسائر المتقومات (تصرف في مثلها كإتلاف أجنبي) غير مالكها لها لبقاء
~~المستحق لها وهم الفقراء، بخلاف قن نذر عتقه، فلا يلزم صرف قيمته في مثله
~~إذا تلف؛ لأن القصد من العتق تكميل الأحكام وهو حق للرقيق الميت.
# (وإن فضل من القيمة) أي: قيمة الأضحية المعينة أو الهدي المعين (شيء عن
~~شراء المثل) لنحو رخص عوض (اشترى به شاة إن اتسع) لذلك، أو سبع بدنة أو
~~بقرة، لما فيه من إراقة الدم المقصود في ذلك اليوم (وإلا) أي: وإن لم يتسع
~~لشاة أو شرك في بدنة أو بقرة (اشترى به لحما فتصدق به، أو تصدق بالفضل)
~~لفوات إراقة الدم.
# (وإن فقأ عينه) أي: الحيوان المعين هديا أو أضحية مالكه أو غيره (تصدق
~~بالأرش) أو بلحم يشتريه إن لم يتسع لشاة أو سبع بدنة أو بقرة.
# (وإن عطب في الطريق قبل محله، أو) عطب (في الحرم هدي واجب، أو تطوع بأن
~~ينويه هديا، ولا يوجبه بلسانه، ولا بتقليده وإشعاره وتدوم نيته فيه قبل
~~ذبحه، أو عجز) الهدي (عن المشي) إلى محله (لزمه نحره) أي: تذكية الهدي
~~(موضعه مجزئا وصبغ نعله) أي: نعل الهدي (التي في عنقه في دمه، وضرب) به
~~(صفحته ليعرفه الفقراء، فيأخذوه، ويحرم عليه وعلى خاصة رفقته، ولو كانوا
~~فقراء: الأكل منه) أي: من الهدي العاطب (ما لم يبلغ محله) لحديث ابن عباس "
~~أن ذؤيبا أبا قبيصة حدثه «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان يبعث
~~معه بالبدن، ثم يقول: إن عطب منها شيء فخشيت عليها فانحرها، ثم اغمس نعلها
~~في دمها ثم اضرب به صفحتها ولا تطعمها لا أنت ولا أحد ms1196 من أهل رفقتك» رواه
~~مسلم وفي لفظ «يخليها والناس ولا يأكل منها هو ولا أحد من أصحابه» رواه
~~أحمد.
# ولا يصح قياس رفقته على غيرهم؛ لأن الإنسان يشفق على رفقته ويحب التوسعة
~~عليهم وربما وسع عليهم من مؤنته وإنما منع السائق ورفقته الأكل منه لئلا
~~يقصر في حفظه ليعطبه، ليأكل هو ورفقته منه فتلحقه التهمة لنفسه ورفقته (فإن
~~أكل) السائق (منه) أي: من الهدي العاطب (أو باع) منه لأحد (أو أطعم غنيا،
~~أو) أطعم (رفقته ضمنه) لتعديه (بمثله لحما) ؛ لأنه مثلي.
# (وإن أتلفه) أي: الهدي (أو تلف) الهدي (بتفريطه) أو تعديه (أو خاف عطبه
~~فلم ينحره حتى هلك فعليه ضمانه) كسائر الودائع إذا فرط فيها أو
# PageV03P015
# تعدى (يوصله) أي: بدل الهدي (إلى فقراء الحرم) ؛ لأنهم مستحقوه.
# (وإن فسخ في التطوع نيته قبل ذبحه صنع به ما شاء) من بيع وأكل وإطعام
~~لرفقته؛ لأنه لحم (وإن ساقه عن واجب في ذمته) لتمتع أو فعل محذور ونحوه
~~(ولم يعينه بقوله) : هذا هدي ونحوه: (لم يتعين) بالسوق مع النية؛ لأن السوق
~~لا يختص بالهدي والنية وحدها ضعيفة، لا يحصل التعيين بها (وله التصرف فيه
~~بما شاء) من بيع وأكل وغيره (فإن بلغ) الهدي الذي ساقه عما في ذمته من
~~الواجب (محله سالما فنحره) في محله (أجزأ عما عينه عنه) لصلاحيته لذلك وعدم
~~المانع.
# (وإن عطب) ما ساقه عن واجب في ذمته (دون محله صنع به ما شاء) من أكل
~~وغيره؛ لأنه لحم (وعليه إخراج ما في ذمته) في محله لعدم سقوطه.
# (وإن تعيب هو) أي: الهدي (أو) تعيبت (أضحية بغير فعله ذبحه) أي: ما ذكر
~~من الهدي أو الأضحية (وأجزأه إن كان واجبا بنفس التعيين) بأن قال ابتداء:
~~هذا هدي أو أضحية ولم يكن عن شيء في ذمته لما روى أبو سعيد قال «ابتعنا
~~كبشا نضحي به، فأصاب الذئب من أليته فسألنا النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فأمرنا أن نضحي به» رواه ابن ماجه؛ ولأنها أمانة عنده فلم يضمن تعيبها ولم
~~يمنع من ms1197 الإجزاء.
# (وإن تعيب) الهدي المعين أو الأضحية المعينة (بفعله) أي: تعديه أو تفريطه
~~(فعليه بدله) كالوديعة يفرط فيها و (إن كان واجبا قبل التعيين بأن) .
# وفي نسخة " فإن " لكن الأولى أولى (عينه عن واجب في الذمة) كالفدية
~~والمنذور (في الذمة) وتعيب عنده عيبا يمنع الإجزاء (لم يجزئه) ؛ لأن الواجب
~~في ذمته دم صحيح، فلا يجزئ عنه دم معيب والوجوب متعلق بالذمة، كالدين به
~~رهن، ويتلف لا يسقط بذلك.
# (وعليه بدله) أي: بدل ما عينه عن الواجب في ذمته (كما لو أتلفه أو تلف
~~بتفريطه، ولو كان) ما عينه عما في ذمته (زائدا عما في ذمته) كما لو كان
~~الذي في ذمته شاة فعين عنها بدنة أو بقرة فتعيبت يلزمه بدنة أو بقرة بدل
~~التي عينها، وإن كان بغير تفريطه ففي المغني: لا يلزمه أكثر مما كان في
~~ذمته؛ لأن الزيادة وجبت بتعيينه وقد تلفت بغير تفريطه فسقطت، كما لو عين
~~هديا تطوعا ثم تلف قاله في القاعدة الحادية والثلاثين، ومعناه في الشرح.
# (وكذا لو سرق) ما عينه هديا أو أضحية ابتداء أو عن واجب في الذمة، على ما
~~سبق من التفصيل (أو ضل ونحوه) كما لو غصب (وتقدم) قريبا.
# (ويذبح واجبا قبل نفل) من هدي وأضحية ولعل
# PageV03P016
# المراد: استحبابا مع سعة الوقت وقد تقدم لمن عليه زكاة الصدقة تطوعا قبل
~~إخراجها ولا يكاد يتحقق الفرق.
# (وليس له) أي: لمن نحر بدل ما عطب من أضحية أو هدي، أو تعيب، أو ضل ونحوه
~~(استرجاع عاطب ومعيب وضال وجده ونحوه) كمغصوب قدر عليه (بعد ذبح بدله)
~~وقوله (إلى ملكه) متعلق باسترجاع (بل يذبحه) لما روي عن عائشة «أنها أهدت
~~هديين فأضلتهما فبعث إليها ابن الزبير بهديين فنحرتهما ثم عاد الضالان
~~فنحرتهما وقالت: هذه سنة الهدي» رواه الدارقطني وهذا ينصرف إلى سنة رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -؛ ولأنه تعلق حق الله تعالى بهما بإيجابهما على
~~نفسه، فلم يسقط بذبح بدلهما.
# (وإن غصب شاة فذبحها عما في ذمته) من دم فدية أو تمتع ms1198 أو نذر ونحوه (لم
~~يجزئه، وإن أرضى مالكها) ؛ لأنه لم يكن قربة في ابتدائه، فلم يصر قربة في
~~أثنائه، كما لو ذبحها للأكل، ثم نواها للتقرب.
# (ولا يبرأ من الهدي) الواجب عليه (إلا بذبحه أو نحره) في وقته ومحله، إذ
~~المقصود إراقة الدم كالتوسعة على الفقراء.
# (ويباح للفقراء الأخذ من الهدي إذا لم يفعله إليهم بالإذن كقوله) أي:
~~المالك (من شاء اقتطع، أو بالتخلية بينهم وبينه؛ لأنه) - صلى الله عليه
~~وسلم - «نحر خمس بدنات وقال من شاء فليقتطع» وقال لسائق البدن «اصبغ نعلها
~~في دمها واضرب به صفحتها» وفيه دليل على اكتفاء الفقراء بذلك من غير لفظ
~~وإلا لم يكن مفيدا.
### | [فصل سوق الهدي من الحل مسنون]
# (فصل سوق الهدي من الحل مسنون) ؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - فعله
~~فساق في حجة الوداع مائة بدنة وكان يبعث بهديه إلى الحرم وهو بالمدينة.
# (ولا يجب) سوق الهدي؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - لم يأمر به والأصل عدم
~~الوجوب (إلا بالنذر) لحديث «من نذر أن يطيع الله فليطعه» (ويستحب أن يقفه)
~~أي: الهدي (بعرفة) روي عن ابن عباس وكان ابن عمر لا يرى هديا إلا ما وقفه
~~بعرفة ولنا أن المراد نحره ونفع المساكين بلحمه وهذا لا يتوقف على وقوفه
~~بعرفة ولم يرد بذلك دليل يوجبه.
# (و) يسن أن (يجمع فيه) أي: الهدي (بين
# PageV03P017
# الحل والحرم) لما تقدم.
# (ويسن إشعار البدن) بضم الباء جمع بدنة (فيشق صفحة سنامها) بفتح السين
~~(اليمنى أو) يشق (محله) أي: السنام (مما لا سنام له من إبل وبقر، حتى يسيل
~~الدم وتقلد هي) أي: البدن.
# (و) تقلد (بقر، وغنم نعلا، أو آذان القرب، أو العرى) بضم العين جمع عروة
~~لحديث عائشة قالت «فتلت قلائد هدي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ثم
~~أشعرها وقلدها» متفق عليه وفعله الصحابة أيضا وعن ابن عباس «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - صلى بذي الحليفة ثم دعا ببدنه، فأشعرها من صفحة سنامها
~~الأيمن وسلت الدم عنها بيده» رواه مسلم لا ms1199 يقال: إنه إيلام؛ لأنه لغرض صحيح
~~فجاز كالكي والوسم والحجامة وفائدته: أن لا تختلط بغيرها، وأن يتوقاها
~~اللص، ولا يحصل ذلك بالتقليد بمفرده؛ لأنه يحتمل أن يحل، ويذهب.
# (ولا يسن إشعار الغنم) ؛ لأنها ضعيفة؛ ولأن صوفها وشعرها يستر موضع
~~إشعارها لو أشعرت.
# (وإذا ساق الهدي) من (قبل الميقات استحب إشعاره وتقليده من الميقات)
~~لحديث ابن عباس.
# (وإذا نذر هديا مطلقا، فأقل ما يجزئ شاة أو سبع بدنة أو سبع بقرة)
~~كالواجب بأصل الشرع المطلق (فإن ذبح) من نذر هديا وأطلق (البدنة أو البقرة،
~~كانت كلها واجبة) لتعينها عما في ذمته بذبحها عنه.
# (وإن نذر بدنة أجزأته بقرة إن أطلق) البدنة لمساواتها لها (وإلا) أي: وإن
~~لم يطلق، بل نوى معينا من الإبل (لزمه ما نواه) كما لو نوى كونها من البقر،
~~وكما لو عينه باللفظ (فإن عين شيئا بنذره) بأن قال: هذا هدي، أو لله علي
~~هذا هديا ونحوه (أجزأه ما عينه صغيرا كان أو كبيرا من حيوان) ، ولو معيبا
~~وغير حيوان كدراهم وعقار (وغيرهما) ؛ لأنه إنما وجب بإيجابه على نفسه، ولو
~~لم يوجب سوى هذا، فأجزأه كيف كان (والأفضل) كون الهدي (من بهيمة الأنعام)
~~لفعله - صلى الله عليه وسلم -.
# (وإن قال إن لبست ثوبا من غزلك فهو هدي، فلبسه أهداه) وجوبا إلى مساكين
~~الحرم لوجود شرط النذر (وعليه إيصاله) أي: الهدي مطلقا (إلى فقراء الحرم)
~~لقوله تعالى {ثم محلها إلى البيت العتيق} [الحج: 33] ؛ ولأن النذر يحمل على
~~المعهود شرعا، والمعهود في الهدي الواجب: بالشرع، كهدي المتعة يذبحه بالحرم
~~فكذا يكون المنذور.
# (ويبيع غير المنقول كالعقار، ويبعث ثمنه إلى الحرم)
# PageV03P018
# لتعذر إهدائه بعينه، فانصرف إلى بدله.
# يؤيده ما روي عن ابن عمر " أن رجلا سأله عن امرأة نذرت أن تهدي دارا قال:
~~تبيعها وتتصدق بثمنها على فقراء الحرم.
# وقال أبو الوفاء علي (ابن عقيل أو يقومه) أي: العقار (ويبعث القيمة) إلى
~~فقراء الحرم؛ لأن الغرض القيمة التي هي بدله، لا نفس البيع (إلا أن يعينه)
~~أي: المنذور (لموضع سوى الحرم، ms1200 فيلزمه ذبحه فيه) أي: في الموضع الذي عينه
~~(وتفرقة لحمه على مساكينه) أي: مساكين ذلك الموضع (أو إطلاقه لهم) أي:
~~لمساكينه (إلا أن يكون الموضع) الذي عينه (به صنم أو شيء من أمر الكفر أو
~~المعاصي كبيوت النار والكنائس ونحوها، فلا يوف به) أي: بنذره روى أبو داود
~~«أن رجلا سأل النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: إني نذرت أن أذبح
~~بالأبواء قال: أبها صنم قال: لا قال: أوف بنذرك» .
# (ويستحب أن يأكل من هديه التطوع، ويهدي ويهدي ويتصدق أثلاثا) وقوله
~~تعالى: {فكلوا منها} [الحج: 28] وأقل أحوال الأمر الاستحباب؛ ولأن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - أكل من بدنه.
# وقال جابر كنا لا نأكل من بدننا فوق ثلاث، فرخص لنا النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - فقال: «كلوا وتزودوا فأكلنا وتزودنا» رواه البخاري وعن ابن عمر
~~«الضحايا والهدايا: ثلث لك، وثلث لأهلك، وثلث للمساكين» قال في الشرح وشرح
~~المنتهى: والمستحب أن يكون أي: المأكول: اليسير، لما روى جابر «أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - أمر من كل بدنة ببضعة، فجعلت في قدر فأكلنا منها،
~~وحسينا من مرقها» ؛ ولأنه نسك فاستحب الأكل منه (كالأضحية) وله التزود
~~والأكل كثيرا لحديث جابر (فإن أكلها) أي: الذبيحة هديا تطوعا (كلها ضمن
~~المشروع للصدقة منها كأضحية) أكلها كلها فإنه يضمن أقل ما يقع عليه الاسم،
~~ويأتي.
# (وإن فرق أجنبي
# PageV03P019
# نذرا بلا إذن) مالكه (لم يضمن) لوقوعه.
# (ولا يأكل من كل واجب) من الهدايا (ولو) كان إيجابه (بالنذر أو بالتعيين،
~~إلا من دم متعة وقران) نص على ذلك؛ لأن سببهما غير محظور، فأشبها هدي
~~التطوع؛ ولأن أزواج النبي - صلى الله عليه وسلم - " تمتعن معه في حجة
~~الوداع وأدخلت عائشة الحج على العمرة فصارت قارنة ثم ذبح عنهن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - البقر، فأكلن من لحومها " قال أحمد قد أكل من البقر أزواج
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - في حديث عائشة خاصة (وما جاز له أكله) كأكثر
~~هدي التطوع (فله هديته) لغيره، لقيام المهدى له مقامه (وما لا) ms1201 يملك أكله،
~~كالهدي الواجب غير دم تمتع وقران (فلا) يملك هديته، بل يجب صرفه لفقراء
~~الحرم لتعلق حقهم به (فإن فعل) أي: أكل مما لا يجوز له الأكل منه أو أهدى
~~منه (ضمنه بمثله لحما) ؛ لأن الجميع مضمون عليه بمثله فكذلك أبعاضه.
# وكذلك إن أعطى الجزار بأجرته شيئا منها (كبيعه وإتلافه) أي: كما لو باع
~~شيئا من الهدي أو أتلفه فإنه يضمنه بمثله لحما، وإن أطعم منه غنيا على سبيل
~~الهدية جاز كالأضحية (ويضمنه) أي: المتلف من الهدي (أجنبي بقيمته) قال في
~~الشرح: لأن اللحم من غير ذوات الأمثال فضمنه بقيمته كما لو أتلف لحما لآدمي
~~معين اه وفيه نظر؛ لأنه موزون لا صناعة فيه، يصح فيه السلم، فهو مثلي.
# (وفي الفصول: لو منعه الفقراء حتى أنتن فعليه قيمته) أي: إن لم يبق فيه
~~نفع وإلا ضمن نقصه كما في المنتهى.
### | [فصل الأضحية مشروعة إجماعا]
# (فصل والأضحية) مشروعة.
# إجماعا وسنده: قوله تعالى {فصل لربك وانحر} [الكوثر: 2] قال جماعة من
~~المفسرين: المراد بذلك التضحية بعد صلاة العيد وما روي «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - ضحى بكبشين أملحين أقرنين، ذبحهما بيده، وسمى وكبر ووضع
~~رجله
# PageV03P020
# على صفاحهما» متفق عليه وهي (سنة مؤكدة لمسلم) تام الملك لحديث ابن عباس
~~أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «ثلاث كتبت علي وهن لكم تطوع» - وفي
~~رواية - الوتر، والنحر، وركعتا الفجر " رواه الدارقطني.
# وقوله - صلى الله عليه وسلم - «من أراد أن يضحي فدخل العشر، فلا يأخذ من
~~شعره ولا بشرته شيئا» رواه مسلم فعلقه على الإرادة والواجب لا يعلق عليها؛
~~ولأن الأضحية ذبيحة لا يجب تفريق لحمها فلم تكن واجبة كالعقيقة وأما حديث
~~أبي هريرة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «من كان له سعة ولم يضح،
~~فلا يقربن مصلانا» وحديث «يا أيها الناس إن على أهل كل عام أضحاة وعتيرة»
~~فقد ضعفه أصحاب الحديث ثم يحمل على تأكد الاستحباب، جمعا بين الأحاديث
~~كحديث «غسل الجمعة واجب على كل محتلم» «ومن أكل من هاتين ms1202 الشجرتين، فلا
~~يقربن مصلانا» (ولو) كان المسلم (مكاتبا بإذن سيده) ؛ لأن منعه من التبرع
~~لحق سيده فإذا أذن فقد أسقط حقه (وبغير إذنه) أي: سيد المكاتب (فلا) تسن
~~للمكاتب (لنقصان ملكه) .
# (ويكره تركها) أي: الأضحية (لقادر عليها) لحديث أبي هريرة السابق ومن عدم
~~ما يضحي به اقترض، وضحى مع القدرة على الوفاء ذكره في الاختيارات وهو قياس
~~ما يأتي في العقيقة.
# (وليست) الأضحية (واجبة) لما سبق (إلا أن ينذرها) فتجب بالنذر لحديث «من
~~نذر أن يطيع الله فليطعه» (وكانت) الأضحية (واجبة على النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -) لحديث ابن عباس السابق (وذبحها) أي: الأضحية (ولو عن ميت)
~~ويفعل بها كعن حي.
# (وذبح العقيقة أفضل من الصدقة بثمنها) وكذا الهدي صرح به ابن القيم في
~~تحفة الودود وابن نصر الله في حواشيه؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~ضحى والخلفاء، ولو كانت الصدقة أفضل لعدلوا إليها ولحديث عائشة مرفوعا «ما
~~عمل ابن آدم يوم النحر عملا أحب إلى الله من إراقة دم، وإنها لتأتي يوم
~~القيامة بقرونها وأظلافها وأشعارها وإن الدم ليقع من الله عز وجل بمكان قبل
~~أن يقع على الأرض فطيبوا بها نفسا» رواه ابن ماجه؛ ولأن إيثار الصدقة على
~~الأضحية يفضي إلى ترك سنة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال في الشرح
~~وشرح المنتهى: وما روي عن عائشة من قولها " لأن أتصدق بخاتمي
# PageV03P021
# هذا أحب إلي من أن أهدي إلى البيت ألفا " فهو في الهدي لا في الأضحية اه
~~وفيه نظر إذ الهدي كالأضحية كما تقدم عن ابن القيم وغيره فالأولى أن يجاب
~~عن الأثر بأن الموقوف لا يعارض المرفوع.
# (ولا يضحى عما في البطن) روي عن ابن عمر؛ لأنه لا تثبت له أحكام الدنيا،
~~إلا في الإرث والوصية لكن يقال: قد تقدم أنه قد يسن إخراج الفطرة عنه إلا
~~أن يقال ذلك لفعل عثمان؛ ولأن القصد من زكاة الفطرة: الطهرة، وما هنا على
~~الأصل.
# (ومن بعضه حر إذا ملك بجزئه الحر) ما يضحي به (فله أن ms1203 يضحي بغير إذن
~~سيده) ؛ لأن ملكه تام على ما ملكه بجزئه الحر.
# (والسنة: أكل ثلثها وإهداء ثلثها ثلثها ولو لغني ولا يجبان) أي: الأكل
~~والإهداء «؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - نحر خمس بدنات وقال: من شاء
~~فليقتطع، ولم يأكل منهن شيئا» ؛ ولأنها ذبيحة يتقرب بها إلى الله فلم يجب
~~الأكل منها كالعقيقة، فيكون الأمر للاستحباب.
# (ويجوز الإهداء منها) أي: الأضحية (لكافر، إن كانت تطوعا) قال أحمد نحن
~~نذهب إلى حديث عبد الله " يأكل هو الثلث، ويطعم من أراد الثلث، ويتصدق
~~بالثلث على المساكين " قال علقمة " بعث معي عبد الله بهديه، فأمرني أن آكل
~~ثلثا وأن أرسل ثلثا إلى أهل أخيه وأن أتصدق بثلث " فإن كانت واجبة لم يعط
~~منها الكافر شيئا كالزكاة والكفارة (والصدقة بثلثها، ولو كانت) الأضحية
~~(منذورة أو معينة) لحديث ابن عباس في صفة أضحية النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- قال «ويطعم أهل بيته الثلث، ويطعم فقراء جيرانه الثلث، ويتصدق على السؤال
~~بالثلث» رواه الحافظ أبو موسى في الوظائف وقال حديث حسن وهو قول ابن مسعود
~~وابن عمر ولا يعرف لهما مخالف من الصحابة ولقوله تعالى {فكلوا منها وأطعموا
~~القانع والمعتر} [الحج: 36] والقانع: السائل، يقال: قنع قنوعا إذا سأل
~~والمعتر: الذي يعتريك، أي: يتعرض لك لتطعمه، ولا يسأل فذكر ثلاثة أصناف
~~ومطلق الإضافة يقتضي التسوية، فينبغي أن يقسم بينهم أثلاثا.
# (ويستحب أن يتصدق بأفضلها) لقوله تعالى {ولا تيمموا الخبيث منه تنفقون}
~~[البقرة: 267] .
# (و) أن (يهدي الوسط، و) أن (يأكل الأدون)
# PageV03P022
# ذكره بعضهم (وكان من شعار الصالحين: تناول لقمة من الأضحية من كبدها أو
~~غيرها تبركا) وخروجا من الخلاف من واجب الأكل.
# (وإن كانت) الأضحية (ليتيم، فلا يتصدق الولي عنه) منها بشيء (ولا يهدي
~~منها شيئا، ويأتي في الحجر ويوفرها له) ؛ لأنه ممنوع من التبرع من ماله
~~(وكذا المكاتب لا يتبرع منها بشيء) إلا بإذن سيده لما سبق.
# (فإن أكل أكثر) الأضحية أو أهدى أكثرها (أو أكلها كلها) إلا أوقية تصدق
~~بها جاز (أو أهداها كلها إلا أوقية ms1204 تصدق بها جاز؛ لأنه يجب الصدقة ببعضها)
~~نيئا على فقير مسلم لعموم {وأطعموا القانع والمعتر} [الحج: 36] (فإن لم
~~يتصدق بشيء) نيء منها (ضمن أقل ما يقع عليه الاسم) كالأوقية (بمثله لحما) ؛
~~لأن ما أبيح له أكله لا تلزمه غرامته، ويلزمه غرم ما وجبت الصدقة به؛ لأنه
~~حق يجب عليه أداؤه مع بقائه فلزمته غرامته إذا أتلفه كالوديعة.
# (ويعتبر تمليك الفقير) كالزكاة والكفارة (فلا يكفي إطعامه) ؛ لأنه إباحة.
# (ومن أراد التضحية) أي: ذبح الأضحية (فدخل العشر، حرم عليه وعلى من يضحي
~~عنه أخذ شيء من شعره وظفره وبشرته إلى الذبح، ولو بواحدة لمن يضحي بأكثر)
~~لحديث أم سلمة مرفوعا «إذا دخل العشر وأراد أحدكم أن يضحي، فلا يأخذ من
~~شعره، ولا من أظفاره شيئا حتى يضحي» رواه مسلم وفي رواية له " ولا من بشره
~~".
# وأما حديث عائشة «كنت أفتل قلائد هدي رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~ثم يقلدها بيده، ثم يبعث بها ولا يحرم عليه شيء أحله الله له، حتى ينحر
~~الهدي» متفق عليه فأجيب عنه بأنه في إرسال الهدي لا في التضحية وأيضا فحديث
~~عائشة عام وحديث أم سلمة خاص فيحمل العام عليه وأيضا فحديث أم سلمة من
~~قوله، وحديث عائشة من فعله وقوله مقدم على فعله لاحتمال الخصوصية (فإن فعل)
~~أي: أخذ شيئا من شعره أو ظفره أو بشرته (تاب) إلى الله تعالى لوجوب التوبة
~~من كل ذنب قلت: وهذا إذا كان لغير ضرورة وإلا، فلا إثم كالمحرم وأولى (ولا
~~فدية عليه) إجماعا سواء فعله عمدا أو سهوا (ويستحب حلقه بعد الذبح) قال
~~أحمد: على ما فعل ابن عمر تعظيما لذلك اليوم؛ ولأنه كان ممنوعا من ذلك قبل
~~أن يضحي، فاستحب له ذلك بعده كالمحرم.
# (ولو أوجبها) بنذر أو تعيين (ثم مات قبل الذبح أو بعده قام وارثه مقامه)
~~في الأكل والإهداء والصدقة كسائر حقوقه (ولا تباع في دينه،
# PageV03P023
# وتقدم قريبا) .
# (ونسخ تحريم ادخار لحمها) أي: الأضحية (فوق ثلاث، فيدخر ما شاء) لحديث
~~مسلم «كنت نهيتكم عن ادخار ms1205 لحوم الأضاحي فوق ثلاث، فأمسكوا ما بدا لكم»
~~وحديث عائشة «إنما نهيتكم للدافة التي دفت، فكلوا وتزودوا وتصدقوا،
~~وادخروا» ولم يجز ذلك علي وابن عمر؛ لأنه لم تبلغهما الرخصة (قال: الشيخ
~~إلا زمن مجاعة) ؛ لأنه سبب تحريم الادخار.
# (وقال الأضحية من النفقة بالمعروف فتضحي المرأة من مال زوجها عن أهل
~~البيت بلا إذنه) عند غيبته، أو امتناعه كالنفقة عليهم.
# (و) يضحي (مدين لم يطالبه رب الدين) ولعل المراد: إذا لم يضر به.
# (ولا يعتبر التمليك في العقيقة) ؛ لأنها لسرور حادث فتشبه الوليمة بخلاف
~~الهدي والأضحية.
### | [فصل العقيقة]
# فصل والعقيقة وهي النسيكة وهي التي تذبح عن المولود قال أبو عبيد: الأصل
~~في العقيقة: الشعر الذي على المولود وجمعها عقائق ثم إن العرب سمت الذبيحة
~~عند حلق شعر المولود عقيقة على عادتهم في تسمية الشيء باسم سببه، أو ما
~~يجاوره، ثم اشتهر ذلك، حتى صار من الأسماء العرفية، بحيث لا يفهم من
~~العقيقة عند الإطلاق إلا الذبيحة.
# وقال ابن عبد البر: أنكر أحمد هذا التفسير، وقال: إنما العقيقة الذبح
~~نفسه، ووجهه: أن أصل العق القطع ومنه عق والديه، إذا قطعهما والذبح قطع
~~الحلقوم والمريء والودجين اه وقيل: العقيقة: الطعام الذي يصنع ويدعى إليه
~~من أجل المولود (سنة مؤكدة على الأب غنيا كان الوالد أو فقيرا) قال أحمد
~~العقيقة سنة عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قد عق عن الحسن والحسين
~~وفعله أصحابه وقال - صلى الله عليه وسلم - «الغلام مرتهن بعقيقته» وهو
~~إسناد جيد عن أبي هريرة مرفوعا ومن جعلها من أمر الجاهلية؛ فلأنه لم يبلغه
~~ما ورد فيها من الأحاديث (عن الغلام شاتان متقاربتان سنا وشبها) لما روت أم
~~كرز الكعبية قالت: سمعت النبي - صلى الله عليه وسلم - يقول «عن الغلام
~~شاتان متكافئتان وعن الجارية شاة» .
# وفي لفظ «عن الغلام شاتان مثلان وعن الجارية
# PageV03P024
# شاة» رواه أبو داود.
# (فإن تعذرتا) أي: الشاتان عن الغلام (ف) شاة (واحدة) لحديث «إذا أمرتكم
~~بأمر فأتوا منه ما استطعتم» .
# (فإن لم يكن عنده ما يعق ms1206 اقترض) وعق.
# (قال) الإمام (أحمد أرجو أن يخلف الله عليه) أحيا سنة قال ابن المنذر صدق
~~أحمد إحياء السنن واتباعها أفضل (قال الشيخ محله لمن له وفاء) وإلا، فلا
~~يقترض؛ لأنه إضرار بنفسه وغريمه.
# (ولا يعق غير الأب) قال الحافظ ابن حجر في شرح البخاري وعن الحنابلة
~~يتعين الأب، إلا أن يتعذر بموت أو امتناع اه قلت: وما تقدم أنه - صلى الله
~~عليه وسلم - عق عن الحسن والحسين؛ فلأنه أولى بالمؤمنين من أنفسهم.
# (ولا) يعق (المولود عن نفسه إذا كبر) نص عليه؛ لأنها مشروعة في حق الأب،
~~فلا يفعلها غيره كالأجنبي (فإن فعل) أي: عق غير الأب والمولود عن نفسه بعد
~~أن كبر (لم يكره) ذلك (فيهما) لعدم الدليل عليها قلت: لكن ليس لها حكم
~~العقيقة.
# (واختار جمع يعق عن نفسه) استحبابا إذا لم يعق عنه أبوه منهم صاحب
~~المستوعب والروضة والرعايتين، والحاويين والنظم قال في الرعاية: تأسيا
~~بالنبي - صلى الله عليه وسلم - ومعناه في المستوعب وهو قول عطاء والحسن؛
~~لأنها مشروعة عنه؛ ولأنه مرتهن بها، فينبغي أن يشرع له فكاك نفسه.
# (وقال الشيخ يعق عن اليتيم) أي: من ماله (كالأضحية وأولى) ؛ لأنه مرتهن
~~بها، بخلاف الأضحية.
# (وعن الجارية شاة) لما تقدم.
# (تذبح يوم سابعه من ميلاده) لحديث سمرة قال: قال النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - «كل غلام رهينة بعقيقته، تذبح عنه يوم سابعه ويسمى فيه، ويحلق رأسه»
~~رواه أهل السنن كلهم.
# وقال الترمذي: حسن صحيح.
# (قال في المستوعب وعيون المسائل: ضحوة النهار) لعله تفاؤلا (ويجوز ذبحها
~~قبل السابع) قال في تحفة الودود في أحكام المولود: والظاهر أن التقييد
~~بذلك، أي: بالسابع ونحوه استحبابا وإلا فلو ذبح عنه في الرابع أو الثامن أو
~~العاشر، أو ما بعده أجزأته والاعتبار بالذبح لا بيوم الطبخ والأكل (ولا
~~تجزئ قبل الولادة) كالكفارة قبل اليمين، لتقدمها على سببها.
# (وإن عق ببدنة أو بقرة لم تجزئه إلا كاملة، فلا يجزئ فيها شرك في دم) أي:
~~في بدنة أو بقرة نص عليه لعدم وروده قال في ms1207 النهاية: وأفضله شاة (وينويها
~~عقيقة) لحديث «إنما الأعمال بالنيات» .
# (ويسمى) المولود (فيه) أي: في يوم السابع، لحديث سمرة وتقدم (والتسمية
~~للأب) ، فلا
# PageV03P025
# يسميه غيره مع وجوده.
# (وفي الرعاية: يسمى يوم الولادة) لحديث مسلم في قصة ولادة إبراهيم ابنه
~~«ولد لي الليلة مولود فسميته إبراهيم باسم أبي إبراهيم» (ويسن أن يحسن
~~اسمه) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إنكم تدعون يوم القيامة بأسمائكم
~~وأسماء آبائكم فأحسنوا أسماءكم» رواه أبو داود «وأحب الأسماء إلى الله عبد
~~الله وعبد الرحمن» رواه مسلم مرفوعا.
# (وكل ما أضيف إلى) اسم من أسماء (الله) تعالى (فحسن) كعبد الرحيم وعبد
~~الرزاق وعبد الخالق ونحوه (وكذا أسماء الأنبياء) كإبراهيم ونوح ومحمد وصالح
~~وشبهها لحديث «تسموا باسمي ولا تكنوا بكنيتي» رواه أبو نعيم «قال الله
~~تعالى وعزتي وجلالي لا عذبت أحدا تسمى باسمك في النار» .
# (ويجوز التسمية بأكثر من اسم واحد كما يوضع اسم) وهو ما ليس كنية ولا
~~لقبا (وكنية) وهي ما صدرت بأب وأم (ولقب) وهو ما أشعر بمدح، كزين العابدين،
~~أو ذم كبطة (والاقتصار على اسم واحد أولى) لفعله - صلى الله عليه وسلم - في
~~أولاده.
# (ويكره) من الأسماء (حرب ومرة وحزن، ونافع، ويسار وأفلح ونجيح وبركة،
~~ويعلى ومقبل، ورافع ورباح والعاصي، وشهاب والمضطجع، ونبي ونحوها) كرسول
~~(وكذا ما فيه تزكية كالتقي والزكي، والأشرف، والأفضل، وبرة قال القاضي وكل
~~ما فيه تفخيم أو تعظيم) قال ابن هبيرة في حديث سمرة " لا تسم غلامك يسارا
~~ولا رباحا ولا نجيحا ولا أفلح فإنك تقول: أثم هو؟ ، فلا يكون فتقول: لا "
~~فربما كان طريقا إلى التشاؤم والتطير فالنهي يتناول ما يطرق إلى الطيرة إلا
~~أن ذلك لا يحرم لحديث عمر «أن الآذن على مشربة رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - عبد يقال له: رباح» .
# (ويحرم) التسمية (بملك الأملاك ونحوه) مما يوازي أسماء الله كسلطان
~~السلاطين، وشاهنشاه لما روى أحمد «اشتد غضب الله على رجل تسمى ملك الأملاك
~~لا ملك إلا الله» .
# (و) يحرم أيضا التسمية (بما لا يليق إلا بالله كقدوس، ms1208 والبر وخالق
# PageV03P026
# ورحمن) ؛ لأن معنى ذلك لا يليق بغيره تعالى.
# (ولا يكره) أن يسمى (بجبريل) ونحوه من أسماء الملائكة (وياسين) قلت:
~~ومثله طه، خلافا لمالك فقد كره التسمية بهما.
# وقال ابن القيم في التحفة ومما يمنع التسمية بأسماء القرآن، وسوره مثل طه
~~ويس، وحم وقد نص مالك على كراهة التسمية ب يس ذكره السهيلي وأما ما يذكره
~~العوام من أن يس وطه من أسماء النبي - صلى الله عليه وسلم - فغير صحيح ليس
~~ذلك في حديث صحيح ولا حسن ولا مرسل ولا أثر عن صاحب وإنما هذه الحروف مثل
~~الم وحم والر ونحوها اه لكن قال العلائي في تفسيره في سورة طه: وقيل هو اسم
~~من أسماء النبي - صلى الله عليه وسلم - سماه الله به كما سماه محمدا وروي
~~عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال «لي عشرة أسماء فذكر أن منها طه
~~ويس» اه وعليه، فلا تمتنع التسمية بهما.
# وقال ابن القيم أيضا لا تجوز تسمية الملوك بالقاهر والظاهر (قال ابن حزم:
~~اتفقوا على تحريم كل اسم معبد لغير الله) تعالى (كعبد العزى وعبد عمرو وعبد
~~علي وعبد الكعبة وما أشبه ذلك اه ومثله عبد النبي وعبد الحسين كعبد المسيح
~~قال ابن القيم: و) أما (قوله - صلى الله عليه وسلم - «أنا ابن عبد المطلب»
~~فليس من باب إنشاء التسمية، بل من باب الإخبار بالاسم الذي عرف به المسمى
~~والإخبار بمثل ذلك على وجه تعريف المسمى لا يحرم، فباب الإخبار أوسع من باب
~~الإنشاء قال وقد كان جماعة من أهل الدين يتورعون عن إطلاق قاضي القضاة
~~وحاكم الحكام) قياسا على ما يبغضه الله ورسوله من التسمية بملك الأملاك
~~(وهذا محض القياس قال: وكذلك تحريم التسمية بسيد الناس وسيد الكل كما يحرم
~~بسيد ولد آدم انتهى) ؛ لأنه لا يليق إلا به - صلى الله عليه وسلم -.
# (ومن لقب بما يصدقه فعله) بأن يكون فعله موافقا للقبه (جاز، ويحرم) من
~~الألقاب (ما لم يقع على مخرج صحيح) ؛ لأنه كذب (على أن التأويل في ms1209 كمال
~~الدين، وشرف الدين: أن الدين كمله وشرفه قاله) يحيى بن هبيرة.
# (ولا يكره التكني بأبي القاسم بعد موت النبي - صلى الله عليه وسلم -)
~~وصوبه في تصحيح الفروع قال وقد وقع فعل ذلك من الأعيان، ورضاهم به يدل على
~~الإباحة
# PageV03P027
# وقال في الهدي: والصواب أن التكني بكنيته ممنوع والمنع في حياته أشد
~~والجمع بينهما ممنوع اه فظاهره: التحريم ويؤيده حديث «لا تجمعوا بين اسمي
~~وكنيتي» (ويجوز تكنيته أبا فلان وأبا فلانة وتكنيتها أم فلان كأم فلانة)
~~لعدم المحذور.
# (و) تباح (تكنيته الصغير) ذكرا كان أو أنثى، لما تقدم من قوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «يا أبا عمير ما فعل النغير» .
# (ويحرم أن يقال لمنافق أو كافر: يا سيدي) كبداءته بالسلام لما فيه من
~~تعظيمه.
# (ولا يسمى الغلام) أي: العبد (بيسار، ولا رباح ولا نجيح، ولا أفلح لما
~~تقدم عن ابن هبيرة قال ابن القيم: قلت: وفي معنى هذا مبارك ومفلح وخير،
~~وسرور، ونعمة، وما أشبه ذلك) لما تقدم من أنه ربما كان طريقا للتشاؤم
~~والتطير.
# (ومن) الأسماء (المكروهة: التسمية بأسماء الشياطين كخنزب) بالخاء المعجمة
~~والنون والزاي والباء الموحدة (وولهان والأعور، والأجدع و) من التسمية
~~المكروهة: التسمية بأسماء (الفراعنة والجبابرة، كفرعون وقارون وهامان
~~والوليد) .
# (ويستحب تغيير الاسم القبيح) قال أبو داود «وغير النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - اسم العاص وعزيرة وعفرة وشيطان والحكم وغراب وحباب وشهاب فسماه
~~هشاما وسمى حربا سلما وسمى المضطجع المنبعث وأرض عفرة سماها خضرة وشعب
~~الضلالة شعب الهدى وبنو الزنية سماهم بني الرشدة وسمى بني مغوية بني مرشدة»
~~قال: وتركت أسانيدها للاختصار قال ابن عقيل (في الفصول: ولا بأس بتسمية
~~النجوم بالأسماء العربية، كالحمل، والثور، والجدي؛ لأنها أسماء أعلام
~~واللغة وضع) أي: جعل لفظ دليلا على المعنى فليس معناها أنها هذه الحيوانات،
~~حتى يكون كذبا (فلا يكره) وضع هذه الألفاظ لتلك المعاني (كتسمية الجبال
~~والأودية والشجر بما وضعوه لها، وليس من حيث تسميتهم) أي: العرب (لها) أي:
~~النجوم (بأسماء الحيوان) السابقة (كان) الظاهر زيادتها (كذبا) أي: ليس ms1210
~~الوضع كذبا من حيث التسمية (وإنما ذلك توسع ومجاز كما سموا الكريم بحرا)
~~لكن استعمال البحر للكريم مجاز بخلاف استعمال تلك الأسماء في النجوم فإنه
~~حقيقة والتوسع في التسمية فقط.
# (و) سن أن (يؤذن في أذن المولود اليمنى) ذكرا كان أو أنثى (حين يولد، و)
~~أن (يقيم في اليسرى) لحديث أبي رافع قال «رأيت رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - أذن
# PageV03P028
# في أذن الحسن بن علي حين ولدته فاطمة» رواه أبو داود والترمذي وصححاه وعن
~~الحسن بن علي مرفوعا «من ولد له مولود فأذن في أذنه اليمنى وأقام في أذنه
~~اليسرى رفعت عنه أم الصبيان» وعن ابن عباس «أن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- أذن في أذن الحسن بن علي يوم ولد وأقام في أذنه اليسرى» رواهما البيهقي
~~في الشعب وقال وفي إسنادهما ضعف.
# (و) سن أن يحنك (المولود بتمرة بأن تمضغ ويدلك بها داخل فمه، ويفتح فمه
~~حتى ينزل إلى جوفه منها شيء) لما في الصحيحين عن أبي موسى قال «ولد لي غلام
~~فأتيت به النبي - صلى الله عليه وسلم - فسماه إبراهيم وحنكه بتمرة» زاد
~~البخاري «ودعا له بالبركة ودفعه إلي، وكان أكبر ولد أبي موسى» .
# (ويحلق رأس ذكر لا) رأس (أنثى يوم سابعه، ويتصدق بوزنه ورقا) أي: فضة
~~لحديث سمرة وتقدم وقوله - صلى الله عليه وسلم - لفاطمة لما ولدت الحسن
~~«احلقي رأسه وتصدقي بوزن شعره فضة على المساكين، والأوقاص» ، يعني: أهل
~~الصفة رواه أحمد.
# (فإن فات) يوم السابع من غير عقيقة ولا تسمية ولا حلق رأس ذكر (ف) إن ذلك
~~يفعل (في أربعة عشر) أي: في اليوم الرابع عشر (فإن فات ففي أحد وعشرين) روي
~~عن عائشة ومثله لا يقال من قبل الرأي (ولا تعتبر الأسابيع بعد ذلك، فيعق
~~بعد ذلك) اليوم الحادي والعشرين (في أي يوم أراد) ؛ لأنه قضاء دم فائت فلم
~~يتوقف على يوم كقضاء الأضحية.
# (ولا تختص العقيقة بالصغر) ، فيعق الأب عن المولود، ولو بعد بلوغه؛ لأنه
~~لا آخر لوقتها.
# (ولو اجتمع عقيقة وأضحية ونوى) ms1211 الذبيحة (عنهما) أي: عن العقيقة والأضحية
~~(أجزأت عنهما نصا) .
# وقال في المنتهى: وإن اتفق وقت عقيقة وأضحية فعق أو ضحى أجزأ عن الأخرى
~~اه ومقتضاه إجزاء إحداهما عن الأخرى وإن لم ينوها لكن تعبير المصنف موافق
~~لما عبر به في تحفة الودود: آخرا (قال) الشيخ شمس الدين محمد (ابن القيم في
~~كتابه تحفة الودود في أحكام المولود: كما لو صلى ركعتين ينوي بهما تحية
~~المسجد وسنة المكتوبة أو صلى بعد الطواف فرضا أو سنة مكتوبة وقع) أي: ما
~~صلاه (عنه) أي: عن فرضه.
# (وعن
# PageV03P029
# ركعتي الطواف وكذلك لو ذبح المتمتع والقارن شاة يوم النحر أجزأ عن دم
~~المتعة) أي: أو القران (وعن الأضحية اه وفي معناه: لو اجتمع هدي وأضحية)
~~فتجزئ ذبيحة عنهما، لحصول المقصود منهما بالذبح وهو معنى قول ابن القيم:
~~وكذلك لو ذبح المتمتع إلخ (واختار الشيخ لا تضحية بمكة إنما هو الهدي)
~~لظاهر الأخبار.
# (ويكره لطخه) أي: المولود (من دمها) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «مع
~~الغلام عقيقة فأهريقوا عنه دما، وأميطوا عنه الأذى» رواه أبو داود وهذا
~~يقتضي أن لا يمس بدم؛ لأنه أذى وعن يزيد بن عبد المزني عن أبيه أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - قال «يعق عن الغلام ولا يمس رأسه بدم» رواه ابن ماجه
~~ولم يقل: عن أبيه قال مهنا ذكرت هذا الحديث لأحمد فقال: ما أظرفه، وأما من
~~روى " ويدمى " فقال أبو داود " ويسمى " يعني مكان " يدمى " أصح هكذا قال
~~سلام بن أبي مطيع عن قتادة وإياس بن دغفل عن الحسن ووهم همام فقال: " ويدمى
~~" قال أحمد: قال فيه عن أبي عروبة " يسمى " وقال همام " يدمى " وما أراه
~~إلا خطأ.
# (وإن لطخ رأسه بزعفران، فلا بأس) لقول بريدة «كنا في الجاهلية إذا ولد
~~لأحدنا غلام ذبح عنه شاة ويلطخ رأسه بدمها فلما جاء الإسلام كنا نذبح شاة
~~ونحلق رأسه ونلطخه بزعفران» رواه أبو داود (وقال) شمس الدين محمد (ابن
~~القيم) لطخ رأسه بزعفران (سنة) لما مر.
# (مر وينزعها أعضاء ولا يكسر ms1212 عظمها) لقول عائشة «السنة شاتان مكافئتان عن
~~الغلام، وعن الجارية شاة تطبخ جدولا لا يكسر لها عظم» أي: عضو وهو الجدل
~~بدال مهملة والإرب، والشلو، والعضو، والوصل كله واحد والحكمة فيه أنها أول
~~ذبيحة عن المولود، فاستحب فيها ذلك تفاؤلا بالسلامة كذلك قالت عائشة - رضي
~~الله عنها - (فيطبخ بماء وملح نص عليه ثم يطعم منها الأولاد والمساكين
~~والجيران قيل) للإمام (أحمد فإن طبخت بشيء آخر غير الماء والملح؟ فقال: ما
~~ضر ذلك قال جماعة) منهم صاحب المستوعب والمنتهى: (ويكون منه بحلو) قال في
~~المستوعب: ويستحب أن يطبخ منها طبيخ حلو، تفاؤلا بحلاوة أخلاقه وجزم به في
~~الرعايتين والحاويين وتجريد العناية (قال أبو بكر) في التنبيه.
# (ويستحب أن يعطي القابلة منها فخذا) لما في مراسيل أبي داود عن جعفر بن
# PageV03P030
# محمد عن أبيه أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال في العقيقة التي عقتها
~~فاطمة عن الحسن والحسين «أن يبعثوا إلى القابلة برجل وكلوا وأطعموا ولا
~~تكسروا منها عظما» .
# (وحكمها) أي: العقيقة (حكم الأضحية في أكثر أحكامها كالأكل والهدية
~~والصدقة) قال في رواية الحارث وصالح ابنه يأكل ويطعم جيرانه وقال له ابنه
~~عبد الله كم يقسم من العقيقة؟ قال: ما أحب.
# وقال الميموني: سألت أبا عبد الله يؤكل من العقيقة؟ قال نعم يأكل منها
~~قلت: كم؟ قال: لا أدري أما الأضاحي: فحديث ابن مسعود وابن عمر ثم قال لي:
~~ولكن العقيقة يؤكل منها قلت: يشبهان في أكل الأضحية؟ قال: نعم يؤكل منها
~~(والضمان) إذا أتلفها أو أمسك اللحم حتى أنتن ولم ينتفع به.
# (والولد) فيذبح معها (واللبن والصوف) أو الشعر أو الوبر، فتستحب الصدقة
~~به (والذكاة) ، فلا يجزئ إخراجها حية (والركوب وما يجوز من الحيوان وغير
~~ذلك) مما تقدم في الهدي والأضحية كاستحباب استحسانها واستسمانها وإن أفضل
~~ألوانها البياض؛ لاشتراكهما في تعلق الفقراء بهما.
# (ويجتنب فيها) أي: العقيقة من العيب (ما يجتنب في الأضحية) ، فلا تجزئ
~~فيها العوراء البين عورها والمريضة البين مرضها ونحوها (ويباع جلدها ورأسها
~~وسواقطها، ويتصدق بثمنها بخلاف ms1213 الأضحية؛ لأن الأضحية أدخل منها في التعبد)
~~والذكر أفضل في العقيقة؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - «عق عن الحسن
~~والحسين بكبش كبش» (ويقول عند ذبحها: بسم الله، اللهم لك وإليك هذه عقيقة
~~فلان بن فلان) لحديث عائشة قالت: قال النبي - صلى الله عليه وسلم - «اذبحوا
~~على اسمه فقولوا: بسم الله لك وإليك اللهم هذه عقيقة فلان» رواه ابن المنذر
~~بإسناده وقال هذا حسن.
# " تتمة " قال في الشرح: وروينا أن رجلا قال لرجل عند الحسن يهنيه بابن
~~ليهنأك الفارس فقال الحسن وما يدريك أفارس هو أم حمار؟ فقال: كيف نقول قال
~~قل: بورك في الموهوب وشكرت الواهب، وبلغ أشده، ورزقت به بره.
# (ولا تسن الفرعة) بفتح الفاء والراء وتسمى أيضا الفرع (وهي ذبح أول ولد
~~الناقة) كانوا في الجاهلية يأكلون لحمه ويلقون جلده على شجرة (ولا العتيرة
~~وهي ذبيحة رجب) أي: شاة كانت العرب تذبحها في العشر الأول من رجب لطواغيتهم
~~وأصنامهم
# PageV03P031
# ويأكلون لحمها ويلقون جلدها على شجرة قاله في المستوعب، لحديث أبي هريرة
~~«لا فرع ولا عتيرة» متفق عليه وأما حديث عائشة «أمرنا رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - بالفرعة من كل خمسين واحدة» قال ابن المنذر حديث ثابت فهو
~~منسوخ، لتأخر إسلام أبي هريرة فإنه كان في فتح خيبر في السنة السابعة من
~~الهجرة؛ ولأن الفرع والعتيرة كان فعلهما أمرا متقدما على الإسلام فالظاهر
~~بقاؤهم عليه إلى حين نسخه واستمرار النسخ من غير رفع له.
# (ولا يكرهان) أي: الفرعة والعتيرة؛ لأن المراد بالخبر نفي كونهما سنة، لا
~~تحريم فعلهما ولا كراهته ولكن إذا لم يكن على وجه التشبيه بما كان في
~~الجاهلية وهذا واضح لحديث «من تشبه بقوم فهو منهم» .
### | [كتاب الجهاد]
# ختم به العبادات؛ لأنه أفضل تطوع البدن وهو مشروع بالإجماع لقوله تعالى
~~{كتب عليكم القتال} [البقرة: 216] إلى غير ذلك ولفعله - صلى الله عليه وسلم
~~- وأمره به وأخرج مسلم: «من مات ولم يغز، ولم يحدث نفسه بالغزو مات على
~~شعبة من النفاق» (وهو) أي: الجهاد مصدر جاهد ms1214 جهادا ومجاهدة من جهد إذا بالغ
~~في قتل عدوه فهو لغة بذل الطاقة والوسع وشرعا: (قتال الكفار) خاصة بخلاف
~~المسلمين من البغاة وقطاع الطريق، وغيرهم فبينه وبين القتال عموم مطلق.
# (وهو فرض كفاية إذا قام به من يكفي، سقط وجوبه عن غيرهم) وإن لم يقم به
~~من يكفي أثم الناس كلهم فالخطاب في ابتدائه يتناول الجميع كفرض الأعيان ثم
~~يختلفان بأن فرض الكفاية يسقط بفعل البعض، وفروض الأعيان لا تسقط عن أحد
~~بفعل غيره والدليل على أنه فرض كفاية وقوله تعالى {فضل الله المجاهدين
~~بأموالهم وأنفسهم على القاعدين درجة وكلا وعد الله الحسنى} [النساء: 95]
# PageV03P032
# فهذا يدل على أن القاعدين غير آثمين مع جهاد غيرهم وقال تعالى {وما كان
~~المؤمنون لينفروا كافة} [التوبة: 122]- الآية؛ ولأن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - كان يبعث السرايا ويقيم هو وأصحابه وأما قوله تعالى {إلا تنفروا
~~يعذبكم عذابا أليما} [التوبة: 39] فقد قال ابن عباس " نسخها قوله تعالى:
~~{وما كان المؤمنون لينفروا كافة} [التوبة: 122] رواه الأثرم وأبو داود.
# ويحتمل أنه حين استنفرهم النبي - صلى الله عليه وسلم - إلى غزوة تبوك
~~وحينئذ يتعين كما يأتي ولذلك هجر النبي - صلى الله عليه وسلم - كعب بن مالك
~~وأصحابه لما تخلفوا حتى تاب الله عليهم.
# (ويسن في حقهم) أي: حق غير الكافين فيه (بتأكيد) لحديث أبي داود عن أنس
~~مرفوعا «ثلاث من أصل الإيمان: الكف عمن قال لا إله إلا الله، لا نكفره
~~بذنب، ولا نخرجه عن الإسلام بعمله والجهاد ماض منذ بعثني الله حتى يقاتل
~~آخر أمتي الدجال لا يبطله جور جائر ولا عدل عادل والإيمان بالأقدار» .
# ومعنى الكفاية في الجهاد: أن ينهض إليه قوم يكفون في جهادهم، إما أن
~~يكونوا جندا لهم دواوين من أجل ذلك، أو يكونوا أعدوا أنفسهم له تبرعا، بحيث
~~إذا قصدهم العدو حصلت المنعة بهم، ويكون في الثغور من يدفع العدو عنها،
~~ويبعث في كل سنة جيشا يغيرون على العدو في بلادهم.
# (وفرض الكفاية: ما قصد حصوله من غير شخص معين فإن لم يوجد إلا ms1215 واحد تعين
~~عليه) كرد السلام، والصلاة على جنازة المسلمين (فمن ذلك دفع ضرر المسلمين،
~~كستر العاري، وإشباع الجائع) وفك الأسرى (على القادرين) عليه (إن عجز بيت
~~المال عن ذلك، أو تعذر أخذه منه) لمنع أو نحوه.
# (و) من ذلك (الصنائع المباحة المحتاج إليها لمصالح الناس غالبا الدينية
~~والدنيوية، البدنية والمالية، كالزرع والغرس ونحوها) ؛ لأن أمر المعاد
~~والمعاش لا ينتظم إلا بذلك فإذا قام بذلك أهله بنية التقرب كان طاعة وإلا،
~~فلا.
# (و) من ذلك (إقامة الدعوى) إلى دين الإسلام (ودفع الشبه بالحجة والسيف)
~~لمن عاند لقوله تعالى {وجادلهم بالتي هي أحسن} [النحل: 125] .
# (و) من ذلك (سد البثوق) بتقديم الموحدة
# PageV03P033
# وهو ما انفتح من جانب النهر (و) من ذلك (حفر الآبار والأنهار، وكريها وهو
~~تنظيفها وعمل القناطر والجسور، والأسوار وإصلاحها) أي: القناطر والجسور
~~والأسوار (وإصلاح الطرق والمساجد) لعموم حاجة الناس إلى ذلك.
# (و) من ذلك (الفتوى وتعليم الكتاب والسنة، وسائر العلوم الشرعية) كالفقه
~~وأصوله والتفسير والفرائض (وما يتعلق بها من حساب ونحوه، ولغة، ونحو،
~~وتصريف، وقراءات وعكس العلوم الشرعية علوم محرمة أو مكروهة فالمحرمة كعلم
~~الكلام) إذا تكلم فيه بالمعقول المحض، أو المخالف للمنقول الصريح الصحيح
~~فإن تكلم فيه بالنقل فقط، أو بالنقل والعقل الموافق له، فهو أصل الدين
~~وطريقة أهل السنة وهذا معنى كلام الشيخ تقي الدين، وفي حاشيته: ما فيه
~~كفاية في ذلك.
# (و) كعلم (الفلسفة والشعبذة والتنجيم، والضرب بالرمل والشعير، وبالحصى،
~~و) كعلم (الكيمياء، وعلوم الطبائعيين، إلا الطب، فإنه فرض كفاية في قول)
~~قال في الآداب الكبرى: ذكر ابن هبيرة أن علم الطب فرض كفاية وهذا غريب في
~~المذهب (ومن المحرم: السحر، والطلسمات) بغير العربية لمن لا يعرف معناها
~~كما يأتي في آخر الردة.
# (و) من المحرم (التلبيسات، وعلم اختلاج الأعضاء والكلام عليه ونسبته إلى
~~جعفر الصادق بن محمد الباقر بن علي زين العابدين بن الحسين بن علي بن أبي
~~طالب كذب كما نص عليه الشيخ و) من المحرم (حساب اسم الشخص واسم أمه بالجمل
~~وأن طالعه كذا، ms1216 ونجمه كذا والحكم على ذلك بفقر أو غنى أو غير ذلك من
~~الدلائل الفلكية على الأحوال السفلية) كما يصنع الآن في التقاويم المشهورة.
# (وأما علم النجوم الذي يستدل به على الجهات والقبلة، وأوقات الصلوات،
~~ومعرفة أسماء الكواكب لأجل ذلك فمستحب) كالأدب وقد يجب إذا دخل الوقت وخفيت
~~القبلة كما تقدم في باب استقبال القبلة (و) العلم (المكروه: كالمنطق
~~والأشعار المشتملة على الغزل، والبطالة والمباح منها) أي: الأشعار (ما لا
~~سخف فيه وما لا يكره، ولا ينشط على الشر، ولا يثبط عن الخير) ، ويأتي: أن
~~الشعر كالكلام، حسنه حسن وقبيحه قبيح.
# (ومن) العلم (المباح: علم الهيئة والهندسة والعروض) ومثله القوافي (و)
~~منه علم (المعاني والبيان) قلت: لو قيل بأنه فرض كفاية لكان له وجه وجيه،
~~إذ هو كالنحو في الإعانة على الكتاب والسنة (ومن فروض الكفايات: الأمر
~~بالمعروف والنهي عن المنكر) والمعروف: كل ما
# PageV03P034
# أمر به شرعا والمنكر: كل ما نهي عنه شرعا، فيجب على من علمه جزما وشاهده
~~وعرف من ينكره ولم يخف أذى قال القاضي: ولا يسقط فرضه بالتوهم فلو قيل له:
~~لا تأمر على فلان بالمعروف فإنه يقتلك لم يسقط عنه لذلك.
# وقال ابن عقيل في آخر الإرشاد: من شروط الإنكار: أن يعلم أو يغلب على ظنه
~~أنه لا يفضي إلى مفسدة.
# قال أحمد في رواية الجماعة: إذا أمرت ونهيت فلم ينته، فلا ترفعه إلى
~~السلطان، ليعدى عليه وقال أيضا: من شرطه أن يأمن على نفسه وماله خوف التلف
~~وكذا قال جمهور العلماء ومن شرطه أيضا: رجاء حصول المقصود، وعدم قيام غيره
~~به نقله في الآداب عن الأصحاب وعلى الناس إعانة المنكر ونصره على الإنكار
~~وأعلاه: باليد، ثم باللسان، ثم بالقلب، وهو أضعف الإيمان قال في رواية صالح
~~التغيير باليد ليس بالسيف والسلاح قال القاضي، ويجب فعل الكراهة للمنكر كما
~~يجب إنكاره وفي الحاشية ما يغني عن الإطالة.
# (وذكرنا في الكتاب جملة من فروض الكفايات كثيرا في أبوابه، فلا حاجة إلى
~~إعادته) لما فيها من التكرار، على أن ms1217 بعض المذكورات مذكور أيضا في مواضعه.
# (ولا يجب الجهاد إلا على ذكر) لحديث عائشة قالت: «قلت: يا رسول الله، هل
~~على النساء جهاد فقال: جهاد لا قتال فيه الحج والعمرة» ؛ ولأنها ليست من
~~أهل القتال لضعفها وخورها، ولذلك لا يسهم لها، ومثلها الخنثى المشكل؛ لأنه
~~لا تعلم ذكوريته (حر) ، فلا يجب على عبد لما روي أنه - صلى الله عليه وسلم
~~- «كان يبايع الحر على الإسلام والجهاد، والعبد على الإسلام دون الجهاد» ؛
~~ولأنه عبادة تتعلق بقطع مسافة فلم تجب على العبد كالحج وفرض الكفاية: لا
~~يلزم رقيقا وظاهره:، ولو مبعضا ومكاتبا، رعاية لحق السيد (مكلف) لحديث «رفع
~~القلم عن ثلاث» والكافر غير مأمون على الجهاد (مستطيع) ؛ لأن غير المستطيع
~~عاجز، والعجز ينفي الوجوب (وهو)
# PageV03P035
# أي: المستطيع (الصحيح) في بدنه من المرض والعمى والعرج لقوله تعالى {ليس
~~على الأعمى حرج ولا على الأعرج حرج ولا على المريض حرج} [الفتح: 17] .
# ؛ ولأن هذه الأعذار تمنع من الجهاد (الواجد بملك أو بذل إمام، أو نائبه -
~~لزاده، وما يحمله إذا كان) السفر (مسافة قصر ولما يكفي أهله في غيبته)
~~لقوله تعالى {ليس على الضعفاء ولا على المرضى ولا على الذين لا يجدون ما
~~ينفقون حرج إذا نصحوا لله ورسوله ما على المحسنين من سبيل والله غفور رحيم}
~~[التوبة: 91] {ولا على الذين إذا ما أتوك لتحملهم قلت لا أجد ما أحملكم
~~عليه تولوا} [التوبة: 92] ؛ ولأنه لا يمكن القدرة عليه إلا بآلة فاعتبرت
~~القدرة عليها كالحج ولا تعتبر الراحلة مع قرب المسافة كالحج ويعتبر أن يكون
~~ذلك فاضلا عن قضاء دينه وأجرة مسكنه وحوائجه، كالحج وإن بذل له غير الإمام
~~ونائبه ما يجاهد به لم يصر مستطيعا كما تقدم في الحج.
# (ولا يجب) الجهاد (على أنثى ولا خنثى، ولا عبد، ولو أذن له) سيده (ولا
~~صبي ولا مجنون، ولا ضعيف، ولا مريض مرضا شديدا) لما تقدم و (لا) يسقط وجوبه
~~بالمرض إن كان (يسيرا، لا يمنعه) أي: الجهاد (كوجع ضرس وصداع خفيف ونحوهما)
~~كالعور.
# (ولا) يجب (على فقير، ms1218 ولا كافر ولا أعمى ولا أعرج ولا أشل ولا أقطع اليد
~~أو الرجل ولا من أكثر أصابعه ذاهبة، أو إبهام يده) ذاهبة (أو) قطع منه (ما
~~يذهب بذهابه نفع اليد أو الرجل) ؛ لأنه ليس بصحيح ويؤخذ بيان ذلك من
~~الكفارة (ويلزم) الجهاد (الأعور والأعشى وهو الذي يبصر بالنهار فقط) أي:
~~دون الليل؛ لأنه لا يمنع الجهاد.
# (قال الشيخ الأمر بالجهاد) أعني: الجهاد المأمور به (منه ما يكون بالقلب)
~~كالعزم عليه.
# (والدعوة) إلى الإسلام وشرائعه (والحجة) أي: إقامتها على المبطل
~~(والبيان) أي: بيان الحق وإزالة الشبهة (والرأي والتدبير) فيما فيه نفع
~~المسلمين (والبدن) أي: القتال بنفسه (فيجب) الجهاد (بغاية ما يمكنه) من هذه
~~الأمور قلت: ومنه هجو الكفار كما كان حسان - رضي الله تعالى عنه - يهجو
~~أعداء النبي - صلى الله عليه وسلم -.
# (وأقل ما يفعل) الجهاد (مع القدرة عليه: كل عام مرة) ؛ لأن الجزية تجب
~~على أهل الذمة مرة في العام وهو بدل
# PageV03P036
# النصرة فكذا مبدلها (إلا أن تدعو حاجة إلى تأخيره لضعف المسلمين) من عدد
~~أو عدة (أو قلة علف) في الطريق (أو) قلة (ماء في الطريق، أو انتظار مدد)
~~يستعين به إمام (فيجوز تركه) أي: الجهاد (بهدنة وبغيرها) ؛ لأنه - صلى الله
~~عليه وسلم - صالح قريشا عشر سنين وأخر قتالهم حتى نقضوا العهد وأخر قتال
~~قبائل العرب بغير هدنة و (لا) يجوز تأخيره (إن رجي إسلامهم) أي: الكفار
~~خلافا للموفق ومن تابعه (ولا يعتبر أمن الطريق) ؛ لأن وضعه على الخوف.
# (وتحريم القتال في الأشهر الحرم) وهي رجب وذو القعدة وذو الحجة والمحرم
~~(منسوخ نصا) وهو قول الأكثرين بقوله تعالى {فاقتلوا المشركين حيث وجدتموهم}
~~[التوبة: 5] وبغزوه - صلى الله عليه وسلم - الطائف واختار في الهدي: لا
~~وأجاب: بأنه لا حجة في غزوة الطائف وإن كانت في ذي القعدة؛ لأنها كانت من
~~تمام غزوة هوازن وهم بدءوا النبي - صلى الله عليه وسلم - بالقتال قال:
~~ويجوز القتال في الشهر الحرام دفعا إجماعا وأطال في الفروع فيه في كتاب
~~الحدود (وإن دعت الحاجة إلى القتال ms1219 في عام أكثر من مرة وجب) ؛ لأنه فرض
~~كفاية فوجب منه ما تدعو إليه الحاجة.
# (ومن حضر الصف من أهل فرض الجهاد) وهو الذكر الحر المكلف المستطيع المسلم
~~(أو) من (عبد أو مبعض، أو مكاتب أو حصر) عدو (أو) حصر (بلده عدو أو احتاج
~~إليه بعيد) في الجهاد (أو تقابل الزحفان) المسلمون والكفار (أو استنفره من
~~له استنفاره، ولا عذر تعين عليه) أي: صار الجهاد فرض عين عليه لقوله تعالى
~~{إذا لقيتم فئة فاثبتوا} [الأنفال: 45] وقوله تعالى {ما لكم إذا قيل لكم
~~انفروا في سبيل الله اثاقلتم إلى الأرض} [التوبة: 38] ولحديث عائشة وابن
~~عباس مرفوعا «إذا استنفرتم فانفروا» متفق عليه.
# (ولم يجز لأحد أن يتخلف عن النفير) لما تقدم (إلا لحاجة لمن يحتاج إليه)
~~لحفظ أهل أو مال أو مكان.
# (ومن منعه الإمام من الخروج) ذكره في البلغة (وإن نودي بالصلاة والنفير
~~معا صلى ثم نفر مع البعد) أي: بعد العدو (ومع قرب العدو ينفر ويصلي راكبا
~~وذلك أفضل) نص عليه.
# (ولا ينفر في خطبة الجمعة ولا بعد الإقامة لها) عبارة المبدع والمنتهى:
~~ولا بعد الإقامة فعمومه يتناول
# PageV03P037
# الجمعة وغيرها (ولا يقطع الصلاة إذا كان فيها) لأجل النفير (ولا تنفر
~~الخيل إلا على حقيقة) دفعا للضرر.
# (ولا ينفر على غلام إذا أبق) لئلا يهلك الناس بسببه (ولا بأس أن يشتري
~~الرجلان فرسا بينهما يغزوان عليها، يركب هذا عقبة وهذا عقبة، ويأتي في باب
~~قسمة الغنيمة، ولو نادى الإمام: الصلاة جامعة لحادثة شاورهم فيها لم يتأخر
~~أحد عن الحضور بلا عذر) .
# لوجوب الجهاد بغاية ما يمكن من البدن والرأي والتدبير، والحرب خدعة (ومنع
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - من نزع لأمة الحرب إذا لبسها حتى يلقى العدو)
~~للخبر علقه البخاري وأسنده أحمد وحسنه البيهقي واللأمة: كتمرة بالهمزة،
~~ويجوز تخفيفها وهي الدرع وجمعها: لأم كتمرة وتمر، ولؤم: كصرد، على غير قياس
~~(كما منع - صلى الله عليه وسلم - من الرمز بالعين والإشارة بها) لحديث «ما
~~ينبغي لنبي أن تكون له خائنة الأعين» رواه ms1220 أبو داود وصححه الحاكم على شرط
~~مسلم.
# وهي الإيماء إلى مباح من نحو ضرب أو قتل على خلاف ما هو ظاهر، وسمي خائنة
~~الأعين: لشبهه بالخيانة بإخفائه، ولا يحرم ذلك على غيره إلا في محظور.
# (و) منع - صلى الله عليه وسلم - (من الشعر والخط وتعلمهما) لقوله تعالى
~~{وما علمناه الشعر وما ينبغي له} [يس: 69] وقوله {ولا تخطه بيمينك}
~~[العنكبوت: 48] ، ويأتي في الخصائص له تتمة.
# (وأفضل ما يتطوع به: الجهاد وهو أفضل من الرباط) قال أحمد: لا أعلم شيئا
~~من العمل بعد الفرائض أفضل من الجهاد، والأحاديث متظاهرة بذلك، فمنها حديث
~~ابن مسعود وحديث أبي هريرة وروى أبو سعيد قال «قيل يا رسول الله: أي الناس
~~أفضل؟ قال مؤمن مجاهد في سبيل الله بنفسه وماله» متفق عليه.
# (وغزو البحر أفضل من غزو البر) لحديث أم حرام «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - نام عندها ثم استيقظ، وهو يضحك قالت: فقلت: ما أضحكك يا رسول الله؟
~~قال ناس من أمتي عرضوا علي غزاة في سبيل الله يركبون ثبج هذا البحر ملوك
~~على الأسرة، أو مثل الملوك على الأسرة» متفق عليه قال ابن عبد البر: أم
~~حرام بنت ملحان أخت أم سليم خالة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من
~~الرضاعة أرضعته أخت لهما ثالثة وروى ابن ماجه بإسناده عن أبي أمامة مرفوعا
~~«شهيد البحر مثل شهيدي البر، والمائد في البحر كالمتشحط في دمه في البر وما
~~بين الموجتين كقاطع الدنيا في طاعة الله تعالى وإن الله تعالى قد وكل ملك
~~الموت بقبض الأرواح إلا شهيد البحر فإن الله يتولى قبض
# PageV03P038
# أرواحهم، وشهيد البر يغفر له كل شيء إلا الدين، وشهيد البحر يغفر له كل
~~شيء والدين» وإسناده ضعيف؛ ولأنه أعظم خطرا ومشقة، لكونه بين خطر العدو
~~والغرق، ولا يتمكن من الفرار إلا مع أصحابه فكان أفضل من غيره.
# (والجهاد من السياحة) المرغوب فيها (وأما السياحة في الأرض لا لمقصود)
~~شرعي (ولا إلى مكان معروف فمكروهة) ؛ لأنها من العبث.
# (ويغزى مع كل أمير ms1221 بر وفاجر يحفظان المسلمين) لحديث أبي هريرة مرفوعا
~~«الجهاد واجب عليكم مع كل أمير برا كان أو فاجرا» رواه أبو داود.
# وفي الصحيح «إن الله ليؤيد هذا الدين بالرجل الفاجر» ؛ ولأن تركه مع
~~الفاجر يفضي إلى تركه وظهور الكفار على المسلمين، واستئصالهم، وإعلاء كلمة
~~الكفر.
# (ولا يكون) الأمير (مخذولا ولا مرجفا، ولا معروفا بالهزيمة وتضييع
~~المسلمين) لعدم المقصود من حفظه المسلمين (ولو عرف بالغلول وشرب الخمر،
~~إنما ذلك في نفسه) أي: إثمه عليه، لا يتعداه إلى غيره، فلا يمنع الغزو معه
~~(ويقدم القوي منهما) أي: من الأميرين نص عليه؛ لأنه أنفع للمسلمين.
# (ويستحب تشييع غاز ماشيا إذا خرج) إلى الغزو (ولا بأس بخلع نعله) أي:
~~المشيع (لتغبر قدماه في سبيل الله فعله أحمد) فشيع أبا الحارث الصائغ
~~ونعلاه في يده، لما روي عن أبي بكر الصديق أنه شيع يزيد بن أبي سفيان حين
~~بعثه إلى الشام، ويزيد راكب وأبو بكر يمشي فقال له: ما تريد يا خليفة رسول
~~الله، إما أن تركب وإما أن أنزل أنا فأمشي معك فقال: لا أركب، ولا تنزل إني
~~أحتسب خطاي هذه في سبيل الله " وشيع علي رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~في غزوة تبوك ولم يتلقه.
# وفي الخبر «من اغبرت قدماه في سبيل الله حرمه الله على النار» (ولا يستحب
~~تلقيه) أي: الغازي؛ لأنه تهنئة له بالسلامة من الشهادة قال في الفروع:،
~~ويتوجه مثله حج وإنه يقصده للسلام (وفي الفنون: تحسن التهنئة بالقدوم
~~للمسافر) كالمرضى، تحسن تهنئة كل منهم بسلامته.
# (وفي شرح الهداية لأبي المعالي) أسعد ويسمى: محمدا وجيه الدين بن المنجى
~~بن بركات (تستحب زيارة القادم، ومعانقته والسلام عليه) ونقل عن الإمام في
~~حج لا إلا إن كان قصده، أو ذا علم أو هاشميا، أو يخاف شره ونقل ابناه: أنه
~~قال لهما: اكتبا لي اسم من سلم علينا ممن حج حتى إذا قدم سلمنا عليه قال
~~القاضي جعله مقابلة ولم يستحب أن يبدأهم قال: ابن عقيل محمول على صيانة
~~العلم لا على ms1222 الكبر.
# (وذكر) أبو بكر (الآجري: استحباب
# PageV03P039
# تشييع الحاج ووداعه، ومسألته أن يدعو له) وشيع أحمد أمه لحج.
# (ويتعين أن يقاتل كل قوم من يليهم من العدو) لقوله تعالى {قاتلوا الذين
~~يلونكم من الكفار} [التوبة: 123] ؛ ولأن الاشتغال بالعدو البعيد يمكن
~~القريب من انتهاز الفرصة في المسلمين، لاشتغالهم عنه (إلا لحاجة) إلى قتال
~~الأبعد (كأن يكون) العدو (الأبعد أخوف، أو) لمصلحة في البداءة بالأبعد
~~(لغرته) بكسر الغين المعجمة.
# (وإمكان الفرصة منه أو يكون الأقرب مهادنا، أو يمنع مانع من قتاله) أي:
~~الأقرب (فيبدأ بالأبعد) للحاجة (ومع التساوي) أي: تساوي العدو في البعد
~~والقرب.
# (قتال أهل الكتاب أفضل) ؛ لأنهم يقاتلون عن دين قاله ابن المبارك وكان
~~يأتي من مرو لغزو الروم واستبعده أحمد من حيث ترك العدو القريب والمجيء إلى
~~البعيد، وحمل على أنه متبرع بالجهاد، والكفاية حاصلة بغيره، لكن يؤيده:
~~حديث أم خلاد من قوله - صلى الله عليه وسلم - لها «إن ابنك له أجر شهيدين
~~قالت: ولم ذاك يا رسول الله؟ قال: لأنه قتله أهل الكتاب» رواه أبو داود
~~(ويقاتل من تقبل منهم الجزية) وهم أهل الكتاب والمجوس (حتى يسلموا) لحديث
~~«أمرت أن أقاتل الناس حتى يشهدوا أن لا إله إلا الله» (أو يبذلوا الجزية)
~~بشرطه لقوله تعالى {قاتلوا الذين لا يؤمنون بالله ولا باليوم الآخر}
~~[التوبة: 29] . الآية.
# (و) يقاتل (من لا تقبل منهم) الجزية (حتى يسلموا) للحديث السابق، خص منه
~~أهل الكتاب للآية، والمجوس " لأخذه - صلى الله عليه وسلم - الجزية من مجوس
~~هجر وبقي من عداهم (فإن امتنعوا من ذلك) أي: من بذل الجزية، حيث تقبل منهم
~~ومن الإسلام (وضعف المسلمون عن قتالهم انصرفوا) عن الكفار بلا قتال لما
~~تقدم من مصالحته - صلى الله عليه وسلم - قريشا على ترك القتال عشر سنين
~~(إلا إن خيف على من يليهم) أي: الكفار (من المسلمين) ، فلا ينصرفون عنهم،
~~لئلا يسلطوهم على المسلمين.
# (ويسن الدعوة) أي: دعوة الكفار إلى الإسلام (قبل القتال لمن بلغته) أي:
~~الدعوة، قطعا لحجته (ويحرم) القتال (قبلها) أي: الدعوة (لمن لم ms1223 تبلغه)
~~الدعوة لحديث بريدة قال «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا بعث أميرا
~~على سرية أو جيش أمره بتقوى الله تعالى في خاصة نفسه، وبمن معه من المسلمين
~~وقال إذا لقيت
# PageV03P040
# عدوك من المشركين فادعهم إلى إحدى ثلاث، فإن هم أجابوك إليها فاقبل منهم
~~وكف عنهم: ادعهم إلى الإسلام، فإن أجابوك فاقبل منهم وكف عنهم فإن هم أبوا
~~فادعهم إلى إعطاء الجزية فإن أجابوك فاقبل منهم وكف عنهم، فإن أبوا فاستعن
~~بالله وقاتلهم» رواه مسلم (وقيد) أبو عبد الله محمد شمس الدين (ابن القيم
~~وجوبها) أي: الدعوة لمن لم تبلغه (واستحبابها) لمن بلغته (بما إذا قصدهم)
~~أي: الكفار (المسلمون أما إذا كان الكفار قاصدين) المسلمين بالقتال
~~(فللمسلمين قتالهم من غير دعوة دفعا عن نفوسهم وحريمهم) .
# (وأمر الجهاد موكول إلى الإمام واجتهاده) ؛ لأنه أعرف بحال الناس وبحال
~~العدو ونكايتهم؛ وقربهم وبعدهم.
# (ويلزم الرعية طاعتهم فيما يراه من ذلك) لقوله تعالى {يا أيها الذين
~~آمنوا أطيعوا الله وأطيعوا الرسول وأولي الأمر منكم} [النساء: 59] وقوله
~~{إنما المؤمنون الذين آمنوا بالله ورسوله وإذا كانوا معه على أمر جامع لم
~~يذهبوا حتى يستأذنوه} [النور: 62] (وينبغي أن يبتدئ) الإمام (بترتيب قوم في
~~أطراف البلاد، يكفون من بإزائهم من المشركين، ويأمر بعمل حصونهم، وحفر
~~خنادقهم وجميع مصالحهم) ؛ لأن أهم الأمور الأمن وهذا طريقه.
# (ويؤمر في كل ناحية أميرا، يقلده أمر الحرب، وتدبير الجهاد، ويكون)
~~الأمير (ممن له رأي وعقل وخبرة بالحرب، ومكايد العدو، مع أمانة، ورفق
~~بالمسلمين، ونصح لهم) ليحصل المقصود من إقامته (ويوصيه) أي: يوصي الإمام
~~الأمير إذا ولاه: بتقوى الله في نفسه، و (أن لا يحمل المسلمين على مهلكة
~~ولا يأمرهم بدخول مطمورة يخاف أن يقتلوا تحتها) .
# لحديث بريدة السابق (فإن فعل) أي: حملهم على مهلكة، أو أمرهم بدخول
~~مطمورة يخاف أن يقتلوا تحتها (فقد أساء، ويستغفر الله) أي: يتوب إليه من
~~ذلك، لوجوب التوبة من كل معصية (ولا عقل) أي: دية (عليه، ولا كفارة إذا
~~أصيب أحد منهم بطاعته) ؛ لأنه فعل ذلك باختياره ms1224 (فإن عدم الإمام لم يؤخر
~~الجهاد) لئلا يستولي العدو على المسلمين وتظهر كلمة الكفر (وإن حصلت غنيمة
~~قسموها على موجب الشرع) كما يقسمها الإمام، على ما يأتي بيانه في باب قسمة
~~الغنيمة قال القاضي
# PageV03P041
# (وتؤخر قسمة الإماء حتى يقوم إمام) ، فيقسمها (احتياطا) للفروج.
# (فإن بعث الإمام جيشا) أو سرية (وأمر عليهم أميرا فقتل أو مات) الأمير
~~(فللجيش أن يؤمروا أحدهم) كما فعل أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - في
~~جيش مؤتة، لما قتل أمراؤهم، أمروا عليهم خالد بن الوليد فبلغ النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - فرضي أمرهم، وصوب رأيهم وسمى خالدا يومئذ سيف الله (فإن
~~لم يقبل أحد منهم أن يتأمر عليهم دفعوا عن أنفسهم) لقوله تعالى {ولا تلقوا
~~بأيديكم إلى التهلكة} [البقرة: 195] (ولا يقيمون في أرض العدو إلا مع أمير)
~~يقيمونه، أو يبعثه الإمام إليهم.
# (ويسن الرباط) نص عليه لحديث سلمان قال سمعت رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - يقول «رباط ليلة في سبيل الله خير من صيام شهر وقيامه، فإن مات جرى
~~عليه عمله الذي كان يعمل، وأجري عليه رزقه، وأمن الفتان» رواه مسلم وعن
~~فضالة بن عبيد مرفوعا «كل ميت يختم على عمله إلا المرابط في سبيل الله فإنه
~~ينمو له عمله إلى يوم القيامة، ويأمن من فتان القبر» رواه أبو داود
~~والترمذي وقال حسن صحيح.
# (وهو) أي: الرباط (الإقامة بثغر تقوية للمسلمين) مأخوذ من رباط الخيل؛
~~لأن هؤلاء يربطون خيولهم وهؤلاء يربطون خيولهم، كل يعد لصاحبه، والثغر: كل
~~مكان يخيف أهله العدو ويخيفهم، أي: الرباط (وأقله ساعة) قال أحمد يوم رباط
~~وليلة رباط وساعة رباط (وتمامه) أي: الرباط (أربعون يوما) قاله أحمد وروي
~~عن ابن عمر لحديث: «تمام الرباط أربعون يوما» رواه أبو الشيخ في كتاب
~~الثواب.
# وعن أبي هريرة " رباط يوم في سبيل الله أحب إلي أن أوافق ليلة القدر في
~~أحد المسجدين مسجد الحرام ومسجد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ومن رابط
~~أربعين يوما فقد استكمل الرباط " رواه سعيد.
# (وإن زاد) الرباط على ms1225 أربعين يوما (فله أجره) كسائر أعمال البر (وهو) أي:
~~الرباط (بأشد الثغور خوفا: أفضل) ؛ لأنهم أحوج، والمقام به أنفع.
# (و) الرباط (أفضل من المقام بمكة) ذكره الشيخ تقي الدين إجماعا (والصلاة
~~بها) أي: بمكة (أفضل من الصلاة بالثغر) قال أحمد: فأما فضل الصلاة فهذا شيء
~~خاصة فضل لهذه المساجد.
# (ويكره لغير أهل الثغر نقل أهله من الذرية والنساء إليه) أي: إلى
# PageV03P042
# الثغر: إن كان مخوفا لقول عمر: " (لا) تنزلوا المسلمين خيفة البحر رواه
~~الأثرم.
# وقال أحمد: كيف لا أخاف الإثم وهو يعرض ذريته للمشركين ولا يكره نقل أهله
~~(إلى غير مخوف) للأمن (كأهل الثغر) أي: كإقامة أهل الثغر بأهليهم، فلا تكره
~~فإنه لا بد لهم من السكنى بأهليهم، وإلا لخربت الثغور وتعطلت.
# (والحرس في سبيل الله ثوابه عظيم) لحديث ابن عباس مرفوعا «عينان لا
~~تمسهما النار، عين بكت من خشية الله تعالى، وعين باتت تحرس في سبيل الله»
~~رواه الترمذي وقال: حسن غريب.
# وعن عثمان مرفوعا «حرس ليلة في سبيل الله أفضل من ألف ليلة قيام ليلها
~~وصيام نهارها» رواه ابن سنجر.
# (وحكم هجرة باق لا ينقطع إلى يوم القيامة) لحديث معاوية مرفوعا «لا تنقطع
~~الهجرة حتى تنقطع التوبة، ولا تنقطع التوبة حتى تطلع الشمس من مغربها» رواه
~~أبو داود.
# وعنه - صلى الله عليه وسلم - «لا تنقطع الهجرة ما كان الجهاد» رواه سعيد
~~وغيره مع إطلاق الآيات والأخبار، وتحقق المعنى المقتضى لها في كل زمان وأما
~~حديث «لا هجرة بعد الفتح» يعني: من مكة (وكل بلد فتح لا تبقى منه هجرة إنما
~~الهجرة إليه) ؛ لأن الهجرة الخروج من بلد الكفار فإذا فتح لم يبق بلد
~~الكفار، فلا تبقى منه هجرة.
# (وتجب) الهجرة (على من يعجز عن إظهار دينه بدار الحرب، وهي ما يغلب فيها
~~حكم الكفر) لقوله تعالى {إن الذين توفاهم الملائكة ظالمي أنفسهم} [النساء:
~~97] الآية ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «أنا بريء من مسلم بين المشركين
~~لا تراءى ناراهما» رواه أبو داود والنسائي والترمذي ومعناه لا يكون بموضع
~~يرى ms1226 نارهم، ويرون ناره إذا أوقدت؛ ولأن القيام بأمر الدين واجب والهجرة من
~~ضرورة الواجب وما لا يتم الواجب إلا به واجب.
# (زاد جماعة) وقطع به في المنتهى (أو بلد بغاة أو بدع مضلة، كرفض،
~~واعتزال) فيخرج منها إلى دار أهل السنة
# PageV03P043
# وجوبا إن عجز عن إظهار مذهب أهل السنة فيها (وإن قدر عليها) أي: على
~~الهجرة من أرض الكفر وما ألحق بها، لقوله تعالى {إلا المستضعفين} [النساء:
~~98] (ولو) كان من يعجز عن إظهار دينه بما ذكر (امرأة) لدخولها في العمومات
~~(ولو) كانت (في عدة أو بلا راحلة ولا محرم) بخلاف الحج.
# وفي عيون المسائل والرعايتين: إن أمنت على نفسها من الفتنة في دينها، لم
~~تهاجر إلا بمحرم، كالحج ومعناه: في الشرح وشرح الهداية للمجد، وزاد:
~~وأمنتهم على نفسها وإن لم تأمنهم فلها الخروج، حتى وحدها، بخلاف الحج.
# (وتسن) الهجرة (لقادر على إظهاره) أي: دينه، ليتخلص من تكثير الكفار
~~ومخالطتهم ورؤية المنكر بينهم،، ويتمكن من جهادهم، وإعانة المسلمين
~~ويكثرهم، ولا تجب الهجرة من بين أهل المعاصي لكن روى سعيد بن جبير عن ابن
~~عباس في قوله تعالى {ألم تكن أرض الله واسعة} [النساء: 97] أن المعنى " إذا
~~عمل بالمعاصي في أرض فاخرجوا منها " وقاله عطاء، ويرده ظاهر قوله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «من رأى منكم منكرا فليغيره» الخبر.
# (ولا يجاهد تطوعا من عليه دين، ولو مؤجلا لآدمي، لا وفاء له إلا بإذن
~~غريمه) ؛ لأن الجهاد يقصد منه الشهادة، وبها تفوت النفس، فيفوت الحق
~~بفواتها (فإن أقام ضامنا مليئا أو رهنا محرزا، أو وكيلا يقضيه متبرعا جاز)
~~وكذا لو كان له وفاء نص عليه؛ لأن عبد الله بن حرام والد جابر " خرج إلى
~~أحد وعليه ديون كثيرة فاستشهد، وقضى عنه ابنه مع علمه من غير نكير " ولعدم
~~ضياع حق الغريم إذن.
# (ولا) يجاهد تطوعا (من أبواه حران مسلمان عاقلان، إلا بإذنهما وإن كان
~~أحدهما) أي: أحد أبويه (كذلك) أي: حرا مسلما عاقلا لم يجاهد تطوعا (إلا
~~بإذنه) لحديث عبد الله بن عمرو بن ms1227 العاص قال «جاء رجل إلى النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - فقال: يا رسول الله أجاهد؟ فقال: لك أبوان قال: نعم قال:
~~ففيهما فجاهد» وروى البخاري معناه من حديث ابن عمر.
# وروى أبو داود عن أبي سعيد «أن رجلا هاجر إلى النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- من اليمن فقال: هل لك أحد باليمن فقال: أبواي، فقال: أذنا لك؟ قال: لا
~~قال: فارجع فاستأذنهما
# PageV03P044
# فإن أذنا لك فجاهد، وإلا فبرهما» ؛ ولأن برهما فرض عين والجهاد فرض كفاية
~~والأول مقدم.
# (إلا أن يتعين عليه) الجهاد لحضور الصف، أو حصر العدو، أو استنفار الإمام
~~له ونحوه (فيسقط إذنهما وإذن غريم) ؛ لأنه يصير فرض عين وتركه معصية (لكن
~~يستحب للمديون أن لا يتعرض لمكان القتل من المبارزة والوقوف في أول
~~المقاتلة) ؛ لأن فيه تغريرا بتفويت الحق (ولا طاعة للوالدين في ترك فريضة،
~~كتعلم علم واجب يقوم به دينه من طهارة وصلاة وصيام، ونحو ذلك، وإن لم يحصل
~~ذلك) أي: ما وجب عليه من العلم (ببلده فله السفر لطلبه بلا إذنهما) أي:
~~أبويه؛ لأنه لا طاعة لمخلوق في معصية الخالق (ولا إذن لجد، ولا جدة) لظاهر
~~الأخبار، ولا للكافرين، لفعل الصحابة ولا لرقيقين، لعدم الولاية، ولا
~~لمجنونين؛ لأنه لا حكم لقولهما.
# (فإن خرج في جهاد تطوع بإذنهما ثم منعاه منه بعد سيره وقبل تعيينه عليه
~~فعليه الرجوع) ؛ لأنه معنى لو وجد في الابتداء منع، فمنع إذا وجد في أثنائه
~~كسائر الموانع (إلا أن يخاف على نفسه في الرجوع، أو يحدث له عذر من مرض
~~ونحوه فإن أمكنه الإقامة في الطريق) أقام حتى يقدر على الرجوع، فيرجع (وإلا
~~مضى مع الجيش وإذا حضر الصف تعين عليه لحضوره، وسقط إذنهما وإن كان رجوعهما
~~عن الإذن بعد تعيين الجهاد عليه لم يؤثر شيئا) لعدم اعتبار الإذن إذن.
# (وإن كانا) أي: الأبوان (كافرين، فأسلما ثم منعاه كان كمنعهما بعد
~~إذنهما) على ما تقدم تفصيله (وكذا حكم الغريم) يأذن ثم يرجع (فإن عرض
~~للمجاهد في نفسه مرض أو عمى، أو عرج ms1228 فله الانصراف، ولو بعد التقاء الصفين)
~~لخروجه عن أهلية الوجوب (وإن أذن له أبواه في الجهاد، وشرطا عليه أن لا
~~يقاتل فحضر القتال تعين عليه، وسقط شرطهما) قلت: وكذا لو استنفره من له
~~استنفاره ونحوه مما يتعين به الجهاد عليه.
### | [فصل يحرم فرار مسلم من كافرين]
# فصل:، ويحرم فرار مسلم من كافرين ويحرم فرار (جماعة من مثليهم) لقوله
~~تعالى {فإن يكن منكم مائة صابرة يغلبوا مائتين} [الأنفال: 66]
# PageV03P045
# قال ابن عباس من فر من اثنين فقد فر، ومن فر من ثلاثة فما فر " (ويلزمهم)
~~أي: المسلمين (الثبات وإن ظنوا التلف) لقوله تعالى {إذا لقيتم الذين كفروا
~~زحفا فلا تولوهم الأدبار} [الأنفال: 15] ؛ ولأنه - صلى الله عليه وسلم - عد
~~الفرار من الكبائر (إلا متحرفين لقتال) لقوله تعالى {ومن يولهم يومئذ دبره
~~إلا متحرفا لقتال أو متحيزا إلى فئة فقد باء بغضب من الله} [الأنفال: 16] .
# (ومعنى التحرف) لقتال أن ينحازوا إلى موضع يكون القتال فيه أمكن، (مثل أن
~~ينحازوا من ضيق إلى سعة، أو من معطشة إلى ماء أو من نزول إلى علو أو من
~~استقبال شمس أو ريح إلى استدبارهما، أو يفروا بين أيديهم لينقض صفهم، أو
~~تنفر خيلهم من رجالتهم، أو ليجدوا فيهم فرصة أو يستندوا إلى جبل ونحو ذلك)
~~مما جرت به عادة أهل الحرب قال عمر: يا سارية الجبل " فانحازوا إليه
~~وانتصروا على عدوهم (أو متحيزين إلى فئة ناصرة تقاتل معهم، ولو بعدت) لعموم
~~قوله تعالى {أو متحيزا إلى فئة} [الأنفال: 16] .
# (قال القاضي لو كانت الفئة بخراسان والفئة بالحجاز لجاز التحيز إليها)
~~لحديث ابن عمر أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «إني فئة لكم» وكانوا
~~بمكان بعيد منه.
# وقال عمر «إنا فئة لكل مسلم» وكان بالمدينة وجيوشه بالشام والعراق
~~وخراسان رواهما سعيد.
# (وإن زادوا على مثليهم فلهم الفرار) قال " ابن عباس لما نزلت " {إن يكن
~~منكم عشرون صابرون يغلبوا مائتين} [الأنفال: 65] شق ذلك على المسلمين، حين
~~فرض الله عليهم أن لا يفر واحد من عشرة، ثم جاء التخفيف، فقال ms1229 {الآن خفف
~~الله عنكم} [الأنفال: 66] فلما خفف عنهم من العدد، نقص من الصبر بقدر ما
~~خفف من القدر رواه أبو داود وظاهره: أنه يجوز لهم الفرار مع أدنى زيادة
~~(وهو) أي: الفرار (أولى) من الثبات (إن ظنوا التلف بتركه) أي: الفرار،
~~وأطلق ابن عقيل استحباب الثبات للزائد، لما في ذلك من المصلحة (وإن ظنوا
~~الظفر فالثبات أولى)
# PageV03P046
# من الفرار (بل يستحب) الثبات لإعلاء كلمة الله، ولم يجب؛ لأنهم لا يأمنون
~~العطب (كما لو ظنوا الهلاك فيهما) أي: في الفرار والثبات (ف) يستحب الثبات
~~وأن (يقاتلوا، ولا يستأسروا قال) الإمام (: أحمد: ما يعجبني أن يستأسروا
~~وقال: يقاتل أحب إلي الأسر شديد ولا بد من الموت وقال: يقاتل، ولو أعطوه
~~الأمان، قد لا يفوا، وإن استأسروا جاز) .
# قال في البلغة وغيرها: وقال عمار " " من استأسر برئت منه الذمة " فلهذا
~~قال: الآجري: يأثم، وإنه قول أحمد (فإن جاء العدو بلدا فلأهله التحصن منهم
~~وإن كانوا) أي: أهل الحصن (أكثر من نصفهم، ليلحقهم مدد أو قوة) ولا يكون
~~ذلك توليا ولا فرارا إنما التولي بعد اللقاء (وإن لقوهم خارج الحصن فلهم
~~التحيز إلى الحصن) ليلحقهم مدد أو قوة؛ لأنه بمنزلة التحرف للقتال أو
~~التحيز لفئة.
# (وإن غزوا فذهبت دوابهم) لشرود أو قتل (فليس ذلك عذرا في الفرار) إذ
~~القتال ممكن بدونها (وإن تحيزوا إلى جبل ليقاتلوا فيه رجالة جاز) ؛ لأنه من
~~التحرف للقتال (وإن فروا) أي: المسلمون (قبل إحراز الغنيمة، فلا شيء لهم إن
~~أحرزها غيرهم) ؛ لأن ملكها لمن أحرزها.
# (وإن قالوا) أي: الفارون (إنهم فروا متحرفين للقتال، فلا شيء لهم أيضا) ؛
~~لأنهم لم يشهدوا الواقعة حال تقضي الحرب، والاعتبار به كما يأتي (وإن ألقي
~~في مركبهم) أي: المسلمين (نار فاشتعلت، فعلوا ما يرون فيه السلامة) ؛ لأن
~~حفظ الروح واجب، وغلبة الظن كاليقين في أكثر الأحكام فهنا كذلك (من المقام
~~أو الوقوع في الماء) ليتخلصوا من النار (فإن شكوا) في أيهما السلامة (فعلوا
~~ما شاءوا) ؛ لأنهم ابتلوا بأمرين، ولا مزية لأحدهما على الآخر (كما ms1230 لو
~~تيقنوا الهلاك فيهما، أو ظنوه ظنا متساويا أو ظنوا السلامة) فيهما (ظنا
~~متساويا) قال أحمد: كيف شاء صنع.
# وقال الأوزاعي: هما موتتان فاختر أيسرهما انتهى وهم ملجئون إلى الإلقاء،
~~فلا ينسب إليهم الفعل بوجه، فلا يقال: ألقوا بأنفسهم إلى التهلكة.
### | [فصل تبييت الكفار]
# (فصل، ويجوز تبييت الكفار وهو كبسهم ليلا، وقتلهم وهم غارون) أي:
~~مغرورون.
# (ولو قتل فيه) أي: في
# PageV03P047
# التبييت (من لا يجوز قتله من امرأة وصبي وغيرهما) كمجنون وشيخ فان، إذا
~~لم يقصدوا لحديث الصعب بن جثامة قال: «سمعت النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~يسأل عن ديار المشركين يبيتون فيصاب من نسائهم وذراريهم؟ فقال: هم منهم»
~~متفق عليه (وكذا قتلهم) أي: الكفار (في مطمورة إذا لم يقصدهم) أي: النساء
~~والصبيان ونحوهم.
# (و) يجوز أيضا (رميهم بالمنجنيق) نص عليه؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم -
~~«نصب المنجنيق على أهل الطائف» رواه الترمذي مرسلا ونصبه عمرو بن العاص على
~~الإسكندرية؛ ولأن الرمي به معتاد كالسهام، وسواء مع الحاجة وعدمها.
# (و) يجوز (قطع المياه عنهم و) قطع (السابلة) عنهم (وإن تضمن ذلك قتل
~~الصبيان والنساء) ؛ لأنه في معنى التبييت السابق فيه حديث الصعب بن جثامة؛
~~ولأن القصد إضعافهم وإرهابهم ليجيبوا داعي الله.
# (و) يجوز (الإغارة على علافيهم وحطابيهم ونحوه) أي: نحو ما ذكر مما فيه
~~إضعاف وإرهاب لهم.
# (ولا يجوز إحراق نحلهم) بالمهملة (ولا تغريقه) لما روى مكحول أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - أوصى أبا هريرة بأشياء قال: «إذا غزوت، فلا تحرق
~~نحلا، ولا تغرقه» وروى مالك أن أبا بكر قال ليزيد بن أبي سفيان نحوه؛ ولأن
~~قتله فساد، فيدخل في عموم قوله تعالى {وإذا تولى سعى في الأرض ليفسد فيها}
~~[البقرة: 205] الآية؛ ولأنه حيوان ذو روح فلم يجز إهلاكه ليغيظهم، كنسائهم.
# (ويجوز أخذ العسل وأكله) ؛ لأنه مباح (و) يجوز (أخذ شهده كله، بحيث لا
~~يترك للنحل شيئا فيه) ؛ لأن الشهد من الطعام المباح، وهلاك النحل بأخذ
~~جميعه يحصل ضمنا غير مقصود فأشبه قتل النساء والذراري في البيات (والأولى
~~أن ms1231 يترك له) أي: للنحل (شيئا) من الشهد ليبقى به.
# (ولا يجوز عقر دوابهم، ولو شاة) لنهيه - صلى الله عليه وسلم - عن قتل
~~الحيوان صبرا وقول الصديق ليزيد بن أبي سفيان في وصيته: " ولا تعقرن شجرا
~~مثمرا، ولا دابة عجماء ولا شاة إلا لمأكلة " (أو من دواب قتالهم) ، فلا
~~يجوز عقرها لما تقدم (إلا حال قتالهم) ، فيجوز بلا خلاف،؛ لأن الحاجة تدعو
~~إلى ذلك إذ قتل بهائمهم مما يتوصل به إلى قتلهم وهزيمتهم وهو المطلوب قاله
~~في المبدع (أو لأكل يحتاج إليه) فيباح قتلها لذلك لما تقدم من قول الصديق "
~~إلا لمأكلة "؛ ولأن الحاجة تبيح مال المعصوم
# PageV03P048
# فغيره أولى.
# (ويرد الجلد في الغنيمة) ؛ لأنه ليس بطعام، وإن لم تدع الحاجة إلى أكله
~~وكان مما يحتاج إليه في القتال كالخيل، لم يبح ذبحه للأكل (وأما الذي لا
~~يراد إلا للأكل، كالدجاج والحمام وسائر الطيور والصيود، فحكمه حكم الطعام)
~~في قول الجميع.
# (ويجوز حرق شجرهم، وزرعهم، وقطعه إذا دعت الحاجة إلى إتلافه لو كان) كائن
~~(لا يقدر عليهم) أي: الكفار (إلا به) كالذي يقرب من حصونهم، ويمنع من
~~قتالهم، أو يستترون به من المسلمين، أو يحتاج إلى قطعه لتوسعة الطريق (أو
~~كانوا يفعلونه) أي: حرق الشجر والزرع وقطعهما (منا) أي: معاشر المسلمين
~~(فيفعل بهم ذلك لينتهوا) عنه، وينزجروا.
# (وما تضرر المسلمون بقطعه) من الشجر والزرع (لكونهم ينتفعون ببقائه
~~لعلوفتهم، أو يستظلون به، أو يأكلون من ثمره، أو تكون العادة لم تجر بيننا
~~وبين عدونا) بقطعه (حرم قطعه) لما فيه من الإضرار بنا (وما عدا هذين
~~القسمين مما لا ضرر فيه من المسلمين ولا نفع لهم) به (سوى غيظ الكفار
~~والإضرار بهم، فيجوز إتلافه) لقوله تعالى {ما قطعتم من لينة} [الحشر: 5]
~~الآية ولما روى ابن عمر «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - حرق نخل بني
~~النضير وقطع وهي البويرة فأنزل الله الآية، ولها يقول حسان
# وهان على سراة بني لؤي ... حريق بالبويرة مستطير
# » متفق عليه.
# (وكذا يجوز رميهم) أي: الكفار (بالنار، والحيات، والعقارب في ms1232 كفات
~~المجانيق، ويجوز تدخينهم في المطامير، وفتح الماء لغرقهم، وفتح حصونهم
~~وعامرهم) أي: هدمها عليهم؛ لأنه في معنى التبييت (فإذا قدر عليهم لم يجز
~~تحريقهم) لحديث «إن الله كتب الإحسان على كل شيء، فإذا قتلتم فأحسنوا
~~القتلة، وإذا ذبحتم فأحسنوا الذبحة» ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «فإنه
~~لا يعذب بالنار إلا رب النار» رواه أبو داود وكان أبو بكر يأمر بتحريق أهل
~~الردة بالنار وفعله خالد بن الوليد بأمره.
# (ويجوز إتلاف كتبهم المبدلة) وفي المنتهى يجب (وإن أمكن الانتفاع بجلودها
~~وورقها) أي:، فيجوز إتلافها تبعا.
# (وإذا ظفر) بالبناء للمفعول (بهم) أي: بأهل الحرب (حرم قتل صبي وامرأة)
~~لقول ابن عمر: «إن النبي - صلى الله عليه وسلم - نهى عن قتل النساء
~~والصبيان» متفق عليه؛ ولأنهم يصيرون أرقاء
# PageV03P049
# بنفس السبي، ففي قتلهم إتلاف المال فإن شك في بلوغ الصبي عول على شعر
~~العانة قال في البلغة.
# (وخنثى) لاحتمال أن يكون امرأة (وراهب، ولو خالط الناس) لقول عمر "
~~ستمرون على قوم في صوامع لهم، احتبسوا أنفسهم فيها، فدعوهم حتى يبعثهم الله
~~على ضلالهم ".
# (وشيخ فان) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - " نهى عن قتله " رواه أبو داود
~~وروي عن ابن عباس في قوله تعالى: {ولا تعتدوا} [البقرة: 190] بقوله: " لا
~~تقتلوا النساء والصبيان، والشيخ الكبير "؛ ولأنه ليس من أهل القتال أشبه
~~المرأة ويحمل ما روي عن قتل المقاتلة الذين فيهم قوة مع أنه عام وخبرنا خاص
~~فيقدم عليه.
# (وزمن وأعمى) ؛ لأنه ليس فيهما نكاية فأشبها الشيخ الفاني (وفي المغني)
~~والشرح (وعبد وفلاح) لا يقاتل لقول " عمر اتقوا الله في الفلاحين الذين لا
~~ينصبون لكم الحرب "؛ ولأن الصحابة - رضي الله تعالى عنهم - لم يقاتلوهم حين
~~فتحوا البلاد؛ ولأنهم لا يقاتلون، أشبهوا الشيوخ والرهبان.
# وفي الإرشاد: وحبر (لا رأي لهم) فمن كان من هؤلاء ذا رأي - وخصه في الشرح
~~بالرجال - وفيه شيء قاله في المبدع - جاز قتله؛ لأن دريد بن الصمة قتل يوم
~~حنين وهو شيخ لا قتال فيه، لأجل استعانتهم برأيه فلم ينكر - صلى الله عليه ms1233
~~وسلم - قتله؛ ولأن الرأي من أعظم المعونة على الحرب وربما كان أبلغ في
~~القتال قال المتنبي:
# الرأي قبل شجاعة الشجعان ... هو أول وهي المحل الثاني
# فإذا هما اجتمعا لنفس مرة ... بلغت من العلياء كل مكان
# ولربما طعن الفتى أقرانه ... بالرأي قبل تطاعن الفرسان
# (إلا أن يقاتلوا) ، فيجوز قتلهم بغير خلاف؛ لأن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - «قتل يوم قريظة امرأة ألقت رحى على محمود بن سلمة» .
# وروى ابن عباس «أن النبي مر على امرأة مقتولة يوم الخندق فقال: من قتل
~~هذه؟ فقال رجل: أنا نازعتني قائم سيفي، فسكت» (أو يحرضوا عليه) أي: على
~~القتال فإن حرض أحد منهم جاز قتله فإن تحريض النساء والذرية أبلغ من
~~مباشرتهم القتال بأنفسهم.
# (ولا يقتل معتوه) أي: مختل العقل (مثله لا يقاتل) ؛ لأنه لا نكاية فيه
~~أشبه الصبي (ويأتي ما يحصل به البلوغ) في الحجر (ويقتل المريض إذا كان ممن
~~لو كان صحيحا قاتل، كالإجهاز على الجريح) ؛ لأن في تركه حيا ضررا على
~~المسلمين،
# PageV03P050
# وتقوية للكفار.
# (وإن كان) المريض (مأيوسا من برئه فكزمن) لعدم النكاية بقتله (فإن
~~تترسوا) أي: الكفار (بهم) أي: بالصبي والمرأة والخنثى ونحوهم ممن تقدم أنه
~~لا يقتل (جاز رميهم) ؛ لأن كف المسلمين عنهم حينئذ يفضي إلى تعطيل الجهاد،
~~وسواء كانت الحرب قائمة أو لا.
# (ويقصد) الرامي لهم (المقاتلة) ؛ لأنهم المقصودون بالذات (ولو وقفت امرأة
~~في صف الكفار أو على حصنهم فشتمت المسلمين أو تكشفت لهم جاز رميها والنظر
~~إلى فرجها للحاجة إلى رميها) ذكره في المغني والشرح قال في المبدع: وظاهر
~~نص الإمام والأصحاب: خلافه،، ويتوجه أن حكم غيرها ممن منعنا قتله كهي
~~(وكذلك يجوز لهم رميها إذا كانت تلتقط لهم السهام، أو تسقيهم الماء) كالتي
~~تحرض على القتال وفيه شيء.
# (وإن تترسوا) أي: أهل الحرب (بمسلمين لم يجز رميهم) ؛ لأنه يئول إلى قتل
~~المسلمين، مع أن لهم مندوحة عنه (فإن رماهم فأصاب مسلما فعليه ضمانه)
~~لعدوانه (إلا أن يخاف علينا) من ترك رميهم (فقط، فيرميهم) نص عليه للضرورة
~~(ويقصد ms1234 الكفار) بالرمي؛ لأنهم هم المقصودون بالذات فلو لم يخف على
~~المسلمين، لكن لا يقدر عليهم إلا بالرمي لم يجز رميهم لقوله تعالى {ولولا
~~رجال مؤمنون ونساء مؤمنات} [الفتح: 25] الآية، قال الليث: ترك فتح حصن يقدر
~~على فتحه أفضل من قتل مسلم بغير حق.
### | [فصل من أسر أسيرا لم يجز قتله]
# (فصل ومن أسر أسيرا لم يجز قتله حتى يأتي به الإمام) ، فيرى فيه رأيه:؛
~~لأن الخيرة في أمر الأسير إليه (إلا أن يمتنع) الأسير (من المسير معه ولا
~~يمكنه إكراهه بضرب أو غيره أو يهرب منه أو يخاف هربه، أو يخاف منه أو
~~يقاتله، أو كان مريضا أو مرض معه) أو كان جريحا فله قتله؛ لأن تركه حيا ضرر
~~على المسلمين، وتقوية للكفار، وكجريحهم إذا لم يأسره (ويحرم عليه قتل أسير
~~غيره قبل أن يأتي الإمام) ليرى فيه رأيه؛ لأنه افتيات على الإمام (إلا أن
~~يصير) الأسير (في حالة يجوز فيها قتله لمن أسره) بأن يمتنع من المسير، ولا
~~يمكن إكراهه بضرب أو غيره أو بهرب ونحوه مما مر (فإن قتل أسيره، أو) قتل
~~(أسير غيره
# PageV03P051
# قبل ذلك) أي: قبل أن يصير في حالة يجوز فيها قتله وكان الأسير (المقتول
~~رجلا فقد أساء) القاتل لافتياته على الإمام.
# (ولا شيء عليه) أي: القاتل نص عليه؛ لأن عبد الرحمن بن عوف أسر أمية بن
~~خلف وابنه عليا يوم بدر فرآهما بلال فاستصرخ الأنصار عليهما، حتى قتلوهما،
~~ولم يغرموا شيئا؛ ولأنه أتلف ما ليس بمال.
# (وإن كان) الأسير (صغيرا أو امرأة) ، ولو راهبة (عاقبه) أي: القاتل
~~(الأمير) لافتياته (وغرمه قيمة غنيمة؛ لأنه صار رقيقا بنفس السبي) بخلاف
~~الحر المقاتل.
# (ومن أسر فادعى أنه كان مسلما لم يقبل قوله إلا ببينة) ؛ لأنه خلاف
~~الظاهر (فإن شهد له) أي: للأسير رجل.
# (واحد وحلف معه، خلى سبيله) فيثبت بما يثبت به المال كالعتق والكتابة
~~والتدبير واستدل الأصحاب بحديث عبد الله بن مسعود أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - «قال يوم بدر لا يبقى منهم أحد إلا ms1235 أن يفدي أو يضرب عنقه فقال عبد
~~الله بن مسعود: إلا سهيل ابن بيضاء فإني سمعته يذكر الإسلام، فقال النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -: إلا سهيل ابن بيضاء فقبل شهادة عبد الله وحده» قلت:
~~هذا يقتضي أن يكون كهلال رمضان فيقبل فيه خبر عدل واحد إذ لم يذكر في الخبر
~~تحليف.
# (قال جماعة ويقتل المسلم أباه وابنه ونحوهما من ذوي القرابة في المعترك)
~~؛ لأن أبا عبيدة قتل أباه في الجهاد فأنزل الله تعالى {لا تجد قوما يؤمنون
~~بالله واليوم الآخر يوادون من حاد الله ورسوله} [المجادلة: 22] الآية.
# (ويخير الأمير تخيير مصلحة واجتهاد) في الأصلح (لا تخيير شهوة في الأسرى
~~الأحرار المقاتلين والجاسوس -، ويأتي - بين قتل) لعموم قوله تعالى {فاقتلوا
~~المشركين} [التوبة: 5] ؛ ولأن النبي - صلى الله عليه وسلم - «قتل رجال
~~قريظة وهم بين الستمائة والسبعمائة» و «قتل يوم بدر عقبة بن أبي معيط
~~والنضر بن الحارث وفيه تقول أخته
# ما كان ضرك لو مننت فربما ... من الفتى وهو المغيظ المحنق
# فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: لو سمعته ما قتلته» (واسترقاق) لقول
~~أبي هريرة «لا أزال أحب بني تميم بعد ثلاث سمعتهن من رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -
# PageV03P052
# سمعته يقول: هم أشد أمتي على الدجال، وجاءت صدقاتهم فقال النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -: هذه صدقات قومنا، قال وكانت سبية منهم عند عائشة فقال
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - أعتقيها فإنها من ولد إسماعيل» متفق عليه.
# ؛ ولأنه يجوز إقرارهم على كفرهم بالجزية، فبالرق أولى؛ لأنه أبلغ في
~~صغارهم (ومن) لقوله تعالى {فإما منا بعد وإما فداء} [محمد: 4] ؛ ولأن
~~«النبي - صلى الله عليه وسلم - من على أبي عزة الشاعر، يوم بدر وعلى أبي
~~العاص بن الربيع وعلى ثمامة بن أثال» .
# (وفداء بمسلم) للآية ولما روى عمران بن حصين «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فدى رجلين من أصحابه برجل من المشركين من بني عقيل» رواه أحمد
~~والترمذي وصححه (أو) فداء (بمال) للآية؛ ولأن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~«فادى أهل بدر بالمال» ms1236 (فما فعله) الأمير من هذه الأربعة تعين ولم يكن لأحد
~~نقضه.
# (ويجب عليه اختيار الأصلح للمسلمين) ؛ لأنه يتصرف لهم على سبيل النظر فلم
~~يجز له ما فيه الحظ كولي اليتيم؛ لأن كل خصلة من هذه الخصال قد تكون أصلح
~~في بعض الأسرى فإن منهم من له نخوة ونكاية في المسلمين فقتله أصلح، ومنهم
~~الضعيف ذو المال الكثير ففداؤه أصلح ومنهم حسن الرأي في المسلمين يرجى
~~إسلامه، فالمن عليه أولى، ومن ينتفع بخدمته ويؤمن شره، استرقاقه أصلح (فمتى
~~رأى المصلحة في خصلة لم يجز اختيار غيرها) لما سبق.
# (ومتى رأى قتله ضرب عنقه بالسيف) لقوله تعالى {فضرب الرقاب} [محمد: 4]
~~(ولا يجوز التمثيل به، ولا التعذيب) لقول النبي - صلى الله عليه وسلم - في
~~حديث بريدة «ولا تعذبوا ولا تمثلوا» (وإن تردد رأيه ونظره) في الأسرى
~~(فالقتل أولى) لكفاية الشر.
# (والجاسوس المسلم: يعاقب، ويأتي) حكم الجاسوس (الذمي) في أحكام الذمة.
# (ومن استرق منهم) أي: الكفار (أو فدي بمال، كالرقيق والمال للغانمين حكمه
~~حكم الغنيمة) على ما يأتي قال في المبدع والشرح بغير خلاف نعلمه؛ لأن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - «قسم فداء أسارى بدر بين الغانمين» .
# (وإن سأل الأسارى من أهل الكتاب) أو المجوس (تخليتهم على إعطاء الجزية لم
~~يجز) ذلك (في نسائهم
# PageV03P053
# وصبيانهم) ؛ لأنهم صاروا أرقاء بنفس السبي.
# (ويجوز في الرجال) ولا تجب إجابتهم إليه؛ لأنهم صاروا في يد المسلمين
~~بغير أمان (ولا يجوز التخيير الثابت فيهم) بمجرد بذل المال قبل إجابتهم
~~لعدم لزومها لما سبق.
# (ولا يبطل الاسترقاق حقا لمسلم) قاله ابن عقيل.
# وفي الانتصار: لا يسقط حق قود له أو عليه، وفي سقوط دين في ذمته لضعفها
~~برقه، كذمة مريض احتمالان.
# وفي البلغة: يتبع به بعد عتقه، إلا أن يغنم بعد إرقاقه، فيقضي منه دينه،
~~فيكون رقه كموته وعليه يخرج حلوله برقه وإن غنما معا فهما للغانم ودينه في
~~ذمته.
# (والصبيان والمجانين من كتابي وغيره والنساء ومن فيه نفع ممن لا يقتل
~~كأعمى، ونحوه: رقيق بنفس السبي) ؛ لأن النبي - صلى ms1237 الله عليه وسلم - «نهى
~~عن قتل النساء والولدان» متفق عليه وكان يسترقهم إذا سباهم.
# (ويضمنهم قاتلهم بعد السبي) بالقيمة، وتكون غنيمة و (لا) يضمنهم قاتلهم
~~(قبله) أي: قبل السبي؛ لأنهم لم يصيروا مالا (وقن) أهل الحرب (غنيمة) ؛
~~لأنه مال كفار، استولى عليه، فكان للغانمين كالبهيمة (وله) أي: الأمير
~~(قتله) أي: القن (لمصلحة) كالمرتد.
# (ويجوز استرقاق من تقبل منه الجزية) وهم أهل الكتاب والمجوس لما تقدم.
# (و) يجوز استرقاق (غيره) أي: غير من تقبل منه الجزية كعبدة الأوثان وبني
~~تغلب ونحوهم؛ لأنه كافر أصلي أشبه أهل الكتاب (ولو كان عليه ولاء لمسلم أو
~~ذمي) ؛ لأنه يجوز قتله، فيجوز استرقاقه كغيره.
# (وإن أسلموا) أي: الأسرى الأحرار المقاتلون (تعين رقهم في الحال، وزال
~~التخيير) فيهم (وصار حكمهم حكم النساء وعليه الأكثر) نص عليه لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «لا يحل دم امرئ مسلم إلا بإحدى ثلاث» وهذا مسلم؛ ولأنه
~~أسير يحرم قتله، فيجوز استرقاقه فصار رقيقا كالمرأة.
# (وقيل: يحرم القتل ويخير) فيهم الأمير (بين رق، ومن، وفداء، صححه الموفق
~~وجمع) منهم الشارح وصاحب البلغة وقدمه في الفروع وجزم به في الكافي قال في
~~التنقيح: وهو المذهب اه؛ لأنه جاز ذلك في حال كفره ففي إسلامه أولى (فيجوز
~~الفداء ليخلص من الرق) وله أن يمن عليه لما سبق.
# (ويحرم رده) أي: الأسير المسلم (إلى الكفار قاله الموفق) والشارح (إلا أن
~~يكون له) أي: الأسير المسلم (من يمنعه) من الكفار (من عشيرة ونحوها) ، فلا
~~يمنع رده لأمنه.
# (ومن أسلم من الكفار قبل أسره لخوف أو غيره، فلا تخيير فيه وهو كمسلم
~~أصلي) ؛ لأنه لم يحصل
# PageV03P054
# في أيدي الغانمين.
# (ومتى صار لنا رقيقا محكوما بكفره من ذكر وأنثى) وخنثى (وبالغ وصغير)
~~مميز أو دونه (حرم مفاداته بمال وبيعه لكافر ذمي و) كافر (غيره) أي: غير
~~ذمي كمستأمن ومعاهد (ولم يصح) بيعه لهم قال أحمد: ليس لأهل الذمة أن يشتروا
~~مما سبى المسلمون قال وكتب عمر بن الخطاب ينهى عنه أمراء الأمصار هكذا حكى
~~أهل الشام اه ms1238 ولأن فيه تفويتا للإسلام الذي يظهر وجوده إذا بقي مخالطا
~~للمسلمين، بخلاف ما إذا كان رقيقا لكافر.
# (وتجوز مفاداته) أي: المسترق منهم (بمسلم) لدعاء الحاجة لتخليص المسلم
~~(ويفدى الأسير المسلم من بيت المال) لما روى سعيد بإسناده عن حبان بن أبي
~~جبلة أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال «إن على المسلمين في فيئهم
~~أن يفادوا أسيرهم ويؤدوا عن غارمهم» ؛ ولأنه موضوع لمصالح المسلمين وهذا من
~~أهمها.
# (وإن تعذر) فداؤه من بيت المال لمنع أو نحوه (فمن مال المسلمين) فهو فرض
~~كفاية لحديث «أطعموا الجائع وعودوا المريض، وفكوا العاني» .
# (ولا يرد) الأسير المسلم (إلى بلاد العدو بحال) ؛ لأنه تسليط لهم عليه.
# (ولا يفدى) الأسير (بخيل ولا سلاح) ؛ لأنه إعانة علينا (ولا بمكاتب وأم
~~ولد) لانعقاد سبب الحرية فيهما (بل) يفادى (بثياب ونحوها) من العروض،
~~والنقود.
# (وليس للإمام قتل من حكم حاكم برقه) ؛ لأن القتل أشد من الرق وفيه إتلاف
~~الغنيمة على الغانمين وكما لو حكم الإمام برق إنسان ليس له قتله بعد.
# (ولا رق من حكم بقتله) أي: ليس للإمام رق من حكم حاكم بقتله؛ لأنه قد
~~يكون ممن يخاف من بقائه النكاية في المسلمين ودخول الضرر عليهم (ولا رق ولا
~~قتل من حكم بفدائه) أي: ليس للإمام أن يسترق، ولا أن يقتل من حكم حاكم
~~بفدائه؛ لأنه ليس له ذلك فيمن حكم هو بفدائه؛ لأن القتل والرق أشد من
~~الفداء، ويكون نقضا للحكم بعد لزومه.
# (وله) أي: الإمام (المن على الثلاثة المذكورين) أي: من حكم بقتله ورقه
~~ومفاداته؛ لأن المن أخف من الثلاثة فإذا رآه الإمام مصلحة جاز له فعله؛
~~لأنه أتم نظرا، وكما لو رآه ابتداء (وله) أي: للإمام (قبول الفداء ممن حكم)
~~هو أو غيره (بقتله أو رقه) ؛ لأنه أخف منهما؛ ولأنه نقض للحكم برضا المحكوم
~~له؛ ولأنهما حق الإمام فإذا رضي بتركهما إلى غيرهما جاز.
# (ومتى حكم) إمام وغيره (برق أو فداء ثم أسلم) محكوم عليه (فحكمه بحاله لا
~~ينقض) لوقوعه لازما.
# (ولو اشتراه) أي: ms1239 الأسير (أحد من أهل دار الحرب ثم
# PageV03P055
# أطلقه وأخرجه إلى دار الإسلام فله) أي: المشتري (الرجوع عليه بما اشتراه)
~~أي: ببدله، إن كان دفعه عنه (بنية الرجوع) على الأسير (إذا كان) الأسير
~~(حرا أذن) الأسير (في ذلك أو لم يأذن) لما روى سعيد بإسناده عن الشعبي قال
~~" أغار أهل ماه وأهل جلولاء على العرب فأصابوا سبايا من سبايا العرب فكتب
~~السائب إلى عمر في سبايا المسلمين ورقيقهم ومتاعهم، فكتب عمر أيما رجل أصاب
~~رقيقه ومتاعه بعينه، فهو أحق به من غيره وإن أصابه في أيدي التجار بعد ما
~~انقسم، فلا سبيل إليه وأيما حر اشتراه التجار فإنه يرد إليهم رءوس أموالهم
~~فإن الحر لا يباع ولا يشترى "؛ ولأن الأسير يجب عليه فداء نفسه ليتخلص من
~~حكم الكفار فإذا أناب عنه غيره في ذلك كان له الرجوع، كما لو أدى عنه دينا
~~واجبا عليه فإن لم ينو الرجوع لم يرجع؛ لأنه متبرع (ويأتي) ذلك (في الباب
~~بعده) .
# (ومن سبي من أطفالهم) أي: الكفار (أو مميزيهم منفردا) عن أبويه فمسلم؛
~~لأن التبعية انقطعت، فيصير تابعا لسابيه المسلم في دينه (أو) سبي (مع أحد
~~أبويه فمسلم) لحديث أبي هريرة مرفوعا «ما من مولود إلا يولد على الفطرة
~~فأبواه يهودانه أو ينصرانه أو يمجسانه» متفق عليه فجعل التبعية لأبويه فإذا
~~لم يكن كذلك انقطعت التبعية، ووجب بقاؤه على حكم الفطرة قال أحمد الفطرة
~~التي فطر الناس عليها شقي أو سعيد وذكر الأثرم معنى الفطرة على الإقرار
~~بالوحدانية حين أخذهم من صلب آدم وأشهدهم على أنفسهم: ألست بربكم؟ قالوا
~~بلى وبأن له صانعا ومدبرا وإن عبد شيئا غيره وسماه بغير اسمه، وإنه ليس
~~المراد على الإسلام؛ لأن اليهودي يرثه ولده الطفل إجماعا.
# (وإن كان السابي) لغير البالغ منفردا أو مع أحد أبويه (ذميا تبعه) المسبي
~~على دينه (ك) مسبي (مسلم) لانقطاع تبعيته لأبويه (وإن سبي) غير البالغ (مع
~~أبويه فهو على دينهما) لبقاء التبعية.
# (وإن أسلم أبو حمل أو طفل أو مميز) فمسلم (لا) إن ms1240 أسلم (جد وجدة) ، فلا
~~يحكم بإسلامه بذلك الخبر السابق (أو) أسلم (أحدهما) أي: أحد أبوي الحمل أو
~~الطفل أو المميز فمسلم (أو ماتا) أي: أبوي غير بالغ (أو) مات (أحدهما في
~~دارنا أو عدما) أي: الأبوان (أو) عدم (أحدهما بلا موت كزنا ذمية، ولو
~~بكافر، أو اشتبه، ولو مسلم بكافر، فمسلم في الجميع) للخبر السابق وانقطاع
~~التبعية ولا يقرع فيما إذا اشتبه، خشية أن
# PageV03P056
# يقع ولد المسلم للكافر.
# (وكذا إن بلغ) ولد الكافر (مجنونا فإنه يحكم بإسلامه) في الحال الذي يحكم
~~فيه بإسلام غير البالغ كإسلام أحد أبويه أو موته بدارنا، كما هو صريح
~~الكافي وغيره وليس المراد: أنه مسلم مطلقا، وإلا لما صح قولهم فيما سبق أن
~~المسبي المجنون رقيق بالسبي وقولهم في باب الذمة: لا تؤخذ من مجنون وغير
~~ذلك.
# (وإن بلغ) من حكم بإسلامه تبعا لأحد أبويه أو موته بدارنا (عاقلا ممسكا
~~عن الإسلام والكفر قتل قاتله) ؛ لأنه مسلم معصوم، وليس المعنى: أنه يكون
~~مسلما مطلقا كما يدل عليه قوله (ويرث ممن جعلناه مسلما بموته حتى، ولو تصور
~~موتهما) أي: أبويه (معا لورثهما) إذ الحكم بالإسلام يعقب الموت، فحال الموت
~~كان على دين مورثه لكن الحمل لا يرث أباه إذا مات بدارنا كما يأتي في ميراث
~~الحمل (وإن ماتا) أي: أبوا غير البالغ (بدار حرب لم يجعل مسلما بذلك) ؛
~~لأنها دار كفر لا إسلام.
# (ولا ينفسخ النكاح باسترقاق الزوجين، ولو سبى كل واحد منهما رجل) ؛ لأن
~~الرق معنى لا يمنع ابتداء النكاح، فلا يقطع استدامته كالعتق.
# (ولا يحرم التفريق بينهما) أي: الزوجين (في القسمة، و) لا في (البيع)
~~لعدم ورود الشرع به (وإن سبيت المرأة وحدها) أي: دون زوجها (انفسخ نكاحها
~~وحلت لسابيها) لحديث أبي سعيد الخدري قال «أصبنا سبايا يوم أوطاس ولهن
~~أزواج في قومهن فذكر ذلك للنبي - صلى الله عليه وسلم - فنزل: والمحصنات
~~الآية» رواه الترمذي وحسنه والمراد: تحل لسابيها بعد الاستبراء، لما سيأتي
~~في بابه.
# (وإن سبي الرجل وحده لم ينفسخ) نكاحه؛ لأنه لا ms1241 نص فيه ولا يقتضيه القياس.
# (وليس بيع الزوجين القنين و) بيع (أحدهما طلاقا لقيامه) أي: المشتري
~~(مقام البائع) وكذا هبتهما أو أحدهما ونحوها.
### | [فصل لا يصح أن يفرق بين ذي رحم محرم]
# فصل (ويحرم ولا يصح أن يفرق بين ذي رحم محرم ببيع ولا غيره) من قسمة وهبة
~~ونحوهما (ولو رضوا به) ؛ لأنهم قد يرضون بما فيه ضررهم، ثم يتغير قلبهم،
~~فيندمون (أو كان بعد البلوغ) لعموم حديث أبي أيوب قال سمعت
# PageV03P057
# رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول «من فرق بين والدة وولدها فرق
~~الله بينه وبين أحبته يوم القيامة» رواه الترمذي وقال حسن غريب.
# وعن علي قال «وهب لي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - غلامين أخوين،
~~فبعت أحدهما فقال لي رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: ما فعل غلامك،
~~فأخبرته، فقال رده رده» رواه الترمذي وقال حسن غريب وقيس على ذلك كل ذي رحم
~~محرم (إلا بعتق) ، فيجوز أن يعتق أحدهما دون الآخر (أو افتداء أسير) مسلم
~~بكافر (أو بيع فيما إذا ملك أختين ونحوهما على ما يأتي) في كتاب النكاح
~~فإنه إذا وطئ إحداهما لم يجز له وطء الأخرى حتى يحرم الموطوءة، فيجوز
~~التفريق بينهما بالبيع، أو الهبة، ونحوهما للضرورة.
# (ولو باعهم) أي: باع الإمام أو غيره السبايا (على أن بينهم نسبا يمنع
~~التفريق) من أخوة ونحوها (ثم بان عدمه) أي: النسب المحرم للتفريق (فللبائع
~~الفسخ) أي: فسخ البيع واسترجاعهم ليبيعهم بثمنهم متفرقين إن كانوا باقين،
~~فإن فاتوا رد المشتري الفضل الذي فيهم بالتفريق ويرد إلى المغنم إن كانوا
~~غنيمة (وإذا حضر الإمام حصنا) للكفار (لزمه عمل الأصلح) للمسلمين (من
~~مصابرته، وهي ملازمته) مهما أمكن (أو انصرافه) لانصرافه - صلى الله عليه
~~وسلم - عن حصن الطائف قبل فتحه (فإن أسلموا) قبل القدرة عليهم أحرزوا ما
~~لهم ودماءهم (أو) أحرز (من أسلم منهم قبل القدرة عليه) أحرز ماله ودمه (أو
~~أسلم حربي في دار الحرب أحرز دمه وماله، ولو منفعة إجازة) لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «أمرت أن ms1242 أقاتل الناس حتى يقولوا لا إله إلا الله، فإذا قالوها
~~عصموا مني دماءهم وأموالهم» .
# (و) أحرز (أولاده الصغار والمجانين، ولو حملا في السبي كانوا أو في دار
~~الحرب) للحكم بإسلامه، تبعا له، ولا يعصم أولاده الكبار؛ لأنهم لا يتبعونه
~~(ولا يحرز امرأته إذا لم تسلم) لعدم تبعيتها له (فإن سبيت صارت رقيقة)
~~كغيرها من النساء (ولا ينفسخ نكاحه برقها) ؛ لأن منفعة النكاح لا تجري مجرى
~~الأموال بدليل أنها لا تضمن باليد ولا يجوز أخذ العوض عنها (ويتوقف) بقاء
~~النكاح (على إسلامها في العدة) إن كان دخل بها، ولو كتابية؛ لأن الأمة
~~الكتابية لا تحل للمسلم كما يأتي.
# (وإن دخل) كافر (دار الإسلام فأسلم، وله أولاد صغار في دار الحرب) أو حمل
~~(صاروا مسلمين) تبعا له.
# (ولم يجز سبيهم) لعصمتهم بالإسلام (وإن سألوا الموادعة) أي: المهادنة
~~(بمال
# PageV03P058
# أو غيره وجب) أن يجيبهم (إن كان فيه مصلحة سواء أعطوه) أي: المال (جملة،
~~أو جعلوها خراجا يؤخذ منهم مستمرا عليهم كل عام) ؛ لأن الغرض إعلاء كلمة
~~الإسلام، وصغار الكفرة، وهو حاصل بالموادعة، فيجب كالمن عليهم وشرط بعض
~~الأصحاب في عقدها بغير مال عجز المسلمين أو استضرارهم بالمقام ليكون ذلك
~~عذرا في الانصراف (فإن بذلوا الجزية، وكانوا ممن تقبل منهم) الجزية (لزم)
~~الإمام أو نائبه (قبولها، وحرم قتالهم) كغير المحاصرين (وإن بذلوا) أي: أهل
~~الحصن، (مالا على غير وجه الجزية فرأى) الإمام أو نائبه (المصلحة في قبوله
~~قبله) منهم لما فيه من المصلحة.
# (وإن استأجر أرضا من حربي ثم استولى عليها المسلمون فهي غنيمة) كسائر
~~أراضي الحرب (ومنافعها للمستأجر) إلى قضاء مدة الإجارة؛ لأنها مال مسلم
~~معصوم.
# (وإذا أسلم رقيق الحربي وخرج إلينا) أي: إلى جيش المسلمين (فهو حر) لحديث
~~ابن عباس قال «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يعتق العبيد إذا جاءوا
~~مواليهم» رواه سعيد ولا ولاء عليه لأحد كما يعلم من كلامه في الاختيارات في
~~العتق.
# (وإن أسر) عبد خرج إلينا مسلما (سيده) الكافر (أو غيره) لا من الكفار
~~(وأولاده) أي: ms1243 أولاد سيده (وخرج إلينا فهو حر ولهذا لا نرده في هدنة) قاله
~~في الترغيب وغيره لما روى الشعبي عن رجل من ثقيف قال «سألنا النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أن يرد علينا أبا بكرة وكان عبدا لنا أتى رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - وهو محاصر ثقيفا فأسلم فأبى أن يرده علينا. وقال: هو طليق
~~الله، ثم طليق رسوله، فلم يرده علينا» (والمال له والسبي) من سيده وأولاده
~~وغيرهم (رقيقه) لاستيلائه عليه فانظر رحمك الله إلى عز الطاعة وذل المعصية.
# (وإن أسلم) عبد (وأقام بدار الحرب) مسلما (فهو على رقه ولو) لحق العبد
~~بنا، ثم (جاء مولاه بعده لم يرد إليه) ؛ لأنه صار حرا للحوقه بنا (ولو جاء)
~~السيد (قبله مسلما ثم جاء العبد مسلما فهو لسيده) لحديث أبي سعيد الأعسم
~~قال «قضى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في العبد وسيده قضيتين قضى: أن
~~العبد إذا خرج من دار الحرب قبل سيده: أنه حر فإن خرج سيده بعد لم يرد عليه
~~وقضى أن السيد إذا خرج قبل العبد، ثم خرج العبد رد على سيده» رواه سعيد؛
~~ولأنه بإسلامه عصم ماله والعبد من جملته.
# (وإن خرج إلينا عبد بأمان) فهو حر (أو نزل) إلينا عبد من حصن فهو حر نص
# PageV03P059
# عليه.
# (وإن نزلوا) أي: أهل الحصن (على حكم حاكم عينوه، ورضيه الإمام جاز) ؛
~~لأنه - صلى الله عليه وسلم - «لما حاصر بني قريظة نزلوا على حكم سعد بن
~~معاذ فأجابهم إلى ذلك» متفق عليه من حديث أبي سعيد (إذا كان) الذي نزلوا
~~على حكمه (مسلما حرا بالغا عاقلا ذكرا عدلا من أهل الاجتهاد في الجهاد) ؛
~~لأنه حاكم أشبه ولاية القضاء ولا يشترط أن يكون مجتهدا في جميع الأحكام
~~التي لا تعلق لها في الجهاد، لعدم الحاجة إليه إذن (ولو أعمى) ، فلا يعتبر
~~أن يكون بصيرا؛ لأنه إنما اعتبر في القاضي ليعرف المدعي من المدعى عليه
~~والشاهد من المشهود عليه وهنا ليس كذلك.
# (ويعتبر له من الفقه ما يتعلق بهذا الحكم) لدى ms1244 الحاجة إليه (وإن كانا)
~~أي: اللذان نزلوا على حكمهما (اثنين جاز) ذلك (ويكون الحكم ما اجتمعا عليه)
~~دون ما انفرد به أحدهما (وإن جعلوا الحكم إلى رجل يعينه الإمام جاز) ؛ لأنه
~~إنما يختار الأصلح.
# (وإن نزلوا على حكم رجل منهم) لم يجز لعدم نفوذ حكمه (أو جعلوا التعيين
~~إليهم لم يجز) ؛ لأنهم ربما اختاروا غير الأصلح (وإن مات من اتفقوا عليه،
~~ثم اتفقوا على غيره ممن يصلح قام مقامه) كما لو عينوه ابتداء.
# (وإن لم يتفقوا) مع الإمام (وطلبوا حكما لا يصلح ردوا إلى مأمنهم وكانوا
~~على الحصار حتى يتفقوا) مع الإمام على من يصلح لذلك (وكذلك إن رضوا باثنين)
~~ينزلون على حكمهما (فمات أحدهما فاتفقوا على من يقوم مقامه جاز) حيث كان
~~أهلا (وإلا ردوا إلى مأمنهم) حتى يتفقوا على غيره ممن يصلح.
# (وكذلك إن رضوا بتحكيم من لا تجتمع الشرائط فيه ووافقهم الإمام عليه)
~~لعدم علمه بأنه لا يصلح (ثم بان أنه لا يصلح) لفقد شيء من الشروط السابقة
~~(لم يحكم، ويردون إلى مأمنهم كما كانوا) حتى يتفقوا على من يصلح.
# (ولا يحكم) من نزلوا على حكمه (إلا بما فيه حظ للمسلمين) ؛ لأنه نائب
~~الإمام، فقام مقامه في اختيار الأحظ كهو في الأسرى، وحينئذ يلزمه ذلك،
~~وحكمه لازم (من القتل والسبي) ؛ لأن سعدا حكم في بني قريظة بقتلهم وسبي
~~ذراريهم فقال النبي - صلى الله عليه وسلم - «لقد حكمت بحكم الله من فوق
~~سبعة أرقعة» (والفداء) لما سبق (فإن حكم بالمن على غير الذرية لزم قبوله) ؛
~~لأنه نائب الإمام فكان له المن كهو وظاهره: ولو أباه الإمام.
# (وإن حكم بقتل أو سبي لزم قبوله) لما تقدم في قضاء سعد على بني قريظة.
# (فإن أسلموا قبل الحكم عليهم) بشيء مما سبق (عصموا دماءهم وأموالهم
# PageV03P060
# كما تقدم) لخبر «أمرت أن أقاتل الناس» (وإن كان) إسلامهم (بعد الحكم
~~بالقتل عصموا دماءهم فقط) ؛ لأن قتل المسلم حرام ولا يعصمون مالهم ولا
~~ذريتهم؛ لأنها صارت للمسلمين قبل إسلامهم (ولا يسترقون) ؛ لأنهم أسلموا قبل
~~استرقاقهم ms1245 (ويكون المال على ما حكم فيه) كالأنفس.
# (وإن حكم بأنهم للمسلمين كان) المال (غنيمة) للمسلمين (وإن حكم عليهم
~~بإعطاء الجزية لم يلزم حكمه) ؛ لأن عقد الجزية عقد معاوضة يتوقف على
~~التراضي.
# (وإن سألوه) أي: أهل الحصن (أن ينزلهم على حكم الله) تعالى (لزمه أن
~~ينزلهم ويخير فيهم كالأسرى) ؛ لأن ذلك هو الحكم بحسب اجتهاده لهم لكن في
~~حديث بريدة الذي أخرجه أحمد ومسلم مرفوعا وغيرهما «وإذا حاصرت أهل حصن
~~فأرادوك أن تنزلهم على حكم الله، فلا تنزلهم على حكم الله ولكن أنزلهم على
~~حكمك فإنك لا تدري أتصيب فيهم أم لا» وأجاب عنه النووي في شرح مسلم بأن
~~المراد: أنه لا يأمن أن ينزل وحي عليه - صلى الله عليه وسلم - بخلاف ما حكم
~~به وهذا الحكم منتف بعد النبي - صلى الله عليه وسلم - فلهذا قال في الواضح:
~~يكره.
# وقال في المبهج: لا ينزلهم؛ لأنه كإنزالهم بحكمنا ولم يرضوا به وعلى
~~الأول: فيخير (بين القتل، والرق، والمن، والفداء) لما تقدم في الإمام
~~(ويكره نقل رأس) كافر من بلد إلى بلد.
# (ورميه بمنجنيق بلا مصلحة) لما روى عقبة بن عامر أنه قدم على أبي بكر
~~الصديق برأس بنان البطريق فأنكر ذلك، فقال: يا خليفة رسول الله، فإنهم
~~يفعلون ذلك بنا قال فأذن بفارس والروم لا يحمل إلي رأس إنما يكفي الكتاب
~~والخبر " قال الشيخ تقي الدين: وهذا حيث لا يكون في التمثيل بهم زيادة في
~~الجهاد، ولا يكون نكالا لهم عن نظيرها فأما إن كان في التمثيل السائغ دعاء
~~لهم إلى الإيمان أو زجر لهم عن العدوان فإنه هنا من إقامة الحدود والجهاد
~~المشروع ولم تكن القصة في أحد كذلك فلهذا كان الصبر أفضل.
# (ويحرم أخذه) أي: الأمير (مالا ليدفعه) أي: الرأس (إليهم) أي: إلى الكفار
~~لحديث ابن عباس «أن المشركين أرادوا أن يشتروا جسد رجل من المشركين فأبى
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - أن يبيعهم» وضعفه عبد الحق وابن القطان ورواه
~~أحمد وفيه «ادفعوا إليهم جيفته فإنه خبيث الجيفة، خبيث الدية» ms1246 فلم يقبل
~~منهم شيئا وله في رواية حنبل " فخلى بينهم وبينه ".
# PageV03P061
### | [باب ما يلزم الإمام والجيش]
# باب (باب ما يلزم الإمام والجيش يلزم) كل أحد إخلاص النية لله تعالى في
~~الطاعات، ويجتهد في ذلك ويستحب أن يدعو سرا بحضور قلب لما في حديث أنس قال
~~«كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا غزا قال اللهم أنت عضدي، ونصيري، بك
~~أحول، وبك أصول، وبك أقاتل» رواه أبو داود بإسناد جيد وكان جماعة منهم
~~الشيخ تقي الدين يقوله عند قصد مجلس العلم.
# و (يلزم الإمام أو الأمير إذا أراد الغزو أن يعرض جيشه جيشه ويتعاهد
~~الخيل والرجال) ؛ لأن ذلك من مصالح الجيش فلزمه فعله، كبقية المصالح،
~~فيختار من الرجال ما فيه غنى ومنفعة للحرب ومناصحة، ومن الخيل ما فيه قوة
~~وصبر على الحرب، ويمكن الانتفاع به في الركوب وحمل الأثقال (فيمنع ما لا
~~يصلح للحرب، كفرس حطيم وهو الكسير، و) كفرس (قحم، وهو الشيخ الهرم والفرس
~~المهزول الهرم وضرع وهو الرجل الضعيف والنحيف ونحو ذلك) كالفرس الصغير وكل
~~ما لا يصلح للحرب (من دخول أرض العدو) لئلا ينقطع فيها؛ ولأنه يكون كلا على
~~الجيش ومضيقا عليهم وربما كان سببا للهزيمة.
# (ويمنع مخذلا للهزيمة مثلا فلا يصحبهم، يصحبهم ولو لضرورة وهو الذي يصد
~~غيره عن الغزو) ويزهدهم في الخروج إليه (و) يمنع (مرجفا، وهو من يحدث بقوة
~~الكفار وبضعفنا) لقوله تعالى {ولكن كره الله انبعاثهم فثبطهم وقيل اقعدوا
~~مع القاعدين} [التوبة: 46] {لو خرجوا فيكم} [التوبة: 47] الآية (و) يمنع
~~(صبيا لم يشتد، ومجنونا) ؛ لأنه لا منفعة فيهما.
# (و) يمنع (مكاتبا بأخبارنا وراميا بيننا العداوة، وساعيا بالفساد،
~~ومعروفا بنفاق وزندقة) ؛ لأن هؤلاء مضرة على المسلمين، فلزم منعهم إزالة
~~للضرر (و) يمنع (نساء) للافتتان بهن، مع أنهن لسن من أهل القتال، لاستيلاء
~~الخور والجبن عليهن؛ ولأنه لا يؤمن ظفر العدو بهن، فيستحلون منهن ما حرم
~~الله تعالى قال بعضهم: (إلا
# PageV03P062
# امرأة الأمير لحاجته) لفعله - صلى الله عليه وسلم -.
# (و) إلا امرأة (طاعنة في السن لمصلحة فقط ms1247 كسقي الماء ومعالجة الجرحى)
~~لقول الربيع بنت معوذ «كنا نغزو مع النبي - صلى الله عليه وسلم - نسقي
~~الماء ونخدمهم، ونرد الجرحى، والقتلى إلى المدينة» رواه البخاري وعن أنس
~~معناه رواه مسلم؛ ولأن الرجال يشتغلون بالحرب عن ذلك، فيكون معونة للمسلمين
~~وتوفيرا في المقاتلة.
# (المقاتلة ويحرم أن يستعين بكفار) لحديث عائشة «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - خرج إلى بدر فتبعه رجل من المشركين فقال له: تؤمن بالله ورسوله؟ قال
~~لا قال فارجع، فلن أستعين بمشرك» متفق عليه؛ ولأن الكافر لا يؤمن مكره
~~وغائلته لخبث طويته والحرب يقتضي المناصحة والكافر ليس من أهلها (إلا
~~لضرورة) لحديث الزهري «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - استعان بناس من
~~المشركين في حربه» رواه سعيد وروى أيضا «أن صفوان بن أمية شهد حنينا مع
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -» وبهذا حصل التوفيق بين الأدلة والضرورة مثل
~~كون الكفار أكثر عددا أو يخاف منهم وحيث جاز اشترط أن يكون من يستعان به
~~حسن الرأي في المسلمين، فإن كان غير مأمون عليهم لم يجز كالمرجف وأولى.
# (و) يحرم (أن يعينهم) المسلم (على عدوهم إلا خوفا) من شرهم لقوله تعالى
~~{لا تجد قوما يؤمنون بالله واليوم الآخر يوادون من حاد الله ورسوله}
~~[المجادلة: 22] .
# (قال الشيخ ومن تولى منهم) أي: من الكفار (ديوانا للمسلمين انتقض عهده)
~~إن كان.
# (ويحرم أن يستعين) مسلم (بأهل الأهواء) كالرافضة (في شيء من أمور
~~المسلمين من غزو، وعمالة، وكتابة، وغير ذلك) ؛ لأنه أعظم ضررا، لكونهم
~~دعاة، بخلاف اليهود والنصارى (ويسن أن يخرج) الإمام (بهم) أي: بالجيش يوم
~~الخميس لحديث كعب بن مالك قال: «قلما كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~يخرج في السفر إلا يوم الخميس» رواه البخاري.
# وعن صخر الغامدي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «اللهم بارك لأمتي
~~في بكورها يوم الخميس وكان إذا بعث سرية أو جيشا بعثهم أول النهار» رواه
~~الترمذي وحسنه.
# (ويرفق بهم في السير بحيث يقدر عليه
# PageV03P063
# الضعيف ولا يشق على القوي) لقوله - صلى الله عليه ms1248 وسلم - «أمير القوم
~~أقطعهم» أي: أقلهم سيرا ولئلا ينقطع منهم أحد أو يشق عليهم (فإن دعت الحاجة
~~إلى الجد في السير جاز) «؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - جد حين بلغه
~~قول عبد الله بن أبي ليخرجن الأعز منها الأذل ليشتغل الناس عن الخوض فيه» .
# (ويعد) الإمام أو الأمير (لهم) أي: لجيشه (الزاد) ؛ لأنه لا بد منه وبه
~~قواهم وربما طال سفرهم، فيهلكون حيث لا زاد لهم (ويقوي نفوسهم بما يخيل
~~إليهم من أسباب النصر) ، فيقول مثلا: أنتم أكثر عددا وعددا، وأشد أبدانا،
~~وأقوى قلوبا ونحو ذلك؛ لأنه مما تستعين به النفوس على المصابرة، ويبعثها
~~على القتال، لطمعها في العدو (ويعرف عليهم العرفاء) جمع عريف (وهو القائم
~~بأمر القبيلة أو الجماعة من الناس كالمقدم عليهم ينظر في حالهم، ويتفقدهم،
~~ويتعرف الأمير منه أحوالهم) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - عرف عام خيبر
~~على كل عشرة عريفا «؛ ولأنه أقرب أيضا لجمعهم، وقد ورد» العرافة حق؛ لأن
~~فيها مصلحة الناس وأما قوله - صلى الله عليه وسلم - «العرفاء في النار»
~~فتحذير للتعرض للرياسة لما في ذلك من الفتنة؛ ولأنه إذا لم يقم بأمرها
~~استحق العقوبة.
# (ويستحب له) أي: الإمام أو الأمير (عقد الألوية البيض وهي العصائب تعقد
~~على قناة ونحوها) قال صاحب المطالع: اللواء راية لا يحملها إلا صاحب جيش
~~الحرب، أو صاحب دعوة الجيش اه قال ابن عباس «كانت راية النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - سوداء ولواؤه أبيض» رواه الترمذي.
# وعن جابر أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «دخل مكة ولواؤه أبيض» رواه
~~أبو داود وظاهر المقنع وصرح به في المحرر أنها تكون بأي لون شاء لاختلاف
~~الروايات.
# (و) يعقد لهم (الرايات، وهي أعلام مربعة ويغاير ألوانها ليعرف كل قوم
~~رأيتهم) «لقوله - صلى الله عليه وسلم - للعباس حين أسلم أبو سفيان احبسه
~~على الوادي حتى تمر به جنود الله تعالى فيراها قال: فحبسته حيث أمرني رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - ومرت به القبائل على راياتها» ؛ ولأن الملائكة
~~إذا نزلت بالنصر نزلت مسومة ms1249 بها نقله حنبل.
# (ويجعل لكل طائفة شعارا يتداعون به عند الحرب) لما روى سلمة بن الأكوع
~~قال «غزونا مع أبي بكر زمن النبي - صلى الله عليه وسلم - وكان شعارنا: أمت
~~أمت» رواه أبو داود وقد ورد أيضا " حم لا ينصرون "؛ ولأن الإنسان ربما
~~احتاج إلى نصرة صاحبه وربما
# PageV03P064
# تهتدي بها إذا ضل قال في الشرح: ولئلا يقع بعضهم على بعض (ويتخير) الإمام
~~أو الأمير (لهم المنازل) أي: (أصلحها لهم) كالخصبة (وأكثرها ماء ومرعى) ؛
~~لأنها أرفق بهم، وهو من مصلحتهم (ويتبع مكامنها، فيحفظها) جمع مكمن، وهو
~~المكان الذي يحفظها (ليأمنوا) هجوم العدو عليهم.
# (ولا يغفل الحرس والطلائع) لئلا يأخذهم العدو بغتة والطلائع جمع طليعة،
~~وهي من يبعث ليطلع طلع العدو قاله الجوهري قال والطلع بالكسر: الاسم من
~~الاطلاع، تقول منه اطلع طلع العدو (ويبعث العيون على العدو ممن له خبرة
~~بالفجاج) أي: الطرق (حتى لا يخفى عليه أمرهم) أي: أمر أعدائه؛ لأنه - صلى
~~الله عليه وسلم - «بعث الزبير يوم الأحزاب وحذيفة بن اليمان في غزوة الخندق
~~ودحية الكلبي في أخرى» .
# (ويمنع جيشه من الفساد والمعاصي) ؛ لأنها سبب الخذلان، وتركها داع للنصر،
~~وسبب للظفر (و) يمنع جيشه أيضا من (التشاغل بالتجارة المانعة لهم من
~~القتال) ؛ لأنه المقصود (ويعد) الأمير (ذا الصبر بالأجر والنفل) بفتح
~~الفاء، وهو الزيادة على سهمه؛ لأنه وسيلة إلى بذل جهده وزيادة صبره.
# (ويشاور في أمر الجهاد والمسلمين ذا الرأي والدين) لقوله تعالى {وشاورهم
~~في الأمر} [آل عمران: 159] وعن أبي هريرة قال «ما رأيت أحدا قط كان أكثر
~~مشورة لأصحابه من رسول الله - صلى الله عليه وسلم -» رواه أحمد؛ ولأن فيه
~~تطييبا لقلوبهم.
# (ويخفي من أمره ما أمكن إخفاؤه، وإذا أراد غزوة ورى بغيرها) متفق عليه من
~~حديث كعب بن مالك مرفوعا (؛ لأن الحرب خدعة) متفق عليه من حديث جابر (ويصف
~~جيشه) لقوله تعالى {إن الله يحب الذين يقاتلون في سبيله صفا} [الصف: 4]
~~الآية قال الواقدي «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يسوي الصفوف يوم بدر»
~~؛ ولأن فيه ربط ms1250 الجيش بعضه ببعض وسدا لثغورهم، فيصيرون كالشيء الواحد.
# (الواحد ويجعل في كل جنبة كفئا) لحديث أبي هريرة قال «كنت مع النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -، فجعل خالدا على إحدى الجنبتين والزبير على الأخرى، وأبا
~~عبيدة على الساقة» ؛ ولأنه أحوط للحرب، وأبلغ في إرهاب العدو و (لا يميل)
~~الأمير (مع قرابته وذي مذهبه على غيره لئلا تنكسر قلوبهم) أي: قلوب
# PageV03P065
# الذين مال مع غيرهم (فيخذلوه) عند الحاجة؛ ولأنه يفسد القلوب ويشتت
~~الكلمة (ويراعي أصحابه، ويرزق كل واحد بقدر حاجته) وحاجة من معه.
### | [فصل يقاتل أهل الكتاب والمجوس حتى يسلموا أو يعطوا الجزية]
# فصل ويقاتل أهل الكتاب والمجوس حتى يسلموا أو يعطوا الجزية (ولا يقبل من
~~غيرهم إلا الإسلام) وتقدم موضحا (ويجوز أن يبذل) الإمام أو الأمير (جعلا
~~لمن يعمل ما فيه غناء) بفتح الغين والمد، أي: كفاية أو نفع (كمن يدله على
~~ما فيه مصلحة للمسلمين، كطريق سهل أو ما فيه مفازة أو قلعة يفتحها أو مال
~~يأخذه، أو عدو يغير عليه، أو ثغرة يدخل منها، و) يجعله (لمن ينقب نقبا أو
~~يصعد هذا المكان، أو) يجعل (لمن جاء بكذا من الغنيمة) شيئا (من الذي جاء به
~~ونحوه) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - وأبا بكر «استأجرا في الهجرة من دلهم
~~على الطريق» ؛ ولأنه من المصالح أشبه أجرة الوكيل.
# (ويستحق الجعل بفعل ما جعل له) الجعل (فيه) كسائر الجعالات (مسلما كان)
~~المجاعل (أو كافرا، من الجيش أو غيره بشرط أن لا يجاوز) الجعل (ثلث الغنيمة
~~بعد الخمس، في هذا وفي النفل كله) ؛ لأنه أكثر ما جعله - صلى الله عليه
~~وسلم - للسرية (، ويأتي في الباب بعده، وله) أي: الأمير (إعطاء ذلك) العطاء
~~لمن عمل ما فيه غناء (ولو بغير شرط) تقوية لقلوبهم على فعل ما فيه المصلحة.
# (ويجب أن يكون الجعل معلوما إن كان من بيت المال) كالجعل في المسابقة
~~والضالة وغيرهما (وإن كان) الجعل (من مال الكفار جاز) أن يكون (مجهولا) ؛
~~لأنه - صلى الله عليه وسلم - «جعل للسرية الثلث والربع مما غنموا ms1251 وللقاتل
~~سلب المقتول» وهو مجهول؛ لأن الغنيمة كلها مجهولة؛ ولأنه مما تدعو الحاجة
~~إليه.
# (وهو) أي: الجعل من مال الكفار (له) أي: للمجاعل (إذا فتح) الحصن له ذلك
~~من غنيمته (فإن احتيج إلى) جعل (أكثر من الثلث لمصلحة، مثل أن لا تنهض
~~السرية ولا ترضى بدون النصف وهو محتاج إليها، جعله من مال المصالح) أي: من
~~مال الفيء المعد للمصالح ليحصل الغرض مع عدم مخالفة النص.
# (وإن جعل له امرأة منهم) معينة (أو) جعل له (رجلا) منهم معينا (مثل أن
~~يقول: بنت فلان من أهل الحصن أو القلعة) لم يستحق شيئا حتى تفتح القلعة فإن
~~فتحت عنوة سلمت إليه (ف) إن (ماتت قبل الفتح أو
# PageV03P066
# بعده أو لم يفتح) ما ذكر من الحصن أو القلعة (أو فتح ولم توجد) الجارية
~~(فلا شيء له، إن ماتت) حرة كانت أو أمة؛ لأن حقه متعلق بعينها، فيسقط
~~بفواتها من غير تفريط كالوديعة.
# (وإن أسلمت قبل الفتح عنوة وهي حرة فله قيمتها) ؛ لأنها عصمت نفسها
~~بإسلامها فتعذر دفعها إليه فاستحق القيمة كما لو أتلف مال غيره الذي لا مثل
~~له.
# (وإن أسلمت بعده) أي: بعد الفتح عنوة سلمت إليه حرة كانت أو أمة إذا كان
~~مسلما؛ لأنه أمكن الوفاء بشرطه فكان واجبا؛ ولأن الإسلام بعد الأسر، فكانت
~~رقيقة (أو) أسلمت (قبله) أي: قبل الفتح (وهي أمة سلمت إليه) وفاء بشرطه
~~(إلا أن يكون كافرا فله قيمتها) لتعذر تسليمها إليه لكفره ثم إن أسلم ففي
~~أخذها احتمالان.
# (فإن فتحت صلحا ولم يشترطوا الجارية فله قيمتها) إن رضي بها؛ لأن تسليمها
~~متعذر لدخولها تحت الصلح، وحينئذ تتعين قيمتها؛ لأنها بدلها فإن شرط في
~~الصلح تسلمهم عينها لزم تسليم عينها لما فيه من الوفاء بالشرط (فإن أبى إلا
~~الجارية وامتنعوا من بذلها فسخ الصلح) لتعذر إمضائه؛ لأن حق صاحب الجعل
~~سابق ولم يمكن الجمع بينهما فعلى هذا: لصاحب القلعة أن يحصنها كما كانت من
~~غير زيادة وظاهر ما نقله ابن هانئ أنها له لسبق حقه ولرب الحصن ms1252 القيمة (وإن
~~بذلوها) أي: الجارية (مجانا لزم أخذها ودفعها إليه وكذا لو بذلوها بالقيمة
~~كما في المبدع نقلا عن الأصحاب؛ لأنه أمكن إيصال حقه إليه من غير ضرر قال
~~في الفروع: والمراد غير حرة الأصل وإلا) وجبت (قيمتها) ؛ لأن حرة الأصل غير
~~مملوكة؛ لأن الصلح جرى عليها، فلا تملك كالذمية، ولم يجز تسليمها كالمسلمة
~~بخلاف الأمة، فيأخذها؛ لأنها مال كما لو شرط دابة أو متاعا هذا معنى كلام
~~المجد، كما حكاه عنه في المبدع قال: وفيه نظر؛ لأن الجارية لولا عقد الصلح،
~~لكانت أمة وجاز تسليمها إليه فإذا رضي أهل الحصن بإخراجها من الصلح
~~بتسليمها إليه فتكون غنيمة للمسلمين وتصير رقيقة.
# (وكل موضع أوجبنا القيمة ولم يغنم) الجيش (شيئا) فإنها تعطى من بيت
~~المال؛ لأنه مال المصالح (وله) أي: للإمام أو الأمير (أن ينفل) من النفل،
~~وهو الزيادة على السهم المستحق ومنه نفل الصلاة (في البداءة: الربع، فأقل
~~بعد الخمس، وفي الرجعة: الثلث فأقل بعده) لحديث حبيب بن مسلمة الفهري قال
~~«شهدت النبي - صلى الله عليه وسلم - نفل الربع في
# PageV03P067
# البداءة، والثلث في الرجعة» رواه أبو داود وعن عبادة بن الصامت مرفوعا
~~نحوه رواه الترمذي وقال حسن غريب وإنما زيد في الرجعة على البداءة لمشقة
~~الرجعة؛ لأن الجيش في البداءة ردء للسرية بخلاف الرجعة.
# وقال أحمد؛ لأنهم يشتاقون إلى أهليهم، فهذا أكثر مشقة ولا يعدل شيء عند
~~أحمد الخروج في السرية مع غلبة السلامة؛ لأنه أنكى للعدو.
# (وذلك أنه ينبغي للإمام إذا غزا غزاة أن يبعث سرية أمامه تغير، وإذا رجعت
~~بعث) سرية (أخرى خلفه) تغير (فما أتت به) السرية (أخرج خمسه) لقوله تعالى
~~{واعلموا أنما غنمتم من شيء} [الأنفال: 41] الآية ولحديث معن بن يزيد
~~مرفوعا «لا نفل إلا بعد الخمس» رواه أبو داود (وأعطى السرية ما جعل لها) من
~~ربع فأقل، أو ثلث فأقل ولا تجوز الزيادة على الثلث نص عليه.
# (وقسم الباقي في الجيش، والسرية معا) ؛ لأنها وصلت إلى ذلك بقوة الجيش
~~(ولا تستحقه السرية إلا بشرط) فإن ms1253 لم يشترط لها شيئا لم تستحق سوى المقاسمة
~~كأحاد الجيش، لكن للأمير إعطاؤها ذلك بلا شرط (فإن شرط الإمام لهم أكثر من
~~ذلك) أي: من الثلث في الرجعة أو الربع في البداءة (ردوا إليه) أي: إلى
~~الثلث أو الربع، ولم يستحقوا الزائد لمخالفة النص.
### | [فصل يلزم الجيش طاعة الأمير]
# فصل ويلزم الجيش طاعة الأمير.
# لقوله تعالى {أطيعوا الله وأطيعوا الرسول وأولي الأمر منكم} [النساء:
~~59]- صلى الله عليه وسلم - وقوله - صلى الله عليه وسلم -: «من أطاعني فقد
~~أطاع الله، ومن أطاع أميري، فقد أطاعني ومن عصاني فقد عصى الله، ومن عصى
~~أميري فقد عصاني» رواه النسائي.
# (و) يلزمهم (النصح له) لحديث " الدين النصيحة " ولأن نصحه نصح للمسلمين؛
~~ولأنه يدفع عنهم، فإذا نصحوه كثر دفعه، وفي الأثر " إن الله يزع بالسلطان
~~ما لا يزع بالقرآن " ومعناه: يكف.
# (و) يلزمهم (الصبر معه في اللقاء وأرض العدو) لقوله تعالى {يا أيها الذين
~~آمنوا اصبروا وصابروا} [آل عمران: 200]
# PageV03P068
# ولأنه من أقوى أسباب النصر والظفر.
# (و) يلزم (اتباع راية والرضا بقسمته للغنيمة وبتعديله لها) ؛ لأن ذلك من
~~جملة طاعته (وإن خفي عنه صواب عرفوه ونصحوه) (فلو أمرهم بالصلاة جماعة وقت
~~لقاء العدو فأبوا عصوا) قال الآجري: لا نعلم فيه خلافا، ولو قال سيروا وقت
~~كذا دفعوا معه نص عليه قال ابن مسعود " الخلاف شر " ذكره ابن عبد البر وقال
~~كان يقال " لا خير مع الخلاف ولا شر مع الائتلاف " ونقل المروزي: لا
~~يخالفوه، يتشعث أمرهم (ولا يجوز لأحد أن يتعلف) وهو تحصيل العلف للدواب
~~(ولا يتحطب) وهو تحصيل الحطب.
# (ولا يبارز) علجا (ولا يخرج من العسكر، ولا يحدث حدثا إلا بإذنه) أي:
~~الأمير؛ لأنه أعرف بحال الناس، وحال العدو، ومكامنهم وقوتهم، فإذا خرج
~~إنسان أو بارز بغير إذنه لم يأمن أن يصادف كمينا للعدو، فيأخذوه، أو يرحل
~~بالمسلمين، ويتركه، فيهلك، أو يكون ضعيفا لا يقوى على المبارزة، فيظفر به
~~العدو، فتنكسر قلوب المسلمين، بخلاف ما إذا أذن فإنه لا يكون إلا مع انتفاء
~~المفاسد، ويؤيد ذلك: ms1254 قوله تعالى {إنما المؤمنون الذين آمنوا بالله ورسوله
~~وإذا كانوا معه على أمر جامع لم يذهبوا حتى يستأذنوه} [النور: 62] (ولا
~~ينبغي أن يأذن في موضع إذا علم أنه مخوف) نص عليه؛ لأنه تغرير بهم.
# (وإن دعا كافر إلى البراز) بكسر الباء: عبارة عن مبارزة العدو، وبفتحها:
~~اسم للفضاء الواسع (استحب لمن يعلم من نفسه القوة والشجاعة مبارزته بإذن
~~الأمير) لمبارزة الصحابة في زمن النبي - صلى الله عليه وسلم - ومن بعده قال
~~قيس بن عباد سمعت أبا ذر يقسم قسما في قوله تعالى {هذان خصمان اختصموا في
~~ربهم} [الحج: 19] أنها نزلت في الذين بارزوا يوم بدر حمزة وعلي وعبيدة بن
~~الحارث وعتبة وشيبة ابني ربيعة والوليد بن عتبة متفق عليه قال علي نزلت في
~~مبارزتنا يوم بدر رواه البخاري وكان ذلك بإذنه - صلى الله عليه وسلم -،
~~وبارز البراء بن مالك مرزبان الدارة فقتله، وأخذ سلبه، فبلغ ثلاثين ألفا؛
~~ولأن في الإجابة إليها إظهارا لقوة المسلمين وجلدهم على الحرب (فإن لم يثق
~~من نفسه) القوة والشجاعة (كره) له أن يجيب
# PageV03P069
# لما فيه من كسر قلوب المسلمين بقتله ظاهرا (فإن كان الأمير لا رأي له
~~فعلت المبارزة بغير إذنه ذكره) محمد بن تميم الحراني (في صلاة الخوف)
~~لنكاية العدو (والمبارزة التي يعتبر فيها إذن الإمام: أن يبرز رجل بين
~~الصفين قبل التحام الحرب، يدعو إلى المبارزة) بخلاف الانغماس في الكفار،
~~فلا يتوقف على إذن؛ لأنه يطلب الشهادة ولا يترقب منه ظفر ولا مقاومة، بخلاف
~~المبارزة، فإن قلوب الجيش تتعلق به، وترتقب ظفره.
# (ويباح للرجل المسلم الشجاع طلبها ابتداء) ؛ لأنه غالب بحكم الظاهر (ولا
~~يستحب) له ذلك؛ لأنه لا يأمن أن يقتل فتنكسر قلوب المسلمين (فإن شرط
~~الكافر) المبارز (أن لا يقاتله غير الخارج إليه أو كان هو العادة لزمه)
~~الشرط لقوله - صلى الله عليه وسلم - «المسلمون على شروطهم» والعادة بمنزلة
~~الشرط (ويجوز رميه وقتله قبل المبارزة) ؛ لأنه كافر، لا عهد له، ولا أمان
~~فأبيح قتله كغيره (إلا أن تكون العادة جارية بينهم) أي: ms1255 بين المسلمين وأهل
~~الحرب (أن من يخرج يطلب المبارزة لا يعرض له، فيجري ذلك مجرى الشرط) ويعمل
~~بالعادة.
# (وإن انهزم المسلم) تاركا للقتال (أو أثخن) المسلم (بالجراح جاز لكل مسلم
~~الدفع عنه والرمي) أي: رمي الكافر وقتله؛ لأن المسلم إذا صار إلى هذا
~~الحال، فقد انقضى قتاله، وزال الأمان، وزال القتال؛ لأن حمزة وعليا أعانا
~~عبيدة بن الحارث على قتل شيبة حين أثخن عبيدة وإن أعان الكفار صاحبهم فعلى
~~المسلمين أن يعينوا صاحبهم ويقاتلوا من أعان عليه، لا المبارز؛ لأنه ليس
~~بسبب من جهته.
# (وتجوز الخدعة) بفتح الخاء والدال، وهي الاسم من الخداع أي: إرادة
~~المكروه به من حيث لا يعلم كالخديعة (في الحرب للمبارز وغيره) لحديث «الحرب
~~خدعة» وروي أن عمرو بن عبد ود لما بارز عليا قال له علي ما برزت لأقاتل
~~اثنين، فالتفت عمرو فوثب علي فضربه فقال عمرو خدعتني فقال: الحرب خدعة.
# (وإن قتله) أي: الكافر المبارز (المسلم أو أثخنه فله سلبه) لحديث أنس
~~وسمرة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «من قتل قتيلا فله سلبه» .
# وفي حديث أبي قتادة «وله عليه بينة» متفق عليه.
# وعن أنس مرفوعا «قال يوم حنين من قتل قتيلا فله سلبه فقتل أبو طلحة يومئذ
~~عشرين رجلا وأخذ أسلابهم» رواه أبو داود وظاهره: ولو كانت المبارزة بغير
~~إذن
# PageV03P070
# وقطع به في المغني، لعموم الأدلة وفي الإرشاد:.
# وإن بارز بغير إذن الإمام، فلا يستحق السلب وجزم به ناظم المفردات (غير
~~مخموس) لما روى عوف بن مالك وخالد بن الوليد أن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- «قضى بالسلب للقاتل ولم يخمس السلب» رواه أبو داود (وهو) أي: السلب (من
~~أصل الغنيمة، لا من خمس الخمس) ؛ لأنه لم ينقل عنه - صلى الله عليه وسلم -
~~أنه احتسبه من الخمس؛ ولأن سببه لا يفتقر إلى اجتهاد، فلم يكن من خمس الخمس
~~كسهم الفارس.
# (ولو) كان القاتل للكافر (عبدا بإذن سيده، أو) كان (امرأة أو كافرا بإذن)
~~الإمام (أو صبيا) لعموم ما سبق،.
# و (لا) يستحقه ms1256 القاتل إن كان (مخذلا، ولا مرجفا، ومعينا على المسلمين،
~~وكل عاص) بسفره (كمن دخل بغير إذن) الأمير (أو منع منه) الأمير؛ لأنه ليس
~~من أهل الجهاد، ويستحق السلب القاتل بشرطه.
# (ولو كان المقتول صبيا أو امرأة ونحوهما) كالخنثى والشيخ الكبير (إذا
~~قاتلوا) للعمومات (وكذا كل من قتل قتيلا أو أثخنه فصار في حكم المقتول فله
~~سلبه إذا كان القاتل ممن يستحق السهم) كالرجل الحر (أو الرضخ) كالعبد بإذن
~~سيده، والمرأة، والكافر بإذن الأمير، والصبي (كما تقدم قال ذلك الإمام) أي:
~~سواء قال الإمام: من قتل قتيلا فله سلبه (أو لم يقله) الإمام لعموم الأدلة.
# (إذا قتله حال الحرب لا قبلها ولا بعدها) «؛ لأن عبد الله بن مسعود ذفف
~~على أبي جهل وقضى النبي - صلى الله عليه وسلم - بسلبه لمعاذ بن عمرو بن
~~الجموح؛ لأنه أثبته» (منهمكا على القتال، أي: مجدا فيه مقبلا عليه) فإن كان
~~منهزما، فلا سلب له نص عليه؛ لأنه لم يغرر بنفسه في قتله (وغرر بنفسه في
~~قتله، كأن بارزه) أو كانت الحرب قائمة، فلا سلب له (لا إن رماه بسهم من صف
~~المسلمين، أو قتله مشتغلا بأكل ونحوه) لعدم التغرير وكذا إن أغرى عليه كلبا
~~عقورا فقتله وإن عانق رجل رجلا فقتله آخر أو كان الكافر مقبلا على رجل
~~يقاتله، فجاء آخر من ورائه فضربه فقتله قطع به في المغني واستدل له (أو)
~~قتله (منهزما مثل أن ينهزم الكفار كلهم، فيدرك إنسانا منهزما، فيقتله) ،
~~فلا سلب له؛ لأنه لم يغرر بنفسه.
# (وإن كانت الحرب قائمة فانهزم أحدهم متحيزا) إلى فئة، أو متحرفا لقتال
~~(فقتله إنسان فله سلبه) ذكره في البلغة والترغيب (ويشترط في استحقاق سلبه)
~~أي: المقتول (أن يكون غير مثخن، أي: موهن بالجراح) لما تقدم في قضية عبد
~~الله بن مسعود ومعاذ بن عمرو بن الجموح
# PageV03P071
# (وإن قطع أربعة) إنسان (ثم قتله آخر أو ضربه اثنان وكانت ضربة أحدهما
~~أبلغ فسلبه للقاطع) لا ربعته (وللذي ضربته أبلغ) ؛ لأنه كفى المسلمين شره.
# (وإن قتله اثنان فأكثر ms1257 فسلبه غنيمة) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - لم
~~يشرك بين اثنين في سلب؛ ولأنه إنما يستحق بالتغرير في قتله ولا يحصل
~~بالاشتراك.
# (وإن أسره فقتله الإمام أو استحياه) أي: أبقاه حيا رقيقا، أو بفداء أو من
~~(فسلبه ورقه إن رق وفداؤه إن فدي: غنيمة) ؛ لأن الذي أسره لم يقتله؛ ولأنه
~~قد أسر المسلمون يوم بدر أسرى، فقتل النبي - صلى الله عليه وسلم - منهم
~~واستبقى منهم ولم ينقل أنه أعطى أحدا ممن أسرهم سلبا ولا فداء.
# (وإن قطع يده أو رجله، وقتله آخر فسلبه للقاتل) ؛ لأن الأول لم يثخنه.
# (وإن قطع) واحد (يده ورجله أو قطع يديه أو رجليه، ثم قتله آخر فسلبه
~~غنيمة) ؛ لأنه لم ينفرد أحدهما بقتله ولم يستحقه القاتل؛ لأنه مثخن
~~بالجراح.
# (ولا تقبل دعوى القتل) لأخذ السلب (إلا بشهادة رجلين نصا) ؛ لأن الشارح
~~اعتبر البينة، وإطلاقها ينصرف إلى شاهدين، وكالقتل العمد، ويأتي في أقسام
~~المشهود به، يقبل رجل وامرأتان، ورجل، ويمين، كسائر الأموال (والسلب: ما
~~كان عليه) أي: الكافر (من ثياب وحلي وعمامة، وقلنسوة، ومنطقة، ولو مذهبة،
~~ودرع، ومغفر، وبيضة، وتاج، وأسورة، وران، وخف بما في ذلك من حلية و) ما كان
~~عليه من (سلاح من سيف، ورمح، ولت، وقوس، ونشاب ونحوه) ؛ لأنه يستعين به في
~~حربه، فهو أولى بالأخذ من الثياب، وسواء (قل) السلب (أو كثر) لما تقدم من
~~أخذ البراء بن مالك سلب مرزبان الدارة وإنه بلغ الثلاثين ألفا (ودابته التي
~~قاتل عليها بآلتها من السلب إذا قتل وهو عليها) لحديث عوف بن مالك رواه
~~الأثرم؛ ولأن الدابة يستعان بها في الحرب كالسلاح، وآلتها كالسرج واللجام
~~تبع لها (ونفقته ورحله، وخيمته، وجنيبته غنيمة) ؛ لأن ذلك ليس من اللبوس،
~~ولا مما يستعان به في الحرب أشبه بقية الأموال.
# (ويجوز سلب القتلى وتركهم عراة غير مستوري العورة) ؛ لأنهم غير معصومين
~~وكرهه الثوري وغيره لما فيه من كشف عوراتهم.
# (ويحرم السفر بالمصحف إلى أرض العدو) لنهيه - صلى الله عليه وسلم - عنه
~~خوفا من أن يستولوا عليه، فيهان (وتقدم ms1258 في نواقض الطهارة) .
# (ولا يجوز الغزو إلا بإذن الأمير) ؛ لأنه أعرف بالحرب وأمره موكول إليه؛
~~ولأنه إذا لم تجز المبارزة إلا
# PageV03P072
# بإذنه فالغزو أولى (إلا أن يفجأهم) أي: يطلع عليهم بغتة (عدو يخافون
~~كلبه) بفتح الكاف واللام، أي: شره، وأذاه (بالتوقف على الإذن) ؛ لأن الحاجة
~~تدعو إليه لما في التأخير من الضرر، وحينئذ لا يجوز التخلف لأحد إلا من
~~يحتاج إلى تخلفه، لحفظ المكان والأهل، والمال، ومن لا قوة له على الخروج،
~~ومن يمنعه الإمام (أو) يجدون (فرصة يخافون فوتها) إن تركوها حتى يستأذنوا
~~الأمير فإن لهم الخروج بغير إذنه، لئلا تفوتهم؛ ولأنه إذا حضر العدو صار
~~الجهاد فرض عين، فلا يجوز التخلف عنه ولذلك لما أغار الكفار على لقاح النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - وصادفهم سلمة بن الأكوع خارج المدينة تبعهم،
~~وقاتلهم من غير إذن فمدحه النبي - صلى الله عليه وسلم - «وقال خير رجالتنا
~~سلمة بن الأكوع» وأعطاه سهم فارس، وراجل.
# (وإذا قال الإمام لرجل أخرج عليك أن لا تصحبني، فنادى) الإمام (بالنفير
~~لم يكن) النفير (إذنا له) في الخروج لتقديم الخاص على العام (ولا بأس
~~بالنهدة) بكسر النون، وهو المناهدة (في السفر) فعله الصالحون كان الحسن إذا
~~سافر ألقى معهم، ويزيد أيضا بعد ما يلقي، وفيه أيضا رفق (ومعناه) أي: النهد
~~(أن يخرج كل واحد من الرفقة شيئا من النفقة يدفعونه إلى رجل منهم ينفق
~~عليهم، ويأكلون منه جميعا، ولو أكل بعضهم أكثر من بعض) لجريان العادة
~~بالمسامحة في مثل ذلك (ولو دخل قوم لا منعة) بفتح الأحرف الثلاث، وقد تسكن
~~النون، أي: القوة والدفع (لهم، أو لهم منعة أو) دخل واحد، ولو عبدا ظاهرا
~~(كان) الدخول (أو خفية دار حرب بغير إذن الأمير فغنيمتهم فيء لعصيانهم)
~~بافتياتهم على الإمام لطلب الغنيمة فناسب حرمانهم كقتل الموروث.
# (ومن أخذ من دار الحرب ولو بلا حاجة) إلى المأخوذ (ولا إذن) الأمير
~~(طعاما مما يقتات أو يصلح به القوت من الأدم أو غيره، ولو سكرا أو معاجين
~~وعقاقير ونحوه، أو علفا ms1259 فله أكله وإطعام سبي اشتراه، وعلف دابته، ولو كانا)
~~أي: السبي والدابة (لتجارة) لقول ابن عمر " كنا نصيب في مغازينا العسل،
~~والعنب، فنأكله ولا نرفعه " رواه البخاري.
# وعنه «أن جيشا غنموا في زمان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - طعاما
~~وعسلا فلم يأخذ منهم الخمس» رواه أبو داود؛ ولأن الحاجة تدعو إليه إذ الحمل
~~فيه مشقة فأبيح توسعة على الناس (ما لم يحرز) ما تقدم من الطعام والعلف (أو
~~يوكل الإمام من يحفظه، فلا يجوز إذن)
# PageV03P073
# أن يأكله أو يعلفه دابته (إلا لضرورة) نص عليه؛ لأنه صار غنيمة للمسلمين،
~~وثم ملكهم عليه.
# (ولا يطعم منه) أي: من الطعام، وإن لم يحرز (فهدا، و) لا (كلبا، و) لا
~~(جارحا فإن فعل) أي: أطعم ذلك (غرم قيمته) ؛ لأن هذا يرد للتفرج، ولا حاجة
~~إليه في الغزو (ولا يبيعه) أي: الطعام والعلف؛ لأنه لم ينقل لعدم الحاجة
~~إليه بخلاف الأكل (فإن) كان (باعه رد ثمنه في المغنم) لما روى سعيد " أن
~~صاحب جيش الشام كتب إلى عمر إنا أصبنا أرضا كثيرة الطعام والغلة، وكرهت أن
~~أتقدم في شيء من ذلك فكتب إليه دع الناس يعلفون، ويأكلون، فمن باع منهم
~~شيئا بذهب أو فضة ففيه خمس الله وسهام المسلمين " قال في المبدع: وظاهره أن
~~البيع صحيح؛ لأن المنع منه إنما كان لأجل حق الغانمين، وفي رد الثمن تحصيل
~~لذلك؛ ولأن له فيه حقا، فصح بيعه كما لو تحجر مواتا.
# وفرق القاضي والمؤلف أي: الموفق في الكافي: إن باعه لغير غاز، فهو باطل
~~كبيعه الغنيمة بغير إذن، فيرد المبيع إن كان باقيا أو قيمته أو ثمنه إن كان
~~تالفا، وإن باعه لغاز، فلا يخلو إما أن يبيعه بما يباح له الانتفاع به أو
~~بغيره فإن كان الأول فليس بيعا في الحقيقة، إنما دفع إليه مباحا، وأخذ
~~مثله، ويبقى أحق به لثبوت يده عليه فعلى هذا لو باع صاعا بصاعين، وافترقا
~~قبل القبض، جاز إذ لا بيع وإن أقرضه إياه فهو أحق به، فإن وفاه أو ms1260 رد إليه
~~عادت يده كما كانت، وإن كان الثاني فليس بصحيح، ويصير المشتري أحق به،
~~لثبوت يده عليه، ولا ثمن عليه، ويتعين رده إليه (والدهن المأكول كسائر
~~الطعام) ؛ لأنه طعام أشبه البر (وله دهن بدنه ودابته منه) لحاجة، ونقل أبو
~~داود دهنه بزيت للتزين لا يعجبني (و) له دهن بدنه ودابته (من دهن غير
~~مأكول) ظاهره: ولو نجسا ولعله غير مراد وتقدم ما فيه في أول الجنائز.
# (و) له (أكل ما يتداوى به، وشرب جلاب، وسكنجبين، ونحوهما لحاجة) ؛ لأنه
~~في معنى الطعام (ولا يغسل ثوبه بالصابون) ؛ لأنه ليس بطعام، فإن فعل رد
~~قيمته في المغنم (ولا يركب دابة من دواب المغنم) لما روى رويفع بن ثابت
~~الأنصاري مرفوعا «من كان يؤمن بالله واليوم الآخر، فلا يركب دابة من فيء
~~المسلمين، حتى إذا أعجفها ردها، ومن كان يؤمن بالله واليوم الآخر، فلا يلبس
~~ثوبا من فيء المسلمين حتى إذا أخلقه رده» رواه سعيد.
# ؛ ولأنها تتعرض للعطب غالبا وقيمتها كثيرة
# PageV03P074
# بخلاف السلاح (ولا يتخذ النعل والجرب) جمع جراب (من جلودهم، ولا الخيوط،
~~والحبال) بل ترد على المغنم كسائر أموالهم (وكتبهم المنتفع بها ك) كتب
~~(الطب واللغة والشعر ونحوها) كالحساب والهندسة (غنيمة) لاشتمالها على نفع
~~مباح (وإن كانت) كتبهم (مما لا ينتفع به، ككتب التوراة والإنجيل، وأمكن
~~الانتفاع بجلودها أو ورقها بعد غسله غسل) إزالة لما فيه من التغيير
~~والتبديل (وهو غنيمة) كسائر ما ينتفع به (وإلا) أي: وإن لم يمكن الانتفاع
~~بها بعد غسلها (فلا) تكون غنيمة بل يتلفها (ولا يجوز بيعها) ، ولو لإتلافها
~~ككتب الزندقة ونحوها.
# (وجوارح الصيد كالفهود والبزاة: غنيمة تقسم) ؛ لأنها مال ينتفع به كباقي
~~الأموال.
# (وإن كانت كلابا مباحة لم يجز بيعها) لنهيه - صلى الله عليه وسلم - عن
~~ثمن الكلب (فإن لم يردها أحد من الغانمين جاز إرسالها، و) جاز (إعطاؤها
~~غيرهم) أي: غير الغانمين.
# (وإن رغب فيها بعض الغانمين دون بعض دفعت إليه) ؛ لأنه أولى من غير
~~الغانمين (ولم تحتسب عليه) من سهمه؛ لأنها ليست بمال (وإن ms1261 رغب فيها) أي:
~~الكلاب المعلمة (الجميع) أي: جميع الغانمين (أو) رغب فيها (ناس كثير) من
~~الغانمين (وأمكن قسمتها) عددا (قسمت عددا من غير تقويم) ؛ لأنه لا قيمة
~~لها.
# (وإن تعذر ذلك) أي: قسمتها بالعدد (أو تنازعوا في الجيد منها أقرع بينهم)
~~؛ لأنه لا مرجح غير القرعة.
# (ويقتل الخنزير، ويكسر الصليب، ويراق الخمر، وتكسر أوعيته إن لم يكن فيها
~~نفع للمسلمين) وإلا أبقيت.
# (وإن فضل معه من الطعام ونحوه) كالعلف (شيء، ولو يسيرا، فأدخله بلده في
~~دار الإسلام رده في الغنيمة) ؛ لأنه إنما أبيح له ما يحتاج إليه فما بقي
~~تبينا أنه أخذ أكثر مما يحتاجه فبقي على أصل التحريم.
# (و) إن فضل معه شيء (قبل دخولها) أي: دخول بلده في دار الإسلام (يرد ما
~~فضل معه) وفي نسخ منه (على المسلمين) لما تقدم.
# (وإن أعطاه أحد من أهل الجيش ما يحتاج إليه) من طعام وعلف (جاز له أخذه،
~~وصار أحق به من غيره) كما لو أخذه هو ابتداء.
# (وله أخذ سلاح من الغنيمة، ولو لم يكن محتاجا إليه يقاتل به، حتى تنقضي
~~الحرب، ثم يرده) لقول ابن مسعود " انتهيت إلى أبي جهل فوقع سيفه من يده
~~فأخذته فضربته به حتى برد رواه الأثرم؛ ولأن الحاجة إليه أعظم من الطعام،
~~وضرر استعماله أقل من ضرر أكل الطعام، لعدم زوال عينه بالاستعمال.
# (ويجوز له أن يلتقط النشاب ثم يرمي به العدو)
# PageV03P075
# لأنه في معنى القتال بالسيف (وليس له القتال على فرس من الغنيمة) لما
~~تقدم في ركوب دابة من دوابها (ولا لبس ثوب) من الغنيمة لما تقدم.
# (وليس لأجير لحفظ غنيمة ركوب دابة منها) أي: من الغنيمة؛ لأنه استعمال
~~لها بما لا يقتضيه العقد (إلا بشرط) " بأن شرط له الأمير ركوبها إذا كانت
~~معينة، وعينت المسافة، بل ظاهره: وإن لم يعينا.
# (ولا) لأجير لحفظ الغنيمة (ركوب دابة حبيس) أي: موقوفة على الغزاة، لوجوب
~~صرف الوقف للجهة التي عينها الواقف، وهذا ليس منها (ولو بشرط) أي: ولو شرط
~~الأمير للأجير ركوب الحبيس، فلا ms1262 يستبيحه بذلك لمخالفته لشرط الواقف (فإن
~~فعل) أي: ركب الأجير الفرس الحبيس (ف) عليه (أجرة مثلها) لتعديه بإتلاف
~~المنفعة فيرد في الغنيمة إن كانت منها، وتصرف في نفقة الحبيس، إن كانت
~~الدابة حبيسا.
# (ومن أخذ ما يستعين به في غزاة معينة فالفاضل) منه (له) ؛ لأنه أعطاه على
~~سبيل المعاونة والنفقة فكان الفاضل له، كما لو وصى أن يحج عنه فلان حجة
~~بألف يصرف في حجة إلا إذا كان من الزكاة.
# (وإلا) أي: وإن لم يأخذه ليستعين به في غزاة معينة، بل ليستعين به في
~~الغزو، أو في سبيل الله (أنفقه في الغزو) ؛ لأنه أعطاه إياه، لينفقه في جهة
~~قربة فلزمه إنفاق الجميع فيها كما لو وصى أن يحج عنه بألف، فإنه يصرف في
~~حجة بعد أخرى حتى ينفد.
# (وإن أعطيه) أي: المال (ليستعين به في الغزو لم يترك منه لأهله شيئا) قبل
~~خروجه، ولا عنده؛ لأنه لا يملكه (إلا أن يصير إلى رأس مغزاه) ، فيكون كهيئة
~~ماله (فيبعث إلى عياله منه) ؛ لأنه من جملة حوائجه.
# (ولا يتصرف فيه) أي: فيما أعطيه ليستعين به في الغزو (عند الخروج لئلا
~~يتخلف عن الغزو) ، فلا يكون مستحقا لما أنفقه (إلا أن يشتري منه سلاحا وآلة
~~الغزو) كالترس والفرس.
# (ومن أعطي دابة ليغزو عليها غير عارية ولا حبيس فغزا عليها ملكها) بالغزو
~~عليها لقول عمر " حملت على فرس في سبيل الله فأضاعه صاحبه الذي كان عنده،
~~فأردت أن أشتريه، وظننت أنه بائعه برخص فسألت رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - فقال: «لا تشتره، ولا تعد في صدقتك، وإن أعطاكه بدرهم، فإن العائد
~~في صدقته كالكلب يعود في قيئه» متفق عليه وهذا يدل على أنه ملكه؛ لأنه لولا
~~ذلك ما باعه، ويدل على أنه ملكه بعد الغزو؛ ولأنه أقامه للبيع بالمدينة ولم
~~يكن ليأخذه من عمر ثم يقيمه للبيع في الحال فدل على أنه أقامه للبيع بعد
~~غزوه
# PageV03P076
# عليه.
# ذكر أحمد نحو هذا الكلام وسئل: متى تطيب له الفرس قال إذا غزا عليها، قيل
~~له: ms1263 فإن العدو جاءنا فخرج على هذا الفرس في الطلب إلى خمس فراسخ، ثم رجع؟
~~قال لا، حتى يكون غزوا (ومثلها) أي: الدابة التي أعطيها ليغزو عليها (سلاح
~~ونفقة) أعطيه ليغزو به، فيملكه بالغزو (فإن باعه بعد الغزو، فلا بأس، ولا
~~يشتريه من تصدق به) مما تقدم (ولا يركب دواب السبيل في حاجة) نفسه؛ لأنه لم
~~تسبل لذلك (ويركبها، ويستعملها في سبيل الله) تعالى؛ لأنها سبلت لذلك (ولا
~~تركب في الأمصار والقرى) لزينة ولا غيرها (ولا بأس أن يركبها، ويعلفها) أي:
~~لعلفها وسقيها؛ لأنه لحاجتها (وسهم الفرس الحبيس: لمن غزا عليه) يعطى منه
~~نفقته والباقي له.
### | [باب قسمة الغنيمة]
# يقال: غنم فلان الغنيمة يغنمها واشتقاقها من الغنم وأصلها الربح والفضل
~~والمغنم مرادف للغنيمة والأصل فيها قوله تعالى {واعلموا أنما غنمتم من شيء
~~فأن لله خمسه وللرسول} [الأنفال: 41] الآية وقوله {فكلوا مما غنمتم حلالا
~~طيبا} [الأنفال: 69] وقد اشتهر، وصح أنه - صلى الله عليه وسلم - قسم
~~الغنائم " وكانت في أول الإسلام خاصة لرسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~لقوله تعالى {يسألونك عن الأنفال} [الأنفال: 1] الآية، ثم صارت أربعة
~~أخماسها للغانمين، وخمسها لغيرهم (وهي ما أخذ من مال حربي) خرج به ما يؤخذ
~~من أموال أهل الذمة من جزية، وخراج، ونحوه (قهرا بقتال) خرج به ما جلوا،
~~وتركوه فزعا، وما يؤخذ منهم من العشر إذا اتجروا إلينا، ونحوه.
# (وما ألحق به) أي: بالمأخوذ بالقتال (كهارب) استولينا عليه (وهدية الأمير
~~ونحوهما) كالمأخوذ في فداء الأسرى، وما يهدى لبعض قواد الأمير بدار
# PageV03P077
# حرب (ولم تحل) الغنائم (لغير هذه الأمة) لحديث أبي هريرة قال قال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - «لم تحل الغنائم لقوم سود الرءوس غيركم، كانت
~~تنزل نار من السماء تأكلها» متفق عليه.
# (وإن أخذ منهم) أي: من الحربيين (مال مسلم أو) مال (معاهد) ذمي أو مستأمن
~~(فأدركه صاحبه قبل قسمه، لم يقسم، ورد إلى صاحبه بغير شيء) لما روى ابن عمر
~~«أن غلاما له أبق إلى العدو، فظهر عليه المسلمون، فرده النبي - صلى ms1264 الله
~~عليه وسلم - عليه» وذهب فرس له فأخذه المسلمون فرده عليه خالد بن الوليد
~~بعد النبي - صلى الله عليه وسلم - " رواهما البخاري.
# (فإن قسم) ما أخذه منهم من مال مسلم أو معاهد (بعد العلم بأنه مال مسلم
~~أو معاهد لم تصح قسمته وصاحبه أحق به بغير شيء) ؛ لأن قسمته كانت باطلة من
~~أصلها فهو كما لو لم يقسم (ثم إن كان) مال المسلم أو المعاهد المأخوذ منهم
~~(أم ولد لزم السيد أخذها) قبل القسمة مجانا.
# (وبعد القسمة بالثمن) ولا يدعها يستحل فرجها من لا تحل له (وما سواها)
~~أي: أم الولد (لربه أخذه) قبل القسمة مجانا وبعدها بالثمن.
# (و) له (تركه غنيمة) للغانمين؛ لأن الحق له، فإن شاء استوفاه، وإن شاء
~~تركه (فإن أخذه) قبل القسمة (أخذه مجانا) لما تقدم (وإن أبى أخذه) قسم؛ لأن
~~ربه لم يملكه، وإنما هو أحق به فإذا تركه سقط من التقديم.
# (أو غنم المسلمون شيئا عليه علامة المسلمين من مراكب أو غيرها، ولم يعرف
~~صاحبه قسم، وجاز التصرف فيه) ؛ لأن الكفار قد ملكوه، فصار كسائر أموالهم
~~إذا استولى عليها المسلمون وإنما لربه حق التملك إذا عرف.
# (وإن كانت) الأمة المأخوذة من الكفار (جارية لمسلم، أولدها أهل الحرب
~~فلسيدها أخذها إذا أدركها كما تقدم دون أولادها ومهرها) للحوق النسب لمالك؛
~~لأنهم يملكونها بالاستيلاء كسائر أموالنا.
# (وإن أدركه) أي: أدرك المسلم أو المعاهد ماله المأخوذ من أهل الحرب
~~(مقسوما) فهو أحق به بثمنه لما روى ابن عباس «أن رجلا وجد بعيرا له كان
~~المشركون أصابوه فقال له النبي - صلى الله عليه وسلم -: إن أصبته قبل
~~القسمة هو لك، وإن أصبته بعد ما قسم أخذته بالقيمة» وإنما امتنع أخذه له
~~بغير شيء لئلا يفضي إلى حرمان آخذه بالغنيمة، ولو لم يأخذه لأدى إلى ضياع
~~حقه فالرجوع بشرط وزن القيمة جمع بين الحقين (أو) أدركه ربه (بعد بيعه و)
~~بعد (قسم ثمنه، فهو أحق به بثمنه كأخذه)
# PageV03P078
# أي: كما أن له أخذه (من مشتريه من العدو) بثمنه، لئلا ms1265 يضيع الثمن على
~~المشتري، وحقه ينجبر بالثمن، فرجوع صاحب المال في عينه كأخذ الشقص المشفوع.
# (وإن وجده) أي: وجد رب المال ماله (بيد مستول عليه) من الحربيين (وقد
~~جاءنا بأمان، أو) جاءنا (مسلما، فلا حق له) أي: لربه (فيه) لحديث «من أسلم
~~على شيء فهو له» قال في الاختيارات: وإذا أسلموا وفي أيديهم أموال المسلمين
~~فهي لهم نص عليه الإمام أحمد.
# وقال في رواية أبي طالب ليس بين المسلمين اختلاف في ذلك قال أبو العباس
~~وهذا يرجع إلى أن كل ما قبضه الكفار من الأموال قبضا يعتقدون جوازه، فإنه
~~يستقر لهم بالإسلام كالعقود الفاسدة والأنكحة والمواريث وغيرها، ولهذا لا
~~يضمنون ما أتلفوه على المسلمين بالإجماع انتهى، وإن كان أخذه من المستولي
~~عليه هبة أو سرقة أو شراء فكذلك؛ لأنه استولى عليه حال كفره فأشبه ما لو
~~استولى عليه بقهره المسلم.
# (وإن أخذه من الغنيمة بغير عوض أو سرقه أحد من الرعية من الكفار أو أخذه)
~~أحد (هبة فصاحبه أحق به بغير شيء) لحديث عمران بن حصين «أن قوما أغاروا على
~~سرح النبي - صلى الله عليه وسلم - فأخذوا جارية وناقة من الأنصار فأقامت
~~عندهم أياما، ثم خرجت، فركبت الناقة، ونذرت إن نجاها عليها لتنحرنها، فلما
~~قدمت المدينة أخذ النبي - صلى الله عليه وسلم - ناقته فأخبرت النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - بنذرها، فقال: سبحان الله، بئس ما جزيتيها نذرت لله إن
~~نجاها الله عليها لتنحرنها، لا وفاء في معصية ولا فيما لا يملك العبد» رواه
~~مسلم.
# (وإن تصرف فيه من أخذه منهم) أي: من الحربيين (صح تصرفه) ؛ لأنه تصرف من
~~مالك فصح كما لو لم يؤخذ من الكفار (مثل أن باعه المغتنم، أو رهنه، ويملك
~~ربه انتزاعه من الثاني) كما لو كان بيد الأول وإن أوقفه أو أعتقه لزم، وفات
~~على ربه.
# (وتمنع المطالبة التصرف فيه كالشفعة) أي: كما أن الطلب بالشفعة يمنع
~~المشتري من التصرف في الشقص المشفوع (وترد مسلمة سباها العدو إلى زوجها) ؛
~~لأنهم لا يملكونها وكذا ذمية (وولدها) أي: ms1266 الحرة (منهم) أي: من الحربيين
~~(ك) ولد (ملاعنة، و) ولد (زنا) ؛ لأنه لا ملك لهم، ولا شبهة ملك، وإن كانت
~~مسلمة، وأبى والدها الإسلام حبس، وضرب حتى يسلم؛ لأنه لا يقر على الكفر.
# (وما لم يملكوه) كالوقف (فلا يغنم بحال، ويأخذه ربه إن وجده مجانا، ولو
~~بعد إسلام من هو
# PageV03P079
# معه، أو) بعد (قسمه أو شرائه منهم) ؛ لأنه ليس بمال لهم، ولم يزل ملك ربه
~~عنه.
# (وإن جهل ربه) أي: رب ما لا يملكونه من أموالنا (وقف) حتى يعلم ربه، ولا
~~يقسم:؛ لأنه ليس غنيمة (ويملك أهل الحرب مال مسلم بأخذه) ؛ لأن الاستيلاء
~~سبب يملك به المسلم مال الكافر فكذا عكسه كالبيع، وكما يملكه بعضهم من بعض،
~~وسواء اعتقدوا تحريمه أو لا، ذكره في الانتصار.
# (ولو قبل حيازته إلى دار الكفر) قدمه في الشرح وغيره؛ لأن ما كان سببا
~~للملك أثبته حيث وجد كالبيع (ولو) كان أخذهم مال مسلم (بغير قهر، كأن أبق
~~أو شرد إليهم) مال مسلم فأخذوه كعكسه (حتى أم ولد، ومكاتبا) ؛ لأنهما
~~يضمنان بقيمتهما على متلفهما فملكوهما كالقن، والأصح عند ابن عقيل أنها
~~كوقف (و) مما يترتب على ملكهم مال المسلم بأخذه.
# (لو بقي مال مسلم معهم) أي: الحربيين (حولا أو أحوالا، فلا زكاة فيه) ؛
~~لأنه خرج من ملك المسلم.
# (و) من ذلك أنه (إن كان) ما أخذوه (عبدا) أو أمة (فأعتقه سيده لم يعتق) ؛
~~لأنه أعتق ما لا يملكه (ولو كانت أمة مزوجة فقياس المذهب انفساخ نكاحها)
~~إذا سبوها وحدها كعكسه، ومن ذلك: إذا كان لمسلم أختان أمتان، واستولى
~~الكفار على إحداهما، وكان وطئها فله وطء الثانية؛ لأن ملكه قد زال عن
~~أختها.
# (قال الشيخ: الصواب أنهم يملكون أموال المسلمين ملكا مقيدا لا يساوي
~~أملاك المسلمين من كل وجه انتهى) لما تقدم من أن ربه إذا أدركه أخذه إما
~~مجانا أو بالثمن على التفصيل السابق (ولا يملكون حبيسا، ووقفا) لعدم تصور
~~الملك فيهما، فلم يملكا بالاستيلاء كالحر.
# (و) لا يملكون (ذميا) حرا (و) لا (حرا) مسلما ms1267 ذكرا كان أو أنثى؛ لأنه لا
~~يضمن بالقيمة، فلا تثبت اليد عليه بحال فإذا قدر المسلمون بعد ذلك على أهل
~~الذمة وجب ردهم إلى ذمتهم، ولم يجز استرقاقهم؛ لأن ذمتهم باقية، ولم يوجد
~~منهم ما يوجب نقضها.
# (ومن اشتراه) أي: الأسير الحر مسلما كان أو ذميا ذكرا أو أنثى (منهم) أي:
~~الكفار (وأطلقه أو أخرجه إلى دار الإسلام رجع بثمنه بنية الرجوع، ولا يرد
~~إلى بلاد العدو بحال وتقدم) في الباب قبله بدليله.
# (فإن اختلفا) أي: المشتري والأسير (في) قدر (ثمنه، فقول أسير) ؛ لأنه
~~منكر للزيادة، والأصل براءته منها (ويعمل بقول عبد ميسور أنه لفلان) قيل
~~لأحمد: أصيب غلام في بلاد الروم فقال: أنا لفلان رجل بمصر قال إذا عرف
~~الرجل لم يقسم، ورد على صاحبه، وقيل له: أصبنا مركبا في بلاد الروم فيها
~~النواتية قالوا هذا لفلان قال هذا قد عرف
# PageV03P080
# صاحبه لا يقسم.
# (و) يعمل (بوسم على حبيس) ونظيره كما يأتي في أخر أقسام المشهود به:
~~العمل بما على أسكفة مدرسة، ونحوها، وكتب علم بخزانة مدة طويلة لتعذر إقامة
~~البينة على ذلك غالبا.
# (وما أخذه من دار الحرب من) فاعل أخذ (هو مع الجيش وحده أو بجماعة لا
~~يقدر عليه) أي: المأخوذ (بدونهم من ركاز أو مباح له قيمة في مكانه
~~كالدارصيني، وسائر الأخشاب، والأحجار، والصموغ، والصيود، ولقطة حربي،
~~والعسل من الأماكن المباحة، ونحوه فهو غنيمة) ؛ لأنه مال حصل الاستيلاء
~~عليه قهرا بقوة الجيش، فكان غنيمة كسائر أموالهم (في الأكل منه) إذا كان
~~طعاما.
# (وغيره) أي: غير الأكل فثبتت له أحكام الغنيمة كلها (وإن لم يكن) الأخذ
~~لذلك (مع الجيش، كالمتلصص، ونحوه، فالركاز لواجده) كما وجد بدار الإسلام
~~(وفيه) أي: الركاز (الخمس) كما تقدم في محله وما عدا الركاز من المباحات
~~يكون أيضا لواجده غير مخموس، حيث قدر عليه وحده كسائر المباحات.
# (المباحات وإن لم يكن له) أي: للمأخوذ من مباح دار الحرب (قيمة بنقله
~~كالأقلام والمسن) بكسر الميم (الميم والأدوية، فهو لأخذه) ، ولو وصل إليه
~~بقوة الجيش ms1268 " (ولو صار له قيمة بنقله، ومعالجته) ؛ لأن ذلك أمر طارئ.
# (وإن وجد لقطة في دار الحرب من متاع المسلمين فكما لو وجدها في غير دار
~~الحرب) يعرفها حولا، فإن لم يعرف ربها ملكها، وإن كانت من متاع المشركين
~~فهي غنيمة.
# (وإن شك هل هي من متاع المسلمين أو) من متاع (المشركين عرفها حولا)
~~لاحتمال أن تكون من متاع المسلمين (ثم) إن لم تعرف (جعلها في الغنيمة) ؛
~~لأن الظاهر أنها من متاع المشركين قال في الشرح، والمبدع، نص عليه، ولم
~~يحكيا فيه خلافا، ومحله: إذا وصل إليها بقوة الجيش (ويعرفها في بلاد
~~المسلمين) نص عليه، أي: يتم تعريفها في بلادنا، وأما الشروع فمن حين
~~الوجدان، كما نبه عليه في المغني.
# (وإن ترك صاحب القسم) أي: المفوض إليه أمره، وهو الإمام أو الأمير أو
~~نائبه (شيئا من الغنيمة عجزا عن حمله حمله ولم يشتر) ذلك المتروك (فقال)
~~صاحب القسم (من أخذ شيئا فهو له، فمن أخذ شيئا ملكه) كسائر المباحات.
# (وللأمير إحراقه) حتى لا يعود إليه الكفار، فينتفعون به (و) للأمير (أخذه
~~لنفسه كغيره) أي: غير الأمير فإن له أخذه لما تقدم.
# (ولو أراد الأمير أن يشتري لنفسه من الغنيمة فوكل من لا يعلم أنه وكيله
~~صح البيع) لانتفاء المانع، وهو المحاباة، ولعل المراد إذا كان البائع بعض
~~الغانمين لحصته فإن كان البائع الأمير أو
# PageV03P081
# وكيله لم يصح مطلقا كما هو مقتضى ما يأتي في الوكالة، وهو ظاهر نص الإمام
~~كما لا يجوز لأمير الجيش أن يشتري من مغنم المسلمين شيئا؛ لأنه يحابي؛ ولأن
~~عمر رد ما اشتراه ابنه في غزوة جلولاء، وقال: إنه يحابي احتج به أحمد قال
~~في المغني: ولأنه هو البائع أو وكيله، فكأنه يشتري من نفسه أو وكيل نفسه.
# (وإلا) بأن اشترى بنفسه أو وكل من يعلم أنه وكيله حرم عليه ذلك نص عليه،
~~واحتج بأن عمر رد ما اشتراه ابن عمر في قصة جلولاء للمحاباة، وظاهره بطلان
~~البيع.
# (وتملك الغنيمة بالاستيلاء عليها في دار الحرب) ؛ لأنها مال ms1269 مباح فملكت
~~بالاستيلاء عليها كسائر المباحات، ويؤيده: أنه لا ينفذ عتقهم في رقيقهم
~~الذين حصلوا في الغنيمة، ولا يصح تصرفهم فيه وأنه لو أسلم عبد الحربي ولحق
~~بجيش المسلمين صار حرا.
# وفي الانتصار وعيون المسائل باستيلاء تام لا في فور الهزيمة للبس الأمر،
~~هل هو حيلة أو ضعف؟ وفي البلغة كذلك وإنه ظاهر كلامه والمنصوص عن أحمد
~~وعليه أكثر الأصحاب: أن مجرد الاستيلاء، وإزالة أيدي الكفار عنها كاف.
# (ويجوز قسمها وتبايعها) في دار الحرب قال أبو إسحاق الفزاري للأوزاعي هل
~~قسم النبي - صلى الله عليه وسلم - شيئا من الغنائم في المدينة قال: لا
~~أعلمه وقسم النبي - صلى الله عليه وسلم - غنائم بني المصطلق على مياههم،
~~وغنائم حنين بأوطاس؛ ولأنهم ملكوها بالاستيلاء فجاز قسمتها فيها وبيعها كما
~~لو أحرزت بدار الإسلام.
# (وهي) أي: الغنيمة (لمن شهد الوقعة) لما روى الشافعي وسعيد بإسنادهما عن
~~طارق بن شهاب أن عمر قال " الغنيمة لمن شهد الوقعة " (من أهل القتال إذا
~~كان قصده الجهاد، قاتل أو لم يقاتل، من تجار العسكر، وأجراء التجار، ولو)
~~كان الأجير (للخدمة ولمستأجر مع جندي كركابي وسايس، والمكاري والبيطار
~~والحداد والإسكاف والخياط والصناع) أي: أرباب الصنائع (الذين يستعدون
~~للقتال ومعهم السلاح) ؛ لأنه ردء للمقاتل لاستعداده أشبه المقاتل وحمل
~~المجد إسهام النبي - صلى الله عليه وسلم - لمسلمة وكان أجيرا لطلحة رواه
~~مسلم على أجير قصد مع الخدمة الجهاد (حتى من منع لدينه) أي: منعه الشرع
~~الجهاد لدين عليه (أو منعه أبواه) من الجهاد، فيسهم له (لتعينه) أي: الجهاد
~~(بحضوره) أي: لصيرورة الجهاد فرض عين بحضوره، فلا يتوقف إذن على الإذن.
# (و) يعطى أيضا (لمن بعثهم الأمير لمصلحة كرسول) مخوف وغزا (و) يعطى أيضا
~~(لمن بعثهم الأمير لمصلحة كرسول وجاسوس ودليل،
# PageV03P082
# وشبههم، وإن لم يشهدوا، ولمن خلفه الأمير في بلاد العدو، ولو مرض بموضع
~~مخوف وغزا) الأمير (ولم يمر بهم فرجعوا نصا فكل هؤلاء يسهم لهم) ؛ لأنهم في
~~مصلحة الجيش أو خلفهم الأمير وهم أولى بالإسهام ممن شهد ولم يقاتل، و.
# (لا) ms1270 يسهم (لمريض عاجز عن القتال كالزمن والمفلوج والأشل) ؛ لأنه لا نفع
~~فيهم (لا) إن كان المرض لا يمنع القتال ك (المحموم ومن به صداع ونحوه) كوجع
~~ضرس فيسهم له؛ لأنه من أهل القتال (ولا) يسهم (لكافر وعبد لم يؤذن لهما)
~~لعصيانهما فإن أذن لهما أسهم للكافر ورضخ للعبد (ولا) يسهم (لمن لم يستعد
~~للقتال من التجار وغيرهم) كالخدم والصناع (؛ لأنه لا نفع فيهم) للقتال
~~(ولا) يسهم (لمن نهى الإمام عن حضوره) القتال (أو) غزا (بلا إذنه) لعصيانه
~~(ولا لطفل ومجنون) ؛ لأنهما ليسا من أهل الجهاد.
# (و) لا (فرس عجيف ونحوه) لخروجه عن أهلية الجهاد عليه (ولا لمخذل، ومرجف،
~~ولو تركا ذلك وقاتلا) وكذا رام بيننا بفتن ونحوه (ولا يرضخ لهم لعصيانهم
~~وكذا من هرب من كافرين) لا يسهم ولا يرضخ له لعصيانه (و) لا يسهم ولا يرضخ
~~(لخيلهم) تبعا لهم.
# (وإذا لحق المسلمين مدد) هو ما مددت به قوما في الحرب (أو هرب من الكفار
~~إلينا أسير أو أسلم كافر أو بلغ صبي أو عتق عبد أو صار الفارس راجلا أو
~~عكسه: قبل تقضي الحرب، أسهم لهم وجعلوا كمن حضر الوقعة كلها) لقول عمر؛
~~ولأنهم شاركوا الغانمين في السبب، فشاركوهم في الاستحقاق كما لو كان ذلك
~~قبل الحرب قال في المبدع: وظاهره أنه يسهم لهم، وإن لم يقاتلوا.
# (وإن كان) لحوق المدد أو الأسير أو إسلام الكافر أو بلوغ الصبي أو عتق
~~العبد (بعد التقضي) للحرب (ولو لم تحرز) الغنيمة، فلا يسهم لهم لحديث أبي
~~هريرة «أن أبان بن سعيد بن العاص وأصحابه قدموا على النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - بخيبر بعد أن فتحها فقال أبان اقسم لنا يا رسول الله، فقال رسول
~~الله: اجلس يا أبان ولم يقسم له رسول الله - صلى الله عليه وسلم -» رواه
~~أبو داود.
# ؛ ولأنهم لم يشهدوا الوقعة، أشبه ما لو أدركوا بعد القسمة، فلو لحقهم عدو
~~وقاتل المدد معهم حتى سلموا الغنيمة، فلا شيء لهم فيها لأنهم إنما قاتلوا
~~عن أصحابها؛ لأن الغنيمة في ms1271 أيديهم وحوزهم، نقله الميموني وقال قيل له: إن
~~أهل المصيصة غنموا ثم استنقذ منهم العدو، فجاء أهل طرطوس فقاتلوا معهم حتى
~~استنقذوهم؟ فقال: أحب إلي أن يصطلحوا أي: لأن الأولين إذا
# PageV03P083
# ملكوها بالحيازة لم يزل ملك الكفار بأخذها.
# (أو مات أحد من العسكر أو انصرف قبل الإحراز) للغنيمة (فلا) شيء له هذا
~~مقتضى كلام الخرقي؛ لأنه مات قبل ثبوت ملك المسلمين عليها، واقتصر عليه
~~الزركشي، وقدمه في الشرح، وجزم به في المغني ونصره وظاهر كلامه في المقنع
~~أن الميت يستحق سهمه بمجرد انقضاء الحرب، سواء أحرزت الغنيمة أو لا،
~~ويقتضيه كلام القاضي قاله في الشرح وقدمه في الفروع وجزم به المصنف فيما
~~يأتي (وكذا لو أسر في أثنائها) أي: أثناء الوقعة، فلا شيء له؛ لأنه لم يشهد
~~الوقعة.
### | [فصل إذا أراد القسمة بدأ بالأسلاب]
# فصل وإذا أراد القسمة بدأ بالأسلاب فدفعها إلى أهلها؛ لأن القاتل يستحقها
~~غير مخموسة (فإن كان في الغنيمة مال لمسلم أو ذمي دفع إليه) ؛ لأن صاحبه
~~متعين (ثم) يبدأ (بمؤنة الغنيمة من أجرة نقال، وحمال، وحافظ، ومخزن، وحاسب)
~~؛ لأنه من مصلحة الغنيمة.
# (وإعطاء جعل من دله على مصلحة) كطريق أو قلعة (إن شرطه من) مال (العدو)
~~قال في الشرح:؛ لأنه في معنى السلب لكن يأتي في كلام المصنف أنه بعد الخمس
~~(ثم يخمس الباقي) ، فيجعله خمسة أقسام متساوية (فيقسم خمسه على خمسة أسهم)
~~نص عليه لقوله تعالى {واعلموا أنما غنمتم من شيء} [الأنفال: 41]- الآية
~~وإنما يقسم على ستة أسهم؛ لأن سهم الله ورسوله شيء واحد لقوله تعالى {والله
~~ورسوله أحق أن يرضوه} [التوبة: 62] وأن الجهة جهة مصلحة (سهم الله) تعالى.
# (ورسوله - صلى الله عليه وسلم -) وذكر اسمه تعالى للتبرك؛ لأن الدنيا،
~~والآخرة له، وكان النبي - صلى الله عليه وسلم - " يصنع بهذا السهم ما شاء "
~~ذكره في المغني، والشرح (ولم يسقط بموته) - صلى الله عليه وسلم - بل هو باق
~~(يصرف مصرف الفيء) للمصالح لقوله - صلى الله عليه وسلم - «ليس لي من الفيء
~~إلا الخمس، وهو مردود عليكم» ms1272 رواه سعيد، ولا يكون مردودا علينا إلا إذا صرف
~~في مصالحنا، وفي الانتصار: هو لمن يلي الخلافة بعده.
# (وخص) النبي - صلى الله عليه وسلم - (أيضا من المغنم
# PageV03P084
# بالصفي، وهو شيء يختاره قبل القسمة كجارية، وعبد، وثوب، وسيف، ونحوه) ،
~~ومنه كانت صفية أم المؤمنين - رضي الله عنها - قال في المبدع: وانقطع ذلك
~~بموته بغير خلاف نعلمه إلا أبا ثور فإنه زعم أنه باق للأئمة بعده.
# (وسهم لذوي القربى) للآية، وهو ثابت بعد موته - صلى الله عليه وسلم - لم
~~ينقطع؛ لأنه لم يأت ناسخ، ولا مغير (وهم بنو هاشم وبنو المطلب ابني عبد
~~مناف) لما روى جبير بن مطعم قال «قسم النبي - صلى الله عليه وسلم - سهم ذوي
~~القربى بين هاشم وبني المطلب. وقال: إنما بنو هاشم وبنو المطلب شيء واحد» .
# وفي رواية «لم يفارقوني في جاهلية، ولا إسلام» رواه أحمد، والبخاري
~~بمعناه فرعى لهم نصرتهم، وموافقتهم لبني هاشم (ويجب تعميمهم، وتفرقته
~~بينهم، للذكر مثل حظ الأنثيين، حيث كانوا حسب الإمكان) ؛ لأنه مال مستحق
~~بالقرابة فوجب فيه ذلك كالتركة؛ ولأنه استحق بقرابة الأب، ففضل فيه الذكر
~~على الأنثى كالميراث، ويسوى فيه بين الكبير، والصغير (غنيهم، وفقيرهم فيه
~~سواء) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - لم يخص فقراء قرابته، بل أعطى الغني
~~كالعباس، وغيره مع أن شرط الفقر ينافي ظاهر الآية؛ ولأنه يؤخذ بالقرابة
~~فاستويا فيه كالميراث (جاهدوا أو لا) لعموم الآية (فيبعث الإمام إلى عماله
~~في الأقاليم ينظروا ما حصل من ذلك) أي: من خمس الخمس، المتعلق بذوي القربى
~~(فإن استوت الأخماس) المتحصلة من الأقاليم (فرق كل خمس فيما قاربه) أي: في
~~ذلك الإقليم الحاصل منه، وما قاربه.
# (وإن اختلفت) الأخماس (أمر بحمل الفاضل ليدفعه إلى مستحقه) ليحصل التعديل
~~بينهم.
# (فإن لم يأخذوا) أي: بنو هاشم وبنو المطلب سهمهم (رد في سلاح، وكراع) أي:
~~خيل عدة في سبيل الله لفعل أبي بكر، وعمر - رضي الله تعالى عنهما - ذكره
~~أبو بكر (ولا شيء لمواليهم) ؛ لأنهم ليسوا منهم (ولا) شيء (لأولاد بناتهم)
~~من غيره؛ لأنه ms1273 - صلى الله عليه وسلم - لم يدفع إلى أقارب أمه من بني زهرة،
~~ولا إلى بني عماته كالزبير.
# (ولا) شيء (لغيرهم) أي: غير بني هاشم، وبني المطلب (من قريش) لما تقدم.
# (مثلا وسهم لليتامى) للآية (الفقراء) ؛ لأن اسم اليتيم في العرف للرحمة،
~~ومن أعطي لذلك اعتبرت فيه الحاجة بخلاف القرابة (واليتيم من لا أب له، ولم
~~يبلغ) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا يتم بعد احتلام، ولا يدخل فيه ولد
~~الزنا» ، ويأتي في الوصايا (ولو كان له أم، ويستوي فيه الذكر، والأنثى)
~~لظاهر الآية.
# (وسهم للمساكين) للآية، وهم من لا يجد تمام كفايته (فيدخل فيهم
# PageV03P085
# الفقراء، فهما صنفان في الزكاة فقط، وفي سائر الأحكام صنف واحد وسهم
~~لأبناء السبيل) للآية.
# (للآية ويشترط في ذوي قربى ويتامى ومساكين وأبناء سبيل كونهم مسلمين) ؛
~~لأن الخمس عطية من الله تعالى فلم يكن لكافر فيها حق كالزكاة.
# (و) يجب (أن يعطوا كالزكاة) أي: يعطى هؤلاء الخمس كما يعطون من الزكاة
~~فيعطى المسكين تمام كفايته مع عائلته سنة، وكذا اليتيم، ويعطى ابن السبيل
~~ما يوصله إلى بلده (ويعم بسهامهم جميع البلاد حسب الإمكان) ؛ لأن كل سهم
~~منها مستحق بوصف موجب دفعة إلى كل مستحقيه كالميراث، فيبعث الإمام إلى
~~عماله بالأقاليم كما تقدم في ذوي القربى.
# (وإن اجتمع في واحد أسباب كالمسكين اليتيم ابن السبيل استحق بكل واحد
~~منها) ؛ لأنها أسباب لأحكام، فوجب أن تثبت أحكامها مع الاجتماع كالانفراد
~~(لكن لو أعطاه ليتمه فزال فقره) بأن استغنى بما أعطيه ليتمه (لم يعط لفقره
~~شيئا) ؛ لأنه لم يبق فقيرا (ولا حق في الخمس لكافر) لما تقدم (ولا لقن) ؛
~~لأنه لو أعطي لكان لسيده؛ لأن القن لا يملك.
# (وإن أسقط بعض الغانمين ولو مفلسا حقه) من الغنيمة (فهو للباقين) من أهل
~~الغنيمة لضعف الملك؛ ولأن اشتراكهم في الغنيمة اشتراك تزاحم فإذا أسقط
~~أحدهم حقه كان للباقين بخلاف الميراث لقوته.
# (وإن أسقط الكل) أي: كل الغانمين حقهم من الغنيمة (ف) هي (فيء) أي: صارت
~~فيئا، فتصرف مصرفه.
# (ثم يعطي) الإمام ms1274 أو الأمير (النفل بعد ذلك) أي: بعد الخمس، لما روى معن
~~بن زائدة مرفوعا «لا نفل إلا بعد الخمس» رواه أبو داود؛ ولأنه مال استحق
~~بالتحريض على القتال، فكان (من أربعة أخماس الغنيمة) ، وقدم على القسمة؛
~~لأنه حق ينفرد به بعض الغانمين، فأشبه الأسلاب (وهو) أي: النفل (الزيادة
~~على السهم لمصلحة، وهو المجعول لمن عمل عملا، كتنفل السرايا الثلث، والربع،
~~ونحوه، وقول الأمير من طلع حصنا أو نقبه) فله كذا.
# (و) قوله (من جاء بأسير، ونحوه فله كذا) ، وكذا من دل على قلعة أو ماء أو
~~ما فيه غناء (ويرضخ لمن لا سهم له) ؛ لأنه استحق بحضور الوقعة فكان بعد
~~الخمس كسهام الغانمين (وهم العبيد) لحديث عمير مولى آبي اللحم قال «شهدت
~~خيبر مع سادتي، فكلموا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فأخبر أني مملوك،
~~فأمر لي بشيء من خرثي المتاع» رواه أحمد واحتج به، وصححه الترمذي؛ ولأنهم
~~ليسوا من أهل
# PageV03P086
# وجوب القتال كالصبي.
# (كالصبي ولمعتق بعضه بحساب من رضخ وسهام) كالحد (كالحد والنساء) لحديث
~~ابن عباس قال «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يغزو بالنساء، فيداوين
~~الجرحى، ويحذين من الغنيمة، ولم يضرب لهن بسهم» رواه مسلم، وما روي أنه
~~أسهم لامرأة فيحتمل أن الراوي سمى الرضخ سهما (والصبيان المميزون) لما روى
~~سعيد بن المسيب قال " كان الصبيان يحذون من الغنيمة إذا حضروا الغزو "،
~~ويكون الرضخ للمذكورين (على ما يراه الإمام من التسوية بينهم، والفضل على
~~قدر غنائهم، ونفعهم) بخلاف السهم؛ لأنه منصوص عليه غير موكول إلى اجتهاده
~~فلم يختلف كالحدود بخلاف الرضخ (ومدبر، ومكاتب كقن، وخنثى مشكل كامرأة) ؛
~~لأنه المتيقن (فإن انكشف حاله قبل تقضي الحرب مثلا والقسمة أو بعدهما فتبين
~~أنه رجل أتم له سهم رجل) كغيره من الرجال.
# (ويسهم لكافر أذن له الإمام) لما روى سعيد عن الزهري «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - استعان بناس من اليهود فأسهم لهم» ؛ ولأن الكفر نقص في
~~الدين فلم يمنع استحقاق السهم كالفسق، بخلاف الرق فإنه نقص في الدنيا،
~~والأحكام ms1275 (ولا يبلغ برضخ الراجل سهم) راجل، ولا برضخ (الفارس سهم فارس) ؛
~~لأن السهم أكمل من الرضخ فلم يبلغ به إليه كما لا يبلغ بالتعزير الحد، ولا
~~بالحكومة دية العضو، ويكون الرضخ له، ولفرسه (في ظاهر كلامهم) قال في شرح
~~المنتهى: إن غزا الصبي على فرس له، والمرأة على فرس لها، رضخ للفرس،
~~ولراكبها من غير إسهام للفرس؛ لأنه لو أسهم للفرس كان سهما لمالكها فإذا لم
~~يستحق مالكها السهم بحضوره للقتال فبفرسه أولى، بخلاف العبد إذا غزا على
~~فرس سيده فإن سهمها لغير راكبها، وهو سيده.
# (فإن غزا العبد بغير إذن سيده لم يرضخ له مثلا ولا لفرسه) لعصيانه.
# (وإن كان) غزو العبد (بإذنه) أي: بإذن سيده (على فرس لسيده) رضخ للعبد،
~~وأسهم للفرس (فيؤخذ للفرس) العربي (سهمان) كفرس الحر؛ لأنه فرس شهد الوقعة،
~~وقوتل عليه، فأسهم له، كما لو كان السيد راكبه، وتقدم الفرق بينه، وبين فرس
~~الصبي، ونحوه (إن لم يكن مع سيده فرس غير فرس العبد فإن كان) مع السيد فرس
~~غير فرس العبد (لم يسهم لفرس العبد) ؛ لأنه لا يقسم لأكثر من فرسين على ما
~~يأتي، وإن كان مع العبد فرسان قسم لهما إذا لم يكن مع سيده غيرهما، ورضخ
~~للعبد، وسهم الفرسين لمالكهما، ويعايى بها فيقال: يستحق الرضخ، والسهم.
# (وإن انفرد بالغنيمة من لا سهم له، كعبيد، وصبيان دخلوا دار الحرب)
~~بالإذن (فغنموا أخذ) الإمام (خمسه، وما بقي لهم)
# PageV03P087
# لعموم قوله تعالى {واعلموا أنما غنمتم من شيء} [الأنفال: 41] الآية (وهل
~~يقسم بينهم للفارس ثلاثة أسهم، وللراجل سهم) ؛ لأنهم تساووا كالأحرار
~~البالغين (أو) يقسم (على ما يراه الإمام من المفاضلة) كما لو كان معهم رجال
~~أحرار؟ (احتمالان) ، وأطلقهما في المغني، وغيره.
# (وإن كان فيهم رجل أعطي سهما، وفضل عليهم) لمزيته بالبلوغ، والحرية
~~(ويقسم الباقي بين من بقي) ، وهم العبيد أو الصبيان (على ما يراه الإمام من
~~التفضيل) ؛ لأن فيهم من له سهم بخلاف التي قبلها.
# (وإن غزا جماعة الكفار وحدهم فغنموا فغنيمتهم لهم) ؛ لأنهم الذين شهدوا ms1276
~~الوقعة (وهل يؤخذ خمسها؟ احتمالان) .
### | [فصل قسمة باقي الغنيمة]
# فصل (ثم يقسم باقي الغنيمة) ؛ لأن الله تعالى لما جعل لنفسه الخمس، فهم
~~منه أن الأربعة الأخماس للغانمين؛ لأنه أضافه إليهم كقوله تعالى {وورثه
~~أبواه فلأمه الثلث} [النساء: 11] فهم منه أن الباقي للأب (للرجل الحر
~~المكلف) مسلما كان أو كافرا بإذن الإمام، وتقدم (سهم) بغير خلاف؛ ولأنه لا
~~يحتاج إلى ما يحتاج إليه الفارس من الكلفة (الكلفة والفرس العربي، ويسمى)
~~العربي (العتيق قاله في المطلع، وغيره) لخلوصه، ونفاسته (سهمان، فيكمل
~~للفارس ثلاثة أسهم، سهم له، وسهمان لفرسه) لما روى ابن عمر «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أسهم يوم خيبر للفارس ثلاثة أسهم سهمان لفرسه، وسهم له»
~~متفق عليه، وقال خالد الحذاء لا يختلف فيه عن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~«أنه أسهم للفرس سهمين، ولصاحبه سهما، وللراجل سهما» (وينبغي أن يقدم قسم
~~الأربعة الأخماس على قسم الخمس) ؛ لأن الغانمين حاضرون، ورجوعهم إلى
~~أوطانهم يقف على القسمة، وأهل الخمس في أوطانهم.
# (وإن كان فرسه هجينا، وهو ما أبوه عربي، وأمه غير عربية، أو) كان فرسه
~~(مقرنا عكس الهجين) فتكون أمه عربية، وأبوه غير عربي (أو) كان فرسه
~~(برذونا) بكسر أوله (وهو ما أبواه نبطيان فله سهم، ولفرسه
# PageV03P088
# سهم واحد) قال الخلال: تواترت الرواية عن أبي عبد الله بذلك لما روى
~~مكحول «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أعطى الفرس العربي سهمين، وأعطى
~~الهجين سهما» رواه سعيد، وأبو داود في مراسيله، وروى موصولا قال عبد الحق:
~~والمرسل أصح؛ ولأن نفع العراب، وأثرها في الحرب أفضل، فيكون سهمه أرجح
~~لتفاضل من يرضخ له.
# (وإن غزا اثنان على فرس لهما هذا عقبة، وهذا عقبة، والسهم) أي: سهم الفرس
~~(لهما) على حسب ملكيهما (فلا بأس) نص عليه.
# (ولا يسهم لأكثر من فرسين) نص عليه، لما روى الأوزاعي «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - كان يسهم للخيل، وكان لا يسهم للرجل فوق فرسين، وإن كان
~~معه عشرة أفراس» ؛ ولأن به حاجة إلى الثاني بخلاف الثالث.
# (ولا) ms1277 يسهم (لغير الخيل كفيل، وبعير، وبغل، ونحوها، ولو عظم غناؤها) بفتح
~~الغين أي: نفعها (وقامت مقام الخيل) ؛ لأنه لم ينقل عنه - صلى الله عليه
~~وسلم - أنه أسهم لغير الخيل، وقد كان معه يوم بدر سبعون بعيرا، ولم تخل،
~~غزاة من غزواته من الإبل بل هي غالب دوابهم، وكذا أصحابه من بعده، فلم يعلم
~~أنهم أسهموا لغير الخيل، ولو أسهم لها لنقل؛ ولأن غير الخيل لا يلحق بها في
~~التأثير في الحرب، ولا يصلح للكر، والفر، فلم يلحق بها في الإسهام.
# (ومن استعار فرسا أو استأجره أو كان) الفرس (حبيسا وشهد به الوقعة فله
~~سهمه) ؛ لأنه يستحق نفعه فاستحق سهمه ويعطى راكب الحبيس نفقة الحبيس من
~~سهمه؛ لأنه نماؤه.
# (وإن غصبه) أي: الفرس فغزا عليه (ولو) كان الغاصب للفرس (من أهل الرضخ)
~~كالعبد، والمرأة؛ لأن الجناية من راكبه، فيختص المنع به (فقاتل) الغاصب
~~(عليه فسهم الفرس لمالكه) ؛ لأن استحقاق نفع الفرس مرتب على نفعه، وهو
~~لمالكه فكذا السهم.
# (ومن دخل دار الحرب راجلا، ثم ملك فرسا أو استعاره أو استأجره استأجره
~~وشهد به الوقعة، فله سهم فارس، ولو صار بعد الوقعة راجلا) ؛ لأن العبرة
~~باستحقاق سهم الفرس أن يشهد به الوقعة، لا حال دخول دار الحرب، ولا ما بعد
~~الوقعة؛ ولأن الفرس حيوان يسهم له فاعتبر وجوده حالة القتال كالآدمي (وإن
~~دخلها) أي: دار الحرب (فارسا ثم حضر الوقعة راجلا حتى فرغ الحرب لموت فرسه
~~أو شروده أو غير ذلك) كمرضه (فله سهم راجل، ولو صار فارسا بعد الوقعة)
~~اعتبارا بحال شهودها كما تقدم.
# (ويحرم قول الإمام: من أخذ شيئا فهو له) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم -،
~~والخلفاء بعده كانوا يقسمون الغنائم؛ لأن ذلك يفضي إلى
# PageV03P089
# اشتغالهم بالنهب عن القتال، وإلى ظفر العدو بهم؛ ولأن الغزاة اشتركوا في
~~الغنيمة على سبيل التسوية.
# (ولا يستحقه) أي: لا يستحق الشيء آخذه، بل يأتي به المغنم ليقسم، وقيل:
~~ويجوز لمصلحة لقوله - صلى الله عليه وسلم - يوم بدر «من أخذ شيئا فهو له»
~~ورد بأن ms1278 قضية بدر لما اختلف فيها نسخت بقوله تعالى {يسألونك عن الأنفال}
~~[الأنفال: 1] الآية.
# " تتمة " قال في السياسة الشرعية: فإن ترك الإمام الجمع والقسمة وأذن في
~~الأخذ إذنا جائزا فمن أخذ شيئا بلا عدوان حل له بعد تخميس، وكل ما دل على
~~الإذن فهو إذن وأما إذا لم يأذن أو أذن إذنا غير جائز جاز للإنسان أن يأخذ
~~مقدار ما يصيبه بالقسمة، متحريا للعدل في ذلك.
# (مثلا ويجوز تفضيل بعض الغانمين على بعض لغناء) بفتح المعجمة أي: نفع
~~(فيه، كشجاعة، ونحوها) كالرأي، والتدبير؛ لأنه يجوز له أن ينفل، ويعطي
~~السلب فجاز التفضيل لذلك (وإلا) أي: وإن لم يكن التفضيل لغناء فيه (حرم)
~~عليه؛ لأن الغانمين اشتركوا في الغنيمة على سبيل التسوية، فوجب التعديل
~~بينهم، كسائر الشركاء.
# (ولا تصح الإجارة على الجهاد ولو كان) الأجير (ممن لا يلزمه) الجهاد
~~كالعبد، والمرأة؛ لأنه عمل يختص فاعله أن يكون من أهل القربة أشبه الصلاة
~~(فيرد) الأجير (الأجرة) لبطلان الإجارة (وله سهمه) إن كان من أهل الإسهام
~~(أو رضخه) إن لم يكن من أهل الإسهام.
# (ومن أجر نفسه بعد أن غنموا على حفظ الغنيمة أو حملها حملها وسوق الدواب
~~الدواب ورعيها، ونحوه أبيح له أخذ الأجرة على ذلك، ولم يسقط من سهمه شيء) ؛
~~لأن ذلك من مؤنة الغنيمة، فهو كعلف الدواب، وإطعام السبي، يجوز للإمام
~~بذله، ويباح للأجير أخذ الأجرة عليه؛ لأنه قد أجر نفسه لفعل للمسلمين إليه
~~حاجة فحلت له الأجرة كالدليل على الطريق.
# (ولو أجر نفسه) لذلك (بدابة معينة من المغنم، أو جعلت أجرته ركوب دابة
~~منها صح) ذلك كما لو أجر بنقد منها.
# (ومن مات بعد انقضاء الحرب، فسهمه لوارثه لاستحقاق الميت له بانقضاء
~~الحرب، ولو قبل إحراز الغنيمة) ؛ لأنه أدركها في حال لو قسمت فيه صحت
~~قسمتها، وكان له سهمه منها، فيجب أن يستحق سهمه فيها كما لو مات بعد
~~إحرازها في دار الإسلام
# PageV03P090
# ولقول عمر " الغنيمة لمن شهد الوقعة "، وهذا قد شهدها.
# (شهدها ويشارك الجيش سراياه فيما غنمت، وتشاركه فيما ms1279 غنم) أي: أيهما غنم
~~شاركه الآخر نص عليه؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - «لما غزا هوازن بعث سرية
~~من الجيش قبل أوطاس، فغنمت فشارك بينها، وبين الجيش» ؛ ولأن الجميع جيش
~~واحد، وكل منهما ردء لصاحبه فلم يختص بعضهم بالغنيمة، كأحد جانبي الجيش،
~~وهذه الشركة بعد النفل (وتقدم في الباب قبله) .
# (وإن أقام الأمير ببلاد الإسلام مثلا وبعث سرية فما غنمت فهو لها) بعد
~~الخمس لانفرادها بالغزو، والمقيم بدار الإسلام ليس بمجاهد (وإن أنفذ)
~~الإمام (جيشين أو سريتين، فكل واحدة منفردة بما غنمته) لانفرادها بالقتال
~~عليه.
# (وإذا قسمت الغنيمة في أرض الحرب فتبايعوها أو تبايعوا غيرها، ثم غلب
~~عليها العدو فهي من ضمان مشتر) ؛ لأنها مال مقبوض يجوز له التصرف فيه أشبه
~~سائر أمواله.
# (وكذا لو تبايعوا شيئا في دار الإسلام زمن خوف ونهب، ونحوه) فاستولى عليه
~~العدو فإنه من مال المشتري.
# (مثلا وللإمام البيع من الغنيمة قبل القسمة لمصلحة) ؛ لأن ولايته ثابتة
~~عليه أشبه ولي اليتيم، وسواء كان البيع للغانمين أو غيرهم (ومن وطئ جارية
~~من المغنم قبل قسمة ممن له فيها حق أو لولده، أدب؛ لأنه وطء حرام لكونه في
~~ملك مشترك، ولم يبلغ به الحد) ؛ لأن له في الغنيمة ملكا أو شبهة ملك، فيدرأ
~~عنه الحد للشبهة.
# (وعليه مهرها يطرح في المقسم) ؛ لأنها ليست مملوكة له أشبه وطء أمة
~~الغير، ولا يسقط عنه من المهر بقدر ملكه كالمشتركة، خلافا للقاضي؛ لأن
~~مقدار حقه يعسر العلم به، ولا ضرر عليه بوضع المهر في الغنيمة، فيعود إليه
~~حقه (إلا أن تلد، فيكون عليه قيمتها) ؛ لأنه فوتها على الغانمين، كما لو
~~أتلفها، وحينئذ تطرح في الغنيمة، فإن كان معسرا كانت في ذمته (فقط) أي: دون
~~مهرها، وقيمة الولد؛ لأنه ملكها حين علقت فلم يكن للغانمين سوى قيمتها
~~(وتصير أم، ولد له) ، ولو كان معسرا؛ لأنه استيلاد صير بعضها أم، ولد،
~~فيجعل جميعها كذلك كاستيلاد جارية ابنه، وهو أقوى من العتق لكونه فعلا،
~~وينفذ من المجنون (والولد حر ثابت النسب) للشبهة.
# (للشبهة ms1280 ولا يتزوج في أرض العدو) لئلا يسترق ولده (ويأتي في النكاح)
~~مفصلا (وإذا أعتق بعض الغانمين أسيرا من الغنيمة، أو كان يعتق عليه) كأبيه،
~~وابنه، وأخيه (عتق عليه إن كان قدر حقه) (؛ لأن ملكه ثبت عليه في شركة
~~الغانمين باستيلائهم عليه) أشبه المملوك بالإرث.
# (وإلا) أي: وإن لم يكن قدر حقه بأن زاد
# PageV03P091
# (فكمعتق شقصا) من مشترك يعتق قدر ما يملكه، وباقيه بالسراية إن كان موسرا
~~بقيمة الباقي، وإلا فبقدر ما هو موسر به منها (وقطع في المغني، وغيره)
~~كالشرح (لا يعتق رجل) حر مقاتل أسر بالإعتاق (قبل خيرة الإمام) ؛ لأن
~~العباس عم النبي - صلى الله عليه وسلم -، وعم علي، وعقيلا أخا علي كانا في
~~أسرى بدر، ولم يعتقا عليهما؛ ولأنه إنما يصير رقيقا بالاسترقاق، فيحمل
~~الكلام على من استرق منهم أو يصير رقيقا بنفس السبي، كالنساء، والصبيان.
# (والصبيان ويحرم الغلول، وهو كبيرة) للوعيد عليه بقوله تعالى {ومن يغلل
~~يأت بما غل يوم القيامة} [آل عمران: 161] (1) (والغال من الغنيمة، وهو من
~~كتم ما غنمه، أو) كتم (بعضه: يجب حرق رحله كله) لما روى عمرو بن شعيب عن
~~أبيه عن جده «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -، وأبا بكر، وعمر حرقوا متاع
~~الغال» رواه أبو داود.
# ، ولحديث عمر بن الخطاب «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أمره بذلك»
~~رواه سعيد، والأثرم، واختار جماعة أن ذلك من باب التعزير لا الحد الواجب،
~~فيجتهد الإمام بحسب المصلحة، قال في الفروع: وهو أظهر (ما لم يكن باعه أو
~~وهبه) ، فلا يحرق؛ لأنه عقوبة لغير الجاني (إذا كان) الغال (حيا) فإن مات
~~قبل إحراقه لم يحرق نص عليه؛ لأنه عقوبة فتسقط بالموت كالحدود (حرا) فإن
~~كان رقيقا لم يحرق رحله؛ لأنه لسيده، ولا يعاقب بجناية عبده (مكلفا) ؛ لأن
~~الإحراق عقوبة، وغير المكلف ليس من أهلها.
# (أهلها ولو) كان الغال (أنثى أو ذميا) ؛ لأنهما من أهل العقوبة، ولذلك
~~يقطعان في السرقة، وغير الملتزم لأحكامنا لا يحرق متاعه (إلا سلاحا) ؛ لأنه
~~يحتاج إليه في القتال (ومصحفا) ، وجلده، ms1281 وكيسه، وما يتبعه لحرمته (وكتب
~~علم) ؛ لأنه ليس القصد الإضرار به في دينه، بل في بعض دنياه (وحيوانا بآلته
~~من سرج، ولجام، وجل، ورحل، ونحوه، وعلفه) ؛ لأنه يحتاج إليه، ولنهيه - صلى
~~الله عليه وسلم - أن يعذب بالنار إلا ربها (وثياب الغال التي عليه) ، فلا
~~تحرق تبعا له.
# (ونفقته) ؛ لأنها لا تحرق عادة (وسهمه) ؛ لأنه لم يكن من رحله حال الغلول
~~(وما غله) ؛ لأنه للغانمين (ولا يحرم) الغال (سهمه) من الغنيمة؛ لأن سبب
~~الاستحقاق موجود، فيستحق كما لو لم يغل، ولم يثبت حرمان سهمه في خبر، ولا
~~يدل عليه قياس، فبقي بحاله (وما لم تأكله النار) كالحديد (أو استثنى من
~~التحريق فهو له) أي: الغال.
# (ويعزر) الغال (مع ذلك بالضرب
# PageV03P092
# ونحوه) ؛ لأنه فعل محرما، وهو الغلول (ولا ينفى) لعدم وروده (ويؤخذ ما غل
~~للمغنم) ؛ لأنه حق للغانمين، فتعين رده إليهم.
# (فإن تاب قبل القسمة رد ما أخذه في المغنم) لما سبق (وإن تاب) الغال
~~(بعدها) أي: القسمة (أعطى الإمام خمسه، وتصدق ببقيته على مستحقه) ؛ لأنه
~~مال لا يعرف مستحقوه، وهذا قول ابن مسعود، ومعاوية، ولم يعرف لهما مخالف في
~~عصرهما.
# (ومن سرق من الغنيمة أو ستر على الغال أو أخذ منه) أي: من الغال (ما أهدى
~~له منها) أي من الغنيمة أي: مما غله منها (أو باعه إمام أو حاباه فليس
~~بغال) لعدم صدق حده عليه (ولا يحرق رحله) ؛ لأنه ليس بغال.
# (وإن لم يحرق رحل الغال حتى استحدث متاعا آخر، ورجع إلى بلده) أو لم يرجع
~~(أحرق ما كان معه حال الغلول) دون المستحدث، اعتبارا بوقت الجناية.
# (ولو غل عبد أو صبي لم يحرق رحله) لما تقدم (وإن استهلك العبد ما غله فهو
~~في رقبته) كأرش جنايته.
# (ومن أنكر الغلول وذكر أنه ابتاع ما بيده لم يحرق متاعه) ؛ لأن الأصل عدم
~~الغلول، والحدود تدرأ بالشبهات (حتى يثبت) الغلول (ببينة أو إقرار، ولا
~~يقبل في بينة إلا) رجلان (عدلان) ؛ لأنه مما يطلع عليه الرجال غالبا، ويوجب
~~عقوبة أشبه سائر ما يوجب ms1282 التعزير.
# (وما أخذ من الفدية) أي: فدية الأسارى، فغنيمة بغير خلاف نعلمه؛ لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - قسم فداء أسارى بدر بين الغانمين؛ ولأنه مال حصل بقوة
~~الجيش، أشبه السلاح (أو أهداه الكفار لأمير الجيش أو لبعض قواده) جمع قائد،
~~وهو نائبه (أو) أهداه الكفار ل (بعض الغانمين في دار الحرب ف) هو (غنيمة)
~~للجيش؛ لأن ذلك فعل خوفا من الجيش، فيكون غنيمة كما لو أخذه بغيرها فلو
~~كانت الهدية بدارنا فهي لمن أهديت له؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - قبل
~~هدية المقوقس، واختص بها (ولنا قطع شجرنا المثمر إن خفنا أن يأخذوه، وليس
~~لنا قتل نسائنا، وصغارنا إن خفنا أن يأخذوهم قاله في الرعاية) لعصمة
~~النساء، والذرية، وأما الشجر فمال، وإتلافه لمصلحة جائز.
# PageV03P093
### | [باب حكم الأرضين المغنومة]
# يعني: المأخوذة من الكفار بقتال أو غيره (وهي) أي: الأرضون (على ثلاثة
~~أضرب) للاستقراء (أحدها: ما فتح عنوة أي: قهرا أو غلبة) ، من عنا يعنو إذا
~~ذل، وخضع (وهي) شرعا (ما أجلي عنها أهلها بالسيف، فيخير الإمام تخيير
~~مصلحة) كالتخيير في الأسارى، فيلزمه أن يفعل ما يراه أصلح (لا) تخيير
~~تشبيه؛ لأنه نائب المسلمين، فلا يفعل إلا ما فيه صلاحهم (بين قسمتها) على
~~الغانمين (كمنقول) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - " قسم نصف خيبر، ووقف
~~نصفها لنوائبه، وحوائجه " رواه أبو داود من حديث سهل بن أبي حثمة (فتملك)
~~الأرض التي فتحت عنوة، وقسمت بين الغانمين (به) أي: بقسمها (ولا خراج
~~عليها) ؛ لأنها ملك الغانمين.
# (ولا) خراج أيضا (على ما أسلم أهله عليه، كالمدينة، أو صولح أهله) على
~~(أن الأرض لهم، كأرض اليمن، والحيرة) بكسر الحاء المهملة مدينة قرب الكوفة
~~(وبانقيا) بالباء الموحدة، وكسر النون، وسكون القاف بعدها ياء مثناة تحت
~~(أو أحياه المسلمون كأرض البصرة) بتثليث الباء (وبين وقفها للمسلمين) كما
~~وقف عمر الشام، ومصر، والعراق، وسائر ما فتحه، وأقره الصحابة على ذلك.
# ، وعن عمر قال " أما، والذي نفسي بيده لولا أن أترك آخر الناس ببانا أي:
~~لا شيء لهم - ما فتحت علي ms1283 قرية إلا قسمتها كما قسم رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - خيبر، ولكني أتركها لهم خزانة يقتسمونها " - رواه البخاري
~~(بلفظ يحصل به الوقف) .
# ؛ لأن الوقف لا يثبت بنفسه فحكمها قبل الوقف حكم المنقول، وقال في أحكام
~~الذمة: معنى وقفها: تركها على حالها لم يقسمها بين الغانمين، لا أنه أنشأ
~~تحبيسها، وتسبيلها على المسلمين هذا لم يفعله رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -، ولا عمر، ولا أحد من الأئمة بعده (فيمتنع بيعها، ونحوه) كهبتها بعد
~~وقفها كسائر الوقوف.
# ، ويأتي ما فيه في أول البيع (ويضرب عليها) الإمام بعد وقفها (خراجا
~~مستمرا، يؤخذ ممن هي في يده من مسلم، ومعاهد يكون أجره لها) لما
# PageV03P094
# روى أبو عبيد في كتاب الأموال عن الماجشون قال: قال بلال لعمر بن الخطاب
~~في القرى التي افتتحوها عنوة: " اقسمها بيننا، وخذ خمسها " فقال عمر: لا،
~~ولكني أحبسه، فيجري عليهم، وعلى المسلمين " فقال بلال، وأصحابه " اقسمها
~~فقال عمر " اللهم اكفني بلالا، وذويه " فما حال الحول، ومنهم عين تطرف قال
~~القاضي: ولم ينقل عن النبي - صلى الله عليه وسلم -، ولا عن أحد من الخلفاء
~~أنه قسم أرضا أخذت عنوة إلا خيبر.
# وفي المحرر أو يملكها لأهلها أو غيرهم بخراج فدل كلامهم: أنه لو ملكها
~~بغير خراج كما فعل النبي - صلى الله عليه وسلم - في مكة لم يجز وقاله أبو
~~عبيد؛ لأنها مسجد لجماعة المسلمين، وهي مناخ من سبق، بخلاف بقية البلدان
~~قاله في المبدع.
# (ويلزمه) أي: الإمام (فعل الأصلح) للمسلمين من القسمة أو الوقف لما تقدم
~~(وليس لأحد نقضه) ؛ لأنه حكم (ولا نقض ما فعله النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- من وقف أو قسمة أو فعله الأئمة بعده، ولا تغييره) أي: تغيير ما تقدم
~~ذكره؛ لأنه نقض للحكم اللازم، وإنما التخيير، والاختلاف فيما استؤنف فتحه.
# الضرب (الثاني) من الأضرب الثلاثة (ما جلا عنها أهلها خوفا) ، وفزعا منا
~~(وظهرنا عليها فتصير وقفا بنفس الظهور عليها) قدمه في المقنع، وغيره قال في
~~الإنصاف: هذا المذهب، وعليه الأصحاب، وجزم به في الوجيز ms1284 وغيره وقدمه في
~~المغني، والمحرر، والشرح، والفروع، وغيرهم انتهى؛ لأنها ليست غنيمة فتقسم،
~~فيكون حكمها حكم الفيء أي: للمسلمين كلهم، وعنه حكمها حكم العنوة قياسا
~~عليها، فلا تصير وقفا، حتى يقفها الإمام وقطع بها في التنقيح، وتبعه في
~~المنتهى قال في المبدع: لكن لا تصير وقفا إلا بوقف الإمام لها، صرح به
~~الجماعة؛ لأن الوقف لا يثبت بنفسه فعلى هذا: حكمها قبل وقف الإمام كالمنقول
~~يجوز بيعها، والمعارضة بها وعلى الأولى: يمتنع.
# الضرب (الثالث ما صولحوا عليه) من الأرض (وهو ضربان: أحدهما أن يصالحهم)
~~الإمام أو نائبه (على أن الأرض لنا، لنا ونقرها معهم بالخراج، فهذه) الأرض
~~(تصير وقفا بنفس مكنا لها، كالتي قبلها) على الخلاف السابق بلا فرق.
# (وهما) أي: المصالح على أنها لنا، ونقرها معهم بالخراج، وما جلوا عنها
~~خوفا منا (دار إسلام، وسواء سكنها المسلمون أو أقر أهلها عليها) كأرض
~~العنوة (ولا يجوز إقرار كافر بها سنة إلا إقرارهم) أي: الكفار (بها على وجه
~~الملك لهم) ؛ لأنها دار إسلام كأرض العنوة.
# (ويكون خراجها أجرة) لها (لا يسقط بإسلامهم، ويؤخذ) الخراج (منهم، وممن
~~انتقلت إليه من مسلم
# PageV03P095
# ومعاهد) كسائر الأجر.
# (وما كان فيها) أي: في أرض الخراج (من شجر وقت الوقف، فثمره المستقبل لمن
~~تقر بيده) الأرض (فيه عشر الزكاة) قال في الإنصاف: هذا الصحيح من المذهب
~~قدمه في الفروع، والمحرر، والحاويين وقيل: هو للمسلمين بلا عشر جزم به في
~~الترغيب (ك) الشجر (المتجدد فيها) أي: في الأرض الخراجية فإن ثمرته لمن
~~جدده، وفيها عشر الزكاة بشرطه (الضرب الثاني) مما صولحوا عليه (أن يصالحهم)
~~الإمام أو نائبه (على أنها) أي: الأرض (لهم، لهم ولنا الخراج عنها) فهو صلح
~~صحيح لا مفسدة فيه (فهذه ملك لهم) أي: لأربابها، وتصير دار عهد (خراجها
~~كالجزية) التي تؤخذ على رءوسهم ما دامت بأيديهم (إن أسلموا سقط عنهم) ؛ لأن
~~الخراج الذي ضرب عليها إنما كان لأجل كفرهم، فيسقط بإسلامهم كالجزية، وتبقى
~~الأرض ملكا لهم بغير خراج يتصرفون فيها كيف شاءوا (كما لو انتقلت) ms1285 هذه
~~الأرض (إلى مسلم) فإنه لا خراج عليه؛ لأنه قد قصد بوضعه الصغار، فوجب سقوطه
~~بالإسلام كالجزية و (لا) يسقط خراجها إن انتقلت (إلى ذمي من غير أهل الصلح)
~~؛ لأنه بالشراء رضي بدخوله فيما دخل عليه البائع فكأنه التزمه.
# (التزمه ويقرون فيها) أي: في الأرض التي صولحوا على أنها (بغير جزية ما
~~أقاموا على الصلح؛ لأنها دار عهد بخلاف ما قبلها) من أرض العنوة، وما جلوا
~~عنها خوفا منا، وما صولحوا على أنه لنا، فلا يقرون فيها إلا بجزية؛ لأنها
~~دار إسلام.
### | [فصل المرجع في الخراج والجزية]
# فصل (والمرجع في الخراج والجزية إلى اجتهاد الإمام في نقص وزيادة) قال
~~الخلال: رواه الجماعة، وعليه مشايخنا؛ لأنه مصروف في المصالح فكان مفوضا
~~إلى اجتهاد الإمام.
# (ويعتبر الخراج بقدر ما تحتمله الأرض التي يضعه عليها) ؛ لأنه أجرة لها،
~~ويختلف باختلافها، وهذا في ابتداء الوضع، وإما ما وضعه إمام، فلا يغيره آخر
~~ما لم يتغير السبب، كما يدل عليه كلام القاضي في الأحكام السلطانية، وكلام
~~الأصحاب أيضا في نظائره وقد أوضحته في حاشية المنتهى.
# (وعنه يرجع إلى ما ضربه) أمير المومنين (عمر بن الخطاب) - رضي الله عنه -
# PageV03P096
# (فلا يزاد) عليه (مثلا ولا ينقص) عنه؛ لأن اجتهاد عمر أولى من قول غيره
~~كيف كان، ولم ينكره أحد من الصحابة مع شهرته.
# فكان كالإجماع (وقد روي عنه) أي: عمر - رضي الله تعالى عنه - (في الخراج
~~روايات مختلفة قال في المحرر، والأشهر عنه أنه جعل على جريب الزرع قفيزا من
~~طعامه، وعلى جريب النخل ثمانية دراهم، وعلى جريب الكرم عشرة) دراهم (و) على
~~(جريب الرطب ستة) دراهم.
# قال في المبدع: هذا هو الذي وظفه عمر في أصح الروايات عنه (وظاهر ذلك: أن
~~جريب الزرع، والحنطة، وغيرها سواء في ذلك) لإطلاق قوله على جريب الزرع
~~درهما، وقفيزا من طعامه ".
# وقال في المقنع قال أحمد، وأبو عبيد القاسم بن سلام أعلى وأصح حديث في
~~أرض السواد حديث عمرو بن ميمون أن عمر وضع على كل جريب درهما وقفيزا "
~~انتهى ms1286 وجزم بمعناه في المنتهى.
# لكن حمله في المبدع على ما ذكره المصنف (وفي) الهداية لأبي خطاب و
~~(الرعايتين: خراج عمر - رضي الله تعالى عنه - على جريب الشعير درهمان،
~~والحنطة أربعة) دراهم (والرطبة ستة) دراهم (والنخل ثمانية) دراهم (والكرم
~~عشرة) دراهم (والزيتون اثنا عشر درهما) ، وهذا رواه أبو عبيد عن عمر أنه
~~بعث عثمان بن حنيف لمساحة أرض السواد فضربه "، والروايات مختلفة في ذلك
~~فالآخذ بالأعلى، والأصح، وهو حديث عمرو بن ميمون أولي (ويأتي ما ضربه) عمر
~~(في الجزية، والقفيز ثمانية أرطال قال القاضي: وجمع بالمكي) ؛ لأن الرطل
~~العراقي لم يكن.
# ، وإنما كان المكي (و) قال (المجد وجمع بالعراقي) ؛ لأنه هو الذي كان
~~معروفا بالعراق، وهو المسمى بالقفيز الحجاجي: قال في المبدع:، وينبغي أن
~~يكون من جنس ما تخرجه الأرض حنطة أو شعيرا ذكره في الكافي، والشرح (فعلى
~~الأول يكون) القفيز ستة عشر رطلا بالعراقي، وهو الصحيح قال في الإنصاف هذا
~~الصحيح قدمه في الشرح.
# وقال نص عليه انتهى، وقطع به في المقنع (و) القفيز على القول (الثاني،
~~وهو قفيز الحجاج، وهو صاع عمر نصا، والقفيز الهاشمي مكوكان، وهو ثلاثون
~~رطلا عراقية) ، وحكاه أبو بكر هنا قولا (والجريب عشر قصبات في عشر قصبات)
~~أي: مائة قصبة مكسرة، ومعنى الكسر ضرب أحد العددين في الآخر، فيصير أحدهما
~~كسرا للآخر (، والقصبة) ما يمسح به الزراع كالذراع للبز، واختير القصب دون
~~غيره؛ لأنه لا يطول، ولا يقصر، وهو أحق، وهو أخف من الخشب
# PageV03P097
# وهي ستة أذرع بذراع عمر قال في المبدع:، والمعروف بالذراع الهاشمية، سماه
~~المنصور به (وهو ذراع وسط) أي: بيد الرجل المتوسط الطول.
# (وقبضة، وإبهام قائمة) ، وهو معروف بين الناس (فيكون الجريب ثلاثة آلاف
~~ذراع، وستمائة ذراع مكسرا) ؛ لأن القصبة ستة أذرع في مثلها فتكون ستة،
~~وثلاثين ذراعا مكسرة تضربها في مكسر الجريب، وهو مائة ذراع يخرج ما ذكر،
~~فعلم أن الجريب ربع فدان بعرف مصر، وما بين الشجر من بياض الأرض، وهي
~~الخالي من الشجر (تبع لها) أي: للشجر، فلا يؤخذ ms1287 سوى خراج الشجر.
# (الشجر والخراج على المزارع دون المساكن) لما تقدم عن عمر - رضي الله عنه
~~- (حتى مساكن مكة) ، فلا خراج عليها.
# (ولا خراج على مزارعها) أي: مكة، ولا على مزارع الحرم؛ لأن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - لم يضرب عليها شيئا؛ ولأن الخراج جزية الأرض، ولا يجوز
~~إعطاؤها عن أرض مكة (وإنما كان) الإمام (أحمد يمسح داره) ببغداد.
# (ويخرج عنها) الخراج، فيتصدق به (؛ لأن بغداد كانت حين فتحت مزارع) ،
~~ومقتضى ذلك: أن ما كان مزارع حين فتحه وجعل مساكن يجب فيه الخراج، وظاهر
~~كلامهم خلافه، ويحمل فعل الإمام أحمد على الورع بدليل أنه لم يأمر به أهل
~~بغداد عامة.
# (عامة ويجب خراج على ما له ماء يسقى به إن زرع) نبت أو لم ينبت لاستيفاء
~~المنفعة (وإن لم يزرع فخراجه خراج أقل ما يزرع) على ما تقدم بيانه.
# (ولا خراج على ما يناله الماء إذا لم يمكن زرعه) ؛ لأن الخراج أجرة
~~الأرض، وما لا منفعة فيه لا أجرة له، وعبارة المنتهى: لا على ما يناله ماء،
~~ولو أمكن زرعه إحياؤه، ولم يفعل.
# (وإن أمكن زرعه عاما ويراح عاما عادة وجب نصف خراجه في كل عام؛ لأن نفع
~~الأرض على النصف فكذا الخراج لكونه في مقابلة النفع قال الشيخ، ولو يبست
~~الكروم بجراد أو غيره سقط من الخراج حسبما تعطل من النفع) ؛ لأن الخراج في
~~نظير النفع كما تقدم.
# (وإذا لم يمكن النفع به ببيع أو إجارة أو عمارة أو غيره لم يجز المطالبة
~~بالخراج) انتهى؛ لأن ما لا منفعة فيه لا خراج له.
# (مثلا والخراج) يجب (على المالك دون المستأجر والمستعير) ؛ لأنه على
~~الرقبة، وهي للمالك كفطرة العبد بخلاف العشر (وتقدم في) باب (زكاة الخارج
~~من الأرض، وهو) أي: الخراج (كالدين) قال أحمد يؤديه ثم يزكي ما بقي (يحبس
~~به الموسر) ؛ لأنه حق عليه أشبه أجرة المساكن
# PageV03P098
# (وينظر به المعسر) لقوله تعالى {وإن كان ذو عسرة فنظرة إلى ميسرة}
~~[البقرة: 280] .
# (ومن كان في يده أرض) خراجية (فهو أحق بها ms1288 بالخراج كالمستأجر) إلا أن مدة
~~الإجارة لم تقدر للحاجة.
# (وتنتقل) الأرض الخراجية عمن مات (إلى وارثه من بعده على الوجه الذي
~~كانت) عليه (في يد مورثه) كسائر حقوقه.
# (فإن آثر) الذي بيده أرض خراجية (بها أحدا ببيع أو غيره صار الثاني أحق
~~بها) من غيره لقيامه مقام الأول (ومعنى البيع هنا: بذلها بما عليها من خراج
~~إن منعنا بيعها الحقيقي) كما هو المذهب لما تقدم من أن عمر وقفها، وأقرها
~~بأيدي أربابها بالخراج، والوقف لا يباع إلا إذا تعطلت مصالحه على ما يأتي.
# (وإن عجز من هي) أي: الأرض الخراجية (في يده عن عمارتها و) عن (أداء
~~خراجها أجبر على إيجارها أو رفع يده عنها لتدفع إلى من يعمرها، ويقوم
~~بخراجها) ؛ لأن الأرض للمسلمين، فلا يجوز تعطيلها عليهم.
# (ويجوز شراء أرض الخراج استنفاذا كاستنفاذ الأسير، ومعنى الشراء أن تنتقل
~~الأرض) إليه (بما عليها من خراجها) لامتناع الشراء الحقيقي لما تقدم.
# (ويكره شراؤها) أي: الخراجية (للمسلم) لما في دفع الخراج من الذل،
~~والهوان ".
# تتمة " إن اختلف العامل ورب الأرض في كونها خراجية أو عشرية مثلا وأمكن
~~قول كل منهما فقول رب الأرض فإن اتهم استحلف، ويجوز أن يعتمد في مثل هذا
~~على الشواهد الديوانية السلطانية إذا علم صحتها، ووثق بكتابتها، ولم يتطرق
~~إليها تهمة.
# (ويجوز لصاحب الأرض) الخراجية (أن يرشو العامل) القابض لخراجها (لخراجها
~~ويهدي له لدفع ظلمه في خراجه) ؛ لأنه يتوصل بذلك إلى كف اليد العادية عنه و
~~(لا) يجوز له أن يرشوه أو يهديه (ليدع له منه) أي: الخراج (شيئا) ؛ لأنه
~~يتوصل به إلى إبطال حق فهو كرشوة الحاكم ليحكم له بغير الحق (فالرشوة)
~~بتثليث الراء (ما يعطى) للمرتشي (بعد طلبه، والهدية الدفع إليه ابتداء) أي:
~~بغير طلب.
# (ويحرم على العامل الأخذ
# PageV03P099
# فيهما) لحديث «هدايا العمال غلول» (، ويأتي في) باب أدب القاضي بأوسع من
~~هذا.
# (ومن ظلم في خراجه لم يحتسبه من عشره) الواجب عليه في زرعه أو ثمره قال
~~أحمد؛ لأنه غصب، وعنه بلى اختاره أبو بكر.
# (وإن ms1289 رأى الإمام المصلحة في إسقاط الخراج عن إنسان) أو في (تخفيفه جاز) ؛
~~لأنه لو أخذ الخراج، وصار في يده جاز له أن يخص به شخصا إذا رأى المصلحة
~~فيه، فجاز له تركه بطريق الأولى.
# (ويجوز للإمام إقطاع الأراضي، والمعادن، والدور) التي لبيت المال (،
~~ويأتي بعضه في) باب (إحياء الموات) موضحا (موضحا والكلف التي تطلب من البلد
~~بحق أو غيره يحرم توفير بعضهم وجعل قسطه على غيره، ومن قام فيها بنية
~~العدل، وتقليل الظلم مهما أمكن لله) تعالى (فكالمجاهد في سبيل الله) تعالى
~~(ذكره الشيخ) لقيامه بالقسط، والإنصاف.
# (ويأتي في) باب (المساقاة بعضه) ، وليس لأحد تفرقة خراج عليه بنفسه بنفسه
~~ومصرف الخراج كفيء؛ لأنه منه كما يأتي.
### | [باب الفيء]
# أصله من الرجوع يقال فاء الظل إذا رجع نحو المشرق، وسمي المال الحاصل على
~~ما يذكره فيئا؛ لأنه رجع من المشركين إليهم، والأصل فيه قوله تعالى {وما
~~أفاء الله على رسوله منهم فما أوجفتم عليه من خيل ولا ركاب} [الحشر: 6]
~~الآيتين (وهو ما أخذ من مال كافر بحق الكفر) احترازا عما أخذ من ذمي غصبا،
~~ونحوه أو بيع، ونحوه (بلا قتال) خرج الغنيمة (كجزية، وخراج، وزكاة تغلبي،
~~وعشر مال تجارة حربي) اتجر به إلينا.
# (ونصفه) أي: نصف عشر مال تجارة من ذمي اتجر إلى غير بلده، (وما تركوه)
~~فزعا (وهربوا أو بذلوه فزعا منا في الهدنة، وغيرها، وخمس خمس الغنيمة) ،
~~ومال من مات منهم، ولا وارث له يستغرق (ومال المرتد إذا مات على ردته) بقتل
~~أو غيره (فيصرف في مصالح) أهل (الإسلام) للآيتين.
# ، ولهذا لما قرأ عمر {ما أفاء الله على رسوله من أهل القرى فلله} [الحشر:
~~7] حتى بلغ - {والذين جاءوا من بعدهم} [الحشر: 10] قال هذه استوعبت
~~المسلمين. وقال أيضا " " ما من أحد من المسلمين
# PageV03P100
# إلا له في هذا المال نصيب إلا العبيد وذكر أحمد الفيء فقال: فيه حق لكل
~~المسلمين وهو بين الغني والفقير، ولأن المصالح نفعها عام والحاجة داعية إلى
~~فعلها تحصيلا لها.
# (ويبدأ بالأهم فالأهم) من المصالح العامة لأهل ms1290 الدار التي بها حفظ
~~المسلمين فيبدأ (بجند المسلمين) الذين يذبون عنهم (ثم بالأهم فالأهم من
~~عمارة الثغور بمن فيه كفاية) وهم أهل القوة من الرجال الذين لهم منعة
~~وأسلحة.
# (وكفاية أهلها) أي: القيام بكفاية أهل الثغور (وما يحتاج إليه من يدفع عن
~~المسلمين من غير أهل السلاح والكراع) أي: الخيل (ثم الأهم فالأهم من سد
~~البثوق جمع بثق) بتقديم الموحدة (وهو الخرق في أحد حافتي النهر) وهو حرف
~~الجسور لحصول النفع بعلو الماء بسبب ذلك (وكري الأنهار أي: حفرها وتنظيفها
~~وعمل القناطر أي: الجسور و) إصلاح (الطريق والمساجد وأرزاق القضاة والأئمة
~~والمؤذنين والفقهاء ومن يحتاج إليه المسلمون وكل ما يعود نفعه على
~~المسلمين) لأن ذلك من
# المصالح العامة
# أشبه الأول (ولا يخمس) لأن الله تعالى أضافه إلى أهل الخمس كما أضاف خمس
~~الغنيمة فإيجاب الخمس فيه لأهله دون باقيه منع لما جعله الله تعالى لهم
~~بغير دليل، ولو أريد الخمس منه لذكره الله تعالى كما ذكره في خمس الغنيمة،
~~فلما لم يذكره ظهر إرادة الاستيعاب.
# (وإن فضل عن المصالح منه أي: من الفيء فضل قسم بين المسلمين غنيهم
~~وفقيرهم) للآية ولأنه مال فضل عن حاجتهم، فقسم بينهم كذلك، ويستوون فيه
~~كالميراث (إلا عبيدهم فلا يفرد العبد بالعطاء) نص عليه؛ لأنه مال فلا حظ له
~~فيه كالبهائم (بل يزاد سيده) لأجله ذكر الخطابي أن الصديق أعطى العبيد.
# (وعنه يقدم المحتاج قال الشيخ وهو أصح عن أحمد) لقوله تعالى {للفقراء}
~~[الحشر: 8] ولأن المصلحة في حقه أعظم منها في حق غيره؛ لأنه لا يتمكن من
~~حفظ نفسه من العدو بالعدة ولا بالهرب لفقره بخلاف الغني (واختار أبو حكيم
~~والشيخ لا حظ للرافضة فيه، وذكره في الهدي عن مالك وأحمد) وقيل: يختص
~~بالمقاتلة، لأنه كان لرسول الله - صلى الله عليه وسلم - في حياته لحصول
~~النصرة فلما مات صارت بالخيل ومن يحتاج إليه المسلمون.
# (ويكون العطاء كل عام مرة أو مرتين) ولا يجعل في أقل من ذلك، لئلا يشغلهم
~~عن الغزو.
# (ويفرض للمقاتلة قدر كفايتهم ms1291 وكفاية عيالهم) ليتفرغوا للجهاد.
# (وتسن البداءة بأولاد المهاجرين) جمع مهاجر اسم فاعل من هاجر بمعنى هجر
~~ثم غلب على الخروج من أرض إلى
# PageV03P101
# أخرى وتطلق الهجرة بأن يترك الرجل أهله وماله، وينقطع بنفسه إلى مهاجرة.
# ولا يرجع من ذلك بشيء، وهجرة الأعراب وهي أن يدع البادية ويغزو مع
~~المسلمين وهي دون الأول في الأجر والمراد هنا أولا: المهاجرين الذين هجروا
~~أوطانهم وخرجوا إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وهم جماعة مخصوصون
~~فيقدم منهم (الأقرب فالأقرب من رسول الله - صلى الله عليه وسلم -) لما روى
~~أبو هريرة قال " قدمت على عمر ثمانية آلاف درهم فلما أصبح أرسل إلى نفر من
~~أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقال لهم: قد جاء الناس ما لم
~~يأتهم مثله مذ كان الإسلام، أشيروا علي بمن أبدأ؟ قالوا: بك يا أمير
~~المؤمنين إنك ولي ذلك قال لا ولكن أبدأ برسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~الأقرب فالأقرب فوضع الديوان على ذلك " (فيبدأ من قريش ببني هاشم) لأنهم
~~أقربهم إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - (ثم بني المطلب) لقوله - عليه
~~الصلاة والسلام - «إنما بنو هاشم وبنو المطلب شيء واحد وشبك بين أصابعه»
~~(ثم بني عبد شمس) لأنه هو وهاشم أخوان لأب وأم (ثم بني نوفل) لأنه أخو هاشم
~~لأبيه (ثم يعطى بنو عبد العزى) ؛ لأن فيهم أصهار رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - فإن خديجة منهم (ثم بني عبد الدار) ثم الأقرب فالأقرب (حتى تنقضي
~~قريش) لما تقدم عن عمر (وقريش بنو النضر بن كنانة وقيل بنو فهر بن مالك بن
~~النضر بن كنانة) قاله في الشرح واقتصر عليه في المبدع: وقال الموفق في
~~التبيين: هم بنو النضر بن كنانة على ما قال - صلى الله عليه وسلم - «نحن
~~بنو النضر بن كنانة» وأطلق القولين في المنتهى (ثم أولاد الأنصار) وهم
~~الحيان الأوس والخزرج وقدموا على غيرهم لسابقتهم وآثارهم الجميلة (ثم سائر
~~العرب) لفضلهم على من سواهم (ثم العجم ثم الموالي) أي: العتقاء ليحصل
~~التعميم ms1292 بالدفع (وللإمام أن يفاضل بينهم بحسب المسابقة) في الإسلام
~~(ونحوها) كالشجاعة وحسن الرأي.
# وهذا قول عمر وعثمان قال عمر: " لا أجعل من قاتل على الإسلام كمن قوتل
~~عليه " ولأنه قسم النفل بين أهله متفاضلا على قدر غنائهم وهذا معناه " وقد
~~فرض عمر لكل واحد من المهاجرين من أهل بدر خمسة آلاف ولأهل بدر من الأنصار
~~أربعة آلاف أربعة آلاف، وفرض لأهل الحديبية ثلاثة آلاف ثلاثة آلاف، ولأهل
~~الفتح ألفين ألفين " ولم يفضل أبو بكر وعلي.
# PageV03P102
# (وإن استوى اثنان من أهل الفيء) فيما تقدم (في درجة قدم أسبقهما إسلاما)
~~فإن استويا فيه (فأسن) فإن استويا فيه (فأقدم هجرة وسابقة ثم) إن استووا في
~~جميع ذلك ف (ولي الأمر مخير إن شاء أقرع بينهما وإن شاء رتبهما على رأيه)
~~أي: اجتهاده.
# (وينبغي للإمام أن يضع ديوانا يكتب فيه أسماء المقاتلة، و) يكتب فيه (قدر
~~أرزاقهم) ضبطا لهم ولما قدر لهم (ويجعل لكل طائفة عريفا يقوم بأمرهم
~~ويجمعهم وقت العطاء ووقت الغزو) ليسهل الأمر على الإمام.
# (والعطاء الواجب: لا يكون إلا لبالغ عاقل حر بصير صحيح يطيق القتال)
~~ويتعرف قدر حاجة أهل العطاء وكفايتهم ويزيد ذا الولد من أجل ولده، وذا
~~الفرس من أجل فرسه وإن كان له عبيد في مصالح الحرب حسب مؤنتهم في كفايته،
~~وإن كانوا لتجارة أو زينة لم يحتسب مؤنتهم وينظر في أسعار بلادهم لأن
~~الأسعار تختلف، والغرض الكفاية، ولهذا تعتبر الذرية قال الشيخ وهذا والله
~~أعلم على قول من رأى التسوية فأما من رأى التفضيل فإنه يفضل أهل السوابق
~~والغناء في الإسلام على غيرهم بحسب ما يراه كما فعل عمر - رضي الله تعالى
~~عنه - ولم يقدر ذلك بالكفاية.
# (فإن مرض مرضا غير مرجو الزوال كزمانة ونحوها) كالسل والفالج (خرج من
~~المقاتلة وسقط سهمه) لخروجه عن أهلية القتال بخلاف ما يرجى زواله كالحمى
~~والصداع.
# (ومن مات بعد حلول وقت العطاء دفع إلى ورثته حقه) لأنه مات بعد الاستحقاق
~~فانتقل حقه إلى ورثته كسائر الحقوق قلت: وقياسه جهات الأوقاف إذا ms1293 مات بعد
~~مضي زمن استحقاقه يعطى لورثته.
# (ومن مات من أجناد المسلمين دفع إلى امرأته وأولاده الصغار قدر كفايتهم)
~~لتطيب قلوب المجاهدين، لأنهم إذا علموا أن عيالهم يكفون المؤنة بعد موتهم
~~توفروا على الجهاد بخلاف عكسه (فإذا بلغ ذكورهم أهلا للقتال واختاروا أن
~~يكونوا مقاتلة فرض لهم بطلبهم) لأهليتهم لذلك كآبائهم.
# وفي الأحكام السلطانية: مع الحاجة إليهم (وإلا) أي: وإن لم يبلغوا أهلا
~~للقتال، أو بلغوا كذلك، ولم يختاروا أن يكونوا مقاتلة (قطع فرضهم) لعدم
~~أهليتهم في الأول وعدم اختيارهم في الثاني (ويسقط فرض المرأة والبنات
~~بالتزويج) لحصول الغنى به.
# (وبيت المال ملك للمسلمين يضمنه متلفه ويحرم الأخذ منه) والتصرف فيه (بلا
~~إذن الإمام) ذكره في عيون المسائل والانتصار وذكر القاضي وابنه أن المالك
~~غير معين (ويأتي) في باب ذوي الأرحام (أنه غير وارث) وإنما هو جهة ومصلحة.
# PageV03P103
### | [باب الأمان]
# وهو ضد الخوف مصدر أمن أمنا وأمانا والأصل فيه قوله تعالى {وإن أحد من
~~المشركين استجارك فأجره} [التوبة: 6] الآية وقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«ذمة المسلمين واحدة يسعى بها أدناهم» متفق عليه من حديث علي (ويحرم به)
~~أي: الأمان (قتل ورق وأسر وأخذ مال) والتعرض لهم لعصمتهم به.
# (ويشترط أن يكون) الأمان (من مسلم) فلا يصح من كافر ولو ذميا للخبر،
~~ولأنه متهم على الإسلام وأهله فلم يصح منه كالحربي (عاقل) لا طفل ومجنون؛
~~لأن كلامه غير معتبر فلا يثبت به حكم مختار فلا يصح من مكره عليه (ولو) كان
~~القاتل (مميزا) لعموم الخبر؛ ولأنه عاقل فصح منه كالبالغ (حتى من عبد) لقول
~~عمر " العبد المسلم رجل من المسلمين يجوز أمانه رواه سعيد ولقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - " يسعى بها أدناهم " فإن كان كذلك صح أمانا للحديث، وإن
~~كان غيره أدنى منه صح من باب أولى ولأنه مسلم عاقل أشبه الحر.
# (و) حتى من (أنثى) نص عليه لقوله - صلى الله عليه وسلم - " قد أجرنا من
~~أجرت يا أم هانئ رواه البخاري وأجارت زينب بنت رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم ms1294 - أبا العاصي بن الربيع وأجازه النبي - صلى الله عليه وسلم - (وهرم
~~وسفيه) لعموم ما سبق و (لا) يصح الأمان (من كافر ولو ذميا) لما تقدم (ولا
~~من مجنون وسكران وطفل ونحوه، ومغمى عليه) لأنهم لا يعرفون المصلحة من
~~غيرها.
# (و) يشترط للأمان (عدم الضرر علينا) بتأمين الكفار (و) يشترط أيضا (أن لا
~~تزيد مدته) أي: الأمان على عشر سنين فإن زادت لم يصح، لكن هل يبطل ما زاد
~~كتفريق الصفقة أو كله.
# (ويصح) الأمان (منجزا) كقوله: أنت آمن (و) يصح (معلقا) بشرط كقوله من فعل
~~كذا فهو آمن لقول النبي - صلى الله عليه وسلم - يوم فتح مكة «من دخل دار
~~أبي سفيان فهو آمن» .
# (ويصح) الأمان (من إمام وأمير لأسير كافر بعد الاستيلاء عليه، وليس ذلك
~~لآحاد الرعية إلا أن يجيزه الإمام)
# PageV03P104
# لأن أمر الأسير مفوض إلى الإمام فلم يجز الافتيات عليه فيما يمنعه ذلك:
~~كقتله جزم به في المغني والشرح واختاره القاضي.
# وقال في الإنصاف: يصح أمان غير الإمام للأسير الكافر نص عليه في رواية
~~أبي طالب وقدمه في المحرر والرعايتين والنظم والحاويين اه وقطع به في
~~المنتهى وقدمه في المبدع، لقصة زينب في أمانها زوجها وأجاب عنه في المغني
~~والشرح بأنه إنما صح بإجازة النبي - صلى الله عليه وسلم - تنبيه " قال
~~الجوهري: الرعية العامة.
# (ويصح) الأمان (من إمام لجميع المشركين) لأن ولايته عامة.
# (و) يصح (أمان أمير لأهل بلدة جعل بإزائهم) أي: ولي قتالهم لأن له
~~الولاية عليهم فقط (وأما في حق غيرهم فهو كآحاد الرعية المسلمين) لأن
~~ولايته على قتال أولئك دون غيرهم.
# (ويصح أمان أحد الرعية لواحد وعشرة وقافلة وحصن صغيرين عرفا) لأن عمر
~~أجاز أمان العبد لأهل الحصن (كمائة فأقل) هكذا في شرح المنتهى، ومقتضى كلام
~~الفروع أنهما قولان أحدهما أن يكونا صغيرين عرفا وهو ظاهر كلام كثير من
~~الأصحاب قال في تصحيح الفروع: وهو الصواب، وقدمه في الرعايتين والحاويين
~~والثاني أن يكونا مائة فأقل كما اختاره ابن البناء.
# ولا يصح أمان أحد الرعية لأهل ms1295 بلدة كبيرة، ولا رستاق، ولا جمع كبير لأنه
~~يفضي إلى تعطيل الجهاد والافتيات على الإمام.
# (و) يصح (أمان أسير بدار حرب إذا عقده غير مكره) نص عليه للعمومات (وكذا
~~أمان أجير وتاجر في دار الحرب) لقول النبي - صلى الله عليه وسلم - «ذمة
~~المسلمين واحدة يسعى بها أدناهم» (ومن صح أمانه) ممن تقدم (صح إخباره به
~~إذا كان عدلا كالمرضعة على فعلها) والقاسم ونحوه.
# (ولا ينقض الإمام أمان المسلم) حيث صح لوقوعه لازما (إلا أن يخاف خيانة
~~من أعطيه) فينقضه لفوات شرطه، وهو عدم الضرر.
# (ويصح) الأمان (بكل ما يدل عليه من قول) وتأتي أمثلته (وإشارة مفهومة)
~~حتى مع القدرة على النطق لقول عمر " والله لو أن أحدكم أشار بإصبعه إلى
~~السماء إلى مشرك فنزل بأمانه فقتله لقتلته به " رواه سعيد بخلاف البيع
~~والطلاق، تغليبا لحقن الدم مع أن الحاجة داعية إلى الإشارة لأن الغالب فيهم
~~عدم فهم كلام المسلمين كالعكس (ورساله) بأن يراسله بالأمان (وكتاب) بأن
~~يكتب له بالأمان كالإشارة وأولى (فإذا قال لكافر: أنت آمن) فقد أمنه لقوله
~~- صلى الله عليه وسلم - يوم فتح مكة «من دخل دار أبي سفيان فهو آمن»
# PageV03P105
# (أو) قال لكافر (لا بأس عليك) فقد أمنه.
# لأن عمر لما قال للهرمزان " تكلم ولا بأس عليك " ثم أراد قتله قال له أنس
~~والزبير " قد أمنته لا سبيل لك عليه " رواه سعيد (أو أجرتك) لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «قد أجرنا من أجرت يا أم هانئ» (أو) قال له (قف أو قم أو
~~لا تخف، أو لا تخش أو لا خوف عليك، أو لا تذهل أو ألق سلاحك) فقد أمنه
~~لدلالة ذلك عليه (أو) قال له (مترس بالفارسية) ومعناه: لا تخف وهو بفتح
~~الميم، والتاء وسكون الراء آخره سين مهملة ويجوز سكون التاء وفتح الراء قال
~~ابن مسعود " إن الله يعلم بكل لسان فمن كان منكم أعجميا فقال: مترس فقد
~~أمنه " (أو سلم عليه فقد أمنه) ؛ لأن السلام معناه الأمان (أو أمن بعضه أو
~~يده فقد أمنه) ms1296 ؛ لأنه لا يتبعض.
# (وكذا لو باعه الأمان) وقال أحمد إذا اشتراه ليقتله فلا يقتله؛ لأنه إذا
~~اشتراه فقد أمنه.
# (فإن أشار إليهم بما اعتقدوه أمانا: وقال أردت به الأمان فهو أمان) لصحته
~~بالإشارة لما تقدم (وإلا) بأن قال لم أرد به الأمان (فالقول قوله) لأنه
~~أعلم بمراده (وإن خرج الكفار من حصنهم بناء على هذه الإشارة لم يجز قتلهم
~~ويردون إلى مأمنهم) قال أحمد إذا أشير إليه بشيء غير الأمان فظنه أمانا فهو
~~أمان وكل شيء يرى العلج أنه أمان فهو أمان.
# (وإن مات المسلم) الذي وقعت منه تلك الإشارة المحتملة (أو غاب ردوا إلى
~~مأمنهم) لأن الأصل عدم الأمان.
# (وإذا قال لكافر: أنت آمن فرد) الكافر (الأمان لم ينعقد) أمانه أي:
~~انتقض؛ لأنه حق له يسقط بإسقاطه كالرق (وإن قبله) أي قبل الكافر الأمان لم
~~ينعقد أمانه أي انتقض لأنه حق له يسقط بإسقاطه كالرق.
# (وإن قبله) أي: الكافر الأمان (ثم رده ولو بصولة على المسلم وطلبه نفسه
~~أو جرحه أو عضوا من أعضائه انتقض) الأمان، لفوات شرطه وهو عدم الضرر علينا.
# (وإن سبيت كافرة وجاء ابنها يطلبها وقال إن عندي أسيرا مسلما فأطلقوها
~~حتى أحضره فقال له الإمام: أحضره لزم إطلاقها) ؛ لأن المفهوم من هذا إجابته
~~إلى ما سأل (فإن قال الإمام: لم أرد إجابته لم يجبر) الكافر على ترك أسيره
~~ورد إلى مأمنه؛ لأن هذا يفهم منه الشرط فوجب الوفاء به كما لو صرح به ولأن
~~الكافر فهم منه ذلك وبنى عليه فأشبه ما لو فهم الأمان من الإشارة.
# (ومن جاء بمشرك فادعى أنه أسره أو اشتراه بماله فادعى المشرك عليه أنه
~~أمنه فأنكر فالقول قول المسلم) لأن الأصل عدم الأمان (ويكون)
# PageV03P106
# الأسير (على ملكه) ؛ لأن الأصل إباحة دم الحربي.
# (ومن طلب الأمان ليسمع كلام الله ويعرف شرائع الإسلام لزم إجابته ثم يرد
~~إلى مأمنه) لقوله تعالى {وإن أحد من المشركين استجارك فأجره حتى يسمع كلام
~~الله ثم أبلغه مأمنه} [التوبة: 6] قال الأوزاعي هي إلى يوم القيامة. ms1297
# (وإذا أمنه) من يصح أمانه (سرى) الأمان (إلى من معه) أي: المؤمن (من أهل
~~ومال إلا أن يقول) مؤمنه (أمنتك وحدك) ونحوه مما يقتضي تخصيصه بالأمان
~~فيختص به.
# (ومن أعطى أمانا ليفتح حصنا ففتحه) واشتبه (أو أسلم واحد منهم) قبل الفتح
~~(ثم ادعوه) أي: ادعى كل واحد منهم أنه الذي أعطى الأمان أو أنه الذي أسلم
~~قبل (واشتبه علينا) الذي أمناه أو كان أسلم (فيهم حرم قتلهم) نص عليه؛ لأن
~~كل واحد منهم يحتمل صدقه واشتبه المباح بالمحرم فيما لا ضرورة إليه فوجب
~~تغليب التحريم، كما لو اشتبه زان محصن بمعصومين (و) حرم (استرقاقهم) ؛ لأن
~~استرقاق من لا يحل استرقاقه محرم قال في الفروع: ويتوجه مثله لو نسي، أو
~~اشتبه من لزمه قود فلا قود وفي التسوية بقرعة الخلاف.
# (وإن قال) كافر (كف عني حتى أدلك على كذا، فبعث معه قوما ليدلهم فامتنع
~~من الدلالة فلهم ضرب عنقه) ؛ لأنه في معنى الأمان المعلق بشرط ولم يوجد
~~شرطه.
# (قال) الإمام (أحمد إذا لقي علجا فطلب منه الأمان فلا يؤمنه لأنه يخاف
~~شره) وشرط الأمان أمن شره.
# (وإن كانوا سرية فلهم أمانه) لأمنهم شره (وإن لقيت السرية أعلاجا فادعوا
~~أنهم جاءوا مستأنسين قبل منهم إن لم يكن معهم سلاح) ؛ لأن ظاهر الحال قرينة
~~تدل على صدقهم.
# (ويجوز عقده) أي: الأمان (لرسول ومستأمن) أي: طالب الأمان لقول ابن مسعود
~~«جاء ابن النواحة وابن أثال رسولا مسيلمة إلى النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فقال لهما: أتشهدان أني رسول الله؟ قالا إن مسيلمة رسول الله فقال النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - آمنت بالله ورسوله لو كنت قاتلا رسولا لقتلتكما قال
~~عبد الله فمضت السنة أن الرسل لا تقتل» رواه أحمد ولأبي داود نحوه من حديث
~~نعيم بن مسعود الأشجعي ولأن الحاجة داعية إلى ذلك إذ لو قتل لفاتت مصلحة
~~المراسلة قال في المبدع: فظاهره جواز عقد الأمان لكل منهما مطلقا ومقيدا
~~بمدة قصيرة وطويلة، بخلاف الهدنة فإنها لا تجوز إلا مقيدة؛ لأن في جوازها
~~مطلقا ms1298 تركا للجهاد.
# (ويقيمون مدة
# PageV03P107
# الهدنة) أي: الأمان (بغير جزية) نص عليه؛ لأنه كافر أبيح له المقام في
~~دارنا من غير التزام جزية فلم تلزمه كالنساء.
# (ومن دخل منا) معاشر المسلمين (دارهم) أي: الكفار (بأمان حرمت عليه
~~خيانتهم) ؛ لأنهم إنما أعطوه الأمان بشرط عدم خيانتهم وإن لم يكن ذلك
~~مذكورا في اللفظ فهو معلوم في المعنى، ولا يصلح في ديننا الغدر (و) حرمت
~~عليه (معاملتهم بالربا) لعموم الأخبار (فإن خانهم) شيئا (أو سرق منهم) شيئا
~~(أو اقترض) منهم (شيئا وجب رده إلى أربابه) فإن جاءوا إلى دار الإسلام
~~أعطاه لهم وإلا بعثه إليهم،؛ لأنه مال معصوم بالنسبة إليه (ومن جاءنا منهم
~~بأمان فخاننا كان ناقضا لأمانه) لمنافاة الخيانة له.
# (ومن دخل) منهم (دار الإسلام بغير أمان وادعى أنه رسول أو تاجر ومعه متاع
~~يبيعه قبل منه إن صدقته عادة كدخول تجارتهم إلينا ونحوه) ؛ لأن ما ادعاه
~~ممكن، فيكون شبهة في درء القتل، ولأنه يتعذر إقامة البينة على ذلك فلا
~~يتعرض له ولجريان العادة مجرى الشرط.
# (وإلا) فإن انتفت العادة وجب بقاؤه على ما كان عليه من عدم العصمة، وكذا
~~إن لم يكن معه تجارة لم يقبل منه إذا قال جئت مستأنسا؛ لأنه غير صادق
~~وحينئذ (ف) يكون (كأسير) يخير فيه الإمام بين قتل ورق ومن وفداء.
# (وإن كان جاسوسا) وهو صاحب سر الشر وعكسه الناموس (فكأسير) يخير فيه،
~~الإمام لقصده نكاية المسلمين.
# (وإن كان ممن ضل الطريق أو حملته ريح في مركبه إلينا، أو شرد إلينا بعض
~~دوابهم، أو أبق بعض رقبتهم فهو لمن أخذه غير مخموس) ؛ لأنه مباح ظهر عليه
~~بغير قتال في دار الإسلام فكان لأخذه ذلك كالصيد.
# (ولا يدخل أحد منهم إلينا بلا إذن ولو رسولا وتاجرا) أي: يحرم ذلك كما في
~~المبدع.
# (وينتقض الأمان بردة وبالخيانة) ؛ لأنه لا يصلح في ديننا الغدر (وتقدم)
~~في الباب.
# (وإن أودع المستأمن ماله مسلما أو ذميا أو أقرضه) المستأمن (إياه) أي:
~~ماله (ثم عاد) المستأمن (إلى دار الحرب لتجارة أو حاجة ms1299 على عزم عوده إلينا
~~فهو على أمانه) ؛ لأنه لم يخرج عن نية الإقامة بدار الإسلام.
# (وإن دخل إلى دار الحرب مستوطنا أو محاربا أو نقض ذمي عهده لحق بدار
~~الحرب أم لا انتقض) عهده (في نفسه وبقي في ماله) ؛ لأنه لما دخل دار
~~الإسلام بأمان ثبت لما له، فإذا بطل في نفسه بدخوله إليها وبقي في ماله
~~الذي لم يدخل لاختصاص المبطل بنفسه لا يقال: إذا بطل في المتبوع فالتابع
~~كذلك؛ لأنه لم يثبت فيه تبعا وإنما ثبت فيهما جميعا فإذا بطل في أحدهما بقي
~~الآخر ولو سلم فيحوز بقاء حكم التبع
# PageV03P108
# وإن زال في المتبوع كولد أم الولد بعد موتها حكم الاستيلاد باق ويأتي في
~~آخر أحكام الذمة: أن مال الذمي إذا انتقض عهده فيء.
# وفي الإنصاف أنه المذهب انتهى قال في المبدع: وظاهر كلام أحمد أنه ينتقض
~~في مال الذمي دون مال الحربي وصححه في المحرر؛ لأن الأمان ثبت في مال
~~الحربي بدخوله معه فإن الأمان فيه على وجه الأصالة كما لو بعثه مع وكيل أو
~~مضارب، بخلاف مال الذمي فإنه يثبت له تبعا؛ لأنه مكتسب بعد عقد ذمته (فيبعث
~~به) أي: بمال المعاهد الذمي على الأول (إليه إن طلبه) ؛ لأنه ملكه.
# (وإن تصرف فيه) المستأمن أو الذمي بعد نقضه العهد (ببيع أو هبة ونحوهما)
~~كشركة وإجارة (صح تصرفه) لبقاء ملكه عليه (وإن مات فلوارثه) كسائر أملاكه،
~~واختلاف الدارين ليس بمانع كما يأتي في كتاب الفرائض (وإن عدم) وارثه (ف)
~~هو (فيء) ؛ لأنه مال كافر لا مستحق له كما لو مات بدارنا.
# (وإن كان المال معه) أي: مع من لحق بدار الحرب مستوطنا أو محاربا (انتقض
~~الأمان فيه) أي: في المال (ك) ما ينتقض الأمان في (نفسه) لوجود المبطل
~~فيهما.
# (وإن أسر المستأمن واسترق وقف ماله فإن عتق أخذه) ؛ لأنه مال لمالك لم
~~يوجد فيه سبب الانتقال فيوقف حتى يتحقق السبب (وإن مات قنا ففيء) ؛ لأن
~~الرقيق لا يورث، وإن لم يسترق بل من عليه الإمام أو فودي ms1300 بمال فماله له وإن
~~قتله فماله لورثته.
# (وإن أخذ مسلم من حربي في دار الحرب مالا مضاربة أو وديعة ودخل به دار
~~الإسلام فهو) أي: المال (في أمان) بمقتضى العقد المذكور.
# (وإن أخذه) أي: أخذ المسلم مال حربي في دار الحرب (ببيع في الذمة أو قرض
~~فالثمن في ذمته) بمقتضى العقد (عليه أداؤه إليه) لعموم " أد الأمانة إلى من
~~ائتمنك ".
# (وإن اقترض حربي من حربي مالا ثم دخل إلينا فأسلم فعليه رد البدل)
~~لاستقراره في ذمته (كما لو تزوج حربية ثم أسلم لزمه رد مهرها) إليها إن كان
~~دخل بها.
# (وإذا سرق المستأمن في دارنا أو قتل أو غصب) أو لزمه مال بأي وجه كان (ثم
~~عاد إلى دار الحرب ثم خرج مستأمنا مرة ثانية استوفي منه ما لزمه في أمانة
~~الأول) لاستقراره عليه وعدم ما يسقطه.
# (وإن اشترى) المستأمن (عبدا مسلما فخرج به إلى دار الحرب ثم قدر عليه)
~~أي: العبد (لم يغنم؛ لأنه لم يثبت ملكه عليه لكون الشراء باطلا) فلا يترتب
~~عليه أثره من انتقال الملك.
# (ويرد) العبد (إلى بائعه ويرد بائعه الثمن إلى الحربي) إن كان باقيا
~~وبدله إن كان تالفا،؛ لأنه مقبوض بعقد فاسد (فإن كان العبد تالفا فعلى
~~الحربي قيمته)
# PageV03P109
# فرط فيه أو لم يفرط؛ لأن فاسد العقود كصحيحها في الضمان وعدمه كما يأتي
~~(ويترادان) أي: البائع والمشتري (الفضل) أي: الزائد فيسقط من الأكثر بقدر
~~الأقل، ويرجع رب الزائد به إن كان.
# (وإذا دخلت الحربية) دار الإسلام (بأمان فتزوجت ذميا في دارنا، ثم أرادت
~~الرجوع لم تمنع إذا رضي زوجها أو فارقها) قلت وانقضت عدتها، على ما يأتي في
~~العدد.
# (وإن أسر كفار مسلما فأطلقوه بشرط أن يقيم عندهم مدة أو أبدا لزمه
~~الوفاء) لهم نص عليه لقوله تعالى {وأوفوا بعهد الله إذا عاهدتم} [النحل:
~~91] ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «المسلمون عند شروطهم» فليس له أن يهرب.
# (قال الشيخ ما ينبغي له أن يدخل معهم في التزام الإقامة أبدا؛ لأن الهجرة
~~واجبة عليه انتهى) ms1301 أي: حيث عجز عن إظهار دينه وإلا فهي مستحبة وتقدم.
# (وإن) أطلقوه و (لم يشترطوا شيئا أو شرطوا كونه رقيقا ولم يؤمنوه فله أن
~~يقتل أو يسرق ويهرب) نص عليه؛ لأنه لم يصدر منه ما يثبت به الأمان؛ لأن
~~الإطلاق من الوثاق لا يكون أمانا والرق حكم شرعي لا يثبت عليه بقوله لكن
~~قال أحمد إذا أطلقوه فقد أمنوه (وإن أحلفوه على ذلك) أي: على كونه رقيقا
~~(وكان مكرها) على الحلف (لم تنعقد يمينه) لفوات شرطها وهو الاختيار (وإن
~~أمنوه فله الهرب فقط) أي: لا الخيانة ويرد ما أخذ منهم صاروا بأمانه في
~~أمان منه فإذا خالف فهو غادر.
# (ويلزمه المضي إلى دار الإسلام إن أمكنه) أي: حيث عجز عن إظهار دينه
~~لوجوب الهجرة إذن وإلا سن له ذلك (فإن تعذر عليه) المضي إلى دار الإسلام
~~(أقام) حتى يقدر عليه لقوله تعالى {لا يكلف الله نفسا إلا وسعها} [البقرة:
~~286] (وكان حكمه حكم من أسلم في دار الحرب) في أداء الفرائض والاجتهاد
~~لأوقاتها على ما سبق.
# (فإن خرج) الأسير بعد أن أطلقوه وأمنوه (وتبعوه فأدركوه قاتلهم وبطل
~~الأمان) بقتالهم إياه.
# (وإن أطلقوه بشرط أن يبعث إليهم مالا باختياره، فإن عجز عاد إليهم لزمه
~~الوفاء) نص عليه؛ لأن في الوفاء مصلحة للأسارى، وفي الغدر مفسدة في حقهم
~~لكونهم لا يؤمنون بعده، والحاجة داعية إليه (إلا أن تكون امرأة فلا ترجع)
~~إليهم لقوله تعالى {فلا ترجعوهن إلى الكفار} [الممتحنة: 10] ولأن في
# PageV03P110
# رجوعها تسليطا لهم على وطئها حراما.
# (ويجوز نبذ الأمان إليهم إن توقع شرهم) لقوله تعالى {وإما تخافن من قوم
~~خيانة فانبذ إليهم على سواء} [الأنفال: 58] .
# (وإذا أمن العدو في دار الإسلام إلى مدة) معلومة (صح) أمانه بشرطه السابق
~~(فإذا بلغها واختار البقاء في دارنا أدى الجزية) إن كان ممن تعقد له الذمة
~~(وإن لم يختر) البقاء في دار الإسلام أو كان ممن لا تقبل منه الجزية (فهو
~~على أمانه حتى يخرج إلى مأمنه) أي: حتى يفارق المحل الذي أمناه فيه لبقاء
~~أمانه. ms1302
### | [باب الهدنة]
# (وهي) لغة السكون وشرعا (العقد على ترك القتال مدة معلومة) بقدر الحاجة
~~فإن زادت بطلت في الزيادة فقط والأصل فيها قوله تعالى {وإن جنحوا للسلم
~~فاجنح لها} [الأنفال: 61] ومن السنة ما روى مروان بن الحكم والمسور بن
~~مخرمة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - صالح قريشا على وضع القتال عشر
~~سنين» والمعنى يقتضي ذلك.
# ؛ لأنه يكون بالمسلمين ضعف، فيهادنونهم حتى يقووا بعوض منهم أو منا عند
~~الضرورة كما يأتي (وبغير عوض) بحسب المصلحة لفعله - صلى الله عليه وسلم -
~~(وتسمى مهادنة وموادعة) من الدعة وهي الترك.
# (ومعاهدة) من العهد بمعنى الأمان (ومسالمة) من السلم بمعنى الصلح (ولا
~~يصح عقدها إلا من إمام أو نائبه) ؛ لأنه يتعلق بنظر واجتهاد وليس غيرهما
~~محلا لذلك لعدم ولايته.
# ولو جوز ذلك للآحاد لزم تعطيل الجهاد (ويكون العقد) أي: عقد الهدنة
~~(لازما) لا يبطل بموت الإمام أو نائبه ولا عزله، بل يلزم الثاني إمضاؤه
~~لئلا ينقض الاجتهاد بالاجتهاد ويستمر ما لم ينقضه الكفار بقتال أو غيره.
# (ويلزمه) أي: الإمام أو نائبه (الوفاء بها) أي: بالهدنة للزومها (فإن
~~هادنهم) أي: الكفار (غيرهما) أي: غير الإمام أو نائبه (لم تصح) الهدنة لما
~~سبق.
# (ولا تصح) الهدنة (إلا حيث جاز
# PageV03P111
# تأخير الجهاد) لمصلحة (فمتى رأى) الإمام أو نائبه (المصلحة في عقدها لضعف
~~في المسلمين عن القتال، أو لمشقة الغزو أو لطمعه في إسلامهم، أو في أدائهم
~~الجزية أو غير ذلك) من المصالح (جاز) له عقدها؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم
~~- " هادن قريشا لكن قوله: لطمعه في إسلامهم رواية قطع بها في شرح المنتهى
~~وغيره والثانية لا يجوز عقدها لذلك ويقتضي كلامه في الإنصاف أنها صحيحة؛
~~لأنه صحح أنه لا يجوز عقدها إلا حيث يجوز تأخير الجهاد، كما هو صدر عبارة
~~المصنف وقد تقدم أنه لا يجوز تأخير الجهاد لذلك على الصحيح.
# ويجوز عقد الهدنة عند المصلحة (ولو بمال منا ضرورة) مثل أن يخاف على
~~المسلمين الهلاك أو الأسر،؛ لأنه يجوز للأسير فداء نفسه بالمال فكذا هنا
~~وجاز ms1303 تحمل صغار دفعه لدفع صغار أعظم منه وهو القتل أو الأسر، وسبي الذرية
~~المفضي إلى كفرهم وقد روى عبد الرزاق في المغازي عن الزهري قال: «أرسل رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - إلى عيينة بن حصن وهو مع أبي سفيان يعني يوم
~~الأحزاب أرأيت إن جعلت لك ثلث ثمر الأنصار أترجع بمن معك من غطفان أو تخذل
~~بين الأحزاب؟ فأرسل إليه عيينة إن جعلت الشطر فعلت» ولولا أن ذلك جائز لما
~~بذله النبي - صلى الله عليه وسلم - (مدة معلومة) ؛ لأن ما وجب تقديره وجب
~~أن يكون معلوما كخيار الشرط (ولو فوق عشر سنين) لأنها تجوز في أقل من عشر
~~فجازت في أكثر منها كمدة الإجارة، ولأنه إنما جاز عقدها للمصلحة فحيث وجدت
~~جازت تحصيلا للمصلحة.
# (وإن هادنهم مطلقا) بأن لم يقيد بمدة لم يصح؛ لأن الإطلاق يقتضي التأييد
~~وذلك يفضي إلى ترك الجهاد بالكلية وهو غير جائز (أو) هادنهم (معلقا بمشيئة
~~كما شئنا أو شئتم أو شاء فلان أو ما أقركم الله) عليه (لم يصح) كالإجارة
~~ولجهالة المدة.
# (وإن نقضوا) أي: المهادنون (العهد بقتال أو مظاهرة) أي: معاونة عدونا
~~علينا (أو قتل مسلم أو أخذ مال انتقض عهدهم وحلت دماؤهم وأموالهم وسبي
~~ذراريهم) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - " قتل رجال بني قريظة حين نقضوا
~~عهده وسبى ذراريهم وأخذ أموالهم " ولما هادن قريشا فنقضوا عهده حل له منهم
~~ما كان حرم عليه منهم.
# (وإن نقض بعضهم) العهد (دون بعض فسكت باقيهم عن الناقض) للعهد (ولم يوجد
~~منهم إنكار) على الناقض (ولا مراسلة الإمام) في شأنه
# PageV03P112
# (ولا تبرؤ) منه (فالكل ناقضون) للعهد لرضاهم بفعل أولئك، وإقرارهم لهم.
# (وإن أنكر من لم ينقض على الباقين) أي: الناقضين (بقول أو فعل ظاهر أو
~~اعتزال) بأن اعتزلوا الناقضين (أو راسل الإمام بأني منكر ما فعله الناقض
~~مقيم على العهد لم ينتقض في حقه) أي: حق من أنكر وفعل ما سبق، لعدم ما
~~يقتضي نقضه منه (ويأمره الإمام بالتمييز ليأخذ الناقض وحده) لنقض عهده (فإن
~~امتنع ms1304 من التمييز لم ينتقض عهده) أي: عهد المنكر لما فعله الناقض.
# وفي الشرح: فإن امتنع من التمييز أو إسلام الناقض صار ناقضا؛ لأنه منع من
~~أخذ الناقض، فصار بمنزلته، وإن لم يمكنه التمييز لم ينتقض عهده؛ لأنه
~~كالأسير.
# وفي الإنصاف في آخر أحكام الذمة: وكذا أي: في نقض العهد من لم ينكر عليهم
~~أو لم يعتزلهم أو لم يعلم بهم الإمام.
# وفي المنتهى، وشرحه: فإن أبوهما أي: التسليم والتمييز حال كونهم قادرين
~~على واحد منهما انتقض عهد الكل بذلك (فإن أسر الإمام منهم) أي: ممن وقع
~~النقض من بعضهم (قوما فادعى الأسير أنه لم ينقض) العهد (وأشكل ذلك عليه)
~~أي: الإمام (قبل قول الأسير) ؛ لأنه لا يتوصل إلى ذلك إلا منهم.
# (وإن شرط) العاقد للهدنة (فيها شرطا فاسدا كنقضها متى شاء، أو رد النساء
~~المسلمات) إليهم بطل الشرط فقط لمنافاته لمقتضى العقد ولقوله تعالى {فلا
~~ترجعوهن إلى الكفار} [الممتحنة: 10] وقوله - صلى الله عليه وسلم - «إن الله
~~قد منع الصلح في النساء» ، ولأنه لا يؤمن أن تفتن في دينها ولا يمكنها أن
~~تفر (أو) رد (صداقتهن) بطل الشرط لمنافاته مقتضى العقد وأما قوله تعالى
~~{وآتوهم ما أنفقوا} [الممتحنة: 10] فقال قتادة نسخ.
# وقال عطاء والزهري والثوري لا يعمل بها اليوم إنما نزلت في قضية الحديبية
~~حين كان النبي - صلى الله عليه وسلم - شرط رد من جاءه مسلما (أو رد صبي
~~عاقل) ؛ لأنه بمنزلة المرأة في ضعف العقل والعجز عن التخلص والهرب (أو رد
~~الرجال) المسلمين (مع عدم الحاجة إليه أو رد سلاحهم، أو إعطائهم شيئا من
~~سلاحنا أو من آلات الحرب أو شرط لهم مالا) منا (في موضع لا يجوز بذله أو
~~إدخالهم الحرم بطل الشرط) في الكل لمنافاته مقتضى العقد ولقوله تعالى {إنما
~~المشركون نجس فلا يقربوا المسجد الحرام بعد عامهم هذا} [التوبة: 28] (فقط)
~~أي: دون العقد فيصح، وكذا عقد الذمة كالشروط الفاسدة في البيع، لكن في
~~المغني والشرح:
# PageV03P113
# إذا شرط أن لكل واحد نقضها متى شاء، فإنه ينب غي أن ms1305 لا تصح وجها واحدا
~~لأن طائفة الكفار يبنون على هذا الشرط فلا يحصل إلا من الجهتين فيفوت معنى
~~الهدنة (فلا يجب الوفاء به) أي: بالشرط الفاسد.
# (ولا يجوز) الوفاء به لما تقدم (وأما الطفل الذي لا يصح إسلامه) وهو من
~~دون التمييز (فيجوز شرط رده) ؛ لأنه ليس بمسلم شرعا.
# (ومتى وقع العقد) للهدنة (باطلا، فدخل ناس من الكفار) العاقدين له (دار
~~الإسلام معتقدين الأمان، كانوا آمنين ويردون إلى دار الحرب ولا يقرون في
~~دار الإسلام) لبطلان الأمان.
# (وإن شرط رد من جاء من الرجال مسلما جاز لحاجة) ؛ لأنه - صلى الله عليه
~~وسلم - فعل ذلك في صلح الحديبية قال في المبدع: وظاهره وإن لم تكن له عشيرة
~~تحميه فإن لم تكن حاجة كظهور المسلمين وقوتهم فلا يصح اشتراطه (فلا يمنعهم)
~~أي: الكفار الإمام (أخذه) أي: أخذ الرجل الذي جاء منهم مسلما.
# (ولا يجبره على ذلك) أي: على العود معهم «؛ لأن أبا بصير جاء إلى النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - بعد صلح الحديبية فجاءوا في طلبه فقال له النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - إنا لا يصلح في ديننا الغدر، وقد علمت ما عاهدناهم عليه
~~ولعل الله أن يجعل لك فرجا ومخرجا فرجع مع الرجلين فقتل أحدهما ورجع فلم
~~يلمه النبي - صلى الله عليه وسلم -» (وله) أي: الإمام (أن يأمره سرا
~~بقتالهم وبالهرب منهم) ؛ لأنه رجوع إلى باطل فكان له الأمر بعدمه كالمرأة
~~إذا سمعت طلاقها.
# وفي الترغيب يعرض له أن لا يرجع (وله) أي: لمن جاءنا منهم مسلما (ولمن
~~أسلم معه أن يتحيزوا ناحية، ويقتلوا من قدروا عليه من الكفار ويأخذوا
~~أموالهم ولا يدخلون في الصلح فإن ضمهم الإمام إليه بإذن الكفار دخلوا في
~~الصلح) وحرم عليهم قتال الكفار وأخذ أموالهم «؛ لأن أبا بصير لما رجع إلى
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال له: يا رسول الله قد أوفى الله ذمتك، قد
~~رددتني إليهم وأنجاني الله منهم فلم ينكر عليه النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- ولم يلمه، بل قال: ويل أمه مسعر ms1306 حرب لو كان معه رجال» فلما سمع بذلك أبو
~~بصير لحق بساحل البحر وانحاز إليه أبو جندل بن سهيل ومن معه من المستضعفين
~~بمكة فجعلوا لا يمر عليهم عير لقريش إلا عرضوا لها وأخذوها وقتلوا من معها
~~فأرسلت قريش إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - تناشده الله والرحم أن يضمهم
~~إليه ولا يرد إليهم
# PageV03P114
# أحدا جاءه ففعل " رواه البخاري مختصرا.
# (وإذا عقدها) أي: عقد الإمام الهدنة (من غير شرط لم يجز لنا رد من جاءنا
~~مسلما أو بأمان حرا كان أو عبدا رجلا أو امرأة) ؛ لأنه رد لهم إلى باطل.
# (ولا يجب رد مهر المرأة) إليهم لأنها استحقته بما نيل منها فلا يرد
~~لغيرها.
# (وإذا طلبت امرأة) مسلمة (أو صبية مسلمة الخروج من عند الكفار جاز لكل
~~مسلم إخراجها) لما روي «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - لما خرج من مكة
~~وقفت ابنة حمزة على الطريق فلما مر بها علي قالت: يا ابن عم لمن تدعني؟
~~فتناولها فدفعها إلى فاطمة حتى قدم بها المدينة» .
# (وإن هرب منهم) أي المهاجرين (عبد أسلم لم يرد إليهم وهو حر) ؛ لأنه ملك
~~نفسه بإسلامه، {ولن يجعل الله للكافرين على المؤمنين سبيلا} [النساء: 141]
~~.
# (ويضمنون) أي: أهل الهدنة (لما أتلفوه لمسلم) من مال (ويحدون لقذفه،
~~ويقادون لقتله، ويقطعون بسرقة ماله) ؛ لأن الهدنة تقتضي أمان المسلمين منهم
~~وأمانهم من المسلمين في النفس والمال والعرض فلزمهم ما يجب في ذلك.
# (ولا يحدون لحق الله تعالى) لأنهم ليسوا بملزمين بأحكامنا.
### | [فصل يجب على الإمام حماية من هادنه]
# (فصل ويجب على الإمام حماية من هادنه من المسلمين وأهل الذمة) ؛ لأنه
~~أمنهم ممن هو في يده وتحت قبضته فلو أتلف أحد من المسلمين أو أهل الذمة
~~عليهم شيئا، فعليه الضمان (دون غيرهم، كأهل حرب) فلا يلزم الإمام حمايتهم،
~~ولا حماية بعضهم من بعض؛ لأن الهدنة التزام الكف عنهم فقط (فلو أخذهم) أي:
~~المهادنين غير المسلمين، وأهل الذمة (أو) أخذ (مالهم غيرهما حرم أخذنا ذلك)
~~بشراء وغيره؛ لأنهم في عهدنا (وإن سباهم ms1307 كفار آخرون أو سبى بعضهم بعضا، لم
~~يجز لنا شراؤهم) ؛ لأن الأمان يقتضي رفع الأذى عنهم وفي استرقاقهم أذى لهم
~~بالإذلال بالرق فلم يجز كسبيهم والواحد كالكل ولا يلزم الإمام استنقاذهم.
# (وإن سبى بعضهم ولد بعض ثم باعه صح) كبيع عربي ولده (ولنا شراء أولادهم
# PageV03P115
# وأهليهم) منهم أو ممن سباهم (كحربي باع أهله وأولاده) بخلاف الذمي وقد
~~ذكرت كلام ابن نصر الله وأن ذلك ليس ببيع حقيقة؛ لأنهم ليسوا أرقاء قبل
~~وإنما يصيرون أرقاء بالاستيلاء عليهم كالسبي ذكر ذلك في حاشية المنتهى.
# (وإن خاف) الإمام (نقض العهد منهم بأمارة تدل عليه جاز نبذه إليهم بخلاف
~~ذمته) فيقول لهم قد نبذت عهدكم وصرتم حربيين لقوله تعالى {وإما تخافن من
~~قوم خيانة فانبذ إليهم على سواء} [الأنفال: 58] أي: أعلمهم بنقض العهد، حتى
~~تصير أنت وهم سواء في العلم (فيعلم بنقض عهدهم وجوبا قبل الإغارة) عليهم
~~(والقتال) للآية.
# (ومتى نقضها) أي: نقض الإمام الهدنة (وفي دارنا منهم أحد وجب ردهم إلى
~~مأمنهم) لأنهم دخلوا بأمان، فوجب أن يردوا آمنين.
# (وإن كان عليهم حق استوفى منهم) كغيرهم للعمومات (وينتقض عهد نسائهم
~~وذريتهم بنقض عهد رجالهم تبعا) لما تقدم من أن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- " قتل رجال بني قريظة حين نقضوا عهده وسبى ذراريهم، وأخذ أموالهم " ولما
~~هادن قريشا فنقضوا عهده حل له منهم ما كان حرم عليه منهم (ويجوز قتل
~~رهائنهم إذا قتلوا رهائننا، ومتى مات إمام، أو عزل لزم من بعده الوفاء
~~بعقد) الهدنة للزومه كما تقدم.
### | [باب عقد الذمة]
# قال أبو عبيد الذمة الأمان لقوله - صلى الله عليه وسلم - " يسعى بذمتهم
~~أدناهم " والذمة الضمان والعهد، وهي فعلة من أذم يذم إذا جعل له عهدا ومعنى
~~عهد الذمة إقرار بعض الكفار على كفره بشرط بذل الجزية، والتزام أحكام الملة
~~(لا يصح عقدها إلا من إمام أو نائبه) ؛ لأن ذلك يتعلق بنظر الإمام، وما
~~يراه من المصلحة؛ ولأنه عقد مؤبد فلا يجوز أن يفتات به على الإمام.
# (ويحرم) عقد الذمة (من غيرهم) أي: ms1308 غير الإمام ونائبه؛ لأنه افتيات على
~~الإمام (ويجب عقدها إذا
# PageV03P116
# اجتمعت الشروط) السابق ذكرها، وتأتي أيضا (ما لم يخف غائلة منهم) أي:
~~غدرا بتمكنهم من الإقامة بدار الإسلام فلا يجوز عقدها، لما فيه من الضرر
~~علينا.
# (وصفة عقدها أقررتكم بجزية واستسلام) أي: انقياد والتزام لأحكام الإسلام
~~(أو يبذلون ذلك فيقول: أقررتكم على ذلك ونحوهما) أي: هاتين الصيغتين كقوله:
~~عاهدتكم على أن تقيموا بدارنا بجزية والتزام حكمنا، ولا يعتبر ذكر قدر
~~الجزية في العقد (فالجزية) مأخوذة من الجزاء (مال يؤخذ منهم على وجه
~~الصغار) بفتح الصاد المهملة أي: الذلة والامتهان (كل عام بدلا عن قتلهم
~~وإقامتهم بدارنا) فإنهم لو لم يبذلوها، لم يكف عنهم.
# (ولا يجوز عقد الذمة المؤبدة إلا بشرطين أحدهما التزام إعطاء الجزية كل
~~حول والثاني التزام أحكام الإسلام وهو قبول ما يحكم به عليهم من أداء حق أو
~~ترك محرم) فإن عقد على غير هذين الشرطين لم يصح لقوله تعالى {حتى يعطوا
~~الجزية عن يد وهم صاغرون} [التوبة: 29] قيل: الصغار جريان أحكام المسلمين
~~عليهم.
# (ولا يجوز عقدها، إلا لأهل الكتابين) التوراة والإنجيل، وهم اليهود
~~والنصارى (ولمن وافقهما) أي: اليهود والنصارى (في التدين بالتوراة والإنجيل
~~كالسامرة) قبيلة من بني إسرائيل نسب إليهم السامري ويقال لهم في زمننا سمرة
~~بوزن شجرة وهم طائفة من اليهود يتشددون في دينهم ويخالفونهم في بعض الفروع.
# (والفرنجة) وهم الروم يقال لهم بنو الأصفر والأشبه أنها مولدة نسبة إلى
~~فرنجة بفتح أوله وثانيه وسكون ثالثه وهي جزيرة من جزائر البحر والنسبة
~~إليها فرنجي ثم حذفت الياء والأصل في ذلك قوله تعالى {قاتلوا الذين لا
~~يؤمنون بالله} [التوبة: 29] إلى قوله: {حتى يعطوا الجزية عن يد وهم صاغرون}
~~[التوبة: 29] «وقول المغيرة بن شعبة لعامل كسرى أمرنا نبينا - صلى الله
~~عليه وسلم - أن نقاتلكم حتى تعبدوا الله وحده أو تؤدوا الجزية» رواه أحمد
~~والبخاري.
# والإجماع على قبول الجزية لمن بذلها من أهل الكتاب ومن يلحق بهم وإقرارهم
~~بذلك في دار الإسلام (ولمن له شبهة كتاب كالمجوس) ؛ لأن عمر ms1309 لم يأخذها منهم
~~«حتى شهد عنده عبد الرحمن بن عوف أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أخذها من
~~مجوس هجر» رواه البخاري.
# وفي رواية أنه - صلى الله عليه وسلم -
# PageV03P117
# قال «سنوا بهم سنة أهل الكتاب» رواه الشافعي وإنما قيل لهم شبهة كتاب؛
~~لأنه روى أنه كان لهم كتاب فرفع فصار لهم بذلك شبهة أوجبت حقن دمائهم.
# وأخذ الجزية منهم ولا تنهض في إباحة نسائهم وحل ذبائحهم (و) (كالصابئين
~~وهم جنس من النصارى نصا) وعنه أنهم يسبتون وروى عن عمر فهم بمنزلة اليهود.
~~وقال مجاهد: هم بين اليهود والنصارى وروي أنهم يقولون: إن الفلك حي ناطق،
~~وأن الكواكب السبعة آلهة وحينئذ فهم كعبدة الأوثان (ومن عداهم) أي: عدا أهل
~~الكتاب ومن وافقهم في التدين بالكتابين ومن له شبهة كتاب كالمجوس (فلا يقبل
~~منهم إلا الإسلام أو القتل) لحديث «أمرت أن أقاتل الناس حتى يشهدوا أن لا
~~إله إلا الله» خص منه أهل الكتاب ومن ألحق بهم لما تقدم وبقي من عداهم على
~~الأصل فأما أهل صحف إبراهيم وشيث وزبور داود فلا تقبل منهم الجزية لأنهم
~~غير أولئك ولأن هذه لم يكن فيها شرائع إنما هي مواعظ وأمثال كذلك وصف النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - صحف إبراهيم وزبور داود في حديث أبي ذر.
# (وإذا عقد الإمام) أو نائبه (الذمة لكفار زعموا أنهم أهل كتاب ثم تبين
~~يقينا أنهم عبدة أوثان) أو نحوهم (فالعقد باطل) لفوات شرطه.
# (ومن انتقل إلى أحد الأديان الثلاثة من غير أهلها بأن تهود أو تنصر أو
~~تمجس قبل بعثة نبينا محمد - صلى الله عليه وسلم - ولو بعد التبديل فله حكم
~~الدين الذي انتقل إليه من إقراره بالجزية وغيره) كحل ذبيحته ومناكحته إذا
~~تهود أو تنصر.
# (وكذا) من تهود أو تنصر أو تمجس (بعد بعثته - صلى الله عليه وسلم -) ؛
~~لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان يقبلها منهم من غير سؤال ولو اختلف الحكم
~~بذلك لسأل عنه ولو وقع لنقل.
# (وكذا من ولد بين أبوين لا تقبل الجزية من أحدهما) ms1310 كمن ولد بين مجوسي
~~ووثنية (إذا اختار دين من يقبل منه الجزية) فتقبل منه لعموم النص فيهم
~~ولأنه اختار أفضل الدينين، وأقلهما كفرا (ويأتي إذا انتقل أحد أهل الأديان
~~الثلاثة إلى غير دينه) في الباب مفصلا " تتمة " في تسمية اليهود بذلك أقوال
~~إما لأنهم هادوا عن عبادة العجل أي: تابوا أو لأنهم مالوا عن دين الإسلام
~~أو؛ لأنهم يتهودون عند قراءة التوراة أي: يتحركون أو لنسبتهم إلى يهود بن
~~يعقوب بالمعجمة ثم عرب بالمهملة والنصارى واحدهم نصراني والأنثى نصرانية
~~نسبة إلى قرية بالشام يقال لها نصران وناصرة.
# PageV03P118
### | [فصل أخذ الجزية من نصارى بني تغلب]
# فصل (ولا تؤخذ الجزية من نصارى بني تغلب) بن وائل من العرب من ولد ربيعة
~~بن نذار فإنهم انتقلوا في الجاهلية إلى النصرانية فدعاهم عمر إلى بذل
~~الجزية فأبوا وأنفوا وقالوا نحن عرب خذ منا كما يأخذ بعضكم من بعض باسم
~~الصدقة فقال: لا آخذ من مشرك صدقة فلحق بعضهم بالروم فقال النعمان بن زرعة
~~يا أمير المؤمنين إن القوم لهم بأس وشدة وهم عرب يأنفون من الجزية فلا تعن
~~عليك عدوك بهم وخذ منهم الجزية باسم الصدقة فبعث عمر في طلبهم وردهم، وضعف
~~عليهم الزكاة.
# (ولو بذلوها) أي: الجزية فلا تؤخذ منهم؛ لأن عقد الذمة مؤبد وقد عقده
~~معهم عمر هكذا فليس لأحد نقضه (بل) تؤخذ الجزية (من حربي منهم) أي: من بني
~~تغلب (لم يدخل في الصلح إذا بذ لها) قطع به في الفروع؛ لأنه ليس فيه نقض
~~لفعل عمر لعدم دخوله فيه.
# (وليس للإمام نقض عهدهم) أي: بني تغلب (وتجديد الجزية عليهم؛ لأن عقد
~~الذمة مؤبد وقد عقده عمر - رضي الله عنه - هكذا فلا يغيره إلى الجزية) أحد
~~(وإن سألوه) ؛ لأن الاجتهاد لا ينقض الاجتهاد.
# (وتؤخذ الزكاة منهم) أي: من بني تغلب (عوضها) أي: الجزية (من ماشية
~~وغيرها مما تجب فيه زكاة مثلي ما يؤخذ من المسلمين) ؛ لأن تمام حديث عمر
~~أنه ضعف عليهم من الإبل في كل خمس شاتان، وفي كل ثلاثين ms1311 بقرة تبيعان وفي كل
~~عشرين دينارا دينار وفي كل مائتي درهم عشرة وفيما سقت السماء الخمس وفيما
~~سقي بنضخ أو دولاب العشر واستقر ذلك من قوله ولم ينكر فكان كالإجماع، وفي
~~عبارته تسامح والأولى أن يقال ويؤخذ عوض الجزية منهم مثلي زكاة المسلمين
~~(حتى ممن لا تلزمه جزية فيؤخذ من نسائهم وصغارهم ومجانينهم وزمناهم
~~ومكافيفهم) أي: العمي منهم (وشيوخهم ونحوهم) ؛ لأن اعتبارها بالأنفس سقط
~~وانتقل إلى الأموال بتقديرهم فتؤخذ من كل مال زكوي سواء كان صاحبه من أهل
~~الجزية أو لم يكن ولأن نساءهم وصبيانهم صينوا عن السبي بهذا الصلح ودخلوا
~~في حكمه فجاز أن يدخلوا في الواجب به كالرجال العقلاء (و) لهذا (لا تؤخذ من
~~فقير) ولو معتملا (ولا ممن له مال دون نصاب أو) له مال (غير زكوي) كالخيل
~~والرقيق ونحوه الذي لم يكن للتجارة ويكتفي بما يؤخذ منهم
# PageV03P119
# باسم الزكاة (ولو كان المأخوذ من أحدهم أقل من جزية ذمي) لعموم ما سبق.
# (ويلحق بهم) أي: ببني تغلب (كل من أباها) أي: الجزية (إلا باسم الصدقة من
~~العرب وخيف منهم الضرر كمن تنصر من تنوخ) قبيلة سموا بذلك لأنهم اجتمعوا
~~فأقاموا في مواضعهم يقال تنخ بالمكان أقام به.
# (وبهراء) بفتح الباء الموحدة وسكون الهاء وفتح الراء بعدها ألف وزان
~~حمراء قبيلة من قضاعة قاله في حاشيتيه (أو تهود من كنانة) بكسر الكاف
~~(وحمير) بكسر الحاء المهملة (أو تمجس من بني تميم) ومضر لأنهم من العرب
~~أشبهوا بني تغلب (ومصرف ما يؤخذ منهم كجزية) ؛ لأنه مأخوذ من مشرك فكان
~~جزية وغايته أنه جزية مسماة بالصدقة ولهذا قال عمر هؤلاء حمقاء رضوا
~~بالمعنى وأبوا عن الاسم.
# (ولا جزية على من لا يجوز قتله إذا أسر) ؛ لأن قتلهم ممتنع وتقدم أن
~~الجزية بدل عن قتلهم وكتب عمر إلى أمراء الأجناد " أن اضربوا الجزية ولا
~~تضربوها على النساء والصبيان " رواه سعيد (فلا تجب) الجزية (على صغير ولا
~~امرأة) لما مر.
# (ولا) على (خنثى) مشكل؛ لأنه لا يعلم كونه رجلا (فإن بان) الخنثى ms1312 (رجلا
~~أخذ منه للمستقبل فقط) أي: دون الماضي (ولا) جزية (على مجنون ولا زمن ولا
~~أعمى ولا شيخ فان ولا راهب بصومعة، وهو الذي حبس نفسه وتخلى عن الناس في
~~دينهم ودنياهم) لأنهم لا يقتلون فلم تجب عليهم الجزية كالنساء والصبيان
~~(ولا يبقى بيده) أي: الراهب بصومعة (مال إلا بلغته فقط، ويؤخذ ما بيده)
~~زائدا على ذلك.
# (وأما الرهبان الذين يخالطون الناس ويتخذون المتاجر والمزارع فحكمهم
~~كسائر النصارى تؤخذ منهم الجزية باتفاق المسلمين قاله الشيخ وتؤخذ) الجزية
~~(من الشماس كغيره) لعدم الفرق.
# (ولا) جزية (على عبد ولو لكافر) نص عليه لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«لا جزية على عبد» وعن ابن عمر مثله ولأنه مال فلم تجب عليه كسائر
~~الحيوانات.
# (بل) تجب الجزية (على معتق ذمي) لما يستقبل (ولو أعتقه مسلم) ؛ لأنه حر
~~مكلف موسر من أهل القتل، فلم يقر في دارنا بغير جزية كحر الأصل.
# (و) تجب الجزية على (معتق بعضه بقدر حريته) ؛ لأنه حكم يتجزأ يختلف بالرق
~~والحرية، فيقسم على قدر ما فيه منهما كالإرث.
# (ولا) تجب الجزية (على فقير يعجز عنها غير معتمل) ؛ لأن عمر جعل الجزية
~~على ثلاث طبقات: جعل أدناها على الفقير المعتمل، فدل على أن غير المعتمل لا
~~شيء عليه ولقوله تعالى {لا يكلف الله نفسا إلا وسعها} [البقرة: 286]
# PageV03P120
# (فإن كان) الفقير (معتملا وجبت عليه) الجزية لما سبق.
# (ومن بلغ أو أفاق أو استغنى ممن تعقد له الجزية فهو من أهلها بالعقد
~~الأول، ولا يحتاج إلى استئناف عقد) له؛ لأنه لم ينقل تجديده لمن ذكر، ولأن
~~العقد يقع مع سادتهم، فيدخل فيه سائرهم.
# (وتؤخذ) منه الجزية (في آخر الحول بقدر ما أدرك) منه فإن كان في نصفه
~~فنصفها، ولا يترك حتى يتم حول من حين وجد سببه؛ لأنه لا يحتاج إلى إفراده
~~بحول وضبط كل إنسان بحول يشق ويتعذر ومثلهم من عتق في أثناء الحول.
# (ومن كان) من أهل الجزية (يجن) تارة (ويفيق) أخرى (لفقت إفاقته فإذا
~~بلغت) إفاقته (حولا أخذت منه) الجزية؛ لأن ms1313 حوله لا يكمل إلا حينئذ.
# (وإن كان في الحصن نساء أو من لا جزية عليه) كالأعمى والشيوخ (فطلبوا عقد
~~الذمة بغير جزية أجيبوا إليها) فيعقد لهم الأمان (وإن طلبوا عقدها) أي:
~~الذمة (بجزية أخبروا أنه لا جزية عليهم) لينكشف لهم الأمر (وإن تبرعوا بها،
~~كانت هبة) لا جزية فلا تلزم قبل القبض ف (متى امتنعوا منها لم يجبروا)
~~عليها لعدم اللزوم.
# (وإن بذلتها) أي: الجزية (امرأة لدخول دارنا مكنت مجانا) أي: بلا شيء،
~~وإن كانت أعطت شيئا رد عليها؛ لأن من أدى شيئا يظن أنه عليه فتبين أنه لا
~~شيء عليه وجب رده على آخذه لفساد القبض (إلا إن تتبرع به) أي: بما تدفعه
~~(بعد معرفتها أن لا شيء عليها) فتكون هبة لا تلزم إلا بالقبض فإن شرطت ذلك
~~على نفسها ثم رجعت فلها ذلك (لكن يشترط) الإمام أو نائبه (عليها) أي: على
~~المرأة إذا أرادت دخول دارنا (التزام أحكام الإسلام) كما يشترطه على
~~المقاتلة (ويعقد لها الذمة) بعد إجابتها لذلك.
# (ومرجع جزية وخراج: إلى اجتهاد الإمام وتقدم) في الأرضين المغنومة.
# (وعنه) يرجع فيهما (إلى ما ضربه عمر) بن الخطاب - رضي الله عنه - (فيجب
~~أن يقسمه) أي: مال الجزية (الإمام عليهم، فيجعل على الموسر ثمانية وأربعين
~~درهما، وعلى المتوسط أربعة وعشرين) درهما.
# (وعلى الأدون اثنا عشر) درهما لفعل عمر ذلك بمحضر من الصحابة ولم ينكر
~~فكان كالإجماع ويجاب عن قوله - صلى الله عليه وسلم - لمعاذ «خذ من كل حالم
~~دينارا» بأن الفقر كان في أهل اليمن أغلب لذلك قيل لمجاهد ما شأن أهل الشام
~~عليهم أربعة دنانير، وأهل اليمن عليهم دينار قال جعل ذلك من أجل اليسار "
~~وبأن الجزية يرجع فيها إلى اجتهاد الإمام، وليس التقدير
# PageV03P121
# واجبا لأنها وجبت صغارا وعقوبة فاختلفت باختلافهم (ويجوز أن يأخذ) في
~~الجزية (عن كل اثني عشرة درهما دينارا) ؛ لأنه يعد لها قيمة بحسب الزمن
~~الأول.
# (ولا يتعين أخذها) أي: الجزية (من ذهب ولا فضة بل كل الأمتعة بالقيمة)
~~لحديث معاذ «أن النبي - صلى الله ms1314 عليه وسلم - لما وجهه إلى اليمن أمره أن
~~يأخذ من كل حالم يعني محتلما - دينارا أو عدله من المعافر - ثياب تكون
~~باليمن» رواه الترمذي وحسنه.
# (ويجوز أخذ ثمن الخمر والخنزير عن الجزية والخراج إذا تولوا بيعها
~~وقبضوه) أي: الثمن،؛ لأنه من أموالهم التي نقرهم على اقتنائها كثيابهم قال
~~في أحكام الذمة قلت: ولو بذلوها في ثمن مبيع، أو إجارة أو قرض أو ضمان أو
~~بدل متلف جاز للمسلم أخذها وطابت له (والغني فيهم من عده الناس غنيا عرفا)
~~؛ لأن المقادير توقيفية، ولا توقيف هنا فوجب رده إلى العرف كالقبض، والحرز.
# (ومتى بذلوا الواجب) عليهم من الجزية (لزم قبوله) لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - لمعاذ «ادعهم إلى أداء الجزية فإن أجابوك فاقبل منهم وكف عنهم» .
# (ودفع من قصدهم بأذى في دارنا) ولو كانوا منفردين ببلد قال في الترغيب:
~~والمنفردون ببلد متصل ببلدنا يجب ذب أهل الحرب عنهم على الأشبه، ولو شرطنا
~~أن لا نذب عنهم لم يصح واقتصر عليه في الفروع فإن كانوا بدار الحرب لم
~~يلزمنا الذب عنهم (وحرم قتالهم وأخذ مالهم) بعد إعطاء الجزية؛ لأن الله
~~تعالى جعل إعطاء الجزية غاية لقتالهم.
# (ومن أسلم) منهم (بعد الحول سقطت عنه الجزية) لعموم قوله تعالى {قل للذين
~~كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما قد سلف} [الأنفال: 38] وقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «الإسلام يجب ما قبله» وعن ابن عباس مرفوعا «ليس على المسلم جزية»
~~رواه أبو داود والترمذي، ولأنها عقوبة سببها الكفر فسقطت بالإسلام فإن كان
~~إسلامه قبل تمام الحول لم تؤخذ بطريق الأولى.
# و (لا) الجزية (إن مات) الذمي بعد الحول (أو طرأ عليه مانع من جنون
~~ونحوه) كعمى (فتؤخذ من تركة ميت ومن مال حي) لأنها دين فلم تسقط بذلك كدين
~~الآدمي (وإن طرأ المانع في أثناء الحول كموت سقطت) ؛ لأن الجزية لا تجب ولا
~~تؤخذ قبل كمال حولها.
# (ومن اجتمعت عليه جزية سنين استوفيت كلها ولم تتداخل) كدين الآدمي،
~~ولأنها حق مالي يجب في آخر كل حول فلم تتداخل ms1315 كالدية.
# (وتؤخذ)
# PageV03P122
# الجزية (كل سنة هلالية مرة) واحدة (بعد انقضائها) أي: السنة لأنها مال
~~يتكرر بتكرار الحول فلم تؤخذ قبله كالزكاة.
# (ولا تجوز مطالبته بها عقب عقد الذمة) ؛ لأنه لا يصح شرط تعجيلها، ولا
~~يقتضيه الإطلاق قال الأصحاب: لأنا لا نأمن نقض أمانه فيسقط حقه من العوض.
# (ويمتهنون عند أخذها) أي: الجزية منهم (وتجر أيديهم عند أخذها ويطال
~~قيامهم حتى يألموا ويتعبوا، ويؤخذ منهم وهم قيام والآخذ) للجزية (جالس)
~~لقوله تعالى {حتى يعطوا الجزية عن يد وهم صاغرون} [التوبة: 29] قال في
~~المبدع: وظاهره أن هذه الصفة مستحقة.
# (ولا يقبل منهم إرسالها) أي: الجزية (مع غيرهم لزوال الصغار كما لا يجوز
~~تفريقها بنفسه بل يحضر الذمي بنفسه ليؤديها وهو قائم) صاغر (وليس للمسلم أن
~~يتوكل لهم في أدائها، ولا أن يضمنها، ولا أن يحيل الذمي عليه بها) لفوات
~~الصغار.
# (ولا يعذبون) أي: أهل الذمة (في أخذها) أي: الجزية (ولا يشتط) وفي نسخة:
~~ولا يتسطط (عليهم) لما روى أبو عبيد " أن عمر أتى بمال كثير قال أبو عبيد
~~أحسبه الجزية فقال: إني لأظنكم قد أهلكتم؟ قالوا والله ما أخذنا إلا عفوا
~~صفوا قال بلا سوط ولا نوط قالوا: نعم قال الحمد لله الذي لم يجعل ذلك على
~~يدي ولا في سلطاني ".
### | [فصل يجوز أن يشرط عليهم في عقد الذمة]
# فصل (ويجوز أن يشرط عليهم) في عقد الذمة (مع الجزية ضيافة من يمر بهم من
~~المسلمين المجاهدين وغيرهم حتى الراعي وعلف دوابهم) لما روي «أنه - صلى
~~الله عليه وسلم - ضرب على نصارى أيلة ثلاثمائة دينار وكانوا ثلاثمائة نفس
~~وأن يضيفوا من مر بهم من المسلمين» وعن عمر أنه قضى عليهم ضيافة ثلاثة
~~أيام، وعلف دوابهم، وما يصلحهم " وروى أحمد عن الأحنف بن قيس " أن عمر شرط
~~على أهل الذمة ضيافة يوم وليلة، وأن يصلحوا القناطر، وإن قتل رجل من
~~المسلمين
# PageV03P123
# بأرضهم فعليهم ديته " (ويبين) الإمام أو نائبه لهم (أيام الضيافة،
~~والإدام والعلف، وعدد من يضاف من الرجالة والفرسان والمنزل فيقول: تضيفون
~~في كل ms1316 سنة مائة يوم، في كل يوم عشرة من المسلمين من خبز كذا وكذا) ومن
~~الأدم كذا (وللفرس من الشعير كذا، ومن التبن كذا) ؛ لأن ذلك من الجزية،
~~فاعتبر العلم به كالنقود.
# قاله القاضي (ويبين لهم ما على الغني والفقير) من الضيافة كما في الجزية
~~(فيكون ذلك بينهم على قدر جزيتهم) قطع به في المبدع وحكاه في الإنصاف قولا
~~عن الرعاية، مقابلا لما قدمه من أنه يبين ما على الفقير والغني (فإن شرط
~~الضيافة مطلقا قال في الشرح والفروع: صح) وقدمه في الكافي؛ لأن عمر لم يقدر
~~ذلك، وقال " أطعموهم مما تأكلون " " تنبيه " في عزوه ذلك للفروع نظر فإنه
~~أطلق فيه الخلاف.
# وقال في الإنصاف: قدمه في الفروع فيحتمل أن النسخ مختلفة (وتكون مدتها)
~~أي: الضيافة (يوما وليلة) قال أبو بكر الواجب يوم وليلة كالمسلمين ولا
~~يكلفون إلا من طعامهم وإدامهم.
# (ولا تجب) الضيافة (من غير شرط) لأنها مال فلا يلزمهم بغير رضاهم كالجزية
~~(فلا يكلفون الضيافة) (مع عدم الشرط) ولا (يكلفون الذبيحة) وإن شرطت عليهم
~~الضيافة (ولا) يكلفون (أن يضيفونا بأرفع من طعامهم) لما تقدم من قول عمر "
~~أطعموهم مما تأكلون ".
# (وللمسلمين النزول في الكنائس والبيع) فإن عمر صالح أهل الشام على أن
~~يوسعوا أبواب بيعهم وكنائسهم لمن يجتاز بهم من المسلمين ليدخلوها ركبانا
~~(فإن لم يجدوا) أي: المسلمون (مكانا فلهم النزول في الأفنية وفضول المنازل
~~وليس لهم تحويل صاحب المنزل منه) ؛ لأنه إضرار به، وقد قال - صلى الله عليه
~~وسلم - «لا ضرر ولا ضرار» .
# وإن شرط عليهم الضيافة فامتنعوا من قبولها لم يعقد لهم الذمة (فإن) قبلوا
~~و (امتنع بعضهم من القيام بما يجب عليه أجبر عليه) كسائر الحقوق الواجبة
~~(فإن امتنع الجميع) مما وجب عليهم (أجبروا) على القيام به لوجوبه (فإن لم
~~يمكن) إجبارهم (إلا بالقتال قوتلوا) عليه (فإن قاتلوا انتقض عهدهم)
~~بالقتال.
# (فإن جعل الضيافة مكان الجزية صح) لما روي أن عمر كتب لراهب من أهل الشام
~~" إنني إن وليت هذه الأرض أسقطت عنك خراجك فلما قدم ms1317 عمر الجابية وهو أمير
~~المؤمنين جاء به وقال إنني جعلت لك ما ليس لي،
# PageV03P124
# ولكن اختر إن شئت أد الخراج وإن شئت أن تضيف المسلمين فاختار الضيافة "
~~لكن يشترط أن تكون الضيافة يبلغ قدرها ما يقابل ما يجب عليهم من الدراهم أو
~~الدنانير قاله في شرح المنتهى: قال في المبدع: ويشترط أن يبلغ قدرها أقل
~~الجزية إذا قلنا هي مقدرة لئلا ينقص خراجه من أقلها اه ومعناه في الشرح
~~ومقتضاه أنه لا يشترط إذ الأصح أنها إلى اجتهاد الإمام.
# (وإذا شرط في) عقد (الذمة شرطا فاسدا مثل أن يشترط أن لا جزية عليهم أو)
~~يشترط (إظهارهم المنكر أو إسكانهم الحجاز ونحوه فسد العقد) لفساد الشرط
~~وصحح في تصحيح الفروع: أنه يفسد الشرط دون العقد ذكره في الهدنة، وجزم به
~~في المنتهى هناك.
# (وإذا تولى إمام فعرف قدر جزيتهم أو قامت به بينة أو كان) قدر جزيتهم
~~(ظاهرا أقرهم عليه) لأن الخلفاء أقروهم على ذلك ولم يجدوا لمن كان في زمنهم
~~عقدا، ولأنه عقد لازم كالإجارة أو عقد بالاجتهاد فلا ينقض.
# (وإن لم يعرفه) أي: ما عليهم (رجع إلى قولهم فيما يسوغ أن يكون جزية)
~~لإنكارهم ما زاد (وله) أي: الإمام (تحليفهم مع التهمة) أي: اتهامه إياهم
~~فيما يذكرونه (فإن بان له) أي: الإمام (كذبهم) وأنهم أخبروه بنقص عما كانوا
~~يؤدونه لمن قبله (رجع عليهم) بما بقي لبقائه عليهم وإن قالوا كنا نؤدي كذا
~~جزية وكذا هدية استحلفهم يمينا واحدة؛ لأن الظاهر فيما يدفعونه أنه كله
~~جزية وإن قال بعضهم كنا نؤدي دينارا، وبعضهم كنا نؤدي دينارين، أخذ كل واحد
~~منهم بما أقر به، ولا يقبل قول بعضهم على بعض؛ لأن أقوالهم غير مقبولة.
# (وإذا عقد الإمام الذمة كتب أسماءهم وأسماء آبائهم) فيكتب فلان بن فلان.
# (و) كتب (حلاهم) جمع حلية بكسر الحاء، ويجوز ضمها، فيكتب طويل أو قصير،
~~أو ربعة أسمر أو أخضر أو أبيض مقرون الحاجبين أو مفروقهما أدعج العين، أقنى
~~الأنف أو ضدهما، ونحو ذلك من الصفات اللازمة ms1318 التي يتميز بها كل واحد منهم
~~عن غيره.
# (و) كتب (دينهم) فيقول يهودي، أو نصراني، أو مجوسي (وجعل لكل طائفة
~~عريفا) وهو القيم بأمور القبيلة أو الجماعة، وتقدم حديث «العرافة حق»
~~(مسلما) ليقبل خبره ويجمعهم عند أداء الجزية، و (يكشف حال من بلغ أو استغنى
~~أو أسلم أو سافر ونحوه) كمن عتق من أرقائهم، أو أفاق من مجانينهم ليتعرف
~~أمر الجزية (أو نقض العهد أو خرق شيئا من أحكام الذمة)
# PageV03P125
# ليترتب عليه مقتضاه.
# (وما يذكره بعض أهل الذمة أن معهم كتاب النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~بإسقاط الجزية عنهم لا يصح) وسئل ابن شريح عن ذلك؟ فقال: لم ينقل ذلك أحد
~~من المسلمين وروي: أنهم طولبوا بذلك فأخرجوا كتابا ذكروا فيه أنه بخط علي
~~بن أبي طالب كتبه عن النبي - صلى الله عليه وسلم -، وأن فيه: شهادة سعد بن
~~معاذ ومعاوية فوجد تاريخه بعد موت سعد وقبل إسلام معاوية فاستدل بذلك على
~~بطلانه.
# (ومن أخذت منه الجزية كتب له براءة لتكون له حجة إذا احتاج إليها) كما
~~تقدم في الزكاة، بل هنا أولى؛ لأنه لا يقبل قوله في أداء الجزية بلا بينة
~~(ويأتي) ذلك في (الباب بعده) .
### | [باب أحكام الذمة]
# أي: ما يجب عليهم أو لهم بعد عقد الذمة مما يقتضيه عقدها لهم (يلزم
~~الإمام أن يأخذهم) أي: أهل الذمة (بأحكام الإسلام في ضمان النفس) فمن قتل
~~أو قطع طرفا أخذ بموجب ذلك كالمسلم لما روي «أن يهوديا قتل جارية على أوضاح
~~لها فقتله رسول الله - صلى الله عليه وسلم -» متفق عليه.
# (والمال) فلو أتلف مالا لغيره ضمنه (والعرض) فمن قذف إنسانا أو سبه ونحوه
~~أقيم عليه ما يقام على المسلم بذلك؛ لأن الإسلام نقض حكم ما يخالفه.
# (و) يلزمه (إقامة الحد عليهم فيما يعتقدون تحريمه كزنا وسرقة) لما في
~~الصحيح عن ابن عمر «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أتي برجل وامرأة من
~~اليهود زنيا فرجمهما» ولأنه يحرم في دينهم وقد التزموا حكم الإسلام فثبت في
~~حقهم كالمسلم و ms1319 (لا) يقيم الحد عليهم (فيما يعتقدون حله، كشرب خمر ونكاح
~~محرم) وأكل لحم خنزير لأنهم يعتقدون حله، ولأنهم يقرون
# PageV03P126
# على كفرهم، وهو أعظم جرما، إلا أنهم يمنعون من إظهار ذلك بين المسلمين،
~~لتأذيهم به (أو يرون صحته من العقود، ولو رضوا بحكمنا) فلا نعرض لهم فيه،
~~ما لم يرتفعوا إلينا.
# (قال الشيخ واليهودي إذا تزوج بنت أخيه أو) بنت أخته كان ولده منها -
~~(يلحقه ويرثه باتفاق المسلمين وإن كان هذا النكاح باطلا باتفاق المسلمين)
~~أي:؛ لأنه وطء شبهة لاعتقادهم حله.
# (ويلزمهم التمييز عن المسلمين فيشترطه الإمام عليهم) لاشتراط أهل الجزيرة
~~على أنفسهم ذلك حيث قالوا: " وأن نلزم زينا حيثما كنا، وأن لا نتشبه
~~بالمسلمين في لبس قلنسوة، ولا عمامة ولا نعلين، ولا فرق شعر إلخ وكتبوا به
~~إلى عبد الرحمن بن غنم فكتب به إلى عمر بن الخطاب فكتب عمر " أن امض لهم ما
~~سألوه " الخبر مطولا رواه الخلال.
# ويكون التمييز في أمور منها (في شعورهم بحذف) أي: حلق (مقادم رءوسهم، بأن
~~يجزوا نواصيهم) وهي مقدار ربع الرأس (ولا يتخذون شرابين؛ لأنه من عادة
~~الأشراف) فيمنعون منه.
# (و) يلزمهم التميز أيضا في شعورهم (بترك الفرق) وهو قسم شعر الرأس نصفين
~~بالسوية وجعله ذؤابتين (فلا يفرق) الذمي (شعر جمته) أي: رأسه (فرقتين كما
~~تفرق النساء) ؛ لأن الفرق من سنة المسلمين، بل تكون شعور رءوسهم جمة لما
~~تقدم (وكناهم فلا يكتنون بكنى المسلمين كأبي القاسم، وأبي عبد الله وأبي
~~محمد وأبي الحسن وأبي بكر ونحوها) مما هو في الغالب في المسلمين لقولهم في
~~الخبر السابق " ولا نكتني بكناهم " (وكذا اللقب) أي: يمنعون من ألقاب
~~المسلمين (كعز الدين ونحوه) كزين الدين.
# (ولا يمنعون الكنى بالكلية) قال أحمد لطبيب نصراني: يا أبا إسحاق واحتج
~~بفعل النبي - صلى الله عليه وسلم - وفعل عمر ونقل أبو طالب لا بأس به «؛
~~لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال لأسقف نجران يا أبا الحارث أسلم
~~تسلم» وعمر قال لنصراني: يا أبا حسان.
# وفي الفروع يتوجه احتمال يجوز للمصلحة ms1320 وقال بعض العلماء: ويحمل ما روي
~~عليه.
# (ويلزمهم الانقياد لحكمنا إذا جرى عليهم) ولو اعتقدوا خلافه لنسخ الإسلام
~~سائر الشرائع، والتزامهم ذلك بالعقد، إذ شرطه التزام حكمنا كما سبق.
# (ولهم ركوب غير خيل) يدخل فيه: البغال وصرح به القاضي في الأحكام
~~السلطانية قلت ولعل المراد: إذا لم ترد للغزو؛ لأنها إذن كالخيل والمقصود
# PageV03P127
# إذلالهم (بلا سرج، عرضا بأن تكون رجلاه إلى جانب وظهره إلى) الجانب
~~(الآخر على الأكف جمع إكاف) بوزن كتب وكتاب (وهو البردعة) لما روى الخلال "
~~أن عمر أمرهم بذلك " وظاهره: قربت المسافة أو بعدت قاله في المبدع.
# (و) يلزمهم التمييز أيضا (في لباسهم بالغيار فيلبسون ثوبا يخالف لونه
~~بقية ثيابهم كعسلي ليهود وهو ضرب من اللباس معروف وأدكن لنصارى) وهو لون
~~(يضرب إلى السواد وهو الفاختي، ويكون هذا في ثوب واحد لا في جميعها) أي:
~~الثياب لحصول المقصود بواحد منها.
# (ولامرأة غيار بخفين مختلفي اللون كأبيض وأحمر ونحوهما إن خرجت بخف) قال
~~في المبدع: فإن أبو الغيار لم يجبروا ونغيره نحن.
# (و) مما يتميزون به (شد الخرق الصفر ونحوها) كالزرق (في قلانسهم
~~وعمائمهم، مخالفة للونها) أي: تكون الخرق مخالف لونها لون القلانس
~~والعمائم، ليحصل التمييز.
# (ولما صارت العمامة الصفراء والزرقاء والحمراء من شعارهم حرم على المسلم
~~لبسها) قاله الشيخ تقي الدين لكن في الزرقاء والصفراء واضح، لا في الحمراء
~~(والظاهر: أنه يجتزئ بها) أي: بالعمامة الزرقاء ونحوها كالذي اعتاده اليهود
~~ببلدنا (في حق الرجال: عن الغيار ونحوه) كشد الزنار (لحصول التمييز الظاهر
~~بها وهو في هذه الأزمنة وقبلها كالإجماع؛ لأنها صارت مألوفة لهم فإن أرادوا
~~العدول عنها منعوا وإن تزيا بها مسلم أو علق صليبا بصدره حرم) لحديث «من
~~تشبه بقوم فهو منهم» ويكون قولهم فيما تقدم: يكره التشبه بزي أهل الكتاب
~~ونحوهم: مخصوص بما هنا والفرق ما في هذه من شدة المشابهة (ولم يكفر) بذلك
~~كسائر المعاصي والخبر للتنفير.
# (ولا يتقلدوا السيوف ولا يحملوا السلاح ولا يعلموا أولادهم القرآن ولا
~~بأس أن يعلموا الصلاة على النبي ms1321 - صلى الله عليه وسلم -) قال مهنا: سألت
~~أبا عبد الله هل يكره للمسلم أن يعلم غلاما مجوسيا شيئا من القرآن قال: إن
~~أسلم فنعم وإلا فأكره أن يضع القرآن في غير موضعه قلت فيعلمه أن يصلي على
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال نعم.
# (ولا يتعلمون العربية)
# PageV03P128
# لاشتراطهم على أنفسهم في كتابهم لعبد الرحمن بن غنم وأمر عمر أن يكتب لهم
~~قالوا فيه: " ولا نتكلم بكلامهم ".
# (ويمنعون من العمل بالسلاح، وتعلم المقاتلة بالثقاف، والرمي وغيره) كلعب
~~برمح ودبوس؛ لأن في ذلك معونة لهم علينا.
# (ويؤمر النصارى بشد الزنار فوق ثيابهم) لأنهم إذا شدوه من داخل لم ير فلم
~~تكن له فائدة (وهو) أي: الزنار (خيط غليظ على أوساطهم خارج الثياب) لما
~~تقدم (وليس لهم إبداله بمنطقة ومنديل ونحوهما) لعدم حصول المقصود من
~~التميز.
# (و) يكون الزنار (للمرأة تحت ثيابها) قاله القاضي وعلل بأنها إن شدته فوق
~~كل الثياب انكشف رأسها.
# وقال في المبدع: لكن المرأة تشد فوق ثيابها تحت الإزار؛ لأنه لو شد فوقه
~~لم يثبت (ويكفي أحدهما أي: الغيار أو الزنار) ؛ لأن المقصود التمييز وهو
~~حاصل قال في المستوعب: فالتمييز في الملبوس بالغيار - إلى أن قال ويؤمرون
~~مع ذلك بشد الزنار فوق ثيابهم فمقتضاه: الجمع بينهما وهو ظاهر كلام غيره.
# (ولا يمنعون فاخر الثياب ولا العمائم، والطيلسان لحصول التمييز بالغيار
~~والزنار ويجعل في رقابهم خواتيم من رصاص أو حديد لا من ذهب وفضة) لتحريمها
~~على الذكور.
# (و) كذلك (لو جعل، في عنقه صليبا لم يجز) لما فيه من إظهار الصليب (أو)
~~يجعل في رقابهم (جلجل جرس صغير، لدخولهم حمامنا) ليحصل الفرق وظاهره جواز
~~دخولها الحمام مع المسلمات.
# (ويلتزم تمييز قبورهم عن قبورنا تمييزا ظاهرا كالحياة وأولى) وذلك بأن لا
~~يدفنوا أحدا منهم في مقابرنا (وينبغي مباعدة مقابرهم عن مقابر المسلمين
~~وظاهره: وجوبا، لئلا تصير المقبرتان مقبرة واحدة؛ لأنه لا يجوز دفنهم في
~~مقابر المسلمين وكلما بعدت) مقابرهم (عنها كان أصلح) للتباعد عن المفسدة.
# (ويكره الجلوس في مقابرهم) ؛ لأنه ربما ms1322 أصابهم عذاب قال تعالى {واتقوا
~~فتنة لا تصيبن الذين ظلموا منكم خاصة} [الأنفال: 25] .
# (ولا يجوز تصديرهم في المجالس) ؛ لأن فيها تعظيما لهم (ولا) يجوز (القيام
~~لهم) ؛ لأنه في معناه.
# (ولا لمبتدع يجب هجره) كرافضي قلت ويكره ذلك لمن يسن هجره كمجاهر بمعصية
~~كعيادته (ولا يوقرون كما يوقر المسلم) لانحطاط رتبتهم.
# (ولا تجوز بدأتهم بالسلام) لحديث أبي هريرة مرفوعا «لا تبدءوا اليهود
~~والنصارى بالسلام فإذا لقيتم أحدا منهم في الطريق فاضطروهم إلى أضيقها»
# PageV03P129
# رواه الترمذي، وقال حسن صحيح.
# وقال في المنتقى والمبدع: متفق عليه وعزاه في الشرحين إلى الترمذي (فإن
~~كان معهم مسلم نواه) أي: المسلم (بالسلام) لأهليته له.
# (ولا يجوز قوله) أي المسلم (لهم) أي لواحد من أهل الذمة (كيف أصبحت؟ وكيف
~~أمسيت؟ وكيف أنت؟ وكيف حالك؟) نص عليه قال في رواية أبي داود هذا عندي أكبر
~~من السلام (وقال الشيخ يجوز أن يقال له: أهلا وسهلا وكيف أصبحت؟ ونحوه)
~~مثل: كيف حالك.
# (ويجوز قوله) أي: المسلم (له) الذمي (أكرمك الله وهداك الله، يعني
~~بالإسلام) قال إبراهيم الحربي لأحمد يقول له أكرمك الله؟ قال نعم يعني
~~بالإسلام (ويجوز) قول المسلم للذمي (أطال الله بقاءك وأكثر مالك وولدك
~~قاصدا بذلك كثرة الجزية) لكن كره أحمد الدعاء لكل أحد بالبقاء ونحوه،؛ لأنه
~~شيء فرغ منه واختاره الشيخ تقي الدين ويستعمله ابن عقيل وغيره وصح أنه -
~~صلى الله عليه وسلم - دعا لأنس بطول العمر " وقد روى أحمد وغيره من حديث
~~ثوبان «لا يرد القدر إلا الدعاء، ولا يزيد في العمر إلا البر» إسناده ثقات
~~قاله في المبدع.
# وفي شرح المهذب للنووي: نقل أبو جعفر النحاس اتفاق العلماء على كراهة قول
~~أطال الله تعالى بقاءك.
# وقال بعضهم هي تحية الزنادقة (ولو كتب كتابا إلى كافر وكتب) أي أراد أن
~~يكتب (فيه سلاما كتب: سلام على من اتبع الهدى) ؛ لأن ذلك معنى جامع.
# (وإن سلم على من ظنه مسلما ثم علم أنه ذمي استحب قوله) أي المسلم (له) أي
~~الذمي (رد على سلامي) لما روي ms1323 عن ابن عمر أنه مر على رجل فسلم عليه فقيل:
~~إنه كافر فقال: رد علي ما سلمت عليك فرد عليه فقال: أكثر الله مالك وولدك
~~ثم التفت إلى أصحابه فقال: أكثر للجزية ".
# (وإن سلم أحدهم) أي: أهل الذمة (لزم رده فيقال له: وعليكم، أو عليكم) بلا
~~واو (وبالواو أولى) لكثرة الأخبار وروى أحمد بإسناده عن أنس أنه قال «نهينا
~~أو أمرنا ألا نزيد أهل الذمة على وعليكم» وعند الشيخ تقي الدين: يرد مثل
~~تحيته فيقول: وعليك مثل تحيتك.
# (وإذا لقيه المسلم في طريق فلا يوسع له ويضطره إلى ضيقه) لحديث الترمذي
~~عن أبي هريرة وتقدم.
# (وتكره مصافحته) نص عليه (و) يكره (تشميته) قاله القاضي وهو ظاهر كلام
~~أحمد وابن عقيل وعن أبي موسى «أن اليهود كانوا يتعاطسون عند النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - رجاء أن يقول
# PageV03P130
# لهم: يرحمكم الله فكان يقول لهم يهديكم الله ويصلح بالكم» رواه أحمد وأبو
~~داود والنسائي والترمذي وصححه.
# (و) يكره (التعرض لما يوجب المودة بينهما) لعموم قوله تعالى {لا تجد قوما
~~يؤمنون بالله واليوم الآخر يوادون من حاد الله ورسوله} [المجادلة: 22]
~~الآية.
# (وإن شمته كافر أجابه) ؛ لأن طلب الهداية جائز للخبر السابق.
# (ويحرم تهنئتهم وتعزيتهم وعيادتهم) ؛ لأنه تعظيم لهم أشبه السلام.
# (وعنه تجوز العيادة) أي: عيادة الذمي (إن رجي إسلامه فيعرضه عليه واختاره
~~الشيخ وغيره) لما روى أنس «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - عاد يهوديا،
~~وعرض عليه الإسلام فأسلم فخرج وهو يقول: الحمد لله الذي أنقذه بي من النار»
~~رواه البخاري ولأنه من مكارم الأخلاق.
# (وقال) الشيخ (ويحرم شهود عيد اليهود والنصارى) وغيرهم من الكفار (وبيعه
~~لهم فيه) .
# وفي المنتهى: لا بيعنا لهم فيه (ومهاداتهم لعيدهم) لما في ذلك من تعظيمهم
~~فيشبه بداءتهم بالسلام.
# (ويحرم بيعهم) وإجازتهم (ما يعملونه كنيسة أو تمثالا) أي: صنما (ونحوه)
~~كالذي يعملونه صليبا؛ لأنه إعانة لهم على كفرهم.
# وقال تعالى {ولا تعاونوا على الإثم والعدوان} [المائدة: 2] (و) يحرم (كل
~~ما فيه تخصيص كعيدهم وتمييز لهم وهو من التشبه بهم، ms1324 والتشبه بهم منهي عنه
~~إجماعا) للخبر (وتجب عقوبة فاعله) .
# (وقال والكنائس ليست ملكا لأحد وأهل الذمة ليس لهم منع من يعبد الله فيها
~~لأنا صالحناهم عليه، والعابد بينهم وبين الغافلين أعظم أجرا انتهى) قلت وفي
~~معناه الأماكن التي تكثر فيها المعاصي، لما فيه من إحيائها، ولهذا قيل
# إني اطلعت على البقاع وجدتها ... تشقى كما تشقى الرجال وتسعد
# " تتمة " قال ابن هبيرة في الحديث الرابع من حديث أبي موسى وروي عن أحمد
~~بن حنبل: أنه كان إذا رأى يهوديا أو نصرانيا غمض عينيه ويقول: لا تأخذوا
~~عني هذا فإني لم أجده عن أحد ممن تقدم ولكني لا أستطيع أن أرى من كذب على
~~الله.
# (وتكره التجارة والسفر إلى أرض العدو وبلاد الكفر مطلقا) مع الأمن والخوف
~~(وإلى بلاد الخوارج والبغاة والروافض، والبدع المضلة ونحو ذلك) ؛ لأن
~~الهجرة منها
# PageV03P131
# أن لو كان فيها مستحبة إن قدر على إظهار دينه (وإن عجز عن إظهار دينه
~~فيها فحرام سفره إليها) ؛ لأنه تعرض بنفسه إلى المعصية.
# (ويمنعون من تعلية بنيان، لا) من (مساواته على بنيان جار مسلم ولو كان
~~بنيان المسلم في غاية القصر، أو رضي) المسلم؛ لأنه حق لله تعالى زاد ابن
~~الزاغوني: يدوم على مداومة الأوقات ورضاه يسقط حق من يأتي بعده.
# (وإن لم يلاصق) بنيانه بنيان مسلم (بحيث يطلق عليه اسم الجار قرب أو بعد)
~~؛ لأن الإسلام يعلو ولا يعلى عليه، ولأن فيه ترفعا على المسلمين فمنعوا منه
~~كالتصدير في المجالس (حتى ولو كان البناء مشتركا بين مسلم وذمي) ؛ لأن ما
~~لا يتم اجتناب المحرم إلا باجتنابه محرم قاله الشيخ تقي الدين (ويجب هدمه،
~~أي: العالي إن أمكن هدمه بمفرده، واقتصر عليه) أي: على هدم العالي لزوال
~~المفسدة به.
# وأما المساواة فلا يمنعون منها كما تقدم؛ لأنها لا تفضي إلى علو الكفر
~~ولا إلى اطلاعهم على عوراتنا (ويضمن ما تلف به) أي العالي (قبله) أي: قبل
~~هدمه، لتعديه بالتعلية لعدم إذن الشارع فيها (وإن ملكوه عاليا من مسلم) لم
~~ينقض سواء كان ms1325 بشراء أو غيره لأنهم ملكوها بهذه الصفة ولم يعملوا شيئا وإن
~~كانت ملكت من كافر وجب نقضها (أو بنى المسلم) إلى جانب دار الذمي (أو ملك)
~~المسلم (دارا إلى جانب دار الذمي دونها لم تنقض) ؛ لأنه لم يعملها بل ملكها
~~كذلك (لكن لا تعاد عالية لو انهدمت أو هدمت) ظلما أو بحق؛ لأنه بعد
~~انهدامها كأن لم توجد (فإن تشعث العالي) الذي لا يجب هدمه ولم ينهدم (فله
~~رمه وإصلاحه) ؛ لأنه استدامة لا إنشاء تعلية.
# (وإن كانوا في محلة منفردة عن المسلمين لا يجاورهم فيها مسلم تركوا وما
~~يبنونه كيف أرادوا) وكذا لو كانت داره في طرف البلد حيث لا جار؛ لأنه لا
~~معنى للمطاولة فلا يمنع من التعلية ذكره في البلغة.
# (ولو وجدنا دار ذمي عالية ودار مسلم أنزل منها وشككنا في السابقة فقال
~~بعض الأصحاب: لم يعرض له فيها وقال) أبو عبد الله بن محمد شمس الدين (بن)
~~أبي بكر (القيم) بالمدرسة الجوزية (في كتاب أحكام الذمة له: لا تقر) دار
~~لذمي عالية (؛ لأن التعلية مفسدة وقد شككنا في شرط الجواز اه) والأصل عدمه.
# (ولو أمر الذمي بهدم بنائه) العالي (فبادر) الذمي (وباعه من مسلم) أو
~~وهبه له أو وقفه عليه ونحوه مما يخرجه عن ملكه (صح) البيع ونحوه (وسقط
~~الهدم، كما لو بادر وأسلم) لزوال المفسدة.
# (ويمنعون من إحداث كنائس وبيع في دار الإسلام ومن بناء صومعة لراهب،
~~ومجتمع لصلواتهم قاله في
# PageV03P132
# المستوعب) لقول ابن عباس " أيما مصر مصرته العرب فليس للعجم أن يبنوا فيه
~~بيعة رواه أحمد واحتج به والكنائس: واحدها كنيسة وهي معبد النصارى والبيع
~~جمع بيعة قال الجوهري: هي للنصارى فهما حينئذ مترادفان وقيل: الكنائس
~~لليهود والبيع للنصارى فهما متباينان وهو الأصل.
# (وما فتح) من الأراضي (صلحا على أن الأرض لهم، ولنا الخراج عنها فلهم
~~إحداث ما يختارون) ولا يمنعون شيئا مما تقدم؛ لأنهم في بلادهم أشبهوا أهل
~~الحرب زمن الهدنة.
# (وإن صولحوا على أن الدار للمسلمين فلهم الإحداث بشرط فقط) ؛ لأنه فعل
~~استحقوه ms1326 بالشرط فجاز لهم فعله كسائر الشروط فإن لم يشترطوها منعوا من
~~إحداثها.
# (ولا يجب هدم ما كان موجودا منها) أي: من البيع والكنائس ونحوها (وقت
~~فتح) الأرض التي هي بها (ولو كان) فتحها (عنوة) لمفهوم خبر ابن عباس السابق
~~وغيره.
# (ولهم) أي: أهل الذمة (رم ما تشعث منها) أي: الكنائس والبيع ونحوها؛
~~لأنهم لما ملكوا استدامتها ملكوا رم شعثها (لا الزيادة) أي: ليس لهم
~~الزيادة بتوسعة أو تعلية للكنائس ونحوها؛ لأن الزيادة في معنى إحداثها إذا
~~لمزيد منها محدث فكان كإحداث الكنائس ونحوها المنهي عنه (ويمنعون من بناء
~~ما استهدم منها) أي الكنائس ونحوها (ولو) كان المنهدم منها (كلها، أو هدم)
~~منها (ظلما) ؛ لأنه بناء كنيسة في دار الإسلام فمنعوا منه كابتداء بنائها
~~قال في المبدع: والمذهب إن الإمام إذا فتح بلدا فيها بيعة خراب لم يجز
~~بناؤها؛ لأنه إحداث لها في حكم الإسلام.
# (و) يمنعون من إظهار منكر كنكاح المحارم (و) من (إظهار ضرب ناقوس ورفع
~~صوتهم بكتابهم، أو) صوتهم (على ميت وإظهار عيد وصليب) ؛ لأن في شروطهم لابن
~~غنم " وأن لا نضرب ناقوسا إلا ضربا خفيفا في جوف كنائسنا ولا نظهر عليها
~~ولا نرفع أصواتنا في الصلاة، ولا القراءة في كنائسنا، فيما يحضره المسلمون
~~وأن لا نظهر صليبا، ولا كتابا في سوق المسلمين وأن لا نخرج باعوثا ولا
~~شعانين ولا نرفع أصواتنا مع موتانا وأن لا نجاورهم بالجنائز ولا نظهر شركا
~~".
# (و) يمنعون أيضا من إظهار (أكل وشرب في نهار رمضان ومن إظهار بيع مأكول
~~فيه كشواء ذكره القاضي) لما فيه من المفاسد قال في المبدع: فظهر أنه ليس
~~لهم إظهار شيء من شعار دينهم في دار الإسلام لا وقت الاستسقاء ولا لقاء
~~الملوك ولا غير ذلك، وقاله الشيخ
# PageV03P133
# تقي الدين.
# (و) يمنعون (من شراء مصحف وكتاب فقه وحديث رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -) قال في المستوعب: أو أخبار صحابته.
# (و) يمنعون (من ارتهان ذلك ولا يصحان) أي: بيع ورهن المصحف وما عطف عليه
~~لهم لقوله تعالى ms1327 {ولا تعاونوا على الإثم والعدوان} [المائدة: 2] ولما يؤدي
~~إليه ذلك من امتهان كلام الله تعالى وكلام رسوله - صلى الله عليه وسلم -.
# (ولا يمنعون من شراء كتب اللغة والأدب، والنحو، والتصريف، التي لا قرآن
~~فيها) ولا أحاديث (دون كتب الأصول) أي: أصول الدين والفقه، فيمنعون من
~~شرائها ككتب الفقه وأولى.
# (ويكره بيعهم ثيابا مكتوبا عليها بطراز أو غيره ذكر الله تعالى، أو
~~كلامه) حذرا من أن يمتهن (ويمنعون من قراءة قرآن و) من إظهار خمر وخنزير
~~فإن فعلوا أتلفناهما.
# (وإلا) أي وإن لم يظهروهما (فلا) نتعرض لهما (وإن باعوا الخمر للمسلمين
~~استحقوا العقوبة) من السلطان (وللسلطان أن يأخذ منهم الأثمان التي قبضوها
~~من مال المسلمين بغير حق) لبطلان بيع الخمر وتحريم الاعتياض عنه.
# (ولا ترد إلى من اشترى بها منهم الخمر فلا يجمع له بين العوض والمعوض ومن
~~باع خمرا للمسلمين لم يملك ثمنه) لحديث «إن الله إذا حرم شيئا حرم ثمنه»
~~(ويصرف) ما أخذ منه (في مصالح المسلمين كما قيل في مهر البغي وحلوان الكاهن
~~وأمثال ذلك، مما هو عوض عن عين أو منفعة محرمة، إذا كان المعاض قد استوفى
~~المعوض قاله الشيخ) لئلا يجمع له بين العوض والمعوض قلت: مقتضى قواعد
~~المذهب بقاء العوض على ملك باذله لبطلان العقد فلا يترتب عليه أثره من
~~انتقال الملك.
# (وإن صالحوا) أي: الكفار (في بلادهم على إعطاء جزية أو خراج لم يمنعوا
~~شيئا من ذلك) ؛ لأن بلدهم ليس ببلد إسلام لعدم ملك المسلمين إياه فلا
~~يمنعون من إظهار دينهم فيه كمنازلهم، بخلاف أهل الذمة فإنهم في دار الإسلام
~~فمنعوا منه.
# (ويمنعون من دخول حرم مكة) نص عليه لقوله تعالى {يا أيها الذين آمنوا
~~إنما المشركون نجس فلا يقربوا المسجد الحرام بعد عامهم هذا} [التوبة: 28]
~~والمراد: حرم مكة {وإن خفتم عيلة} [التوبة: 28] أي ضررا بتأخير الجلب عن
~~الحرم ويؤيده {سبحان الذي أسرى بعبده ليلا من المسجد الحرام} [الإسراء: 1]
# PageV03P134
# أي الحرم؛ لأنه أسري به من بيت أم هانئ لا من نفس المسجد وإنما منع ms1328 منه
~~دون الحجاز؛ لأنه أفضل أماكن العبادات للمسلمين وأعظمها؛ لأنه محل النسك
~~فوجب أن يمنع منه من لا يؤمن به وظاهره: مطلقا أي: سواء أذن له أو لا،
~~لإقامة أو غيرها.
# (ولو) كان الكافر (غير مكلف) لعموم الآية و (لا) يمنعون دخول (حرم
~~المدينة) لأن الآية نزلت واليهود بالمدينة ولم يمنعوا من الإقامة بها.
# (فإن قدم رسول) من الكفار (لا بد له من لقاء الإمام وهو) أي الإمام (به)
~~أي: بالحرم المكي (خرج) الإمام إليه.
# (ولم يأذن له) في الدخول لعموم الآية فإن كان معه تجارة أو ميرة خرج إليه
~~من يشتري منه ولم يمكن من الدخول للآية.
# (فإن دخل) الكافر الحرم رسولا كان أو غيره (عالما عزر) لإتيانه محرما.
# (وأخرج) من الحرم (وينهى الجاهل) عن العود لمثل ذلك (ويهدد ويخرج قاله
~~الموفق والشارح وابن عبيدان وغيرهم) ولا يعزر؛ لأنه معذور بالجهل (فإن مرض)
~~بالحرم (أو مات) به (أخرج) منه؛ لأنه إذا وجب إخراجه حيا فإخراج جيفته أولى
~~وإنما جاز دفنه بالحجاز سوى حرم مكة؛ لأن خروجه من حرم مكة سهل ممكن، لقرب
~~الحل منه، وخروجه من أرض الحجاز وهو مريض، أو ميت صعب مشق لبعد المسافة
~~(وإن دفن) بالحرم (نبش) وأخرج (إلا أن يكون قد بلي) فيترك وكذا لو تصعب
~~خروجه لنتنه وتقطعه، للمشقة في إخراجه ذكره في الشرح.
# (وإن صالحهم الإمام على دخول الحرم بعوض فالصلح باطل) ؛ لأنه صلح يحل
~~حراما (فإن دخلوا إلى الموضع الذي صالحهم عليه لم يرد عليهم العوض) لئلا
~~يجمعوا بين العوض والمعوض قال في الشرح: ويحتمل أن يرد عليهم العوض بكل
~~حال؛ لأن ما استوفوه لا قيمة له والعقد لم يوجب العوض، لبطلانه (وإن دخلوا
~~إلى بعضه) أي: بعض الموضع الذي صالحهم عليه (أخذ من العوض بقدره) لما تقدم
~~وفيه ما سبق.
# (ويمنعون من الإقامة بالحجاز وهو الحاجز بين تهامة) بكسر التاء وهي اسم
~~لكل ما نزل عن نجد من بلاد الحجاز؛ ومكة من تهامة سميت تهامة من التهم -
~~بفتح التاء والهاء - وهو ms1329 شدة الحر وركود الريح ذكره في حاشيته (ونجد) وهو
~~ما ارتفع من الأرض وعبارة المبدع: قيل هو، يعني الحجاز ما بين اليمامة
~~والعروض، وبين اليمن ونجد (كالمدينة واليمامة وخيبر
# PageV03P135
# وينبع وفدك) بفتح الفاء والدال المهملة قرية بينها وبين المدينة يومان.
# (وما والاها من قراها قال الشيخ منه تبوك ونحوها وما دون المنحني وهو
~~عقبة صوان من الشام كعمان) والأصل في ذلك: ما روى أبو عبيدة بن الجراح «أن
~~آخر ما تكلم به النبي - صلى الله عليه وسلم - قال أخرجوا اليهود من أرض
~~الحجاز» رواه أحمد.
# وقال عمر " سمعت النبي - صلى الله عليه وسلم - يقول: «لأخرجن اليهود
~~والنصارى من جزيرة العرب فلا أترك فيهما إلا مسلما» رواه الترمذي قال: حسن
~~صحيح والمراد: الحجاز بدليل أنه ليس أحد من الخلفاء أخرج أحدا من اليمن
~~وتيماء قال أحمد جزيرة العرب المدينة وما والاها يعني أن الممنوع من سكنى
~~الكفار به: المدينة وما والاها وهو مكة والمدينة وخيبر وينبع وفدك
~~ومخاليفها.
# (وليس لهم دخوله) أي الحجاز (إلا بإذن الإمام) كما أن أهل الحرب لا
~~يدخلون دار الإسلام إلا بإذن الإمام فكذلك أهل الذمة لا يدخلون أرض الحجاز
~~إلا بإذنه.
# (وفي المستوعب: وقد وردت السنة بمنعهم من جزيرة العرب) كما تقدم في الخبر
~~(وحد الجزيرة على ما ذكره) الأصمعي وأبو عبيد القاسم بن سلام من عدن إلى
~~ريف العراق والريف أرض فيها زرع وخصب والجمع أرياف.
# قاله في الحاشية (طولا ومن تهامة إلى ما وراءها إلى أطراف الشام) عرضا
~~قال الخليل إنما قيل لها جزيرة؛ لأن بحر الحبشة وبحر فارس والفرات أحاطت
~~بها، ونسبت إلى العرب لأنها أرضها ومسكنها ومعدنها (فإن دخلوا الحجاز
~~لتجارة) أو غيرها (لم يقيموا في موضع واحد أكثر من ثلاثة أيام) ؛ لأن عمر
~~أذن لمن دخل تاجرا في إقامة ثلاثة أيام " فدل على المنع في الزائد (وله أن
~~يقيم مثل ذلك) أي: ثلاثة أيام فما دون (في موضع آخر) من أرض الحجاز.
# (وكذا) له أن يقيم ثلاثة فما دون (في) موضع ms1330 (ثالث، و) موضع (رابع) وهكذا
~~(فإن أقام أكثر منها في موضع واحد) من الحجاز (عزر إن لم يكن له عذر فإن
~~كان فيهم) أي: في أهل الذمة الداخلين أرض الحجاز لتجارة (من له دين) حال
~~(أجبر غريمه على وفائه) ليخرج (فإن تعذر جازت الإقامة لاستيفائه) ؛ لأن
~~العذر من غيرهم وفي إخراجهم قبل استيفائه ذهاب أموالهم، وسواء كان التعذر
~~لمطل أو تغيب أو غيرهما.
# (وإن كان) الدين (مؤجلا لم يمكن) من الإقامة حتى يحل لئلا يتخذ ذريعة
~~للإقامة (ويوكل) من يستوفيه له إذا حل.
# (وإن مرض) من دخل الحجاز منهم (جازت
# PageV03P136
# إقامته) به (حتى يبرأ) من مرضه؛ لأن الانتقال يشق على المريض (وتجوز
~~الإقامة أيضا لمن يمرضه) لضرورة إقامته.
# (وإن مات دفن به) ؛ لأنه موضع حاجة (ولا يمنعون) أي: أهل الذمة (من تيماء
~~فيد) بفتح الفاء وياء مثناة بعدها وهي من بلاد طي (ونحوهما) من باقي
~~الجزيرة غير الحجاز لما مر أن أحدا من الخلفاء لم يخرج واحدا منهم من ذلك.
# (وليس لهم دخول مساجد الحل، ولو بإذن مسلم) ؛ لأن عليا بصر بمجوسي وهو
~~على المنبر فنزل وضربه وأخرجه، وهو قول عمر ولأن حدث الجنابة والحيض يمنع
~~فالشرك أولى، وصحح في الشرح وغيره أنه يجوز بإذن مسلم؛ لأنه - صلى الله
~~عليه وسلم - «قدم عليه وفد أهل الطائف فأنزلهم في المسجد قبل إسلامهم»
~~وأجيب عنه وعن نظائره: بأنه كان بالمسلمين حاجة وبأنهم كانوا يخاطبونه -
~~صلى الله عليه وسلم - ويحملون إليه الرسائل والأجوبة وقد يسمعون منه الدعوة
~~ولم يكن النبي - صلى الله عليه وسلم - ليخرج لكل من قصده من الكفار (ويجوز
~~دخولها) أي: مساجد الحل (للذمي إذا استؤجر لعمارتها) ؛ لأنه نوع مصلحة قال
~~في المبدع: تجوز عمارة كل مسجد وكسوته وإشعاله بمال كل كافر، وأن يبنيه
~~بيده ذكره في الرعاية وغيرها وهو ظاهر كلامهم في وقفه عليه ووصيته له فيكون
~~على هذا: العمارة في الآية دخوله وجلوسه فيه، يدل عليه خبر أبي سعيد مرفوعا
~~«إذا رأيتم الرجل يعتاد المسجد فاشهدوا له بالإيمان فإن ms1331 الله تعالى يقول
~~{إنما يعمر مساجد الله} [التوبة: 18] الآية» رواه أحمد وغيره.
# وفي الفنون واردة على سبب وهي عمارة المسجد الحرام فظاهره: المنع فيه فقط
~~لشرفه وذكر ابن الجوزي في تفسيره: أنه يمنع من بنائه وإصلاحه ولم يخص مسجدا
~~بل أطلق، وقاله طائفة من العلماء.
### | [فصل إن اتجر ذمي ولو صغيرا أو أنثى أو تغلبيا إلى غير بلده ثم عاد]
# فصل وإن اتجر ذمي ولو صغيرا، أو أنثى أو تغلبيا إلى غير بلده ثم عاد إلى
~~بلده (ولم يؤخذ منه الواجب في الموضع الذي سافر إليه من بلادنا فعليه نصف
~~العشر مما معه من مال التجارة) لما روى أنس قال " أمرني عمر أن آخذ من
~~المسلمين
# PageV03P137
# ربع العشر ومن أهل الذمة نصف العشر " رواه أحمد وروى أبو عبيد " أن عمر
~~بعث عثمان بن حنيف إلى الكوفة فجعل على أهل الذمة في أموالهم التي يختلفون
~~فيها في كل عشرين درهما درهما " وهذا كان بالعراق واشتهر، وعمل به، ولم
~~ينكر، فكان كالإجماع وهو حق واجب فاستوى فيه الكبير والصغير والرجل
~~والمرأة، كالزكاة (ويمنعه) أي: نصف العشر (دين ثبت على الذمي ببينة كزكاة)
~~أي: كما أن الدين يمنع وجوب الزكاة وعلم منه أنه لا يقبل قوله في الدين
~~بمجرده، إذ الأصل عدمه.
# (ولو كان معه جارية فادعى أنها زوجته، أو ابنته صدق) لتعذر إقامته البينة
~~على ذلك ولأن الأصل عدم ملكه إياها فلا يؤخذ منه نصف عشر قيمتها.
# (ولا بعشر ثمن خمر وخنزير يتبايعونه) نص عليه قال أبو عبيد ومعنى قول عمر
~~" ولوهم بيعها وخذوا أنتم من الثمن " أن المسلمين كانوا يأخذون من أهل
~~الذمة الخمر والخنزير من جزيتهم وخراج أرضها بقيمتها ثم يتولى المسلمون
~~بيعها، فأنكره عمر ثم رخص لهم أن يأخذوا من أثمانها إذا كان أهل الذمة
~~المتولين لبيعها وروى بإسناده عن أمامة بن غفلة " أن بلالا قال لعمر؟ إن
~~عمالك يأخذون الخمر والخنازير في الخراج فقال: لا تأخذوها، ولكن ولوهم
~~بيعها وخذوا من الثمن ".
# (وإن اتجر حربي إلينا ولو صغيرا ms1332 أو أنثى أخذ من تجارته العشر، دفعة واحدة
~~سواء عشروا أموال المسلمين إذا دخلت إليهم أم لا) ؛ لأن عمر أخذ من أهل
~~الحرب العشر واشتهر ولم ينكر وعمل به الخلفاء بعده وكذا حكم المستأمن إذا
~~اتجر إلى بلد الإسلام.
# (ولا يؤخذ) العشر ولا نصفه (من أقل من عشرة دنانير فيهما) أي: فيما إذا
~~اتجر الحربي أو الذمي نص عليه؛ لأنه مال يجب فيه حق بالشرع فاعتبر له
~~النصاب، كالزكاة وخص بالعشر؛ لأن ذلك المأخوذ مال يبلغ واجبه نصف دينار
~~فوجب اعتباره كالعشرين في حق المسلم.
# (ويؤخذ) نصف العشر من الذمي والعشر من الحربي (من كل عام مرة) نص عليه
~~لما روي " أن نصرانيا جاء إلى عمر فقال: إن عاملك عشرني في السنة مرتين قال
~~ومن أنت قال: أنا الشيخ النصراني فقال عمر: وأنا الشيخ الحنيف ثم كتب إلى
~~عامله أن لا يعشر في السنة إلا مرة رواه أحمد ولأن الجزية والزكاة إنما
~~يؤخذان في السنة مرة فكذا هنا وذكر الموفق
# PageV03P138
# أن للإمام تركه إذا رأى المصلحة فيه ومتى أخذ ذلك كتب لهم به حجة لتكون
~~وثيقة لهم، وحجة على من يمرون عليه ولا يعشرهم ثانية إلا من معه أكثر من
~~المال الأول فيأخذ من الزيادة لأنها لم تعشر.
# (ويحرم تعشير أموال المسلمين، والكلف التي ضربها الملوك على الناس) بغير
~~طريق شرعي (إجماعا قال القاضي لا يسوغ فيها اجتهاد بغير طريق شرعي قال
~~الشيخ لولي) أي: في نكاح (يعتقد تحريمه: منع موليته من التزويج ممن لا ينفق
~~عليها إلا منه) ؛ لأنه منع بحق.
# (وعلى الإمام حفظهم) أي: أهل الذمة (والمنع من آذاهم) لأنهم بذلوا الجزية
~~على ذلك (واستنقاذ أسراهم) ؛ لأنه جرت عليهم أحكام الإسلام، وتأبد عهدهم،
~~فلزمه ذلك كما يلزمه للمسلمين (بعد فك أسرانا) فيبدأ بفداء المسلمين قبلهم؛
~~لأن حرمة المسلم أعظم (ولو لم يكونا في معونتنا) خلافا للقاضي قال: إنما
~~يجب فداؤهم إذا استعان بهم الإمام في قتال فسبوا.
# (ويكره أن يستعين مسلم بذمي في شيء من أمور المسلمين، مثل ms1333 كتابة وعمالة،
~~وجباية خراج، وقسمة فيء وغنيمة، وحفظ ذلك في بيت المال وغيره ونقله) أي:
~~نقل ما ذكر من موضع إلى آخر (إلا لضرورة) ؛ لأن أبا موسى دخل على عمر ومعه
~~كتاب قد كتبه فيه حساب عمله فقال له عمر " ادع الذي كتبه ليقرأه قال: إنه
~~لا يدخل المسجد قال ولم لا يدخل؟ فقال: إنه نصراني فانتهره عمر.
# (ولا يكون) الذمي (بوابا ولا جلادا، ولا جهبذا وهو النقاد الخبير ونحو
~~ذلك) لخيانتهم، فلا يؤمنون.
# (ويحرم توليتهم الولايات من ديوان المسلمين وغيره) لما فيه من إضرار
~~المسلمين للعداوة الدينية (وتقدم نحو الاستعانة بهم في القتال في باب ما
~~يلزم الإمام والجيش) .
# (ويكره أن يستشاروا أو يؤخذ برأيهم) لأنهم غير مأمومين (فإن أشار الذمي
~~بالفطر في الصيام، أو) أشار (بالصلاة جالسا لم يقبل) خبره (لتعلقه بالدين،
~~وكذا لا يستعان بأهل الأهواء) كالرافضة أي: تحرم الاستعانة بهم في شيء من
~~أمور الدين؛ لأنهم يدعون إلى بدعتهم كما سبق.
# (ويكره للمسلم أن يستطب ذميا لغير ضرورة وأن يأخذ منه دواء لم يقف على
~~مفرداته المباحة وكذا ما وصفه من الأدوية أو عمله؛ لأنه لا يؤمن أن يخلطه
~~بشيء من المسمومات أو النجاسات) قال تعالى {قد بدت البغضاء من أفواههم وما
~~تخفي صدورهم أكبر} [آل عمران: 118] (و) يكره (أن تطب ذمية مسلمة ولو بينت
~~لها
# PageV03P139
# المفردات للاختلاف في إباحة النظر لكن ينبغي جوازه للضرورة كالرجل)
~~(والأولى أن لا نقبلها) أي: تكون قابلة لها (في ولادتها مع وجود مسلمة) لما
~~سبق.
# (وإن تحاكموا إلى حاكمنا مع مسلم لزم الحكم بينهم) لما فيه من إنصاف
~~المسلم من غيره أو رده عن ظلمه وذلك واجب ولأن في ترك الإجابة إليه تضييعا
~~للحق.
# (وإن تحاكم بعضهم) أي: أهل الذمة (مع بعض) ولو زوجة مع زوجها (أو) تحاكم
~~إلينا (مستأمنان أو استعدى بعضهم على بعض خير) الحاكم (بين الحكم وتركه)
~~قال تعالى {فإن جاءوك فاحكم بينهم أو أعرض عنهم} [المائدة: 42] (فيحكم)
~~لأحدهما على الآخر إن شاء (ويعدى بطلب أحدهما) إحضار ms1334 الآخر إن شاء لما تقدم
~~(وفي المستأمنين باتفاقهما) فإن أبى أحدهما لم يحكم لعدم التزامهما حكمنا،
~~بخلاف الذميين (ولا يحكم إلا بحكم الإسلام) لقوله تعالى {وإن حكمت فاحكم
~~بينهم بالقسط} [المائدة: 42] (ويلزمهم حكمنا) إن حكم به عليهم لالتزامهم
~~بالعقد ذلك (لا شريعتنا) لإقرارنا لهم بالجزية فلا يلزمهم قضاء الصلوات ولا
~~الزكاة ولا الحج ولا غير ذلك من شرائع الإسلام وإن كانوا يعاقبون على سائر
~~الفروع كالتوحيد.
# (وإن لم يتحاكموا إلينا ليس للحاكم أن يتبع شيئا من أمورهم ولا يدعو) هم
~~(إلى حكمنا نصا) لظاهر الآية.
# (ولا يحضر) الحاكم (يهوديا يوم السبت ذكره ابن عقيل) لبقاء تحريمه عليه
~~أو لضرره بإفساد سبته ولهذا لا يكره امرأته على إفساده مع تأكيد حقه وذلك
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - في أثناء حديث صححه الترمذي «وأنتم يهود
~~عليكم خاصة أن لا تعدوا في السبت» فيستثنى من عمل في إجارة.
# (وإن تبايعوا بيوعا فاسدة) كبيع الخمر ونحوه (وتقابضوا من الطرفين ثم
~~أتونا أو أسلموا لم ينقض فعلهم) ؛ لأنه قد تم بالتقابض ولأن فيه مشقة
~~وتنفيرا عن الإسلام بتقدير إرادته وكذا سائر عقودهم ومقاسماتهم إذا
~~تقابضوها.
# (وإن لم يتقابضوا) من الطرفين أو أحدهما (فسخه) حاكمنا؛ لأنه لم يتم فنقض
~~لعدم صحته سواء كان قد حكم بينهم حاكمهم أو لا لعدم لزومهم حكمه؛ لأنه لغو
~~لفقد شرطه وهو الإسلام.
# (وإن تبايعوا بربا في سوقنا منعوا) منه؛ لأنه عائد بفساد نقودنا.
# PageV03P140
# (وإن عامل الذمي بالربا وباع الخمر والخنزير، ثم أسلم وذلك المال في يده
~~لم يلزمه أن يخرج منه شيئا) ؛ لأنه مضى في حال كفره فأشبه نكاحه في الكفر
~~إذا أسلم.
# (وأطفال المسلمين في الجنة) لقوله تعالى {واتبعتهم ذريتهم بإيمان}
~~[الطور: 21] (و) أولاد (الزنا من المؤمنين في الجنة) إذ ليس عليهم من الوزر
~~شيء ولأنهم من ذرية المؤمنين (وأطفال المشركين في النار) للخبر قال القاضي
~~أبو يعلى (هو منصوص أحمد قال الشيخ غلط القاضي على أحمد بل يقال: الله أعلم
~~بما كانوا عاملين) وهذا مصادمة في النقل، ومن ms1335 حفظ حجة على من لم يحفظ ولهذا
~~جزم في المنتهى وغيره بقول القاضي والمسألة ذات أقوال والإخبار فيها ظاهرها
~~التعارض.
# وقال أحمد أذهب إلى قول النبي - صلى الله عليه وسلم - «الله أعلم بما
~~كانوا عاملين» قال: وكان ابن عباس يقول " وأبواه يهودانه أو ينصرانه - حتى
~~سمع الله أعلم بما كانوا عاملين - فترك قوله ".
# وقال أحمد أيضا: ونحن نمر هذه الأحاديث على ما جاءت به، ولا نقول شيئا
~~وسئل عن المجوسيين يجعلان ولدهما مسلما فيموت وهو ابن خمس سنين فقال: يدفن
~~في مقابر المسلمين لقول النبي - صلى الله عليه وسلم - «وأبواه يهودانه أو
~~ينصرانه أو يمجسانه» يعني أن هذين لم يمجساه فبقي على الفطرة ذكره في الشرح
~~وقال في أحكام الذمة: لأن أبويه يهودانه وينصرانه فإذا جعلاه مسلما صار
~~مسلما (ويأتي: إذا مات أبوا الطفل أو أحدهما في) باب حكم (المرتد) وتقدم
~~أيضا في السبي.
# (وإن أسلم بشرط أن لا يصلي إلا صلاتين أو يركع ولا يسجد ونحوه) كألا يسجد
~~إلا سجدة واحدة (صح إسلامه ويؤخذ بالصلاة كاملة) للعمومات.
# (وينبغي أن يكتب لهم كتابا بما أخذ منهم) ليكون لهم حجة إذا احتاجوا إليه
~~(و) ينبغي أن يكتب (وقت الأخذ وقدر المال، لئلا يؤخذ منهم شيء قبل انقضاء
~~الحول وأن يكتب ما استقر من عقد الصلح معهم في دواوين الأمصار ليؤخذوا به
~~إذا تركوه) أو أنكروه أو شيئا منه.
# (وإن تهود نصراني أو تنصر يهودي لم يقر، ولم يقبل منه إلا الإسلام أو
~~الدين الذي كان عليه) ؛ لأن الإسلام دين الحق، والدين الذي كان عليه دين
~~صولح عليه فلم يقبل منه غيرهما لاعترافه بأن ما انتقل إليه دين باطل فلم
~~يقر عليه أشبه ما لو انتقل إلى المجوسية (فإن أبى الإسلام وما كان عليه
# PageV03P141
# هدد وضرب وحبس ولم يقتل) ؛ لأنه لا يخرج عن دين أهل الكتاب فلم يقتل
~~كالباقي على دينه.
# (وإن اشترى اليهود نصرانيا فجعلوه يهوديا عزروا) لفعلهم محرما (ولا) يكون
~~العبد (مسلما) لعدم إتيانه بالشهادتين لفظا وحكما.
# (وإن انتقلا) أي: ms1336 اليهودي والنصراني (إلى دين المجوس أو انتقلا) إلى غير
~~دين أهل الكتاب (أو) انتقل مجوسي (إلى غير دين أهل الكتاب لم يقر) ؛ لأنه
~~انتقل إلى ما اعترف ببطلانه ولم يقبل (منه إلا الإسلام) ؛ لأن غيره أديان
~~باطلة فلم يقر عليها لإقراره ببطلانها كالمرتد (أو السيف فيقتل إن أبى
~~الإسلام بعد استتابته) ؛ لأنه انتقل إلى أدنى من دينه كالمرتد.
# (وإن انتقل غير الكتابي) كالوثني (إلى دين أهل الكتاب) بأن تهود أو تنصر
~~(أقر) على ذلك؛ لأنه أعلى وأكمل من دينه، لكونه يقر عليه أهله وتؤكل
~~ذبائحهم وتحل مناكحتهم (ولو) كان المنتقل إلى ذلك (مجوسيا) لما سبق (وكذا
~~إن تمجس وثني) ؛ لأنه انتقل إلى دين أفضل من دينه أشبه ما لو تهود.
# (ومن أقررناه على تهود أو تنصر متجدد أبيحت ذبيحته ومناكحته) قطع به في
~~المبدع ويأتي ما يخالفه في النكاح والزكاة.
# (وإن تزندق ذمي لم يقتل لأجل الجزية نصا) نقله ابن هانئ.
# (وإن كذب نصراني بموسى بن عمران) على نبينا وعليه أفضل الصلاة والسلام
~~(خرج من النصرانية) لتكذيبه لنبيه عيسى في قوله {ومصدقا لما بين يدي من
~~التوراة} [آل عمران: 50] لتكذيبه بنبيه عيسى تصريحا (ولم يقر) على غير
~~الإسلام فيستتاب فإن أسلم وإلا قتل.
# و (لا) يخرج (يهودي) من دينه إن كذب بعيسى ويبقى عليه؛ لأنه ليس فيه
~~تكذيب لنبيه موسى.
### | [فصل في نقض العهد وما يتعلق به]
# (فصل في نقض العهد) وما يتعلق به (من نقضه) أي: العهد (بمخالفته شيئا مما
~~صولحوا عليه) مما ينتقض العهد به على ما يأتي تفصيله (حل ماله ودمه) لما في
~~كتاب أهل الجزيرة إلى عبد الرحمن بن غنم " وإن نحن غيرنا أو خالفنا عما
~~شرطنا على أنفسنا وقبلنا الأمان
# PageV03P142
# عليه فلا ذمة لنا وقد حل لك منا ما يحل لأهل المعاندة والشقاق " وأمره
~~عمر أن يقرهم على ذلك (ولا يقف نقضه) أي العهد (على حكم الإمام) بنقضه، حيث
~~أتى ما ينقضه لمفهوم ما سبق.
# (فإذا امتنع) أحدهم (من بذل الجزية أو) من (التزام أحكام ms1337 ملة الإسلام،
~~بأن يمتنع من جري أحكامنا عليه، ولو لم يحكم بها عليه حاكمنا) خلافا لما في
~~المغني والشرح انتقض عهده؛ لأن الله تعالى أمرنا بقتالهم حتى يعطوا الجزية،
~~ويلتزموا أحكام الملة الإسلامية؛ لأنها نسخت كل حكم يخالفها فلا يجوز بقاء
~~العهد مع الامتناع من ذلك (أو أبى الصغار، أو قاتل المسلمين منفردا، أو مع
~~أهل الحرب أو لحق بدار حرب مقيما بها انتقض عهده) ؛ لأنه صار حربا لنا
~~بدخوله في جملة أهل الحرب.
# (ولو لم يشترط عليهم) أنهم إذا فعلوا شيئا من ذلك انتقض عهدهم؛ لأن ذلك
~~هو مقتضى العقد (وكذا لو تعدى الذمي على مسلم ولو عبدا بقتل عمدا) قيده به
~~أبو الخطاب في خلافه الصغير (أو فتنه عن دينه أو تعاون على المسلمين
~~بدلالة، مثل مكاتبة المشركين ومراسلتهم بأخبارهم) أي المسلمين (أو زنى
~~بمسلمة ولا يعتبر فيه) أي: الزنا من حيث نقض العهد (أداء الشهادة على الوجه
~~المعتبر في المسلم بل يكفي استفاضة ذلك واشتهاره قاله الشيخ) .
# قال في المبدع: وفيه شيء (أو أصابها) أي: المسلمة (باسم نكاح) وقياس
~~الزنا اللواط بالمسلم على ما ذكره السراج البلقيني الشافعي (أو) تعدى (بقطع
~~طريق أو تجسيس للكفار، أو إيواء جاسوسهم) وهو عين الكفار (أو ذكر الله
~~تعالى أو كتابه أو دينه أو رسوله بسوء ونحوه) لما روي عن عمر أنه رفع إليه
~~ذمي أراد استكراه امرأة على الزنا فقال: ما على هذا صالحناكم وأمر به فصلب
~~في بيت المقدس وقيل لابن عمر " إن راهبا يشتم رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - فقال: لو سمعته لقتلته، إنا لم نعط الأمان على هذا " ولأن في ذلك
~~ضررا على المسلمين أشبه الامتناع من الصغار (فإن سمع المؤذن يؤذن، فقال له:
~~كذبت قال) الإمام (أحمد يقتل) و (لا) ينتقض عهده (بقذف المسلم وإيذائه بسحر
~~في تصرفه) كإبطال بعض أعضائه؛ لأن ضرره لا يعم المسلمين
# PageV03P143
# أشبه ما لو لطمه، بخلاف ما سبق، فإن فيه غضاضة على المسلمين، خصوصا بسب
~~الله تعالى، ورسوله ودينه.
# (ولا ms1338 ينتقض بنقض عهده عهد نسائه وأولاده الصغار الموجودين، لحقوا بدار
~~الحرب أو لا) ؛ لأن النقض وجد منه دونهم، فاختص حكمه به (ولو لم ينكروا)
~~عليه (النقض) وأما من حملت به أمه وولدته بعد النقض فإنه يسترق ويسبى، لعدم
~~ثبوت الأمان له وإن نقض بعضهم دون بعض اختص حكم النقض بالناقض ولو سكت غيره
~~وإن لم ينقضوا لكن خاف منهم النقض لم يجز أن ينبذ إليهم عهدهم؛ لأن عقد
~~الذمة لحقهم بدليل أن الإمام يلزمه إجابتهم إليه بخلاف عقد الأمان والهدنة
~~فإنه لمصلحة المسلمين.
# (وإن أظهر) الذمي (منكرا أو رفع صوته بكتابه، أو ركب الخيل ونحوه) مما
~~تقدم أنهم يمنعون منه (لم ينقض عهده) بذلك؛ لأن العقد لا يقتضيه ولا ضرر
~~على المسلمين فيه (ويؤدب) لارتكابه المحرم.
# (وحيث انتقض) عهده (خير الإمام فيه كالأسير الحربي على ما تقدم) لفعل عمر
~~ولأنه كافر لا أمان له أشبه الأسير، وكما لو دخل متلصصا (وماله فيء) ؛ لأن
~~المال لا حرمة له في نفسه، إنما هو تابع لمالكه حقيقة، وقد انتقض عهد
~~المالك في نفسه فكذا في ماله.
# وقال أبو بكر يكون لورثته وهو مقتضى ما تقدم في الأمان وسبق ما فيه
~~(ويحرم قتله لأجل نقضه العهد إذا أسلم ولو لسبه النبي - صلى الله عليه وسلم
~~-) لعموم قوله تعالى {قل للذين كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما قد سلف}
~~[الأنفال: 38] وقوله - صلى الله عليه وسلم - «الإسلام يجب ما قبله» ويحرم
~~أيضا رقه بعد إسلامه، لا إن كان رق قبل (ويستوفى منه ما يقتضيه القتل) إذا
~~أسلم وقد قتل: من قصاص، أو دية؛ لأنه حق آدمي.
# ولا يسقط بإسلامه كسائر حقوقه (وقيل يقتل سابه) - صلى الله عليه وسلم -
~~(بكل حال) وإن أسلم (اختاره جمع) منهم ابن أبي موسى وابن البناء والسامري.
# (قال الشيخ وهو الصحيح من المذهب) قال في المبدع: ونص عليه أحمد؛ لأنه
~~قذف لميت فلا يسقط بالتوبة.
# (وقال إن سبه - صلى الله عليه وسلم - حربي ثم تاب بإسلامه، قبلت توبته
~~إجماعا) للآية والحديث السابقين ms1339 (وقال: من تولى منهم) أي: من أهل الذمة
~~(ديوان المسلمين انتقض عهده وتقدم) في باب ما يلزم الإمام والجيش.
# (وقال إن جهر بين المسلمين بأن المسيح هو الله) تعالى عما يقولون
# PageV03P144
# علوا كبيرا (عوقب على ذلك إما بقتل أو بما دونه) أي لإتيانه بهتانا عظيما
~~و (لا) يعاقب بذلك (إن قاله سرا في نفسه أو قال) ذمي: (هؤلاء المسلمون
~~الكلاب أبناء الكلاب إن أراد طائفة معينة من المسلمين عوقب عقوبة تزجره
~~وأمثاله) عن أن يعود لذلك القول الشنيع.
# (وإن ظهر منه قصد العموم انتقض عهده ووجب قتله) لما فيه من الغضاضة على
~~المسلمين ومن جاءنا بأمان ثم نقض العهد، وقد حصل له ذرية فكذمي، وتقدم
~~وتخرج نصرانية لشراء الزنار ولا يشتري مسلم لها؛ لأنه من علامات الكفر،
~~ويأتي في عشرة النساء ولا يأذن المسلم لزوجته النصرانية أو أمته كذلك أن
~~تخرج إلى عيد أو تذهب إلى بيعة وله أن يمنعها ذلك والله سبحانه وتعالى
~~أعلم.
### | [كتاب البيع]
# باب كتاب البيع قدمه على الأنكحة وما بعدها لشدة الحاجة إليه؛ لأنه لا
~~غنى للإنسان عن مأكول ومشروب ولباس، وهو مما ينبغي أن يهتم به، لعموم
~~البلوى إذ لا يخلو مكلف غالبا من بيع وشراء فيجب معرفة الحكم في ذلك قبل
~~التلبس به وقد حكى بعضهم الإجماع على أنه لا يجوز لمكلف أن يقدم على فعل
~~حتى يعلم حكم الله فيه وبعث عمر - رضي الله عنه - من يقيم من الأسواق من
~~ليس بفقيه.
# والبيع جائز بالإجماع لقوله تعالى {وأحل الله البيع} [البقرة: 275]
~~ولفعله - صلى الله عليه وسلم - وإقراره أصحابه عليه، والحكمة تقتضيه؛ لأن
~~حاجة الإنسان تتعلق بما في يد صاحبه ولا يبدله بغير عوض غالبا، ففي تجويز
~~البيع وصول لغرضه، ودفع حاجته (وهو) أي: البيع مصدر باع يبيع إذا ملك،
~~ويطلق بمعنى شرى وكذلك شرى يكون للمعنيين.
# وقال الزجاج كغير باع، أباع بمعنى واشتقاقه من الباع في قول الأكثر منهم
~~صاحب المغني والشرح؛ لأن كل واحد يمد باعه للأخذ والإعطاء وذكرت في
~~الحاشية: ms1340 ما رد به ذلك
# PageV03P145
# والجواب عنه ومعناه لغة: دفع عوض، وأخذ ما عوض عنه وشرعا (مبادلة مال) من
~~نقد أو غيره معين أو موصوف.
# (ولو) كان المال (في الذمة) كعبد وثوب صفته كذا (أو) مبادلة (منفعة
~~مباحة) على الإطلاق بأن لا تختص إباحتها بحال دون حال (ك) نفع (ممر الدار)
~~وبقعة تحفر بئرا (بمثل أحدهما) أي: بمال أو منفعة مباحة والجار متعلق
~~بمبادلة وشمل صورا: بيع نحو عبد بثوب أو دينار في الذمة، أو ممر في دار،
~~وبيع نحو دينار في ذمة لمن هو عليه بدراهم معينة، أو في الذمة إذا قبضت قبل
~~التفرق، أو بممر دار، وبيع نحو ممر دار بعبد ودينار في ذمة أو ممر آخر
~~ومعنى المبادلة: جعل شيء في مقابلة آخر وأتى بصيغة المفاعلة؛ لأن البيع لا
~~يكون إلا بين اثنين حقيقة أو حكما كتولي طرفي العقد وعدل عن التعبير بعين
~~مالية؛ لأن ما ذكره أخصر ولأن البيع يجوز أن يكون معينا، وأن يكون في
~~الذمة، وقوله (على التأبيد) متعلق بمبادلة أيضا، وخرج به الإجارة والإعارة
~~في نظير الإعارة وإن لم تقيد بزمن؛ لأن العواري مردودة فلذلك لم يقل: للملك
~~وقوله (غير ربا وقرض) إخراج لهما فإن الربا محرم، والقرض وإن قصد فيه
~~المبادلة، لكن المقصود الأعظم فيه: الإرفاق.
# ثم البيع ثلاثة أركان: عاقد، ومعقود عليه، وصيغة، والكلام على العاقد
~~والمعقود عليه يأتي في الشروط وأما الصيغة فذكرها بقوله: (وله) أي: للبيع
~~(صورتان ينعقد) أي: يوجد عقده (بهما) أي: بكل واحدة منهما (إحداهما الصيغة
~~القولية، وهي) أي: الصيغة القولية (غير منحصرة في لفظ بعينه) كبعت واشتريت
~~(بل) هي (كل ما أدى معنى البيع) ؛ لأن الشارع لم يخصه بصيغة معينة، فتناول
~~كل ما أدى معناه (فمنها) أي: من الصيغة القولية (الإيجاب) وهو ما يصدر (من
~~بائع فيقول) البائع (بعتك) كذا (أو ملكتك) هذا.
# (ونحوهما كوليتك، أو شركتك فيه أو وهبتكه) بكذا (ونحوه) كأعطيتك.
# (و) منها (القبول) بفتح القاف وحكى في اللباب الضم (بعده) أي: بعد
~~الإيجاب ويأتي ms1341 حكم ما لو تقدم عليه والقبول ما يصدر من مشتر (بأي لفظ دال
~~على الرضا) بالبيع (فيقول) المشتري (ابتعت، أو قبلت، أو رضيت، وما في
~~معناه) أي: معنى ما ذكر (كتملكته أو اشتريته أو أخذته ونحوه) كاستبدلته.
# (ويشترط) لانعقاد البيع.
# (أن يكون القبول على وفق الإيجاب في القدر) فلو خالف، كأن يقول: بعتك
~~بعشرة فقال: اشتريته بثمانية لم ينعقد.
# (و) أن
# PageV03P146
# يكون على وفقه أيضا في (النقد وصفته، والحلول والأجل فلو قال بعتك بألف)
~~درهم فقال اشتريته بمائة دينار أو قال بعتك بألف (صحيحة فقال: اشتريت بألف
~~مكسرة ونحوه) كاشتريته بألف نصفها صحيح ونصفها مكسر، أو قال بعتك بألف حالة
~~فقال: اشتريته بألف مؤجلة، أو قال البائع بألف مؤجلة إلى رجب فقال المشتري
~~إلى شعبان (لم يصح) البيع في ذلك كله؛ لأنه رد للإيجاب لا قبول له.
# (ولو قال) البائع: (بعتك) كذا (بكذا فقال) المشتري: (أنا آخذه بذلك لم
~~يصح) أي: لم ينعقد البيع؛ لأن ذلك وعد بأخذه (فإن قال المشتري) لمن قال له:
~~بعتك كذا بكذا (أخذته منك أو) أخذته (بذلك صح) البيع، لوجود الإيجاب
~~والقبول.
# (ولا ينعقد) البيع (بلفظ السلم والسلف قاله في التلخيص) في باب السلم وهو
~~ظاهر كلام أحمد في رواية المروزي: لا يصح البيع بلفظ السلم ذكره في القاعدة
~~الثامنة والثلاثين وقيل يصح بلفظ السلم، قاله القاضي: قاله في الإنصاف (فإن
~~تقدم القبول على الإيجاب صح) البيع إن كان القبول (بلفظ أمر أو) كان بلفظ
~~(ماض مجرد عن استفهام ونحوه) كتمن وترج ويأتي مثاله في كلامه (ومعه) أي: مع
~~الاستفهام ونحوه (ألا) بعتني (أو مضارعا مثل: أتبيعني) وكذا لو تجرد عن
~~الاستفهام،؛ لأنه ليس بقبول ولا استدعاء (فإن قال المشتري بعني) كذا (بكذا)
~~فقال: بعتكه صح، وهذا مثال الأمر.
# (أو) قال (اشتريت منك) هذا (بكذا فقال) البائع (بعتك ونحوه) مما تقدم صح
~~البيع، (أو قال المشتري: بعني بكذا أو اشتريت منك بكذا، فقال البائع: بارك
~~الله لك فيه، أو هو مبارك عليك أو) قال (إن ms1342 الله قد باعك) صح البيع لدلالة
~~ذلك على المقصود (أو قال) المشتري (أعطنيه بكذا فقال) البائع: (أعطيتك أو
~~أعطيت صح) لما تقدم.
# (وإن قال البائع للمشتري: اشتره بكذا، أو ابتعه بكذا فقال: اشتريته أو
~~ابتعته لم يصح) البيع (حتى يقول البائع بعده) أي: بعد قول المشتري ذلك
~~(بعتك أو ملكتك قاله في الرعاية) قال في النكت: وفيه نظر ظاهر والأولى أن
~~يكون كتقدم الطلب من المشتري وأنه دال على الإيجاب والقبول والبذل.
# (ولو قال) البائع (بعتك) إن شاء الله (أو) قال المشتري: (قبلت إن شاء
~~الله صح) البيع (ويأتي) في الشروط في البيع (وإن تراخى أحدهما عن الآخر)
~~أي: القبول على الإيجاب أو عكسه (صح) المتقدم منهما ولم يلغ (ما داما) أي:
~~المتبايعان (في المجلس ولم يتشاغلا
# PageV03P147
# بما يقطعه عرفا) ؛ لأن حالة المجلس كحالة العقد بدليل أنه يكتفى بالقبض
~~فيه لما يعتبر قبضه.
# (وإلا) بأن تفرقا قبل الإتيان بما بقي منهما، أو تشاغلا بما يقطعه عرفا
~~(فلا) ينعقد البيع؛ لأن ذلك إعراض عن العقد أشبه ما لو صرحا بالرد.
# (وإن كان) المشتري (غائبا عن المجلس فكاتبه) البائع (أو راسله: إني بعتك)
~~داري بكذا (أو) إني (بعت فلانا) ونسبه بما يميزه (داري بكذا فلما بلغه) أي:
~~المشتري (الخبر) قبل البيع (صح) العقد؛ لأن التراخي مع غيبة المشتري لا يدل
~~على إعراضه عن الإيجاب، بخلاف ما لو كان حاضرا ففرق المصنف في تراخي القبول
~~عن الإيجاب بين ما إذا كان المشتري حاضرا، وما إذا كان غائبا وهذا يوافق
~~رواية أبي طالب في النكاح، قال في رجل يمشي إليه قوم، فقالوا: زوج فلانا
~~فقال: قد زوجته على ألف فرجعوا إلى الزوج فأخبروه فقال: قد قبلت، هل يكون
~~هذا نكاحا؟ قال: نعم.
# قال الشيخ التقي: ويجوز أن يقال إن كان العاقد الآخر حاضرا اعتبر قبوله،
~~وإن كان غائبا جاز تراخي القبول عن المجلس كما قلنا في ولاية القضاء انتهى
~~وظاهر كلام أكثر الأصحاب خلافه فإنهم اعتبروا في القبول أن يكون عقب
~~الإيجاب، ثم ذكروا ms1343 حكم التراخي على ما ذكره من التفصيل في المجلس فقط
~~وحكموا رواية أبي طالب في النكاح مقابلة لما قدموه.
# (و) الصورة (الثانية) لعقد البيع (الدلالة الحالية وهي المعاطاة تصح)
~~فينعقد البيع بها (في القليل والكثير) نص عليه وجزم به أكثر الأصحاب، لعموم
~~الأدلة ولم ينقل عن النبي - صلى الله عليه وسلم - ولا أحد من أصحابه
~~استعمال إيجاب وقبول في بيعهم ولو استعمل لنقل نقلا شائعا، ولبينه - صلى
~~الله عليه وسلم - ولم يخف حكمه ولم يزل المسلمون في أسواقهم وبياعاتهم على
~~البيع بالمعاطاة.
# وقال القاضي: يصح بها في اليسير خاصة وهو رواية واختارها ابن الجوزي ومن
~~صور بيع المعاطاة (ونحوه) قول المشتري (أعطني بهذا الدرهم خبزا فيعطيه)
~~البائع (ما يرضيه) وهو ساكت (أو يقول البائع) للمشتري (خذ هذا بدرهم
~~فيأخذه) وهو ساكت.
# (ومنها) أي: المعاطاة (لو سلمه سلعة بثمن فيقول) البائع: (خذها) فأخذه
~~المشتري وهو ساكت، (أو) يقول البائع: (هي لك أو) يقول (أعطيتكها) فيأخذها
~~(أو يقول) المشتري للبائع (كيف تبيع الخبز؟ فيقول) البائع: (كذا بدرهم
~~فيقول) المشتري: (خذ درهما أو وزنه) ومن المعاطاة أيضا ما أشار إليه بقوله:
~~(أو وضع ثمنه) أي: القدر
# PageV03P148
# المعلوم أنه ثمنه (عادة) كقطع الحلوى، وحزم البقل (وأخذه) قال في المبدع
~~وشرح المنتهى: وظاهره، ولو لم يكن المالك حاضرا (و) ينعقد البيع بنحو (ذلك
~~مما يدل على بيع وشراء) في العادة.
# (ويعتبر في) صحة بيع (المعاطاة معاقبة القبض) للطالب في نحو: خذ هذا
~~بدرهم (أو) معاقبة (الإقباض للطلب) في نحو: أعطني بهذا خبزا (لأنه إذا
~~اعتبر عدم التأخير في الإيجاب والقبول اللفظي) أي: إذا اعتبر أن لا يتأخر
~~أحدهما عن الآخر حتى يتفرقا من المجلس، أو يتشاغلا بما يقطعه عرفا (ف)
~~اعتبار عدم التأخير (في المعاطاة أولى) نبه عليه ابن قندس، والعطف بالفاء
~~في نحو: فيعطيه، وما بعده يدل عليه وظاهره أن التأخير في المعاطاة مبطل ولو
~~كان بالمجلس، لم يتشاغلا بما يقطعه لضعفها عن الصيغة القولية (وكذا هبة،
~~وهدية، وصدقة) فتنعقد بالمعاطاة لاستواء الجميع في ms1344 المعنى، ولم ينقل عن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - ولا عن أحد من أصحابه استعمال إيجاب وقبول في
~~شيء من ذلك (فتجهيز بنته) أو غيرها.
# قال الشيخ التقي: تجهيز المرأة (بجهاز إلى بيت زوج تمليك) لها (ولا بأس
~~بذوق المبيع عند الشراء) نص عليه لقول ابن عباس ولجريان العادة به، ونقل
~~حرب لا أدري إلا أن يستأذنه فلذا قال: (مع الإذن) وكأنه جمع بين الروايتين،
~~لكن قدم الأولى في الفروع، والمبدع، والإنصاف، وغيرها.
# (وشروط البيع سبعة أحدها التراضي به منهما) أي: من المتبايعين (وهو أن
~~يأتي به اختيارا) لقوله تعالى {إلا أن تكون تجارة عن تراض منكم} [النساء:
~~29] ولحديث «إنما البيع عن تراض» رواه ابن حبان (ما لم يكن بيع تلجئة
~~وأمانة، بأن يظهرا بيعا لم يريداه باطنا بل) أظهراه (خوفا من ظالم ونحوه)
~~كخوف ضياعه، أو نهبه ودفعا له (ف) البيع إذن (باطل) حيث تواطآ عليه (وإن لم
~~يقولا في العقد: تبايعنا هذا تلجئة) لدلالة الحال عليه.
# (قال الشيخ بيع الأمانة) هو (الذي مضمونه اتفاقهما) أي: اتفاق البائع
~~والمشتري (على أن البائع جاء بالثمن، أعاد إليه) المشتري (ملك ذلك ينتفع
~~به) أي: بالملك المبيع (المشتري بالإجارة والسكنى، ونحو ذلك) كركوب ما
~~يركبه، أو حلبه (وهو) أي: البيع إذن (عقد باطل بكل حال ومقصودهما: إنما هو
~~الربا بإعطاء دراهم إلى أجل، ومنفعة الدار) أو نحوها (هي الربح) فهو في
~~المعنى
# PageV03P149
# قرض بعوض.
# (والواجب رد المبيع إلى البائع، وأن يرد) البائع إلى (المشتري ما قبضه
~~منه لكي يحسب له) أي: البائع (منه ما قبضه المشتري من المال الذي سموه
~~أجرة) وإن كان المشتري هو الذي سكن حسب عليه أجرة المثل فتحصل المقاصة
~~بقدره، ويرد الفضل.
# (وكذا) أي: كبيع التلجئة (بيع الهازل) فهو باطل؛ لأنه لم ترد حقيقته
~~(ويقبل منه أي: من البائع: أن البيع وقع تلجئة أو هزلا (بقرينة) دالة على
~~ذلك (مع يمينه) لاحتمال كذبه فإن لم توجد قرينة لم تقبل دعواه إلا ببينة
~~(فإن باعه) أي: باع إنسان ماله ms1345 (خوفا من ظالم أو خاف) إنسان (ضيعته، أو
~~نهبه، أو سرقته، أو غصبه) فباعه من غير تواطؤ) مع المشتري على أن البيع
~~تلجئة وأمانة (صح بيعه) ؛ لأنه صدر من أهله في محله من غير إكراه.
# (قال الشيخ ومن استولى على ملك بلا حق فطلبه فجحده) إياه حتى يبيعه له
~~(أو منعه إياه حتى يبيعه) له فباعه (على هذا الوجه فهذا مكره بغير حق) فلا
~~يصح بيعه؛ لأنه ملجأ إليه.
# (فإن كان) أي: المتبايعان (أو) كان (أحدهما مكرها لم يصح) البيع لما تقدم
~~(إلا أن يكره بحق كالذي يكرهه الحاكم على بيع ماله لوفاء دينه) أو على شراء
~~ما يوفي ما عليه من دين (فيصح) العقد؛ لأنه قول حمل عليه بحق فصح، كإسلام
~~المرتد.
# (وإن أكره) إنسان (على وزن مال فباع ملكه) في ذلك (صح) البيع؛ لأنه غير
~~مكره عليه (وكره الشراء) منه (وهو بيع المضطرين) قال في المنتخب: لبيعه
~~بدون ثمنه أي: ثمن مثله.
# (ومن قال لآخر: اشترني من زيد فإني عبده فاشتراه) المقول له (فبان حرا لم
~~يلزمه) أي: القائل (العهدة) أي عهدة الثمن الذي قبضه البائع (حضر البائع،
~~أو غاب) ؛ لأنه إنما وجد منه الإقرار، دون الضمان (كقوله) أي: كقول إنسان
~~لآخر: (اشتر منه عبده هذا) فاشتراه، فتبين حرا فلا تلزم القائل العهدة.
# (ويؤدب، هو وبائعه) لما صدر منهما من التغرير (ويرد) كل منهما (ما أخذه)
~~؛ لأنه قبضه بغير حق (وعنه) أي: عن الإمام رواية (يؤخذ البائع والمقر
~~بالثمن فإن مات أحدهما أو غاب أخذ الآخر بالثمن، واختاره الشيخ) قال في
~~الإنصاف: وهو الصواب قال في الفروع (ويتوجه هذا في كل غار) قال في الإنصاف:
~~وما هو ببعيد.
# (ولو كان الغار أنثى) فقالت لآخر: اشترني من هذا فإني أمته، فاشتراها
~~ووطئها (حدت دونه) ولا مهر (لها؛ لأنها زانية مطاوعة) ويلحقه الولد للشبهة.
# (ولو أقر) شخص لآخر (أنه عبده فرهنه فكبيع) فلا تلزم العهدة القائل: حضر
~~الراهن، أو غاب على المختار.
# PageV03P150
### | [فصل من شروط البيع أن يكون العاقد جائز ms1346 التصرف]
# فصل الشرط الثاني من شروط البيع: (أن يكون العاقد) من بائع ومشتر (جائز
~~التصرف وهو) الحر (البالغ الرشيد) فلا يصح من صغير ومجنون وسكران ونائم
~~ومبرسم وسفيه؛ لأنه قول يعتبر له الرضا فلم يصح من غير رشيد كالإقرار (إلا
~~الصغير المميز والسفيه فيصح، تصرفهما بإذن وليهما ولو في الكثير) لقوله
~~تعالى {وابتلوا اليتامى} [النساء: 6] أي: اختبروهم وإنما يتحقق بتفويض
~~البيع والشراء إليهم (وحرم على الولي لهما) أي: للمميز والسفيه في التصرف
~~(لغير مصلحة) لما فيه من الإضاعة.
# (ولا يصح منهما) أي: من المميز والسفيه (قبول هبة) ونحوها (ووصية بلا
~~إذن) ولي كالبيع (واختار الموفق وجمع) منهم الشارح والحارثي (صحته) أي
~~(صحة) قبول هبة ووصية (من مميز) بلا إذن وليه (كعبد) أي: كما يصح في العبد
~~قبول الهبة، والوصية بلا إذن سيده نصا ويكونان لسيده.
# (ويصح تصرف صغير، ولو دون تمييز) في يسير لما روي " أن أبا الدرداء اشترى
~~من صبي عصفورا فأرسله " ذكره ابن أبي موسى.
# (و) يصح أيضا تصرف (رقيق وسفيه بغير إذن) ولي وسيد (في) شيء (يسير) كباقة
~~البقل والكبريت ونحوها لأن الحكمة في الحجر خوف ضياع المال، وهو مفقود في
~~اليسير (وشراء رقيق) بغير إذن سيده (في ذمته) لا يصح للحجر عليه وكذا شراؤه
~~بعين المال بغير إذن السيد،؛ لأنه فضولي (واقتراضه) أي اقتراض الرقيق مالا
~~(لا يصح كسفيه) بجامع الحجر (وتقبل من مميز) حر أو رقيق قال أبو الفرج:
~~ودونه (هدية أرسل بها و) يقبل منه أيضا (إذنه في دخول الدار ونحوها) عملا
~~بالعرف.
# (قال القاضي) في جامعه (ومن كافر وفاسق) وذكره القرطبي إجماعا.
# وقال القاضي في موضع يقبل منه (إذا ظن صدقه) بقرينة وإلا فلا قال في
~~الفروع: وهذا متجه.
# PageV03P151
### | [فصل من شروط البيع أن يكون المبيع والثمن مالا]
# فصل: الشرط الثالث أن يكون المبيع والثمن مالا لأنه مقابل بالمال، إذ هو
~~مبادلة المال بالمال (وهو) أي: المال شرعا: (ما فيه منفعة أو لغير حاجة
~~ضرورة) فخرج ما لا نفع فيه أصلا كالحشرات وما ms1347 فيه منفعة محرمة كالخمر، وما
~~فيه منفعة مباحة للحاجة كالكلب، وما فيه منفعة تباح للضرورة كالميتة في حال
~~المخمصة وخمر لدفع لقمة غص بها " تنبيه " ظاهر كلامه هنا كغيره: أن النفع
~~لا يصح بيعه مع أنه ذكر في حد البيع صحته فكان ينبغي أن يقال هنا: كون
~~المبيع مالا أو نفعا مباحا مطلقا أو يعرف المال بما يعم الأعيان والمنافع
~~(فيجوز بيع بغل وحمار وعقار) بفتح العين، ومأكول ومشروب وملبوس ومركوب
~~ودقيق؛ لأن الناس يتبايعون ذلك وينتفعون به في كل عصر من غير نكير، وقياسا،
~~لما لم يرد به النص من ذلك على ما ورد.
# (و) يصح بيع (دود قز وبزره) قبل أن يدب؛ لأنه طاهر يخرج منه الحرير الذي
~~هو أفخر الملابس، بخلاف الحشرات التي لا نفع فيها.
# (و) يصح بيع (ما يصاد عليه كبومة) يجعلها (شباشا) وهو طائر تخاط عيناه
~~ويربط لينزل عليه الطير فيصاد.
# (ويكره فعل ذلك) لما فيه من تعذيبها (و) يصح بيع (ديدان لصيد سمك و) يصح
~~بيع (علق لمص دم و) .
# يصح (بيع طير لقصد صوته كبلبل وهزار) ؛ لأن فيه نفعا مباحا (و) كذا
~~(ببغاء وهي الدرة و) كذا (نحوها) كقمري.
# (و) يصح بيع (نحل منفردا عن كوارته) ؛ لأنه حيوان طاهر يخرج من بطونه
~~شراب فيه منافع للناس فهو كبهيمة الأنعام، وكذا يصح بيعه خارجا عن كوارته
~~معها (بشرط كونه مقدورا عليه) وإلا لم يصح بيعه للغرر (وفيها) أي: ويصح بيع
~~نحل في كوارته (معها) إذا شوهد داخلا إليها.
# (و) يصح بيع النحل في كوارته (بدونها إذا شوهد داخلا إليها) أي: إلى
~~كوارته هذا قول الأكثر واقتصر عليه في المنتهى وغيره وقوله: (فيشترط معرفته
~~بفتح رأسها) أي: الكوارة (ومشاهدته) أي: النحل: يقتضي أنه لا يشترط مشاهدته
~~داخلا إليها، بل يكفي رؤيته فيها، وهو قول أبي الخطاب قال (وخفاء بعضه لا
~~يمنع الصحة) أي صحة البيع (كالصبرة) لا يمنع صحة بيعها استتار بعضها ببعض
~~ففي كلامه نظر ظاهر
# PageV03P152
# (ولا يصح بيعها) أي: الكوارة (بما فيها ms1348 من عسل ونحل) للجهالة (ولا) يصح
~~(بيع ما كان مستورا) من النحل (بأقراصه) للجهالة.
# (ويجوز بيع هر) لما في الصحيح «أن امرأة دخلت النار في هرة لها حبستها»
~~والأصل في اللام الملك ولأنه حيوان يباح نفعه واقتناؤه مطلقا أشبه البغل
~~(وعنه لا يجوز بيعه اختاره في الهدي والفائق وصححه في القواعد الفقهية)
~~لحديث مسلم عن جابر أنه «سئل عن السنور فقال زجر النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - عن ذلك» .
# وفي لفظ «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - نهى عن ثمن السنور» رواه أبو
~~داود ويمكن حمله على غير المملوك منها، أو ما لا نفع منها.
# (ويجوز بيع فيل) ؛ لأنه يباح نفعه واقتناؤه أشبه البغل (و) يجوز بيع
~~(سباع بهائم) كالفهد.
# (و) بيع (جوارح طير) كصقر وباز (يصلحان) أي: السباع والجوارح (لصيد) بأن
~~تكون (معلمة أو تقبله) أي: التعليم؛ لأن فيها نفعا مباحا (و) يصح بيع
~~(ولده) أي: ولد ذكر من سباع البهائم.
# (و) يصح بيع (فرخه) أي: فرخ طير الصيد (وبيضه لاستفراخه) ؛ لأنه ينتفع به
~~في المال أشبهت الجحش الصغير فإن اشترى البيض المذكور لنحو أكل لم يصح لعدم
~~إباحته.
# (و) يصح بيع (قرد لحفظ) ؛ لأن الحفظ من المنافع المباحة و (لا) يصح بيع
~~قرد (للعب وكره أحمد بيعه وشراءه) قال أكره بيع القرد قال ابن عقيل هذا
~~محمول على الإطاقة به واللعب فأما بيعه لحفظ المتاع والدكان ونحوه فيجوز؛
~~لأنه كالصقر.
# (و) يصح بيع قن (مرتد) ولو لم تقبل توبته،؛ لأنه مملوك ينتفع به وخشية
~~هلاكه لا تمنع بيعه كالمريض.
# (و) يصح بيع قن (جان عمدا أو خطأ على نفس أو ما دونها) سواء (أوجبت)
~~الجناية (القصاص أو لا) ؛ لأن الجناية حق ثبت بغير رضا سيده فلم يمنع بيعه
~~كالدين (ولجاهل) بالردة أو الجناية حال الشراء (الخيار) بين الرد والأرش
~~كالعيب (ويأتي آخر خيار العيب) .
# (و) يصح بيع (مريض ولو مأيوسا منه) ؛ لأن خشية هلاكه لا تمنع بيعه
~~(ولجاهل) بمرضه حال الشراء (الخيار) بين الرد والإمساك مع الأرض؛ لأن ms1349 المرض
~~عيب.
# (و) يصح بيع قن (قاتل في محاربة متحتم قتله بعد القدرة) عليه؛ لأنه ينتفع
~~به إلى قتله، ويعتقه فيجر ولاء ولده.
# (و) يصح بيع قن (متحتم قتله بكفر) لما تقدم، وهو داخل تحت قوله: ومرتد
~~كما تقدم.
# (و) يصح بيع (أمة لمن به عيب يفسخ به النكاح كجذام وبرص) ؛ لأن البيع
~~يراد للوطء وغيره بخلاف النكاح (وهل لها) أي: للأمة المبيعة لمن به جذام أو
~~برص
# PageV03P153
# (منعه من وطئها؟ يحتمل وجهين، أولاهما ليس لها منعه) لملكه لها ولمنافعه
~~(وبه قالت الشافعية، حكاه عنهم ابن العماد في كتاب التبيان فيما يحل ويحرم
~~من الحيوان) .
# (و) يصح (بيع لبن آدمية ولو) كانت (حرة) أي: المنفصل منها،؛ لأنه طاهر
~~منتفع به كلبن الشاة ولأنه يجوز أخذ العوض عنه في إجارة الظئر فيضمنه
~~متلفه.
# (ويكره) للمرأة بيع لبنها نص عليه.
# (و) لا يصح (بيع لبن رجل) فلا يضمن بإتلاف.
# (ولا) بيع (خمر ولو كانا) أي: المتبايعان (ذميين) لحديث جابر سمعت النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - يقول «إن الله ورسوله حرم بيع الخمر والميتة
~~والخنزير والأصنام» متفق عليه (لا) بيع ولو مباح الاقتناء (كلب صيد لحديث
~~أبي سعيد الأنصاري «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - نهى عن ثمن الكلب» )
~~متفق عليه (ومن قتله) أي: الكلب (وهو معلم) الصيد.
# والمراد من قتل كلبا يباح اقتناؤه، كما في الكافي وغيره (أساء؛ لأنه فعل
~~محرما ولا غرم عليه؛ لأن الكلب لا يملك) ولا قيمة له ويأتي في الصيد أنه
~~يحرم قتل غير أسود بهيم وعقور، ولو غير معلم.
# (ويحرم اقتناؤه) أي الكلب (ك) ما يحرم اقتناء (خنزير) ولو لحفظ البيوت
~~ونحوها (إلا كلب ماشية وصيد، وحرث) لحديث أبي هريرة مرفوعا «من اتخذ كلبا
~~إلا كلب ماشية أو صيد أو زرع نقص من أجره كل يوم قيراط» متفق عليه، وإنما
~~يجوز اقتناء الكلب للماشية والصيد والحرث (إن لم يكن أسود بهيما أو عقورا
~~ويأتي في الصيد) بيان ذلك وتعليله.
# (ويجوز تربية الجرو الصغير لأجل الثلاثة) أي: لواحد ms1350 من الماشية والصيد
~~والحرث،؛ لأنه قصد به ما يباح.
# (ومن اقتنى كلب صيد ثم ترك الصيد مدة وهو يريد العود إليه لم يحرم
~~اقتناؤه في مدة تركه) الصيد.
# (وكذا) من اقتنى كلب زرع (لو حصد الزرع أبيح اقتناؤه حتى يزرع زرعا آخر
~~وكذا لو هلكت ماشية) اقتنى لها كلبا (أو باعها وهو يريد شراء غيرها فله
~~إمساك كلبها لينتفع به في التي يشتريها) ؛ لأن ذلك لا يمكن التحرز منه.
# (ومن مات وفي يده كلب) يباح اقتناؤه (فورثته أحق به) كسائر الاختصاصات
~~(ويجوز إهداء الكلب المباح والإثابة عليه) لا على وجه البيع.
# (ولا يصح بيع) قن (منذور عتقه قال ابن نصر الله: نذر تبرر) ؛ لأن عتقه
~~وجب بالنذر، فلا يجوز إبطاله ببيعه، كالهدي المعين واحترز ابن نصر الله عن
~~نذر اللجاج فيصح البيع لإجزاء الكفارة عنه.
# (ولا) بيع (ترياق يقع فيه لحوم الحيات) ؛ لأن نفعه إنما
# PageV03P154
# يحصل بالأكل وهو محرم فخلا من نفع مباح ولا يجوز التداوي به، ولا بسم
~~الأفاعي ويصح بيع الترياق الخالي من لحوم الحيات ومن الخمر؛ لأنه مباح
~~كسائر المعاجين الخالية من محرم (ولا) بيع (سموم قاتلة كسم الأفاعي) لخلوها
~~من نفع مباح (فأما السم من الحشائش والنبات فإن كان لا ينتفع به، أو كان
~~يقتل قليله لم يجز بيعه) لما تقدم.
# (وإن انتفع به وأمكن التداوي بيسيره كالسقمونيا ونحوها، جاز بيعه) لما
~~فيه من النفع المباح.
# (ويحرم بيع مصحف ولو في دين) قال أحمد لا نعلم في بيع المصحف رخصة قال
~~ابن عمر: " وددت أن الأيدي تقطع في بيعها " ولأن تعظيمه واجب وفي بيعه
~~ابتذال له وترك لتعظيمه.
# (ولا يصح) بيع المصحف مقتضى كلامه في الإنصاف: أنه المذهب.
# وقال في التنقيح: ولا يصح لكافر وتبعه في المنتهى ومقتضاه: صحته للمسلم
~~مع الحرمة (ك) ما لا يصح (بيعه لكافر) لأنه يمنع من استدامة ملكه فمنع من
~~ابتدائه (فإن ملكه) الكافر (بإرث أو غيره) كاستيلاء عليه من مسلم (ألزم
~~بإزالة يده عنه) خشية امتهانه.
# (وكذا) أي كبيع المصحف ms1351 (إجارته ورهنه) فيحرمان ولا يصحان (ويلزم بذله)
~~أي: المصحف (لمن احتاج إلى القراءة فيه ولم يجد مصحفا غيره) للضرورة (ولا
~~تجوز القراءة فيه بلا إذن) مالكه.
# (ولو مع عدم الضرر) ؛ لأن فيه افتياتا على ربه (ولا يكره شراؤه) أي: شراء
~~المصحف (؛ لأنه استنقاذ) له كشراء الأسير.
# (ولا) يكره (إبداله) أي إبدال المصحف (لمسلم بمصحف آخر) ؛ لأنه لا يدل
~~على الرغبة عنه ولا على الاستبدال به بعوض دنيوي، بخلاف أخذ ثمنه (ولو وصى
~~ببيعه) أي: المصحف ولو في دين (لم يبع) لما تقدم.
# (ويجوز نسخه) أي: المصحف (بأجرة) لقول ابن عباس احتج به الإمام (ولا
~~يقطع) سارق (بسرقته) أي: المصحف؛ لأنه لا يباع.
# (ويجوز وقفه) أي: المصحف (وهبته والوصية به) ؛ لأنه لا اعتياض في ذلك عنه
~~(وتقدم بعض أحكامه في نواقض الوضوء) فلم نطل بإعادتها.
# ويجوز بيع كتب العلم ونقل أبو طالب لا تباع (ويصح شراء كتب زندقة
~~ليتلفها، لا) شراء خمر ليريقها (؛ لأن في الكتب مالية الورق) وتعود ورقا
~~منتفعا به بالمعالجة.
# (قال ابن عقيل: يبطل بآلة اللهو، وسقط حكم مالية الخشب) .
# ولا يصح بيع آلة لهو كمزمار وطنبور ومنها النرد والشطرنج على ما يأتي في
~~الغصب.
# (ولا) يصح بيع (حشرات) كخنافس (سوى ما تقدم) من دود القز وديدان يصاد بها
~~والحشرات (كفأر وحيات وعقارب ونحوها) كصراصر.
# (ولا) يصح بيع
# PageV03P155
# (ميتة ولا شيء منها، ولو لمضطر) لما تقدم (إلا سمكا وجرادا ونحوهما)
~~كجندب لحل أكلها (ولا) يصح بيع (دم وخنزير وصنم) لحديث جابر السابق.
# (ولا) يصح بيع (سباع بهائم) لا تصلح لصيد (و) لا (جوارح طير لا تصلح
~~لصيد، كنمر وذئب ودب وسبع وغراب) لا يؤكل (وحدأة ونسر وعقعق ونحوها) ؛ لأنه
~~لا نفع فيها كالحشرات.
# (ولا) يصح بيع (سرجين) أي زبل بكسر السين وفتحها ويقال: سرقين (نجس)
~~بخلاف الطاهر منه كروث الحمام وبهيمة الأنعام.
# (و) لا يصح بيع (أدهان نجسة العين من شحوم الميتة وغيرها) لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «إن الله إذا حرم شيئا حرم ثمنه» (ولا يحل الانتفاع ms1352 بها)
~~أي: بالأدهان النجسة العين (باستصباح ولا غيره) لحديث جابر «قيل يا رسول
~~الله أرأيت شحوم الميتة، فإنه يدهن بها الجلود وتطلى بها السفن، وتستصبح
~~بها الناس فقال: لا بل هو حرام» متفق عليه.
# (ولا) يصح (بيع) نحو (نصف معين من إناء وسيف ونحوهما) من كل ما لا ينتفع
~~به لو كسر؛ لأنه لا يمكن تسليمه مفردا إلا بإتلافه، وإخراجه عن المالية،
~~بخلاف بيع جزء منه مشاعا (ولا) يصح (بيع أدهان متنجسة) كزيت لاقى نجاسة.
# (ولو) بيع (لكافر) يعلم حاله (لحديث «إن الله تعالى إذا حرم شيئا حرم
~~ثمنه» ) رواه الشيخان مختصرا (ويجوز الاستصباح بها) أي: بالأدهان المتنجسة
~~(في غير مسجد على وجه لا تتعدى نجاسته) ؛ لأنه أمكن الانتفاع بها من غير ضر
~~واستعمالها على وجه لا تتعدى بأن تجعل في إبريق ويصب منه في المصباح ولا
~~يمس، أو يدع على أس الجرة التي فيها الدهن سراجا مثقوبا ويطينه على رأس
~~إناء الدهن وكلما نقص دهن السراج صب فيه ماء بحيث يرفع الدهن فيملأ السراج
~~وما أشبه ذلك.
# وهذا القيد قاله جماعة ونقله طائفة عن الإمام قال في الإنصاف: الذي يظهر
~~أن هذا ليس شرطا في جواز الاستصباح وعلم من قوله: في غير مسجد أنه لا يجوز
~~الاستصباح بها فيه مطلقا.
# (و) يجوز (أن تدفع) الأدهان المتنجسة (إلى كافر في فكاك مسلم ويعلم
~~بنجاستها؛ لأنه ليس بيعا حقيقة) بل افتداء (وإن اجتمع من دخانه) أي: الدهن
~~المتنجس (شيء فهو نجس) كغبارها وبخارها وتقدم (فإن علق) دخان النجاسة
~~(بشيء) طاهر (عفي عن يسيره) وهو ما لا تظهر صفته للمشقة وتقدم.
# (ويصح بيع نجس يمكن تطهيره كثوب ونحوه) كإناء؛ لأنه ينتفع به بعد تطهيره.
# (ويجوز بيع كسوة الكعبة
# PageV03P156
# إذا خلعت) عنها (وتقدم) ذلك.
# (ولا يصح بيع الحر) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «ثلاثة أنا خصمهم يوم
~~القيامة ذكر منهم رجلا باع حرا وأكل ثمنه» متفق عليه.
# (ولا) بيع (ما ليس بمملوك كالمباحات) من نحو كلأ وماء ومعدن (قبل حيازتها
~~وتملكها) لفقد الشرط ms1353 الرابع.
# (ولو باع أمة حاملا بحر قبل وضعه صح) البيع (فيها) لأنها معلومة، وجهالة
~~الحمل لا تضر وقد يستثنى بالشرع ما لا يصح استثناؤه باللفظ كبيع الأمة
~~المزوجة يصح ومنفعة البضع مستثناة بالشرع ولا يصح استثناؤها باللفظ.
### | [فصل من شروط البيع أن يكون المبيع مملوكا لبائعه]
# فصل الشرط الرابع (أن يكون) المبيع (مملوكا لبائعه) وقت العقد وكذا الثمن
~~(ملكا تاما) لقوله - صلى الله عليه وسلم - لحكيم بن حزام «لا تبع ما ليس
~~عندك» رواه ابن ماجه والترمذي وصححه، وخرج بقوله: ملكا تاما الوقوف على
~~معين، والمبيع زمن الخيارين، على ما يأتي بيانه (حتى أسير) فيصح بيعه
~~لملكه، إذ الأسر لا يزيل ملكه (أو) أن يكون (مأذونا له في بيعه وقت إيجاب
~~وقبول) لفظيين أو فعليين، أو مختلفين، لقيام المأذون له مقام المالك؛ لأنه
~~نزله منزلة نفسه (ولو لم يعلم) المالك أن المبيع ملكه (بأن ظنه) أي ظن
~~البائع المبيع (لغيره، فبان) أنه (قد ورثه) ، أو لم يعلم المأذون له الإذن
~~بأن ظن عدم الإذن فتبين أنه (قد وكل فيه) وقوله (كموت أبيه وهو) أي: البائع
~~(وارثه) مثال للأول (أو توكيله) والوكيل لا يعلم: مثال للثاني، وإنما صح
~~البيع فيهما؛ لأن الاعتبار في المعاملات بما في نفس الأمر، لا بما في ظن
~~المكلف إذا تقرر أن الملك والإذن شرط.
# (فإن باع ملك غيره بغير إذنه ولو بحضرته وسكوته) لم يصح البيع ولو أجازه
~~المالك بعد لفوات شرطه وحديث عروة بن الجعد «أن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- أعطاه دينارا ليشتري به شاة فاشترى به شاتين فباع إحداهما بدينار ثم عاد
~~بالدينار والشاة فدعاه بالبركة في بيعه» رواه أحمد والبخاري، محمول على أنه
~~وكيل مطلق بدليل أنه سلم وتسلم وليس ذلك لغير المالك والوكيل المطلق باتفاق
~~ذكره في الشرح والمبدع (أو اشترى له) أي: لغيره (بعين ماله شيئا بغير إذنه
~~لم يصح)
# PageV03P157
# الشراء ولو أجيز بعد لما تقدم.
# (وإن اشترى له) أي لغيره شيئا (في ذمته بغير إذنه) صح (إن لم يسمه) ms1354 أي:
~~لم يسم المشتري من اشترى له (في العقد) بأن قال: اشتريت هذا ولم يقل لفلان
~~فيصح العقد (سواء نقد) المشتري (الثمن من مال الغير) الذي اشترى له (أو لا)
~~بأن نقده من مال نفسه أو لم ينقده بالكلية؛ لأنه متصرف في ذمته وهي قابلة
~~للتصرف والذي نقده إنما هو عوض عما في الذمة فإن سماه في العقد لم يصح إن
~~لم يكن أذن (فإن أجازه) أي: المشتري (من اشترى له) ولم يسم (ملكه من حين
~~العقد) فمنافعه ونماؤه له؛ لأنه اشترى لأجله ونزل المشتري نفسه منزلة
~~الوكيل (وإلا) بأن لم يجزه من اشترى له (لزم من اشتراه فيقع الشراء له) لأن
~~الغير لم يأذن فيه فتعين كونه للمشتري، كما لو لم ينو غيره (وإن حكم بصحة
~~مختلف فيه) ممن يراه (كتصرف فضولي بعد إجازته صح) العقد واعتبرت آثاره (من
~~الحكم لا من حين العقد) ذكره القاضي فالمختلف فيه باطل من حين العقد إلى
~~الحكم.
# وقال في الفروع ويتوجه كالإجازة.
# وقال في الفصول في النكاح الفاسد: إنه يقبل الانبرام والإلزام بالحكم
~~والحكم لا ينشئ الملك بل يحققه (ولا يصح بيع) شيء (معين لا يملكه ليشتريه
~~ويسلمه) لحديث حكيم السابق.
# (بل) يصح بيع (موصوف) بما يكفي في السلم (غير معين) ولو لم يوجد في ملكه
~~مثله (بشرط قبضه) أي: الموصوف (أو قبض ثمنه في مجلس العقد) وإلا لم يصح
~~السلم (ويأتي) البيع بالوصف (قريبا) في الشرط السادس.
# (ولا يصح بيع ما فتح عنوة ولم يقسم، وتصح إجارته) وكذا الأرض التي جلا
~~عنها أهلها خوفا منا أو صولحوا على أنها لنا، ولنا الخراج عنها بخلاف ما
~~فتحت صلحا على أنها لهم، أو فتحت عنوة - وقسمت بين الغانمين كنصف خيبر أو
~~أسلم أهلها عليها كالمدينة فيصح بيعها والذي فتح عنوة ولم يقسم (كأرض الشام
~~والعراق ومصر ونحوها) فتصح إجارتها ممن هي بيده دون بيعها (؛ لأن عمر - رضي
~~الله عنه - وقفها على المسلمين وأقرها في أيدي أربابها بالخراج الذي ضربه
~~أجرة لها في كل ms1355 عام ولم يقدر) عمر (مدتها) أي: مدة الإجارة (لعموم
# المصلحة
# فيها) قاله في الكافي وغيره، قال وقد اشتهر ذلك في قصص نقلت عنه.
# (ويصح بيع المساكن) من أرض العنوة (الموجودة حال الفتح، أو حدثت بعده
~~وآلتها) أي المساكن (منها) أي: من أرض العنوة (أو من غيرها) ؛ لأن الصحابة
~~اقتطعوا الخطط في الكوفة والبصرة في زمن عمر
# PageV03P158
# وبنوا مساكن وتبايعوها من غير نكير فكان كالإجماع وقدم في الفروع: أنه
~~يجوز بيع بناء ليس منها (كبيع غرس محدث) فيها فإنه يصح؛ لأنه مملوك لغارسه
~~وكلامه هنا كالفروع يقتضي أن الغرس الموجود حال الفتح لا يصح بيعه وإنه
~~يتبع الأرض في الوقف لكن تقدم في الأرضين المغنومة أنه أوجب الزكاة في
~~ثمرتها على من تقر بيده كالمتجدد فعليه تكون ملكا له فيصح بيعها.
# (وكذا إن رأى الإمام
# المصلحة
# في بيع شيء منها) مثل أن يكون في الأرض ما يحتاج إلى عمارة ولا يعمرها
~~إلا من يشتريها (فباعه أو وقفه أو أقطعه إقطاع تمليك) فيصح ذلك كله؛ لأن
~~فعل الإمام كحكمه بذلك يصح كبقية المختلف فيه هذا معنى ما علل به في المغني
~~صحة البيع منه وهو يقتضي أن محل ذلك إذا كان الإمام يرى صحة بيعه أو وقفه،
~~وإلا ينفذ حكم حاكم بما يعتقد خلافه وفي صحة الوقف نظر؛ لأن الأرض إما
~~موقوفة فلا يصح وقفها ثانيا أو فيء لبيت المال والوقف شرطه أن يكون من مالك
~~إلا أن يقال إن الوقف هنا من قبيل الإرصاد والإفراز لشيء من بيت المال على
~~بعض مستحقيه، ليصلوا إليه بسهولة كما أوضحته في الحاشية.
# (وقال في الرعاية في حكم الأراضي المغنومة: وله) أي: الإمام (إقطاع هذه
~~الأرض) أي التي فتحت عنوة ولم تقسم (والدور والمعادن إرفاقا لا تمليكا
~~ويأتي) .
# وقال في المغني في باب زكاة الخارج من الأرض: وحكم إقطاع هذه الأرض حكم
~~بيعها وقدم في البيع أنه لا يجوز وقال أيضا ولا يخص أحد بملك شيء منها، ولو
~~جاز تخصيص قوم بأصلها لكان الذين فتحوها ms1356 أحق بها.
# (ومثله) أي: مثل الإمام لها في صحته (لو بيعت وحكم بصحته حاكم يراه قاله
~~الموفق وغيره) كبقية المختلف فيه (إلا أرضا من العراق فتحت صلحا على أنها
~~لهم) أي: لأهلها فيصح بيعهم لها لملكهم إياها وسمي عراقا لامتداد أرضه
~~وخلوها من جبال مرتفعة وأودية منخفضة.
# قال السامري: (وهي) أي الأرض المذكورة (الحيرة) بكسر الحاء مدينة بقرب
~~الكوفة والنسبة إليها حيري وحاري على غير قياس قاله الجوهري (وأليس) بضم
~~الهمزة وتشديد اللام بعدها ياء ساكنة ثم سين مهملة مدينة بالجزيرة
~~(وبانقيا) بزيادة ألف بين الباء والنون المكسورة، ثم قاف ساكنة تليها ياء
~~مثناة تحت، ناحية بالنجف دون الكوفة (وأرض بني صلوبا) بفتح الصاد المهملة
~~وضم اللام بعدها واو ساكنة تليها باء موحدة فهذه الأماكن فتحت صلحا لا عنوة
# PageV03P159
# فيصح بيعها ومثلها الأرض التي لو أسلم أهلها عليها كأرض المدينة فإنها
~~ملك أربابها (ولا يصح بيع وقف غيره) أي: غير ما فتح عنوة ولم يقسم (ونفعه
~~والمراد منه باق) جملة حالية أي: في حال بقاء نفعه المقصود، فإن تعطل جاز
~~بيعه (ويأتي في الوقف) بأتم من هذا.
# (ولا يصح بيع رباع مكة) بكسر الراء جمع ربع (وهي المنازل ودار الإقامة،
~~ولا الحرم كله وكذا بقاع المناسك) كالمسعى والمرمى، والموقف ونحوها.
# (و) القول بعدم صحة بيع المناسك (أولى) من القول بعدم صحة بيع رباع مكة
~~(إذ هي) أي: بقاع المناسك (كالمساجد) لعموم نفعها وإنما لم يصح بيع رباع
~~مكة (لأنها فتحت عنوة) بدليل أنه - صلى الله عليه وسلم - " أمر بقتل أربعة
~~فقتل منهم ابن خطل ومقيس بن صبابة " ولو فتحت صلحا لم يجز قتل أهلها ولم
~~تقسم بين الغانمين فصارت وقفا على المسلمين.
# (ولا) تصح (إجارة ذلك) أي رباع مكة والحرم وبقاع المناسك، لما روى سعيد
~~بن منصور عن مجاهد مرفوعا «مكة حرام بيعها، حرام إجارتها» وعن عمرو بن شعيب
~~عن أبيه عن جده مرفوعا «مكة لا تباع رباعها ولا تكرى بيوتها» رواه الأثرم
~~(فإن سكن بأجرة) في رباع مكة (لم ms1357 يأثم بدفعها) صححه في الإنصاف.
# وقال الشيخ التقي: هي ساقطة يحرم بذلها (ولا يملك ماء عد) بكسر العين
~~وتشديد الدال قبل حيازته (وهو الذي له مادة لا تنقطع كمياه العيون و) ك
~~(نقع البئر) لقوله «- عليه السلام - المسلمون شركاء في ثلاث: في الماء
~~والكلأ والنار» رواه أبو داود وابن ماجه.
# (ولا) يملك (ما في معدن جار) إذا أخذ منه شيء خلفه غيره (كملح وقار ونفط
~~ونحوها) قبل حيازته لعموم نفعه فهو كالماء (ولا) يملك (كلأ) قبل حيازته
~~للحديث السابق (ولا) يملك (شوك نبت في أرضه قبل حيازته) ؛ لأن الشوك كالكلأ
~~وقوله (يملك أرض) متعلق بلا يملك، أي: لا تملك هذه الأشياء بملك الأرض
~~بالحيازة (فلا يصح بيعه) أي: بيع شيء من ذلك قبل حيازته.
# (ولا يدخل) ما في الأرض من ذلك (في بيعها) ؛ لأن البائع لم يملكه فلم
~~يتناوله البيع (ك) ما لو كان في (أرض مباحة) غير مملوكة (ولكن صاحب الأرض
~~أحق به، لكونه في أرضه قاله الموفق وغيره، ومن حاز من ذلك) أي: من الماء
~~العد والكلأ والشوك والمعدن الجاري (شيئا ملكه) وجاز بيعه لما روي أن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - «نهى عن بيع الماء إلا ما حمل منه» رواه أبو عبيد
~~في
# PageV03P160
# الأموال وعلى ذلك مضت العادة من غير نكير.
# (إلا أنه يحرم دخول ملك غيره بغير إذنه لأجل أخذ ذلك إن كان) رب الأرض
~~(محوطا عليها) ؛ لأنه تصرف في ملك غيره بغير إذنه (وإلا) بأن لم يحوط عليها
~~(جاز) الدخول بلا إذنه (بلا ضرر) لدلالة القرينة على رضاه حيث لم يحوط (ولو
~~استأذنه) أحد في الدخول (حرم) على رب الأرض (منعه إن لم يحصل) ضرر بدخوله
~~لما تقدم (وسواء) فيما تقدم (كان ذلك) أي: الماء العد والمعدن الجاري،
~~والكلأ والشوك (موجودا في الأرض خفيا أو حدث بها بعد ملكها) وسواء ملكها
~~بشراء أو إحياء أو إرث أو غيرها.
# (ولو حصل في أرضه) أي في أرض إنسان (سمك) لم يملكه بذلك (أو عشش فيها
~~طائر لم ms1358 يملكه) بذلك فلا يصح بيعه قبل حيازته (ويأتي) ذلك (في الصيد)
~~موضحا.
# (والمصانع المعدة لمياه الأمطار) يملك ربها ما يحصل فيها منها، والمصانع
~~المعدة لها إذا (إذا جرى إليها ماء نهر غير مملوك) كالنيل (يملك ماؤها)
~~الحاصل فيها (بحصوله فيها) ؛ لأن ذلك حيازة له (ويجوز) لمالكه (بيعه إذا
~~كان معلوما) وهبته والتصرف فيه بما شاء لعدم المانع.
# (ولا يحل) لأحد (أخذ شيء منه بغير إذن مالكه) لجريان ملكه عليه كسائر
~~أملاكه (والطلول التي تجتني منها النحل) إذا كانت على نبت مملوك (ككلأ) في
~~الإباحة.
# (وأولى) بالإباحة من الكلأ لما يأتي (ولا حق) أي: لا عوض (على أهل النحل
~~لأهل الأرض التي يجني منها قال الشيخ لأن ذلك لا ينقص من ملكهم شيئا) ولا
~~يكاد يجتمع منها ما يعد شيئا إلا بمشقة ذكر ابن عادل في تفسيره عن الفخر
~~الرازي: في كتب الطب أن الطلال هي التي يتغذى منها النحل إذا تساقطت على
~~أوراق الأشجار والأزهار، فيلتقطها النحل ويتغذى منها ويكون منها العسل
~~انتهى والطل نوع من القطر ونحل رب الأرض أحق به فله منع غيره إن أضر به
~~ذكره الشيخ التقي.
# (فأما المعادن الجامدة كمعادن الذهب والفضة، والصفر والرصاص والكحل،
~~وسائر الجواهر كالياقوت والزمرد والفيروزج ونحوها فتملك بملك الأرض على ما
~~يأتي) في إحياء الموات؛ لأنها من أجزاء الأرض.
# (ويجوز لربها) أي: رب الأرض (بيعه) أي: بيع ما بها من معدن جامد، ولو قبل
~~حيازته؛ لأنه ملكه (ولا تؤخذ) المعادن الجامدة (بغير إذنه) أي: إذن رب
~~الأرض لما تقدم (ويستوي) في ذلك (الموجود) من تلك المعادن (فيها) أي في
~~الأرض (قبل
# PageV03P161
# ملكها) خفيا (وما حدث بعده كما تقدم) وأما ما كان فيها ظاهرا وقت إحيائها
~~فلا يملك بملكها ولو كان جامدا ويأتي في إحياء الموات.
### | [فصل من شروط المبيع أن يكون المبيع مقدورا على تسليمه]
# فصل الشرط الخامس (أن يكون) المبيع ومثله الثمن (مقدورا على تسليمه) حال
~~العقد؛ لأن ما لا يقدر على تسليمه شبيه بالمعدوم والمعدوم لا يصح بيعه ms1359 فكذا
~~ما أشبهه، (فلا يصح بيع آبق) ولا جعله ثمنا سواء (علم) الآخذ له (مكانه أو
~~جهله ولو) كان ذلك (لقادر على تحصيله) لما روى أحمد عن أبي سعيد «أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - نهى عن شراء العبد وهو آبق» (وكذا جمل شارد
~~وفرس غائر ونحوهما) مما لا يقدر على تسليمه.
# (ولا) يصح بيع (نحل) في الهواء (و) بيع (طير في الهواء يألف الرجوع أو
~~لا) ؛ لأنه غير مقدور على تسليمه (ولا) يصح بيع (سمك في لجة ماء) لما روى
~~أحمد عن ابن مسعود مرفوعا «لا تشتروا السمك في الماء؛ لأنه غرر» قال
~~البيهقي: فيه انقطاع لما تقدم واللجة بضم اللام معظم الماء (فإن كان الطير
~~في مكان) كالبرج (مغلق) عليه (ويمكن أخذه منه) صح بيعه؛ لأنه مقدور على
~~تسليمه.
# وشرط القاضي مع ذلك أخذه بسهولة فإن لم يكن إلا بتعب ومشقة لم يجز (أو)
~~كان (السمك في ماء) نحو بركة (صاف) ذلك الماء (يشاهد فيه) السمك (غير متصل)
~~الماء (بنهر ويمكن أخذه) أي: السمك (منه) أي: الماء (صح) البيع لعدم الغرر
~~(ولو طالت مدة تحصيلهما) أي: الطير والسمك هذا إن سهل أخذه فإن لم يسهل
~~بحيث يعجز عن تسليمه لم يصح البيع لعجزه عن تسليمه في الحال وللجهل بوقت
~~تسليمه وهذا المذهب قاله في الإنصاف (ولا يصح بيع مغصوب) ؛ لأن بائعه لا
~~يقدر على تسليمه (إلا لغاصبه أو قادر على أخذه منه فإن عجز عن تحصيله فله
~~الفتح) ؛ لأن المانع منه معدوم هنا كما تقدم.
# PageV03P162
### | [فصل من شروط البيع أن يكون المبيع معلوما لهما]
# فصل الشرط (السادس أن يكون المبيع معلوما لهما) أي للبائع والمشتري؛ لأن
~~جهالة المبيع غرر فيكون منهيا عنه فلا يصح، والعلم به يحصل (برؤية تحصل بها
~~معرفته) أي: المبيع (مقارنة) تلك الرؤية للعقد بأن لا تتأخر عنه ويأتي لو
~~تقدمت (له) متعلق برؤية أي: لجميع المبيع إن لم تدل بقيته عليه، كالثوب
~~المنقوش ومعنى مقارنة الرؤية أن تكون (وقت العقد، أو) برؤية (لبعضه ms1360 إن دلت)
~~رؤية بعضه على (بقيته) لحصول المعرفة بها.
# (وإلا) تدل رؤية بعضه على بقيته كالثوب المنقوش (فلا تكفي رؤية بعضه ف)
~~تكفي (رؤية أحد وجهي ثوب غير منقوش و) تكفي (رؤية وجه الرقيق و) تكفي رؤية
~~(ظاهر الصبر المتساوية الأجزاء من حب وتمر ونحوهما) بخلاف المختلفة الأجزاء
~~كصبرة بقال القرية.
# (و) تكفي رؤية ظاهر (ما في ظروف وأعدال من جنس واحد متساوي الأجزاء، ونحو
~~ذلك) من كل ما يدل بعضه على كله، لحصول الغرض بها.
# (ولا يصح بيع الأنموذج) بضم الهمزة وهو ما يدل على صفة الشيء قاله في
~~المصباح (بأن يريه صاعا) مثلا من صبرة (ويبيعه الصبرة على أنها من جنسه)
~~فلا يصح لعدم رؤية المبيع وقت العقد (وما عرف مما يباع بلمسه أو شمه أو
~~ذوقه، فكرؤيته) لحصول المعرفة (ويحصل العلم بمعرفته) أي المبيع.
# (ويصح) البيع (بصفة) تضبط ما يصح السلم فيه؛ لأنها تقوم مقام الرؤية في
~~تمييزه (وهو) أي: البيع بالصفة (نوعان: أحدهما بيع عين معينة، سواء كانت
~~العين المعينة غائبة مثل أن يقول: بعتك عبدي التركي ويذكر صفاته) التي تضبط
~~وتأتي في السلم (أو) كانت العين المبيعة بالصفة (حاضرة مستورة، كجارية
~~منتقبة، وأمتعة في ظروفها، أو نحو ذلك فهذا) النوع (ينفسخ العقد عليه برده
~~على البائع) بنحو عيب أو نقص صفة وليس للمشتري طلب بدله لوقوع العقد على
~~عينه كحاضر، فإن شرط ذلك في عقد البيع بأن قال: إن فاتك شيء من هذه الصفات،
~~أعطيتك ما هذه صفاته، لم يصح العقد قاله في المستوعب.
# (و) ينفسخ العقد عليه أيضا ب (تلفه قبل قبضه) لزوال محل العقد (و) هذا
~~النوع (يجوز التفريق) من متبايعيه (قبل قبض الثمن،
# PageV03P163
# وقبل قبض المبيع كحاضر) بالمجلس (ويجوز تقديم الوصف في بيع الأعيان على
~~العقد كما يجوز تقديم الرؤية ذكره القاضي محل وفاق وكذلك لا يجوز تقديم
~~الوصف) للمعقود عليه (في السلم على العقد ولا فرق بينهما) أي بين تقديم
~~الوصف في بيع الأعيان على العقد، وتقديمه في السلم على العقد. ms1361
# وكذا تقديم الوصف في بيع ما في الذمة (فلو قال) لآخر (: أريد أن أسلفك في
~~كر حنطة ووصفه بالصفات فلما كان بعد ذلك) ولو طال الزمن.
# (قال قد أسلفتك في كر حنطة على الصفات التي تقدم ذكرها وعجل الثمن) قبل
~~التفريق (جاز) وصح العقد للعلم بالمعقود عليه، والكر بضم الكاف كيل معروف
~~بالعراق وهو ستون قفيزا وأربعون إردبا قاله في القاموس.
# (و) النوع (الثاني) من نوعي البيع بالصفة (بيع موصوف غير معين، ويصفه
~~بصفة تكفي في السلم إن صح السلم فيه) بأن انضبطت صفاته (مثل أن يقول: بعتك
~~عبدا تركيا ثم يستقصي صفات السلم فيه فهذا في معنى السلم) وليس سلما لحلوله
~~(فمتى سلم البائع إليه عبدا على غير ما وصفه له فرده) المشتري عليه (أو)
~~سلم إليه عبدا على ما وصف له، (فأبدله) المشتري لنحو عيب (لم يفسد العقد)
~~برده؛ لأن العقد لم يقع على عينه بخلاف النوع الأول (ويشترط في هذا النوع
~~قبض المبيع، أو قبض ثمنه في مجلس العقد) ؛ لأنه في معنى السلم.
# ويشترط أيضا أن لا يكون بلفظ سلم أو سلف؛ لأنه لا يكون إذن سلما ولا يصح
~~حالا ولم يذكره المصنف؛ لأنه اقتصر فيما تقدم على قول التلخيص: أن البيع لا
~~ينعقد بلفظ السلم والسلف.
# (و) يحصل العلم بمعرفة المبيع (برؤية متقدمة) على العقد (بزمن لا يتغير
~~فيه المبيع يقينا، أو) لا يتغير فيه (ظاهرا) ؛ لأن شرط الصحة العلم وقد حصل
~~بطريقه وهي الرؤية المتقدمة والمبيع منه ما يسرع فساده كالفاكهة وما يتوسط
~~كالحيوان وما يتباعد كالعقارات فيعتبر كل نوع بحسبه ولو (مع غيبة المبيع،
~~ولو في مكان بعيد لا يقدر) البائع (على تسليمه في الحال، لكن يقدر على
~~استحضاره غير آبق ونحوه) كشارد فلا يصح بيعه لما تقدم (ثم إن وجده) أي: وجد
~~المشتري ما تقدمت رؤيته (لم يتغير فلا خيار له) لسلامة المبيع.
# (وإن وجده متغيرا فله الفسخ على التراخي) كخيار العيب وكذا لو وجد بالصفة
~~ناقصا صفة (ويسمى) هذا الخيار (خيار الخلف ms1362 في الصفة) من إضافة الشيء إلى
~~سبيله (إلا أن يوجد منه) أي: من المشتري (ما يدل على الرضا) بالمبيع (من
~~سوم
# PageV03P164
# ونحوه) فيسقط خياره لذلك.
# و (لا) يسقط خياره (بركوب الدابة المبيعة) في طريق الرد (إلى البائع) ؛
~~لأنه لا يدل على الرضا بالتغير (ومتى أبطل) المشتري (حقه) من رده، (فلا أرش
~~له) أي للمشتري في الأصح قاله في الفروع فيخير بين الرد والإمساك مجانا
~~لئلا يعتاض عن صفة كالسلم وهذا بخلاف البيع بشرط صفة فإن له أرش فقدها، كما
~~يأتي في الشروط في البيع.
# (وإن اختلفا) أي البائع والمشتري (في الصفة) بأن قال المشتري: ذكرت في
~~وصف الأمة أنها بكر مثلا وأنكره البائع (أو) اختلفا في (التغيير) أي: قال
~~المشتري: إن المبيع الذي سبقت رؤيته تغير، وأنكر البائع وقال كان على هذا
~~الحال حين رأيته (فالقول قول المشتري) بيمينه؛ لأن الأصل براءة ذمته من
~~الثمن.
# (وإن كان) المبيع الذي تقدمت رؤيته (يفسد في الزمن) الذي مضى بين الرؤية
~~والعقد (أو) كان (يتغير) فيه (يقينا أو ظاهرا أو شكا) مستويا (لم يصح)
~~العقد لفقد شرطه، أو للشك فيه.
# (ولو قال) البائع (بعتك هذا البغل بكذا فقال: اشتريته فبان) المشار إليه
~~(فرسا أو حمارا لم يصح) البيع ومثله بعتك هذا العبد فبان أمة أو هذا الجمل
~~فبان ناقة ونحوه فلا يصح البيع للجهل بالمبيع، وعدم رؤية يحصل بها معرفته.
# (ولا يصح استصناع سلعة) بأن يبيعه سلعة يصنعها له (؛ لأنه باع ما ليس
~~عنده على غير وجه السلم) ذكره القاضي وأصحابه.
# (ويصح بيع أعمى) بالصفة لما يصح السلم فيه (و) (يصح شراؤه بالصفة) ما يصح
~~السلم فيه (كما تقدم نصا كتوكيل) أي كما يصح أن يوكل الأعمى في البيع
~~والشراء (بصيرا وله) أي: للأعمى إن وجد ما اشتراه بالصفة ناقصا صفة (خيار
~~الخلف في الصفة) كالبصير وأولى.
# (و) يصح بيع الأعمى وشراؤه (بما يمكنه معرفته) أي معرفة ما يبيعه أو
~~يشتريه (بغير حاسة البصر كشم ولمس وذوق) لحصول العلم بحقيقة المبيع وكذا لو ms1363
~~كان رآه قبل عماه بزمن لا يتغير فيه المبيع ظاهرا على ما تقدم.
# (وإن اشترى) إنسان (ما لم يره، وما لم يوصف له) لم يصح العقد (أو) اشترى
~~شيئا (رآه ولم يعلم ما هو) لم يصح البيع (أو) اشترى شيئا لم يره ولم يوصف
~~له بما يكفي في السلم، بل (ذكر له من صفته ما لا يكفي في السلم لم يصح
~~البيع) للجهالة بالبيع.
# (وحكم ما لم ير بائع حكم مشتر) يه (فيما تقدم) من التفصيل فلا يصح البيع
~~إن لم يوصف له بما يكفي في السلم، ولم يعرفه بشم أو لمس أو ذوق ويصح إن وصف
~~بذلك أو
# PageV03P165
# عرفه بلمس أو شم أو ذوق.
# (ولا يصح بيع الحمل مفردا) عن أمه إجماعا (وهو بيع المضامين والمجر) بفتح
~~الميم وكسرها وبسكون الجيم وفتحها روى أبو هريرة مرفوعا «أنه نهى عن بيع
~~المضامين والملاقيح» قال أبو عبيد المضامين ما في أصلاب الفحول والملاقيح:
~~ما في البطون وهي الأجنة وروى ابن عمر «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~نهى عن بيع المجر» قال ابن الأعرابي: المجر ما في بطن الناقة، والمجر
~~القمار، والمجر المحاقلة والمزابنة (ولا) يصح بيع الحمل أيضا (بأن يعقد مع
~~أمه عليه معها) أي مع أمه لعموم ما سبق.
# (ومطلق البيع) أي إذا باع الحامل ولم يتعرض للحمل، فالعقد (يشمله تبعا)
~~لأمه إن كان مالكها متحدا وإلا بطل قال في شرح المنتهى: (كالبيض واللبن)
~~قياسا على أس الحائط ويغتفر في التبعية ما لا يغتفر في الاستقلال.
# (ولا) يصح (بيع ما في أصلاب الفحول) لما تقدم (ولا) بيع عسب الفحل وهو
~~ضرابه، للنهي عنه في حديث ابن عمر رواه البخاري.
# (ولا) يصح (بيع حبل الحبلة ومعناه: نتاج النتاج) وهو أولى بعدم الصحة من
~~بيع الحمل (ولا) بيع (اللبن في الضرع، ولا البيض في الطير) كالحمل.
# و (لا يصح بيع المسك) في الفأر (وهو وعاؤه) ويسمى: النافجة ما لم يفتح
~~ويشاهد؛ لأنه مجهول كاللؤلؤ في الصدف واختار في الهدي صحته؛ لأنها ms1364 وعاء له،
~~ولأنه يصونه وتجاره يعرفونه.
# (و) لا بيع (النوى في التمر) للجهالة.
# (و) لا (الصوف على الظهر) لحديث ابن عباس يرفعه «نهى أن يباع صوف على ظهر
~~أو لبن في ضرع» رواه الخلال وابن ماجه ولأنه متصل بالحيوان فلم يجز إفراده
~~بالبيع كأعضائه.
# (ولا) بيع (ما قد تحمل هذه الشجرة أو) ما قد تحمل هذه (الشاة) ؛ لأنه قد
~~يحصل وقد لا يحصل، مع أنه مجهول أيضا، وغير مقدور على تسليمه حال البيع.
# (ولا) يصح (بيع الملامسة والمنابذة بأن يبيعه شيئا ولا يشاهده فيقول: أي
~~ثوب لمسته أو نبذته) فهو بكذا (أو) أي ثوب (لمست أو نبذت فهو بكذا) لما روى
~~أبو هريرة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - نهى عن الملامسة والمنابذة»
~~متفق عليه.
# (ولا) يصح (بيع مستور في الأرض يظهر ورقه فقط كلفت وفجل وجزر وقلقاس وبصل
~~وثوم ونحوه، قبل قلعه ومشاهدته) للجهالة بما يراد منه (ويصح بيع ورقه) أي:
~~ورق الفجل ونحوه الظاهر (المنتفع به) لعدم المنافي.
# (ولا) يصح (بيع ثوب مطوي) ولو تام النسج قال في شرح المنتهى:
# PageV03P166
# حيث لم ير منه ما يدل على بقيته، فإن الناس لم يزالوا في جميع الأمصار
~~والأعصار يتبايعون الثياب المطوية ويكتفون بتقليبهم منها ما يدل على بقيتها
~~واستدل له بقول المغني: ولو اشترى ثوبا فنشره فوجده معيبا إلى آخر المسألة
~~فقوله: فنشره يدل على أنه كان مطويا: وكونه يملك رده بالعيب: دليل على صحة
~~البيع.
# (ولا) يصح بيع (ثوب نسج بعضه على أن ينسج بقيته ولو منشورا) للجهالة
~~والتعليق (فإن أحضر) البائع ما نسجه من الثوب وبقية السدى و (اللحمة وباعها
~~مع الثوب وشرط على البائع نسجها) أي: البقية (صح) البيع والشرط (إذ هو
~~اشتراط منفعة البائع، على ما يأتي في الشروط في البيع) كاشتراط الحطب أو
~~تكسيره.
# (ولا يصح بيع العطاء قبل قبضه) ؛ لأن العطاء مغيب فيكون من بيع الغرر
~~(وهو) أي: العطاء (قسطه في الديوان ولا) يصح (بيع رقعة به) أي: العطاء؛ لأن
~~المقصود بيع العطاء لا ms1365 هي.
# (ولا) يصح (بيع معدن وحجارته) قال في شرح المنتهى: قبل حوزه انتهى وهذا
~~واضح في المعدن الجاري؛ لأنه لا يملك الأرض بخلاف الجامد فيصح بيعه كما
~~تقدم قبل حوزه لكن بشرط العلم به فما هنا محمول على المعدن الجاري مطلقا
~~وعلى الجامد غير المعلوم (و) لا يصح (السلف فيه) أي: في المعدن نص عليه؛
~~لأنه لا يدري ما فيه فهو من بيع الغرر.
# (ولا) يصح (بيع الحصاة) لحديث أبي هريرة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- نهى عن بيع الحصاة» رواه مسلم (وهو) أي: بيع الحصاة (أن يقول البائع ارم
~~هذه الحصاة فعلى أي ثوب وقعت فهو لك بكذا أو يقول: بعتك من هذه الأرض قدر
~~ما تبلغ هذه الحصاة إذا رميتها بكذا أو يقول: بعتك هذا بكذا، على أني متى
~~رميت هذه الحصاة وجب البيع وكلها) أي كل هذه الصور (فاسدة) لما تقدم ولما
~~فيها من الغرر والجهالة.
# (ولا يصح بيع عبد غير معين) إن لم يوصف بما يكفي في السلم لما تقدم (ولا)
~~بيع (عبد) غير معين (من عبدين أو من عبيد) للجهالة (ولا) بيع (شاة من قطيع)
~~(ولا) بيع (شجرة من بستان) لما في ذلك من الغرر والجهالة.
# (ولا) يصح: (بعتك هؤلاء العبيد إلا واحدا غير معين ولا) بعتك (هذا القطيع
~~إلا شاة غير معينة) ولا هذا البستان إلا شجرة مبهمة؛ لأنه - صلى الله عليه
~~وسلم - «نهى عن الثنيا إلا أن تعلم» قال الترمذي: حديث صحيح ولأن ذلك غرر
~~ويفضي إلى التنازع.
# (ولو تساوت القيمة في ذلك) المذكور من العبيد والشياه والشجر
# PageV03P167
# (كله وإن استثنى معينا من ذلك يعرفانه جاز) وصح البيع، والاستثناء؛ لأن
~~المبيع معلوم بالمشاهدة لكون المستثنى معلوما فانتفى المفسد.
### | [فصل باعه قفيزا من هذه الصبرة هذه الصبرة من طعام وغيره]
# فصل (وإن باعه قفيزا من هذه الصبرة وهي) أي: الصبرة (الكومة المجموعة من
~~طعام وغيره) سميت صبرة لإفراغ بعضها على بعض ومنه قيل للسحاب فوق السحاب:
~~صبير ويقال: صبرت المتاع إذا جمعته، وضممت ms1366 بعضه إلى بعض (صح) البيع (إن
~~تساوت أجزاؤها وكانت) الصبرة (أكثر من قفيز) ؛ لأنه بيع مقدر معلوم في جملة
~~فصح (ك) بيع (كلها) أي: كل الصبرة (أو) بيع (جزء مشاع منها) كربعها أو
~~ثلثها (سواء علما) أي: المتعاقدان (مبلغ الصبرة) أي: عدد قفزانها (أو
~~جهلاه) فيصح البيع (للعلم بالمبيع في) المسألة (الأولى) وهي ما إذا باعه
~~قفيزا من الصبرة (بالقدر وفي) المسألة (الثانية) وهي ما إذا باعه جزءا
~~مشاعا منها (بالأجزاء) كالربع أو الثلث.
# (وكذا) يصح بيع (رطل من دن) زيت أو نحوه (أو) رطل (من زبرة حديد ونحوه)
~~لما تقدم (وإن تلفت) الصبرة أو الدن أو الزبرة (إلا) قفيزا أو رطلا (واحدا
~~فهو المبيع) فيأخذه المشتري.
# (ولو فرق قفزانها) أي الصبرة (وباع) قفيزا (واحدا مبهما) أو اثنين اثنين
~~مبهمين (مع تساوي أجزائها صح) المبيع؛ لأنه لا يفضي إلى التنازع (وإلا) بأن
~~لم تتساو أجزاؤها بل اختلفت (فلا) يصح البيع في قفيز أو أكثر حتى يعينه
~~وكذا إن لم تزد على قفيز.
# (وإن قال بعتك قفيزا من هذه الصبرة إلا مكوكا جاز) وصح البيع (؛ لأنهما)
~~أي: القفيز والمكوك مكيالان (معلومان) واستثناء المعلوم صحيح قال في
~~حاشيته: القفيز ثمانية مكاكيك والمكوك: صاع ونصف.
# (وإن قال بعتك هذه الصبرة بأربعة دراهم إلا بقدر درهم صح) البيع (وصار
~~كأنه قال: بعتك ثلاثة أرباع هذه الصبرة بأربعة دراهم) وذلك صحيح؛ لأنه لا
~~جهالة فيه.
# (وإن قال) بعتك هذه الصبرة بأربعة دراهم (إلا ما يساوي درهما لم يصح)
~~البيع للجهالة بما يساوي درهما في الحال، بخلاف إلا بقدر درهم إذ قدر
~~الواحد من الأربعة معلوم أنه ربع.
# (وإن اختلفت أجزاء الصبرة، كصبرة
# PageV03P168
# بقال القرية و) صبرة البقال (المحدر من قرية إلى قرية) أخرى (يجمع ما
~~يبيع به من البر مثلا) المختلف الأوصاف (أو) من (الشعير المختلف الأوصاف،
~~وباع قفيزا منها لم يصح) البيع لعدم تساوي أجزائها المؤدي إلى الجهالة
~~بالقفيز المبيع.
# (وإن باعه الصبرة إلا قفيزا) أو قفيزين (أو) باعه الصبرة (إلا أقفزة لم
~~يصح، ms1367 إن جهلا) أي: المتعاقدان (قفزانها) ؛ لأن جهل قفزانها يؤدي إلى جهل ما
~~يبقى بعد المستثنى (وإلا) بأن لم يجهلا، بل علما قفزانها (صح) البيع للعلم
~~بالمبيع والمستثنى (واستثناء صاع من ثمرة بستان كاستثناء قفيز من صبرة) فلا
~~يصح البيع إذا باعه الثمرة إلا قفيزا فأكثر مع الجهل بآصعها لما تقدم وكذا
~~لو باعه الدن أو الزبرة أو رطلا أو الثوب إلا ذراعا.
# (ولو استثنى مشاعا من صبرة أو) من ثمرة (حائط) أي بستان محوط باعهما
~~(كثلث أو ربع أو ثلاثة أثمان صح البيع والاستثناء) للعلم بالمبيع والثنيا.
# (وإن باعه ثمرة الشجرة إلا صاعا لم يصح) البيع لما تقدم.
# (ويصح بيع الصبرة جزافا مع جهلهما) أي جهل المتبايعين كيلها، اكتفاء
~~برؤيتها ويؤيده حديث ابن عمر «كنا نشتري الطعام من الركبان جزافا فنهانا
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن نبيعه، حتى ننقله من مكانه» متفق عليه
~~(أو) مع (علمهما) أي علم المتبايعين مقدارها لعدم المانع.
# (ومع علم بائع وحده) قدرها (يحرم) عليه بيعها جزافا لما روى الأوزاعي أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «من عرف مبلغ شيء فلا يبيعه جزافا حتى
~~يعينه» ولما فيه من التغرير.
# (ويصح) العقد لأن المبيع معلوم بالمشاهدة (ولمشتر) اشترى صبرة جزافا مع
~~علم البائع وحده مقدارها (الرد) ؛ لأن كتم البائع قدرها غش وغرر (وكذا) بيع
~~الصبرة جزافا ونحوها مع (علم المشتري وحده) مقدارها يحرم ذلك على المشتري
~~لما تقدم في البائع ويصح العقد (ولبائع) وحده (الفسخ) لما تقدم في عكسه.
# (ولا يشترط) لصحة البيع (معرفة) أي: رؤية (باطن الصبرة) المتساوية
~~الأجزاء، اكتفاء برؤية ظاهرها لدلالته عليها (ولا) يشترط أيضا (تساوي
~~موضعها) أي موضع الصبرة؛ لأن معرفتها لا تتوقف عليه.
# (ولا يحل لبائعها) أي: بائع الصبرة (أن يغشها بأن يجعلها على دكة أو ربوة
~~أو حجر ينقصها، أو يجعل الرديء) منها في باطنها (أو المبلول) منها (في
~~باطنها) كسائر أنواع الغش فيها، أو في غيرها لحديث «من غشنا ليس منا» .
# (وإذا وجد) بالبناء للمفعول (ذلك) الغش، ms1368 ولو بلا قصد من البائع أو غيره
~~(ولم يكن للمشتري به علم فله الخيار بين
# PageV03P169
# الفسخ وأخذ تفاوت ما بينهما) من الثمن، بأن تقوم غير مغشوشة بذلك، ثم
~~تقوم مغشوشة به ويؤخذ بقسط ما نقص من الثمن؛ لأنه عيب.
# (وإن) باعه صبرة جزافا ف (ظهر تحتها حفرة أو) ظهر (باطنها خيرا من ظاهرها
~~فلا خيار للمشتري) ؛ لأن ذلك ينفعه ولا يضره (وللبائع الخيار إن لم يعلم)
~~بالحفرة، أو بأن باطنها خير من ظاهرها (كما لو باع بعشرين درهما فوزنها
~~بصنجة ثم وجد الصنجة زائدة كان له الرجوع) بالزيادة.
# (وكذا مكيال زائد) أي: لو باع الصبرة بمكيال معهود، ثم وجد زائدا كان له
~~الرجوع بالزيادة (ولا يشترط) لصحة البيع (معرفة عدد رقيق وثياب ونحوهما)
~~كأوان (إذا شاهد صبرته) اكتفاء بالرؤية لحصول العلم بها (وكل ما تساوت
~~أجزاؤه من حبوب وأدهان ومكيل وموزون ولو أثمانا فحكمه حكم الصبرة فيما ذكر
~~فيها) مما تقدم لعدم الفرق.
# (وما لا تتساوى أجزاؤه كأرض وثوب ونحوهما) كسيف وسكين (فتكفي فيه الرؤية)
~~لكل فرد منه ولا يكتفى برؤية بعض الأفراد عن بعض لما تقدم.
# (ولو قال بعتك هذا الدار وأراد حدودها) صح البيع (أو) باعه (جزءا مشاعا
~~منها كالثلث ونحوه) صح البيع (أو) باعه (عشرة أذرع) منها (وعين الطرفين)
~~أي: الابتداء والانتهاء (صح) البيع لانتفاء المانع وإن قال بعتك نصيبي من
~~هذه الدار وجهلاه، أو أحدهما لم يصح.
# (وإن عين ابتداءها) أي: العشرة أذرع مثلا (ولم يعين انتهاءها) أو بالعكس
~~(لم يصح) البيع (نصا) ؛ لأنه لا يعلم إلى أين ينتهي قياس العشرة فيؤدي إلى
~~الجهالة.
# (وكذا) لو باعه عشرة أذرع مثلا (من ثوب) وعين ابتداءها دون انتهائها أو
~~بالعكس لم يصح البيع لما تقدم (ومثله) أي مثل ما تقدم من بيع عشرة أذرع عين
~~ابتداءها فقط في عدم الصحة (بعني نصف دارك التي تلي داري) على جعل " التي "
~~صفة للنصف فكان الصواب تذكيره كما في بعض النسخ والمنتهى وغيره ويكون
~~تعيينا لابتداء النصف دون انتهائه قال الإمام ms1369 أحمد؛ لأنه أي: العاقد (لا
~~يدري إلى أين ينتهي) النصف الذي يلي الدار فيؤدي إلى الجهالة بالمبيع (وإن
~~قصد) بقوله: بعتك نصف داري التي تلي دارك (الإشاعة) في النصف، بأن اعتبر
~~التي تلي دارك: نعتا للدار وأبقى النصف على إطلاقه فيكون مشاعا (صح) البيع
~~في النصف مشاعا لعدم الجهالة.
# (وإن باعه أرضا) معلومة (إلا جريبا) تقدم مقداره في الأرضين المغنومة
~~(أو) باعه (جريبا من أرض) غير معين (وهما)
# PageV03P170
# أي المتعاقدان (يعلمان) عدد (جربانها صح) البيع.
# (وكان) الجريب (مشاعا فيها) أي: الأرض للبائع في الأولى وللمشتري في
~~الثانية (وإلا) بأن لم يعلما جربانها (لم يصح) البيع؛ لأنه ليس معينا ولا
~~مشاعا.
# (وكذا الثوب) لو باعه إلا ذراعا أو باع ذراعا منه فإن علما ذرعه صح، وإلا
~~لم يصح لما تقدم.
# (وإن باعه أرضا من هنا إلى هنا صح) البيع لتعيين الابتداء والانتهاء لما
~~تقدم (وإن قال بعتك من هذا الثوب من هذا الموضع إلى هذا) الموضع (صح) البيع
~~للعلم بالمبيع (فإن كان القطع لا ينقصه) أي: الثوب قطعاه (أو) كان (شرطه
~~البائع) للمشتري (قطعاه) ولو نقصه إذن وفاء بالشرط.
# (وإن كان) القطع (ينقصه) أي الثوب ولم يشترطاه (وتشاحا) في القطع (صح)
~~البيع ولم يجبر البائع على قطع الثوب (وكانا شريكين فيه) ؛ لأن الضرر لا
~~يزال بالضرر فإن تنازعا بيع وقسط الثمن على حقها وكذا لو باعه خشبة بسقف،
~~أو فصا بخاتم.
# (وإن باعه نصفا) أو نحوه (معينا من نحو حيوان) أو إناء أو سيف أو نحوه
~~(لم يصح) البيع.
# (وتقدم بعضه وإن باعه حيوانا مأكولا إلا رأسه وجبره وأطرافه صح) البيع
~~والاستثناء (سفرا وحضرا) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - «لما خرج من مكة -
~~أي مهاجرا - إلى المدينة ومعه أبو بكر وعامر بن فهيرة فمروا براعي غنم
~~فاشتريا منه شاة وشرطا له سلبها» رواه أبو الخطاب ويلحق الحضر بالسفر (وإن
~~باع ذلك) أي: الجلد والرأس والأطراف (منفردا) أي: مستقلا (لم يصح) البيع،
~~كبيع الصوف على الظهر (والذي يظهر، أن المراد بعدم الصحة ms1370 إذا لم تكن الشاة)
~~أو نحوها (للمشتري فإن كانت) الشاة أو نحوها (له صح) بيع ذلك للمشتري
~~منفردا له (كبيع الثمرة قبل بدو صلاحها لمن الأصل له) هذا معنى كلامه في
~~الإنصاف.
# (فإن امتنع مشتر من ذبحه) أي: ذبح المستثنى منه (لم يجبر) عليه (إذا أطلق
~~العقد) بأن لم يشترط عليه البائع ذبحه؛ لأن الذبح ينقصه (ولزمته) أي:
~~المشتري (قيمة المستثنى تقريبا) للبائع.
# وفي الفروع: يتوجه إن لم يذبحه: أن للمشتري الفسخ وإلا فقيمته كما روى عن
~~علي قال في المبدع: ولعله مرادهم وقوله للمشتري، قال ابن نصر الله: صوابه
~~للبائع (فإن شرط البائع) لحيوان دون رأسه وجلده وأطرافه (الذبح ليأخذ
~~المستثنى لزم المشتري الذبح) وفاء بالشرط؛ لأنه أدخل الضرر على نفسه (و)
~~لزمه (دفع
# PageV03P171
# المستثنى قاله في شرح المحرر) هو كلام غيره.
# (وللمشتري الفسخ لعيب يختص هذا المستثنى) بأن كان العيب بالرأس أو الجلد
~~أو الأطراف؛ لأن الجسد كله يتألم لتألم شيء منه.
# (وإن استثنى حمله) أي حمل المبيع من حيوان أو أمة لم يصح البيع (أو) باعه
~~حيوانا واستثنى (شحمه، أو استثنى) رطلا من لحمه، أو رطلا من (شحمه) لم يصح
~~البيع بما يبقى (أو باعه سمسما واستثنى كسبه) لم يصح؛ لأنه قد باعه الشيرج
~~في الحقيقة وهو غير معلوم فإنه غير معين ولا موصوف (أو) استثنى (شيرجه) ،
~~(أو) باعه (قطنا) فيه حبه (واستثنى حبه لم يصح) البيع لما تقدم (كبيع ذلك)
~~المذكور من حمل أو شحم وما بعده (منفردا) فما لا يصح بيعه منفردا لا يصح
~~استثناؤه إلا رأس مأكول وجلده وأطرافه كما تقدم (وكذا الطحال والكبد
~~ونحوهما) كالرئة والقلب لا يصح بيعها مفردة ولا استثناؤها (ولو استثنى جزءا
~~مشاعا معلوما من نحو شاة كربع صح) البيع والاستثناء، للعلم بالمبيع.
# و (لا) يصح بيع نحو شاة إن استثنى (ربع لحمها) وحده؛ لأنه لا يصح بيعه
~~منفردا بخلاف بيع ربعها (ويصح بيع أمة حامل بحر وتقدم) في آخر الشرط
~~الثالث.
# (و) يصح (بيع حيوان مذبوح) كما قبل الذبح ms1371 (و) يصح (بيع لحمه) أي: لحم
~~الحيوان المذبوح (في جلده، و) يصح (بيع جلده) أي جلد الحيوان المذبوح.
# (وحده) أي دون لحمه وباقي أجزائه (ولو عد ألف جوزة ووضعها في كيل) على
~~قدرها (ثم فعل مثل ذلك بلا عد) بأن صار يملأ الكيل ويعتبر ملأه بألف (لم
~~يصح) ذلك بل لا بد من العد لاختلاف الجوز كبرا وصغرا (ويصح بيع ما مأكوله
~~في جوفه كرمان وبيض وجوز ونحوها) من لوز وبندق؛ لأن الحاجة تدعو إلى ذلك
~~ولكونه من مصلحته ويفسد بإزالته.
# (و) يصح (بيع الباقلا والجوز واللوز ونحوه) كالحمص (في قشره مقطوعا وفي
~~شجره) ؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - «نهى عن بيع الثمار حتى يبدو
~~صلاحها» فدل على الجواز بعد بدو الصلاح سواء كانت مستورة بغيرها أو لا.
# (و) يجوز بيع (الطلع قبل تشققه) إذا قطع من شجرته، كاللوز في قشره.
# (و) يصح (بيع الحب المشتد في سنبله مقطوعا وفي شجره) ؛ لأن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - جعل الاشتداد غاية للبيع، وما بعد الغاية مخالف ما قبلها
~~فوجب زوال المنع ويدخل الساتر من قشر وتبن تبعا فإن استثنى القشر أو التبن
~~لم يصح البيع؛ لأنه يصير كبيع النوى ويصح بيع التبن دون
# PageV03P172
# الحب قبل تصفية الحب منه؛ لأنه معلوم بالمشاهدة كما لو باع القشر دون ما
~~داخله، أو باع التمر دون نواه قال في شرح المنتهى: وفيه نظر؛ لأن ما لا يصح
~~بيعه مفردا لا يصح استثناؤه.
### | [فصل من شروط البيع أن يكون الثمن معلوما]
# فصل: الشرط السابع من شروط البيع (أن يكون الثمن معلوما) للمتعاقدين (حال
~~العقد) بما يعلم به المبيع مما تقدم من رؤية مقارنة أو متقدمة بزمن لا
~~يتغير فيه الثمن ظاهرا، لجميعه أو بعضه الدال على بقيته، أو شم أو ذوق أو
~~مس، أو وصف كاف على التفصيل السابق؛ لأن الثمن أحد العوضين فاشترط العلم به
~~كالمبيع (ولو) كان الثمن (صبرة) من دراهم أو فلوس ونحوها وعلماها (بمشاهدة)
~~ها كالمبيع.
# (و) يصح البيع (بوزن صنجة ms1372 لا يعلمان وزنها) كبعتك هذا بوزن الحجر فضة ولا
~~يعلمان وزنه.
# (و) يصح البيع (بما يسع هذا الكيل) وهما لا يعلمان ما يسع (ولو كان) ذلك
~~(بموضع فيه كيل معروف) اكتفاء بالمشاهدة.
# (و) يصح البيع (بنفقة عبده) فلان أو أمته فلانة (شهرا) أو زمنا معينا قل
~~أو كثر؛ لأن ذلك له عرف يضبطه، بخلاف نفقة بعيره أو نحوه وكذا حكم إجارة
~~(فلو فسخ العقد) بنحو عيب (رجع) المشتري (بقيمة المبيع عند تعذر معرفة
~~الثمن) بتلف الصبرة أو الصنجة أو الكيل المجهولين، وعدم ضبط نفقة العبد
~~وقلنا: يرجع بقيمة المبيع إذن لأن الغالب أن الشيء يباع بقيمته.
# (ولو أسرا) أي المتعاقدان (ثمنا) بأن اتفقا سرا أن الثمن مائة مثلا (بلا
~~عقد ثم عقداه ب) ثمن (آخر) كمائتين مثلا (فالثمن) هو (الأول) الذي أسراه
~~بلا عقد وهو المائة؛ لأن المشتري إنما دخل عليه فقط فلم يلزمه الزائد.
# (وإن عقداه) أي: المبيع (سرا بثمن) كعشرة (و) عقداه (علانية ب) ثمن (آخر)
~~أكثر منه كاثني عشر (أخذ) المشتري ب الثمن (الأول) دون الزائد كالتي قبلها
~~وأولى؛ لأنه إذا أخذ بالأول فيما إذا اتفقا عليه بلا عقد فأولى أن يؤخذ به
~~فيما عقداه وقال الحلواني كنكاح واقتصر عليه في الفروع.
# وفي التنقيح: الأظهر أن الثمن هو الثاني إن كان في مدة خيار وإلا فالأول
~~انتهى وقال في المنتهى: إنه الأصح واستدل له في شرحه بما يأتي أن الزيادة
~~في مدة
# PageV03P173
# الخيارين في الثمن أو المثمن ملحقة بالعقد ويجاب عنه بأن الزيادة هناك
~~مرادة، وهنا غير مرادة باطنا وإنما أظهرت تجملا وكبيع في ذلك إجارة.
# (وإن باعه السلعة برقمها أي) مرقومها (المكتوب عليها ولم يعلماه) لم يصح
~~البيع (أو) باعه السلعة (بما باع به فلان أي بمثله ولم يعلماه) أي الرقم أو
~~ما باع به فلان (أو) لم يعلمه أحدهما لم يصح للجهالة.
# (أو) باعه السلعة (بألف درهم ذهبا وفضة) لم يصح؛ لأن مقدار كل واحد منهما
~~من الألف مجهول أشبه ما لو قال بمائة بعضها ms1373 ذهب (أو أسقط لفظة درهم) بأن
~~قال بعتك بألف ذهبا أو فضة لم يصح البيع للجهالة (أو) باعه (بما ينقطع به
~~السعر) أي بما يقف عليه من غير زيادة لم يصح للجهالة وكذا لو قال كما يبيع
~~الناس أي بما يقف عليه من غير زيادة لم يصح للجهالة.
# (أو) باعه (بدينار مطلق) أي غير معين ولا موصوف (وفي البلد نقود) مختلفة
~~من الدنانير (كلها رائجة لم يصح) البيع؛ لأن الثمن غير معلوم حال العقد.
# (وإن كان فيه) أي: في البلد المعقود فيه (نقد واحد) صح البيع وانصرف
~~إليه؛ لأنه تعين بانفراده وعدم مشاركة غيره له فلا جهالة (أو) كان في البلد
~~(نقود وأحدها الغالب) رواجا (صح) البيع (وانصرف) الإطلاق إليه لدلالة
~~القرينة الحالية على إرادته فكأنه معين.
# (وإن باعه) سلعة (بعشرة) دنانير (صحاحا أو أحد عشر مكسرة) لم يصح، ما لم
~~يفترقا على أحدهما (أو) باعه (بعشرة نقدا، أو عشرين نسيئة لم يصح) البيع
~~لعدم الجزم بأحدهما وقد فسر جماعة حديث النهي عن بيعتين في بيعة بذلك لما
~~ذكر ما لم يتفرقا على أحدهما فإن تفرقا على الصحاح أو المكسرة في الأولى،
~~أو على النقد أو النسيئة في الثانية صح؛ لانتفاء المانع بالتعيين، ولا يصح
~~البيع أيضا إن جعل مع الثمن رطلا من خمر أو كلبا ونحوه.
# (ولا) يصح إن قال اشتريت (بمائة على أن أراهن بها) أي بالمائة التي بها
~~الثمن (وبالقرض الذي لك) أو نحوه مما له عليه من دين (هذا) الشيء؛ لأن
~~الثمن مجهول لكونه جعله مائة ومنفعة، وهي الوثيقة بالدين الأول وتلك
~~المنفعة مجهولة ولأنه بمنزلة بيعتين في بيعة؛ لأنه باع بشرط أن يرهنه على
~~الدين الأول وكذا لو أقرضه بشرط أن يرهنه عليه وعلى دين له آخر كذا فلا يصح
~~القرض؛ لأنه شرط يجر نفعا.
# (وإن باعه الصبرة كل قفيز بدرهم) صح البيع (و) إن باعه (القطيع كل شاة
~~بدرهم) صح البيع.
# (و) إن باعه (الثوب كل ذراع بدرهم صح) البيع وإن لم
# PageV03P174
# يعلما قدر ms1374 الصبرة والقطع والثوب؛ لأن المبيع معلوم بالمشاهدة والثمن
~~معلوم، لإشارته إلى ما يعرف مبلغه بجهة لا تتعلق بالمتعاقدين وهو الكيل
~~والعد والذراع، و (لا) يصح البيع إن باعه (منها) أي من الصبرة (كل قفيز
~~بدرهم ونحوه) أي ما ذكر بأن باعه من القطيع كل شاة بدرهم أو من الثوب كل
~~ذراع بدرهم فلا يصح؛ لأن " من " للتبعيض " وكل " للعدد فيكون مجهولا بخلاف
~~ما لو أسقط " من " فإن المبيع الكل لا البعض فانتفت الجهالة.
# (وإن قال بعتك هذه الصبرة بعشرة دراهم على أن أزيدك قفيزا أو أنقصك قفيزا
~~لم يصح) البيع للجهالة (؛ لأنه لا يدري أيزيده) القفيز (أم ينقصه) إياه.
# (ولو قال: بعتك هذه الصبرة على أن أزيدك قفيزا لم يصح) البيع للجهل
~~بالقفيز؛ لأنه لم يعينه ولم يصفه (وإن قال) بعتك هذه الصبرة (على أن أزيدك
~~قفيزا من هذه الصبرة الأخرى أو وصفه) أي: القفيز ب (صفة يعلم بها صح) البيع
~~لانتفاء الجهالة.
# (وإن قال بعتك هذه الصبرة على أن أنقصك قفيزا لم يصح) البيع؛ لأن معناه:
~~بعتكها إلا قفيزا بدرهم وشيء مجهول.
# (وإن قال بعتكها) أي الصبرة (كل قفيز بدرهم على أن أزيدك قفيزا من هذه
~~الصبرة الأخرى لم يصح) البيع لإفضائه إلى جهالة المثمن في التفصيل؛ لأنه
~~باعه قفيزا وشيئا بدرهم، وهما لا يعرفانه لعدم معرفتهما بكمية ما في الصبرة
~~من القفزان.
# (ولو قصد) البائع بقوله: على أن أزيدك قفيزا (أني أحط ثمن قفيز من الصبرة
~~لا أحتسب به لم يصح) البيع للجهالة المذكورة (وإن علما قدر قفزانها) أي
~~الصبرة صح البيع في الصورتين لانتفاء الجهالة.
# (أو قال) البائع (هذه الصبرة عشرة أقفزة بعتكها كل قفيز بدرهم على أن
~~أزيدك قفيزا من هذه الصبرة، أو) على أن أزيدك قفيزا (ووصفه بصفة يعلم بها
~~صح) البيع (؛ لأن معناه: بعتك كل قفيز وعشر قفيز بدرهم) ذلك معلوم لا جهالة
~~فيه.
# (وإن لم يعلم القفيز) بأن لم يعينه ولم يصفه لم يصح للجهالة (أو جعله
~~هبة) بأن قال بعتك هذه الصبرة ms1375 بكذا على أن أهبك قفيزا ولو عينه (لم يصح) ؛
~~لأنه بيع بشرط آخر وهو بيعتان في بيعة على ما يأتي.
# (وإن) علما أن الصبرة عشرة أقفزة، أو قال هذه الصبرة عشرة أقفزة بعتكها
~~كل قفيز بدرهم على أن أنقصك قفيزا، و (أراد: أني لا أحتسب عليك بثمن قفيز
~~منها صح) البيع؛ لأن معناه بعتك العشرة أقفزة بتسعة دراهم وذلك معلوم.
# (وإن قال: بعتك هذه الصبرة وهما يعلمان أنها عشرة أقفزة بعشرة دراهم على
# PageV03P175
# أن أنقصك قفيزا) منها (صح) البيع (؛ لأن معناه: بعتك تسعة أقفزة بعشرة
~~دراهم) ولا خفاء في ذلك.
# (وما لا تتساوى أجزاؤه كأرض وثوب وقطيع غنم فيه نحو) أي شبه (من مسائل
~~الصبرة) المتقدمة فلو باعه الأرض كل جريب بكذا على أن يزيده جريبا أو ينقصه
~~جريبا لم يصح وإن قال على أن أزيدك جريبا لم يصح حتى يعينه فإن عينه صح،
~~وإن قال على أن أنقصك جريبا لم يصح إلا إن علما جربانها على منوال ما تقدم
~~فيما يتأتى فيه ذلك إذ الوصف لا يأتي هنا وكذا تمثل للثوب والقطيع وشجر
~~البستان والأواني ونحوها.
# (وإن باعه) سلعة (بمائة درهم إلا دينارا) لم يصح البيع (أو) باعه بمائة
~~درهم (إلا قفيزا من حنطة أو غيره) كشعير (لم يصح) البيع؛ لأنه قصد استثناء
~~قيمة الدينار من المائة الدرهم، أو قيمة القفيز منها وذلك غير معلوم
~~واستثناء المجهول من المعلوم يصيره مجهولا وكذا لو باعه بدينار إلا درهما.
# (ويصح بيع دهن) كسمن وزيت وشيرج (وعسل وخل ونحوه) كلبن (في ظرفه معه) أي
~~مع ظرفه (موازنة كل رطل بكذا سواء علما) أي المتعاقدان (مبلغ كل منهما) أي:
~~من الظرف والمظروف (أو لا) ؛ لأن المشتري رضي أن يشتري كل رطل بكذا من
~~الظرف ومما فيه وكل منهما يصح إفراده بالبيع فصح الجمع بينهما كالأرض
~~المختلفة.
# (وإن) باعه ما ذكر في ظرفه دونه، و (احتسب) بائع (بزنة الظرف على مشتر
~~وليس) الظرف (مبيعا وعلما) أي البائع والمشتري (مبلغ كل منهما) أي الظرف
~~والمظروف، ms1376 بأن علما أن السمن مثلا عشرة أرطال، وأن ظرفه رطلان، وباعه السمن
~~كل رطل بدرهم على أن يحتسب عليه بزنة الظرف (صح) البيع، وكأنه قال بعتك
~~العشرة أرطال التي في الظرف باثني عشر درهما (وإلا) بأن لم يعلما مبلغ كل
~~منهما (فلا) يصح البيع (لجهالة الثمن) في الحال.
# (وإن باعه) ذلك (جزافا بظرفه) صح (أو) باعه إياه جزافا (دونه) أي دون
~~ظرفه صح (أو باعه إياه في ظرفه) موازنة (كل رطل بكذا على أن يطرح منه) أي:
~~من مبلغ وزنهما.
# (وزن الظرف صح) كأنه قال بعتك ما في هذا الظرف كل رطل بكذا (وإن اشترى)
~~إنسان (زيتا أو سمنا في ظرف فوجد فيه ربا) أو نحوه (صح البيع في الباقي) من
~~الزيت أو السمن (بقسطه) من الثمن، كما لو اشترى صبرة على أنها عشرة أقفزة
~~فبانت تسعة (وله) أي للمشتري (الخيار) لتبعض الصفقة في حقه (ولم يلزمه) أي
~~البائع (بدل الرب) للمشتري، سواء كان عنده من جنس المبيع أو لم يكن وإن
~~تراضيا على البدل جاز.
# PageV03P176
### | [فصل في تفريق الصفقة]
# ) وهي المرة من صفق له بالبيعة والبيع ضرب بيده على يده وهي عقد البيع؛
~~لأن المتبايعين يفعلان ذلك، ومعنى تفريقها: أي تفريق ما اشتراه في عقد
~~واحد.
# (وهو أن يجمع بين ما يصح بيعه وما لا يصح) بيعه (صفقة واحدة بثمن واحد
~~وله) أي: للجمع المذكور (ثلاث صور: أحدها: باع معلوما ومجهولا تجهل قيمته)
~~أي يتعذر علمه فلا مطمع في معرفته ولم يقل: كل منهما (أي من المعلوم
~~والمجهول) بكذا.
# (وذلك كقوله: بعتك هذه الفرس وما في بطن هذه الفرس الأخرى بكذا فلا يصح)
~~البيع فيهما؛ لأن المجهول لا يصح بيعه لجهالته والمعلوم مجهول الثمن، ولا
~~سبيل إلى معرفته؛ لأن معرفته إنما تكون بتقسيط الثمن عليهما والحمل لا يمكن
~~تقويمه فيتعذر التقسيط (فإن لم يتعذر علمه) أي المجهول بل أمكن (أو قال كل
~~منهما) أي من المعلوم والمجهول تعذرت معرفته أو لا (بكذا صح) البيع (في
~~المعلوم بقسطه) من الثمن ms1377 بعد تقويمه وتقويم المجهول الذي لا يتعذر علمه
~~ليعلم قسط المعلوم.
# (و) صح البيع (في قوله: كل منهما بكذا بما سماه) للمعلوم من الثمن للعلم
~~به وهذا بخلاف بعتك الفرس وحملها بكذا فلا يصح ولو بين ثمن كل منهما كما
~~تقدم؛ لأن دخوله بالتبعية لا يتأتى بعد مقابلته بثمن وإبطال البيع فيه دون
~~أمه بمنزلة استثنائه، وهو مبطل للبيع كما تقدم هذا ما ظهر لي والله أعلم.
# الصورة (الثانية) من صور تفريق الصفقة (باع مشاعا) أي جميع ما يملك منه
~~جزءا مشاعا من شيء مشترك بينه أي بين البائع (وبين غيره بغير إذن شريكه
~~كعبد مشترك بينهما، أو) باع (ما ينقسم عليه الثمن لأجزاء كقفيزين متساويين
~~لهما) أي للبائع وشريكه (فيصح) البيع (في نصيبه بقسطه) فإنه لا يلزم منه
~~جهالة في الثمن لانقسامه هنا على الأجزاء (وللمشتري الخيار) بين الرد
~~والإمساك (إذا لم يكن عالما) بأن المبيع مشترك بينه وبين غيره؛ لأن الشركة
~~عيب فإن كان عالما فلا خيار له لإقدامه على الشراء مع العلم بالشركة ولا
~~خيار للبائع؛ لأنه رضي بزوال ملكه عما يجوز بيعه بقسطه.
# (وله) أي: للمشتري (الأرش إن أمسك) ولم يفسخ (فيما ينقصه التفريق) كزوج
# PageV03P177
# خف إحداهما له والأخرى لآخر باعهما وكانت قيمتهما مجتمعتين ثمانية دراهم
~~وقيمة كل واحدة منفردة درهمين إذا اختار المشتري الإمساك أخذها بنصف الثمن
~~واسترجع من البائع ربعه فتستقر معه بربع الثمن المعقود به (ذكره في المغني
~~وغيره في الضمان) وجزم به هنا في المنتهى وغيره.
# (ولو وقع العقد على شيئين يفتقر) البيع (إلى القبض فيهما) أي تتوقف صحة
~~البيع على قبضهما صفقة، كمد بر ومد شعير بحمص (فتلف أحدهما قبل قبضه) كما
~~لو تلف البر في المثال المذكور (فقال القاضي: للمشتري الخيار بين إمساك
~~الباقي بحصته) أي: قسطه من الثمن.
# (وبين الفسخ) لأن حكم ما قبل القبض في كون المبيع من ضمان البائع حكم ما
~~قبل العقد، بدليل أنه لو تعيب قبل قبضه لملك المشتري لفسخ به.
# الصورة (الثالثة) من صور ms1378 تفريق الصفقة (باع) نحو (عبده وعبد غيره بغير
~~إذنه) صفقة واحدة (أو) باع (عبدا وحرا) صفقة واحدة (أو) باع (خلا وخمرا
~~صفقة واحدة فيصح) البيع (في عبده) بقسطه دون عبد غيره ودون الحر.
# (و) يصح (في الخل بقسطه) من الثمن فيوزع على قدر قيمة المبيعين ليعلم ما
~~يخص كلا منهما فيؤخذ ما يصح التصرف فيه بقسطه؛ لأنه الذي يقابله، ولا يبطل
~~البيع في عبده ولا في الخل؛ لأنه يصح بيعه مفردا فلم يبطل بانضمام غيره
~~إليه وظاهره: سواء كان عالما بالخمر ونحوه أو جاهلا (ويقدر الخمر) إذا بيع
~~من الخل (خلا) ليقسط الثمن عليهما.
# (و) يقدر الحر إذا بيع معه القن (عبدا) كذلك (ولمشتر الخيار) بين الفسخ
~~والإمساك (إن جهل الحال وقت العقد) لتفرق الصفقة (ولا) بأن لم يجهل، بل علم
~~الحال (فلا خيار له) لدخوله على بصيرة (ولا خيار للبائع) مطلقا لما تقدم.
# (وإن وقع العقد على مكيل أو موزون) بيع بالكيل أو الوزن (فتلف بعضه)
~~انفسخ العقد في التالف، و (لم ينفسخ العقد في الباقي) منه (سواء كانا) أي:
~~التالف والباقي من جنس واحد أو من جنسين.
# (ويأتي) ذلك (في الخيار في البيع) وإنه له الخيار (وإن باع) نحو (عبده
~~وعبد غيره بإذنه بثمن واحد صح) البيع؛ لأن جملة الثمن معلومة كما لو كانا
~~لواحد (ويقسط) الثمن (على قدر القيمة) أي: قيمة العبدين فيأخذ كل ما يقابل
~~عبده (ومثله) أي مثل بيع عبده وعبد غيره بإذنه بثمن واحد (بيع عبديه لاثنين
~~بثمن واحد لكل واحد منهما عبد) فيصح البيع، ويقسط الثمن على قيمة العبدين
~~ويؤدي كل مشتر ما
# PageV03P178
# يقابل عبده (أو اشتراهما) أي: العبدين (منهما) أي: من اثنين (أو من
~~وكيلهما) شخص واحد بثمن واحد فيصح ويقسطان الثمن على قيمة العبدين ويأخذ كل
~~ما يقابل عبده (أو كان لاثنين عبدان لكل واحد منهما عبد فباعاهما لرجلين
~~بثمن واحد) فيصح البيع ويقسط الثمن كما تقدم.
# (ومثله) أي مثل البيع (الإجارة) فيما تقدم فلو أجر داره ودار غيره بإذنه
~~بأجرة ms1379 واحدة صحت، وقسطت الأجرة على الدارين وكذا باقي الصور قال الموفق
~~والشارح وغيرهما الحكم في الرهن والهبة وسائر العقود إذا جمعت ما يجوز وما
~~لا يجوز كالحكم في البيع إلا أن الظاهر فيها الصحة أي: ولو لم تصحح البيع؛
~~لأنها ليست عقود معاوضة فلا توجد جهالة العوض فيها.
# (ولو اشتبه عبده بعبد غيره لم يصح بيع أحدهما قبل القرعة) قدمه في
~~الرعاية الكبرى وقيل: يصح إن أذن شريكه وقيل: بل يبيعه وكيلهما أو أحدهما
~~بإذن الآخر له ويقسم الثمن بينهما بقيمة العبدين قال القاضي في خلافه: هذا
~~أجود ما يقال فيه كما قلنا في زيت اختلط بزيت الآخر وأحدهما أجود من الآخر.
# (وإن جمع مع بيع إجارة) بأن باعه عبدا وأجره آخر بعوض واحد قال القاضي:
~~فإن قال بعتك داري هذه وأجرتكها شهرا بألف فالكل باطل لأن من ملك الرقبة
~~ملك المنافع فلا يصح أن يؤاجر منفعة ملكها عليه قلت: وللصحة وجه بأن تكون
~~مستثناة من البيع قاله الشيخ التقي في شرح المحرر.
# (أو) جمع مع بيع (صرفا) بعوض واحد بأن باعه عبدا وصارفه مائة درهم بمائة
~~دينار قال الشيخ التقي في شرح المحرر ولا بد أن يكون الثمن من غير جنس ما
~~مع المبيع مثل أن يبيعه ثوبا ودراهم بذهب فإن كان من جنسه فهي مسألة مد
~~عجوة (أو) جمع مع بيع (خلعا) بعوض واحد بأن قالت ابتعت منك عبدك واختلعت
~~نفسي بمائة درهم (أو) جمع مع بيع (نكاحا بعوض واحد) كبعتك عبدي وزوجتك أمتي
~~بألف (صح) البيع وما معه (فيهن) أي في المسائل المذكورة؛ لأن اختلاف
~~العقدين لا يمنع الصحة (ويقسط الثمن على قيمتهما) أي قيمة المبيع وقيمة
~~المنفعة وهي أجرة المثل في الإجارة أو قيمة المبيع والمصروف في الصرف (ومهر
~~مثل في خلع ونكاح كقيمة) فيوزع العوض فيهما على قيمة المبيع ومهر المثل
~~ومتى اعتبر قبض لأحدهما لم يبطل الآخر بتأخره.
# " تنبيه " قال في الاختيارات: وإذا جمع البائع بين عقدين مختلفي الحكم
~~بعوضين
# PageV03P179
# متميزين لم يكن للمشتري ms1380 أن يقبل أحدهما بعوضه.
# (وإن جمع بين كتابة وبيع، فكاتب عبده وباعه شيئا صفقة واحدة مثل أن يقول)
~~لعبده (بعتك عبدي هذا وكاتبتك بمائة كل شهر عشرة بطل البيع) ؛ لأنه باع
~~ماله لعبده القن كما لو باعه من غير كتابة.
# (وصحت الكتابة بقسطها) ؛ لأن البطلان وجد في المبيع فاختص به فيقسط العوض
~~على قيمتي العبدين (كما تقدم) وإن باع عبده لزيد وكاتب عبدا آخر بعوض واحد
~~صح وقسط العوض على قيمتي العبدين.
### | [فصل البيع والشراء لمن تلزمه الجمعة]
# فصل ويحرم البيع والشراء (ولا يصح البيع ولا الشراء قليله وكثيره) قال في
~~المبدع: حتى شرب الماء إلا لحاجة كمضطر (ممن تلزمه الجمعة ولو كان) الذي
~~تلزمه الجمعة (أحد العاقدين) والآخر لا تلزمه (وكره) البيع والشراء (للآخر)
~~الذي لا تلزمه، لما فيه من الإعانة على الإثم (أو) كان (وجد أحد شقي البيع)
~~من إيجاب أو قبول ممن تلزمه (بعد الشروع في ندائها) أي آذان الجمعة (الثاني
~~الذي عند الخطبة) لقوله تعالى {إذا نودي للصلاة من يوم الجمعة فاسعوا إلى
~~ذكر الله وذروا البيع} [الجمعة: 9] فنهى عن البيع بعد النداء وهو ظاهر في
~~التحريم؛ لأنه يشغل عن الصلاة، ويكون ذريعة إلى فواتها أو فوات بعضها فلم
~~ينعقد.
# وخص النداء بالثاني الذي بين يدي المنبر؛ لأنه الذي كان على عهده - صلى
~~الله عليه وسلم - فتعلق الحكم به وأما الأول فحدث في زمن عثمان وقوله: ممن
~~تلزمه: يحترز به عن المسافر والمقيم في قرية لا جمعة فيها عليهم، العبد
~~والمرأة ونحوهم؛ لأن غير المخاطب بالسعي لا يتناوله النهي.
# (قال المنقح: أو قبله) أي لا يصح البيع ولا الشراء ممن تلزمه الجمعة قبل
~~ندائها (لمن منزله بعيد) إذا كان في وقت (بحيث إنه يدركها) أي: يدرك الجمعة
~~بعد النداء الثاني إذا سعي في ذلك الوقت، وما ذكره المنقح معنى كلام
~~المستوعب.
# قال ولا يصح البيع في وقت لزوم السعي إلى الجمعة (فإن كان في البلد
~~جامعان) فأكثر (تصح الجمعة فيهما) لسعة البلد ونحوها
# PageV03P180
# (فسبق نداء أحدهما) ms1381 أي أحد الجامعين (لم يجز البيع قبل نداء الجامع الآخر
~~صححه في الفصول) لعموم الآية.
# (وتحرم الصناعات كلها) ممن تلزمه الجمعة بعد الشروع في النداء الثاني
~~للجمعة؛ لأنها تشغل عن الصلاة وتكون ذريعة لفواتها (ويستمر التحريم) أي
~~تحريم البيع والصناعات من الشروع في الآذان الثاني أو من الوقت الذي إذا
~~سعى فيه أدركها من منزل بعيد (إلى انقضاء الصلاة) أي صلاة الجمعة ممن وجبت
~~عليه.
# (ومحله) أي محل تحريم البيع والشراء إذن (إن لم تكن ضرورة أو حاجة) فإن
~~كانت لم يحرم (كمضطر إلى طعام أو شراب إذا وجده يباع) فاشتراه (أو) ك
~~(عريان وجد سترة تباع، أو) كعادم (ماء) وجد ماء (للطهارة وكذا) شراء (كفن
~~ميت ومؤنة تجهيزه إذا خيف عليه الفساد بالتأخير و) كذا (وجود أبيه ونحوه)
~~كأمه وأخيه " يباع مع من لو - تركه معه ذهب به.
# (و) كذا (شراء مركوب لعاجز، و) كذا (ضرير لا يجد قائدا ونحوه) أي: نحو ما
~~ذكر من كل ما دعت إليه ضرورة أو حاجة (ووجد ذلك يباع) بعد النداء فله شراؤه
~~دفعا لضرورته أو حاجته.
# (وكذا) يحرم البيع والشراء على من تجب عليه الخمس المكتوبات (لو تضايق
~~وقت مكتوبة غيرها) أي غير الجمعة قبل فعلها؛ لأن ذلك الوقت تعين للمكتوبة
~~فإن كان الوقت، متسعا لم يحرم البيع قال في الإنصاف: قلت ويحتمل أن يحرم
~~إذا فاتته الجماعة بذلك وتعذر عليه جماعة أخرى حيث قلنا بوجوبها انتهى فإن
~~لم يؤذن للجمعة حرم البيع إذا تضايق وقتها.
# (ولو أمضى) من وجبت عليه الجمعة بعد ندائها (بيع خيار أو فسخه صح)
~~الإمضاء أو الفسخ (ك) صحة (سائر العقود من النكاح والإجارة والصلح وغيرها)
~~من القرض والرهن والضمان ونحوها؛ لأن النهي ورد في البيع وحده وغيره لا
~~يساويه لقلة وقوعه فلا تكون إباحته ذريعة لفوات الجمعة.
# (وتحرم مساومة ومناداة مما يشغل) عن الجمعة بعد ندائها الثاني (كالبيع)
~~بعده.
# (ويكره) بعد النداء (شرب الماء بثمن حاضر أو في الذمة) مقتضى ما سبق:
~~تحريمه كما تقدم عن ms1382 المبدع، وخصوصا إذا كان في المسجد إلا أن يقال: ليس هذا
~~بيعا حقيقة، بل إباحة ثم تقع الإثابة عليها.
# (ولا يصح بيع ما قصد به الحرام كعنب، و) ك (عصير لمتخذهما خمرا) وكذا
~~زبيب ونحوه (ولو) كان بيع ذلك (لذمي) يتخذه خمرا لأنهم مخاطبون بفروع
~~الشريعة (ولا) بيع (سلاح ونحوه في فتنة أو لأهل حرب أو لقطاع طريق
# PageV03P181
# إذا علم) البائع (ذلك) من مشتريه (ولو بقرائن) لقوله تعالى {ولا تعاونوا
~~على الإثم والعدوان} [المائدة: 2] .
# (ويصح بيع السلاح لأهل العدل لقتال البغاة، و) قتال (قطاع الطريق) لأن
~~ذلك معونة على البر والتقوى (ولا يصح بيع مأكول ومشروب ومشموم لمن يشرب
~~عليه مسكرا، ولا) بيع (أقداح ونحوها لمن يشربه) أي المسكر (بها و) لا بيع
~~(بيض وجوز ونحوهما لقمار، ولا بيع غلام وأمة لمن عرف بوطء دبر أو للغناء
~~وكذا إجارتهما) ؛ لأن ذلك كله إثم وعدوان.
# (ومن اتهم بغلامه فدبره وهو) أي المتهم (فاجر معلن) لفجوره (أحيل بينهما)
~~أي بين الرجل وغلامه خوفا من إتيانه له، كما لو لم يدبره، و (كمجوسي تسلم
~~أخته) أو نحوها.
# (ويخاف أن يأتيها) فيحال بينهما دفعا لذلك (ولا يجوز شراء البيض والجوز
~~الذي اكتسبوه من القمار، ولا أكله) ؛ لأنه لم ينتقل إلى ملك المكتسب (ويصح
~~البيع ممن قصد أن لا يسلم المبيع) لصدوره من أهله في محله ويلزمه تسليمه
~~(أو ثمنه) أي ويصح الشراء ممن قصد أن لا يسلم الثمن ويلزمه تسليمه.
# (ولا يصح بيع عبد مسلم لكافر) ؛ لأنه يمنع من استدامة الملك عليه فمنع من
~~ابتدائه كالنكاح (ولو كان) الكافر (وكيلا لمسلم) في شراء العبد المسلم لم
~~يصح؛ لأنه لا يصح أن يشتريه لنفسه فلم يصح أن يتوكل فيه (إلا أن يعتق)
~~العبد المسلم (عليه) أي على الكافر المشتري له (بملكه) إياه لقرابة أو
~~تعليق فيصح الشراء؛ لأن ملكه لا يستقر عليه ولأنه وسيلة إلى تحصيل حرية
~~المسلم.
# (وإن أسلم عبد الذمي) أو عبد المستأمن بيده، أو بيد مشتريه، ثم رده عليه
~~لنحو عيب (أجبر) ms1383 الذمي على إزالة ملكه عنه أي عن العبد المسلم، بنحو بيع أو
~~هبة أو عتق لقوله تعالى {ولن يجعل الله للكافرين على المؤمنين سبيلا}
~~[النساء: 141] و (لا تكفي كتابته) لأن الكتابة لا تزيل ملك السيد عنه بل
~~يبقى إلى الأداء (وكذا بيعه بشرط خيار) لا يكفي، لعدم انقطاع ملكه عنه
~~(ويدخل العبد) أي الرقيق ذكرا كان أو أنثى (المسلم في ملك الكافر ابتداء
~~بالإرث) من قريب أو مولى أو زوج.
# (و) ب (استرجاعه بإفلاس المشتري) بأن اشترى كافر عبدا كافرا من كافر ثم
~~أسلم العبد وأفلس المشتري وحجر عليه ففسخ البائع البيع (وإذا رجع في هبته
~~لولده) بأن وهب الكافر عبده
# PageV03P182
# الكافر لولده ثم أسلم العبد ورجع الأب في هبته (وإذا رد عليه بعيب) أي
~~باعه كافرا ثم أسلم وظهر به عيب فرده وكذا لو رد بغبن أو تدليس أو خيار
~~مجلس (وإذا اشترى من يعتق عليه كما تقدم) قريبا.
# (وإذا باعه بشرط الخيار مدة) معلومة (وأسلم العبد فيها) وفسخ البائع
~~البيع (وإذا وجد) البائع (الثمن المعين معيبا فرده) أي الثمن واسترجع العبد
~~(وكان قد أسلم العبد، فيما إذا ملكه الحربي) بأن استولى عليه من مسلم قهرا.
# (وفيما إذا قال الكافر لشخص: أعتق عبدك المسلم عني وعلي ثمنه ففعل)
~~المسلم بأن أعتقه عنه (كما يأتي في باب الولاء) فهذه تسع مسائل يدخل فيها
~~العبد المسلم في ملك الكافر ابتداء ويزاد عليها عاشرة، وهي إذا استولد
~~الكافر أمة مسلمة لولده ويدخل المصحف في ملك الكافر ابتداء بالإرث ولرد
~~عليه لنحو عيب وبالقهر وذكره ابن رجب.
# (ويحرم سومه على سوم أخيه) أي على سوم المسلم (مع رضا البائع صريحا)
~~لحديث أبي هريرة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «لا يسم الرجل على
~~سوم أخيه» رواه مسلم وهو أي: السوم الذي يحرم معه السوم من الثاني (أن
~~يتساوما في غير) حال (المناداة) حتى يحصل الرضا من البائع (فأما المزايدة
~~في المناداة فجائزة) إجماعا فإن المسلمين لم يزالوا يتبايعون في أسواقهم
~~بالمزايدة.
# (ويصح ms1384 البيع) مع سومه على سوم أخيه؛ لأن النهي إنما ورد عن السوم إذن وهو
~~خارج عن البيع (وكذا سوم إجارة يحرم بعد سوم أخيه والرضا له صريحا) وتصح
~~الإجارة.
# (وكذا استئجاره على إجارة أخيه في مدة خيار) مجلس أو شرط إذا كانت المدة
~~لا تلي العقد كما يأتي فيحرم ولا يصح ولو أخر هذه عن الشراء على شراء أخيه
~~كان أنسب لأنها ملحقة بها.
# (ويحرم ولا يصح بيعه على بيع أخيه زمن الخيارين) أي خيار المجلس وخيار
~~الشرط (وهو) أي بيعه على بيع أخيه (أن يقول) شخص (لمن اشترى سلعة بعشرة:
~~أما أعطيك خيرا منها بثمنها، أو أعطيك مثلها بتسعة أو يعرض عليه سلعة يرغب
~~فيها المشتري لينفسخ البيع ويعقد معه) فلا يصح البيع لحديث ابن عمر يرفعه
~~«لا يبع الرجل على بيع أخيه» متفق عليه.
# والنهي يقتضي الفساد وعلم من قوله: زمن الخيارين أنه لو قال له ذلك بعد
~~مضي الخيار ولزوم البيع، لا يحرم لعدم تمكن المشتري من الفسخ إذن.
# (و) يحرم، و (لا) يصح (شراؤه على شرائه وهو أن يقول) زمن الخيارين (لمن
~~باع سلعة بتسعة: عندي فيها
# PageV03P183
# عشرة ليفسخ) البيع (ويعقد معه) قياسا على البيع ولأن الشراء يسمى بيعا
~~فيدخل في عموم النهي (وكذا اقتراضه) بأن يعقد القرض معه فيقول له آخر
~~أقرضني ذلك قبل تقبيضه للأول فيفسخه ويدفعه للثاني.
# (و) كذا (اتهابه على اتهابه وكذا افتراضه - بالفاء - في الديوان) على
~~افتراضه (و) كذا (طلبه العمل من الولايات) بعد طلب غيره (ونحو ذلك وكذا
~~المساقاة والمزارعة والجعالة، ونحو ذلك) كلها كالبيع فتحرم ولا تصح إذا
~~سبقت للغير، قياسا على البيع لما في ذلك من الإيذاء.
# (وكذا بيع حاضر لباد) بأن يكون سمسارا له ولو رضي الناس فيحرم ولا يصح
~~(لبقاء النهي عنه) لقول أنس «نهينا أن يبيع حاضر لباد، وإن كان أخاه لأبيه
~~وأمه» متفق عليه والمعنى فيه: أنه لو ترك القادم يبيع سلعته اشتراها الناس
~~منه برخص فإذا تولى الحاضر بيعها لم يبعها إلا بغلاء ms1385 فيحصل الضرر للناس
~~(بخمسة شروط) .
# أحدها (أن يحضر البادي، وهو) المقيم في البادية والمراد هنا (من يدخل
~~البلد من غير أهلها، ولو غير بدوي) ؛ لأنه متى لم يقدم إلى بلد آخر لم يكن
~~باديا (لبيع سلعته) متعلق بيحضر؛ لأنه إذا حضر لخزنها أو أكلها فقصده
~~الحاضر وحضه على بيعها كان توسعة لا تضييقا الثاني أن يريد بيعها (بسعر
~~يومها) ؛ لأنه إذا قصد أن لا يبيعها رخيصة كان المنع من جهته لا من جهة
~~الحاضر الثالث أن يكون (جاهلا بالسعر) ؛ لأنه إذا علمه لم يزده الحاضر على
~~ما عنده.
# (و) الرابع أن (يقصده حاضر عارف بالسعر) فإن قصده البادي لم يكن للحاضر
~~أثر في عدم التوسعة.
# (و) الخامس: أن يكون (بالناس إليها حاجة) ؛ لأنهم إذا لم يكونوا محتاجين
~~لم يوجد المعنى الذي نهى الشرع لأجله (فإن اختل شرط منها) أي من هذه الشروط
~~الخمسة (صح البيع) من الحاضر للبادي ولم يحرم لما تقدم.
# (ويصح شراؤه) أي شراء الحاضر (له) أي للبادي؛ لأن النهي إنما ورد عن
~~البيع لمعنى يختص به وهو الرفق بأهل الحضر وهذا غير موجود في الشراء
~~للبادي.
# (وإن أشار حاضر على باد ولم يباشر) الحاضر (له) أي للبادي (بيعا لم يكره)
~~ذلك؛ لأن النهي كما تقدم إنما ورد في بيعه له وهنا لم يبع له (وإن استشاره)
~~أي استشار (البادي) الحاضر.
# (وهو) أي البادي (جاهل بالسعر لزمه) أي الحاضر (بيانه له) أي للبادي
~~(لوجوب النصح) لحديث «الدين النصيحة» وإن لم يستشره ففي وجوب إعلامه إن
~~اعتقد جهله به: نظر
# PageV03P184
# بناء على أنه هل يتوقف وجوب النصح على استنصاحه؟ ويتوجه وجوبه وكلام
~~الأصحاب لا يخالفه ذكره في الفروع.
### | [فصل من باع سلعة بنسيئة لم يقبضه]
# فصل ومن باع سلعة بنسيئة أي بثمن مؤجل (أو بثمن) حال (لم يقبضه صح)
~~الشراء حيث لا مانع (وحرم عليه) أي: على بائعها (شراؤها ولم يصح) منه
~~شراؤها (نصا بنفسه أو بوكيله ب) نقد من جنس الأول (أقل مما باعها) به
~~(بنقد) أي حال ms1386 (أو نسيئة ولو بعد حل أجله) أي: أجل الثمن الأول (نصا) نقله
~~ابن القاسم وسندي لما روى غندر عن شعبة عن أبي إسحاق السبيعي عن امرأته
~~العالية قالت «دخلت أنا وأم ولد زيد بن أرقم على عائشة فقالت أم ولد زيد بن
~~أرقم إني بعت غلاما من زيد بثمانمائة درهم إلى العطاء ثم اشتريته منه
~~بستمائة درهم نقدا فقالت لها: بئس ما اشتريت وبئس ما شريت أبلغي زيدا أن
~~جهاده مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بطل، إلا أن يتوب» رواه أحمد
~~وسعيد.
# ولا تقول مثل ذلك إلا توقيفا ولأنه ذريعة إلى الربا ليستبيح بيع ألف بنحو
~~خمسمائة إلى أجل والذرائع معتبرة في الشرع، بدليل منع القاتل من الإرث (إلا
~~إن تتغير صفتها بما ينقصها) كعبد قطعت يده (أو يقبض ثمنها) بأن باع السلعة
~~وقبض ثمنها ثم اشتراها فيصح؛ لأنه لا توسل به إلى الربا (وإن اشتراها أبوه
~~أو ابنه ونحوهما) كغلامه أو مكاتبه، أو زوجته (ولا حيلة) جاز وصح؛ لأن كل
~~واحد منهما كالأجنبي بالنسبة إلى الشراء (أو اشتراها) بائعها (من غير
~~مشتريها) كما لو اشتراها من وارثه أو ممن انتقلت إليه منه ببيع أو نحوه جاز
~~لعدم المانع (أو) اشتراها بائعها (بمثل الثمن) الأول (أو بنقد آخر غير الذي
~~باعها به، أو اشتراها بعوض أو باعها بعوض ثم اشتراها بنقد صح) الشراء (ولم
~~يحرم) لانتفاء الربا المتوسل إليه به.
# (وإن قصد بالعقد الأول) العقد (الثاني بطلا) أي: العقدان (قاله الشيخ
~~وقال هو قول أحمد وأبي حنيفة ومالك قال في الفروع) : ويتوجه أنه مراد من
~~أطلق؛ لأن العلة التي من أجلها بطل الثاني وهو كونه ذريعة للربا،
# PageV03P185
# موجودة إذن في الأول.
# (وهذه المسألة تسمى) مسألة (العينة) سميت بذلك (؛ لأن مشتري السلعة إلى
~~أجل يأخذ بدلها عينا أي نقدا حاضرا) قال الشاعر:
# أندان أم نعتان أم يشتري لنا ... فتى مثل نصل السيف ميزت مضاربه
# ومعنى " نعتان " نشتري عينة كما وصفتا وروى أبو داود عن ابن عمر سمعت
~~رسول الله ms1387 - صلى الله عليه وسلم - يقول «إذا تبايعتم بالعينة وأخذتم أذناب
~~البقر، ورضيتم بالزرع، وتركتم الجهاد سلط الله عليكم ذلا لا ينزعه حتى
~~ترجعوا إلى دينكم» .
# (وعكسها) أي عكس مسألة العينة وهو أن يبيع السلعة أولا بنقد يقبضه، ثم
~~يشتريها من مشتريها بأكثر من الأول من جنسه نسيئة أو لم يقبض (مثلها) في
~~الحكم نقله حرب؛ لأنه يتخذ وسيلة إلى الربا.
# (قال الشيخ ويحرم على صاحب الدين أن يمتنع من إنظار المعسر، حتى يقلب
~~عليه الدين ومتى قال) رب الدين (إما أن تقلب) الدين (وإما أن تقوم معي إلى
~~عند الحاكم، وخاف أن يحبسه الحاكم لعدم ثبوت إعساره عنده وهو معسر فقلب على
~~الوجه كانت هذه المعاملة حراما غير لازمة باتفاق المسلمين فإن الغريم مكره
~~عليها بغير حق ومن نسب جواز القلب على المعسر بحيلة من الحيل إلى مذهب بعض
~~الأئمة فقد أخطأ في ذلك وغلط وإنما تنازع الناس في المعاملات الاختيارية
~~مثل التورق والعينة انتهى) كلام الشيخ - رحمه الله تعالى - وهو ظاهر.
# (ولو احتاج) إنسان (إلى نقد فاشترى ما يساوي مائة بمائة وخمسين، فلا بأس)
~~بذلك نص عليه (وهي) أي هذه المسألة تسمى (مسألة التورق) من الورق وهو
~~الفضة؛ لأن مشتري السلعة يبيع بها.
# (وإن باع) إنسان (ما يجري فيه الربا) كالمكيل والموزون بثمن نسيئة ثم
~~اشترى منه أي من المشتري (بثمنه الذي في ذمته قبل من جنسه) أي جنس ما كان
~~باعه، كما لو باعه برا بعشرة دراهم ثم اشترى منه بالدراهم برا (أو) اشترى
~~(بالثمن قبل قبضه من غير جنس المبيع ما لا يجوز بيعه به) أي بالمبيع (نسيئة
~~بأن اشترى بثمن المكيل مكيلا، أو بثمن الموزون موزونا لم يجز) ذلك ولم يصح
~~حسما لمادة ربا النسيئة روي عن ابن عمر وسعيد بن المسيب وطاوس؛ لأن بيع ذلك
~~ذريعة إلى بيع الربوي بالربوي نسيئة ويكون الثمن المعوض عنه بينهما
~~كالمعدوم؛ لأنه لا أثر له، بخلاف ما لو كان المبيع الأول حيوانا أو ثيابا
~~(فإن اشتراه) أي اشترى الربوي ms1388 (بثمن آخر وسلمه) أي الثمن إليه أي إلى
# PageV03P186
# البائع (ثم أخذه منه وفاء) عن ثمن الربوي الأول جاز (أو لم يسلمه) أي
~~الثمن (إليه اشترى في ذمته وقاصه جاز) صرح به في المغني والشرح ومعنى قاصه:
~~أنه لما ثبت لأحدهما في ذمة الآخر مثل ما له عليه سقط عنه ولا يحتاج بذلك
~~لرضاهما ولا لقولهما، كما يأتي في محله.
# (ويحرم التسعير) على الناس بل يبيعون أموالهم على ما يختارون لحديث أنس
~~قال «غلا السعر على عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقالوا يا رسول
~~الله غلا السعر فسعر لنا فقال: إن الله هو المسعر، القابض، الباسط الرزاق،
~~إني لأرجو أن ألقى الله وليس أحد يطلبني بمظلمة في دم ولا مال» رواه أبو
~~داود وابن ماجه والترمذي وقال حسن صحيح (وهو) أي التسعير (أن يسعر الإمام)
~~أو نائبه (على الناس سعرا ويجبرهم على التبايع به) أي بما سعره.
# (ويكره الشراء منه) عبارتهم: به، أي بما سعره (وإن هدد المشتري من خالف)
~~التسعير حرم البيع (وبطل) ؛ لأن الوعيد إكراه (ويحرم قوله) لبائع غير محتكر
~~(بع كالناس) ؛ لأنه إلزام له بما لا يلزمه (وأوجب الشيخ إلزامهم) أي:
~~الباعة (المعاوضة بثمن المثل وإنه لا نزاع فيه؛ لأنه
# مصلحة
# عامة لحق الله تعالى ولا تتم مصلحة الناس إلا بها كالجهاد وكره) الإمام
~~(أحمد البيع والشراء من مكان ألزم الناس بهما) أي بالبيع والشراء (فيه، لا
~~الشراء إلا ممن اشترى منه) أي ممن ألزم بالبيع في ذلك المكان.
# (ويحرم الاحتكار في قوت الآدمي فقط) لحديث أبي أمامة «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - نهى أن يحتكر الطعام» رواه الأثرم وعنه - صلى الله عليه
~~وسلم - «الجالب مرزوق والمحتكر ملعون» (وهو) أي: الاحتكار في القوت (أن
~~يشتريه للتجارة ويحبسه ليقل فيغلو) وهو بالحرمين أشد تحريما.
# (ويصح الشراء) من المحتكر؛ لأن النهي عنه هو الاحتكار ولا تكره التجارة
~~في الطعام إذا لم يرد الاحتكار (ولا يحرم) الاحتكار (في الإدام كالعسل
~~والزيت) ونحوهما.
# (ولا) احتكار (علف البهائم) ؛ لأن هذه ms1389 الأشياء لا تعم الحاجة إليها أشبهت
~~الثياب والحيوان (وفي الرعاية الكبرى وغيرها: أن من جلب شيئا أو استغله من
~~ملكه، أو) استغله (مما استأجره، أو اشترى زمن الرخص، ولم يضيق على الناس
~~إذن واشتراه من بلد كبير، كبغداد والبصرة ونحوهما فله حبسه حتى يغلو، وليس
~~بمحتكر نصا وترك ادخاره لذلك أولى انتهى) قال في تصحيح الفروع بعد حكايته
~~ذلك قلت إذا أراد بفعل ذلك
# PageV03P187
# وتأخيره مجرد الكسب فقط كره وإن أراده للتكسب ونفع الناس عند الحاجة إليه
~~لم يكره والله أعلم (ويجبر المحتكر على بيعه كما يبيع الناس) دفعا للضرر
~~(فإن أبى أن يبيع ما احتكره) من الطعام (وخيف التلف) بحبسه عن الناس (فرقه
~~الإمام) على المحتاجين إليه (ويردون مثله) عند زوال الحاجة (وكذا سلاح)
~~احتاجوا إليه.
# (ولا يكره) لأحد (ادخار قوت لأهله ودوابه سنة وسنتين نصا) ولا ينوي
~~التجارة وروي «أنه - صلى الله عليه وسلم - ادخر قوت أهله سنة» (وإذا اشتدت
~~المخمصة في سنة المجاعة وأصابت الضرورة خلقا كثيرا وكان عند بعض الناس قدر
~~كفايته وكفاية عياله لم يلزم بذله للمضطرين) ؛ لأن الضرر لا يزال بالضرر
~~(وليس لهم أخذه منه) لذلك (ويأتي آخر الأطعمة ومن ضمن مكانا ليبيع فيه
~~ويشتري وحده كره الشراء منه بلا حاجة) إلى الشراء كجالس على طريق.
# (ويحرم عليه) أي على من ضمن مكانا ليبيع ويشتري فيه وحده (أخذ زيادة) عن
~~ثمن أو مثمن (بلا حق) قاله الشيخ تقي الدين.
# (ويستحب الإشهاد في البيع) لقوله تعالى {وأشهدوا إذا تبايعتم} [البقرة:
~~282] والأمر فيه للندب لقوله تعالى {فإن أمن بعضكم بعضا فليؤد الذي اؤتمن
~~أمانته} [البقرة: 283] (إلا في قليل الخطر، كحوائج البقال والعطار وشبهها)
~~فلا يستحب للمشقة.
# (ويحرم البيع والشراء في المسجد) للمعتكف وغيره في القليل والكثير (فإن
~~فعل) بأن باع أو اشترى في المسجد (فباطل وتقدم) ذلك في الاعتكاف موضحا "
~~تتمة " قال أحمد لا ينبغي أن يتمنى الغلا.
# وفي الرعاية: يكره واختاره الشيخ تقي الدين ويكره أن ينفق سلعته بالحلف.
### | [باب الشروط في البيع]
# (باب الشروط ms1390 في البيع وهي) أي (الشروط جمع شرط ومعناه) لغة: العلامة
~~واصطلاحا: ما يلزم من عدمه العدم ولا يلزم من وجوده وجود ولا عدم لذاته
~~والمراد به (هنا إلزام أحد
# PageV03P188
# المتبايعين) العاقد (الآخر بسبب العقد) متعلق بإلزام (ما) أي شيئا (له)
~~أي للملزم (فيه منفعة) أي غرض صحيح.
# (ويعتبر لترتب الحكم عليه) أي على الشرط (مقارنته للعقد قاله في
~~الانتصار) وقال في الفروع: يتوجه كنكاح ويأتي أن زمن الخيارين كحال العقد
~~(وهي) أي الشروط في البيع (ضربان) الأول: صحيح لازم ليس لمن اشترط عليه فكه
~~(وهو ثلاثة أنواع أحدها: شرط مقتضي عقد البيع) بأن يشترط شيئا يطلبه البائع
~~بحكم الشرع (كالتقابض، وحلول الثمن، وتصرف كل واحد منهما) أي من المتبايعين
~~(فيما يصير إليه) من ثمن أو مثمن.
# (ونحوه) كرد بعيب قديم (فلا يؤثر ذكره) أي ذكر هذا النوع وهو ما يقتضيه
~~العقد (فيه) أي في العقد فوجوده كعدمه؛ لأنه بيان وتأكد لمقتضى العقد.
# النوع الثاني من الشروط الصحيحة (شرط من مصلحة العقد) أي مصلحة تعود على
~~المشترط (كاشتراط صفة في الثمن، كتأجيله أو) تأجيل (بعضه) إلى وقت معلوم
~~(أو) اشتراط (رهن معين) بالثمن، أو بعضه (ولو) كان الراهن (المبيع) فيصح
~~اشتراط رهن المبيع على ثمنه فلو قال بعتك هذا على أن ترهننيه على ثمنه،
~~فقال: اشتريت ورهنتك صح الشراء والرهن (أو) اشتراط (ضمين معين به) أي
~~بالثمن أو ببعضه.
# (وليس له) أي البائع (طلبهما) أي طلب الرهن والضمين (بعد العقد) إن لم
~~يكن اشترطهما فيه ولو (لمصلحة) ؛ لأنه إلزام للمشتري بما لم يلزمه.
# (أو اشتراط) المشتري (صفة في المبيع، ككون العبد كاتبا أو فحلا) أو خصيا،
~~أو ذا صنعة بعينها، أو مسلما أو الأمة تحيض، أو اشتراط (الدابة هملاجة)
~~بكسر الهاء والهملجة: مشية سهلة في سرعة (أو) اشتراط الدابة (لبونا) أي ذات
~~لبن (أو غزيرة اللبن، أو الفهد صيودا، أو الطير مصوتا أو يبيض، أو يجيء من
~~مسافة معلومة، أو الأرض خراجها كذا فيصح الشرط في كل ما ذكر) لازما (لأن ms1391
~~الرغبات تختلف باختلاف ذلك) فلو لم يصح اشتراط ذلك لفاتت الحكمة التي
~~لأجلها شرع البيع يؤيده: قول النبي - صلى الله عليه وسلم - «المسلمون عند
~~شروطهم» (فإن وفى به) بأن حصل لمن اشترط شرطه لزم البيع (وإلا) بأن لم يحصل
~~له شرطه (فله الفسخ) لفوات الشرط لما تقدم.
# لكن إذا شرط الأمة تحيض فلم تحض قال ابن شهاب فإن كانت صغيرة فليس بعيب؛
~~لأنه يرجى زواله، بخلاف الكبيرة (أو أرش فقد الصفة) يعني أن من
# PageV03P189
# فات شرطه يخير بين الفسخ وبين الإمساك مع أرش فقد الصفة التي شرطها
~~إلحاقا له بالعيب قلت يؤخذ منه أن الأرش قسط ما بين قيمته بالصفة وقيمته مع
~~عدمها من الثمن (فإن تعذر) على المشترط (رد) ما وجده فاقد الصفة تعين له
~~أرش فقد الصفة كالمعيب إذا تلف عند المشتري ولم يرض بعينه.
# (وإن شرط) المشتري (أن الطير يوقظه للصلاة، أو) شرط (أن الدابة تحلب كل
~~يوم كذا) أي قدرا معينا (أو) شرط (الكبش مناطحا، أو) شرط (الديك مناقرا،
~~أو) اشتراط المشتري (الغناء أو الزنا في الرقيق لم يصح) الشرط؛ لأنه إما لا
~~يمكن الوفاء به، أو محرم فهو ممنوع الوفاء شرعا.
# (وإن شرط العبد كافرا فبان مسلما فلا فسخ له أو) شرط (الأمة ثيبا كافرة،
~~أو) شرط (أحدهما أي: أنها ثيب أو كافرة فبانت أعلى) مما شرط (فلا فسخ له) ؛
~~لأنه زاده خيرا كما لو شرط العبد كاتبا فبان أيضا عالما (كما لو شرطها سبطة
~~فبانت جعدة أو) شرطها (جاهلة فبانت عالمة) فلا فسخ له لما ذكر (وإن شرطها)
~~أي: المبيعة (حاملا، ولو كانت المبيعة أمة صح) الشرط لما تقدم.
# (لكن إن ظهرت الأمة) التي شرطها حاملا (حائلا) لا حمل بها (فلا شيء) أي:
~~لا خيار (له) ؛ لأن الحمل عيب في الإماء.
# (وإن شرط أنها لا تحمل أو) أنها (تضع الولد في وقت بعينه: لم يصح) الشرط؛
~~لأنه لا يمكن الوفاء به (وإن شرطها) أي المبيعة (حائلا فبانت حاملا فله
~~الفسخ في الأمة؛ لأنه) أي ms1392 الحمل (عيب في الآدميات لا في غيرها) أي ليس عيبا
~~في غير الآدميات (زاد في الرعاية والحاوي: إن لم يضر باللحم) وجزم به في
~~المنتهى في الصداق.
# (ويأتي في خيار العيب ولو أخبره) أي المشتري (بائع بصفة) في المبيع يرغب
~~فيها (فصدقه بلا شرط فلا خيار له ذكره أبو الخطاب) قال في الفروع: ويتوجه
~~عكسه.
# النوع (الثالث شرط بائع نفعا) مباحا (معلوما) غير وطء ودواعيه (في البيع
~~كسكنى الدار) المبيعة شهرا أو أقل منه أو أكثر (وكحملان البعير) أو نحوه
~~(إلى موضع معلوم فيصح) لما روى جابر «أنه كان يسير على جمل قد أعيي، فضربه
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - فسار سيرا لم يسر مثله فقال: بعنيه فبعته،
~~واستثنيت حملانه إلى أهلي» متفق عليه يؤيده: «أنه - صلى الله عليه وسلم -
~~نهى عن الثنيا إلا أن تعلم» وهذه معلومة وأكثر ما فيه تأخير تسليمه مدة
~~معلومة فصح، كما لو باعه أمة مزوجة، أو دارا مؤجرة ونحوهما
# PageV03P190
# و (كحبسه على ثمنه) وخبر: «أنه - صلى الله عليه وسلم - نهى عن بيع وشرط»
~~أنكره أحمد وقال لا نعرفه مرويا في مسند.
# ونفقة المبيع المستثنى نفعه مدة الاستثناء: الذي يظهر أنها على البائع؛
~~لأنه مالك المنفعة لا من جهة المشتري، كالعين الموصى بنفعها لا كالمؤجرة
~~والمعارة (لا وطء الأمة) المبيعة (ودواعيه) أي دواعي الوطء من قبلة ونحوها
~~فلا يصح استثناؤه؛ لأن ذلك لا يباح إلا بملك أو نكاح وقد انتفيا.
# (وله) أي للبائع (إجارة ما استثناه) من النفع (وإعارته لمن يقوم مقامه)
~~كالعين المؤجرة لمستأجرها إجارتها وإعارتها و (لا) يملك إجارتها أو إعارتها
~~(لمن هو أكثر منه ضررا) كالمستأجر.
# (وإن تلفت العين المستثنى نفعها قبل استيفاء بائع له) أي للنفع (بفعل
~~مشتر أو تفريطه لزمه) أي المشتري (أجرة مثله) أي فعل النفع المستثنى فيما
~~بقي من المدة، لتفويته المنفعة المستحقة على مستحقها (لا إن تلف) المبيع
~~(بغير ذلك) أي بغير فعل المشتري وتفريطه؛ لأن البائع لم يملكها من جهة فلم
~~يلزمه عوضها له.
# قال في ms1393 الاختيارات: وإذا شرط البائع نفع المبيع لغيره مدة معلومة فمقتضى
~~كلام أصحابنا جوازه فإنهم احتجوا بحديث أم سلمة «أنها أعتقت سفينة وشرطت
~~عليه أن يخدم النبي - صلى الله عليه وسلم - ما عاش» واستثناء خدمة عبده في
~~العتق كاستثنائها في البيع (أو شرط مشتر نفع بائع في مبيع ك) اشتراطه عليه
~~(حمل الحطب) للمبيع (أو تكسيره أو خياطة ثوب) مبيع (أو تفصيله، أو حصاد
~~زرع) مبيع (أو جز رطة) مبيعة (ونحوه) كضرب قطعة حديد اشتراها منه سيفا أو
~~نحوه (صح) الشرط؛ لأن غايته أنه جمع بيعا وإجارة وهو صحيح (إن كان) النفع
~~(معلوما ولزم البائع فعله) وفاء بالشرط (فلو شرط) المشتري (الحمل إلى
~~منزله، وهو) أي: البائع (لا يعرفه) أي: المنزل (لم يصح) الشرط كما لو
~~استأجره لذلك ابتداء قاله في شرح المنتهى وظاهره صحة البيع وعليه فيثبت له
~~الخيار على ما يأتي في الشرط الفاسد غير المفسد.
# (وإن باع المشتري العين المستثنى نفعها) مدة معلومة (صح البيع وتكون في
~~يد المشتري الثاني مستثناة أيضا) كالدار المؤجرة إذا بيعت (وإن كان)
~~المشتري الثاني (عالما بذلك) أي بأنها مبيعة مستثنى نفعها (فلا خيار له،
~~كمن اشترى أمة مزوجة أو) اشترى (دارا مؤجرة) عالما بذلك (وإلا) بأن لم يكن
~~عالما بذلك (فله الخيار) كمن اشترى أمة مزوجة لا يعلم ذلك.
# (وإن جمع) في بيع (بين شرطين ولو صحيحين)
# PageV03P191
# كحمل حطب وتكسيره، أو خياطة ثوب وتفصيله (لم يصح البيع) لحديث عبد الله
~~بن عمر عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال «لا يحل سلف وبيع، ولا
~~شرطان في بيع، ولا بيع ما ليس عندك» رواه أبو داود والترمذي، وقال حديث حسن
~~صحيح (إلا أن يكونا) أي الشرطان المجموعان (من مقتضاه) أي مقتضى البيع
~~كاشتراط حلول الثمن مع تصرف كل منهما فيما يصير إليه فإنه يصح بلا خلاف
~~(أو) إلا أن يكونا (من مصلحته) أي: مصلحة العقد، وكاشتراط رهن وضمين معينين
~~بالثمن فيصح كما لو كانا من مقتضاه.
# (ويصح تعليق فسخ بشرط) كالطلاق والعتق ms1394 (ويأتي تعليق خلع بشرط) وإنه يصح؛
~~لأنه لما كان العوض شرطا لصحته ألحق بعقود المعاوضات (وإن أراد المشتري أن
~~يعطي البائع ما يقوم مقام المبيع) المستثناة منفعته (في) المنفعة
~~(المستثناة) أو يعوضه عنها (لم يلزمه قبوله) وله استيفاء المنفعة من عين
~~المبيع لتعلق حقه به.
# (وإن تراضيا على ذلك) أي على ما يقوم مقام المبيع في المنفعة أو على
~~العوض عنها (جاز) ؛ لأن الحق لهما لا يعدوهما (وإن أقام البائع مقامه من
~~يعمل العمل) المشترط عليه (فله ذلك؛ لأنه بمنزلة الأجير المشترك وإن أراد)
~~البائع (بذل العوض عن ذلك) العمل (لم يلزم المشتري قبوله) وله طلبه بالعمل؛
~~لأنه ألزم نفسه له به.
# (وإن أراد المشتري أخذ العوض عنه) أي: عن ذلك العمل وأبى البائع (لم يلزم
~~البائع بذله) لأنها معاوضة فلا يجبر عليها من أباها منهما (وإن تراضيا على
~~ذلك جاز) ؛ لأن الحق لا يعدوهما.
# (وإن تعذر العمل) المشروط (بتلف المبيع) المشروط عمله كتلف حطب اشترط
~~تكسيره قبله رجع المشتري بأجرة ذلك (أو استحق) نفع بائع بأن أجر نفسه إجارة
~~خاصة رجع المشتري بأجرة العمل (أو) تعذر العمل (بموت البائع رجع المشتري
~~بعوض ذلك) النفع المشروط عليه في البيع؛ لأن عقد البيع مع الشرط المذكور قد
~~جمع بيعا وإجارة وقد فات ما ورد عليه عقد الإجارة فانفسخت كما لو استأجر
~~أجيرا خاصا فمات وإذا انفسخت الإجارة بعد قبض عوضها رجع المستأجر بعوض
~~المنفعة.
# (وإن تعذر) العمل على البائع (بمرض أقيم مقامه من يعمل والأجرة عليه) أي:
~~على البائع (كالإجارة) لما تقدم.
# PageV03P192
### | [فصل ما يحرم اشتراطه في البيع]
# فصل (الضرب الثاني من الشروط في البيع فاسد يحرم اشتراطه وهو ثلاثة
~~أنواع: أحدها أن يشترط أحدهما على صاحبه عقدا آخر كسلف) أي سلم (أو قرض أو
~~بيع أو إجارة أو شركة، أو صرف الثمن، أو) صرف غيره أو غير الثمن (ف) اشتراط
~~هذا الشرط (يبطل البيع وهو بيعتان في بيعة المنهي عنه) والنهي يقتضي
~~الفساد.
# (قاله) الإمام (أحمد) هكذا في المبدع والإنصاف ms1395 وغيرهما فقوله (وكذلك كل
~~ما كان في معنى ذلك مثل أن يقول) بعتك داري بكذا (على أن تزوجني ابنتك، أو
~~على أن أزوجك ابنتي وكذا على أن تنفق على عبدي أو دابتي، أو على حصتي من
~~ذلك، قرضا أو مجانا) مقيس على كلام أحمد وليس هو بقوله قال ابن مسعود
~~صفقتان في صفقة: ربا ولأنه شرط عقدا في آخر فلم يصح كنكاح الشغار.
# النوع (الثاني) من الشروط الفاسدة (شرط في العقد ما ينافي مقتضاه نحو أن
~~يشترط أن لا خسارة عليه أو) شرط أنه (متى نفق المبيع وإلا رده، أو) يشترط
~~البائع على المشتري (أن لا يبيع) المبيع (ولا يهبه ولا يعتقه) أي: لا يفعل
~~واحدا من هذه فالواو بمعنى أو (أو) شرط البائع (إن أعتق) المشتري المبيع
~~(فالولاء له) أي للبائع (أو يشترط) البائع على المشتري (أن يفعل ذلك أو وقف
~~المبيع فهذا) الشرط (لا يبطل البيع) لحديث عائشة قالت «جاءتني بريرة فقالت:
~~كاتبت أهلي على تسع أواق، في كل عام أوقية فأعينيني فقلت: إن أحب أهلك أن
~~أعدها لهم، ويكون ولاؤك لي فعلت فذهبت بريرة إلى أهلها فقالت لهم، فأبوا
~~عليها فجاءت من عندهم ورسول الله - صلى الله عليه وسلم - جالس فقالت إني
~~عرضت ذلك عليهم فأبوا إلا أن يكون لهم الولاء فسمع النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فأخبرت عائشة النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: خذيها واشترطي لهم
~~الولاء فإنما الولاء لمن أعتق ففعلت عائشة ثم قام النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - في الناس فحمد الله وأثنى عليه ثم قال: أما بعد ما بال رجال يشترطون
~~شروطا ليست في كتاب الله؟ ما كان من شرط ليس في كتاب الله فهو باطل وإن كان
~~مائة شرط، قضاء الله أحق ودين
# PageV03P193
# الله أوثق وإنما الولاء لمن أعتق» متفق عليه فأبطل الشرط ولم يبطل العقد.
# وقوله - صلى الله عليه وسلم - " واشترطي لهم الولاء " لا يصح حمله على:
~~واشترطي عليهم الولاء بدليل أمرها به ولا يأمرها بفاسد؛ لأن الولاء لها
~~بإعتاقها ms1396 فلا حاجة إلى اشتراطه ولأنهم أبوا البيع إلا أن تشترط لهم الولاء
~~فكيف يأمرها بما علم أنهم لا يقبلونه؟ وأما أمرها بذلك فليس بأمر على
~~الحقيقة وإنما هو صيغة أمر بمعنى التسوية كقوله تعالى {فاصبروا أو لا
~~تصبروا} [الطور: 16] التقدير: اشترطي لهم الولاء أو لا تشترطي ولهذا قال
~~عقبه «فإنما الولاء لمن أعتق» .
# (والشرط باطل في نفسه) لما تقدم (إلا العتق فيصح) أن يشترطه البائع على
~~المشتري لحديث بريرة (ويجبر) المشتري (عليه) أي على العتق (إن أباه؛ لأنه
~~حق لله تعالى كالنذر، فإن امتنع) المشتري من عتقه (أعتقه حاكم عليه) ؛ لأنه
~~عتق مستحق عليه لكونه قربة التزمها كالنذر وكما يطلق على المولى.
# وإن باعه المشتري بشرط العتق لم يصح صححه الأزجي في نهايته؛ لأنه يتسلسل
~~ولأن تعلق حق العتق الواجب عليه يمنع الصحة كما لو نذر عتق عبد فإنه لا يصح
~~بيعه وافقه ابن رجب في قواعده إن قلنا: الحق في العتق لله كالمنذور عتقه
~~وهذا هو الذي جزم به المصنف.
# (وإن شرط رهنا فاسدا كخمر ونحوه) كخنزير لم يصح الشرط (أو) شرط (خيارا
~~وأجلا مجهولين) بأن باعه بشرط الخيار، وأطلق أو إلى الحصاد ونحوه، أو بثمن
~~مؤجل إلى الحصاد ونحوه لم يصح الشرط.
# (أو) شرط تأخير تسليم مبيع بلا انتفاع به (لغا الشرط) لما تقدم (وصح
~~البيع) كما تقدم (ويأتي الرهن في بابه وللذي فات غرضه) بفساد الشرط من بائع
~~ومشتر في (الكل) أي: كل ما تقدم من الشروط الفاسدة سواء (علم بفساد الشرط
~~أو لا: الفسخ) أي: فسخ البيع؛ لأنه لم يسلم له ما دخل عليه من الشرط (أو
~~أرش ما نقص من الثمن بإلغائه) أي بإلغاء الشرط (إن كان) المشترط (بائعا)
~~فإذا باعه بأنقص من ثمنه، وشرط شرطا فاسدا فله الخيار بين الفسخ وبين أخذ
~~أرش النقص؛ لأنه إنما باع بنقص لما يحصل له من الغرض الذي اشترطه فإذا لم
~~يحصل غرضه رجع بالنقص (أو ما زاد إن كان مشتريا) يعني إذا اشترى بزيادة على
~~الثمن، وشرط ms1397 شرطا فاسدا فله الخيار بين الفسخ وأخذ ما زاد لما تقدم.
# النوع (الثالث) من الشروط الفاسدة
# PageV03P194
# (أن يشترط) البائع (شرطا يعلق البيع عليه كقوله: بعتك إن جئتني بكذا أو)
~~بعتك (إن رضي فلان) وكذا تعليق الشراء، كقبلت إن جاء زيد ونحوه فلا يصح
~~البيع؛ لأن مقتضى البيع نقل الملك حال التبايع والشرط هنا يمنعه (أو يقول)
~~الراهن (للمرتهن: إن جئتك بحقك في محله) بكسر الحاء أي أجله (وإلا فالرهن
~~لك مبيعا بمالك) من الدين (فلا يصح البيع) لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«لا يغلق الرهن من صاحبه» رواه الأثرم وفسره أحمد بذلك (إلا: بعتك) إن شاء
~~الله (أو قبلت إن شاء الله فيصح) كما تقدم.
# (وإلا بيع العربون وإجارته فيصح) لما روى نافع بن عبد الحارث أنه اشترى
~~لعمر دار السجن من صفوان فإن رضي عمر وإلا له كذا وكذا " ذكره في المبدع
~~(وهو) أي بيع العربون وإجارته (أن يشتري شيئا أو يستأجره ويعطي) المشتري
~~(البائع أو المؤجر درهما أو أكثر) من الدرهم، (أو أقل منه من المسمى) صفة
~~لدرهم.
# (ويقول) له (إن أخذته) أي: أخذت المبيع أو المؤجر، وسواء عين وقتا لأخذه
~~أو أطلق صححه في الإنصاف (فهو) أي الدرهم (من الثمن) أو الأجرة (وإلا) أي
~~وإن لم آخذه (فالدرهم لك) أيها البائع أو المؤجر (فإن تم العقد فالدرهم من
~~الثمن) أو الأجرة (وإلا) بأن لم يتم العقد (ف) الدرهم (لبائع ومؤجر) كما
~~شرطا، لما تقدم.
# (وإن دفع) من يريد الشراء أو الإجارة (إليه) أي إلى رب السلعة (الدرهم)
~~أو نحوه (قبل) عقد (البيع) أو الإجارة (وقال لا تبع هذه السلعة لغيري) أو
~~لا تؤجرها لغيري و (إن لم أشترها) أو أستأجرها (فالدرهم) أو نحوه (لك، ثم
~~اشتراها) أو استأجرها منه (وحسب الدرهم من الثمن) أو الأجرة (صح) ذلك.
# (وإن لم يشترها) أو يستأجرها (فلصاحب الدرهم الرجوع فيه) ؛ لأن رب السلعة
~~لو أخذه لأخذه بغير عوض ولا يجوز جعله عوضا عن إنظاره؛ لأن الإنظار بالبيع
~~لا تجوز المعاوضة عنه ms1398 ولو جازت لوجب أن يكون معلوم القدر كالإجارة (ومن علق
~~عتق رقبته ببيعه) فقال له: إن بعتك فأنت حر (ثم باعه عتق) عقب القول لوجود
~~الصفة ولم ينتقل الملك فيه لمشتر لما يأتي.
# (و) إن قال لزوجته (إن خلعتك فأنت طالق ففعل) أي فخلعها (لم تطلق) ؛ لأن
~~البائن لا يلحقها الطلاق ويأتي في الخلع (وإن قال) مالك عبد (لزيد إن بعتك
~~هذا العبد فهو حر فقال زيد) له: (إن اشتريته منك فهو حر ثم اشتراه) أي
~~العبد زيد منه
# PageV03P195
# أو من وكيله (عتق) العبد (على البائع من ماله قبل القبول) ذكره في
~~المستوعب والمغني والتلخيص وغيرها وفيه نظر كما قال ابن رجب وقال القاضي
~~وابن عقيل وأبو الخطاب وفي رءوس المسائل وغيرهم: يعتق على البائع في حال
~~انتقال الملك إلى المشتري، حيث يترتب على الإيجاب والقبول انتقال الملك
~~وثبوت العتق فيدافعان، وينفذ العتق لقوته وسرايته ولتقدم سببه، وهو
~~التعليق، كالوصية من حيث إنها وصية والانتقال إلى الورثة: يترتبان على
~~الموت، وتقدم هي لتقدم سببها كما أشار إليه الإمام أحمد في رواية الأثرم
~~قال ابن قندس في حواشي المحرر وهذا هو الصواب وأطال.
### | [فصل إن قال البائع إن بعتك تنقدني الثمن]
# فصل (وإن قال البائع إن بعتك تنقدني الثمن إلى ثلاثة) أيام (أو) إلى (مدة
~~معلومة) أقل من ذلك أو أكثر (وإلا فلا بيع بيننا صح) البيع وهو قول عمر
~~كشرط الخيار (وينفسخ) البيع (إن لم يفعل) أي إن لم ينقده المشتري الثمن في
~~المدة (وهو) أي قوله: وإلا فلا بيع بيننا (تعليق فسخ البيع على شرط) ؛ لأنه
~~علقه على عدم نقد الثمن في المدة التي عينها وهو صحيح (كما تقدم) قريبا.
# (و) إن قال البائع (بعتك على أن تنقدني الثمن إلى ثلاثة أو أكثر فإن لم
~~تفعل فلي الفسخ) صح وله الفسخ إن لم ينقده له فيها لما تقدم (أو قال)
~~المشتري (اشتريت على أن تسلمني المبيع إلى ثلاث فإن لم تفعل فلي الفسخ صح)
~~البيع والشرط (وله الفسخ إذا ms1399 فات شرطه) لما تقدم.
# (وإن) باعه (سلعة وشرط) عليه (البراءة من كل عيب) بها (أو) شرط عليه
~~البراءة (من عيب كذا إن كان) ذلك العيب بها (أو) باعه (بشرط البراءة من
~~الحمل) إن كان (أو) باعه بشرط البراءة (مما يحدث بعد العقد، وقبل التسليم
~~فالشرط فاسد لا يبرأ) البائع (به سواء كان العيب ظاهرا ولم يعلمه المشتري،
~~أو) كان (باطنا) لما روي أن عبد الله بن عمر " باع زيد بن ثابت عبدا بشرط
~~البراءة بثمانمائة درهم فأصاب زيد به عيبا فأراد رده على ابن عمر فلم
~~يقبله، فترافعا إلى عثمان فقال عثمان لابن عمر: تحلف أنك لم تعلم هذا
~~العيب؟ قال لا فرده عليه فباعه ابن عمر بألف درهم رواه أحمد ولأن خيار
~~العيب إنما يثبت
# PageV03P196
# بعد البيع فلا يسقط بإسقاطه قبله كالشفعة (وكذا لو أبرأه) قبل البيع (من
~~جرح لا يعلم غوره ويصح العقد) للعلم بالمبيع (وإن سمى) البائع (العيب
~~وأوقف) البائع (المشتري عليه، وأبرأه منه برئ) ؛ لأنه قد علم بالعيب ورضي
~~به وكذا إن أسقطه بعد العقد؛ لأنه أسقطه بعد ثبوته له والبراءة من المجهول
~~صحيحة.
# (وإن باعه أرضا) على أنها عشرة أذرع فبانت أكثر (أو) باعه (دارا) على
~~أنها عشرة أذرع فبانت أكثر (أو) باعه (ثوبا على أنه عشرة أذرع فبان أكثر
~~فالبيع صحيح) ؛ لأن ذلك نقص على المشتري فلم يمنع صحة البيع كالعيب.
# (والزائد) عن العشرة (للبائع) ؛ لأنه لم يبعه له مشاعا في الأرض أو الدار
~~أو الثوب لعدم تعينه (ولكل منهما) أي من البائع والمشتري (الفسخ) دفعا لضرر
~~الشركة (إلا أن المشتري إذا أعطى الزائد مجانا) بلا عوض (فلا فسخ له) ؛ لأن
~~البائع زاد خيرا.
# (وإن اتفقا على إمضائه) أي إمضاء البيع في الكل (المشترى بعوض) للزائد
~~(جاز) ؛ لأن الحق لهما لا يعدوهما، كحالة الابتداء.
# (وإن بان) ما ذكر من الأرض أو الدار أو الثوب (أقل) من عشرة (فكذلك) أي
~~فالبيع صحيح؛ لأن ذلك نقص حصل على البائع فلم يمنع صحة البيع كما تقدم
~~(والنقص ms1400 على البائع) ؛ لأنه التزمه بالبيع (ولمشتر الفسخ) لنقص المبيع.
# (وله إمضاء البيع بقسطه) أي المبيع (من الثمن برضا البائع) لأن الثمن
~~يقسط على كل جزء من أجزاء المبيع فإذا فات جزء استحق ما قابله من الثمن
~~(وإلا) بإن لم يرض البائع بأخذ المشتري له بقسطه (فله) أي للمشتري (الفسخ)
~~دفعا لذلك الضرر.
# (وإن بذل مشتر جميع الثمن لم يملك البائع الفسخ) ؛ لأنه لا ضرر عليه في
~~ذلك ولا يجبر أحدهما على المعارضة (وإن اتفقا على تعويضه عنه جاز) لأن الحق
~~لا يعدوهما.
# (وإن باع صبرة على أنها عشرة أقفزة أو زبرة حديد على أنها عشرة أرطال
~~فبانت أحد عشر فالبيع صحيح) لصدوره من أهله في محله.
# (والزائد للبائع مشاعا) لما تقدم (ولا خيار للمشتري) لعدم الضرر، وكذا
~~البائع (وإن بانت) الصبرة أو الزبرة (تسعة فالبيع صحيح) لما تقدم (وينقص من
~~الثمن بقدره) أي قدر نقص المبيع لما تقدم (ولا خيار له) أي للمشتري، بل ولا
~~للبائع (أيضا) بخلاف الأرض ونحوها لذا ينقصه التفريق.
# (والمقبوض بعقد) بيع (فاسد لا يملك به، ولا ينفذ تصرفه فيه) ببيع ولا
~~غيره لكن يأتي في النكاح أن العتق في بيع فاسد كالطلاق في نكاح فاسد فينفذ
~~لقوته وسرايته
# PageV03P197
# وتشوف الشارع إليه ومحله إذا لم يحكم به من يراه وإلا نفذ كما تقدم.
# (ويضمنه) أي يضمن المشتري المقبوض ببيع فاسد (كالغصب ويلزمه) أي: المشتري
~~(رد لنماء المنفصل والمتصل، وأجرة مثله مدة بقائه في يده) انتفع به أو لا
~~(وإن نقص) بيده (ضمن نقصه وإن تلف) أو أتلف (فعليه ضمانه بقيمته) يوم تلف
~~ببلد قبضه فيه، إن كان متقوما وإلا فبمثله.
# (وإن كانت) المبيعة بعقد فاسد (أمة فوطئها) المشتري (فلا حد عليه) للشبهة
~~بالاختلاف فيه (وعليه مهر مثلها وأرش بكارتها) فلا يندرج في مهرها بخلاف
~~الحرة (والولد حر) للشبهة (وعليه قيمته) ؛ لأنه فوته على مالكه باعتقاد
~~الحرية (يوم وضعه) ؛ لأنه أول أوقات إمكان تقويمه.
# (وإن سقط) الولد (ميتا) بغير جناية (لم يضمنه) كولد المغصوبة (وعليه) أي
~~على ms1401 المشتري (ضمان نقص الولادة) لحصوله بيده العادية (وإن ملكها الواطئ)
~~لها في العقد الفاسد بعد أن حملت منه فيه (لم تصر أم ولد) له بذلك الحمل؛
~~لأنه لم يكن مالكا لها إذ ذاك (ويأتي) ذلك (في أواخر الخيار في البيع و)
~~يأتي في (الغصب) أيضا مفصلا.
### | [باب أقسام الخيار في البيع والتصرف في المبيع]
### | [خيار المجلس]
# (باب يذكر فيه أقسام الخيار في البيع والتصرف في المبيع) قبل قبضه (وقبضه
~~والإقالة) وما يتعلق بذلك (الخيار: اسم مصدر اختار) يختار اختيارا لا
~~مصدره، لعدم جريانه على الفعل (وهو) أي الخيار في بيع وغيره (طلب خير
~~الأمرين) وهما هنا: الفسخ والإمضاء (وهو) أي الخيار على ما هنا بحسب أسبابه
~~(سبعة أقسام) وتقدم الثامن كما يأتي التنبيه عليه في كلامه.
# (أحدها: خيار المجلس) بكسر اللام وأصله مكان الجلوس والمراد هنا مكان
~~التبايع على أي حال كانا (فيثبت) خيار المجلس (ولو لم يشترطه) العاقد (في
~~البيع) متعلق بيثبت لحديث «البيعان بالخيار ما لم يتفرقا» متفق عليه من
~~حديث ابن عمر وحكيم بن حزام وحمله على أنهما بالخيار قبل العقد: غير صحيح
~~لرواية «إذا تبايع الرجلان فكل واحد منهما بالخيار» فجعل لهما الخيار بعد
~~تبايعهما.
# (و) يثبت
# PageV03P198
# خيار المجلس (في الشركة فيه) أي فيما إذا أشركه في ملكه بالنصف ونحوه
~~بقسطه من ثمنه المعلوم، كما يأتي لأنها صورة من صور البيع بتخيير الثمن (و)
~~يثبت خيار المجلس (في الصلح على مال) عن دين أو عين أقر بهما؛ لأنه بيع كما
~~يأتي في بابه.
# (و) يثبت خيار المجلس في (الإجارة على العين) كدار وحيوان (ولو كانت
~~مدتها تلي العقد) بأن أجره الدار مثلا شهرا من الآن (أو) كانت الإجارة على
~~(نفع في الذمة) بأن استأجره لخياطة ثوب أو بناء حائط ونحوه لأن الإجارة نوع
~~من البيع (و) يثبت خيار المجلس (في الهبة إذا شرط فيها) الواهب (عوضا
~~معلوما) لأنها حينئذ بيع وكون البيع وما بمعناه مما ذكر يثبت فيه خيار
~~المجلس (بمعنى أنه يقع جائزا، سواء كان ms1402 فيه) أي في البيع بصوره المذكورة
~~(خيار شرط أم لا) فكل من العاقدين له إمضاء البيع وفسخه غير كتابة فلا خيار
~~فيها لأنها وسيلة للعتق.
# (و) غير (تولي طرفي عقد بيع، و) تولي (طرفي عقد هبة بعوض) أو تولي طرفي
~~صلح بمعنى بيع، وسائر صور البيع السابقة إذا تولى طرفيها واحد لا خيار فيها
~~لانفراد العاقد بالعقد كالشفيع وغير قسمة إجبار فلا خيار فيها (لأنها إفراز
~~حق لا بيع) .
# وخرج بقسمة الإجبار قسمة التراضي فيثبت فيها خيار المجلس كما في المنتهى
~~وغيره ويأتي في القسمة التنبيه على ما فيه (وغير شراء من يعتق عليه) لقرابة
~~أو تعليق، كما لو باشر عتقه.
# (قال المنقح: أو يعترف بحريته قبل الشراء) بأن أقر بأنه حر أو شهد بذلك
~~فردت شهادته ثم اشتراه لم يثبت له خيار المجلس؛ لأنه صار حرا باعترافه
~~السابق وشراؤه له افتداء كشراء الأسير وليس شراء حقيقة (ويثبت) خيار المجلس
~~(فيما) أي في عقد بيع ما (قبضه شرط لصحته) أي صحة عقده (كصرف وسلم وبيع مال
~~الربا بجنسه) يعني بيع مكيل وموزون بموزون، ولو من غير جنسه فالمراد بجنسه:
~~المجانس له في الكيل أو الوزن فقط.
# (ولا يثبت) خيار المجلس (في بقية العقود) والفسوخ (كالمساقاة، والمزارعة،
~~والحوالة، والإقالة، والأخذ بالشفعة، والجعالة، والشركة والوكالة،
~~والمضاربة والعارية) والمسابقة (والهبة بغير عوض، الوديعة، والوصية قبل
~~الموت) ؛ لأنه لا أثر لرد الموصى له ولا لقبوله قبله كما يأتي.
# (ولا في النكاح، والوقف، والخلع، والإبراء، والعتق على مال والرهن،
~~والضمان والكفالة) والصلح عن نحو دم عمد؛ لأن ذلك كله
# PageV03P199
# ليس بيعا ولا في معناه.
# (ولكل من المتبايعين الخيار) أي خيار المجلس (ما لم يتفرقا بأبدانهما
~~عرفا ولو أقاما فيه) أي: في المجلس (شهرا أو أكثر) من شهر (ولو) أقاما
~~(كرها) فهما على خيارهما لعدم التفرق (فإن تفرقا باختيارهما سقط) خيارهما
~~ولزم البيع لما تقدم من قوله - صلى الله عليه وسلم - «ما لم يتفرقا» (لا)
~~إن تفرقا (كرها ومعه) أي: مع تفرقهما مكرهين لا يسقط خيارهما. ms1403
# (ويبقى الخيار) لهما (في) هذا الحال إلى أن يتفرقا من (مجلس زال الإكراه
~~فيه) ؛ لأن فعل المكره لا يعتد به شرعا (فإن أكره أحدهما) وحده على التفرق
~~(انقطع خيار صاحبه) لتفرقه باختياره (ويبقى الخيار للمكره منهما في) حال
~~تفرقه في (المجلس الذي زال فيه الإكراه حتى يتفرقا عنه) اختيارا لما تقدم.
# (فإن تراءيا) أي: المتبايعان وهما في مجلس التبايع (سبعا أو ظالما خشياه
~~فهربا فزعا منه أو حملهما) من مجلس التبايع (سيل، أو فرقتهما ريح، فكإكراه
~~قاله ابن عقيل) فيثبت لهما الخيار إلى أن يتفرقا من مجلس زال فيه ذلك؛ لأن
~~فعل الملجأ غير منسوب إليه.
# (ومتى تم العقد وتفرقا) من مجلسه (لم يكن لواحد منهما الفسخ) للزوم البيع
~~كما تقدم (إلا بعيب أو خيار كخيار شرط أو غبن أو تدليس أو نحوه على ما
~~يأتي) في الباب مفصلا (أو بمخالفة شرط صحيح اشترط) وكذا فاسد لمن فات غرضه
~~كما تقدم في الباب قبله.
# (وإن تبايعا على أن لا خيار بينهما) فلا خيار لهما (أو قال البائع: بعتك
~~على أن لا خيار بيننا فقال المشتري: قبلت ولم يزد على ذلك) فلا خيار لهما
~~(أو أسقطا الخيار بعده) أي بعد البيع (مثل أن يقول كل منهما بعد العقد:
~~اخترت إمضاء العقد، أو التزامه سقط) خيارهما لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«المتبايعان بالخيار ما لم يتفرقا إلا أن يكون البيع عن خيار فإن كان البيع
~~عن خيار فقد وجب البيع» أي لزم متفق عليه من حديث ابن عمر والتخاير في
~~ابتداء العقد وبعده في المجلس واحد (أو) تبايعا على (أن لا خيار لأحدهما
~~بمفرده أو أسقطه) أحدهما وحده (أو قال لصاحبه: اختر سقط) خياره لظاهر الخبر
~~السابق (وبقي خيار صاحبه) ؛ لأنه خيار في البيع فلم يبطل حق من لم يسقطه
~~كخيار الشرط (ويبطل خيارهما بموت أحدهما) لأنها أعظم الفرقتين (و) يبطل
~~خيارهما (بهربه) أي هرب أحدهما من الآخر لوجود التفرق و (لا) يبطل خيارهما
~~(بجنونه) أي: جنون أحدهما.
# (وهو) أي: المجنون
# PageV03P200
# (على ms1404 خياره إذا أفاق) من جنونه فلا خيار لوليه قال في شرح المنتهى: على
~~الأصح لأن الرغبة في المبيع أو عدمها لا تعلم إلا من جهته (ولو خرس أحدهما
~~قامت إشارته) المفهومة (مقام نطقه) لدلالتها على ما يدل عليه نطقه قلت:
~~وكذا كتابته (فإن لم تفهم إشارته أو جن، أو أغمي عليه) أي الأخرس (قام أبوه
~~أو وصيه أو الحاكم مقامه) قاله في المغني والشرح ولم يعلله ولعله إلحاق له
~~بالسفيه.
# (ولو ألحقا) أي المتبايعان (بالعقد) أي عقد البيع (خيارا بعد لزومه) أي
~~العقد (لم يلحق) الخيار به لما تقدم من أن محل المعتبر من الشروط صلب
~~العقد.
# (والتفرق بأبدانهما عرفا يختلف باختلاف مواضع البيع فإن كان) البيع (في
~~فضاء واسع أو مسجد كبير، إن صححنا البيع فيه) والمذهب: لا يصح وتقدم (أو)
~~في (سوق ف) التفرق (بأن يمشي أحدهما مستدبرا لصاحبه خطوات) جمع خطوة قال
~~أبو الحارث سئل أحمد عن تفرقة الأبدان فقال: إذا أخذ هذا كذا وأخذ هذا كذا
~~فقد تفرقا وقوله (بحيث لا يسمع كلامه المعتاد) قدمه في الكافي وعلى ما قطع
~~به ابن عقيل وقدمه في المغني والشرح والمبدع وصححه في شرح المنتهى: لا
~~يعتبر ذلك وهو ظاهر المستوعب حيث لم يقيد بذلك.
# (و) إن كان البيع (في سفينة كبيرة) ف (بأن يصعد أحدهما إلى أعلاها وينزل
~~الآخر في أسفلها و) إن كان البيع (في) سفينة (صغيرة) ف (بأن يخرج أحدهما
~~منها ويمشي و) إن كان البيع (في دار كبيرة ذات مجالس وبيوت) فالتفرق
~~(بخروجه) أي أحدهما (من بيت إلى بيت أو من مجلس إلى آخر) (أو) من (صفة) إلى
~~محل آخر (ونحوه) (أي نحو ذلك بأن يفارقه بحيث يعد مفارقا له) في العرف لأن
~~التفرق لم يحده الشرع فرجع فيه إلى ما يعده الناس تفرقا كالحرز.
# (و) إن كان البيع (في دار صغيرة) فالتفرق (بأن يصعد أحدهما السطح، أو
~~يخرج منها وإن بني بينهما) أي بين المتبايعين وهما (في المجلس: حائط من
~~جدار أو غيره أو ms1405 أرخيا بينهما سترا) في المجلس (أو ناما) فيه (أو قاما) منه
~~(فمضيا جميعا ولم يتفرقا فالخيار) باق (بحاله) لبقائهما بأبدانهما بمحل
~~العقد.
# (و) إذا فارق أحدهما صاحبه لزم البيع سواء (قصد بالمفارقة لزوم البيع،
~~أو) قصد (حاجة أخرى) روي، عن ابن عمر أنه كان إذا اشترى شيئا يعجبه مشى
~~خطوات ليلزم البيع " (لكن تحرم الفرقة) من أحدهما (بغير إذن صاحبه خشية فسخ
~~البيع) لما روى عمرو
# PageV03P201
# بن شعيب عن أبيه عن جده أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «البائع
~~والمبتاع بالخيار، حتى يتفرقا، إلا أن يكون صفقة خيار ولا يحل له أن يفارق
~~صاحبه خشية أن يستقيله» رواه النسائي والأثرم والترمذي وحسنه وما تقدم عن
~~ابن عمر محمول على أنه لم يبلغه الحديث ولو بلغه لما خالفه.
### | [فصل خيار الشرط]
# فصل (القسم الثاني من أقسام الخيار خيار الشرط وهو أن يشترطا في العقد أو
~~بعده) أي العقد (في زمن الخيارين) أي خيار المجلس وخيار الشرط و (لا) يصح
~~إن اشترطاه (بعد لزومه) أي العقد (مدة معلومة) مفعول ليشترطا (فيصح) الشرط
~~(ويثبت) الخيار (فيها) أي المدة المعلومة (وإن طالت) لعموم قوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «المسلمون على شروطهم» ولأنه حق مقدر يعتمد الشرط فيرجع في
~~تقديره إلى شرطه.
# (فلو كان المبيع) بشرط الخيار مدة معلومة (لا يبقى إلى مضيها، كطعام رطب
~~بيع) أي باعه أحدهما بإذن الآخر أو الحاكم إن تشاحا (وحفظ ثمنه) إلى انقضاء
~~المدة، كرهنه على مؤجل (وإن شرطه) أي الخيار بائع (حيلة ليربح فيما أقرضه
~~حرم نصا) لأنه يتوصل به إلى قرض يجر نفعا.
# (ولم يصح البيع) لئلا يتخذ ذريعة للربا (فإن أراد أن يقرضه شيئا) وهو
~~يخاف أن يذهب بما أقرضه له (فاشترى منه شيئا) بما أراد أن يقرضه له (وجعل
~~له الخيار) مدة معلومة.
# (ولم يرد الحيلة) على الربح في القرض (فقال) الإمام (أحمد جائز فإذا مات
~~فلا خيار لورثته) يعني إذا لم يطالب به قبل موته (وقوله) أي الإمام: جائز
~~(محمول على مبيع لا ms1406 ينتفع به إلا بإتلافه) كنقد، وبر ونحوهما (أو) محمول
~~(على أن المشتري لا ينتفع بالمبيع مدة الخيار) لكونه بيد البائع مدته (ف)
~~لا (يجر) قرضه (نفعا) فلا حيلة يتوصل بها إلى محرم.
# (ولا يصح الخيار مجهولا لها مثل أن يشترطاه أبدا أو مدة مجهولة) بأن
~~قالا: مدة أو زمنا، أو مدة نزول المطر ونحوه (أو) أجلاه (أجلا مجهولا
~~كقوله) بعتك ولك الخيار
# PageV03P202
# (متى شئت أو شاء زيد أو قدم) زيد (أو هبت الريح، أو نزل المطر، أو قال
~~أحدهما لي الخيار ولم يذكر مدته، أو شرطا خيارا ولم يعينا مدته، أو) شرطاه
~~(إلى الحصاد أو الجذاذ) ونحوه (فيلغو) الشرط (ويصح البيع) مع فساد الشرط
~~(وتقدم) ذلك (في الباب قبله) وأن لمن فات غرضه بسبب إلغاء الشرط الفسخ.
# (وإن شرطه) أي الخيار (إلى العطاء) وهو القسط من الديوان (وأراد وقت
~~العطاء وكان) وقت العطاء (معلوما صح) البيع والشرط، للعلم بأجله (وإن أراد
~~نفس العطاء) أي الوقت الذي يحصل فيه العطاء بالفعل، دون الوقت المعتاد له
~~عادة (ف) هو (مجهول) فيصح البيع ويلغو الشرط للجهالة.
# (ولا يثبت) خيار الشرط (إلا في بيع) غير ما يأتي استثناؤه.
# (و) إلا (في صلح بمعناه) كما لو أقر له بدين أو عين وصالحه بمال بشرط
~~الخيار أمدا معلوما لأنه بيع وكذا هبة بعوض معلوم.
# (و) كذا إجارة في الذمة بأن استأجره لخياطة ثوب أو بناء حائط بشرط الخيار
~~(أو) إجارة (على مدة لا تلي العقد) بأن أجره ربيع الثاني في الأول مثلا،
~~بشرط الخيار أمدا ينقضي قبل دخول الثاني فيصح لأن الإجارة نوع من البيع و
~~(لا) يثبت خيار الشرط في إجارة عين (إن وليته) أي وليت المدة العقد بأن
~~آجره شهرا من الآن فلا يصح شرط الخيار لأنه يفضي إلى فوات بعض المنافع
~~المعقود عليها، أو إلى استيفائها في مدة الخيار وكلاهما غير جائز.
# (ويثبت) خيار الشرط (في قسمة تراض) وهي ما فيها ضرر أو رد عوض لأنها نوع
~~من البيع و (لا) يثبت في ms1407 قسمة (إجبار) لأنها إفراز حق لا بيع (كما تقدم في
~~خيار المجلس) .
# (وإن شرطاه) أي الخيار (إلى الغد لم يدخل) الغد (في المدة) لأن " إلى "
~~لانتهاء الغاية وما بعدها يخالف ما قبلها كقوله تعالى {ثم أتموا الصيام إلى
~~الليل} [البقرة: 187] .
# (ويسقط) الخيار إذن (بأوله) أي أول الغد وهو طلوع فجره (و) إن شرطاه (إلى
~~الظهر أو) شرطاه إلى صلاة الظهر صح لأنه معلوم و (يسقط) الخيار (بأول
~~وقتها) أي وقت صلاة الظهر وهو الزوال.
# (وإن شرطه) أي الخيار (إلى طلوع الشمس، أو إلى غروبها صح) الشرط لأنه أمد
~~معلوم (كتعليق طلاق وعتق عليهما) أي على غروب الشمس وطلوعها (فإن شك في
~~طلوعها، أو) شك في (غروبها بغيم ف) الخيار باق (حتى يتيقن) الطلوع
# PageV03P203
# أو الغروب لأن الأصل بقاؤه.
# (وإن جعله) أي الخيار (إلى طلوعها) أي الشمس (من تحت السحاب) لم يصح (أو
~~إلى غيبتها تحته) أي السحاب (لم يصح) شرط الخيار المذكور (لجهالته) .
# (ولا يثبت) خيار الشرط (في بيع القبض) لعوضيه، أو أحدهما (شرط لصحته،
~~كصرف وسلم ونحوهما) كبيع مكيل بمكيل وموزون بموزون لأن موضوع هذه العقود
~~على أن لا يبقى بين المتعاقدين علقة بعد التفرق بدليل اشتراط القبض وثبوت
~~خيار الشرط فيها يبقى بينهما علنا فلا يصح شرطه فيها.
# (وإن شرطاه) أي الخيار (مدة) كعشرة أيام (على أن يثبت) الخيار (يوما ولا
~~يثبت يوما صح في اليوم الأول) مكانه (فقط) أي فلا يصح فيما بعده لأنه إذا
~~لزم في اليوم الثاني لم يعد إلى الجواز.
# (وإن شرطاه) أي الخيار في العقد (مدة) معلومة (فابتداؤه من حين العقد)
~~كأجل الثمن لا من حين التفرق.
# (وإن شرطاه) بعد العقد زمن الخيارين فابتداؤه من حين (شرطه وإن شرطاه) في
~~العقد على أن يكون ابتداؤه (من حين التفرق لم يصح) الشرط (لجهالته) أي
~~الأمد، إذ لا يدريان متى يتفرقان (وإن شرطه) أي شرط أحد العاقدين الخيار
~~لزيد (ولم يقل) المشترط (دوني) صح (أو) شرطه العاقد (له ولزيد صح) الشرط.
# (وكان اشتراطا) للخيار (لنفسه، ms1408 وتوكيلا لزيد فيه) لأن تصحيح الاشتراط
~~ممكن فوجب حمله عليه، صيانة لكلام المكلف عن الإلغاء، وصار بمنزلة ما لو
~~قال أعتق عبدك عني.
# (ويكون لكل واحد من المشترط ووكيله الذي شرط له الخيار الفسخ) أي فسخ
~~البيع مدة الخيار لأن وكيل الشخص يقوم مقامه غائبا كان أو حاضرا (وإن قال)
~~بشرط الخيار (له) أي لزيد (دوني لم يصح) الشرط لأن الخيار شرع لتحصيل الحظ
~~لكل واحد من المتعاقدين فلا يصح جعله لمن لا حظ له فيه.
# (ولو كان المبيع عبدا) أو أمة (فشرط) أحد المتعاقدين (الخيار له صح)
~~الشرط (سواء شرطه له البائع أو المشتري) أو كل منهما ويكون للمشترط أصالة،
~~وللمبيع توكيلا منه كما تقدم في الأجنبي.
# (وإن قال) بائع (بعتك) كذا أو قال مشتر: اشتريت منك كذا على أن أستأمر
~~فلانا أي استأذنه (وحد ذلك بوقت معلوم) كثلاثة أيام أو أكثر (صح) الشرط
~~كأنه قال بشرط الخيار كذا (وله) أي للمشترط (الفسخ قبل أن يستأمر) فلانا
~~لملك الخيار بالشرط.
# (وإن شرطه) أي الخيار (وكيل) في البيع (فهو) أي الخيار (لموكله) لأن حقوق
~~العقد
# PageV03P204
# متعلقة بالموكل.
# (وإن شرطه) الوكيل (لنفسه ثبت) الخيار (لهما) أي للموكل، لأن حقوق العقد
~~متعلقة به ولوكيله لقيامه مقامه في البيع، وذلك من متعلقاته (وإن شرطه)
~~الوكيل (لنفسه دون موكله) لم يصح الشرط كما لو شرطه أحد المتعاقدين لأجنبي
~~دونه (أو) شرطه الوكيل (لأجنبي لم يصح) الشرط وظاهره: ولو لم يقل دوني لأن
~~الوكيل ليس له أن يوكل في مثل ذلك (وأما خيار المجلس فيختص بالوكيل) حيث لم
~~يحضر الموكل لتعلقه بالمتعاقدين (فإن حضر الموكل في المجلس وحجر الموكل على
~~الوكيل في الخيار رجعت حقيقة الخيار إلى الموكل) لأن حقوق العقد متعلقة
~~بالموكل.
# (وإن شرطا) أي المتعاقدان (الخيار لأحدهما) من بائع أو مشتر (أو) شرطاه
~~(لهما، ولو متفاوتا) بأن شرطاه للبائع يوما وللمشتري يومين مثلا (صح) وكان
~~على ما شرطا لأنه حق لهما، جوز رفقا بهما فكيفما تراضيا به جاز.
# (وإن اشترى شيئين) كعبد وأمة ms1409 (وشرط الخيار في أحدهما بعينه) دون الآخر
~~(صح) الشرط لما تقدم (فإن فسخ فيه) أي في أحد المبيعين (البيع رجع بقسطه من
~~الثمن) الذي وقع عليه العقد لأن الثمن في مقابلة المبيع فكل جزء منه في
~~مقابلة جزء من المبيع كما تقدم (وإن شرطاه) أي الخيار (في أحدهما) أي أحد
~~المبيعين (لا بعينه) ولم يصح (أو) شرطا الخيار (لأحد المتعاقدين لا بعينه)
~~فهو (مجهول لا يصح) شرطه للجهالة (ولمن له الخيار الفسخ من غير حضور صاحبه
~~ولا رضاه) لأن الفسخ على حل عقد جعل إليه فجاز مع غيبة صاحبه وسخطه كالطلاق
~~(أطلقه الأصحاب وعنه) في رواية أبي طالب إنما يملك الفسخ (برد الثمن إن فسخ
~~البائع وجزم به الشيخ كالشفيع) .
# قال الشيخ (وكذا التملكات القهرية كأخذ الغراس والبناء من المستعير
~~والمستأجر) بعد انقضاء مدة الإجارة (و) كأخذه (الزرع من الغاصب) إذا أدركه
~~رب الأرض قبل حصاده.
# (قاله في الإنصاف وهذا هو الصواب الذي لا يعدل عنه خصوصا في زمننا هذا،
~~وقد كثرت الحيل) وهذا زمنه، فكيف بزمننا؟ (ويحتمل أن يحمل كلام من أطلق على
~~ذلك انتهى وإن مضت المدة ولم يفسخ) بالبناء للمفعول أي البيع (بطل خيارهما)
~~إن كان الخيار لهما أو خيار أحدهما إن كان الخيار له وحده.
# (ولزم البيع) لأن اللزوم موجب البيع يختلف بالشرط فإذا زالت مدته لزم
~~العقد بموجبه لخلوه عن المعارض.
# (وينتقل الملك في المبيع زمن الخيارين) السابقين (إلى المشتري سواء
# PageV03P205
# كان الخيار لهما) أي المتعاقدين (أو لأحدهما) أيهما كان لقوله - عليه
~~السلام -: «من باع عبدا وله مال فماله للبائع إلا أن يشترطه المبتاع» رواه
~~مسلم فجعل المال للمبتاع باشتراطه وهو عام في كل بيع؛ فشمل بيع الخيار،
~~ولأن البيع تمليك بدليل صحته بقوله: ملكتك فيثبت به الملك في بيع الخيار
~~كسائر البيع، يحققه أن التمليك يدل على نقل الملك إلى المشتري ويقتضيه لفظه
~~ودعوى القصور فيه ممنوعة وجواز فسخه لا يوجب قصوره ولا يمنع نقل الملك فيه
~~كالمعيب وامتناع التصرف لأجل حق الغير لا ms1410 يمنع ثبوت الملك كالمرهون.
# (فإن تلف) المبيع زمن الخيارين (أو نقص) بعيب (ولو قبل قبضه) فمن ضمان
~~مشتر (إن لم يكن مكيلا ونحوه) كموزون ومعدود ومذروع بيع بذلك ولم يمنعه منه
~~أي لم يمنع المشتري من القبض (البائع أو كان) مبيعا بكيل أو وزن أو عد أو
~~ذرع (وقبضه مشتر) وتلف أو (نقص) زمن الخيارين (ف) هو (من ضمانه) أي
~~المشتري، لأنه ماله تلف بيده (ويبطل خياره) أي المشتري بتلف المبيع المضمون
~~عليه لاستقرار الثمن بذلك في ذمته وحيث قلنا ينتقل الملك للمشتري (فيعتق)
~~عليه (قريبه) كأبيه وأخيه إذا اشتراه بمجرد العقد زمن الخيارين وكذا من علق
~~عتقه بشرائه أو اعترف بحريته ثم اشتراه.
# (وينفسخ نكاحه) أي إذا اشترى أحد الزوجين الآخر انفسخ النكاح بمجرد العقد
~~زمن الخيارين.
# (ويخرج) المشتري (فطرته) أي المبيع إذا غربت الشمس آخر رمضان زمن
~~الخيارين (ويلزمه) أي المشتري (مؤنة الحيوان و) مؤنة العبيد بمجرد الشراء
~~زمن الخيارين (ولو باع نصابا من الماشية) السائمة (بشرط الخيار حولا زكاه
~~المشتري) أمضي البيع أو فسخ لمضي الحول وهو في ملكه وكذا لو كان النصاب من
~~أثمان أو عروض تجارة اشتراها بنية التجارة بشرط الخيار حولا زكاها له
~~المشتري فإن اشترى حبا أو ثمرة قبل بدو صلاحها وصح بأن كان مالك الأصل بشرط
~~الخيار مدة، فبدا صلاحها فيها ثم فسخ العقد فهل زكاته على المشتري لأنه
~~المالك وقت الوجوب أو لا، لعدم الاستقرار؟ لم أر من تعرض له؟ ويتوجه إن فسخ
~~البائع فلا زكاة على المشتري كما لو تلف بغير فعله وإن فسخ المشتري فعليه
~~زكاته كما لو باعه.
# (ويحنث البائع إذا حلف أن لا يبيع) وباع بشرط الخيار وكذا يحنث من حلف لا
~~يشتري فاشترى بشرط الخيار لوجود الصفة.
# (ولو باع محل صيدا بشرط الخيار ثم أحرم) البائع (في مدته) أي الخيار
~~(فليس
# PageV03P206
# له الفسخ) لأنه ابتداء تملك للصيد في حال الإحرام وهو غير جائز لما تقدم
~~في محظوراته وتقدم هناك عكس المسألة.
# (ولو باع الملتقط اللقطة بعد ms1411 الحول) وتعريفها فيه (ثم جاء ربها في مدة
~~الخيار وجب) على الملتقط فسخ البيع وردها إليه أي إلى مالكها جزم به في
~~الكافي.
# (ولو باعت الزوجة الصداق قبل الدخول بشرط الخيار ثم طلقها الزوج في مدة
~~الخيار) ف (في لزوم استردادها وجهان قال في الإنصاف) الأولى عدم لزوم
~~استردادها (انتهى) ولعل وجهه أنه سلطها على ذلك بالعقد معها، بخلاف رب
~~اللقطة مع الملتقط فإنه لم يحصل بينهما عقد.
# (ولو تعيب) المبيع (في مدة الخيار لم يرد) المشتري المبيع (به) أي بالعيب
~~المذكور لأنه حدث في ملكه (إلا أن يكون) المبيع (غير مضمون على المشتري
~~لانتفاء القبض) كالمبيع بكيل أو وزن أو عد أو ذرع فله رده بعيبه الحادث بعد
~~العقد وقبل القبض ويأتي.
# (ولو باع أمة بشرط الخيار ثم فسخ البيع وجب على البائع الاستبراء) لتجدد
~~ملكها لها (ولو استبرأها) أي الأمة المبيعة بشرط الخيار (المشتري في مدة
~~خياره) أو خيار البائع أو خيارهما (كفاه) أي المشتري (ذلك) الاستبراء وإن
~~كان في مدة الخيار لأنها في ملكه.
# (ولا يثبت) للشفيع (الأخذ بالشفعة في مدة الخيار) ولو قلنا بانتقال الملك
~~للمشتري لقصوره ومنعه من التصرف فيه باختياره فلا يؤخذ منه حتى تمضي مدة
~~الخيار.
# (ولو باع أحد الشريكين) في عقار (شقصا) بكسر الشين أي نصيبا منه (بشرط
~~الخيار فباع الشفيع حصته في مدة الخيار استحق المشتري الأول انتزاع) ال
~~(شقص المبيع) ثانيا من يد مشتريه لأنه أي المشتري الأول شريك الشفيع حال
~~بيعه وظاهره: سواء أمضي البيع الأول أو فسخ لأن المعتبر كونه شريكا حال
~~البيع وقد وجد ذلك وأما البائع فلا شفعة له على المشتري الأول لبيعه بعد
~~علمه بشرائه كما يأتي في الشفعة.
# (وينتقل) الملك (في الثمن المعين) إلى البائع (و) ينتقل الملك في الثمن
~~(المقبوض إلى البائع زمن الخيارين) لما تقدم عنه في انتقال المبيع إلى
~~المشتري (فما حصل في المبيع من كسب أو أجرة أو نماء منفصل ولو من عينه) أي
~~عين المبيع (كثمرة وولد ولبن ولو) ms1412 حصل ذلك (في يد بائع قبل قبضه) المشتري
~~المبيع.
# (وهو) أي النماء المنفصل والكسب من المبيع قبل قبضه (أمانة عنده) أي عند
~~البائع، فلا يضمنه للمشتري إن تلف بغير تعد ولا تفريط ولو كان المبيع نفسه
~~مضمونا قبل قبضه (فلمشتر) جواب فما حصل أو خبره أي نماء المبيع زمن
# PageV03P207
# الخيارين وكسبه للمشتري (أمضيا) أي العاقدان (العقد أو فسخاه) لأن الفسخ
~~رفع للعقد من حين الفسخ لا من أصله كما يأتي.
# (والنماء المتصل) كالسمن وتعلم الصنعة (تابع للمبيع) في الفسخ فيرد معه
~~(والحمل الموجود وقت العقد مبيع) لا نماء (فإذا) اشترى حاملا و (ولد)
~~بالبناء للمفعول أي الحمل (في مدة الخيار ثم ردها) المشتري (على البائع)
~~بخيار الشرط (لزم رده) لأن تفريق المبيع ضرر على البائع وإن ردها بعيب ردها
~~بقسطها كما في المنتهى، كمن اشترى شيئين فوجد أحدهما معيبا، إلا أن تكون
~~أمة فيرد معها ولدها ويأخذ قيمته.
### | [فصل يحرم تصرف البائعين والمشترى في مدة الخيارين]
# فصل ويحرم تصرفهما أي البائع والمشتري (في مدة الخيارين في ثمن معين أو)
~~في ثمن (كان في الذمة ثم صار إلى البائع) لأنه ليس ملكا للمشتري فيتصرف فيه
~~ولم تنقطع علقه عنه فيتصرف فيه البائع.
# (و) يحرم تصرفهما في مدة الخيارين (في ثمن معين أو غير معين ثم صار إلى
~~المشتري لما تقدم سواء كان الخيار لهما أو لأحدهما) أيهما كان (أو لغيرهما)
~~إن لم يشترط للغير وحده وإلا ففاسد كما تقدم (إلا إذا كان الخيار للمشتري
~~وحده وتصرف في المبيع) فينفذ تصرفه وبطل خياره.
# وكذا لو كان الخيار للبائع وتصرف في الثمن نفذ تصرفه وبطل خياره كالتي
~~قبلها (وإلا بما تحصل به تجربة المبيع) فلا يحرم (كركوب الدابة لينظر سيرها
~~و) ك (حلب الشاة ليعلم قدر لبنها و) ك (الطحن على الرحى) ليعلم كيف طحنها.
# (ونحو ذلك) مما تحصل به تجربة المبيع (وإن كان الثمن في الذمة وتصرف
~~البائع فيه) زمن الخيارين (بحوالة) عليه (أو مقاصة) بأن قاصص به المشتري
~~مما له عليه ms1413 (لم يصح) تصرفه فيه حذرا من إبطال حق المشتري لكن يأتي أن
~~المقاصة لا تتوقف على رضاهما (فإن تصرف المشتري) في المبيع (ببيع أو هبة أو
~~نحوها) كوقف (والخيار له وحده) جملة حالية من الفاعل (نفذ تصرفه وسقط
~~خياره) لأن ذلك دليل رضاه وإمضائه للبيع وكذا تصرف بائع في الثمن إن كان
~~الخيار له وحده.
# (وكذا إن كان) الخيار (لهما) أي للبائع والمشتري وتصرف المشتري بالعتق
~~نفذ تصرفه وبطل الخيار (أو) كان الخيار (للبائع وحده وتصرف) المشتري
# PageV03P208
# نفذ تصرفه وبطل الخيار (كما يأتي) وكذا إن كان الثمن عبدا وتصرف فيه
~~البائع بالعتق (أو تصرف) المشتري في المبيع ببيع أو غيره زمن الخيارين
~~(بإذن البائع أو معه) بأن باعه السلعة التي كان اشتراها منه بشرط الخيار
~~لهما أو لأحدهما فيصح ويكون إمضاء للبيع منهما و (لا) ينفذ تصرف المشتري في
~~المبيع (مع أجنبي) بأن باعه له زمن الخيارين (بلا إذنه) أي إذن البائع لما
~~تقدم إلا أن يكون الخيار للمشتري وحده وتقدم.
# (وإن تصرف البائع) في المبيع (لم ينفذ تصرفه ولو) كان (عتقا) لانتقال
~~الملك عنه للمشتري (سواء كان الخيار له) أي للبائع (وحده أو لا) بأن كان
~~للمشتري وحده أو لهما (إلا) إذا تصرف البائع في المبيع (بإذن مشتر) فيصح
~~(ويكون) إذن المشتري للبائع في التصرف (توكيلا للبائع) في التصرف لأن
~~الوكالة تنعقد بكل ما أدى معناها.
# (و) يكون تصرف البائع بإذن المشتري في المبيع (مسقطا) لخياره و (لخيار
~~المشتري) كتصرف المشتري بإذن البائع (ووكيلهما) أي وكيل البائع والمشتري
~~(مثلهما) في جميع ما تقدم لأن فعل الوكيل كفعل موكله.
# (وإذا لم ينفذ تصرفهما) بأن تصرف أحدهما بغير إذن الآخر (فتصرف مشتر)
~~ببيع ونحوه مبطل لخياره، وإن لم ينفذ تصرفه، لأنه دليل على رضاه.
# (ووطؤه) الأمة المبيعة بشرط الخيار (وقبلته) لها (ولمسه) إياها (لشهوة
~~وسومه) المبيع (إمضاء) للبيع.
# (وإبطال لخياره) لما تقدم (ومتى بطل خياره بتصرفه) أو وطئه ونحوه عما ذكر
~~(فخيار البائع باق بحالة) لعدم ما يبطله (إلا أن يكون) ms1414 المشتري (تصرف بإذن
~~البائع) ، أو معه (فيسقط) خياره أيضا لما تقدم (وتصرف بائع في المبيع ليس
~~فسخا) للبيع وتصرفه في الثمن إمضاء للبيع وإبطال للخيار.
# (وإن استخدم المشتري) العبد (المبيع ولو بغير استعلام لم يبطل خياره) لأن
~~الخدمة لا تخص الملك فلم تبطل الخيار كالنظر.
# (وكذلك إن قبلته الجارية المبيعة ولو لشهوة ولم يمنعها أو استدخلت ذكره)
~~أي المشتري (وهو نائم ولم تحبل) لم يسقط خياره (كما لو قبلت البائع وإن
~~أعتقه) أي المبيع (المشتري نفذ عتقه) لقوته وسرايته (وبطل خيارهما) لأن
~~المشتري تصرف بما يقتضي اللزوم وهو العتق.
# (وإن تلف المبيع قبل القبض وكان) المبيع (مكيلا) بيع بكيل.
# (ونحوه) كالمبيع بوزن أو عد أو ذرع (بطل البيع) لما يأتي (وبطل معه
~~الخيار) أي خيار المجلس والشرط سواء كان لهما أو لأحدهما لأن التالف لا
~~يتأتى عليه الفسخ.
# (وإن كان) تلف المبيع بكيل أو وزن
# PageV03P209
# أو عد أو ذرع (بعده) أي بعد القبض فهو من ضمان المشتري وبطل الخيار (أو)
~~كان التلف قبله أو بعده (فيما عدا مكيل ونحوه بطل أيضا خيارهما) لما تقدم
~~من أن التالف لا يتأتى عليه فسخ (وأما ضمان ذلك وعدمه فيأتي آخر الباب)
~~مفصلا (ووقف المبيع) زمن الخيارين (كبيع) فلا ينفذ من أحدهما إلا بإذن
~~الآخر.
# (وإن وطئ المشتري الجارية) زمن الخيارين (فأحبلها صارت أم ولد له) لأنه
~~صادف محله أشبه ما لو أحبلها بعد مدة الخيار وفي سقوط خيار البائع بإحبال
~~المشتري الجارية روايتان فعلى عدم سقوط خياره إذا فسخ له قيمتها لتعذر
~~الفسخ فيها ذكره في شرح المنتهى قلت قياس ما سبق في العتق وتلف المبيع سقوط
~~خياره (وولده) أي ولد المشتري (حر ثابت النسب) لأنه من مملوكته ولا تلزمه
~~قيمته.
# (وإن وطئها) أي المبيعة (البائع) زمن الخيارين فعليه الحد لأن وطأه لم
~~يصادف ملكا ولا شبهة ملك (إن علم زوال ملكه) عن الجارية بالعقد.
# (و) علم (تحريم وطئه نصا) زاد في المقنع والمنتهى تبعا لبعض الأصحاب إذا
~~علم أن البيع لا ينفسخ ms1415 بوطئه فإن اعتقد أنه ينفسخ بوطئه فلا حد عليه لتمكن
~~الشبهة وقال أكثر الأصحاب عليه الحد إذا كان عالما بالتحريم وهو المنصوص عن
~~أحمد في رواية مهنا وهو اختيار أبي بكر وابن حامد والأكثرين قاله في
~~القواعد الفقهية ذكره في الإنصاف.
# (وولده) أي ولد البائع من المبيعة إذا وطئها زمن الخيارين (رقيق لا يلحقه
~~نسبه) لأنه وطئ في ملك الغير (وعليه المهر ولا تصير أم ولد له) لأنه وطئها
~~في غير ملكه.
# (وقيل: لا حد عليه) أي على البائع بوطئه المبيعة إذن مطلقا لأن وطأه صادف
~~ملكا أو شبهة ملك للاختلاف في بقاء ملكه (اختاره جماعة) منهم الموفق
~~والشارح والمجد في محرره والناظم وصاحب الحاوي قال في الإنصاف وهو الصواب
~~(وإن لم يعلم) البائع زوال ملكه وتحريم وطئه (لحقه النسب وولده حر) للشبهة.
# (وعليه قيمته) أي الولد للمشتري لأنه فوته عليه باعتقاد الإباحة وتعتبر
~~القيمة (يوم ولادته) لأنه أول وقت يتأتى فيه تقويمه.
# (ولا بأس بنقد الثمن وقبض المبيع في مدة الخيار) سواء كان خيار مجلس أو
~~شرط (لكن لا يجوز التصرف) لواحد منهما (غير ما تقدم) تفصيله (ويأتي في
~~الباب آخر الخيار السابق لذلك تتمة) .
# (ومن مات منهما) أي البائع والمشتري (بطل خياره وحده ولم يورث) لأنه حق
~~فسخ لا يجوز الاعتياض عنه فلم يورث كخيار الرجوع في الهبة (إن لم يكن طالب
~~به قبل موته فإن
# PageV03P210
# طالب به قبله ورث كشفعة وحد قذف) قال أحمد الموت يبطل به ثلاثة أشياء
~~الشفعة والحد إذا مات المقذوف والخيار إذا مات الذي اشترط الخيار لم تكن
~~للورثة هذه الثلاثة الأشياء إنما هي بالطلب فإذا لم يطلب فليس يجب إلا أن
~~يشهد: أني على حق من كذا وكذا وأني قد طلبته فإن مات بعده كان لوارثه الطلب
~~به ولا يشترط ذلك في إرث خيار غير خيار الشرط (وإن جن) من اشترط الخيار (أو
~~أغمي عليه قام وليه مقامه) لخيار المجلس وفيه ما تقدم وأيضا فالمغمى عليه
~~لا تثبت عليه الولاية لأحد (وإن ms1416 خرس فلم تفهم إشارته ف) هو (كمجنون) على ما
~~تقدم وإن فهمت إشارته قامت مقام نطقه.
# (وإن مات) أحدهما (في خيار المجلس بطل خياره وخيار صاحبه كما تقدم ولم
~~يورث) خيار المجلس.
### | [فصل خيار الغبن]
# فصل القسم الثالث من أقسام الخيار خيار الغبن بسكون الباء، مصدر غبنه من
~~باب ضرب إذا خدعه (ويثبت) خيار الغبن (في ثلاث صور إحداها إذا تلقى
~~الركبان) وهم جمع راكب وهو في الأصل راكب البعير ثم اتسع فيه فأطلق على كل
~~راكب والمراد بهم هنا (القادمون من السفر بجلوبة، وهي ما يجلب للبيع وإن
~~كانوا مشاة) قال في الرعاية يكره تلقي الركبان وقيل يحرم وهو أولى.
# (ولو) كان تلقيهم (بغير قصد التلقي) لهم (واشترى منهم أو باعهم، شيئا
~~فلهم الخيار إذا هبطوا السوق وعلموا أنهم قد غبنوا غبنا يخرج عن العادة)
~~لقوله - عليه السلام - «لا تلقوا الجلب فمن تلقاه فاشترى منه فإذا أتى
~~السوق فهو بالخيار» رواه مسلم من حديث أبي هريرة وثبوت الخيار لا يكون إلا
~~في صحيح، والنهي لا يرجع لمعنى في البيع وإنما لضرب من الخديعة يمكن
~~استدراكه بالخيار أشبه المصراة.
# (الثانية: في النجش وهو أن يزيد في السلعة من لا يريد شراءها) من نجشت
~~الصيد إذا أثرته كأن الناجش يثير كثرة الثمن بنجشه.
# (وهو) أي النجش (حرام لما فيه من تغرير المشتري وخديعته) فهو في معنى
~~الغش (ويثبت له) أي للمشتري بالنجش
# PageV03P211
# (الخيار إذا غبن الغبن المذكور) كالصورة الأولى قال في المبدع: وظاهره
~~أنه لا بد من حذق الذي زاد فيها لأن تغرير المشتري لا يحصل إلا بذلك وأن
~~يكون المشتري جاهلا فلو كان عارفا واغتر بذلك فلا خيار له لعجلته وعدم
~~تأمله.
# (ولو) كانت زيادة من لا يريد شراء (بغير مواطأة من البائع) لمن يزيد فيها
~~(أو) كان البائع (زاد) في الثمن (بنفسه) والمشتري لا يعلم ذلك لوجود
~~التغرير (فيخير) المشتري (بين رد) المبيع (وإمساك) ه.
# (قال ابن رجب في شرح) الأربعين (النووية: ويحط ما غبن به من الثمن) أي ms1417
~~يسقط عنه ويرجع به إن كان دفعه (ذكره الأصحاب قال المنقح: ولم نره لغيره
~~وهو قياس خيار العيب والتدليس على قول انتهى) كلام المنقح (اختاره) أي
~~القول في التدليس (جمع) منهم أبو بكر في التنبيه، وصاحب المبهج والتلخيص
~~والترغيب والبلغة والرعاية الصغرى والحاوي الصغير وتذكرة ابن عبدوس (ومن
~~النجش) قول بائع سلعة (أعطيت فيها كذا، وهو كاذب) فيثبت للمشتري الخيار
~~لتغريره وكذا: لو أخبر أنه اشترى السلعة بكذا وهو زائد عما اشتراها به فلا
~~يبطل البيع وللمشتري الخيار على الصحيح ذكره في الإنصاف.
# (الثالث المسترسل وهو) اسم فاعل من استرسل إذا اطمأن واستأنس والمراد هنا
~~(الجاهل بالقيمة من بائع ومشتر ولا يحسن أن يماكس فله الخيار إذا غبن الغبن
~~المذكور) أي الذي يخرج عن العادة لأنه حصل لجهله الخيار فثبت له الخيار كما
~~ثبت.
# (ويقبل قوله مع يمينه أنه جاهل بالقيمة) لأنه الأصل (ما لم تكن قرينة
~~تكذبه) في دعوى الجهل فلا تقبل منه وقال ابن نصر الله: الأظهر احتياجه يعني
~~في دعوى الجهل بالقيمة إلى بينة لأنه ليس مما تتعذر إقامة البينة به.
# (وأما من له خبرة بسعر المبيع ويدخل على بصيرة بالغبن، ومن غبن لاستعجاله
~~في البيع، ولو توقف فيه ولم يستعجل لم يغبن، فلا خيار لهما) لعدم التغرير.
# (وكذا إجارة) يثبت فيها خيار الغبن إذا جهل أجرة المثل، ولم يحسن
~~المماسكة فيها (فإن فسخ) المغبون (في أثنائها) أي أثناء مدة الإجارة (كان
~~الفسخ رافعا للعقد من أصله) وسيأتي أن الفسخ رافع للعقد من حين الفسخ، لا
~~من أصله.
# (ويرجع المؤجر) إن كان هو الفاسخ (على المستأجر بالقسط من أجرة المثل،
~~لا) بالقسط (من المسمى) في الإجارة لأنه لو رجع عليه بذلك لم يستدرك ظلامة
~~الغبن لأنه يلحقه فيما يلزمه من ذلك لمدته ويفارق ما لو ظهر على عيب في
~~الإجارة،
# PageV03P212
# ففسخ أنه يرجع عليه بقسطه من المسمى؛ لأنه يستدرك ظلامته بذلك، لأنه يرجع
~~بقسطه منها معيبا، فيرتفع عنه الضرر بذلك قال المجد: نقلته من خط القاضي
~~على ms1418 ظهر الجزء الثلاثين من تعليقه.
# (وإن كان) المؤجر (قبض الأجرة) من المستأجر، ثم فسخ (رجع عليه) أي على
~~المؤجر (مستأجر بالقسط من المسمى من الأجر في المستقبل) الباقي من مدة
~~الإجارة (و) رجع عليه أيضا (بما زاد من أجرة المثل في الماضي إن كان هو
~~المغبون وإن كان) المغبون هو (المؤجر، ف) إنه يرجع (بما نقص عن أجرة المثل
~~في الماضي) لما تقدم (والغبن محرم) لأنه تغرير وغش (والعقد صحيح فيهن) أي
~~في الصور الثلاث لما تقدم في تلقي الركبان.
# (وغبن أحد الزوجين في مهر مثل) بأن تزوجها، بأقل منه أو أكثر (لا فسخ
~~فيه) للمغبون (فليس كبيع) لأن المهر ليس ركنا فيه.
# (ويحرم) على بائع (تغرير مشتر بأن يسومه كثيرا ليبذل قريبا منه) لأنه في
~~معنى الغش (ذكره الشيخ) .
# (وهو) أي خيار الغبن (كخيار العيب، في الفورية وعدمها) ويأتي أنه على
~~التراخي لا يسقط إلا بما يدل على رضاه.
# (ومن قال عند العقد: لا خلابة) بكسر الخاء (أي لا خديعة) ومنه قولهم، إذا
~~لم تغلب فاخلب (فله الخيار إذا خلب) أي غبن (نصا) لما روي: «أن رجلا ذكر
~~للنبي - صلى الله عليه وسلم - أنه يخدع في البيع فقال له: إذا بايعت، فقل
~~لا خلابة» متفق عليه وللإمام جعل علامة تنفي الغبن عمن يغبن كثيرا.
### | [فصل خيار التدليس]
# فصل القسم الرابع من أقسام الخيار (خيار التدليس) من الدلسة وهي الظلمة
~~(فعله) أي التدليس (حرام للغرور، والعقد) معه (صحيح) لحديث المصراة الآتي
~~حيث جعل له الخيار وهو يدل على صحة البيع (ولا أرش فيه) أي في خيار التدليس
~~بل إذا أمسك فمجانا لأن الشارع، لم يجعل فيه أرشا (في غير الكتمان) أي
~~كتمان العيب ويأتي حكمه (وهو) أي التدليس (ضربان أحدهما كتمان العيب
~~والثاني: فعل يزيد به الثمن) وهو المراد هنا.
# (وإن لم يكن عيبا كتحمير وجه الجارية وتسويد شعرها وتجعيده، وجمع ماء
# PageV03P213
# الرحى وإرساله عند عرضها) للبيع ليزيد دورانها بإرسال الماء بعد حبسه،
~~فيظن المشتري أن ذلك عادتها، فيزيد في ms1419 الثمن (وتحسين وجه الصبرة، وتصنع
~~النساج وجه الثوب، وصقال الإسكاف وجه المتاع) الذي يداس فيه.
# (ونحوه وجمع اللبن في ضرع بهيمة الأنعام) أو غيرها (وهو) أي جمع اللبن في
~~الضرع (التصرية) مصدر صرى يصري كعلى يعلي ويقال صرى يصري كرمى يرمي قال
~~البخاري أصل التصرية حبس الماء والضرع لذوات الظلف والخف كالثدي للمرأة
~~وجمعه ضروع كفلس وفلوس قاله في حاشيته (فهذا) المذكور من التدليس (يثبت
~~للمشتري خيار للرد إن لم يعلم به، أو الإمساك) لحديث أبي هريرة يرفعه «لا
~~تصروا الإبل والغنم فمن ابتاعها فهو بخير النظرين بعد أن يحلبها إن شاء
~~أمسك، وإن شاء ردها وصاعا من تمر» متفق عليه وغير التصرية من التدليس ملحق
~~بها.
# (وكذا لو حصل ذلك) التدليس (من غير قصد) البائع (كحمرة وجه الجارية بخجل،
~~أو تعب ونحوهما) لأن عدم القصد، لا أثر له في إزالة ضرر المشتري (ولا يثبت)
~~الخيار (بتسويد كف عبد و) تسويد (ثوبه ليظن أنه كاتب أو حداد) لتقصير
~~المشتري إذ كما يحتمل أن يكون كذلك، يحتمل أن يكون غلاما لأحدهما.
# (ولا) خيار (بعلف شاة أو غيرها ليظن أنها حامل) لأن كبر البطن يتعين
~~للحمل (ولا) خيار (بتدليس ما لم يختلف به الثمن كتبييض الشعر وتبسيطه) لأنه
~~لا ضرر على المشتري في ذلك (أو كانت الشاة عظيمة الضرع خلقة فظنها كثيرة
~~اللبن) فلا خيار لعدم التدليس.
# (وإن تصرف) المشتري (في المبيع بعد علمه بالتدليس بطل رده) لتعذره (ويرد)
~~المشتري (مع المصراة في) أي من (بهيمة الأنعام عوض اللبن الموجود حال العقد
~~ويتعدد بتعدد المصراة صاعا من تمر) لحديث أبي هريرة (سليم) لأن الإطلاق
~~يحمل عليه (ولو زادت قيمته) أي قيمة صاع التمر (على المصراة أو نقصت) قيمته
~~(عن قيمة اللبن) لعموم الحديث (فإن لم يجد) المشتري (التمر) فعليه (فقيمته
~~موضع العقد) لأنه بمنزلة ما لو أتلفه (واختار الشيخ يعتبر في كل بلد صاع من
~~غالب قوته) لأن التمر قوت الحجاز إذ ذاك واحترز بقوله الموجود حال العقد:
~~عما تجدد بعده فلا ms1420 يلزمه رده ولا رد بدله لأنه حدث على ملكه (فإن كان اللبن
~~باقيا بحاله بعد الحليب لم يتغير) بحموضة ولا غيرها (رده) المشتري (ولزم)
~~البائع (قبوله ولا شيء عليه) لأن اللبن هو الأصل والتمر إنما وجب
# PageV03P214
# بدلا عنه فإذا رد الأصل أجزأ كسائر الأصول مع مبدلاتها (كردها) أي
~~المصراة (قبل الحلب وقد أقر له) البائع (بالتصرية أو شهد به) أي بالمذكور
~~من التصرية (من تقبل شهادته) فإن لم يقر البائع بالتصرية ولم يشهد بها من
~~تقبل شهادته لم يكن الرد قبل الحلب.
# (وإن تغير اللبن بالحموضة) أو غيرها (لم يلزم البائع قبوله) لأنه نقص في
~~يد المشتري فهو كما لو أتلفه.
# (وإن رضي) المشتري (بالتصرية فأمسكها) أي المصراة (ثم وجد بها عيبا ردها
~~به) لأن رضاه بعيب لا يمنع الرد بعيب آخر (ولزمه) أي المشتري (صاع التمر
~~عوض اللبن) الذي حلبه منها لما تقدم.
# (ومتى علم) المشتري (التصرية خير ثلاثة أيام منذ علم بين إمساكها بلا أرش
~~وبين ردها مع صاع تمر كما تقدم) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «من اشترى
~~مصراة فهو فيها بالخيار ثلاثة أيام إن شاء أمسكها وإن شاء ردها ورد معها
~~صاعا من تمر» رواه مسلم (فإن مضت) الثلاثة أيام.
# (ولم يرد) المشتري المصراة (بطل الخيار) لانتهاء غايته ولزم البيع (وخيار
~~غيرها) أي غير المصراة (من التدليس على التراخي كخيار عيب) بجامع أن كلا
~~منهما ثبت لإزالة ضرر المشتري (وإن صار لبنها) أي المصراة (عادة) سقط الرد
~~لأن الخيار ثبت لدفع الضرر وقد زال (أو زال العيب) من المبيع (لم يملك)
~~المشتري (الرد في قياس قوله) أي الإمام.
# (إذا اشترى أمة مزوجة فطلقها الزوج أي بائنا) ذكره في الفصول قال في
~~الإنصاف ولعله مراد النص والمذهب (لم يملك) المشتري (الرد) لزوال الضرر فإن
~~طلقت رجعيا لم يسقط الرد لأنها في حكم الزوجات.
# (وإن كانت التصرية في غير بهيمة الأنعام) كالأمة والأتان (فله) أي
~~المشتري (الرد مجانا) أي من غير عوض عن اللبن لأنه لا يعتاض عنه ms1421 عادة قال
~~في الفروع كذا قالوا وليس بمانع وقال المنقح بل بقيمة ما تلف من اللبن يعني
~~إن كان له قيمة.
### | [فصل خيار العيب]
# فصل القسم الخامس من أقسام الخيار (خيار العيب وهو) أي العيب (نقص عين
~~المبيع كخصاء ولو لم تنقص به القيمة بل زادت أو نقص قيمته عادة في عرف
~~التجار) وإن لم تنقص عينه.
# (و) قال (في الترغيب وغيره) العيب (نقيصة يقتضي العرف سلامة المبيع عنها)
~~غالبا ثم شرع في
# PageV03P215
# تعداد ما ينقص الثمن فقال (كمرض) على جميع حالاته (وذهاب جارحة) من نحو
~~يد أو رجل (أو) ذهاب (سن من كبير) أي من ثغر ولو آخر الأضراس (أو زيادتها
~~كالأصبع الزائدة أو الناقصة كالعمى والعور والحول والخوص) يقال رجل أخوص أي
~~غائر العين.
# (والسبل وهو زيادة في الأجفان والطرش والخرس والصمم والقرع والصنان
~~والبخر في الأمة والعبد والبهق والبرص والجذام والفالج والكلف والنفل
~~والقرن والفتق والرتق) وسيأتي معناها في النكاح.
# (والاستحاضة والجنون والسعال والبحة وكثرة الكذب والتخنيث والتزوج في
~~الأمة والدين في رقبة العبد والسيد معسر) جملة حالية فإن كان موسرا فلا فسخ
~~للمشتري ويتبع رب الدين البائع.
# (والجناية الموجبة للقود) في النفس أو ما في دونها (وكونه خنثى) ولو
~~متضحا (والثآليل والبثور وآثار القروح والجروح والشجاج والجدد) أي جفاف
~~اللبن ومنه الجداء، وهي الجدباء ما شاب ونشف ضرعها (والحفر هو وسخ يركب
~~أصول الأسنان والثلوم فيها) أي في الأسنان (والوسم وشامات) في غير موضعها.
# (ومحاجم في غير موضعها، وبشرط يشين) أي يعيب (وإهمال الأدب والوقار في
~~أماكنهما) نصا (ولعل المراد في غير الجلب والصغير) قاله في الإنصاف
~~(والاستطالة على الناس والحمق من كبير فيهما) أي في الاستطالة والحمق.
# (وهو) أي الحمق (ارتكاب الخطأ على بصيرة) اقتصر على ذلك في الإنصاف
~~والمنتهى وغيرهما وقوله (يظنه صوابا) فيه نظر لأن ظنه صوابا ينافي ارتكابه
~~على بصيرة، إلا أن يحمل على ما إذا تلبس به ابتداء يظنه صوابا، ثم تبين له
~~خطؤه فأتمه على بصيرة (وزنا من بلغ عشرا ms1422 فصاعدا، عبدا كان أو أمة) لأنه
~~ينقص قيمته ويقلل الرغبة فيه قال في المبدع وقولهم: ويعرضه لإقامة الحد:
~~ليس بجيد، وظاهره سواء تكرر منه ذلك أو لا وصرح جماعة لا يكون عيبا إلا إذا
~~تكرر (ولواطة) أي من بلغ عشرا (فاعلا ومفعولا) به (وسرقته وشربه مسكرا
~~وإباقه وبوله في فراش) وعلم منه أن ذلك ليس بعيب في الصغير لأن وجوده يدل
~~على نقصان عقله وضعف بنيته، بخلاف الكبير فإنه يدل على خبث طويته والبول
~~يدل على داء في بطنه.
# (و) ك (حمل الأمة دون البهيمة، زاد في الرعاية والحاوي إن لم يضر باللحم)
~~وتقدم (و) ك (عدم ختان) ذكر (كبير) و (لا) يكون عدم الختان عيبا (في أنثى)
~~ولا في (صغير) لأنه الغالب (وكونه أعسر لا يعمل باليمين عملها المعتاد) فإن
~~عمل بها أيضا
# PageV03P216
# فليس بعيب.
# (و) ك (تحريم عام) غير خاص بالمشتري (كأمة مجوسية، بخلاف أخته من الرضاع،
~~وحماته ونحوهما) كموطوءة أبيه أو ابنه (وكون الثوب غير جديد، ما لم يظهر
~~عليه أثر الاستعمال) فإن ظهر فالتقصير من المشتري.
# (و) ك (الزرع والغرس) في الأرض لا الحرث (و) ك (الإجارة، أو في المبيع ما
~~يمنع الانتفاع به غالبا كسبع، أو نحوه في ضيعة أو قرية أو حية أو نحوها في
~~دار أو حانوت، والجار السوء قاله الشيخ وبق ونحوه غير معتاد بالدار،
~~واختلاف الأضلاع والأسنان، وطول أحد ثديي الأنثى، وخرم شنوفها) جمع شنف
~~كفلوس وفلس وهو القرط الأعلى ذكره في الصحاح فهو على حذف مضاف وفي نسخة
~~شفوفها وليس بمناسب هنا لأن الشف ستر رقيق.
# (و) ك (أكل الطين) لأنه لا يطلبه إلا من به مرض (والوكع، وهو إقبال
~~الإبهام على السبابة من الرجل حتى يرى أصلها خارجا كالعقدة، وكون الدار
~~ينزلها الجند) أي صارت منزلا لهم، لما في ذلك من تفويت منفعتها زمن نزولهم
~~فيها (وليس الفسق من جهة الاعتقاد) عيبا لأنه إذا لم يملك الفسخ بالكفر
~~فبهذا أولى وكذا الفسق بالأفعال غير ما تقدم.
# (و) ليس (التغفيل ms1423 عيبا) لأن الغالب على الرقيق عدم الحذق (وكذا الثيوبة
~~ومعرفة الغناء والحجامة، وكونه ولد زنا وكون الجارية لا تحسن الطبخ ونحوه،
~~أو لا تحيض، والكفر وعجمة اللسان) لأنه الغالب في الرقيق (والفأفاء) الذي
~~يكرر الفاء (والتمتام) الذي يكرر التاء وكذا باقي الحروف (والأرت) تقدم في
~~الإمامة والقرابة (والألثغ) وتقدم في الإمامة (والإحرام) إن ملك تحليله
~~(والصيام وعدة البائن) ليست عيبا (لا) عدة (الرجعية) فهي عيب لأنها في حكم
~~الزوجات.
# (ومن العيوب: عثرة المركوب وكدمه) أي عضه بأدنى فمه، يقال: كدم من باب
~~ضرب وقتل (ورفسه وقوة رأسه، وحزنه، وشموسه) أي استعصاؤه قال في حاشيته: ولا
~~يقال بالصاد.
# (و) من العيوب (كيه، أو) كون (بعينه ظفرة، أو بإذنه شق خيط، أو بحلقه
~~نغانغ) وهي لحمات تكون في الحلق عند اللهات واحدها: نغنغ بالضم قاله في
~~الصحاح (أو غدة أو عقدة أو به زور وهو) أي الزور (نتوء) أي ارتفاع (الصدر
~~عن البطن، أو بيده أو رجله شقاق أو بقدمه فدع، وهو نتوء وسط القدم) وقال في
~~الصحاح: رجل أفدع بين الفدع وهو معوج الرسغ من اليد أو الرجل (أو به دحس،
~~وهو ورم حول الحافر، أو خروج العرقوب في الرجلين عن
# PageV03P217
# قدم في) الرجل (اليمين أو الشمال، وهو الكوع) .
# وفي الإنصاف: الكوع انقلاب أصابع القدمين عليهما (أو بعقبيهما) أي
~~بالرجلين (صكك، وهو تقاربهما، أو بالفرس خيف وهو كون إحدى عينيه زرقاء
~~والأخرى كحلاء أي سوداء) .
### | [فصل فيمن اشترى معيبا لم يعلم حال العقد]
# (عيبه ثم علم بعيبه) فله الخيار، سواء علم (البائع) بعيبه (فكتمه) عن
~~المشتري، (أو لم يعلم) البائع بعينه (أو حدث به) أي بالمبيع (عيب بعد عقد
~~وقبل قبض فيما ضمانه على بائع، كمكيل وموزون ومعدود ومذروع) بيع بذلك.
# (و) ك (ثمر على شجر ونحوه) كمبيع بصفة أو رؤية متقدمة (خير) المشتري (بين
~~رده) استدراكا لما فاته، وإزالة لما يلحقه من الضرر في بقائه في ملكه ناقصا
~~عن حقه (وعليه) أي المشتري إذا اختار الرد (مؤنة رده) إلى البائع ms1424 لحديث
~~«على اليد ما أخذت حتى تؤديه» .
# (و) إذا رده (أخذ الثمن كاملا) لأن المشتري بالفسخ استحق استرجاع جميع
~~الثمن (حتى ولو وهبه) البائع (ثمنه) أي ثمن البيع (أو أبرأه منه) أي من
~~الثمن كله أو بعضه ثم فسخ رجع بكل الثمن كزوج طلق قبل دخول بعد أن أبرأته
~~من الصداق أو وهبته له فإنه يرجع بنصفه (وبين إمساك) المبيع (مع أرش) العيب
~~(ولو لم يتعذر الرد، رضي البائع) بدفع الأرش (أو سخط) به لأن المتبايعين
~~تراضيا على أن العوض في مقابلة المعوض فكل جزء من العوض يقابله جزء من
~~المعوض ومع العيب فات جزء منه فيرجع ببدله وهو الأرش.
# وهل يأخذ الأرش من عيب الثمن، أو حيث شاء البائع؟ فيه احتمالان وصحح ابن
~~نصر الله الثاني في باب الإجارة قال في تصحيح الفروع: وهو ظاهر كلام كثير
~~من الأصحاب قال في الاختيارات: ويجبر المشتري على الرد، أو أخذ الأرش،
~~لتضرر البائع بالتأخير (ما لم يفض إلى ربا، كشراء حلي فضة بزنته دراهم، أو
~~قفيز مما يجري فيه الربا) اشتراه (بمثله ثم وجده معيبا فله الرد أو الإمساك
~~مجانا) أي من غير أرش لأن أخذ الأرش يؤدي إلى ربا الفضل أو إلى مسألة مد
~~عجوة.
# (وإن تعيب) أي الحلي أو القفيز المعيب (أيضا عند مشتر فسخ حاكم البيع) إن
~~لم يرض المشتري بإمساكه معيبا، لتعذر الفسخ من كل
# PageV03P218
# من البائع والمشتري لأن الفسخ من أحدهما إنما هو لاستدراك ظلامته، لكون
~~الحق له وكل منهما هنا الحق له وعليه فلم يبق طريق إلى التوصل للحق إلا
~~بفسخ الحاكم هذا معنى تعليل المنقح في حاشيته.
# (و) إذا فسخ الحاكم البيع (رد البائع الثمن، ويطالب) المشتري (بقيمة
~~المبيع) المعيب بعيبه الأول (لأنه لا يمكن إهمال العيب) من حيث هو (بلا رضا
~~ولا أخذ أرش) لأن المشتري لم يرض بإمساكه معيبا ولم يمكنه أخذ أرش العيب
~~الأول، ولا رده مع أرش العيب الحادث عنده لإفضاء كل منهما إلى الربا.
# (وإن اشترى حيوانا أو غيره ms1425 فحدث به عيب عند مشتر) ولو (قبل مضي ثلاثة
~~أيام، أو حدث في الرقيق برص أو جنون أو جذام) ولو (قبل مضي سنة ف) العيب
~~(من ضمان المشتري وليس له رده نصا) ولا أرش كما لو تلف عنده.
# (وإن ظهر) المشتري (على عيب في الحلي) المبيع بزنته دراهم (أو) في
~~(القفيز) المبيع بمثله (بعد تلفه عنده) أي المشتري (فسخ) المشتري (العقد)
~~لأنه وسيلة إلى استدراك ظلامته (ورد) البائع (الموجود وهو الثمن، وتبقى
~~قيمة المبيع) إن كان متقوما، أو مثله إن كان مثليا (في ذمته) أي المشتري،
~~لاستقرار الضمان عليه وليس له أخذ الأرش، لئلا يفضي إلى الربا كما تقدم.
# (ولا فسخ بعيب يسير كصداع وحمى يسيرة و) سقط (آيات يسيرة في مصحف للعادة
~~كغبن يسير وكيسير التراب والعقد في البر قال ابن الزاغوني لا ينقص شيء من
~~أجرة الناسخ بعيب يسير) لعسر الاحتراز عنه غالبا.
# (وإلا) بأن لم يكن العيب يسيرا، بل كان كثيرا (فلا أجرة لما وضعه) الناسخ
~~(في غير مكانه) بأن قدمه على موضعه، أو أخره عنه لعدم الإذن فيه والعقد
~~عليه (وعليه نسخه في مكانه) لأنه التزمه بالعقد (ويلزمه) أي الناسخ (قيمة
~~ما أتلفه بذلك) التقديم أو التأخير (من الكاغد) لتعديه.
# (وإن ظهر في المأجور عيب) تنقص به أجرته عادة (فلا أرش له) أي للمستأجر
~~إن اختار الإمساك وعليه الأجرة كاملة (ويأتي في الإجارة) مفصلا (والأرش:
~~قسط ما بين قيمة الصحيح والمعيب، فيرجع) المشتري إذا اختار الإمساك (ب) مثل
~~(نسبته من ثمنه) المعقود به نص عليه (فيقوم المبيع صحيحا، ثم يقوم معيبا)
~~فيؤخذ قسط ما بينهما من الثمن (فإذا كان الثمن - مثلا - مائة وخمسين، فيقوم
~~المبيع صحيحا بمائة) درهم.
# (ومعيبا بتسعين، فالعيب نقص عشرة) دراهم (نسبته إلى قيمته صحيحا) وهي
~~مائة (عشر فتنسب ذلك إلى المائة وخمسين تجده خمسة عشر وهو الواجب للمشتري،
~~ولو كان
# PageV03P219
# الثمن) في المثال المذكور (خمسين وجب له) أي المشتري (خمسة) لأنها عشر
~~الخمسين لأن المبيع مضمون على المشتري بثمنه ففوات جزء منه ms1426 يسقط منه ضمان
~~ما قبله من الثمن، ولأنا لو ضمناه نقص القيمة لأفضى إلى اجتماع الثمن
~~والمثمن للمشتري في صورة ما إذا اشترى شيئا بعشرة وقيمته عشرون، فوجد به
~~عيبا ينقصه النصف، فأخذها وهذا لا سبيل إليه.
# (ولو أسقط المشتري خيار الرد بعوض بذله له البائع) أو غيره قليلا كان أو
~~كثيرا (وقبله) المشتري (جاز) ذلك (وليس) ما يأخذه المشتري (من الأرش في شيء
~~ونص على مثله في خيار معتقة تحت عبد) إذا أسقطت خيارها بعوض بذله زوجها أو
~~سيدها أو غيرهما وعلى قياس ذلك: النزول عن الوظائف ونحوها بعوض ويأتي.
# (وما كسب) المبيع (قبل الرد ف) هو (للمشتري وكذلك نماؤه المنفصل فقط
~~كالثمرة واللبن) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «الخراج بالضمان» والمبيع
~~مضمون على المشتري فنماؤه له (وإن حملت) أمة أو بهيمة (بعد الشراء ف) الحمل
~~(نماء متصل) يتبعها في الفسخ.
# (وإن حملت بعد الشراء وولدته) أيضا (بعده) أي بعد الشراء (فنماء منفصل)
~~فيكون للمشتري (ولا يرده) المشتري إذا فسخ لما تقدم (إلا لعذر، كولد أمة)
~~فيرد معها لتحريم التفريق بينها وبينه.
# (ويأخذ) المشتري (قيمته) أي الولد من البائع لأنه ملكه (والنماء المتصل)
~~إذا فسخ البيع (للبائع، كالسمن، والكبر، وتعلم صنعة) فتتبع المبيع إذا رد
~~لتعذر رد بدونها.
# (و) من النماء المتصل (الثمرة قبل ظهورها) جزم به في المبدع ومفهومه: أنه
~~بعد ظهورها زيادة منفصلة ولو لم تجف وصرح القاضي وابن عقيل في التفليس
~~والرد بالعيب، وذكره منصوص أحمد وجعل في الكافي كل ثمرة على شجرة زيادة
~~متصلة.
# (ومنه) أي النماء المتصل (إذا صار الحب زرعا و) صارت (البيضة فرخا) قاله
~~القاضي وابن عقيل عن أكثر الأصحاب، وذكر الموفق وجها وصححه: أنه مما تغير
~~بما يزيل الاسم لأن الأول استحال وكذا قال ابن عقيل في موضع آخر.
# (ووطء المشتري) الأمة (الثيب لا يمنع الرد) بعيب علمه بعد (فله ردها
~~مجانا) أي من غير شيء معها لأنه لم يحصل بوطئه نقص جزء ولا صفة (وله) أي
~~المشتري (بيعها) أي بيع ms1427 الأمة الثيب بعد أن وطئها واستبرأها (مرابحة) بأن
~~يبيعها بثمنها وربح معلوم (بلا إخبار) بأنه وطئها لما تقدم (كما لو كانت)
~~الثيب (مزوجة فوطئها الزوج) ثم أراد المشتري ردها للعيب أو بيعها مرابحة
~~فإن وطء
# PageV03P220
# الزوج لا يمنع ذلك.
# (فإن زوجها) أي الثيب (المشتري) لها (فوطئها الزوج، ثم أراد) المشتري
~~(ردها بالعيب فإن كان النكاح باقيا فهو عيب) فيرد معها أرشه (وإن كان قد
~~زال) بأن طلقها الزوج بائنا (ف) وطء الزوج (كوطء السيد) لا يمنع الفسخ إذا
~~كانت ثيبا، لما تقدم.
# (وإن زنت) المبيعة (في يد المشتري، ولم يكن عرف) بالبناء للمفعول (ذلك)
~~أي الزنا (منها) أي من الأمة قبل البيع (فهو عيب حادث حكمه ك) سائر (العيوب
~~الحادثة) فإن ردها رد معه أرشه.
# (ولو اشترى متاعا فوجده خيرا مما اشترى فعليه) أي المشتري (رده إلى
~~بائعه، كما لو وجده أردأ) مما اشترى (كان له رده) على بائعه قال في الإنصاف
~~(ولعل محل ذلك إذا كان البائع جاهلا به) أي بالمبيع أما إن كان البائع
~~عالما بحقيقة الحال، فلا يجب على المشتري الرد لدخول البائع على بصيرة.
# (وإن وطئ) المشتري الأمة (البكر أو تعيبت) البكر (أو) تعيب (غيرها) من
~~المبيع (عنده) أي عند المشتري.
# (ولو) كان التعيب (بنسيان صنعة أو) نسيان (كتابة أو قطع ثوب خير) المشتري
~~(بين الإمساك وأخذ الأرش) للعيب الأول، كما لو لم يتعيب عنده (وبين الرد مع
~~أرش العيب الحادث عنده ويأخذ الثمن) لما روى الخلال بإسناده عن ابن سيرين "
~~أن عثمان قال في رجل اشترى ثوبا ولبسه، ثم اطلع على عيب فرده وما نقص "
~~فأجاز الرد مع النقصان وعليه اعتمد أحمد.
# (والواجب رد ما نقص قيمتها الواطئ) بوطئه (فإذا كانت قيمتها بكرا مائة،
~~وثيبا ثمانين رد معها عشرين؛ لأنه بفسخ العقد يصير) المبيع (مضمونا عليه)
~~أي المشتري (بقيمته) فيلزمه ما نقص منها (بخلاف أرش العيب الذي يأخذه
~~المشتري) من البائع لأنه في مقابلة ما فات من البيع، والمبيع مضمون على
~~بائعه بالثمن لا بقيمته ms1428 (إلا أن يكون البائع دلس العيب أي كتمه عن المشتري
~~فله) أي للمشتري (رده) أي رد المبيع إذن ولو تعيب عنده (بلا أرش) العيب
~~الحادث عنده (ويأخذ الثمن كاملا) من البائع لأنه قد ورط المشتري وغيره.
# (قال) الإمام (أحمد في رجل اشترى عبدا فأبق فأقام بينة أن إباقه كان
~~موجودا في يد البائع: يرجع على البائع بجميع الثمن لأنه غر المشتري ويتبع
~~البائع عبده) فإن وجده كان له وإن فات ضاع عليه لأنه أدخل الضرر على نفسه.
# (وكذا لو دلس البائع) بأن أخفى العيب على المشتري (ثم تلف) المبيع (عند
~~المشتري رجع) المشتري (بالثمن كله على البائع نصا) كما تقدم في الآبق
# PageV03P221
# (وسواء تعيب) المبيع عند المشتري (أو تلف بفعل الله) تعالى (كالمرض، أو
~~بفعل المشتري كوطء البكر) ونحوه مما هو مأذون فيه شرعا، بخلاف قطع عضو وقلع
~~سن ونحوه فإنه لا يذهب هدرا ذكره في شرح المنتهى (أو) بفعل (أجنبي مثل أن
~~يجني عليه أو بفعل العبد كالسرقة) إذا قطع فيها (وسواء كان) التلف (مذهبا
~~للجملة أو بعضها) فيفوت التلف على البائع حيث دلس العيب، ويرد الثمن كله
~~لما تقدم.
# (وإن زال العيب الحادث عنده) أي عند المشتري قبل رده (رده) أي المبيع
~~(ولا شيء معه) لعدم نقصه حال الرد.
# (وإن) رد المشتري المبيع المتعيب عنده ورد معه أرش عيبه، ثم (زال) العيب
~~الحادث عنده (بعد رده لم يرجع مشتر على بائع بما دفعه إليه) لأنه استقر
~~عليه بالفسخ، بخلاف ما إذا أخذ المشتري أرش العيب من البائع، ثم زال سريعا
~~فإنه يرد الأرش لزوال نقص المبيع الذي وجب لأجله الأرش وفي خط المصنف: وإن
~~زاد وهو غير ظاهر.
### | [فصل أعتق المشتري العبد المبيع ثم علم عيبه]
# (فصل وإن أعتق) المشتري (العبد) المبيع ثم علم عيبه (أو عتق عليه) بقرابة
~~أو تعليق ثم علم عيبه (أو قتل) العبد المبيع، ثم علم المشتري عيبه (أو
~~استولد) المشتري (الأمة) ثم علم عيبها (أو تلف المبيع ولو بفعله) أي
~~المشتري (كأكله ونحوه، ms1429 أو باعه) أي باع المشتري المبيع (أو وهبه أو رهنه،
~~أو وقفه غير عالم بعيبه) ثم علم (تعين الأرش) لما تقدم وسقط الرد لتعذره
~~ويقبل قول المشتري في قيمة المبيع إذن ذكره في المنتخب وجزم في المنتهى.
# (ويكون) الأرش (ملكا له) أي للمشتري لأنه في مقابلة الجزء الفائت من
~~المبيع (لكن لو رد) المبيع (عليه) أي على المشتري، وقد علم بعيبه (فله رده)
~~على بائعه (أو أرشه) ولا يكون البيع مانعا من ذلك لعوده لملكه بالرد عليه.
# (ولو أخذ منه) أي من المشتري الأول (أرشه) أي أرش العيب ولم يفسخ المشتري
~~الثاني (فله) أي المشتري الأول (الأرش) لما تقدم ومفهومه: ليس مرادا بل له
~~أخذ الأرش سواء أخذ المشتري منه أرشه أو لا.
# (ولو باعه) المبيع قبل علمه بعيبه (مشتر لبائعه له كان له) أي لبائعه
~~الأول (رده على البائع الثاني) وهو المشتري الأول (ثم للثاني رده عليه) أي
~~على البائع الأول،
# PageV03P222
# لوجود مقتضى الرد وهو العيب (وفائدته) أي فائدة وجود الرد من الجانبين:
~~تظهر عند (اختلاف الثمنين) إذا اختار الرد أو الأرش لما تقدم من أن الأرش
~~قسط ما بين قيمته صحيحا ومعيبا من ثمنه قال في شرح المنتهى: وفيه احتمال:
~~لا رد كما لو اتفق الثمنان.
# (وإن فعل) المشتري (ذلك) أي ما ذكر من العتق والاستيلاء أو البيع ونحوه
~~في المبيع (عالما بعيبه) ولم يختر الإمساك فلا أرش له.
# (أو تصرف) المشتري في المبيع بعد علمه بالعيب (بما يدل على الرضا) بالعيب
~~(من وطء وسوم وإيجار، واستعمال، حتى ركوب دابة لغير خبرة) أي تجربة لها.
# (و) لغير طريق (رد ونحوه) أي ما تقدم من الوطء، وما عطف عليه كالقبلة
~~واللمس لشهوة، أو نحو طريق الرد كما لو ركبها لعلفها أو سقيها (ولم يختر)
~~المشتري (الإمساك) مع الأرش (قبل تصرفه) المذكور (فلا أرش له) للعيب لأنه
~~قد رضي بالمبيع ناقصا فسقط حقه من الأرش (كرد) أي كما أنه لا رد له (وعنه:
~~له الأرش كإمساك) أي كما لو كان ms1430 اختار إمساكه قبل تصرفه.
# (قال في الرعاية الكبرى والفروع: وهو أظهر) لأنه وإن دل على الرضا فمع
~~الأرش كإمساكه (وقال في القاعدة العاشرة بعد المائة: هذا قول ابن عقيل
~~وقال) في القاعدة المذكورة (عن القول الأول: فيه بعد قال الموفق: قياس
~~المذهب أن له الأرش بكل حال) قال في التلخيص: وذهب إليه بعض أصحابنا.
# (وصوبه في الإنصاف) قال في الشرح والفائق: ونص عليه في الهبة والبيع.
# (وإن باع) المشتري (بعضه) أي بعض المبيع غير عالم بعيبه (فله أرش الباقي)
~~الذي لم يبعه (لا رده) على البائع لتضرره بتفريق المبيع (وله) أي للمشتري
~~أيضا (أرش) البعض (المبيع) كما لو كان باعه كله وإن باع بعضه عالما بعيبه
~~فكما لو باعه كله على الخلاف السابق.
# (وإن صبغه) أي صبغ المشتري المبيع المعيب (أو نسجه) غير عالم بعيبه (فله
~~الأرش ولا رد) لأنه شغل المبيع بملكه فلم يكن له رده لما فيه من سوء
~~المشاركة.
# (وإن أنعل) المشتري (الدابة ثم أراد ردها بالعيب) فله ذلك و (نزع النعل)
~~لأنه عين ماله (فإن كان النزع يعيبها لم ينزع) لأن فيه إدخالا للضرر على
~~البائع (ولم يكن له) أي للمشتري (قيمته) أي النعل (على البائع) لأنه لم يحل
~~بينه وبينه بفعله (ويهمله) أي النعل مشتر (إلى سقوطه ونحوه) كموتها فيأخذه
~~لأنه ملكه.
# (ولو باع) إنسان (شيئا بذهب، ثم أخذ عنه دراهم ثم رده المشتري بعيب قديم
~~رجع المشتري بالذهب) وكذا لو رد بغير العيب من خيار
# PageV03P223
# شرط ونحوه لأنه الذي وقع عليه العقد الأول (لا بالدراهم) المعوضة عن
~~الذهب لأن المعاوضة عقد آخر استقر حكمه وكذا لو باع بدراهم وأخذ عنها ذهبا
~~وكذا حكم الإجارة وغيرها من عقود المعاوضة.
# (وإن اشترى) إنسان (ما مأكوله في جوفه فكسره فوجده فاسدا ولا قيمة لمكسره
~~كبيض دجاج) وجد مزرا.
# (و) ك (بطيخ) وجده (لا نفع فيه رجع) المشتري (بالثمن كله) لأنا تبينا
~~فساد العقد من أصله، لكونه وقع على ما لا نفع فيه كبيع الحشرات (وليس عليه)
~~أي ms1431 على المشتري (رد المبيع) الفاسد من ذلك (إلى البائع لأنه لا فائدة فيه)
~~إذ لا قيمة له.
# (وإن كان الفاسد) من بيض الدجاج، أو البطيخ، أو الجوز أو اللوز ونحوه (في
~~بعضه) أي بعض المبيع دون كله (رجع بقسطه) أي قسط الفاسد من الثمن فإن كان
~~الفاسد النصف رجع بنصف الثمن، وإن كان الربع رجع بربعه وهكذا (وإن كان
~~لمكسوره) أي مكسور الفاسد (قيمة كبيض نعام وجوز هند) وبطيخ فيه نفع (خير)
~~المشتري بين الرد والإمساك مع الأرش كما تقدم (فإن رده) على بائعه (رد ما
~~نقصه) بكسر عنده.
# (ولو كان الكسر بقدر الاستعلام) لأنه عيب حدث عنده (وإن كسره) المشتري
~~(كسرا لا تبقى) معه (قيمته تعين الأرش) للمشتري وسقط الرد لتعذره بإتلاف
~~المبيع كما سبق.
# (ولو اشترى ثوبا) مطويا إما بالصفة أو برؤية بعضه الدال على بقيته على ما
~~تقدم عن شرح المنتهى (فنشره فوجده معيبا) فله الخيار، كما تقدم (فإن كان)
~~الثوب (مما لا ينقصه النشر) فله (رده) له مجانا.
# (وإن كان) الثوب (ينقصه) النشر (كالهسنجاني الذي يطوى على طاقين فكجوز
~~هند) كسره ثم أراد رده، أي فله ذلك مع رد أرشه للنقص بالنشر (وله) أي
~~للمشتري (أخذ أرشه) أي أرش العيب من البائع (إن أمسكه) أي الثوب مطلقا لما
~~تقدم.
# (وخيار عيب) على التراخي (و) خيار (خلف في الصفة) أو لتغير ما تقدمت
~~رؤيته على التراخي (و) خيار (الإفلاس المشتري) بالثمن (على التراخي) لأنه
~~شرع لدفع ضرر متحقق فلم يبطل بالتأخير الخالي عن الرضا، كخيار القصاص (فمن
~~علم العيب، وأخر الرد) به (لم يبطل خياره) بالتأخير (إلا أن يوجد منه ما
~~يدل على الرضا) من تصرف في المبيع أو نحوه (وتقدم قريبا) لأن دليل الرضا
~~منزل منزلة التصريح به (ولا يفتقر الرد إلى رضا البائع، ولا) إلى (حضوره،
~~ولا) إلى (حكم حاكم) به سواء كان الرد به (قبل القبض أو بعده) لأنه رفع عقد
# PageV03P224
# جعل إليه فلم يعتبر فيه ذلك كالطلاق.
# (وإن اشترى اثنان شيئا) من بائع ms1432 واحد (وشرط الخيار) فرضي أحدهما فللآخر
~~رد نصيبه (أو) اشترى اثنان شيئا و (وجداه معيبا فرضي أحدهما فللآخر رد
~~نصيبه) لأن نصيبه جميع ما ملكه بالعقد فجاز له بالعيب تارة وبالشرط أخرى و
~~(كشراء واحد من اثنين) شيئا بشرط الخيار أو وجده معيبا (فله) أي للمشتري
~~(رده عليهما و) له (رد نصيب أحدهما) عليه.
# (وإمساك نصيب الآخر) لأن عقد الواحد مع اثنين عقدان فكأن كل واحد منهما
~~باع نصيبه مفردا (فإن كان أحدهما غائبا) والآخر حاضرا (رد) المشتري (على
~~الحاضر) منهما (حصته بقسطها من الثمن، ويبقى نصيب الغائب في يده حتى يقدم)
~~فيرده عليه ويصح الفسخ في غيبته، كما تقدم والمبيع بعد فسخ أمانة كما في
~~المنتهى.
# (ولو كان أحدهما) أي أحد البائعين عينا لواحد (باع العين كلها بوكالة
~~الآخر) له (فالحكم كذلك سواء كان الحاضر الوكيل أو الموكل) لأن حقوق العقد
~~متعلقة بالموكل دون الوكيل.
# (وإن قال) بائع يخاطب اثنين (بعتكما) هذا بكذا (فقال أحدهما) وحده (قبلت
~~جاز) ذلك وصح العقد في نصف المبيع بنصف الثمن (على ما مر) من أن عقد الواحد
~~مع الاثنين بمنزلة عقدين فكأنه خاطب كل واحد بقوله: بعتك نصف هذا بنصف
~~المسمى.
# (وإن ورث اثنان خيار عيب فرضي أحدهما) بنصيبه معيبا (سقط) حقه و (حق)
~~الوارث (الآخر من الرد) لأنه خرج من ملك البائع دفعة واحدة فإذا رد واحد
~~منهما نصيبه رده مشتركا مشقصا فلم يكن له ذلك ومثاله لو ورث اثنان خيار شرط
~~بأن طالبا به المورث قبل موته فإذا رضي أحدهما فليس للآخر الفسخ.
# (وإن اشترى واحد معيبين) صفقة واحدة (أو) اشترى (طعاما) أو نحوه (في
~~وعاءين صفقة واحدة فليس له إلا ردهما) معا (أو إمساكهما والمطالبة بالأرش)
~~لأن في رد أحدهما تفريقا للصفقة على البائع، مع إمكان أن لا يفرقها أشبه رد
~~بعض المعيب الواحد (فإن تلف أحدهما) أي المعيبين وبقي الآخر (فله) أي
~~المشتري (رد الباقي بقسطه من الثمن) لتعذر رد التالف.
# (والقول في قيمة التالف) إذا اختلفا فيها (قوله) ms1433 أي المشتري لأنه منكر
~~لما يدعيه البائع من زيادة قيمته (مع يمينه) لاحتمال صدق البائع (وإن كان
~~أحدهما معيبا) والآخر سليما (وأبى) المشتري أخذ (الأرش) عن المعيب (فله رده
~~بقسطه) من الثمن، لأنه رد للمبيع المعيب من غير
# PageV03P225
# ضرر على البائع كما سبق.
# (ولا يملك) المشتري (رد السليم) لعدم عيبه (إلا أن ينقصه تفريق، كمصراعي
~~باب، وزوجي خف أو يحرم) تفريق، (كجارية وولدها ونحوه) كأخيها (فليس له) أي
~~المشتري (رد أحدهما) وحده (بل) له (ردهما) معا (أو الأرش) دفعا لضرر
~~البائع، أو لتحريم التفريق ومثله: جان له ولد يباعان وقيمة الولد لمولاه.
# (وإن كان البائع) هو (الوكيل فللمشتري رده) أي المبيع إذا ظهر معيبا (على
~~الوكيل) لما تقدم من أن حقوق العقد متعلقة به دون الموكل (فإن كان العيب
~~مما يمكن حدوثه) بعد البيع كالإباق واختلفا فيه (فأقر به الوكيل وأنكره
~~الموكل لم يقبل إقراره على موكله) لأنه لم يوكله في الإقرار بالعيب فكما لو
~~أقر على أجنبي (بخلاف خيار الشرط) لأنه يملك شرطه للعاقد معه فملك الإقرار
~~به (فإذا رده المشتري على الوكيل) لإقراره بالعيب دون الموكل (لم يملك
~~الوكيل رده على الموكل) لعدم اعترافه بالعيب.
# (وإن أنكره) أي العيب (الوكيل) ولم يعترف بأن المبيع كان معيبا (فتوجهت
~~اليمين عليه فنكل) عن اليمين (فرده) المشتري (عليه بنكوله لم يملك) الوكيل
~~(رده على موكله) لأنه غير معترف بعيبه وهذا كله إذا قلنا: إن القول قول
~~البائع والمذهب: أن القول قول المشتري فيحلف ويرده على الموكل، كما يعلم
~~مما ذكره بقوله.
# (وإن اختلفا) أي البائع والمشتري (عند من حدث العيب) في المبيع (مع
~~احتمال قول كل منهما، كخرق ثوب رفوه ونحوهما) كجنون (ف) القول (قول مشتر)
~~حيث لا بينة لواحد منهما لأن الأصل عدم القبض في الجزء الفائت فكان القول
~~قول من ينفعه كما لو اختلفا في قبض المبيع (مع يمينه) لاحتمال صدق البائع
~~(على البت فيحلف بالله أنه اشتراه وبه هذا العيب، أو أنه أي العيب) ما حدث
~~عنده (لأن ms1434 الأيمان كلها على البت إلا ما كان على نفي فعل الغير) .
# (وله) أي للمشتري (رده) أي رد المبيع الذي اختلفا في حدوث عيبه بعد حلفه
~~(إن لم يخرج) المبيع (عن يده) أي المشتري (إلى يد غيره) بحيث لا يشاهده.
# فإن خرج عن يده كذلك فليس له الحلف ولا رده لأنه إذا غاب عنه احتمل حدوثه
~~عند من انتقل إليه فلم يجز له الحلف على البت فلم يجز له الرد قال في
~~المبدع وغيره إذا خرج من يده إلى يد غيره لم يجز له أن يرده نقله مهنا
~~(ومنه) أي من العيب الذي يحتمل الحدوث (لو اشترى جارية على أنها بكر
~~فوطئها: وقال لم أصبها بكرا فقوله) أي المشتري (مع يمينه) على البت
# PageV03P226
# لما تقدم.
# (وإن اختلفا قبل وطئه) أبكر أم ثيب؟ (أريت النساء الثقات ويقبل قول امرأة
~~ثقة) تشهد ببكارتها أو ثيوبتها كسائر عيوب النساء تحت الثياب ويأتي في
~~الشهادات.
# (وإن لم يحتمل إلا قول أحدهما) أي البائع أو المشتري (كالأصبع الزائدة،
~~والشجة المندملة التي لا يمكن حدوث مثلها) إذا ادعى البائع حدوثها فالقول
~~قول المشتري بلا يمين.
# (و) ك (الجرح الطري الذي لا يحتمل كونه قديما) إذا ادعى المشتري كونه
~~قديما (فالقول قول من يدعي ذلك) أي الذي لا يحتمل إلا هو (بغير يمين) لعدم
~~الحاجة إلى استحلافه (ويقبل قول بائع أن المبيع) المعين فإن كان في الذمة
~~فقول المشتري على قياس ما يأتي في الثمن والسلم (ليس المردود) لأنه ينكر
~~كون هذا سلعته وينكر استحقاق الفسخ والقول قول المنكر بيمينه (إلا في خيار
~~الشرط) إذا أراد المشتري رد المبيع وأنكر البائع أن يكون هو المردود (فقول
~~مشتر) بيمينه لأنهما هنا اتفقا على استحقاق الفسخ، بخلاف التي قبلها وكذا
~~لو اعترف البائع بعيب ما باعه ففسخ المشتري البيع، ثم أنكر البائع أن
~~المبيع هو المردود فقول المشتري لما تقدم وصرح به في المغني في التفليس.
# (ويقبل قول مشتر مع يمينه في عين ثمن معين بعقد) إذا اختلفا في أنه ms1435
~~المردود (أنه ليس الذي دفعه) المشتري (إليه) أي إلى البائع لما تقدم وينبغي
~~أن يقال: إلا في خيار شرط كما تقدم.
# (و) يقبل (قول قابض مع يمينه في ثابت في الذمة من ثمن مبيع وقرض وسلم
~~وغير ذلك) كأجرة وصداق وجعالة (مما هو في ذمته) إذا دفعه لمستحقه ثم رده
~~عليه، وأنكر المقبض منه أن يكون هو المأخوذ فالقول قول القابض بيمينه (إن
~~لم يخرج عن يده) بحيث يغيب عنه لأن الأصل بقاؤه في الذمة.
# (وإن باع أمة بعبد ثم وجد) البائع (بالعبد عيبا فله الفسخ واسترجاع
~~الأمة) إن كانت باقية (أو قيمتها لعتق مشتر لها) أو بيعها أو وقفها أو
~~موتها ونحو ذلك مما يتعذر معه ردها.
# (وكذلك سائر السلع المبيعة) أو المجعولة ثمنا (إذا علم بها) من صارت إليه
~~(بعد العقد) فإن له الفسخ واسترجاع عوضها من قابضه، إن كان إباقا أو بدله
~~إن تعذر رده كما تقدم.
# (وليس لبائع الأمة) بالعبد الذي ظهر معيبا (التصرف فيها قبل الاسترجاع)
~~أي في فسخ المبيع (بالقول لأن ملك المشتري عليها تام مستقر) لعقد البيع
~~الصحيح وملكه الفسخ لا يمنع نقل الملك كملك الأب الرجوع فيما وهبه لولده لا
~~يمنع انتقال ملك الموهوب للولد (فلو أقدم البائع وأعتق الأمة أو وطئها لم
~~يكن ذلك فسخا بغير قول)
# PageV03P227
# فلا بد من قوله: فسخت البيع ونحوه (ولم ينفذ عتقه) لها لأنه من غير مالك،
~~وحكم وطئه لها حكم وطئه المبيعة بشرط الخيار على ما تقدم.
# (ومن باع عبدا) أو أمة (يلزمه عقوبة من قصاص أو غيره) كقتل ردة أو قطع
~~سرقة (يعلم المشتري ذلك) اللازم (فلا شيء له) أي للمشتري لأنه رضي به معيبا
~~أشبه سائر المعيبات.
# (وإن علم) المشتري بذلك (بعد البيع فله الرد) وأخذ الثمن كاملا (أو)
~~الإمساك مع (الأرش) لأنه عيب فملك به الخيار كبقية العيوب (وإن لم يعلم)
~~المشتري بالعقوبة (حتى قتل) المبيع (تعين له) أي المشتري (الأرش على
~~البائع) لتعذر الرد، والأرش قسط ما بين قيمته مع كونه ms1436 جانيا وغير جان فلو
~~قوم غير جان بمائة وجانيا بخمسين فما بينهما النصف فالأرش إذن نصف الثمن.
# (وإن قطع) المبيع المشتري لقصاص أو سرقة قبل البيع (فكما لو عاب) المبيع
~~(عنده) أي المشتري (على ما تقدم) فله الأرش أو رده مع أرش قطعه عنده فيقوم
~~مستحق القطع ومقطوعا ويرد ما بينهما لأن استحقاق القطع دون حقيقته وهذا إن
~~لم يكن البائع دلس على المشتري - كما تقدم - فإن دلس عليه رجع بالثمن كله
~~وذهب العبد عليه إن قتل أو قطع كما تقدم.
# (وإن كانت الجناية) من العبد المبيع قبل بيعه (موجبة للمال، أو) موجبة
~~(للقود فعفي عنه إلى مال والسيد وهو البائع معسر قدم حق المجني عليه) لأن
~~حق الجناية سابق على حق المشتري فإذا تعذر إمضاؤهما قدم السابق (فيستوفيه)
~~أي المال الواجب بالجناية (من رقبة الجاني وللمشتري الخيار إن لم يكن
~~عالما) بالجناية لأن تمكن المجني عليه من انتزاعه عيب فملك المشتري به
~~الخيار كغيره (فإن فسخ) المشتري البيع (رجع بالثمن) كله.
# (وكذا إن لم يفسخ) البيع (وكانت الجناية مستوعبة لرقبة العبد فأخذ) كله
~~(بها) لأن أرش مثل ذلك جميع الثمن (وإن لم تكن) الجناية (مستوعبة) لرقبة
~~العبد (رجع) المشتري (بقدر أرشه) إن جهل الحال.
# (وإن كان) المشتري (عالما بعيبه لم يرجع بشيء) لرضاه بالعيب (وإن) وجب
~~بالجناية مال أو قصاص وعفي عنه إلى مال و (كان السيد) وهو البائع (موسرا
~~تعلق الأرش بذمته) أي البائع لأن الخيرة له في تسليمه الجناية أو فدائه
~~فإذا باعه تعين فداؤه، لزوال ملكه عنه.
# (ويزول الحق عن رقبة العبد: والبيع لازم) فلا خيار للمشتري، إذ لا ضرر
~~عليه لرجوع المجني عليه على البائع.
# (ويأتي في الإجارة: لو غرس) مشتر (أو بنى مشتر ثم فسخ البيع بعيب) أن
~~للبائع قلع الغراس أو البناء ويغرم نقصه أو يتملكه بقيمته إن لم يختر
~~المشتري أخذه.
# PageV03P228
### | [فصل الخيار الذي يثبت في التولية والشركة والمرابحة والمواضعة]
# فصل القسم السادس من أقسام الخيار (خيار يثبت في التولية والشركة
~~والمرابحة ms1437 والمواضعة إذا أخبره) أي أخبر البائع المشتري (بزيادة في الثمن
~~أو نحو ذلك) كإخفاء تأجيله (ولا بد في جميعها) أي الأربعة المذكورة (من
~~معرفة) البائع و (المشتري رأس المال) لأن معرفة الثمن شرط كما تقدم فمتى
~~فاتت لم يصح.
# (وهن) أي التولية والشركة والمرابحة والمواضعة (أنواع من البيع) اختصت
~~بهذه الأسماء، كاختصاص السلم والمشتري قد يكون له غرض في الشراء على الوجه
~~الذي أوقعه، لكونه حالفا أو وصيا في الشراء على هذا الوجه (فتصح) هذه
~~الأنواع (بألفاظها و) تصح (بلفظ البيع) وبما يؤدي ذلك المعنى.
# (وهي) صورة (البيع بتخيير الثمن، وبيع المساومة أسهل منه نصا) قال في
~~الحاوي الكبير: لضيق المرابحة على البائع لأنه يحتاج أن يعلم المشتري بكل
~~شيء من النقد والوزن وتأخير الثمن وممن اشتراه ويلزمه المؤنة والرقم،
~~والقصارة، والسمسرة والحمل ولا يغر فيه ولا يحل له أن يزيد على ذلك شيئا
~~إلا ببينة له ليعلم المشتري بكل ما يعلمه البائع وليس كذلك المساومة انتهى.
# وفي الإنصاف قلت أما بيع المرابحة في هذه الأزمان فهو أولى للمشتري وأسهل
~~انتهى ولا مخالفة بينهما لأن كلام الحاوي في الضيق على البائع كما بينه
~~وكلام صاحب الإنصاف في سهولة الأمر على المشتري بترك المماكسة (فالتولية)
~~لغة تقليد العمل والمراد بها هنا (البيع برأس المال) فقط (فيقول البائع:
~~وليتكه، أو بعتكه برأس ماله، أو بما اشتريته به، أو برقمه المعلوم عندهما)
~~أي البائع والمشتري (وهو) أي رقمه (الثمن المكتوب عليه) فإن جهلا أو أحدهما
~~الثمن لم تصح وإن دفع الثياب إلى قصار وأمره برقمها، فرقم ثمنها عليها لم
~~يجز بيعها بتخيير الثمن حتى يرقمها بنفسه لأنه لا يعلم ما فعل القصار.
# (والشركة: بيع بعضه) أي المبيع (بقسطه من الثمن) المعلوم لهما (نحو:
~~أشركتك في نصفه أو ثلثه ونحوه) كربعه، و (كقوله: هو شركة بيننا) فيكون له
~~نصفه لأن مطلق الشركة يقتضي التسوية (فلو قال) إنسان اشترى شيئا (لمن قال
~~له أشركني فيه: أشركتك انصرف) الإشراك (إلى نصفه) لأن مطلق الشركة يقتضي
~~التسوية. ms1438
# (وإن لقيه آخر فقال) الآخر له (أشركني
# PageV03P229
# وكان الآخر عالما بشركة الأول فشركه فله نصف نصيبه وهو الربع) لأنه طلب
~~منه أن يشركه في النصف وأجابه إلى ذلك فيأخذ الربع.
# (وإن لم يكن) الآخر (عالما) بشركة الأول وقال أشركتك (صح) ذلك (وأخذ)
~~الآخر (نصيبه كله وهو النصف) لأنه طلب منه نصف المبيع وأجابه إليه وإن طلبا
~~منه الشركة فشركهما معا فلهما الثلثان وله الثلث.
# (وإن كانت السلعة لاثنين فقال لهما آخر أشركاني فيها، فأشركاه معا فله
~~الثلث) لما سبق من أن مطلق الشركة يقتضي التسوية.
# (وإن أشركه أحدهما) وحده (ف) له (نصف نصيبه) وهو الربع لما سبق.
# (وإن أشركه كل واحد منهما منفردا كان له النصف ولكل واحد منهما الربع)
~~لما تقدم (ولو اشترى) شخص (قفيزا من طعام أو غيره) مما يكال (فقبض) المشتري
~~(نصفه فقال له آخر بعني نصفه فباعه) نصفه (انصرف) البيع (إلى النصف
~~المقبوض) لأنه الذي يصح تصرف المشتري فيه (وإن قال) الآخر لمشتري القفيز
~~القابض لنصفه (أشركني في هذا القفيز بنصف الثمن ففعل) أي قال له: أشركتك
~~فيه بنصف الثمن (لم تصح الشركة إلا فيما قبض منه وهو النصف فيكون لكل واحد)
~~من النصف المقبوض (الربع بربع الثمن) والنصف الذي لم يقبض باق للمشتري
~~الأول لأن تصرف المشتري بالشركة لا يصح فيما قبض منه (والمرابحة) من الربح
~~هي (أن يبيعه بثمنه) المعلوم (وربح معلوم فيقول: رأس مالي فيه مائة بعتكه
~~بها وربح عشرة فيصح) ذلك (بلا كراهة) لأن الثمن والربح معلومان (ويكون
~~الثمن مائة وعشرة وكذا قوله: على أن أربح في كل عشرة درهما) .
# يصح ويكره نص عليه واحتج بكراهته ابن عمر وابن عباس ونقل أحمد بن هاشم
~~كأنه دراهم بدراهم (أو قال) بعتكه (ده ياز ده) أي العشرة أحد عشر (أو)
~~بعتكه (ده دوازده) أي العشرة اثنا عشر يصح.
# (ويكره نصا) قال لأنه بيع الأعاجم (والمواضعة) المشاركة في المبيع، فيكون
~~بدون رأس المال (عكس المرابحة ويكره فيها) أي المواضعة (ما يكره فيها) أي
~~المرابحة كقوله: ms1439 ثمنه كذا بعتكه به على أن أضع من كل عشرة درهما (ف)
~~المواضعة: أن (يقول: بعتكه بها) أي بالمائة التي هي رأس ماله مثلا.
# (ووضيعة درهم من كل عشرة ف) يصح البيع لأنه لفظ محصل لمقصود البيع بدون
~~رأس المال قال في المبدع: وهذه الصورة مكروهة بخلاف ما إذا قال بعتكه به أي
~~برأس ماله،
# PageV03P230
# وأضع لك عشرة.
# و (يحط منه) أي من رأس المال وهو المائة (عشرة ويلزم المشتري تسعون
~~درهما) لأن المائة عشر عشرات فإذا سقط من كل عشرة درهم بقي تسعون (وإن قال)
~~البائع: بعتكه بالمائة (ووضعه درهم لكل عشرة كان الحط) للدرهم من أحد عشر
~~لأنه اقتضى أن يكون الحط من غير العشرة (ك) قوله: بعتك بالمائة ووضيعة درهم
~~(عن كل عشرة فيلزمه) أي المشتري (تسعون درهما وعشرة أجزاء من أحد عشر جزءا
~~من درهم) لأنه يسقط من تسعة وتسعين ومن درهم جزء من أحد عشر جزءا يبقى ما
~~ذكر ولا تضر الجهالة بذلك حال العقد، لزوالها بالحساب وما ذكره من ثبوت
~~الخيار في الصور الأربعة إذا ظهر أن الثمن أقل مما أخبر به البائع تبع فيه
~~المقنع وهو رواية حنبل.
# (و) المذهب أنه (من أخبر بثمن فعقد به) تولية أو شركة أو مرابحة أو وضيعة
~~(ثم ظهر الثمن أقل) مما أخبر به (فللمشتري حط الزيادة) في التولية والشركة
~~ولا خيار وللمشتري أيضا حط الزيادة (في المرابحة و) حط حظها (أي قسطها) من
~~الربح.
# (ولا خيار) وينقصه (أي الزائد) في المواضعة لأنه باعه برأس ماله وما قدره
~~من الربح أو الوضيعة فإذا بان رأس ماله قدرا كان مبيعا به وبالزيادة أو
~~النقص بحسب ما اتفقا عليه (ويلزم البيع بالباقي) فلا خيار للمشتري فيها لأن
~~الثمن إذن بأقل مما أخبر به وسقط عنه الزائد فقد زيد خيرا فلم يكن له خيار
~~كما لو وكل من يشتري له معينا بمائة فاشتراه بتسعين.
# (وإن بان) أي ظهر الثمن الذي أخبر به البائع المشتري (مؤجلا وقد كتمه) أي
~~التأجيل (بائع ms1440 في تخييره) بالثمن (ثم علم مشتر) تأجيله (أخذ) المبيع (به)
~~أي بالثمن (مؤجلا) بالأجل الذي اشتراه البائع إليه (ولا خيار) للمشتري (فلا
~~يملك الفسخ فيهن) أي في الصور الأربعة السابقة، لما تقدم من أنه زيد خيرا.
# (ولو قال) البائع (مشتراه مائة ثم قال غلطت والثمن زائد عما أخبرت به
~~فالقول قوله مع يمينه) فيحلف (بطلب مشتر) تحليفه (اختاره الأكثر) منهم
~~القاضي وأصحابه وابن عبدوس في تذكرته وقدمه في الهداية والمستوعب والخلاصة
~~والمحرر، ونظم المفردات والرعايتين، والحاويين والفائق وجزم به في المنور
~~قال ابن رزين في شرحه: وهو القياس انتهى لأن المشتري لما دخل مع البائع في
~~المرابحة فقد ائتمنه والقول قول الأمين (فيحلف) بائع (أنه لم يكن يعلم وقت
~~البيع
# PageV03P231
# أن ثمنها أكثر) مما أخبر به (فإن حلف) بائع (خير مشتر بين الرد و) بين
~~(دفع الزيادة) التي ادعاها البائع.
# (وإن نكل) البائع (عن اليمين) قضي عليه بالنكول وليس له إلا ما وقع عليه
~~العقد (أو أقر) بعد الغلط (لم يكن له غير ما وقع عليه العقد) لرضاه من غير
~~عذر (وقدم في التنقيح أنه لا يقبل) قول البائع (إلا ببينة) واختاره الموفق،
~~وحمل كلام الخرقي عليه واختاره أيضا الشارح وهو رواية عن أحمد وقدمه ابن
~~رزين في شرحه قال في الإنصاف: وهو المذهب على ما اصطلحناه في الخطبة انتهى
~~وجزم به في المنتهى لأنه أقر بالثمن وتعلق به حق الغير وكونه مؤتمنا لا
~~يوجب قبول دعواه الغلط كالمضارب إذا أقر بربح ثم قال غلطت (ثم قال) في
~~التنقيح.
# (وعنه يقبل قول معروف بالصدق وهو أظهر انتهى) وهي رواية أبي طالب.
# (ولا يحلف مشتر بدعوى بائع عليه علم الغلط) قال في الإنصاف: على الصحيح
~~من المذهب اختاره القاضي وقدمه في الفروع لأنه قد أقر له، فيستغني بالإقرار
~~عن اليمين (وخالف الموفق والشارح) فقالا: الصحيح أن عليه اليمين أنه لا
~~يعلم ذلك وجزم به في الكافي.
# (وإن باع) سلعة (بدون ثمنها عالما لزمه) البيع ولا خيار له ولا يلزم
~~المشتري غير ms1441 ما وقع عليه العقد لما تقدم.
# (وإن اشتراه) أي المبيع (بدنانير وأخبر) في البيع بتخبير الثمن (أنه
~~اشتراه بدراهم وبالعكس) بأن اشتراه بدراهم وأخبر أنه اشتراه بدنانير
~~فللمشتري الخيار والعبرة بما وقع عليه العقد، لا بما أقبض عليه (أو اشتراه
~~بعرض) ولو فلوسا نافقة (فأخبر أنه اشتراه بثمن) أي بنقد من دراهم أو دنانير
~~فللمشتري الخيار (أو بالعكس) بأن اشتراه بنقد فأخبر أنه اشتراه بعرض
~~فللمشتري الخيار (وأشباه ذلك) كما لو اشتراه بعرض فأخبر أنه اشتراه بعرض
~~آخر (أو) اشتراه (ممن لا تقبل شهادته له كأبيه وابنه أو مكاتبه) وزوجته
~~وكتم ذلك عن المشتري في تخبيره بالثمن فللمشتري الخيار، لأنه متهم في حقهم
~~لكونه يحابيهم ويسمح لهم (أو) اشتراه (بأكثر من ثمنه حيلة كشرائه من غلام
~~وكأنه الحر أو من غيره وكتمه) أي كتم البائع ما ذكر عن المشتري (في تخبيره)
~~بالثمن (فللمشتري الخيار إذا علم بين الإمساك والرد) كالتدليس وهو حرام
~~كتدليس العيب فإن لم يكن حيلة جاز وصححه في المغني والشرح لأنه أجنبي أشبه
~~غيره.
# (وإن اشترى شيئين صفقة واحدة ثم أراد بيع أحدهما بتخبير الثمن أو اشترى
~~اثنان شيئا وتقاسماه، وأراد أحدهما بيع نصيبه مرابحة) أو
# PageV03P232
# تولية أو مواضعة (فإن كان) أحد الشيئين اللذين اشتراهما صفقة واحدة أو
~~قسم أحد المشتريين في الثانية (من المتقومات التي لا ينقسم عليها الثمن
~~بالأجزاء كالثياب ونحوها) من العبيد ونحوها (لم يجز) أن يبيع بتخبير الثمن
~~(حتى يبين الحال على وجهه) لأن قسمة الثمن على ذلك تخمين واحتمال الخطأ فيه
~~كثير.
# (لكن لو أسلم ثوبين) أو نحوهما (بصفقة واحدة فأخذهما على الصفة فله بيع
~~أحدهما) بتخبير ثمنه (مرابحة) أو مواضعة أو تولية (بحصته من الثمن لأن
~~الثمن ينقسم عليهما نصفين لا باعتبار القيمة) فهما كالمكيلات والموزونات
~~المتماثلة ((ولذلك لو أقاله في أحدهما أو تعذر تسليمه كان له نصف الثمن وإن
~~حصل في أحدهما) أي الثوبين المسلم فيهما بصفة واحدة (زيادة على الصفة) التي
~~أوقعا عليها العقد (جرت) الزيادة (مجرى) النماء (الحادث ms1442 بعد البيع) فلا
~~يؤثر عدم الإخبار به في بيع الثاني بتخبير الثمن.
# (وإن لم يبين) البائع الحال على وجهه فيما اشتراه كما تقدم (فللمشتري
~~الخيار بين الرد والإمساك) دفعا لما قد يلحقه من الضرر.
# (وإن كان) أحد الشيئين اللذين اشتراهما صفقة واحدة، أو قسم المشتريين
~~صفقة واحدة من المتماثلات التي ينقسم عليها الثمن بالأجزاء، كالبر والشعير
~~المتساويين جاز بيع بعضه مرابحة) ومواضعة وتولية (بقسطه من الثمن) قال في
~~المبدع: بغير خلاف نعلمه.
# (وإن اشترى) إنسان (شيئا بثمن لرغبة تخصه كحاجة إلى إرضاع) نحو ولده
~~وأراد البيع بتخبير الثمن (لزمه أن يخبر بالحال، ويصير) ذلك ك (الشراء بثمن
~~عال لأجل) الموسم (الذي كان حال الشراء) وذهب، وكذا لو اشترى دارا بجواره
~~فإن كتمه فللمشتري الخيار لأنه تدليس.
# (وإذا أراد البائع الإخبار بثمن السلعة وكانت) السلعة (بحالها لم تتغير)
~~بزيادة ولا نقص (أو) كانت (زادت زيادة متصلة كسمن وتعلم صنعة أخبر بثمنها)
~~الذي اشتراها به (سواء غلت أو رخصت) لأنه إنما أخبر بما اشتراها به لا
~~بقيمتها الآن (فإن) رخصت و (أخبره بدون ثمنها ولم يبين الحال) أي إنه أخبر
~~بدون ثمنها لكونها رخصت (لم يجز لأنه كذب) والكذب حرام.
# (وإن تغيرت) السلعة (بنقص بمرض أو) تغير المبيع (بجناية عليه أو) ب (تلف
~~بعضه أو بولادة أو عيب أو) تغير (بأخذ المشتري بعضه كالصوف) الموجود
~~(واللبن الموجود) حين الشراء (ونحوه أخبر بالحال) لئلا يغر المشتري فإن
~~كتمه عنه فله الخيار كالتدليس.
# (وإن حط البائع بعض الثمن عن المشتري) زمن الخيارين (أو زاده) أي
# PageV03P233
# زاد البائع المشتري (في الأجل) أي أجل الثمن (أو) زاد البائع المشتري في
~~(المثمن) بأن أعطاه شيئا آخر مع المبيع زمن الخيارين (أو زاده) أي البائع
~~المشتري (في الثمن) بأن اشترى منه بعشرة، ثم زاده درهمين زمن الخيارين (أو
~~حط) المشتري (له) أي للبائع (في الأجل) بأن عقد معه بثمن إلى رجب ثم قال له
~~بل إلى جمادى الأولى مثلا (في مدة الخيارين) خيار المجلس والشرط (لحق) ذلك
~~الفعل ms1443 (بالعقد وأخبر) المشتري (به في) البيع بتخبير (الثمن) لأن ذلك من
~~الثمن فوجب إلحاقه برأس المال والإخبار به كأصله (وإن حط البائع) عن
~~المشتري (كل الثمن فهو هبة) ولا يبطل البيع به.
# (وما كان) من زيادة في ثمن أو مثمن أو نقص منهما (بعد ذلك) أي بعد مضي
~~مدة الخيارين (لا يلحق به) أي بالعقد للزومه فلا يلزم الإخبار به (كخيار
~~وأجل) فإنهما لا يلحقان بالعقد بعد لزومه كسائر الشروط وتقدم.
# (وكما لو جني) على المبيع (ففداه المشتري) فإن الفداء لا يلحق بالعقد ولا
~~يجبر به (ولو كان) الفداء (في مدة الخيارين) لأنه لم يزد به المبيع قيمة
~~ولا ذاتا وإنما هو مزيل لنقصه بالجناية.
# (وكالأدوية والمؤنة والكسوة فإنه لا يخبر به في الثمن) وجها واحدا ذكره
~~في الشرح (وإن أخبر بالحال فحسن) فإنه أتم في الصدق.
# (ولا يخبر) إذا باع بتخبير الثمن (بأخذ نماء) كصوف ولبن غيره موجودين حال
~~الشراء.
# (و) لا ب (استخدام وطء ثيب إن لم ينقصه) أي ينقص الوطء المبيع كوطء البكر
~~فيجب الإخبار به كما لو وطئها غيره وأخذ الأرش (وما أخذه المشتري) أرشا
~~لعيب أو أرشا ل (جناية عليه) أي المبيع (أخبر به) إذا باع بتخبير الثمن
~~(على وجهه ولو كان في مدة الخيارين) لأن المأخوذ في مقابلة جزء من المبيع
~~ومعنى الإخبار به على وجهه أن يخبر أنه اشتراه بكذا أو أخذ أرشه كذا ولا
~~يحط أرشه من ثمنه ويخبر بالباقي خلافا لأبي الخطاب ومتابعيه (وهبة مشتر
~~لوكيل باعه كزيادة) في ثمن فتلحق بالعقد في مدة الخيارين وتكون للموكل.
# (ومثله عكسه) أي هبة بائع لوكيل اشترى منه فتلحق بالعقد وتكون للموكل زمن
~~الخيارين وإن كانت الهبة بعد لزوم البيع فهي للموهوب له فيهما.
# (فإن اشترى ثوبا بعشرة وقصره) المشتري (أو نحوه) بأن صبغه (بعشرة بنفسه
~~أو غيره) متعلق بقصره (أخبر به على وجهه فقط) بأن يقول اشتريته بعشرة وقصره
~~أو صبغته بعشرة.
# (ومثله) أي (مثل أجرة مكانه وكيله ووزنه) وعده وذرعه (وحمله وخياطته ms1444 وعلف
~~الدابة
# PageV03P234
# ونحوه فيخبر بذلك على وجهه) (ولا يجوز أن يخبر) أنه اشتراه (بعشرين ولا)
~~يجوز (أن يقول تحصل علي بها) لأنه كذب وتغرير للمشتري.
# (وإن اشتراه بعشرة ثم باعه بخمسة عشر ثم اشتراه بعشرة لم يبعه مرابحة)
~~مخبر بثمنه الثاني (بل يخبر بالحال) أنه اشتراه بعشرة ثم باعه بخمسة عشر ثم
~~اشتراه بعشرة.
# (ويحط الربح) وهو خمسة في المثال المذكور من الثمن الثاني وهو عشرة
~~(ويخبر أنه تقوم عليه بخمسة) لأن الربح أحد نوعي النماء فوجب أن يخبر به في
~~المرابحة كالنماء من نفس المبيع كالثمرة ونحوها قاله في المبدع وشرح
~~المنتهى وغيرهما وفيه نظر لما تقدم من النماء لا يجب الإخبار به.
# (ولا يخبر أنه اشتراه بخمسة لأنه كذب) والكذب حرام (وقيل يجوز) أن يخبر
~~(أنه اشتراه بعشرة) قدمه في المقنع واختاره الموفق والشارح وقدمه في الفروع
~~(وهو أصوب) قال في الإنصاف: وهو الصواب وقال عن الأول إنه المذهب ثم قال
~~وهو ضعيف ولعل مراد الإمام أحمد استحباب ذلك لا أنه على سبيل اللزوم انتهى
~~قال في الشرح وهذا من أحمد على سبيل الاستحباب، لما ذكرناه ولأنه الثمن
~~الذي حصل به الملك الثاني (وعلى) القول (الأول لو لم يبق شيء) بأن اشتراه
~~بعشرة ثم باعه بعشرين ثم اشتراه بعشرة (أخبر بالحال) على وجهه لأنه أقرب
~~إلى الحق وأبلغ في الصدق.
# (ولو اشتراه بخمسة عشر ثم باعه بعشرة ثم اشتراه بأي ثمن كان بينه) أي
~~الثمن إذا باع بتخبير الثمن ولم يضم الخسارة إلى الثاني لأنه كذب.
# (ولو اشترى) شخص (نصف شيء بعشرة واشترى غيره باقيه بعشرين ثم باعاه
~~مرابحة أو مواضعة أو تولية صفقة واحدة فالثمن لهما بالتساوي) لأن الثمن عوض
~~عن البيع فكان على قدر ملكيهما (كمساومة) أي كما لو باعاه مساومة فإن الثمن
~~بينهما نصفين.
# (ولو اشترى اثنان ثوبا) مثلا (بعشرين ثم بذل) بالبناء للمفعول (لهما فيه
~~اثنان وعشرون فاشترى أحدهما نصيب صاحبه بذلك السعر) المبذول (أخبر) في
~~المرابحة ونحوها (بأحد وعشرين) عشرة ثمن نصيبه الأول ms1445 وأحد عشر ثمن نصيب
~~صاحبه (لا باثنين وعشرين) لأنه كذب.
# PageV03P235
### | [فصل الخيار الذي يثبت لاختلاف المتبايعين]
# فصل القسم السابع من أقسام الخيار (خيار يثبت لاختلاف المتبايعين) في
~~الثمن وكذا لو اختلف المؤجر والمستأجر في الأجرة (فمتى اختلفا) أي
~~المتعاقدان (في قدر ثمن أو) في قدر (أجرة) بأن قال بعتكه بمائة فقال
~~المشتري بل بثمانين وكذا في الإجارة (ولا بينة) لأحدهما، تحالفا (أو لهما)
~~بينة (تحالفا) وسقطت بينتاهما لتعارضهما.
# (ولو كانت السلعة) المبيعة (تالفة لأن كلا منهما مدع ومدعى عليه صورة،
~~وكذا حكما لسماع بينتيهما) قال في عيون المسائل (ولا تسمع إلا بينة المدعي،
~~باتفاقنا) ويؤكد ذلك: حديث ابن مسعود يرفعه «إذا اختلف المتبايعان والسلعة
~~قائمة ولا بينة لأحدهما، تحالفا» .
# وإنما قلنا: يتحالفان، وإن كانت السلعة تالفة لقول الإمام في الجواب عن
~~الحديث المذكور: لم يقل فيه " والمبيع قائم " إلا يزيد بن هارون وقد أخطأ
~~رواه الخلق الكثير عن المسعودي ولم يقولوا هذه الكلمة ولكنها في حديث معن
~~(إلا إذا كان) الاختلاف في قدر الثمن (بعد قبض ثمن وفسخ عقد بإقالة، أو)
~~بعد (رد معيب) أو نحوه (ف) القول (قول بائع) بيمينه لأن البائع منكر لما
~~يدعيه المشتري بعد انفساخ العقد فأشبه ما لو اختلفا في القبض.
# (و) إلا (في كتابة) إذا اختلفا في قدر ما كاتب السيد عليه عبده فيؤخذ
~~(بقول سيد ويأتي) ذلك موضحا في باب الكتابة.
# إذا تقرر أنهما يتحالفان (ف) صفة التحالف: أن (يبدأ بيمين بائع) لأنه
~~أقوى جنبة من المشتري لكون المبيع يرد إليه (ثم) يمين (مشتر) بعده (يجمعان)
~~أي البائع والمشتري والمؤجر (فيهما) أي في يمينهما (نفيا وإثباتا) الإثبات
~~لدعواه، والنفي لما ادعى عليه.
# (ويقدمان النفي) على الإثبات، لأن الأصل في اليمين أنها للنفي (فيحلف
~~البائع: ما بعته بكذا وإنما بكذا) والمؤجر: ما أجرته بكذا وإنما أجرته بكذا
~~(ثم) يحلف (المشتري ما اشتريته بكذا وإنما اشتريته بكذا) والمستأجر ما
~~استأجرته بكذا وإنما استأجرته بكذا (وإن نكل أحدهما) أي البائع أو المشتري
~~(لزمه ما قاله صاحبه ms1446 بيمينه) أي ما حلف عليه صاحبه لقضاء عثمان على ابن عمر
~~رواه أحمد لأن النكول بمنزلة الإقرار.
# قال في المبدع:
# PageV03P236
# وظاهره: ولو أنه بدل أحد شقي اليمين فإنه يعد ناكلا ولا بد أن يأتي فيهما
~~بالمجموع فقول المصنف.
# (وكذا لو نكل مشتر عن الإثبات فقط بعد حلف بائع) لا مفهوم له بل كذلك لو
~~نكل عن النفي فقط أو نكل البائع عن أحدهما (فإن نكلا) أي البائع والمشتري
~~أو المؤجر والمستأجر (صرفهما الحاكم) كما لو نكل من ترد عليه اليمين على
~~القول بردها قاله المنقح.
# (وإذا تحالفا) أي البائع والمشتري أو المؤجر والمستأجر (فرضي أحدهما بقول
~~صاحبه أقر العقد) لأن من رضي بقول صاحبه قد حصل له ما ادعاه فلم يملك
~~خيارا.
# (وإلا) أي وإن لم يرض أحدهما بقول صاحبه (فلكل منهما الفسخ بلا حاكم) أي
~~لا يفتقر الفسخ لحكم حاكم لأنه فسخ لاستدراك الظلامة أشبه رد المعيب (ولا
~~ينفسخ) العقد (بنفس التحالف) لأنه عقد صحيح فلم ينفسخ باختلافهما وتعارضهما
~~في الحجة كما لو أقام كل منهما بينة (ولا) ينفسخ أيضا (بإباء كل واحد منهما
~~الأخذ بما قال صاحبه) بل لا بد من تصريح أحدهما بالفسخ.
# (وإن كانت السلعة تالفة وتحالفا) لاختلافهما في قدر الثمن وفسخ العقد
~~(رجعا إلى قيمة مثلها إن كانت مثلية وإلا) بأن لم تكن مثلية (ف) إلى
~~(قيمتها) لتعذر رد العين (فيأخذ مشتر) من بائع (الثمن إن كان قد قبض إن لم
~~يرض بقول بائع) وفسخ العقد.
# (و) يأخذ (بائع) من مشتر (القيمة) لأنه فوت عليه المبيع (فإن تساويا) أي
~~الثمن والقيمة (وكانا من جنس) أي نقد واحد (تقاصا وتساقطا) لأنه لا فائدة
~~في أخذه ثم رده (وإلا) بأن كان أحدهما أقل، وهما من جنس واحد (سقط الأقل
~~ومثله من الأكبر) ويبقى الزائد يطالب به صاحبه وإن اختلف الجنس فلا مقاصة
~~ويأتي.
# (وإن اختلفا) أي البائع والمشتري (في القيمة) أي قيمة السلعة التالفة بعد
~~التفاسخ فقول مشتر بيمينه.
# (أو) اختلفا (في صفة) السلعة التالفة ككون العبد ms1447 كان كاتبا، فقول مشتر
~~بيمينه (أو) اختلفا في (قدر) السلعة التالفة، بأن قال البائع: كان المبيع
~~قفيزين فقال المشتري: بل قفيزا (فقول مشتر بيمينه) لأنه غارم والقول قول
~~الغارم (فلو وصفها) مشتر (بعيب، كبرص وخرق ثوب وغيرهما) كقطع أصبع (فقول من
~~ينفيه) وهو البائع (بيمينه) كما في بعض النسخ لأن الأصل عدم العيب وإن ثبت
~~أن السلعة كانت معيبة، قبل قول المشتري في تقدم العيب على البيع لما تقدم.
# وإن تعيب المبيع عند مشتر قبل تلفه ضم أرشه إلى قيمته لكونه مضمونا عليه
~~حين التعيب قاله في المنتهى
# PageV03P237
# وشرحه ومقتضاه: أن صفته تعتبر حين التلف لا حال العقد وإلا لم تحتج إلى
~~ضم أرشه إلى قيمته لكن القيمة تعتبر حال العقد على ما أوضحته في الحاشية
~~وكل غارم حكمه حكم المشتري في ذلك.
# (وإن ماتا) أي المتعاقدان (أو) مات (أحدهما فورثتهما بمنزلتهما) ، وورثة
~~أحدهما إن مات وحده بمنزلته (وإن كان الموت بعد التحالف وقبل الفسخ) فإن
~~رضي ورثة أحدهما بما قاله ورثة الآخر أقر العقد وإلا فلكل الفسخ ومتى رضي
~~بعض ورثة أحدهما فليس للبقية الفسخ، على قياس ما تقدم في خيار العيب.
# (وإن كان) الموت (قبله) أي قبل التحالف (و) أراده الورثة فإن (كان الوارث
~~حضر العقد وعلمه، حلف على البت) لأنه الأصل في الأيمان.
# (وإن لم يعلم) الوارث قدر الثمن حضر العقد أو لا (حلف على نفي العلم)
~~لأنه على فعل الغير (وإذا فسخ العقد في التحالف) لاختلاف المتبايعين أو
~~ورثتهما أو أحدهما وورثة الآخر (انفسخ) العقد (ظاهرا وباطنا في حقهما ولو
~~مع ظلم أحدهما) لأنه فسخ لاستدراك ظلامة أشبه الرد بالعيب.
# (وإن اختلفا) أي المتعاقدان (في صفة ثمن) اتفقا على تسميته في العقد (أخذ
~~نقد البلد) إن لم يكن بها إلا نقد واحد وادعاه أحدهما فيقضى له به، عملا
~~بالقرينة، على ما ذكره ابن نصر الله (ثم) إن كان بالبلد نقود واختلفت رواجا
~~أخذ (غالبه رواجا) لأن الظاهر وقوع العقد به لغلبته (فإذا استوت) النقود
~~رواجا (فالوسط) ms1448 تسوية بين حقيهما لأن العدول عنه ميل على أحدهما وعلى مدعى
~~نقد البلد أو غالبه رواجا، أو الوسط: اليمين،.
# وإن اختلفا في جنس الثمن كما لو ادعى أحدهما أنه عقد بنقد، والآخر بعرض،
~~أو أحدهما أنه عقد بذهب والأخر بفضة، فالظاهر إنهما يتحالفان، لأنهما
~~اختلفا في الثمن على وجه لا يترجح قول أحدهما فوجب التحالف كما لو اختلفا
~~في قدره.
# (وإن اختلفا في أجل) بأن قال المشتري: اشتريته بدينار مؤجل وأنكره
~~البائع، فقوله (أو) اختلفا في (رهن) بأن قال بعته بدينار على أن ترهنني
~~عليه كذا وأنكره مشتر فقوله (أو) اختلفا في (قدرهما) أي قدر الأجل والرهن
~~فقول منكر الزائد (سوى أجل في سلم) فقول مسلم إليه (كما يأتي) في باب
~~السلم.
# (أو) اختلفا في (شرط صحيح أو فاسد يبطل العقد أو لا) يبطله، بأن ادعى
~~أحدهما اشتراطه وأنكره الآخر فقول منكره (أو) اختلفا في شرط (ضمين) بالثمن
~~أو بعهدته أو عهدة المبيع (فقول من ينفيه) بيمينه لأن الأصل عدمه (نص عليه)
~~الإمام (في دعوى عبد عدم
# PageV03P238
# الإذن) من سيده بعد البيع فلا يقبل منه مع إنكار المشتري.
# (و) نص في (دعوى البائع الصغر) بأن ادعى أنه حال العقد كان صغيرا وأنكره
~~المشتري فقوله لأن الظاهر من حال المسلم أنه لا يتعاطى إلا عقدا صحيحا.
# (ومثله) أي مثل ما ذكر من دعوى عدم الإذن والصغر (دعوى إكراه أو جنون)
~~فلا تقبل بغير بينة (لأنه إذا ادعى أحدهما صحة العقد و) ادعى (الآخر فساده
~~صدق مدعي الصحة) منهما (بيمينه) لأن الأصل عدم المفسد، لكن يأتي في
~~الإقرار: تقبل دعوى إكراه بقرينة كتوكل به وترسيم عليه.
# (وإن اختلفا في قدر مبيع فقال) المشتري (بعتني هذين) العبدين مثلا (بثمن
~~واحد فقال) البائع (بل) بعتك (أحدهما) وحده صدق البائع لأنه منكر للبيع في
~~الثاني والأصل عدمه والبيع يتعدد بتعدد المبيع فالمدعي شراء عينين يدعي
~~عقدين أنكر البائع أحدهما بخلاف الاختلاف في الثمن.
# (أو) اختلفا في (عينه) أي عين المبيع (فقال) المشتري (بعتني هذا) العبد ms1449
~~(فقال) البائع (بل) بعتك (هذا) العبد (فقول بائع) بيمينه، لأنه كالغارم
~~وورثة كل منهما بمنزلته فيما تقدم (وكذا حكم إجارة) في سائر ما تقدم (ولا
~~يبطل البيع بجحوده) أي جحود أحد العاقدين له فلو قال بعتك الأمة بكذا فأنكر
~~المشتري لم يطأها البائع لكن إن لم يبذل له الثمن فيتوجه له الفسخ كما لو
~~أعسر المشتري.
# (ولو ادعى) من بيده أمة (بيع الأمة ودفع الثمن فقال) من كانت بيده (بل
~~زوجتك) ها (فقد اتفقا على إباحة الفرج له) لأنها إما ملك يمين أو زوجة
~~(وتقبل دعوى النكاح) ممن كانت بيده (بيمينه) لأن الأصل عدم البيع.
# (وإن قال البائع: لا أسلم المبيع حتى أقبض ثمنه، وقال المشتري لا أسلم
~~الثمن حتى أقبض المبيع و) الحال أن (الثمن عين) أي معين (من نقد أو عرض جعل
~~بينهما عدل) ينصبه الحاكم (يقبض منهما ثم يسلم إليهما) قطعا للنزاع لأنهما
~~استويا في تعلق حقهما بعين الثمن والمثمن (فيسلم) العدل (المبيع أولا ثم
~~الثمن) لجريان العادة بذلك.
# (ومن امتنع منهما) أي من البائع والمشتري (من تسليم ما) عقدا (عليه) من
~~مبيع أو ثمن (مع إمكان) تسليمه (حتى تلف ضمنه كغاصب) لتعديه بمنعه وأيهما
~~بدأ بالتسليم أجبر الآخر.
# (وإن كان) الثمن (دينا حالا فنصه: لا يحبس) البائع (المبيع على قبض ثمنه)
~~لأن حق المشتري تعلق بعين المبيع وحق البائع تعلق بالذمة، فوجب تقديم ما
~~تعلق بالعين كتقديم حق المرتهن على سائر الغرماء (فيجبر بائع على تسليم
~~مبيع ثم) يجبر (مشتر على
# PageV03P239
# تسليم ثمنه الحال إن كان معه في المجلس) لأنه غني، ومطله ظلم (ويجبر بائع
~~على تسليم مبيع في) ما إذا باع بثمن (مؤجل) ولا يطلب بالثمن حتى يحل أجله.
# (وإن كان) الدين الحال (غائبا عنه) أي عن المجلس (في البلد حجر) الحاكم
~~(على مشتر في المبيع و) في (بقية ماله من غير فسخ) للبيع (حتى يحضر)
~~المشتري (الثمن) كله يسلمه للبائع لئلا يتصرف في ماله تصرفا يضر البائع
~~(وكذا إن كان) ماله (خارجه) أي خارج ms1450 البلد (دون مسافة القصر) لأنه في حكم
~~البلد.
# (وإن كان) الثمن (أو بعضه مسافته) أي مسافة قصر (فصاعدا أو) كان (المشتري
~~معسرا ولو ببعض الثمن فللبائع الفسخ في الحال) لأن في التأخير ضررا عليه.
# (و) له (الرجوع في عين ماله) بعد الفسخ (كمفلس) إذا باعه جاهلا بالحجر
~~عليه له الفسخ والرجوع بعين ماله كما يأتي في الحجر وقوله: في الحال يعني
~~أنه لا يلزمه أن ينظره ثلاثة أيام لأن الفسخ يكون فورا بل هو على التراخي
~~كخيار العيب كما تقدم لأنه لاستدراك ظلامة.
# (وإن كان) المشتري (موسرا مماطلا) بالثمن (فليس له) أي البائع (الفسخ)
~~لأن ضرره يزول بحجر الحاكم عليه ووفائه من ماله.
# (وقال الشيخ له) أي البائع (الفسخ) إذا كان المشتري مماطلا دفعا لضرر
~~المخاصمة.
# (قال في الإنصاف: وهو الصواب) قلت خصوصا في زماننا هذا (وكل موضع قلنا له
~~الفسخ) في البيع (فإنه يفسخ بغير حكم حاكم) وفي النكاح تفصيل يأتي بيانه
~~(وكل موضع قلنا يحجر عليه فذلك إلى الحاكم) لأنه يحتاج لنظر واجتهاد (وكذا)
~~حكم (مؤجر بنقد حال) على ما تقدم تفصيله.
# (وإن هرب المشتري قبل وزن الثمن وهو) أي المشتري (معسر) بالثمن أو بعضه
~~(فللبائع الفسخ في الحال) كما لو لم يهرب.
# (وإن كان) المشتري (موسرا) وهرب قبل دفع الثمن (قضاه الحاكم من ماله إن
~~وجد) له مالا.
# (وإلا باع المبيع وقضى ثمنه منه) وحفظ الباقي لأن للحاكم ولاية مال
~~الغائب كما يأتي في القضاء.
# (وليس للبائع) إذا باع أمة (الامتناع من تسليم المبيع بعد قبض الثمن لأجل
~~الاستبراء) لتعلق حق المشتري به وانتقال ملكه إليه.
# (ولو طالب المشتري البائع بكفيل لئلا تظهر) الأمة المبيعة (حاملا لم يكن
~~له) أي للمشتري (ذلك) إن لم يشترطه في صلب العقد لأنه إلزام له بما لا
~~يلزمه ولم يلتزمه وإن أحضر المشتري بعض الثمن لم يملك أخذ ما يقابله إن نقص
~~الباقي بالتنقيص وقلنا للبائع حبس المبيع على ثمنه، وإلا فله أخذ المبيع.
# (وإن كان) البائع (بيع خيار لهما أو) ms1451
# PageV03P240
# خيار (لأحدهما) من بائع أو مشتر (لم يملك البائع مطالبته) أي المشتري
~~(بالنقد) أي بالثمن نقدا كان أو عرضا إن كان الثمن في ذمته، وإلا قبضه إن
~~كان معينا وسواء كان الخيار خيار مجلس أو شرط، لأن من له الخيار لم تنقطع
~~علقه عن المبيع.
# (ولا) يملك (مشتر قبض مبيع في مدة خيار بغير إذن صريح من البائع) إن كان
~~له خيار لأن علقه لم تنقطع عن المبيع.
### | [فصل في التصرف في المبيع]
# (ومن اشترى شيئا بكيل أو وزن أو عد أو ذرع ملكه) بالعقد.
# (ولزم) البيع (بالعقد) إن لم يكن فيه خيار كباقي المبيعات (ولو كان)
~~المبيع (قفيزا من صبرة أو) كان (رطلا من زبرة) حديد ونحوه (ولم يصح) من
~~المشتري (تصرفه فيه) أي فيما اشتراه بكيل أو وزن أو عد أو ذرع (قبل قبضه
~~ولو) تصرف فيه مشتر (من بائعه) له (ببيع) متعلق بتصرفه أي لم يصح بيعه
~~لنهيه - عليه السلام - عن بيع الطعام قبل قبضه متفق عليه وكان الطعام يومئذ
~~مستعملا غالبا فيما يكال ويوزن وقيس عليهما المعدود والمذروع لاحتياجهما
~~لحق توفية.
# (ولا) يصح التصرف فيه أيضا ب (إجارة ولا هبة ولو بلا عوض ولا رهن ولو بعد
~~قبض ثمنه ولا الحوالة عليه ولا) الحوالة (به ولا غير ذلك) من التصرفات (حتى
~~يقبضه) المشتري قياسا على البيع والمراد بالحوالة عليه أو به صورة ذلك وإلا
~~فشرط الحوالة كما يأتي أن تكون بما في ذمة على ما في ذمة.
# (ويصح عتقه) كما لو اشترى عشرة أعبد مثلا فأعتقها قبل قبضها قال في
~~المبدع قولا واحدا.
# (و) يصح أيضا (جعله مهرا ويصح الخلع عليه) لاغتفار الغرر اليسير فيهما
~~(و) تصح (الوصية به) لأنها ملحقة بالإرث وتصح بالمعدوم، زاد بعضهم وتزويجه.
# فلو (قبضه) أي ما اشتراه بكيل أو وزن أو عد أو ذرع (جزافا مكيلا كان أو
~~نحوه) موزون ومعدود ومذروع (لعلمهما) أي المتعاقدين (قدره بأن شاهدا كيله
~~ونحوه) من وزنه أو عده أو ذرعه (ثم باعه) أي ما قبضه ms1452 جزافا (به) أي بالكيل
~~ونحوه الذي شاهده قبل (من غير اعتبار) لكيله أو وزنه أو عده أو ذرعه (صح)
~~تصرفه فيه لحصول المقصود به ولأنه مع علمهما قدره يسيرا كالصبرة المعينة.
# (وإن أعلمه) بائع (بكيله
# PageV03P241
# ونحوه) كوزنه وعده وذرعه (فقبضه) المشتري جزافا (ثم باعه به) أي بالكيل
~~ونحوه الذي أخبره به البائع (لم يجز) أي لم يصح البيع قبل اعتباره لفساد
~~القبض لعدم علمه قدره.
# (وكذا إن قبضه) أي المبيع بكيل أو نحوه (جزافا) ولم يعلما قدره لم يصح
~~(أو كان مكيلا فقبضه وزنا) أو موزونا فقبضه كيلا.
# (وإن قبضه) المشتري جزافا (مصدقا لبائعه بكيله ونحوه) كوزنه أو عده أو
~~ذرعه (بريء) البائع (من عهدته) بحيث لو تلف كان من ضمان المشتري (ولا
~~يتصرف) فيه المشتري ببيع أو نحوه (قبل اعتباره لفساد القبض) كما تقدم.
# فإن ادعى المشتري نقصا لم يقبل منه مؤاخذة له بتصديقه البائع (وإن لم
~~يصدقه) أي يصدق المشتري البائع فيما ذكره من كيله ونحوه بأن قبضه مع سكوته
~~(قبل قوله) أي المشتري (في قدره) أي المبيع (إن كان المبيع) مفقودا (أو)
~~كان (بعضه مفقودا أو اختلفا في بقائه على حاله) وأنه لم يذهب منه شيء.
# (وإن اتفقا على بقائه على حاله وأنه لم يذهب منه شيء أو ثبت) ذلك (ببينة
~~اعتبر بالكيل) أو الوزن أو العد أو الذرع ليزول اللبس (فإن وافق) كيله
~~ونحوه (الحق أو زاد) يسيرا (أو نقص يسيرا لا يتغابن الناس بمثله، فلا شيء
~~على البائع) في صورة ما إذا نقص يسيرا (والمبيع بزيادته للمشتري) في صورة
~~الزيادة اليسيرة.
# (وإن زاد) كثيرا (أو نقص كثيرا نقصا لا يتغابن بمثله) عادة (فالزيادة
~~للبائع والنقصان عليه) أي على البائع فإن كان المبيع قفيزا من صبرة مثلا
~~تممه البائع منها وإن وقع العقد على معين رد البائع قسط ما نقص من الثمن
~~كما تقدم (والمبيع بصفة) معينا كان أو في الذمة (أو برؤية سابقة) بزمن لا
~~يتغير فيه المبيع غالبا من ضمان البائع حتى يقبضه مشتر ms1453 لأنه تعلق به حق
~~توفية فأشبه المبيع بكيل أو نحوه.
# (ولا يجوز للمشتري التصرف فيه) أي فيما بيع بصفة أو رؤية سابقة (قبل
~~قبضه) ظاهره ولو بعتق أو جعله مهرا ونحوه ولعله غير مراد بل المراد التصرف
~~السابق فآل للعهد (ولو غير مكيل ونحوه) من موزون ومعدود ومذروع لما تقدم.
# (وإن تلف المكيل ونحوه) أي الموزون والمعدود والمذروع المبيع بالكيل
~~ونحوه (أو) تلف (بعضه بآفة) أي عاهة (سماوية) لا صنع لآدمي فيها (قبل قبضه)
~~أي قبل قبض المشتري له (ف) هو (من مال بائع) لأنه - عليه السلام - «نهى عن
~~ربح ما لم يضمن» والمراد به ربح ما بيع قبل القبض قال في المبدع لكن إن عرض
~~البائع المبيع على المشتري فامتنع من قبضه ثم تلف كان من ضمان المشتري كما
~~أشار إليه ابن نصر الله
# PageV03P242
# واستدل له بكلام الكافي في الإجارة (وينفسخ العقد فيما تلف) بآفة سماوية
~~مما بيع بكيل أو نحوه قبل قبضه سواء كان التالف الكل أو البعض لأنه من ضمان
~~بائعه.
# (ويخير مشتر) إذا تلف بعضه وبقي بعضه (في الباقي بين أخذه بقسطه من الثمن
~~وبين رده) وأخذ الثمن كله لتفريق الصفقة وكذا لو تعيب البائع كما تقدم في
~~خيار العيب ومقتضى ما سبق هناك له الأرش، وقطع في الشرح والمنتهى وغيرهما
~~هنا لا أرش له (فلو باع ما) أي مبيعا (اشتراه بما) أي ثمن (يتعلق به حق
~~توفية من مكيل ونحوه) كموزون ومعدود ومذروع.
# (كما لو اشترى شاة أو شقصا بطعام) أي بقفيز مثلا من طعام (فقبض) المشتري
~~(الشاة وباعها) ثم تلف الطعام قبل قبضه وقوله: فقبض الشاة جرى على الغالب
~~ولو باعها قبل القبض صح كما يأتي والمسألة بحالها (أو أخذ الشقص بالشفعة ثم
~~تلف الطعام قبل قبضه انفسخ العقد الأول) لما تقدم (دون) العقد (الثاني) لأن
~~الفسخ رفع للعقد من حين الفسخ لا من أصله (ولم يبطل الأخذ بالشفعة) لما
~~ذكر.
# (ويرجع البائع الأول على مشتري الشاة) منه بقيمتها (أو) يرجع على مشتري
~~(الشقص ms1454 بقيمة ذلك) لتعذر رده (ويأخذ المشتري من الشفيع مثل الطعام) الذي
~~اشترى به الشقص لأنه الذي وقع عليه العقد (لتعذر الرد فيهما) أي في الشاة
~~أو الشقص علة لقوله: ويرجع البائع الأول على مشتري الشاة أو الشقص بقيمة
~~ذلك.
# (وإن أتلفه) أي المبيع بكيل أو نحوه آدمي (غير مشتر بائعا كان) المتلف
~~(أو غيره) أي غير البائع (خير مشتر بين الفسخ وأخذ الثمن) الذي دفعه إن
~~كان.
# (وللبائع مطالبة متلفه ببدله) أي بمثلها إن كان مثليا وإلا فبقيمته لأنه
~~لما فسخ المشتري عاد الملك للبائع فكان له الطلب على المتلف (وبين إمضاء)
~~البيع.
# (وينقد هو) أي المشتري للبائع (الثمن) إن كان لم يدفعه (ويطالب) المشتري
~~(متلفه) بائعا كان أو أجنبيا (بمثله) أي المتلف (إن كان مثليا وإلا
~~فبقيمته) لأن الإتلاف كالعيب وقد حصل في موضع يلزم البائع ضمانه فكان
~~للمشتري الخيار كالعيب في المبيع وفارق ما إذا كان تلفه بآفة سماوية، لأنه
~~لم يوجد ما يقتضي الضمان بخلاف ما إذا أتلفه آدمي فإن إتلافه يقتضي الضمان
~~بالبدل وحكم العقد يقتضي الضمان بالثمن فكانت الخيرة للمشتري في التضمين
~~بأيهما شاء.
# (وإتلاف مشتر) للمبيع (ولو) كان الإتلاف (غير عمد) كقبضه (و) إتلاف (متهب
~~بإذنه) أي إذن
# PageV03P243
# واهب (لا غصبه) الموهوب فليس قبضا فلا تلزم الهبة به لعدم إذن الواهب لكن
~~تصرف الموهوب فيه يصح حتى قبل القبض على ما يأتي في الهبة وكذا غصب مشتر ما
~~يحتاج لحق توفيته ليس قبضا فلا يصح تصرفه على ما في المنتهى وفيه نظر
~~(كقبضه ويستقر عليه) أي على المشتري إذا أتلف المبيع (الثمن) فينقده للبائع
~~إن لم يكن دفعه وإن كان دفعه فلا رجوع له به.
# (وكذا) أي كالمبيع بكيل ونحوه فيما تقدم من أحكام التلف والإتلاف (حكم
~~ثمر على شجر قبل جذاذه) فهو من ضمان بائع حتى يجذه مشتر على ما يأتي في بيع
~~الأصول والثمار.
# و (يأتي قريبا لو غصب) البائع (الثمن وإن اختلط) المبيع بكيل ونحوه
~~(بغيره ولم يتميز لم ينفسخ) البيع ms1455 لبقاء عين المبيع (وهما) أي المشتري
~~ومالك ما اختلط به المبيع (شريكان في المختلط) بقدر ملكيهما ولمشتر الخيار.
# (وإن نما) المبيع ولو بكيل أو نحوه (في يد بائع قبل قبضه ف) النماء
~~(للمشتري) لأنه من ملكه (وهو أي النماء أمانة في يد بائع لا يضمنه) البائع
~~(إذا تلف بغير تفريط) منه ولو كان المبيع مضمونا لأن النماء غير معقود
~~عليه.
# (ولو باع شاة ب) كيل معلوم من نحو (شعير فأكلته) الشاة (قبل قبضه فإن لم
~~تكن الشاة بيد أحد انفسخ البيع ك) ما لو تلف ب (الآفة السماوية) لأن التلف
~~هنا لا ينسب إلى آدمي.
# (وإن كانت) الشاة (بيد المشتري أو بيد أجنبي ف) الشعير (من ضمان من هي في
~~يده) لأنه كإتلافه فعلى مقتضى ما تقدم: إن كانت بيد البائع فكقبضه واستقر
~~البيع وإن كانت بيد المشتري أو أجنبي خير البائع بين الفسخ ويرجع فيها،
~~وبين الإمضاء ومطالبة من كانت بيده بمثله (وماء) أي مبيع (عدا مكيل ونحوه
~~كعبد) معين (وصبرة) معينة (ونصفهما يجوز التصرف فيه قبل قبضه ببيع وإجارة
~~وهبة ورهن وعتق وغير ذلك) لأن التعيين كالقبض (فإن تلف) المبيع بغير كيل
~~ونحوه (فمن ضمان مشتر تمكن) المشتري (من قبضه أم لا) لقول ابن عمر " مضت
~~السنة أن ما أدركته الصفقة حيا مجموعا فهو من مال المبتاع " رواه البخاري.
# (إذا لم يمنعه) أي المشتري (منه) أي من قبض المبيع (بائع) فإن منعه بائع
~~كان من ضمانه لأنه كالغاصب وتقدم (ولمن اشترى) المبيع بغير كيل ونحوه (منه)
~~أي من مشتريه قبل قبضه (المطالبة بتقبيضه من شاء من البائع الأول) لأن عين
~~ماله بيده (أو) البائع (الثاني) لأن عليه تسليم المبيع لمشتريه.
# (ويصح قبضه) أي المبيع (قبل نقد) أي بذل (الثمن وبعده ولو بغير رضا
~~البائع) لأنه
# PageV03P244
# ليس له حبس المبيع على ثمنه كما تقدم.
# (ولو) كان المبيع (غير معين) بأن كان مشاعا كنصف عبد ودار (والثمن الذي
~~ليس في الذمة كمثمن) في كل ما سبق من أحكام التلف وجواز ms1456 القبض بغير إذن
~~المشتري.
# (وما في الذمة) من ثمن ومثمن إذا تلف (له أخذ بدله لاستقراره) فلا ينفسخ
~~العقد بتلفه ولو مكيلا ونحوه لأن المعقود عليه في الذمة لا عين التالف
~~(وحكم كل عوض ملك بعقد) موصوف بأنه (ينفسخ بهلاكه) أي العوض (قبل قبضه
~~كأجرة معينة وعوض) معين (في صلح بمعنى بيع) بأن أقر له بدين أو عين وصالحه
~~عن ذلك بعوض معين.
# (ونحوهما) كعوض هبة معين (حكم عوض في بيع) خبر قوله: وحكم كل عوض (في
~~جواز التصرف) إن كان مما لا يحتاج لحق توفية ونحوه (ومنعه) أي التصرف إن
~~كان كذلك بغير عتق وجعله مهرا ونحوه.
# (وكذا) حكم (ما) أي عوض (لا ينفسخ) العقد (بهلاكه قبل قبضه، كعوض طلاق،
~~و) عوض (خلع و) عوض (عتق على مال ومهر ومصالح به عن دم عمد وأرش جناية
~~وقيمة متلف ونحوه) فلا يجوز التصرف فيه بغير نحو عتق قبل قبضه إن احتاج لحق
~~توفية وإلا جاز (لكن يجب) على من تلف ذلك بيده قبل إقباضه (ب) سبب (تلفه
~~مثله) إن كان مثليا (أو قيمته) إن كان متقوما، لأنه من ضمانه حتى يقبضه
~~مستحقه إلحاقا له بالمبيع (ولا فسخ) بتلف ذلك قبل قبضه.
# (وإن تعين ملكه) أي ملك إنسان (في موروث أو وصية أو غنيمة لم يعتبر) لصحة
~~تصرفه فيه (قبضه وله التصرف فيه قبله) أي القبض (لعدم ضمانه بعقد معاوضة)
~~فملكه عليه تام لا يتوهم غرر الفسخ فيه (كمبيع وكوديعة ومال شركة وعارية)
~~لما تقدم.
# (وما قبضه شرط لصحة عقده كصرف وسلم) وربوي بربوي (لا يصح تصرف) من صار
~~إليه أحد العوضين (فيه قبل قبضه) لأنه لم يتم الملك فيه أشبه التصرف في ملك
~~غيره (ويحرم تعاطيهما عقدا فاسدا) من بيع أو غيره (فلا يملك) المبيع ونحوه
~~(به) أي بالعقد الفاسد لأن وجوده كعدمه.
# (ولا ينفذ تصرفه) في المعقود عليه عقدا فاسدا لعدم ملكه غير العتق ويأتي
~~في الطلاق.
# (ويضمنه) القابض (و) يضمن (زيادته بقيمته) إن كان متقوما وإلا فبمثله
~~(كمغصوب) ms1457 ويضمن أجرة مثله ونقصه ونحوه كما تقدم و (لا) يضمنه (بالثمن) لعدم
~~انتقال الملك فيه.
# PageV03P245
### | [فصل في قبض المبيع]
# (ويحصل القبض فيما بيع بكيل أو وزن أو عد أو ذرع: بذلك) أي بالكيل أو
~~الوزن أو العد أو الذرع لما روى عثمان مرفوعا «إذا بعت فكل، وإذا ابتعت
~~فاكتل» رواه أحمد فلا يشترط نقله (بشرط حضور مستحق أو نائبه) ككيله أو وزنه
~~أو عده أو ذرعه للخبر السابق (فإذا ادعى) القابض (بعد ذلك) أي بعد أن كاله،
~~أو وزنه أو عده أو ذرعه بحضوره أو حضور نائبه (نقصان ما اكتاله أو اتزنه
~~ونحوه) كالذي عده أو ذرعه لم يقبل (أو) ادعى القابض (أنهما غلطا فيه) أي في
~~الكيل ونحوه (أو ادعى البائع زيادة) في المقبوض (لم يقبل قولهما) أي قول
~~القابض في الأولى، ولا قول البائع في الأخيرة، لأن الظاهر خلافه (ويأتي ذلك
~~آخر السلم) مع زيادة.
# (وتكره زلزلة الكيل) عند القبض لاحتمال زيادة الواجب قال في شرح المنتهى:
~~ولأن الرجوع في كيفية الاكتيال إلى عرف الناس في أسواقهم ولم تعهد فيها اه
~~وفيه نظر بل عهد ذلك في بعض الأشياء فعليه لا تكره فيها كالكشك.
# (ولو اشترى جوزا عددا معلوما فعد في وعاء ألف جوزة فكانت ملئه، ثم اكتال)
~~باقي (الجوز بذلك الوعاء بالحساب فليس بقبض) للباقي لعدم عده (وتقدم) ذلك
~~(في كتاب البيع) .
# (ويصح قبض وكيل من نفسه لنفسه) فمن عليه دين فدفع لربه شيئا، وقال بعه
~~واستوف حقك من ثمنه ففعل جاز (إلا ما كان من غير جنس ماله) بأن باعه بغير
~~جنس دينه فلا يصح أن يستوفي من نفسه عوض دينه لأنها معاوضة لم يوكل فيها
~~ويأتي.
# (ويصح استنابة من عليه الحق للمستحق في القبض) لنفسه فلو اشتريا قفيزا من
~~صبرة فدفع ربها المكيل للمشتري، وأذنه أن يكتاله ففعل، جاز لقيام الوكيل
~~قيام موكله.
# (ووعاؤه كيله) فلو اشترى منه مكيلا بعينه، ودفع إليه الوعاء وقال: كله
~~فإنه يصير مقبوضا قال في التلخيص: وفيه نظر (ولو قال) ms1458 البائع للمشتري (اكتل
~~من هذه الصبرة) قدر حقك (ففعل) المشتري، بأن اكتال منها قدر حقه (صح) القبض
~~لصحة استنابة من عليه الحق للمستحق كما تقدم (ويأتي لذلك تتمة آخر السلم)
~~مفصلة.
# (ولو أذن لغريمه في الصدقة عنه بدينه، أو) في (صرفه، أو)
# PageV03P246
# في (المضاربة به) أو شراء سلعة (لم يصح) الإذن لأنه لا يملكه حتى يقبضه.
# (ولم يبرأ) الغريم إذا تصدق به أو صرفه أو ضارب به ونحوه لعدم أدائه لربه
~~ويأتي في آخر السلم تتمة.
# (ومؤنة توفية المبيع) ، والثمن ونحوهما (من أجرة كيل و) أجرة (وزن، و)
~~أجرة (عد وذرع، و) أجرة (نقد على باذله) أي باذل المبيع أو الثمن (من بائع
~~ومشتر) ونحوهما، لأن توفيته واجبة عليه فوجب عليه مؤنة ذلك (كما أن على
~~بائع الثمرة) حيث يصح بيعها (سقيها) لأن تسليمها إنما يتم به وما لا يتم
~~الواجب إلا به فهو واجب (والمراد بالنقاد) الذي تجب أجرته على الباذل نقاد
~~الثمن ونحوه (قبل قبض البائع) ونحوه (له لأن عليه) أي المشتري (تسليم الثمن
~~صحيحا) وهذه طريقة (أما) أجرة النقد (بعد قبضه) أي قبض البائع الثمن (ف) هي
~~(على البائع لأنه ملكه بقبضه، فعليه أن يبين أنه معيب ليرده) ولا غرض
~~للمشتري في ذلك.
# (وأجرة نقله) أي المبيع (على مشتر) لأن التسليم قد تم وكذا غير المبيع
~~أجرة نقله على قابضه لأنه ملكه فمؤنته عليه (وما كان من العوضين) أي المبيع
~~والثمن (متميزا لا يحتاج إلى كيل ووزن ونحوهما) كعد وذرع، كهذا العبد، أو
~~هذه الصبرة (فعلى المشتري مؤنته) لأنه كمقبوض كما تقدم (ويتميز الثمن عن
~~المثمن بدخول باء البدلية) فإذا باعه عبدا بثوب فالثمن الثوب (ولو كان
~~المثمن أحد النقدين) بأن باعه دينارا بثوب فالثمن الثوب أيضا.
# (ولو غصب البائع الثمن) غير المعين (أو أخذه بلا إذن) المشتري (لم يكن
~~قبضا) لأنه غصب لأن حقه لم يتعين في هذا بعينه (إلا مع المقاصة) بأن أتلفه،
~~أو تلف بيده، وكان موافقا لما له على المشتري نوعا وقدرا فيتساقطان ms1459 (ولا
~~ضمان على نقاد حاذق أمين في خطئه) متبرعا كان أو بأجرة إذا لم يقصر لأنه
~~أمين فإن لم يكن حاذقا أو كان غير أمين فهو ضامن لتغريره.
# (ويحصل القبض في صبرة) بنقلها لحديث ابن عمر «كنا نشتري الطعام من
~~الركبان جزافا، فنهانا النبي - صلى الله عليه وسلم - أن نبيعه حتى ننقله»
~~رواه مسلم.
# (و) يحصل القبض (فيما ينقل) كالثياب والحيوان (بنقله) كالصبرة قال في
~~الشرح والمبدع، فإن كان حيوانا فقبضه تمشيته من مكانه.
# (و) يحصل القبض (فيما يتناول و) كالأثمان والجواهر (بتناوله) إذ العرف
~~فيه ذلك.
# (و) يحصل القبض (فيما عدا ذلك) المتقدم ذكره من عقار وهو الضيعة والأرض
~~والبناء والغراس (ونحوه) كالثمر على الشجر بتخليته مع عدم مانع أي حائل بأن
# PageV03P247
# يفتح له باب الدار أو يسلمه مفتاحها ونحوه وإن كان فيه متاع للبائع قال
~~الزركشي: ويأتي عملا بالعرف.
# (لكن يعتبر) في جواز (قبض مشاع ينقل) كنصف فرس أو بعير (إذن شريكه) في
~~قبضه لأن قبضه نقله ونقله لا يتأتى إلا بنقل حصة شريكه، والتصرف في مال
~~الغير بغير إذن حرام وعلم منه أن قبض مشاع لا ينقل، كنصف عقار لا يعتبر له
~~إذن شريك لأن قبضه تخليته وليس فيها تصرف (فيسلم) البائع (الكل) المبيع
~~بعضه بإذن شريكه (إليه) أي إلى المشتري (ويكون سهمه) أي الشريك (في يد
~~القابض أمانة) ذكره القاضي في المجرد وفي الفنون: بل عارية (ويأتي في
~~الهبة) مفصلا محررا.
# (فإن أبى الشريك الإذن) للبائع في تسليم الكل للمشتري (قيل للمشتري: وكل
~~الشريك في القبض) ليصل إلى مقصوده من قبض المبيع (فإن أبى) أن يوكل أو أبى
~~الشريك أن يتوكل (نصب الحاكم من يقبض) الكل جمعا بين الحقين فيكون في يده
~~لهما أمانة أو بأجرة والأجرة عليهما (ولو سلمه) بائع (بلا إذن شريكه)
~~(فالبائع غاصب) لحصة شريكه لتعديه بتسليمها بلا إذنه (فإن علم المشتري ذلك)
~~أي أن البائع شريكا لم يأذن في تسليم حصته وتلفت العين بيده (فقرار الضمان
~~عليه) لحصول التلف بيده (وإلا) بأن ms1460 لم يعلم أنه لم يأذن (ف) قرار الضمان
~~(على البائع) لتغريره للمشتري.
# (وكذا إن جهل) المشتري (الشركة) أو علمها وجهل وجوب الإذن ومثله يجهله
~~فقرار الضمان على البائع لما تقدم (وفي المغني والشرح، في الرهن: لا يكفي
~~هذا التسليم) أي تسليم المشترك بغير إذن الشريك (إن قلنا استدامة القبض
~~شرط) للزوم الرهن، كما هو المذهب لتحريم الاستدامة.
### | [فصل الإقالة للنادم مشروعة]
# (فصل والإقالة للنادم مشروعة) أي مستحبة لحديث أبي هريرة مرفوعا «من أقال
~~مسلما أقال الله عثرته يوم القيامة» رواه ابن ماجه ورواه أبو داود وليس فيه
~~ذكر يوم القيامة (وهي) أي الإقالة (فسخ) للعقد لا بيع لأنها عبارة عن الرفع
~~والإزالة يقال: أقال الله عثرتك أي أزالها وبدليل جوازها في السلم مع
~~إجماعهم على المنع من بيعه قبل قبضه ف (تصح) الإقالة (في المبيع ولو قبل
~~قبضه من مسلم وغيره) كمبيع في ذمة أو بصفة أو رؤية متقدمة
# PageV03P248
# لأنها فسخ والفسخ لا يعتبر فيه القبض (و) تصح (في مكيل وموزون) ومعدود
~~ومذروع بغير كيل ووزن وعد وذرع لأنها فسخ.
# (و) تصح الإقالة (بعد نداء الجمعة) الثاني ممن يلزمه الجمعة لما تقدم.
# (و) تصح الإقالة (من مضارب وشريك تجارة) سواء كانت شركة عنان أو وجوه
~~(بغير إذن شريكه فيما اشتراه) شريكه (لظهور المصلحة) فيها (كما يملك)
~~المضارب ونحوه (الفسخ بالخيار) لعيب أو نحوه.
# (ومن وكل في بيع فباع) لم يملك الإقالة بغير إذن موكله (أو وكل في شراء
~~فاشترى لم يملك الإقالة بغير إذن الموكل) لأنه لم يوكل في الفسخ.
# (وتصح) الإقالة (في الإجارة) كما تصح في البيع (و) تصح الإقالة (من مؤجر
~~وقف إن كان الاستحقاق كله له) لأنه كالمالك له وظاهره: إن كان الاستحقاق
~~مشتركا أو لمعين غيره أو كان الوقف على جهة لم تصح الإقالة وعمل الناس على
~~خلافه.
# وفي الفروع في الحج: من استؤجر عن ميت يعني ليحج عنه إن قلنا تصح
~~الإجارة، فهل تصح الإقالة، لأن الحق للميت؟ يتوجه احتمالان قال في تصحيح
~~الفروع: الصواب: ms1461 الجواز لأنه قائم مقامه، فهو كالشريك والمضارب اه وقياسها:
~~جوازها من الناظر وولي اليتيم لمصلحة.
# (و) تصح الإقالة (من مفلس بعد حجر) الحاكم عليه (لمصلحة) كفسخ البيع
~~لخيار.
# (و) تصح الإقالة (بلا شروط بيع من معرفة المقال فيه) ، ومن (القدرة على
~~تسليمه وتمييزه عن غيره) كما يصح الفسخ لخيار مع عدم ذلك (ولو وهب والد
~~ولده شيئا ثم باعه الولد أي باع ما وهبه له أبوه ثم رجع إليه) أي إلى الولد
~~(بإقالة لم يمنع ذلك رجوع الأب) فيه كما لو رجع إلى الابن بفسخ الخيار،
~~بخلاف ما لو رجع إلى الابن ببيع أو هبة فإنه يمنع رجوع الأب ويأتي.
# (ولو باع أمة ثم أقال فيها قبل القبض، أو بعده ولم يتفرقا لم يجب) على
~~البائع (استبراء) لعدم احتمال إصابة المشتري لها والصحيح من المذهب أنه يجب
~~استبراؤها حيث انتقل الملك ولو قبل القبض قاله في تصحيح الفروع.
# (ولو تقايلا في بيع فاسد ثم حكم حاكم بصحة) ذلك (العقد) الفاسد (لم ينفذ
~~حكمه) لأن العقد ارتفع، فلم يبق ما يحكم به (ومؤنة رد المبيع بعد الإقالة
~~لا تلزم المشتري) بخلاف الفسخ لعيب فتلزمه مؤنة الرد، لأنه فسخ بالعيب قهرا
~~على البائع، بخلاف الإقالة فالفسخ منهما بتراضيهما (ويبقى) المبيع بعد
~~الإقالة (في يده) أي يد المشتري (أمانة كوديعة) لحصوله في يده بغير تعديه.
# (وتصح) الإقالة
# PageV03P249
# (بلفظها) بأن يقول: أقلتك (و) تصح (بلفظ مصالحة وظاهر كلام كثير من
~~الأصحاب: و) تصح (بلفظ بيع، وما يدل على معاطاة) لأن المقصود المعنى فكل ما
~~يتوصل به إليه أجزأ (خلافا للقاضي) في أن ما يصلح للعقد لا يصلح للحل وما
~~يصلح للحل لا يصلح للعقد.
# (ولا خيار فيها) أي في الإقالة للمجلس ولا لغيره، لأنها فسخ والفسخ لا
~~يفسخ.
# (ولا شفعة) بالإقالة لأن المقتضي لها هو البيع ولم يوجد.
# (ولا ترد) الإقالة (بعيب) في المقال فيه (لأن الفسخ لا يفسخ) .
# (ولا تصح) الإقالة من أحد العاقدين (مع غيبة الآخر ولو قال أقلني ثم غاب)
~~فأقاله ms1462 في غيبته (لم تصح) مطلقا (لاعتبار رضاه) وحال الغائب مجهول وذكر
~~القاضي وأبو الخطاب في تعليقهما لو قال أقلني، ثم دخل الدار فأقاله على
~~الفور صح، إن قيل هي فسخ لا بيع لأن البيع يشترط له حضور العاقدين في
~~المجلس.
# (ولا يحنث بها) أي بالإقالة (من حلف) لا يبيع (أو علق طلاقا أو عتقا لا
~~يبيع) فأقال لم يحنث لأنها فسخ لا بيع (ولا يبر بها) أي بالإقالة (من حلف
~~بذلك) أي بالله أو بعتق أو طلاق (ليبيعن) لما تقدم.
# (وتصح) الإقالة (مع تلف ثمن لا مع تلف مبيع) ، لتعذر الرد فيه.
# (ولا) تصح أيضا مع (موت) متعاقدين، أو أحدهما (كخيار المجلس والشرط) .
# ولا (تصح) أيضا (بزيادة على الثمن) المعقود به (أو) ب (نقص منه أو بغير
~~جنسه) لأن مقتضى الإقالة رد الأمر إلى ما كان عليه (والملك باق للمشتري)
~~لأنه شرط التفاضل فيما يعتبر فيه التماثل فبطل كبيع درهم بدرهمين.
# (وإن طلب أحدهما الإقالة وأبى الآخر فاستأنفا بيعا جاز بزيادة عن الثمن
~~الأول) ونقص عن الثمن الأول وبغير جنسه.
# (وإذا وقع الفسخ بإقالة أو خيار شرط أو عيب) أو تدليس أو نحوه (فهو رفع
~~للعقد من حين الفسخ) لا من أصله كالخلع والطلاق (فما حصل) في المبيع (من
~~كسب أو نماء منفصل فهو للمشتري) لحديث «الخراج بالضمان» (وكذا طلع تشقق،
~~ولو لم يؤبر وثمرة ظهرت) فتكون للمشتري، ولا تتبع في الفسخ لأنها في حكم
~~المنفصلة ويأتي توضيحه في بيع الأصول والثمار (و) الفسخ (في إجارة غبن
~~فيها) رفع للعقد (من أصله كما تقدم) في خيار الغبن وتقدم ما فيه.
# PageV03P250
### | [باب الربا والصرف وتحريم الحيل]
# (الربا) مقصور، يكتب بالألف والواو والياء وهو لغة، الزيادة قال تعالى
~~{فإذا أنزلنا عليها الماء اهتزت وربت} [فصلت: 39] (1) " أي علت وارتفعت
~~وقال تعالى {أن تكون أمة هي أربى من أمة} [النحل: 92] أي أكثر عددا وهو
~~(محرم) إجماعا لقوله تعالى {وأحل الله البيع وحرم الربا} [البقرة: 275] (3)
~~(وهو من الكبائر) لعده - صلى الله عليه وسلم - له في ms1463 السبع الموبقات في
~~الحديث المتفق عليه وحكي عن ابن عباس وغيره إباحة ربا الفضل لحديث «لا ربا
~~إلا في النسيئة» رواه البخاري ثم رجع ابن عباس عنه رواه الأثرم وقاله
~~الترمذي وابن المنذر والحديث محمول على الجنسين.
# (وهو) شرعا (تفاضل في أشياء) كمكيل بجنسه، أو موزون بجنسه (ونسء في
~~أشياء) كمكيل بمكيل وموزون بموزون، ولو من غير جنسه (مختص بأشياء) وهو
~~المكيلات والموزونات ورد الشرع بتحريمها، أي بتحريم الربا فيها (وهو) أي
~~الربا (نوعان) .
# أحدهما (ربا الفضل و) الثاني (ربا النسيئة فأما ربا الفضل) أي الزيادة
~~(فيحرم في كل مكيل) بيع بجنسه.
# (و) في كل (موزون بيع بجنسه) لعدم التماثل لما روى عبادة بن الصامت أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «الذهب بالذهب، والفضة بالفضة، والبر
~~بالبر، والشعير بالشعير، والتمر بالتمر، والملح بالملح، مثلا بمثل، يدا بيد
~~فإذا اختلفت هذه الأصناف فبيعوا كيف شئتم يدا بيد» رواه أحمد ومسلم وعن أبي
~~سعيد مرفوعا نحوه متفق عليه واختلف في العلة التي لأجلها حرم الربا في هذه
~~الأصناف الستة.
# والأشهر عن إمامنا ومختار عامة الأصحاب: أن علة الربا في النقدين، كونهما
~~موزوني جنس وفي الأعيان الباقية: كونها مكيلات جنس فيجري الربا في كل مكيل،
~~أو موزون بجنسه (ولو)
# PageV03P251
# كان (يسيرا لا يتأتى كيله، كتمرة بتمرة، أو تمرة بتمرتين) لعدم العلم
~~بتساويهما في الكيل.
# (ولا) يتأتى (وزنه، كما دون الأرزة من الذهب والفضة) ونحوهما لما تقدم
~~(مطعوما كان) المكيل أو الموزون (أو غير مطعوم) كالحبوب من بر وشعير وذرة
~~ودخن وأرز وعدس وباقلا وغيرهما كحب الفجل والقطن والكتان وكالأشنان والنورة
~~وكالحرير والصوف والحناء والكتم، والحديد والنحاس والرصاص والذهب والفضة،
~~ونحو ذلك مما يكال أو يوزن (فتكون العلة في النقدين: كونهما موزني جنس)
~~فتتعدى إلى كل موزوني جنس مما تقدم.
# (ويجوز إسلامهما) أي الذهب والفضة (في الموزون من غيرهما) كالحرير والصوف
~~والحناء والكتان ونحوها للحاجة قال القاضي: القياس المنع، وإنما جاز للمشقة
~~(سوى ماء فإنه لا ربا فيه بحال ولو قيل هو مكيل ms1464 لعدم تموله عادة) لإباحته
~~في الأصل قال في المبدع: وفيه نظر إذ العلة عندنا ليست هي المالية.
# (ولا يجري) الربا (في مطعوم لا يكال ولا يوزن، كالمعدودات من التفاح
~~والرمان والبطيخ والجوز والبيض ونحوها) فيجوز بيع بيضة وخيارة وبطيخة
~~بمثلها نص عليه لأنه ليس مكيلا ولا موزونا، لكن نقل مهنا أنه كره بيع بيضة
~~ببيضتين وقال لا يصلح إلا وزنا بوزن لأنه مطعوم.
# (ولا) يجري الربا أيضا (فيما لا يوزن) عرفا (لصناعته) ولو كان أصله
~~الوزن، غير المعمول من النقدين، (كالمعمول من الصفر والحديد والرصاص ونحوه)
~~، كالخواتم من غير النقدين.
# (و) ك (اللجم والأسطال والإبر والسكاكين والثياب والأكسية من حرير وقطن
~~وغيرهما) كصوف وشعر ووبر (فيجوز بيع سكين بسكينتين و) بيع (إبرة بإبرتين
~~ونحوه وكذا) يجوز بيع (فلس بفلسين عددا، ولو نافقة) لأنها ليست بمكيل ولا
~~موزون أخرج ابن أبي شيبة في مصنفه عن مجاهد قال " لا بأس بالفلس بالفلسين
~~يدا بيد " وأخرج عن حماد مثله ونص أحمد: لا يباع فلس بفلسين، ولا سكين
~~بسكينتين.
# (وجيد الربوي ورديئه) سواء (وتبره ومضروبه) سواء (وصحيحه ومكسوره في جواز
~~البيع متماثلا) يدا بيد (وتحريمه متفاضلا) أو مع تأخير القبض سواء فلا
~~تعتبر المساواة في القيمة، بل في معياره الشرعي من كيل أو وزن فلا يجوز بيع
~~مصنوع من الموزونات لم تخرج الصناعة عن الوزن بجنسه (إلا بمثله وزنا) سواء
~~ماثله في الصناعة أو لا لعموم الحديث السابق.
# (وجوز الشيخ بيع مصنوع مباح) الاستعمال
# PageV03P252
# (كخاتم ونحوه بيع بجنسه بقيمته حالا، جعلا للزائد) عن وزن الخاتم (في
~~مقابلة الصنعة) فهو كالأجرة.
# (وكذا جوزه) أي بيع خاتم بجنسه بقيمته (نساء ما لم يقصد كونها ثمنا) فإن
~~قصد ذلك لم يجز للنسإ وقال الشيخ (وما خرج عن القوت بالصنعة كنسإ) ككلإ
~~(فليس بربوي، وإلا) أي وإن لم يخرج عن القوت (فجنس بنفسه فيباح خبز بهريسة)
~~على اختيار الشيخ والمذهب ما يأتي من أنه لا يصح.
# (وفي المغني والشرح: وإن قال للصائغ: صغ لي خاتما وزنه درهم وأعطيك ms1465 مثل
~~زنته، وأجرتك درهمان فليس ذلك بيع درهم بدرهمين قال أصحابنا وللصائغ أخذ
~~الدرهمين أحدهما في مقابلة فضة الخاتم، والآخر أجرة له) ، في نظير عمله
~~وجزم بمعناه في المنتهى.
# (وجهل التساوي حالة العقد) على مكيل بجنسه أو على موزون بجنسه (كعلم
~~التفاضل) في منع الصحة إذا اتحد جنس المكيل أو الموزون (فلو باع بعضه) أي
~~بعض الربوي (ببعض) من جنسه (جزافا) لم يصح (أو كان) الجزاف (من أحد
~~الطرفين) كمد بر جزافا (حرم) البيع (ولم يصح) لعدم العلم بالتساوي (كقوله:
~~بعتك هذه الصبرة بهذه الصبرة) مكايلة صاع بصاع (وهما) أي الصبرتان (من جنس
~~واحد وهما) أي المتعاقدان (يجهلان كيلهما) أي كيل الصبرتين وهذا مثال
~~للأولى (أو) يجهلان (كيل إحداهما) أي إحدى الصبرتين، ويعلمان كيل الأخرى
~~وهذا مثال الثانية.
# (وإن علما) أي المتعاقدان (كيلهما) أي كيل الصبرتين (و) علما (تساويهما)
~~في الكيل (صح) البيع للعلم بالتساوي.
# (وإن قال) البائع (بعتك هذه الصبرة بهذه الصبرة مكايلة صاعا بصاع أو) قال
~~(مثلا بمثل فكيلتا، فبان تساويهما) في الكيل (صح) البيع.
# (وإلا فلا) أي وإن لم يتساويا بأن زادت إحداهما على الأخرى بطل البيع،
~~للتفاضل (وإن كانتا) أي الصبرتان (من جنسين) كما لو كانت إحداهما شعيرا
~~والأخرى باقلا (فقال: بعتك هذه الصبرة بهذه) الصبرة (مثلا بمثل فكيلتا
~~فكانتا سواء صح البيع) لعدم المانع (وإن تفاضلتا) أي زادت إحداهما على
~~الأخرى (فرضي صاحب الزيادة بدفعها إلى الآخر مجانا، أو رضي صاحب الناقصة
~~بها مع نقصها، أقرا العقد) لأن الحق لهما فجاز ما تراضيا عليه والجنس مختلف
~~فلم يضر التفاضل (وإن تشاحا فسخ) العقد بينهما قطعا للنزاع.
# (ولا يباع ما أصله الكيل) كالحبوب والمائعات (بشيء من جنسه وزنا ولا)
~~يباع (ما أصله الوزن) بشيء من جنسه
# PageV03P253
# (كيلا إلا إذا علم تساويهما في معياره) أي الأصل (الشرعي) لحديث أبي
~~هريرة مرفوعا «الذهب بالذهب، والفضة بالفضة، وزنا بوزن مثلا بمثل فمن زاد
~~أو استزاد فهو ربا» رواه مسلم.
# وروى أبو داود من حديث عبادة مرفوعا «البر بالبر مدين ms1466 بمدين، والملح
~~بالملح مدين بمدين، والشعير بالشعير مدين بمدين والتمر بالتمر مدين بمدين،
~~فمن زاد أو أزداد فقد أربى» فاعتبر الشارع المساواة في الموزونات بالوزن
~~وفي المكيلات بالكيل فمن خالف ذلك خرج عن المشروع المأمور به، إذ المساواة
~~المعتبرة فيما يحرم فيه التفاضل: هي المساواة في معياره الشرعي.
# (فإن اختلف الجنس جاز بيع بعضه ببعض كيلا أو وزنا وجزافا متفاضلا) لقوله
~~- صلى الله عليه وسلم - ق «فإذا اختلفت هذه الأصناف فبيعوا كيف شئتم يدا
~~بيد» (كذهب بفضة و) ك (تمر بزبيب و) ك (حنطة بشعير و) ك (أشنان بملح و) ك
~~(جص بنورة ونحوه) كحديد بنحاس، وخز بكتان.
# (والجنس: ما له اسم خاص يشمل أنواعا) أي الجنس هو الشامل لأشياء مختلفة
~~بأنواعها (والنوع: هو الشامل لأشياء مختلفة بأشخاصها) وقد يكون النوع جنسا
~~بالنسبة إلى ما تحته والجنس نوعا بالنسبة إلى ما فوقه والمراد هنا: الجنس
~~الأخص والنوع الأخص فكل نوعين اجتمعا في اسم خاص فهو جنس ثم مثله فقال
~~(كذهب) وأنواعه المغربي والدكروري.
# (وفضة) وأنواعها: الريال والبنادقة ونحوها (وبز) وأنواعه: البحيري
~~والصعيدي (وشعير) كذلك (وتمر) وأنواعه: البرني والمقلي والصيحاني وغيرها
~~(وملح) وأنواعه المنزلاوي والدمياطي.
# (فكل شيئين فأكثر أصلهما واحد فهما جنس واحد وإن اختلفت مقاصدهما، كدهن
~~ورد و) دهن (بنفسج) ، ودهن (زنبق، و) دهن (ياسمين) ونحوها كدهن بان (إذا
~~كانت كلها من دهن واحد) كالشيرج فهي جنس واحد لاتحاد أصلها وإنما طيبت بهذه
~~الرياحين فنسبت إليها فلم تصر أجناسا (وقد يكون الجنس الواحد مشتملا على
~~جنسين، كالتمر يشتمل على النوى وغيره وهما) أي النوى وما عليه (جنسان) بعد
~~النزع؛ لأن كلا منهما اسم خاص يشمل أنواعا.
# (و) ك (اللبن يشتمل على المخيض وعلى الزبد، وهما) أي المخيض والزبد
~~(جنسان) لما تقدم (فما داما) أي التمر والنوى أو المخيض والزبد (متصلين
~~اتصال خلقة فهما جنس واحد) لاتحاد الاسم
# PageV03P254
# (وإذا ميز أحدهما عن الآخر صارا جنسين) ولو خلطا يجوز التفاضل بينهما كما
~~تقدم.
# (وفروع الأجناس أجناس، كأدقة وأخباز وأدهان وخلول) لأن الفرع ms1467 يتبع أصله
~~فلما كانت أصول هذه أجناسا وجب أن تكون هذه أجناسا إلحاقا للفروع بأصولها
~~فعلى هذا دقيق الحنطة جنس وخبزها جنس ودقيق الشعير جنس وخبزه جنس ودهن
~~السمسم جنس ودهن الزيتون جنس وخل التمر جنس وخل العنب جنس وهكذا فعسل
~~النحل، وعسل القصب: جنسان (واللحم أجناس باختلاف أصوله) لأنها فروع، هي
~~أصول أجناس، فكانت أجناسا كالأخباز.
# (وكذلك اللبن) أجناس باختلاف أصوله (فضأن ومعز نوعا جنس) لا يباع أحدهما
~~بالآخر إلا مثلا بمثل يدا بيد وكذا البقر والجواميس والبخاتي والعراب
~~(وسمين ظهر و) سمين (جنب، ولحم أحمر جنس واحد) يتناوله اسم اللحم.
# (والشحم، والألية والكبد والطحال) بكسر الطاء، يقال: هو لكل ذي كرش إلا
~~الفرس فلا طحال له قاله في الحاشية (والرئة والرءوس والأكارع والدماغ
~~والكرش والمعى والقلب والجلود والأصواف والعظام ونحوها أجناس) لأنها مختلفة
~~في الاسم والخلقة فكانت أجناسا كبهيمة الأنعام (فلا يحرم التفاضل بين
~~أجناسها) ولو شحما بلحم، لأنهما جنسان كالنقدين.
# (ويحرم بيع جنس منها بعضه ببعض متفاضلا) لما تقدم لكن لكل واحد منها
~~أجناس باختلاف أصوله فيجوز بيع رطل من رأس الضأن برطلين من رأس البقر
~~كاللحم.
# (و) يحرم (بيع خل عنب بخل زبيب ولو متماثلا) لانفراد خل الزبيب بالماء
~~(ويجوز بيع دبس ب) دبس (مثله متساويا) لا متفاضلا لاتحاد الجنس.
# (ويصح بيع لحم بمثله من جنسه إذا نزع عظمه) ، وتساويا وزنا يدا بيد وإن
~~اختلفا في الجنس جاز التفاضل لما تقدم.
# (ولا يجوز بيع لحم بحيوان من جنسه) لما روى مالك عن زيد بن أسلم عن سعيد
~~بن المسيب «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - نهى عن بيع اللحم بالحيوان»
~~قال ابن عبد البر: هذا أحسن أسانيده ولأنه مال ربوي بيع بما فيه من جنسه مع
~~جهالة المقدار كالسمسم بالشيرج (ويصح) بيع لحم (ب) حيوان (غير جنسه) لأنه
~~مال ربوي بيع بغير أصله وبغير جنسه فجاز كما لو باعه بنقد لكن يحرم بيعه
~~نسيئة عند جمهور الفقهاء ذكره الشيخ تقي الدين (كبعير مأكول) أي كما يجوز ms1468
~~بيع لحم بحيوان غير مأكول كحمار وبغل.
# (ولا يصح بيع حب بدقيقه، ولا) بيع حب (بسويقه) لأن كل واحد
# PageV03P255
# منهما مكيل.
# ويشترط في بيع المكيل بجنسه التساوي، وهو متعذر هنا، لأن أجزاء الحب
~~تنتشر بالطحن، والنار أخذت من السويق (ولا) يصح بيع (دقيق حب) كبر (بسويقه)
~~لأن النار قد أخذت من السويق فهو كبيع الحنطة المقلية بالنيئة.
# (ولا) يصح بيع (خبز وزلابية وهريسة وفالوذج ونشا ونحوها) كسنبوسك وحريرة
~~(بحبه) لأن فيها ماء فلا يتأتى العلم بالمماثلة.
# (ولا) يصح بيع خبز وما عطف عليه (بدقيقه) أو سويقه (كيلا ولا وزنا) لعدم
~~العلم بالمماثلة (ولا يصح) بيع (نيئه بمطبوخه كخبز بعجين وحنطة مقلية
~~بنيئة) ، لأخذ النار من أحدهما فتفوت المماثلة.
# (ولا) يصح بيع (أصله) أي أصل ربوي (بعصيره كزيتون بزيته ونحوه) كسمسم
~~بشيرجه وحب كتان بزيته.
# (ولا) بيع (خالصه) بمشوبه (أو مشوبه بمشوبه كحنطة) خالصة أو فيها شعير
~~(بحنطة فيها شعير يقصد تحصيله أو فيها زوان أو تراب يظهر أثره) لانتفاء
~~التساوي (إلا اليسير) أي إذا كان الشعير ونحوه يسيرا لا يقصد تحصيله ولا
~~يظهر أثره فلا يمنع الصحة لأنه لا يخل بالتماثل.
# (فلا يصح بيع عسل) خالص عن شمعه أو فيه شمعه (بعسل فيه شمعه) لعدم العلم
~~بالتماثل (ولا) بيع (لبن بكشك) لأن اللبن فيه مقصود، فهو بيع لبن بلبن، ومع
~~أحدهما غيره (ولا) بيع (حب جيد بمسوس) لعدم العلم بالتماثل (بل) يصح بيع
~~الحب الجيد (بخفيف وعتيق) من جنسه إذا تساويا كيلا لأنهما تساويا في
~~معيارهما الشرعي، فلا يؤثر اختلافهما في القيمة.
# (ولا) يصح بيع (رطبه) أي رطب جنس ربوي (بيابسه ك) بيع (الرطب بالتمر
~~والعنب بالزبيب والحنطة المبلولة أو الرطبة باليابسة) لحديث سعد بن أبي
~~وقاص «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - سئل عن بيع الرطب بالتمر؟ فقال:
~~أينقص الرطب إذا يبس؟ قالوا: نعم فنهى عن ذلك» رواه مالك وأبو داود فعلل
~~بالنقصان إذا يبس وهذا موجود في كل رطب بيع بيابسه (إلا) في (العرايا
~~ويأتي) قريبا فيصح بيع ms1469 الرطب بالتمر فيها بشروطه للحاجة الداعية إلى ذلك.
# (ويصح بيع دقيقه بدقيقه كيلا إذا استويا في النعومة) فإن اختلفا في
~~النعومة لم يصح البيع لعدم التساوي وإن اختلف جنس الدقيقين صح كيف تراضيا
~~عليه يدا بيد.
# (و) يصح بيع (مطبوخه) أي مطبوخ جنس ربوي (بمطبوخه) كخبز إذا استويا،
~~وكسمن بسمن ولا تمنع زيادة أخذ النار من أحدهما أكثر من الآخر إذا لم يكثر
~~أخذ النار من أحدهما
# PageV03P256
# لأنه لا يمنع من التساوي فإن كثر منع الصحة لعدم التساوي.
# (وما فيه من الملح والماء غير المقصود لا يضر) أي لا يمنع الصحة (كالملح
~~في الشيرج) فلا يصير كبيع مد عجوة ودرهم، لعدم قصد الماء والملح فإن يبس
~~الخبز ودق وصار فتيتا بيع بمثله في اليبوسة والدقة (كيلا) لأنه بالدق انتقل
~~من الوزن إلى الكيل.
# (فإن كان فيه) أي في المطبوخ (من غيره من فروع الحنطة مما هو مقصود
~~كالهريسة والحريرة والفالوذج وخبز الأبازير فلا يجوز) أي الخبز المضاف إليه
~~الأبازير المقصودة لا اليسيرة التي لا تقصد كما تقدم والخشكتانك (1)
~~والسنبوسك ونحوه كالكعك، (فلا يجوز بيع بعضه ببعض) كبيع هريسة بهريسة لأنه
~~من مسألة مد عجوة ودرهم ويأتي (ولا) يصح أيضا بيع (نوع منه بنوع آخر) كبيع
~~خبز بهريسة أو هريسة بحريرة أو سنبوسكة بخشكتانكة لما تقدم.
# (ويجوز بيع الرطب) بمثله متساويا (و) بيع (العنب) بمثله متساويا.
# (و) بيع (اللبإ) بمثله متساويا واللبأ بوزن عنب مهموزا أول اللبن في
~~النتاج ذكره في الحاشية.
# (و) بيع (الأقط) بمثله متساويا.
# (و) بيع (الجبن) بمثله متساويا.
# (و) بيع (السمن ونحوه بمثله متساويا) لما تقدم (والتساوي بين الأقط
~~والأقط) بالكيل (وبين الرطب والرطب بالكيل) لأنه معيارهما الشرعي.
# (و) التساوي بين الجبن والجبن بالوزن لأنه لا يمكن كيله وكذلك العنب
~~والزبد والسمن، فهي موزونة لا يمكن كيلها قلت ومثله العجوة إذا تجبلت فتصير
~~من الموزون لأنه لا يمكن كيلها.
# ويصح بيع خبز حب كبر بخبزه إذا تساويا.
# (و) بيع (نشائه بنشائه إذا استويا في النشاف أو الرطوبة ms1470 وزنا متساويا)
~~فإن اختلفا لم يصح التفاضل (وفي المبهج: لا يجوز بيع فطير بخمير) ولعل
~~مراده إذا لم يتساويا في النشاف أو الرطوبة فيوافق كلام الأصحاب ويصح بيع
~~عصير جنس بعصيره كعصير عنب بعصير عنب ولو مطبوخين إذا استويا كما تقدم فإن
~~كان أحدهما مطبوخا دون الآخر لم يصح البيع كما تقدم.
# (و) يصح بيع (رطبه برطبه) بسكون الطاء أي رطب جنس ربوي برطبه من عنب ورطب
~~ونحوهما، كمشمش وتوت بيع بمثله من جنسه متساويا.
# (ولا يصح بيع زبد بسمن) لأنه كبيع مشوب بخالص لفوات التساوي (ويجوزان) أي
~~يجوز بيع الزبد والسمن (بمخيض) يدا بيد لاختلاف الجنس.
# و (لا) يجوز بيع سمن أو زبد (بلبن) لأنه
# PageV03P257
# أصلهما ولا يباع فرع بأصله كما تقدم.
# (و) لا بيع السمن أو الزبد ب (فروعه) أي فروع اللبن (كاللبإ ونحوهما) من
~~جبن أو أقط ونحوه (ولا) يصح (بيع لبن بمخيض) لأن المخيض فرع اللبن ولا يصح
~~بيع أصل بفرعه (أو جامد) أي لا يصح بيع لبن بلبن جامد، لعدم طريق العلم
~~بالتساوي (أو) أي لا يصح بيع لبن (بمصل أو جبن أو أقط) لأنه بيع أصل بفرعه.
# (ولا يصح بيع المحاقلة) لقول أنس «نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - عن
~~المحاقلة» رواه البخاري والنهي يقتضي التحريم والفساد (وهو) أي بيع
~~المحاقلة (بيع الحب المشتد في سنبله) بحب من جنسه.
# لأن الحب إذا بيع بجنسه لا يعلم مقداره بالكيل، والجهل بالتساوي كالعلم
~~بالتفاضل والمحاقلة: من الحقل، وهو الزرع إذا تشعب قبل أن تغلظ سوقه (ويصح)
~~بيع الحب المشتد في سنبله (بغير جنسه مكيلا كان أو غيره) لأنه إذا اختلف
~~الجنس جاز البيع كيف شاء المتبايعان يدا بيد.
# (ولا) تصح (المزابنة) لقول ابن عمر «نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - عن
~~المزابنة» متفق عليه (وهي) أي المزابنة (بيع الرطب في رءوس النخل بالتمر)
~~والزبن لغة الدفع الشديد ومنه وصفت الحرب بالزبون، لشدة الدفع فيها وسمي
~~الشرطي زبنيا، لأنه يدفع الناس بشدة وعنف، (إلا في العرايا التي ms1471 رخص فيها)
~~أي رخص فيها - صلى الله عليه وسلم - رواه أبو هريرة وزيد بن ثابت وسهل بن
~~أبي حثمة متفق عليه.
# (وهي) أي العرايا جمع عرية قال الجوهري: العرية النخلة يعريها رجلا
~~محتاجا فيجعل ثمرتها طعاما، فعيلة بمعنى مفعولة وقال أبو عبيد: هي اسم لكل
~~ما أفرد عن جملة سواء كان للهبة أو البيع أو الأكل وقيل: سميت به لأنها
~~معرية من البيع المحرم أي مخرجة منه (بيع الرطب في رءوس النخل) لأن الرخصة
~~وردت في بيعه على أصوله للأخذ شيئا فشيئا لحاجة التفكه روي عن محمود بن
~~لبيد قال «قلت لزيد: ما عراياكم هذه؟ فسمى رجالا محتاجين من الأنصار شكوا
~~إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - أن الرطب يأتي ولا نقد بأيديهم يتبايعون
~~به رطبا، وعندهم فضول من التمر فرخص لهم أن يتبايعوا العرايا بخرصها من
~~التمر الذي في أيديهم يأكلونه رطبا» متفق عليه.
# (خرصا بمآله) أي بما يئول إليه الرطب (يابسا) لا أقل ولا أكثر لأن الشارع
~~أقام الخرص مقام الكيل ولا يعدل عنه كما لا يعدل عن الكيل فيما يشترط فيه
~~الكيل
# PageV03P258
# (بمثله من التمر) فلا يجوز بيعها بخرصها رطبا، ولا بزيادة عن خرصها أو
~~أنقص منه (كيلا) أي يكون التمر المشترى به كيلا (معلوما لا جزافا) لقوله في
~~الحديث «رخص في العرايا أن تباع بخرصها كيلا» ولأن الأصل اعتبار الكيل من
~~الجانبين سقط في أحدهما وأقيم الخرص مقامه للحاجة فيبقى الآخر على مقتضى
~~الأصل (فيما دون خمسة أوسق) لقول أبي هريرة «إن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- رخص في العرايا أن تباع بخرصها فيما دون خمسة أوسق أو خمسة أوسق» متفق
~~عليه شك داود بن الحصين أحد رواته فلا يجوز في الخمسة لوقوع الشك فيها (لمن
~~به حاجة إلى أكل الرطب) لما تقدم من الحديث وما جاز للحاجة لا يجوز عند
~~عدمها كالزكاة للمساكين (ولا نقد معه) أي مع المشتري لما تقدم في حديث زيد.
# (فيصح) بيع العرايا بهذه الشروط (ولو كان ثمر النخل) أي الرطب ms1472 الذي على
~~رءوس النخل (غير موهوب لبائعه) أي لا يشترط في العرية أن تكون موهوبة
~~لبائعها خلافا للخرقي وصاحب التلخيص (فإن كان) الرطب في العرية.
# وفي نسخ: فإن كانت أي العرية (خمسة أوسق فأكثر بطل) البيع (في الجميع)
~~لما تقدم من حديث أبي هريرة (ويشترط فيها) أي في العرايا (حلول وقبض من
~~الطرفين في مجلس بيعها ف) القبض في (نخل بتخليته) أي تخلية البائع بين
~~المشتري وبينه (و) القبض (في تمر بكيله) لما تقدم.
# (ولو أسلم أحدهما) ما عليه (ثم مشيا معا إلى الآخر فتسلمه، صح) البيع،
~~لعدم التفرق قبل القبض.
# (ولو باع رجل عارية من رجلين فأكثر فيها) أي في معرية (أكثر من خمسة أوسق
~~جاز) البيع حيث كان ما أخذه كل واحد دون خمسة أوسق (فلا ينفذ) البيع (في حق
~~البائع بخمسة أوسق) بل ينفذ في حق المشتري.
# (وإن اشترى) إنسان (عريتين فأكثر من رجلين فأكثر، وفيهما أقل من خمسة
~~أوسق جاز) البيع لوجود شرطه وإن كان فيهما خمسة أوسق فأكثر لم يجز.
# (ولا يجوز بيع العرية لغني) معه نقد يشتري به لمفهوم ما تقدم (ولو باعها)
~~أي العرية (لواهبها تحرزا من دخول صاحب العرية، أو) من دخول (غيره لا لحاجة
~~الأكل) لم يجز لما سبق (أو اشتراها) أي العرية (ب) مثل (خرصها رطبا لم يجز)
~~لما سبق (ولو احتاج) إنسان (إلى أكل التمر ولا ثمن معه إلا الرطب لم يبعه
~~به) أي التمر (فلا تعتبر حاجة البائع) لأن الرخصة لا يقاس عليها.
# وقال أبو بكر والمجد: بجوازه وهو بطريق التنبيه، لأنه إذا جاز مخالفة
~~الأصل لحاجة
# PageV03P259
# التفكه فلحاجة الاقتيات أولى والقياس على الرخصة جائز إذا فهمت العلة.
# (ولا يباع الرطب الذي على الأرض بتمر) للنهي عنه كما سبق (ولا تصح في
~~سائر الثمار) اقتصارا على مورد النص، وغيرها لا يساويها في الحاجة.
# وفي الترمذي من حديث رافع وسهل مرفوعا «أنه نهى عن المزابنة التمر بالتمر
~~إلا أصحاب العرايا فإنه قد أذن لهم وعن بيع العنب بالزبيب» .
# (ولا ms1473 يصح بيع ربوي بجنسه ومع أحدهما أو معهما) أي الثمن والمثمن (من غير
~~جنسهما كمد عجوة ودرهم بمثلهما) أي بمد عجوة ودرهم ولو كان الدرهمان
~~والمدان من نوع واحد (أو بمدين) من عجوة (أو بدرهمين) نص عليه وتسمى مسألة
~~مد عجوة ودرهم ولو كان الدرهمان والمدان من نوع ولما روى فضالة بن عبيد قال
~~«أتي النبي - صلى الله عليه وسلم - بقلادة فيها خرز وذهب ابتاعها رجل بتسعة
~~دنانير أو بسبعة دنانير فقال له النبي - صلى الله عليه وسلم -: لا، حتى
~~تميز ما بينهما قال فرده» رواه أبو داود.
# وفي لفظ مسلم «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أمر بالذهب الذي في
~~القلادة فنزع وحده ثم قال لهم: الذهب بالذهب وزنا بوزن» وللأصحاب في توجيه
~~البطلان مأخذان:
# أحدهما وهو مأخذ القاضي وأصحابه أن الصفقة إذا جمعت شيئين مختلفي القيمة
~~انقسم الثمن على قدر قيمتها كما لو اشترى شقصا وسيفا فإن الشفيع يأخذ الشقص
~~بقسطه منه وهذا يؤدي هنا إما إلى العلم بالتفاضل، أو إلى الجهل بالتساوي
~~وكلاهما يبطل العقد فإنه إذا باع درهما ومدا يساوي درهمين بمدين يساويان
~~ثلاثة دراهم كان الدرهم في مقابلة ثلثي مد ويبقى مد في مقابلة مد وثلث وذلك
~~ربا فلو فرض التساوي كمد يساوي درهما ودرهم بمد يساوي درهما ودرهم، لم يجز
~~لأن التقويم ظن وتخمين فلا يتحقق معه المساواة والجهل بالتساوي كالعلم
~~بالتفاضل.
# وضعف هذه الطريقة ابن رجب، قال لأن التقسيم هو قسمة الثمن على قيمة
~~المثمن، لا أجزاء أحدهما على قيمة الآخر والمأخذ الثاني سد ذريعة الربا
~~لئلا يتخذ ذلك حيلة على الربا الصريح كبيع مائة درهم في كيس بمائتين، جعلا
~~للمائة في مقابلة الكيس، وقد لا يساوي درهما وفي كلام الإمام إيماء إلى هذا
~~المأخذ.
# (ولو دفع إليه) أي إلى آخر (درهما وقال أعطني بنصف هذا الدرهم نصف درهم
~~وبنصفه الآخر فلوسا، أو حاجة) كخبز ونحوه جاز (أو) دفع إليه درهما وقال
# PageV03P260
# (أعطني بالدرهم نصفا وفلوسا ونحوه) كما لو دفع درهمين وقال أعطني ms1474 بأحدهما
~~لحما وبالآخر نصفين ففعل (جاز) وصح (كما لو دفع إليه درهمين وقال أعطني
~~بهذا الدرهم فلوسا وبالآخر نصفين) وفعل، فإنه يجوز لوجود التساوي ولأن ذلك
~~بمنزلة عقدين، أحدهما صرف نصف الدرهم أو صرف الدرهم بنصفين والآخر: بيع
~~الفلوس أو الحاجة بالنصف أو الدرهم الآخر فليس من مسألة مد عجوة.
# (وإن باع نوعي جنس) بنوع منه أو نوعين جاز، كتمر معقلي وإبراهيمي ببرني،
~~أو ببرني وصيحاني مثلا بمثل يدا بيد (أو) باع (نوعا بنوع منه) أي من جنس
~~واحد (أو) باع نوعا ب (نوعين) من جنس (كدينار قراضة وهي قطع ذهب أو فضة)
~~بدينار (صحيح أو) باع (قراضة وصحيحا بصحيحين أو بقراضتين، أو حنطة حمراء
~~وسمراء ببيضاء أو تمرا برنيا ومعقليا بإبراهيمي ونحوه صح) البيع في هذه
~~الصور وما أشبهها، لأن الشارع اعتبر المثلية في ذلك فدل على الإباحة عندها
~~وهي في الموزون وزنا وفي المكيل كيلا والجودة ساقطة هنا أشبه ما لو اتفق
~~النوع.
# (وما لا يقصد عادة ولا يباع مفردا كذهب مموه به سقف دار) كالمعدوم (فيجوز
~~بيع الدار المموه سقفها بذهب، بذهب وبدار مثلها) سقفها مموه بذهب لأن الذهب
~~في السقف غير مقصود ولا مقابل بشيء من الثمن (وكذا ما لا يؤثر في كيل أو
~~وزن فيما بيع بجنسه لكونه يسيرا، كالملح فيما يعمل فيه) كخبز وجبن (وكحبات
~~الشعير في الحنطة) .
# (ولو) كان (في أحدهما دون الآخر) لأنه غير مقصود فيجوز بيع رغيف برغيف
~~مثله ورطل من جبن برطل من جبن.
# (وكذا إن كان غير المقصود كثيرا إلا أنه لمصلحة المقصود كالماء في خل
~~التمر وخل الزبيب ودبس التمر، فلا يمنع من بيعه) أي ما ذكر من الخل والدبس
~~(بمثله) فيجوز بيع خل التمر بخل التمر، وخل الزبيب بخل الزبيب ودبس التمر
~~بدبس التمر، مثلا بمثل يدا بيد ولا أثر لما فيه من الماء لأنه غير مقصود و
~~(لا) يجوز (بيعه) أي خل الزبيب (بخل العنب لأنه كبيع التمر بالرطب) وهو غير
~~جائز لما تقدم.
# (وإن كان ms1475 غير المقصود كثيرا وليس من مصلحته) أي مصلحة ما أضيف إليه
~~(كاللبن المشوب بالماء) إذا بيع (بمثله، والأثمان المغشوشة) إذا بيعت
~~(بغيرها) أي بأثمان خالصة من جنسها (لم يجز) للعلم بالتفاضل.
# (وإن باع دينارا) أو درهما (مغشوشا بمثله) أي بدينار أو درهم مغشوش،
~~والغش فيهما، أي في
# PageV03P261
# الثمن والمثمن، متفاوت أو غير معلوم المقدار، لم يجز، لأن الجهل بالتساوي
~~كالعلم بالتفاضل وإن علم التساوي في الذهب الذي في الدينار.
# (و) علم تساوي (الغش الذي فيهما جاز) بيع أحدهما بالآخر (لتماثلهما في
~~المقصود) وهو الذهب (و) لتماثلهم (في غيره) أي الغش وليست من مسألة مد عجوة
~~لكون الغش غير مقصود، فكأنه لا قيمة له كالملح في الخبز على ما تقدم.
# (قال في الرعاية: وكذا يعني ما لا يقصد عادة: ثوب طرازه ذهب لا يمنع من
~~البيع بجنسه) أي بثوب طرازه ذهب.
# (ولا) يمنع (بيع نخلة عليها رطب أو) تمر (بمثلها) أي نخلة عليها رطب أو
~~تمر (أو) بيع نخلة عليها رطب أو تمر (برطب) أو تمر ويأتي بيع العبد ذي
~~المال آخر باب بيع الأصول والثمار.
# (ولا يصح بيع تمر منزوع النوى بما) أي بتمر (نواه فيه) ، لاشتمال أحدهما
~~على ما ليس من جنسه.
# (وكذا إن نزع النوى) من التمر (ثم باع النوى والتمر المنزوع نواه بنوى
~~وتمر لم يصح) البيع لأن التبعية قد زالت، فصار كمسألة مد عجوة.
# (وإن باع) تمرا (منزوع النوى ب) تمر (منزوع النوى جاز) البيع للتساوي،
~~كما لو كان في كل واحد منهما نواه.
# (ويصح بيع نوى بتمر فيه نوى متساويا ومتفاضلا) لأن النوى في التمر غير
~~مقصود، أشبه ما لو باع دارا موه سقفها بذهب، بذهب.
# (و) يصح بيع (لبن بشاة ذات لبن وبيع صوف بنعجة عليها صوف حية كانت النعجة
~~أو مذكاة) لأن اللبن في الشاة والصوف عليها غير مقصود كالنوى في التمر.
# (و) يصح بيع (درهم فيه نحاس بنحاس) لأن النحاس في الدرهم غير مقصود (أو)
~~أي ويصح بيع درهم فيه نحاس (بمثله) ms1476 أي بدرهم فيه نحاس (متساويا) أي إذا
~~تساوى ما فيهما من الفضة والنحاس لكون النحاس فيهما غير مقصود.
# (و) يصح بيع (ذات لبن) بذات لبن (أو صوف بمثلها) لأن الصوف واللبن بها
~~غير مقصود أشبه الملح في الخبز أو الشيرج ويصح بيع تراب معدن وصاغة بغير
~~جنسه.
# (ومرجع الكيل: عرف المدينة) على عهد النبي - صلى الله عليه وسلم - ومرجع
~~(الوزن: عرف مكة على عهد النبي - صلى الله عليه وسلم -) لما روى عبد الملك
~~بن عمير أن النبي قال «المكيال مكيال المدينة والميزان ميزان مكة» وكلامه -
~~صلى الله عليه وسلم - إنما يحمل على تبيين الأحكام فما كان مكيالا بالمدينة
~~في زمنه - صلى الله عليه وسلم - انصرف التحريم بتفاضل الكيل إليه فلا يجوز
~~أن يتغير بعد ذلك وهكذا الموزون.
# (وما لا عرف له بهما) ،
# PageV03P262
# أي بمكة والمدينة (اعتبر عرفه في موضعه) لأن ما لا حد له في الشرع يرجع
~~فيه إلى العرف كالحرز والقبض (فإن اختلفت البلاد) التي هي مواضعه (اعتبر
~~الغالب) منها (فإن لم يكن) غالب (رد إلى أقرب الأشياء به شبها بالحجاز) لأن
~~الحوادث ترد إلى أشبه المنصوص عليه بها.
# وقوله (فإن تعذر رده) إلى أقرب الأشياء به شبها بالحجاز (رجع إلى عرف
~~بلده) مبني على الوجه الثاني في أن ما لا عرف له بمكة والمدينة يرد إلى
~~أقرب الأشياء به شبها بالحجاز كما نقله في الإنصاف عن الحاوي وغيره وليس
~~مبنيا على المذهب لأن رده إلى ذلك على المذهب إنما هو إذا لم يكن له عرف
~~ببلده (والبر والشعير مكيلان) وكذا الأقط.
# (وكذا الدقيق والسويق وسائر الحبوب والأبازير والأشنان، و) كذا (الجص
~~والنورة) ويأتي في السلم أنه يسلم فيهما وزنا (ونحوهما) أي نحو الجص
~~والنورة (وكذا التمر والرطب والبسر) وباقي تمر النخل.
# (وسائر ما يجب فيه الزكاة من الثمار مثل الزبيب والفستق والبندق واللوز
~~والبطم والعناب والمشمش والزيتون، والملح، والمائع كله) من لبن وخل وزيت
~~وشيرج وسائر الأدهان وجعل في الروضة العسل موزونا (ويجوز التعامل بكيل لم
~~يعهد) أي ms1477 لم يتعارف.
# (ومن الموزون الذهب والفضة والنحاس والحديد والرصاص والزئبق والكتان
~~والقطن والحرير والقز والشعر والوبر) ، والصوف (والغزل واللؤلؤ والزجاج
~~والطين الأرمني الذي يؤكل دواء، واللحم والشحم والشمع والزعفران والعصفر
~~والورس والخبز) إلا إذا يبس ودق وصار فتيتا فهو مكيل وتقدم.
# (والجبن والعنب والزبد ونحوه) أي نحو ما ذكر قال الموفق والشارح: يباح
~~السمن بالوزن ويتخرج أن يباع بالكيل، (وغير المكيل والموزون كالثياب
~~والحيوان، والجوز والبيض والرمان والقثاء والخيار، وسائر الخضر والبقول،
~~والسفرجل والتفاح والكمثرى والخوخ ونحوه) كالإجاص وكل فاكهة رطبة ذكره
~~القاضي.
### | [فصل في ربا النسيئة]
# (فصل وأما ربا النسيئة) من النساء بالمد، وهو التأخير، يقال: نسأت الشيء
~~وأنسأته أخرته وقد أشار إلى معناه الخاص هنا فقال (فكل شيئين) من جنس أو
~~جنسين (ليس أحدهما نقدا)
# PageV03P263
# ذهبا أو فضة (وعلة ربا الفضل) وهو الكيل والوزن كما تقدم (فيهما واحدة،
~~كمكيل بمكيل) من جنسه أو غيره (بأن باع مد بر بجنسه) أي ببر (أو) باع مد بر
~~(بشعير ونحوه) كباقلا وعدس وأرز وموزون بموزون بأن باع رطل حديد (بجنسه) أي
~~بحديد (أو) باع رطل حديد (بنحاس ونحوه) كرصاص وقطن وكتان.
# (ولا يجوز النساء فيهما) بغير خلاف نعلمه قاله في الشرح لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - في حديث أبي سعيد «ولا تبيعوا منها غائبا بناجز» ولقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «الذهب بالورق ربا إلا هاء وهاء» ومعناها على اختلاف
~~لغاتها: خذ وهات في الحال، يدا بيد (فيشترط) لصحة البيع في ذلك (الحلول
~~والقبض في المجلس) لما ذكر.
# ثم إن اتحد الجنس اعتبر التماثل وإلا جاز التفاضل كما تقدم (فإن تفرقا)
~~أي المتعاقدان (قبله) أي قبل القبض من الجانبين (بطل العقد) لما تقدم من
~~قوله - صلى الله عليه وسلم - «فإذا اختلفت هذه الأصناف فبيعوا كيف شئتم يدا
~~بيد» والمراد به القبض بتأخير القبض.
# (وإن كان أحدهما) أي أحد المبيعين (نقدا فلا) يحرم النساء ولا يبطل العقد
~~بتأخير القبض ولو كان الثاني موزونا كبيع حديد أو نحاس أو نحوه بذهب أو فضة
~~قال ms1478 في المبدع: بغير خلاف لأن الشارع أرخص في السلم.
# والأصل في رأس ماله: النقدان فلو حرم النساء فيه لانسد باب السلم في
~~الموزونات غالبا (ولو في صرف فلوس نافقة به) أي بنقد فيجوز النساء (واختاره
~~الشيخ وغيره) كابن عقيل وذكره الشيخ رواية قال في الرعاية: إن قلنا هي عرض
~~جاز، وإلا فلا (خلافا لما في التنقيح) من أنه يشترط الحلول والتقابض في صرف
~~نقد بفلوس نافقة والذي قاله في التنقيح قدمه في المبدع وذكر في الإنصاف:
~~أنه الصحيح من المذهب وعليه أكثر الأصحاب ونص عليه وقدمه في المحرر والفروع
~~والرعايتين والحاويين والفائق اه وجزم به في المنتهى (وإن اختلفت العلة
~~فيهما) أي في المبيعين.
# (كما لو باع مكيلا بموزون جاز التفرق قبل القبض و) جاز (النساء) أي
~~التأجيل لأنهما لم يجتمعا في أحد وصفي علة ربا الفضل أشبه الثياب بالحيوان
~~(وما كان مما ليس بمكيل ولا بموزون، كثياب وحيوان وغيرهما يجوز النساء فيه
~~سواء بيع بجنسه، أو بغير جنسه متساويا أو متفاضلا) لأمر النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - عبد الله بن عمر «أن يأخذ على قلائص الصدقة فكان يأخذ البعير
~~بالبعيرين، أي إلى إبل الصدقة» رواه أحمد
# PageV03P264
# والدارقطني وصححه وإذا جاز في الجنس الواحد ففي الجنسين أولى.
# (ولا يصح بيع كالئ بكالئ) بالهمزة فيهما، وبعض الرواة يتركه تخفيفا (وهو
~~بيع دين بدين) مطلقا لنهي النبي - صلى الله عليه وسلم - عن بيع الكالئ "
~~رواه أبو عبيد في الغريب إلا أن الأثرم روى أن أحمد سئل: أيصح هذا الحديث؟
~~قال لا قاله في الشرح.
# (وله) أي لبيع الدين بالدين (صور منها بيع ما في الذمة حالا من عروض
~~وأثمان بثمن إلى أجل لمن هو) أي الدين (عليه أو) بيع ما في الذمة (لغيره)
~~أي غير من هو عليه مطلقا (ومنها جعل رأس مال السلم دينا) بأن يكون له دين
~~على آخر، فيقول: جعلت ما في ذمتك رأس مال سلم على كذا.
# (ومنها لو كان لكل واحد من اثنين دين على صاحبه من ms1479 غير جنسه) أي جنس دينه
~~(كالذهب والفضة وتصارفا) هما (ولم يحضرا شيئا) أي أحدهما أو هما (فإنه لا
~~يجوز سواء كانا حالين أو مؤجلين) لأنه بيع دين بدين (فإن أحضر أحدهما) أي
~~أحد الدينين (أو كان) أحد العوضين دينا والآخر (عنده أمانة) ، أو غصب ونحوه
~~(جاز) التصارف ولم يكن بيع دين بدين، بل بعين (وتصارفا على ما يرضيان به من
~~السعر) لأنه بيع فيجوز ما تراضيا به لكن يأتي في الباب: إذا عوضه نقدا عن
~~نقد آخر بذمته أنه؛ يكون بسعر يومه (ولا يجبر أحدهما) أي المدينين على سعر
~~لا يريده لأن البيع عن تراض (فإن لم يتفقا على سعر أدى كل واحد ما عليه) من
~~الدين لأنه الأصل الواجب.
# (ولو كان لرجل على رجل دينار فقضاه دراهم) متفرقة (شيئا بعد شيء فإن كان
~~يعطيه كل) نقدة من درهم فأكثر (بحسابه من الدينار) بأن يقول: هذا الدرهم عن
~~عشر دينار مثلا، وهذان الدرهمان عن خمسه (صح) القضاء لأنه بيع دين بعين
~~(فإن لم يفعل ذلك) بأن أعطاه وسكت (ثم تحاسبا بعد) إعطاء الدراهم (فصارفه
~~بها وقت المحاسبة لم يجز لأنه بيع دين بدين) وهو غير جائز كما تقدم.
# (وإن صارفه عما) استقر له (في ذمته ولو كان) ما له في ذمته (مؤجلا بعين)
~~مقبوضة بالمجلس (صح) الصرف ويأتي ذلك مفصلا.
# PageV03P265
### | [فصل في المصارفة وهي بيع نقد بنقد]
# (فصل في المصارفة وهي بيع نقد بنقد) اتحد الجنس أو اختلف سميت بذلك
~~لصريفهما وهو تصويتهما في الميزان وقيل: لانصرافهما أي المتصارفين عن مقتضى
~~البياعات من عدم جواز التفرق قبل القبض ونحوه (والقبض في المجلس شرط لصحته)
~~أي الصرف حكاه ابن المنذر إجماع من يحفظ عنه من أهل العلم ولقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «وبيعوا الذهب بالفضة كيف شئتم يدا بيد» (فإن طال المجلس)
~~قبل القبض وتقابضا قبل التفرق جاز (أو) تصارفا ثم (تماشيا مصطحبين إلى منزل
~~أحدهما) فتقابضا (أو) تماشيا (إلى الصراف فتقابضا عنده جاز) أي صح الصرف
~~لأن المجلس هنا كمجلس ms1480 الخيار في البيع ولم يتفرقا قبل القبض ولا يبطل الصرف
~~بتخابر فيه وقياسه سلم وبيع نحو مد بر بمثله أو بشعير فيصح العقد دون
~~الشرط، كسائر الشروط الفاسدة.
# (ويجوز) الصرف (في الذمم بالصفة) كصارفتك دينارا بعشرة دراهم ويصف ذلك إن
~~تعددت النقود وإلا لم يحتج لوصفه وينصرف لنقد البلد ويكفي القبض في المجلس
~~وإن لم تكن معينة (لأن المجلس كحالة العقد) لعموم ما سبق من قوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «بيعوا الذهب بالفضة كيف شئتم يدا بيد» (فمتى افترقا قبل
~~التقابض) من الجانبين بطل العقد لما سبق (أو افترقا) أي المتعاقدان (عن
~~مجلس) عقد (السلم قبل قبض) المسلم إليه (رأس ماله) أي السلم (بطل العقد)
~~لما يأتي في السلم.
# (وإن قبض البعض فيهما) أي في الصرف والسلم (ثم افترقا كفرقة خيار المجلس)
~~قبل تقابض الباقي (بطل) العقد (فيما لم يقبض فقط) لفوات شرطه.
# (ولو وكل المتصارفان) من يقبض لهما (أو) وكل (أحدهما من يقبض له فتقابض
~~الوكيلان) أو تقابض أحد المتصارفين ووكيل الآخر (قبل تفرق الموكلين) أو قبل
~~تفرق الموكل والعاقد الثاني الذي لم يوكل (جاز) العقد، أي صح لأن قبض
~~الوكيل كقبض موكله.
# (وإن تفرقا) أي الموكلان أو الموكل والعاقد الثاني (قبل القبض بطل الصرف،
~~افترق الوكيلان أو لا) لتعلق القبض بالعقد ولو تفرق الوكيلان ثم عادا
# PageV03P266
# بالمجلس وموكلاهما باقيان لم يتفرقا إلى التقابض صح العقد لما تقدم.
# (ولو كان عليه دنانير، أو) كان عليه (دراهم فوكل غريمه في بيع داره) أو
~~نحوها (و) في (استيفاء دينه من ثمنها فباعها بغير جنس ما عليه) أي على رب
~~الدار (لم يجز) للوكيل (أن يأخذ) منها أي من ثمن الدار (قدر حقه منها لأنه)
~~أي المدين (لم يأذن له) أي للوكيل (في مصارفة نفسه) فإن أذن له في ذلك جاز
~~فيتولى طرفي عقد المصارفة.
# (وإن مات أحد المتصارفين قبل التقابض بطل) العقد لعدم تمامه لأن القبض
~~هنا كالقبول في البيع (لا) إن مات أحدهما (بعده) أي بعد التقابض (وقبل
~~التفرق) فلا ms1481 يبطل العقد لأنه قد تم ونفذ.
# (وإن تصارفا على عينين) أي معينين (من جنسين) كهذا الدينار بهذه الدراهم
~~(ولو بوزن متقدم) على العقد (أو) ب (إخبار صاحبه) بأن وزن نقده كذا (فظهر
~~غصب) أي أن أحد العوضين مغصوب بطل العقد لأنه باع ما لا يملكه.
# (أو) ظهر (عيب في جميعه) أي جميع أحد العوضين.
# (ولو) كان العيب (يسيرا من غير جنسه كالنحاس في الدراهم و) ك (المس) وهو
~~نوع من النحاس (في الذهب بطل العقد) لأنه باعه غير ما سمى له فلم يصح كبعتك
~~هذا البغل فتبين أنه فرس.
# (وإن ظهر) الغصب أو العيب من غير الجنس (في بعضه) بأن صارفه دينارين
~~بعشرين درهما فوجد أحد الدينارين مغصوبا أو به مس (بطل) العقد (فيه فقط)
~~بما يقابله وصح في السلم بما يقابله.
# (وإن كان) العيب (من جنسه) أي جنس المعيب (كالسواد في الفضة والخشونة)
~~فيها (وكونها تتفطر) أي تتشقق (عند الضرب أو أن سكتها مخالفة لسكة السلطان
~~فالعقد صحيح) لأن العيب لا يبطل البيع، سواء ظهر العيب (قبل التفرق أو
~~بعده) .
# (وله) أي لمن صار إليه المعيب (الخيار) بين الرد والإمساك مع الأرش (فإن
~~رده بطل) العقد وليس له البدل لأن العقد وقع على عينه فإذا أخذ غيره أخذ ما
~~لم يشتره.
# (وإن أمسكه) أي المعيب (فله أرشه في المجلس) من غير جنس السلم لئلا يفضي
~~إلى مسألة مد عجوة (وكذا) يجوز له أخذ الأرض (بعده) أي بعد المجلس (أن
~~جعلاه) أي الأرش (من غير جنس الثمن) أي النقدين كبر أو شعير لأنه لا يعتبر
~~قبضه فيه إذا بيع بنقد.
# (وكذا سائر أموال الربا إن بيعت بغير جنسها) أي (مما يشترط فيه القبض)
~~على ما تقدم بيانه (فلو باع برا بشعير فوجد بأحدهما عيبا
# PageV03P267
# فأخذ أرشه درهما ونحوه) مما ليس بمكيل (جاز ولو بعد التفرق) من المجلس
~~لما تقدم.
# (وإن تصارفا في الذمة على جنسين) كدينار بعشرة دراهم وتقابضا ثم ظهر عيب
~~في أحدهما (والعيب من جنسه) فإن (وجد) أي ms1482 علم العيب (فيه قبل التفرق فالعقد
~~صحيح وله أخذ بدله) قبل التفرق سليما لأن العقد وقع على مطلق والإطلاق
~~يقتضي السلامة من العيب (أو) أخذ (أرشه) أي العيب (قبل التفرق) من غير جنس
~~السليم لما تقدم.
# (وإن وجد) أي علم (بعد التفرق لم يبطل) العقد (أيضا) كمن اشترى سلعة
~~فوجدها معيبة (وله إمساكه مع أرش) عيبه (و) له (رده وأخذ بدله في مجلس
~~الرد) لأن قبض بدله يقوم مقامه.
# (فإن تفرقا قبل أخذ بدله في مجلس الرد بطل) العقد لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «لا تبيعوا غائبا منها بناجز» .
# (فلو ظهر بعضه) أي بعض أحد العوضين (معيبا فحكمه حكم ما لو وجد جميعه)
~~معيبا فله رد المعيب وأخذ بدله قبل التفرق أو إمساكه مع أرشه.
# (وإن كان) العيب (من غير جنسه) كالنحاس في الفضة والمس في الذهب (فالعقد
~~صحيح وله رده) أي المعيب (قبل التفرق وأخذ بدله) قبل التفرق (و) إن علم
~~العيب من غير الجنس (بعده) أي بعد التفرق (يفسد العقد) لأن قبضه كلا قبض،
~~وقد تفرقا قبل التقابض.
# (وإن عين أحدهما) أي أحد العوضين في الصرف (دون) العوض (الآخر) كصارفتك
~~هذا الدينار بعشرة دراهم، كذا أو هذه الفضة بدينار مصري (فلكل) من المعين
~~وما في الذمة (حكم نفسه) إذا ظهر معيبا على ما سبق من التفصيل.
# (وكذا الحكم فيهما) أي في المعين وما في الذمة (إذا كانت المصارفة) على
~~شيئين من جنس واحد لكن لا أرش (أو) كان (ما يجري فيه الربا من جنس واحد)
~~كبر معين أو في الذمة ببر كذلك (إلا أنه لا يصح أخذ أرش) مطلقا لئلا يؤدي
~~إلى التفاضل، أو إلى مسألة مد عجوة.
# وإن تلف العوض في الصرف بعد القبض ثم علم عيبه فسخ العقد ويرد الموجود
~~وتبقى قيمة المعيب في ذمة من تلف في يده فيرد مثلها أو عوضها إن اتفقا
~~عليه، سواء كان الصرف لجنسه أو غير جنسه ولا يجوز أخذ الأرش إلا إذا كان في
~~المجلس والعوضان من جنسين.
# (ومتى ms1483 صارفه) ثم أراد الشراء منه (كان له الشراء) منه (من جنس ما أخذ منه
~~بلا مواطأة) بينهما على ذلك لما روى أبو هريرة وأبو سعيد «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - استعمل رجلا على خيبر، فجاءه بتمر جنيب فقال:
# PageV03P268
# أكل تمر خيبر هكذا؟ قال لا والله إنا لنأخذ الصاع من هذا بالصاعين
~~والصاعين بالثلاثة فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: لا تفعل بع التمر
~~بالدراهم ثم اشتر بالدراهم جنيبا» متفق عليه ولم يأمره أن يبيعه من غير من
~~يشتري منه ولو كان ذلك محرما لبينه له.
# (ولو اشترى فضة بدينار ونصف) دينار (ودفع) المشتري (إلى البائع دينارين
~~ليأخذ قدر حقه منه) أي من المدفوع له وهو الديناران (فأخذه) أي فأخذ البائع
~~قدر حقه من الدينارين.
# (ولو بعد التفرق صح) الصرف لحصول التقابض قبل التفرق والذي تأخر إنما هو
~~تمييز حقه من حق الآخر (والزائد) من الدينارين (أمانة في يده) أي يد البائع
~~لعدم المقتضي لضمانه.
# (ولو صارفه خمسة دراهم بنصف دينار فأعطاه دينارا) ليأخذ منه نصفه (صح)
~~الصرف لوجود القبض ولو تأخر التمييز حتى تفرقا.
# (ويكون نصفه له والباقي) من الدينار (أمانة في يده) أي يد قابض الدينار
~~لما تقدم (ويتفرقان) أي لهما أن يتفرقا قبل تمييز النصف (ثم إن صارفه) أي
~~صارف قابض الدينار صاحبه (بعد ذلك بالباقي له منه) أي من الدينار جاز (أو
~~اشترى به) أي بالباقي من الدينار (منه شيئا) جاز (أو جعله) أي الباقي (سلما
~~في شيء) جاز لأنه عين ماله وليس دينا (أو وهبه) أي وهب دافع الدينار قابضه
~~(إياه) أي الباقي منه (جاز) لأنه تصرف من أهله في محله (ولو اقترض) آخذ
~~الدينار (الخمسة) الدراهم (منه) أي من قابضها.
# (وصارفه بها عن) النصف (الباقي) صح بلا حيلة (أو صارفه دينارا بعشرة
~~فأعطاه الخمسة، ثم اقترضها منه ودفعها عن الباقي) من العشرة بذمته (صح) ذلك
~~(بلا حيلة) أي مواطأة فإن كان حيلة لم يصح لما يأتي.
# (ومن عليه دينار فقضاه دراهم متفرقة كل نقدة ms1484 بحسابها من الدينار) بأن
~~يقول له: هذا الدرهم عن عشر دينار وهذان الدرهمان عن خمسه مثلا وهكذا (صح)
~~ذلك (وإلا فلا) .
# وإن أعطاه الدراهم مع السكوت ثم حاسبه بعد ذلك وصارفه بها لم يصح لأنه
~~بيع دين بدين وتقدم قريبا.
# (ويصح اقتضاء نقد) من نقد (آخر) لحديث ابن عمر «كنا نبيع الأبعرة بالبقيع
~~بالدنانير ونأخذ عنها الدراهم وبالدراهم ونأخذ عنها الدنانير فسألنا النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - فقال: لا بأس أن تأخذوها بسعر يومها، ما لم تتفرقا
~~وبينكما شيء» رواه أبو داود وابن ماجه (إن أحضر
# PageV03P269
# أحدهما) أي أحد النقدين وإلا لم يصح لأنه دين بدين (أو كان) أحد النقدين
~~(أمانة) أو غصبا (عنده) أي عند المقتضي.
# (و) النقد (الآخر في الذمة) وهو (مستقر) كثمن وقرض وأجرة استوفى نفعها،
~~بخلاف دين كتابة وجعل قبل عمل، ونحوه مما لم يستقر (بسعر يومه) أي يوم
~~الاقتضاء لما تقدم في حديث ابن عمر وهذا الصحيح من المذهب كما يدل عليه
~~كلام الأصحاب هنا، بخلاف ما قدمه في الفصل قبل هذا.
# (ولا يشترط حلوله) أي حلول ما في الذمة فلو كان مؤجلا وقضاه عنه بسعر يوم
~~القضاء جاز لأنه رضي بتعجيل ما في الذمة بغير عوض.
# (وإن كان) كل من النقدين (في ذمتيهما فاصطرفا) من غير إحضار أحدهما (لم
~~يصح) الصرف لأنه بيع دين بدين (وتقدم بعضه) في مواضع.
# (ولو كان لرجل على رجل عشرة دنانير فوفاه عشرة) دنانير (نقدا فوجدها أحد
~~عشر) دينارا (وزنا كان الدينار الزائد في يد القابض مشاعا مضمونا لمالكه)
~~المقبض لأن القابض قبضه على أنه عوض ماله فكان مضمونا عليه.
# (وإن كان له عنده دينار وديعة فصارفه) أي صارف رب الدينار الوديع (به) أي
~~بالدينار (وهو) أي الدينار (معلوم بقاؤه أو مظنون) بقاؤه (صح الصرف)
~~لانتفاء الغرر.
# (وإن ظن عدمه) أي الدينار (لم يصح) الصرف للغرر (وإن شك فيه) أي في عدم
~~الدينار (صح) الصرف لأن الأصل بقاؤه (فإن تبين عدمه) أي الدينار (حين العقد
~~تبينا أن العقد وقع ms1485 باطلا) لعدم المعقود عليه.
# ومن اشترى شيئا بنصف دينار لزمه شق ثم إن اشترى آخر بنصف آخر لزمه شق
~~أيضا ويجوز إعطاؤه عنهما صحيحا لكن إن شرط ذلك في العقد الثاني أبطله وقيل:
~~لزوم الأول يبطلهما.
# (والدراهم والدنانير تتعين في جميع عقود المعاوضات كبيع وصلح بمعناه) أي
~~بمعنى البيع بأن أقر له بدين أو عين وصالحه بدراهم أو دنانير معينة.
# (و) ك (أجرة وصداق وعوض عتق وخلع وما صولح به عن دم عمد أو غيره) لأن
~~الدراهم والدنانير أحد العوضين فتعينت بالتعيين كالعوض الآخر (ف) على هذا
~~(لا يصح ولا يجوز للمشتري) ونحوه (إبدالها) أي إبدال الدراهم المعينة أو
~~الدنانير المعينة.
# (ويبطل العقد) أي البيع وما بمعناه بظهور (كونها مغصوبة) كما لو ظهر
~~البيع مغصوبا.
# (ويملكها) أي الدراهم والدنانير المعينة بالعقد (بائع) ونحوه (بمجرد)
~~العقد مع (التعيين) لها (فيصح تصرفه) أي البائع ونحوه (فيها) أي في الدراهم
~~والدنانير المعينة (قبل قبضها)
# PageV03P270
# إن لم تحتج إلى وزن أو عد.
# (وإن تلفت) الدراهم أو الدنانير المعينة (قبل قبضها ف) هي (من ضمانه) أي
~~البائع ونحوه إن لم تحتج لوزن أو عد كالمبيع المعين.
# (وإن وجدها البائع) أي الدراهم أو الدنانير المعينة (معيبة من غير جنسها)
~~بأن وجد في الدراهم نحاسا أو الدنانير مسا (بطل العقد) أي البيع وما
~~بمعناه، لأنه باعه غير ما سمى له (فإن كان) العيب (في بعضها) فقد (بطل)
~~العقد (فيه) أي المعيب (فقط) وصح في السلم بقسطه.
# (و) إن ظهر في الدراهم أو الدنانير المعينة عيب من جنسها خير البائع
~~ونحوه بين فسخ فيردها ولا يطالب ببدلها (وإمساك بلا أرش إن كان العقد على)
~~عوضين من (جنس) واحد لئلا يفضي إلى عدم التماثل (وإلا) بأن كان العوضان من
~~جنسين، (فله أخذ أرش في المجلس) لأن التماثل في الجنسين غير معتبر (و) له
~~أخذ أرش (بعده) أي بعد المجلس (إن جعلاه من غير جنس الثمن) أي النقد لئلا
~~يفضي إلى بيع نقد بنقد مع تأخير التقابض (كما تقدم) تفصيله ms1486 " تنبيه " هو
~~لغة الإيقاظ واصطلاحا عنوان بحث يفهم مما قبله (يحصل التعيين بالإشارة)
~~سواء ضم إليهما الاسم أو لا (كقوله: بعتك هذا الثوب بهذه الدراهم أو بهذه
~~فقط من غير ذكر الدراهم أو بعتك هذا بهذا) من غير تسمية العوضين قلت ويحصل
~~التعيين بالاسم، كبعتك عبدي سالما أو داري بموضع كذا وهما يعلمانهما أو بما
~~في يدي أو كيسي من الدراهم أو الدنانير، ويعلمان ذلك.
# (ويحرم الربا بين المسلمين و) يحرم الربا (بين المسلم والحربي في دار
~~الإسلام ودار الحرب، ولو لم يكن بينهما أمان) لعموم قوله تعالى {وحرم
~~الربا} [البقرة: 275] وغيره من الأدلة.
# (ما لم يكن) الربا بينه أي بين إنسان (وبين رقيقه ولو) كان رقيقه (مدبرا
~~أو أم ولد) لأن المال كله للسيد.
# (و) لو كان الرقيق (مكاتبا) فلا يجري بينه وبين سيده ربا (في مال
~~الكتابة) فقط على ما يأتي في الكتابة إن شاء الله.
# (وتجوز المعاملة ب) نقد (مغشوش من جنسه لم يعرف) أي الغش لعدم الغرر
~~(وكذا) تجوز المعاملة بنقد مغشوش (بغير جنسه وكذا يجوز ضربه) أي النقد
~~المغشوش نقل صالح عن الإمام في دراهم يقال لها: المسبية عامتها نحاس إلا
~~شيئا فيها فضة فقال (إذا كان شيئا اصطلحوا عليه كالفلوس) واصطلحوا عليها
~~فأرجو أن لا يكون فيها بأس (ولأنه لا تغرير فيه) ولا يمنع منه لأنه مستفيض
~~في
# PageV03P271
# سائر الأعصار، جار بينهم من غير نكير.
# (لكن يكره) ضرب النقد المغشوش لأنه قد يتعامل به من لا يعرفه (فإن اجتمعت
~~عنده دراهم زيوف) أي نحاس (فإنه يسبكها ولا يبيعها ولا يخرجها في معاملة
~~ولا صدقة فإن قابضها ربما خلطها بدراهم جيدة وأخرجها على من لا يعرف حالها
~~فيكون) ذلك (تغريرا بالمسلمين) وإدخالا للغرر عليهم قال أحمد إني أخاف أن
~~يغر بها مسلما وقال ما ينبغي أن يغر بها المسلمين ولا أقول: أنه حرام قال
~~في الشرح: فقد صرح بأنه إنما كرهه لما فيه من التغرير بالمسلمين.
# (وكان) عبد الله ابن مسعود - رضي الله عنه - (يكسر ms1487 الزيوف وهو على بيت
~~المال وتقدم بعض ذلك في) باب (زكاة الذهب والفضة وتقدم هناك أيضا كلام
~~الشيخ في الكيمياء) وأنها غش فتحرم مطلقا، (وقال لا يجوز بيع الكتب التي
~~تشتمل على معرفة صناعتها ويجوز إتلافها انتهى) دفعا لضررها.
# (ويحرم قطع درهم ودينار) ونحوهما من السكة الجائزة بين المسلمين (وكسره)
~~أي ما ذكر من الدراهم والدينار ونحوهما.
# (ولو) كان كسره (لصياغة وإعطاء سائل) لعموم " نهيه - صلى الله عليه وسلم
~~- عن كسر السكة الجائزة بين المسلمين " ولأن فيه تضييقا للمعاملة (إلا أن
~~يكون رديئا) ، أو يختلف في شيء منها هل هو جيد أو رديء فيجوز كسره استظهارا
~~لحاله.
# (وتكره كتابة القرآن على الدرهم والدينار والحياصة قال أبو المعالي:
~~ونثرها) أي الدراهم والدنانير (على الراكب) ويأتي في الوليمة: يكره نثاره
~~والتقاطه (وأول ما ضربت الدراهم) ضرب الإسلام (على عهد الحجاج) الثقفي في
~~خلافة عبد الملك بن مروان.
# (ولا يجوز بيع تراب الصاغة و) تراب (المعدن بشيء من جنسه) فتراب معدن
~~الذهب وصياغته لا يجوز بيعه بذهب للجهل بالتساوي ويجوز بفضة وتراب معدن
~~للفضة وصياغتها لا يجوز بيعه بفضة كذلك ويجوز بيعه بذهب لا يؤثر استتار
~~المقصود بالتراب في المعدن لأنه بأصل الخلقة، فهو كالرمان ونحوه وتراب
~~الصاغة بالحمل عليه (والحيل التي تحرم حلالا أو تحلل حراما) أي التي يتوسل
~~بها إلى ذلك (كلها محرمة لا تجوز في شيء من الدين) لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «من أدخل فرسا بين فرسين وقد أمن أن يسبق فهو قمار ومن أدخل فرسا
~~بين فرسين لا يأمن أن يسبق فليس بقمار» رواه أبو داود وغيره فجعله قمارا مع
~~إدخال الفرس الثالث لكونه لا يمنع معنى القمار وهو كون كل واحد من
# PageV03P272
# المتسابقين لا ينفك عن كونه آخذا ومأخوذا منه وإنما دخل صورة، تحيلا على
~~إباحة المحرم وسائر الحيل مثل ذلك ولأن الله تعالى إنما حرم المحرمات
~~لمفسدتها والضرر الحاصل منها ولا يزول ذلك مع بقاء معناها.
# وأما حديث خيبر المشهور وهو «بع الجمع - أي التمر الرديء ms1488 - بالدراهم ثم
~~أشتر بها جيدا» فإنما أمرهم بذلك لأنهم كانوا يبيعون الصاعين من الرديء
~~بالصاع من الجيد فعلمهم - صلى الله عليه وسلم - الحيلة المانعة من الربا
~~لأن القصد هنا بالذات تحصيل أحد النوعين دون الزيادة فإن قصدت حرمت الحيلة
~~جمعا بين الإخبار فعلم أن كل ما قصد التوصل إليه من حيث ذاته لا من حيث
~~كونه حراما جاز وإلا حرم.
# (وهي) أي الحيلة (أن يظهر عقدا) ظاهره الإباحة (يريد به محرما مخادعة،
~~وتوصلا إلى فعل ما حرم الله) تعالى من الربا ونحوه (أو) إلى (إسقاط واجب)
~~لله تعالى أو لآدمي، كهبة ماله قرب الحول لإسقاط الزكاة أو لإسقاط نفقة
~~واجبة (أو) إلى (دفع حق) عليه من نحو دين (فمنها) أي الحيل:
# (لو أقرضه شيئا وباعه سلعة بأكثر من قيمتها أو اشترى) المقرض (منه) أي من
~~المقترض (سلعة بأقل من قيمتها توسلا إلى أخذ عوض عن القرض، ومنها) أي الحيل
~~(أن يستأجر أرض البستان بأمثال أجرتها ثم يساقيه على ثمر شجره بجزء من ألف
~~جزء للمالك) أو لجهة الوقف (والباقي) من الثمر (للعامل ولا يأخذ منه المالك
~~شيئا) ولا الناظر منه شيئا.
# (ولا يريدان ذلك وإنما قصده) ما (بيع الثمرة قبل وجودها) أو بدو صلاحها
~~(بما سمياه أجرة والعامل لا يقصد سوى ذلك وربما لا ينتفع بالأرض التي سمى
~~الأجرة في مقابلتها) بل قد تكون الأرض لا تصلح للزرع بالكلية (وقد ذكر ابن
~~القيم) في (كتابه) إعلام الموقعين من ذلك صورا كثيرة جدا يطول ذكرها
~~(فلتعاود) لعموم الحاجة إليها.
### | [كتاب بيع الأصول والثمار وما يتعلق بذلك]
# (الأصول) جمع أصل وهو ما يتفرع عنه غيره والمراد به (هنا أرض ودور
~~وبساتين ونحوها) كمعاصر وطواحين والثمار جمع ثمر كجبل وجبال وواحد
# PageV03P273
# الثمر: ثمرة وجمع الثمار: ثمر ككتاب وكتب وجمع ثمر: أثمار كعنق وأعناق
~~فهو رابع جمع (إذا باع دارا تناول البيع أرضها) أي إذا كانت الأرض يصح
~~بيعها: فإن لم يجز، كسواد العراق فلا قاله في المبدع وشرح المنتهى وظاهر ما
~~تقدم من ms1489 صحة بيع المساجد: خلافه (بمعدنها الجامد) لأنه كأجزائها.
# (و) تناول البيع (بناءها وسقفها ودرجها) لأن ذلك داخل في مسماها (و)
~~تناول البيع أيضا (فناءها) إن كان فناء لأن غالب الدور ليس لها ذلك والفناء
~~بكسر الفاء ما اتسع أمام الدار.
# (و) تناول البيع (ما اتصل بها) أي الدار (لمصلحتها كسلاليم) مسمرة
~~والسلاليم: جمع سلم بضم السين وفتح اللام وهو المرقاة، مأخوذ من السلامة
~~تفاؤلا (ورفوف مسمرة وأبواب منصوبة) وحلقها (وخوابي مدفونة للانتفاع بها
~~وآجرة مبنية، وحجر رحى سفلاني منصوبة) لأنه متصل بها لمصلحتها أشبه
~~الحيطان.
# (وكذا) يتناول البيع (ما كان في الأرض من الحجارة المخلوقة، أو) كان
~~(مبنيا كأساسات الحيطان المنهدمة والآجر) المتصل بالأرض، وحكم الهبة والرهن
~~والوقف والإقرار والوصية بدار حكم بيعها فيما ذكر.
# (وإن كان ذلك) المتصل بالأرض (يضر بالأرض وينقصها كالصخر) المخلوق في
~~الأرض (المضر بعروق الشجر فهو عيب يثبت للمشتري الخيار بين الرد و) بين
~~(الإمساك مع الأرش إذا لم يكن) المشتري (عالما) به كسائر العيوب وإن علمه
~~فلا خيار له، لدخوله على بصيرة (وإن كانت الحجارة) مودعة فيها للنقل عنها.
# (و) وكان (الآجر مودعا فيها للنقل عنها فهو للبائع) كالفرش والستور
~~(ويلزمه نقلها) أي نقل الحجارة المودعة فيها للنقل ونقل الآجر غير المبني
~~بها (وتسوية الأرض وإصلاح الحفر) لأن عليه تسليم المبيع تاما ولا يمكن إلا
~~بذلك فوجب (وإن كان قلعها) أي الحجارة (يضر بالأرض ويتطاول فهو عيب) يثبت
~~به للمشتري الخيار كما تقدم والواو بمعنى أو.
# (ولا يتناول البيع أيضا ما كان مودعا فيها) أي في الدار (من كنز مدفون)
~~لأنه ليس من أجزائها.
# (ولا) يتناول البيع (منفصلا عنها كحبل ودلو وبكرة وقفل وفرش ورفوف موضوعة
~~على الأوتاد بغير تسمير ولا غرز في الحائط) لعدم اتصالها فإن كانت مسمرة أو
~~مغروزة في الحائط دخلت وتقدم بعضه (وكذا رحى غير منصوبة، وخوابي موضوعة من
~~غير أن يطين عليها) فلا يتناولها البيع، ولعدم اتصالها بالأرض وكذا كل متصل
~~(ولو كان من مصلحة المتصل بها، كمفتاح وحجر ms1490 رحى فوقاني إذا كان السفلاني
~~منصوبا) لأن اللفظ لا
# PageV03P274
# يتناوله، ولا هو متصل بها ولو كانت الصيغة المتلفظ بها الطاحونة ونحوها
~~دخل الفوقاني أيضا.
# (و) لا يدخل في بيع دار وأرض (معدن جار وماء نبع في بئر أو عين) لما تقدم
~~في البيع (لا نفس البئر وأرض العين ونحوه) مما يتصل بها (فإنه لمالك الأرض)
~~وينتقل لانتقالها ولاتصاله بها.
# (فإن كان فيها) أي في الدار (متاع له) أي للبائع (لزمه نقله منها بحسب
~~العادة) يسلمها للمشتري فارغة (فلا يلزمه) النقل (ليلا ولا) يلزمه أيضا
~~(جمع الحمالين) الذين بالبلد لأنه ليس المعتاد (فإن طالت مدة نقله) أي
~~المتاع (عرفا نقل) وصوابه وقيده كما في الإنصاف (جماعة) منهم صاحب الرعاية
~~الكبرى (فوق ثلاثة أيام) (ف) هو عيب يثبت به للمشتري الخيار إن لم يعلمه به
~~(وتثبت اليد عليها) أي الدار (وإن كانت مشغولة بمتاعه) أي متاع البائع
~~ونحوه.
# (وكذا كل موضع يعتبر فيه القبض، كرهن ونحوه) فتثبت اليد على الدار
~~المرهونة ونحوها وإن كانت مشغولة بمتاع الراهن ونحوه.
# (قال في المغني في) باب (الراهن وإن خلى) الراهن (بينه) أي بين المرتهن
~~(وبينها) أي الدار المرهونة (من غير حائل بأن فتح له باب الدار وسلم إليه
~~مفتاحها صح التسليم) أي لزم الرهن.
# (ولو كان فيها قماش للراهن) وظاهره: أنه إذا لم يسلمه المفتاح مع كون
~~قماشه بها إنه لا يلزم الرهن إلا أن يقال: الواو بمعنى أو.
# (وكذا لو رهنه دابة عليها حمل للراهن وسلمها إليه) أي المرتهن (به) أي
~~بالحمل فيلزم الرهن لوجود القبض المعتبر (ولا أجرة) على بائع (لمدة نقله)
~~متاعه من الدار المبيعة وظاهره: ولو طالت.
# (وإن أبى) البائع (النقل فللمشتري إجباره على تفريغ ملكه) وإن لم يتضرر
~~المشتري ببقائه لأنه إشغال لملك المشتري بغير حق.
# (وإن ظهر في الأرض) المبيعة (معدن جامد لم يعلم به البائع فله) أي البائع
~~(الخيار) بين إمضاء البيع أو فسخه.
# وكذا لو ظهر فيها بئر أو عين ماء ويلزم المشتري إعلام البائع بذلك كما ms1491
~~تقدم فيمن اشترى متاعا فوجده خيرا مما اشتراه.
# (وإن باع) أرضا أو بستانا (أو رهن أرضا أو بستانا أو أقر) بأرض أو بستان
~~(أو أوصى به) أي بالمذكور من أرض أو بستان (أو وقفه أو أصدقه) في نكاح (أو
~~جعله عوضا في الخلع) أو عتق أو جعالة ونحوه (أو وهبه) أو تصدق به (دخل أرض
~~وغراس وبناء ولو لم يقل بحقوقها) لأنهما من حقوق الأرض ويتبعان الأرض من كل
~~وجه لأنهما
# PageV03P275
# يتخذان للبقاء فيها وليس لانتهائهما مدة معلومة بخلاف الزرع والثمرة وفي
~~مسألة البستان لأنه اسم للأرض والشجر والحائط بدليل أن الأرض المكشوفة لا
~~تسمى به.
# (لا) يدخل في بيع أرض أو بستان (شجر مقطوع ومقلوع) لأن اللفظ لا يتناوله
~~والتبعية انقطعت بانفصاله (فإن قال بعتك هذه الأرض وثلث بنائها، أو) بعتك
~~هذه الأرض (وثلث غراسها ونحوه) كالربع (لم يدخل في البيع) من البناء
~~والغراس (إلا الجزء المسمى) لقرينة العطف (وكذلك لو قال بعتك نصف الأرض
~~وربع الغراس) لم يتناول البيع من غراس النصف، سوى الجزء المسمى منه لقرينة
~~العطف.
# (ويدخل ماؤها) أي ماء الأرض المبيعة تبعا لها بمعنى أن المشتري يصير أحق
~~به كالبائع لأنه يملكه إذ لا يملك إلا بالحيازة كما تقدم في البيع.
# (ولو باع قرية لم تدخل مزارعها) في البيع (إلا بذكرها) أي ذكر المزارع،
~~بأن باعه إياها بمزارعها (أو) إلا (بقرينة كمساومة على أرضها) أي أرض
~~المزارع (و) ك (ذكر الزرع والغرس فيها) أي في المزارع.
# (و) ك (ذكر حدودها) أي المزارع (أو بذل ثمن لا يصلح إلا فيها) أي القرية
~~(وفي أرضها) التي تزرع (ونحوه) أي نحو ما ذكر من القرائن.
# (قاله الموفق وغيره) كالشارح قال في الفروع: وهو أولى قال في الإنصاف وهو
~~الصواب.
# (وإن) باعه القرية ولم يذكر مزارعها و (لم يكن قرينة) تدل على دخول
~~مزارعها (فالبيع يتناول البيوت والحصن) إن كان بها حصن.
# (و) السور (الدائر عليها) أي على قرية لأن ذلك هو مسمى القرية وهي مأخوذة
~~من القر وهو ms1492 الجمع لأنها تجمع الناس.
# (وأما الغراس بين بنيانها) أي بنيان القرية سواء كان في البيوت أو بينها
~~(فحكمه حكم الغراس في الأرض) المبيعة (فيدخل) تبعا للأرض (كما تقدم) قريبا
~~وكذا أصول البقول والباذنجان ونحوها.
# (ولا يدخل زرع ولا بذره) وكذا لا يدخل منفصل عن القرية من نحو مفاتيح
~~وأحجار رحى فوقية وأحبال، وبكرات وأدلية ونحوها، بخلاف المتصل من عرش
~~وخوابي مبنية وأبواب وحجر رحى سفلاني إن كانت منصوبة ونحو ذلك مما يدخل في
~~بيع دار.
# (وإن باعه) أي باع رب البستان إنسانا (شجرة) فأكثر من بستانه (فله) أي
~~للمشتري (تبقيتها في أرض البائع) إن لم يشترط قلعها (كثمر على شجر) بيع بعد
~~بدو صلاحه (ويثبت له) أي للمشتري (حق الاختيار) إليها لدلالة الحال عليه
~~(وله) أي للمشتري وكان الأولى: العطف بالفاء
# PageV03P276
# (الدخول لمصالحها) من نحو سقي وتأبير (ولا يدخل منبتها من الأرض) تبعا
~~لها لأن اللفظ قاصر عنه والغرس أصل فلا يكون تبعا إلا بشرط.
# ولا يبطل البيع بشغلها بمساقاة ونحوها بل تبطل المساقاة مع البيع ومع عدم
~~الشرط (بل يكون له) أي للمشتري (حق الانتفاع في الأرض) النابتة بها (فلو
~~انقلعت) الشجرة (أو بادت لم يملك إعادة غيرها مكانها) لأنه لم يملكه كما
~~تقدم وانقطع حقه من الانتفاع بذلك.
# (وإن كان في الأرض) المبيعة (زرع يجز مرة بعد أخرى كالرطبة) بفتح الراء
~~وهي الغضة فإذا يبست فهي قت.
# (والبقول) كالنعناع والشمر والكراث و (سواء كان) الزرع المذكور (مما
~~يبقى) في الأرض (سنة كالهندبا أو أكثر) من سنة (كالرطبة، أو) كان بالأرض
~~زرع (تتكرر ثمرته كالقثاء والباذنجان، أو) كان بالأرض ما يتكرر (زهره
~~كبنفسج ونرجس وورد وياسمين ونحوها) كبان (فالأصول) من جميع ذلك (للمشتري)
~~لأن ذلك يراد للبقاء أشبه الشجر.
# (وكذا أوراقه وغصونه فهو كورق الشجر وأغصانه) للمشتري لأنه من أجزائه
~~(والجزة) بالكسر اسم لما تهيأ للجز، وبالفتح المرة قاله في المطلع (واللقطة
~~الظاهرتان والزهر الظاهر منه وهو الذي تفتح للبائع) ونحوه لأنه يجنى مع
~~بقاء أصله أشبه ثمر الشجر ms1493 المؤبر (إلا أن يشترطه المبتاع) ونحوه فيكون له،
~~عملا بالشرط.
# (وعلى البائع قطع ما يستحقه منه) أي مما ذكر من الجزة واللقطة الظاهرتين
~~والزهر المتفتح (في الحال) أي على الفور لأنه ذلك ليس له حد ينتهي إليه
~~وربما ظهر غير ما كان ظاهرا فيعسر تمييز حق كل منهما.
# (وإن كان فيها) أي الأرض المبيعة (زرع لا يحصد إلا مرة) واحدة سواء (نبت)
~~ذلك الزرع (أو لا، كبر وشعير وقطنيات) بكسر القاف وهي العدس والباقلا
~~ونحوها من قطن بالمكان: أقام به (ونحوها كجزر وفجل وثوم وبصل ونحوه) كدخن
~~وذرة (أو) كان به (قصب سكر) فإنه يؤخذ مرة واحدة قاله في المغني.
# (وكذا القصب الفارسي) لأن له وقتا يقطع فيه (إلا أن عروقه للمشتري) ونحوه
~~لأنها تترك في الأرض للبقاء أشبهت الشجر (لم يدخل) ما ذكر من الزرع في
~~البيع لأنه مودع في الأرض يراد للنقل أشبه الثمرة المؤبرة (وهو لبائع)
~~ونحوه (مبقى إلى حصاد) .
# (و) إلى (قلع بلا أجرة) على البائع لأن المنفعة حصلت مستثناة له (إن لم
~~يشترطه مشتر) ونحوه (فإن اشترطه فهو له، قصيلا كان أو ذا حب، مستترا أو
~~ظاهرا، معلوما أو مجهولا) لأنه بالشرط
# PageV03P277
# يدخل تبعا للأرض فهو كأساسات الحيطان.
# (ويأخذ بائع) ونحوه (أول وقت أخذه ولو كان بقاؤه أنفع له) كالثمرة (ويؤخذ
~~القصب الفارسي في أول وقته الذي يقطع فيه) .
# (وعليه) أي البائع (إزالة ما تبقى من عروقه المضرة بالأرض) (ك) عروق (قطن
~~وذرة) لأن عليه تسليم الأرض خالية.
# (وكذا) يلزم البائع إزالة ما يبقى من عروق القصب الفارسي ونحوها (وإن لم
~~يضر) بها كنقل متاعه (و) عليه أيضا (تسوية الحفر) كما تقدم.
# (وإن ظن مشتر) لأرض (دخول زرع البائع أو) دخول (ثمر على شجر في البيع
~~وادعى الجهل به، ومثله يجهله فله الفسخ) لأنه يفوت عليه منفعة الأرض والشجر
~~عاما وإن اختار الإمساك فلا أرش له.
# (ولو كان في الأرض) المبيعة (بذر فإن كان أصله يبقى في الأرض كالنوى وبزر
~~الرطبة ونحوها) كبزر الهندبا (فحكمه ms1494 حكم الشجر، علقت عروقه أو لا) لأنه
~~يراد به البقاء (إذا أريد به) أي النوى ونحوه (الدوام في الأرض) ولا تضر
~~جهالته لأنه يدخل تبعا كالحمل والنوى في التمر.
# (وإن لم يرد به الدوام) في الأرض (بل) أريد به (النقل) منها (إلى موضع
~~آخر ويسمى الشتل، أو كان أصله لا يبقى في الأرض) كبذر البر ونحوه (فكزرع)
~~فهو للبائع ونحوه (فإن لم يعلم المشتري بذر الزرع ونحوه) كالشتل (فله فسخ
~~البيع وإمضاؤه) مجانا لأن فيه تفويتا لمنفعة الأرض عليه مدة (فإن تركه) أي
~~الزرع أو البذر له أو الشتل (البائع للمشتري) فلا خيار له لأنه زاده خيرا
~~فلزمه قبوله لأن فيه تصحيحا للعقد (أو قال البائع أنا أحوله وأمكن ذلك) أي
~~تحويله (في زمن يسير لا يضر بمنافع الأرض فلا خيار للمشتري) لأنه أزال
~~العيب بالنقل على وجه لا يضر بمنافع الأرض.
# (وكذلك إن اشترى) إنسان (نخلا فيها طلع فبان قد تشقق) ولم يكن علم به
~~المشتري (فله الخيار) بين الإمساك والرد (فإن تركها) أي الثمرة (له البائع
~~فلا خيار له) أي للمشتري لما تقدم في الزرع (وإن قال أنا أقطعها الآن لم
~~يسقط خياره) أي المشتري لأنه لا تأثير له لأنه قد فات المشتري ثمرة ذلك
~~العام.
# (ولو باع الأرض بما فيها من البذر صح) البيع (فيدخل) البذر تبعا فلا تضر
~~جهالته كأساسات الحيطان (وإن ذكر) البائع (قدره) أي البذر.
# (و) ذكر (صفته) كسلم (كان أولى) لصيرورته معلوما بالوصف (والحصاد ونحوه)
~~كالجذاذ واللقاط فما قلنا أنه للبائع ونحوه (على البائع) ونحوه لأن ذلك من
~~مؤنة نقل ملكه فهو كنقل الطعام المبيع.
# (فإن حصده)
# PageV03P278
# أي الزرع بائع ونحوه (قبل أوان الحصاد لينتفع بالأرض في غيره) أي غير ذلك
~~الزرع (لم يملك) البائع ونحوه (الانتفاع بها) لانقطاع ملكه عنها (كما لو
~~باع دارا فيها متاع لا ينقل في العادة إلا في أشهر فتكلف) البائع (نقله في
~~يوم لينتفع بالدار في غيره بقية الشهر) لم يملك ذلك لأن ملكه قد انقطع عنها ms1495
~~وإنما أمهل للتحول بحسب العادة دفعا لضرره، حيث تكلفه فقد رضي به.
### | [فصل باع نخلا قد تشقق طلعه]
# فصل (ومن باع نخلا قد تشقق طلعه) بكسر الطاء بخلاف العنقود قاله في
~~الحاشية (ولم يؤبر) أي يلقح والتلقيح وضع طلع الفحال في طلع الثمر (أو) باع
~~نخلا فيه (طلع فحال تشقق يراد للتلقيح) صفة لطلع فحال، أو حال منه (أو صالح
~~به) أي بالنخل المذكور (أو جعله صداقا أو) جعله (عوض خلع) أو طلاق أو عتق
~~(أو) جعله (أجرة) أو جعالة ونحوه (أو رهنه أو وهبه أو أخذه) تبعا للأرض
~~(بشفعة فالتمر فقط، دون العراجين ونحوها) كليف وجريد وخوص (لمعط) من بائع
~~وواهب ومصدق وراهن ونحوهم، لقول ابن عمر سمعت النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~يقول «من باع نخلا مؤبرا فثمرتها للبائع: إلا أن يشترطها المبتاع» متفق
~~عليه، والحكم منوط بالتشقيق وإن لم يؤبر، لصيرورته في حكم عين أخرى وإنما
~~نص على التأبير لملازمته التشقق غالبا (متروكا) أي الثمر (في النخل إلى
~~الجذاذ وذلك حين تتناهى حلاوة ثمرها) ولا يلزمه قطعها في الحال إذ التفريغ
~~جار على العرف.
# (و) أوان الجذاذ (في غير النخل حتى يتناهى إدراكه) أي الثمر (سواء
~~استحقها) البائع ونحوه و (بشرطه) بأن باع ونحوه قبل التشقق والظهور،
~~واشترطها (أو) استحقها (بظهورها) بأن باع ونحوه بعد التشقق ونحوه فترك إلى
~~أوان أخذها في الموضعين لما تقدم (ما لم تجر عادة بأخذه) أي ثمر النخل
~~(بسرا أو كان بسره خيرا من رطبه فإنه يجزه حين تستحكم حلاوة بسره) للعادة
~~(وإن قيل إن بقاءه في شجره خير له أبقي) كما سلف.
# وفي نسخ: وأبقى فإن وصلية وقوله: وأبقى، أي إلى أن يصير بسرا (إن لم
~~يشترط) المبتاع ونحوه (قطعه ولم تتضرر الأصول ببقائه) .
# (فإن شرط) المبتاع ونحوه (قطعه أو تضرر
# PageV03P279
# الأصل) ببقائه (أجبر) البائع ونحوه (على القطع) ؛ عملا بالشرط في الأولى،
~~وإزالة للضرر في الثانية (هذا) أي كون الثمر للمعطي محله (إن لم يشترطه آخذ
~~الأصل) وهو المبتاع ونحوه، لما ms1496 تقدم من حديث ابن عمر فإن اشترطه كان له وما
~~عدا البيع من المذكورات مقيس عليه (بخلاف وقف ووصية فإن الثمرة تدخل فيهما)
~~إذا أبقيت إلى يوم الموت وإن تشققت وظهرت (كفسخ بعيب ومقابلة في بيع ورجوع
~~أب في هبة) أي لولده.
# (قاله في المغني ومن تابعه لأن الطلع المتشقق عنده) أي عند صاحب المغني
~~(زيادة متصلة لا تتبع في الفسوخ) الصواب إسقاط " لا " كما هو مصير عبارته
~~وعبارة المغني فإن الزيادة المتصلة تابعة في الفسوخ انتهى لكن يأتي في
~~الهبة: أن الزيادة المتصلة تمنع الرجوع، فيحمل ما هنا على ما إذا كان الطلع
~~موجودا حال الهبة ولم يزد.
# (وصرح القاضي وابن عقيل أيضا في التفليس والرد بالعيب: إنه أي الطلع
~~المتشقق زيادة منفصلة وذكره منصوص أحمد فلا تدخل الثمرة في الفسخ ورجوع
~~الأب) في هبته لولده (وغير ذلك) من العقود (وهو المذهب على ما ذكروه في هذه
~~المسائل) وجزم به المصنف فيما تقدم في خيار العيب.
# (ولو اشترط أحدهما) أي المعطي أو الآخذ (جزءا من الثمرة) مشاعا (معلوما)
~~كنصف أو ربع (صح) الاشتراط (فيه) أي في الجزء المشروط (كاشتراط) من ليست
~~الثمرة له (جميعا فمن اشترطها) أي الثمرة (منهما فهي له) سواء كان ذلك قبل
~~أن تتشقق، (أو بعده) عملا بالشرط ولما تقدم في حديث ابن عمر وقياس الباقي
~~عليه (وكذلك) أي كالنخل إذا بيع بعد تشقق طلعه (الشجر إذا) بيع ونحوه و
~~(كان فيه تمر باد) أي ظاهر (عند العقد، كعنب وتين وتوت ورمان وجوز وما ظهر
~~من نوره و) لو (يتناثر) نوره (كمشمش وتفاح وسفرجل ولوز، وما خرج من أكمامه)
~~جمع كم بكسر الكاف (كورد وقطن فالثمر لبائع، ونحوه قياسا على الطلع المتشقق
~~وما بيع ونحوه قبل ذلك) أي قبل ظهور الثمرة كما ذكر (فهو للمشتري) كالطلع
~~قبل تشققه.
# (فإن اختلفا) أي المتعاقدان (هل بدا) الثمر أو تشقق الطلع (قبل بيع)
~~ونحوه (أو بعده، فقول بائع) ونحوه: إنه بعد العقد لأنه ينكر خروجه عن ملكه
~~والأصل عدمه. ms1497
# (والورق) بالشجر المبيع (للمشتري) سواء كان ورق توت يقصد أخذه لتربية دود
~~القز أو غيره لأنه داخل في مسمى الشجر ومن أجزائه وخلق لمصلحته فهو كسائر
~~المبيع.
# (وإن ظهر بعض الثمرة) المبيع شجرها (أو تشقق طلع بعض نخل) بيع ونحوه (ف)
~~ما ظهر وما تشقق (لبائع وما لم يظهر) من ثمر (أو تشقق) من طلع (ف) هو
~~(لمشتر) ونحوه سواء كان من
# PageV03P280
# نوع ما تشقق أو غيره لعموم ما سبق (إلا في الشجرة الواحدة) إذا تشقق بعض
~~طلعها أو ظهر بعض ثمرها (فالكل) أي جميع ثمرها (لبائع) ونحوه إلحاقا لما لم
~~يتشقق منها أو لم يظهر منها بما تشقق أو ظهر منها (ونص) الإمام (أحمد)
~~مبتدأ، أي نصه أن ما أبر للبائع وما لم يؤبر للمشتري.
# (ومفهوم الحديث) يعني حديث ابن عمر السابق «من باع نخلا مؤبرا فثمرتها
~~للبائع إلا أن يشترطها المبتاع» متفق عليه (وعمومها يخالفه) خبر أي يخالف
~~ما ذكره الأصحاب من أن الكل للبائع هذا معنى كلامه في المغني.
# قلت لا مخالفة لأن قول الإمام " ما أبر " صادق بما إذا أبر جميع النخلة
~~أو بعضها وكذلك الحديث فقوله نخلا مؤبرا " صادق بتأبير جميع ثمرة كل واحدة
~~من النخل وبتأبير بعض كل نخلة منه (ولبائع) سقي ثمرته
# لمصلحة
# (ولمشتر سقي ماله إن كان) أي السقي (مصلحة لحاجة وغيرها ولو تضرر الآخر)
~~بالسقي (فلا يمنعان) ولا أحدهما منه لأنه ما دخلا في العقد على ذلك وليس
~~لأحدهما السقي لغير مصلحة لأن سقيه يتضمن التصرف في ملك غيره والأصل المنع
~~وإنما إباحته للمصلحة.
# (وأيهما التمس) أي طلب (السقي فمؤنته عليه) وحده (ولا يلزم أحدهما سقي ما
~~للآخر ولا مشاركته في سقيه) لأنه لم يملكه من قبله.
### | [فصل بيع الثمرة قبل بدو صلاحها]
# فصل (ولا يصح بيع الثمرة قبل بدو صلاحها) لحديث ابن عمر قال «نهى النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - عن بيع الثمار قبل بدو صلاحها، نهى البائع والمبتاع»
~~متفق عليه والنهي يقتضي الفساد.
# (ولا) يصح بيع (الزرع قبل اشتداد ms1498 حبه) لحديث ابن عمر «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - نهى عن بيع السنبل حتى يبيض ويأمن العاهة» رواه مسلم.
# وعن أنس مرفوعا «أنه نهى عن بيع الحب حتى يشتد» رواه أحمد والحاكم وقال
~~على شرط مسلم (إلا) إذا باع الثمرة قبل بدو صلاحها والزرع قبل اشتداد حبه
~~(بشرط القطع في الحال) فيصح قال في المغني: بالإجماع لأن المنع إنما كان
~~خوفا من تلف الثمرة وحدوث العاهة عليها، بدليل ما روى أنس أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - «نهى عن
# PageV03P281
# بيع الثمار حتى تزهي قال أرأيت إذا منع الله الثمرة بما يأخذ أحدكم مال
~~أخيه؟» رواه البخاري.
# (إن كان) ما ذكر (منتفعا به حينئذ) أي حين القطع فإن لم ينتفع بها كثمرة
~~الجوز وزرع الترمس لم يصح لعدم النفع بالمبيع (ولم يكن) ما بيع من الثمر
~~قبل بدو صلاحه والزرع قبل اشتداد حبه (مشاعا بأن يشتري نصف الثمرة قبل بدو
~~صلاحها) مشاعا (أو) يشتري (نصف الزرع قبل اشتداد حبه مشاعا فلا يصح) الشراء
~~(ب شرط القطع، لأنه لا يمكنه قطعه) أي قطع ما يملكه (إلا بقطع ما لا يملكه
~~وليس له ذلك) أي قطع ما لا يملكه (إلا أن يبيعه) أي ما ذكر من الثمرة قبل
~~بدو صلاحها والزرع الأخضر (مع الأصل بأن يبيع الثمرة مع الشجر) فيجوز (أو)
~~يبيع (الزرع مع الأرض) فيجوز (أو يبيع الثمرة لمالك الأصل) أي الشجر فيجوز
~~(أو) يبيع (الزرع لمالك الأرض فيجوز) البيع.
# ويصح لأنه إذا بيع مع أصل دخل تبعا في البيع فلم يضر احتمال الغرر فيه
~~كما احتملت الجهالة في بيع اللبن في الضرع مع الشاة، والنوى في التمر مع
~~التمر، فيما إذا بيع مفردا لمالك الأصل قد حصل التسليم التام للمشتري لكونه
~~مالك الأصل والقرار.
# (فإن شرط عليه) أي على المشتري للثمر مع أصله، أو للزرع مع أرضه، أو لهما
~~منفردين وهو مالك الأصل (القطع في الحال صح) البيع.
# (ولا يلزم مشتريا الوفاء به) أي بالشرط (لأن الأصل له) فإن شاء ms1499 فرغه وإن
~~شاء أبقاه مشغولا (وكذا حكم رطبة وبقول فلا يباع) شيء منها (مفردا بعد بدو
~~صلاحه إلا جزة) جزة (بشرط جزه) أي قطعه (في الحال) لأن الظاهر منه معلوم لا
~~جهالة فيه ولا غرر بخلاف ما في الأرض فإنه مستور مغيب، وما يحدث منه معلوم
~~فلم يجز بيعه كالذي يحدث من الثمرة.
# (وإن اشترى الثمرة) قبل بدو صلاحها (بشرط القطع) في الحال (ثم استأجر
~~الأصول أو استعارها) أي الأصول (لتبقيتها) أي الثمرة (إلى) أوان (الجذاذ لم
~~يصح) وكذا لو اشترى الزرع أخضر بشرط القطع في الحال ثم استأجر الأرض في
~~الحال أو استعارها لتبقيته لم يصح ويأتي أن البيع يبطل بأول الزيادة.
# (ولا يباع القثاء ونحوه) كالخيار والباذنجان (إلا لقطة لقطة) لأن الزائد
~~على اللقطة لم يخلق فلم يجز بيعه كما لو باعه قبل ظهوره (إلا أن يبيعه) أي
~~القثاء ونحوه (مع أصله) فيصح لأنه إذن تبع للأصل أشبه الحمل مع أمه وأس
~~الحائط معه (ولو لم يبع معه أرضه) كالثمر إذا بيع مع الشجر.
# (وإن باعه) أي ما ذكر من القثاء ونحوه (دون أصله فإن لم يبد صلاحه لم
~~يصح) البيع (إلا بشرط قطعه في الحال إن كان ينتفع
# PageV03P282
# به) كما تقدم في الثمرة وإن لم ينتفع به إذن لم يصح بيعه كسائر ما لا نفع
~~فيه.
# (ويصح بيع هذه الأصول التي تتكرر ثمرتها) كأصول القثاء والخيار
~~والباذنجان (من غير شرط القطع) كبيع الشجر (صغارا، كانت الأصول أو كبارا
~~مثمرة) كانت (أو غير مثمرة) بدا صلاح ثمرها أو لم يبد كالشجر لأن العقد على
~~الأصول وأما الثمرة فتابعة كالحمل مع أمه.
# (والقطن) ضربان أحدهما ما له أصل يبقى في الأرض أعواما والثاني ما يتكرر
~~زرعه كل عام ف (إن كان له أصل يبقى في الأرض أعواما كقطن الحجاز فحكمه حكم
~~الشجر فيجوز إفراده بالبيع) كالشجر وأصول القثاء (وإذا بيعت الأرض دخل في
~~البيع) كالشجر (وثمرة كالطلع إن تفتح فلبائع وإلا فلمشتر وإن كان يتكرر
~~زرعه كل عام) كقطن ms1500 مصر والشام (ف) حكمه حكم (زرع) بر ونحوه لشبه به.
# (ومتى كان جوزه ضعيفا رطبا لم يقو) أي لم يشتد (ما فيه لم يصح بيعه)
~~كالزرع الأخضر (إلا بشرط القطع) في الحال (كالزرع الأخضر) لما تقدم (وإن
~~قوي حبه واشتد جاز بيعه) مطلقا (وبشرط التبقية) كالزرع إذا اشتد حبه جاز
~~بيعه مطلقا وبشرط التبقية (وكذا الباذنجان) فحكمه حكم القطن لما تقدم.
# (والحصاد) لزرع اشتراه (واللقاط) للقطة اشتراها (والجذاذ) للثمرة
~~المشتراة (على المشتري) لأن ذلك من مؤنة ما اشتراه كنقل الطعام المبيع،
~~بخلاف أجرة الكيال ونحوه فإنها على البائع لأنها من مؤنة تسليم المبيع إلى
~~المشتري وهو على البائع وهنا حصل التسليم بالتخلية دون القطع بدليل جواز
~~التصرف فيه.
# (فإن شرطه) أي الحصاد أو الجذاذ أو اللقاط المشتري (على البائع صح) الشرط
~~كشرطه حمل الحطب أو تكسيره.
# (وإن باعه) أي ما ذكر من الثمرة قبل بدو صلاحها والزرع الأخضر والقثاء
~~ونحوها دون أصوله (مطلقا فلم يذكر قطعا ولا تبقية أو باعه بشرط التبقية لم
~~يصح) البيع لما سبق من الأدلة على اشتراط بدو الصلاح في الثمرة، واشتداد
~~الحب في الزرع وجز المبيع لقطة لقطة فيما تتكرر ثمرته.
# (وإن اشترى) إنسان (قصيلا فقطعه ثم نبت) في العام المقبل فلصاحب الأرض
~~لأن المشتري ترك الأصول على سبيل الرفض لها فسقط حقه كما يسقط حق حاصد
~~الزرع من السنابل التي يخلفها ولذلك أبيح التقاطها (أو سقط من الزرع حب)
~~عند الحصاد (فنبت في العام المقبل، ويسمى الزريع) بالتصغير (فلصاحب الأرض)
~~ويأتي في المساقاة.
# (وإن شرط القطع) أي باع الثمرة قبل
# PageV03P283
# بدو صلاحها أو القثاء ونحوها الظاهرة بشرط القطع في الحال (ثم أخره) أي
~~القطع (حتى بدا صلاح الثمرة) أو اشتد الحب (أو طالت الجذة) الرطبة ونحوها،
~~أو كبرت اللقطة من القثاء ونحوها (أو اشترى عرية ليأكلها رطبا) بشروطها
~~السابقة (فأخر) أخذها (حتى أثمرت) أي صارت تمرا (أو) أخر (الزرع) الأخضر
~~إذا اشتراه بشرط القطع (حتى اشتد) الزرع (بطل البيع) فيما ذكر (بمجرد
~~الزيادة) لأن ms1501 صحة ذلك يجعل ذريعة إلى الحرام ووسائل الحرام حرام كبيع
~~العينة وقد عاقب الله تعالى أهل السبت بصنيعهم.
# (و) إذا بطل البيع ف (الأصل) من الثمرة والزرع والجذة واللقطة على البائع
~~(والزيادة) الطارئة بعده (للبائع) كأن العقد لم يوجد (لكن يعفى عن يسيرها)
~~أي يسير الزيادة (عرفا ك) تركه القطع (اليوم واليومين) فلا يبطل البيع بذلك
~~لمشقة التحرز منه.
# (وإن تلفت) الثمرة المبيعة دون أصولها قبل بدو صلاحها بشرط القطع (بجائحة
~~قبل التمكن من أخذه) أي الثمر، أنث أولا، وذكر ثانيا لأن اسم الجنس يجوز
~~تأنيث ضميره وتذكيره كقوله تعالى {أعجاز نخل خاوية} [الحاقة: 7] {نخل
~~منقعر} [القمر: 20] (ضمنه) أي الثمر (بائع) لحديث جابر «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أمر بوضع الجوائح» رواه مسلم.
# (وإلا) أي وإن تلفت بعد تمكن المشتري من أخذها (فعلى مشتر) أي فتفوت على
~~المشتري لتقصيره بتركها.
# (ولو باع شجرا فيه) أي الشجر (ثمر له) أي البائع بأن كان نخلا تشقق طلعه،
~~أو شجرا ظهرت ثمرته (ونحوه) بأن باع ما فيه زهر أو قطن خرج من أكمامه،
~~وأصول قثاء ونحوها بعد ظهور ثمرتها (ولم يأخذه) أي: لم يأخذ البائع الثمر
~~الذي له ونحوه (حتى حدثت ثمرة أخرى) واختلطت بها (فلم تتميز، فهما) أي
~~البائع والمشتري (شريكان) في الثمرة (بقدر ثمرة كل واحد منهما) فيقسمانها
~~كذلك كما لو اشترى حنطة فانهالت عليها أخرى (فإن لم يعلم قدرها) أي قدر
~~الثمرة الحادثة (اصطلحا) أي البائع والمشتري على الثمرة لدعاء الحاجة لذلك
~~إذ لا طريق لمعرفة حق كل منهما (والبيع صحيح) فلا يبطل بالاختلاط كما تقدم
~~في اختلاط الحنطة المبيعة بغيرها.
# (وإن أخر) المشتري (قطع خشب) اشتراه (مع شرطه) أي القطع (فنما) الخشب
~~(وغلظ فالبيع لازم) لا
# PageV03P284
# يبطل بذلك (ويشتركان في الزيادة) لأنها حصلت في ملكهما فإن الخشب ملك
~~للمشتري وأصله ملك البائع، وهما سبب الزيادة فيقوم الخشب يوم العقد ويوم
~~الأخذ فالزيادة ما بين القيمتين، فيشتركان فيها.
### | [فصل إذا بدا صلاح الثمرة واشتد الحب جاز بيعه]
# فصل (وإذا ms1502 بدا صلاح الثمرة واشتد الحب جاز بيعه مطلقا) أي بغير شرط قطع
~~أو تبقية.
# (و) جاز بيعه (بشرط التبقية) لأن النهي عن بيع الثمرة قبل بدو صلاحها وعن
~~بيع الحب حتى يشتد: يدل بمفهومه على جواز البيع (بعد بدو الصلاح والاشتداد)
~~لأنه - صلى الله عليه وسلم - علل بخوف التلف وهذا المعنى مفقود هنا.
# (وللمشتري تبقيته) أي ما ذكر من الثمر والزرع (إلى الحصاد والجذاذ) لأن
~~العرف يقتضيه (ويلزم البائع سقيه) إن احتاج إليه لأنه يجب عليه تسليمه
~~كاملا ولا يحصل إلا به، بخلاف ما إذا باع الأصل وعليه ثمرة للبائع فإنه لا
~~يلزم المشتري سقيها لأن البائع لم يملكها من جهته وإنما بقي ملكه عليها.
# (ويجبر) البائع على السقي إذن (إن أبى) السقي (ولو تضرر الأصل) بالسقي
~~لأنه دخل على ذلك (ولمشتريه) أي الثمر بعد بدو صلاح (تعجيل قطعه وبيعه قبل
~~جذه) لأن ملكه عليه تام.
# (وإن تلفت ثمرة ولو في غير النخل) كرمان وعنب (أو) تلف (بعضها) أي
~~الثمرة.
# (ولو) كان التالف (أقل من الثلث) أي من ثلث الثمرة (بجائحة سماوية وهي ما
~~لا صنع لآدمي فيها كريح ومطر وثلج وبرد) بفتح الراء المطر المنعقد (وبرد)
~~بسكون الراء ضد الحر (وجليد وصاعقة وحر وعطش ونحوها وكذا جراد ونحوه)
~~كجندب.
# (ولو) كان التلف (بعد قبضها وتسليمها) بالتخلية لأنها ليست بقبض تام فوجب
~~كونه من ضمان البائع كما لو لم يقبض (رجع) المشتري (على بائع الثمر
~~التالفة) بثمنها إن تلفت كلها (لكن يسامح في تلف يسير لا ينضبط) فلا يرجع
~~بقسطه من الثمن " (ويوضع من الثمن بتلف البعض) من الثمرة المبيعة (بقدر
~~التالف) منها والأصل في ذلك كله: حديث جابر «أن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- أمر بوضع الجوائح» وعنه أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «إن بعت من
~~أخيك تمرا فأصابته جائحة فلا يحل
# PageV03P285
# لك أن تأخذ منه شيئا، بم تأخذ مال أخيك بغير حق؟» رواهما مسلم.
# (وإن تعيبت) الثمرة (بها) أي الجائحة المذكورة (من غير تلف خير) المشتري ms1503
~~(بين مضاء) البيع (مع) أخذ (أرش) العيب (وبين رد وأخذ الثمن كاملا) لأن ما
~~ضمن تلفه بسبب في وقت كان ضمان تعييبه فيه بذلك أولى.
# (وإن اختلفا) أي البائع والمشتري (في التالف) أي بأن قال البائع: لم يتلف
~~شيء وقال المشتري: بل تلف (أو) اختلفا في (قدره) أي التالف (فقول بائع)
~~لأنه منكر لما يدعيه المشتري والأصل عدمه.
# (ومحل) وضع (الجائحة) عن المشتري (ما لم يشترها مع أصلها) لحصول القبض
~~التام وانقطاع علق البائع عنه قاله في شرح المنتهى ومقتضاه: أنها لو بيعت
~~وحدها لمالك الأصل فالحكم كذلك ولم أجده منقولا (أو يؤخرها عن وقت أخذها)
~~المعتاد (فإن كان ذلك) التأخير عن الوقت المعتاد (ف) الثمرة التالفة (من
~~ضمان مشتر) لتفريطه (وما له أصل يتكرر حمله، كقثاء وخيار وباذنجان وشبهها
~~كشجر) فيما تقدم (وثمرة كثمر) شجر كبار (فيما تقدم من) وضع (جائحة وغيرها)
~~على التفصيل السابق.
# (وإن أتلفه) أي ما ذكر من الثمر (آدمي معين أو) أتلفه (عسكر لصوص خير
~~مشتر بين فسخ) البيع ويرجع بما دفعه.
# (و) بين (إمضاء ومطالبة متلف) بالبدل كالمكيل إذا أتلفه آدمي قبل القبض.
# (وإن تلف الجميع) أي جميع المبيع من الثمرة (بالجائحة بطل العقد) فلا
~~تخيير للمشتري (ويرجع المشتري بجميع الثمن) على البائع إن كان دفعه له،
~~وإلا سقط عنه لما تقدم من حديث جابر.
# (وفي الأجوبة المصرية) لشيخ الإسلام أبي العباس (لو استأجر بستانا أو
~~أرضا وساقاه على الشجر بجزء من ألف جزء إذا أتلف الثمر بجراد ونحوه من
~~الآفات السماوية فإنه يجب وضع الجائحة عن المستأجر) صورة (المشتري) حقيقة
~~(فيحط عنه من العوض بقدر ما تلف من الثمرة سواء كان العقد فاسدا أو صحيحا)
~~لعموم حديث جابر السابق ولأن فاسد العقود كصحيحها في الضمان وعدمه.
# (وإن اشترى الثمرة قبل بدو صلاحها بشرط القطع فتلفت بجائحة) سماوية (بعد
~~تمكنه من قطعها ف) هي (من ضمانه) أي المشتري لتفريطه (وإن لم يتمكن)
~~المشتري من قطعها حتى تلفت (ف) هي (من ضمان البائع) لحديث جابر ms1504 السابق
~~وتقدم ذلك في الفصل السابق وعلم مما تقدم: أن الحب إذا اشتراه وتلف أنه من
~~ضمان المشتري وليس كالثمرة.
# (وإن استأجر) إنسان (أرضا فزرعها
# PageV03P286
# فتلف الزرع) ولو بجائحة سماوية (فلا شيء على المؤجر) فيما قبضه من الأجرة
~~وإن لم يكن قبضها فله الطلب بها، لأنها تستقر بمضي المدة، انتفع المستأجر
~~أو لا.
# (وصلاح بعض ثمرة شجرة) في بستان (صلاح لها) أي للشجرة.
# (و) صلاح (لسائر النوع الذي في البستان الواحد) لأن اعتبار الصلاح في
~~الجميع يشق كالشجرة الواحدة و (لا) يكون صلاح ثمرة شجرة أو بعضها صلاحا
~~لسائر (الجنس) الذي بالبستان لأن الأنواع تتباعد ويتميز بعضها عن بعض ولا
~~يخشى اختلاطها.
# (ولو أفرز ما لم يبد صلاحه) من البستان (مما بدا صلاحه وباعه) أي ما لم
~~يبد صلاحه (لم يصح) البيع لحديث النهي السابق وإنما صح مع ما بدا صلاحه
~~تبعا له.
# (وإذا اشتد بعض حب الزرع جاز بيع جميع ما في البستان من نوعه) أي نوع
~~الحب المشتد (كالشجرة) إذا بدا صلاح بعضها كان صلاحا لجميع أنواعها كما
~~تقدم إذا تقرر ذلك (فصلاح ثمر النخل) وهو البلح (أن يحمر أو يصفر، و) صلاح
~~(العنب أن يتموه بالماء الحلو) أي أن يصفو لونه ويظهر ماؤه وتذهب عفوصته من
~~الحلاوة قاله في الحاشية قال فإن كان أبيض حسن قشره وضرب إلى البياض، وإن
~~كان أسود فحين يظهر فيه السواد.
# (و) صلاح (ما يظهر ثمره فما واحدا من سائر الثمرة) كرمان ومشمش وخوخ وجوز
~~(أن يظهر فيه النضج ويطيب أكله) لأنه - صلى الله عليه وسلم - «نهى عن بيع
~~الثمرة حتى تطيب» متفق عليه وقال المجد وتبعه في الفروع وجماعة بدو صلاح
~~الثمر: أن يطيب أكله ويظهر نضجه قال في الإنصاف: وهذا الضابط أولى والظاهر:
~~أنه مراد غيرهم وما ذكروه علامة على هذا انتهى وجزم به في المنتهى.
# (و) صلاح (ما يظهر فما بعد فم كقثاء ونحوه: أن يؤكل عادة و) صلاح (في حب:
~~أن يشتد أو يبيض) لأنه - صلى الله عليه ms1505 وسلم - جعل اشتداد الحب غاية لصحة
~~بيعه كبدو الصلاح في الثمرة.
### | [فصل من باع رقيقا عبدا أو أمة له مال ملكه]
# فصل (ومن باع رقيقا) عبدا أو أمة (له مال ملكه) أي الرقيق (سيده إياه) أي
~~المال (أو خصه به، أو) باع رقيقا (عليه حلي) كأساور وحياصة (فماله وحليه
~~للبائع إلا أن يشترطه) المبتاع (أو) يشترط (بعضه المبتاع،
# PageV03P287
# فيكون له) أي للمبتاع (ما اشترط) من كل أو بعض لحديث ابن عمر أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - «قال من باع عبدا وله مال فماله للبائع إلا أن يشترطه
~~المبتاع» رواه مسلم ولأن العبد وماله للبائع فإذا باع العبد بقي المال
~~وسواء قلنا العبد يملك بالتمليك أو لا.
# (فإن كان) المبتاع (قصده المال) الذي هو مع الرقيق بأن لم يقصد تركه
~~للرقيق كما يأتي (اشترط علمه) بالمال (وسائر شروط البيع) لأنه مبيع مقصود
~~أشبه ما لو ضم إليه عينا أخرى.
# (وله) أي المبتاع (الفسخ بعيب ماله) أي مال الرقيق المقصود (كهو) أي كما
~~أن له الفسخ بعيب يجده في الرقيق.
# (وإن لم يكن قصده) أي المبتاع (المال وقصد) المبتاع (ترك المال للرقيق
~~لينتفع) الرقيق (به وحده لم يشترط) علمه بالمال ولا غيره من الشروط لأن
~~المال دخل تبعا.
# (فإن كان عليه) أي الرقيق (ثياب فقال) الإمام (أحمد ما كان للجمال فهو
~~للبائع) لأنه زيادة عن العادة: فلا تتعلق به حاجة العبد إلا أن يشترطه
~~المبتاع (وما كان للبس المعتاد فهو للمشتري) لجريان العادة ببيعها معه
~~وتتعلق بها مصلحته وحاجته إذ لا غنى له عنها.
# (ويدخل عذار فرس) أي لجامها (ومقود دابة) بكسر الميم (ونعلها ونحوهن في
~~مطلق البيع) لجريان العادة ببيعه معها.
# (وإذا اشترط مال الرقيق ثم رده) أي الرقيق (بإقالة أو خيار أو عيب أو غبن
~~أو تدليس) ونحوه (رد ماله) معه لأنه عين مال أخذه المشتري به فيرده بالفسخ
~~كالعبد (فإن تلف ماله) أي الرقيق (وأراد) المشتري (رده) بنحو عيب (ف) له
~~ذلك و (عليه) أي المشتري (قيمة ما ms1506 تلف) من المال (عنده) كما لو تعيب عنده
~~ثم رده.
# (ولا يفرق بين العبد) أي المبيع (وبين امرأته ببيعه) بل النكاح باق مع
~~البيع لعدم ما يوجب التفريق.
### | [باب السلم والتصرف في الدين وما يتعلق به]
# (باب السلم والتصرف في الدين) وما يتعلق به قال الأزهري: السلم والسلف
~~واحد في قول أهل اللغة، إلا أن السلف يكون قرضا لكن السلم لغة أهل الحجاز،
~~والسلف لغة أهل العراق قاله الماوردي وسمي سلما لتسليم رأس المال في
~~المجلس، وسلفا لتقديمه (وهو) أي السلم (عقد على)
# PageV03P288
# شيء يصح بيعه (موصوف في الذمة) وهي وصف يصير به المكلف أهلا للإلزام
~~والالتزام (مؤجل) أي الموصوف (بثمن) متعلق بعقد (مقبوض) أي الثمن (في مجلس
~~العقد) قال في المبدع: واعترض بأن قبض الثمن شرط من شروطه لا إنه داخل في
~~حقيقته فالأولى: أنه بيع موصوف في الذمة إلى أجل وأجمعوا على جوازه ذكره
~~ابن المنذر ودليله من الكتاب قوله تعالى {يا أيها الذين آمنوا إذا تداينتم
~~بدين إلى أجل مسمى فاكتبوه} [البقرة: 282] ومن السنة ما روى ابن عباس «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قدم المدينة وهم يسلفون في الثمار السنتين
~~والثلاث فقال: من أسلف في شيء فليسلف في كيل معلوم ووزن معلوم إلى أجل
~~معلوم» متفق عليه ولحاجة الناس إليه.
# (ويشترط له) أي السلم (ما يشترط للبيع) لأنه نوع منه (إلا أنه) أي السلم
~~لا (يجوز) إلا (في المعدوم) لما يأتي بخلاف البيع فإنه يجوز في الموجود وفي
~~المعدوم بالصفة كما تقدم والمراد بالمعدوم هنا: الموصوف في الذمة وإن كان
~~جنسه موجودا.
# (ويصح) السلم (بلفظ بيع) كابتعت منك قمحا صفته كذا وكيله كذا إلى كذا
~~لأنه نوع من البيع.
# (و) يصح أيضا بلفظ (سلم وسلف) لأنه ما حقيقة فيه (و) يصح أيضا (بكل ما
~~يصح به البيع) كتملكت، واتهبت ونحوه (ولا يصح) السلم (إلا بشروط سبعة) تأتي
~~مفصلة.
# (أحدها: أن يكون) السلم (فيما يمكن ضبط صفاته) لأن ما لا تنضبط صفاته
~~يختلف كثيرا فيفضي إلى المنازعة ms1507 والمطلوب عدمها، بأن يكون المسلم فيه (من
~~المكيل من حبوب وغيرها) كأدهان وألبان (والموزون من الأخباز واللحوم
~~النيئة، ولو مع عظمه) لأنه كنوى في التمر (إن عين موضع القطع، كلحم فخذ
~~وجنب وغير ذلك) فإن لم يعين لم يصح السلم فيه بعظمه، لاختلافه.
# (ويعتبر قوله) إذا أسلم في لحم (بقر) أو جواميس (أو غنم) الأولى
~~إسقاطهما، كما يأتي في نظائره (أو ضأن أو معز جذع أو أنثى) ذكرا أو أنثى
~~(خصي أو غيره رضيع أو فطيم، معلوفة، أو راعية أو سمين أو هزيل) لأن الثمن
~~يختلف بهذه الأشياء فاعتبر بيانها.
# (ويلزم) المسلم إذا أسلم في اللحم وأطلق (قبول اللحم بعظامه) لأن اتصاله
~~بها اتصال خلقة (كالنوى في التمر) .
# (فإن كان السلم في لحم طير لم يحتج) في الوصف (إلى
# PageV03P289
# ذكر الأنوثية والذكورية إلا أن يختلف) اللحم (بذلك) أي بالذكورية
~~والأنوثية (كلحم الدجاج) فيحتاج إلى البيان.
# (ولا) يحتاج أيضا في السلم في الطير (إلى ذكر موضع القطع إلا أن يكون
~~كبيرا يؤخذ منه بعضه) كخمسة أرطال من لحم نعام فيبين موضع القطع لاختلاف
~~العظم (ولا يلزمه) أي المسلم (إذا أسلم في لحم طير قبول الرأس والساقين)
~~لأنه لا لحم بها.
# (ويذكر في السمك) إذا أسلم فيه (النوع) فيقول (بردي أو غيره و) يذكر
~~(والكبر والصغر والسمن والهزال والطري والملح ولا) يلزم المسلم أن (يقبل
~~الرأس والذنب وله ما بينهما) أي ما بين الرأس والذنب بعظامه.
# (ولا يصح) السلم (في اللحم المطبوخ ولا) اللحم (المشوي) لأنه يختلف.
# (ويصح) السلم (في الشحوم) كاللحوم قيل لأحمد إنه يختلف؟ فقال: كل سلف
~~يختلف.
# (و) يصح السلم في (المذروع من الثياب) والخيوط.
# (وأما المعدود المختلف فيصح) السلم (في الحيوان منه) خاصة، لأنه الذي
~~يتأتى ضبطه (ولو) كان المسلم فيه (آدميا) ويأتي وصفه.
# و (لا) يصح السلم (في الحوامل من الحيوان) بأن أسلم في أمة حامل أو فرس
~~حامل ونحوها لأن الحمل مجهول غير متحقق (ولا) يصح السلم (في شاة لبون) أي
~~ذات لبن لأنه كالحمل (ولا ms1508 في أمة وولدها أو أختها أو عمتها أو خالتها)
~~ونحوها من أقاربها (لندرة جمعهما في الصفة) .
# (ولا) يصح السلم (في فواكه معدودة) كالرمان والسفرجل والخوخ ونحوها لأنها
~~تختلف بالصغر والكبر (فأما) الفواكه (المكيلة كالرطب ونحوه و) الفواكه
~~(الموزونة كالعنب ونحوه فيصح) السلم (فيه) أي فيما ذكر من المكيلات
~~والموزونات.
# (ولا يصح) السلم (في بقول) لأنها تختلف ولا يمكن تقديرها بالحزم.
# (و) لا في (جلود) لأنها تختلف ولا يمكن ذرعها لاختلاف الأطراف.
# (و) لا في (رءوس وأكارع) لأن أكثر ذلك العظام والمشافر واللحم فيها قليل
~~وليست موزونة.
# (و) لا يصح السلم في (بيض) لاختلافه كبرا وصغرا (و) لا في (رمان ونحوها)
~~أي المذكورات من المعدودات المختلفة (ولا) يصح السلم (في أواني مختلفة رءوس
~~وأوساط كقماقم) جمع قمقم بضم القافين.
# (و) ك (أصطال ضيقة رءوس) لاختلافها (وقيل: يصح) السلم فيها (حيث يمكن
~~ضبطها) صححه في التصحيح: فيضبط نحو رمان بوزن، وإناء بارتفاع حائط ودور
~~أسفله وأعلاه.
# (ويصح) السلم (فيما يجمع أخلاطا) واحدها خلط بكسر الخاء (مقصودة
# PageV03P290
# متميزة، كثياب منسوجة من نوعين) كإبريسم وقطن لأن ضبطها ممكن (ونشاب ونبل
~~مريشين وخفاف ورماح متوزة ونحوها) لإمكان ضبطها بالصفة و (لا) يصح السلم
~~(فيما يجمع أخلاطا) غير متميزة (كقسي مشتملة على خشب وقرن وعصب وتوز) بفتح
~~المثناة فوق وسكون الواو (ونحوها) كطلاء إذ لا يمكن تمييز ما في القوس من
~~كل نوع من هذه.
# (ويصح) السلم (في شهد وهو العسل في شمعها وزنا) لأنه اتصال خلقة كالنوى
~~في التمر والعظم في اللحم.
# (ولا يصح) السلم (فيما لا ينضبط كالجواهر كلها من در وياقوت وعقيق وشبهه)
~~كلؤلؤ ومرجان لأنه يختلف اختلافا متباينا بالكبر والصغر وحسن التدوير
~~وزيادة ضوئها ولا يمكن تقديرها ببيض العصفور لأن ذلك يختلف ولا بشيء معين
~~لأنه قد يتلف.
# (ولا) يصح السلم (في عين من عقار وشجر نابت وغيرهما) لأن المعين يمكن
~~بيعه في الحال فلا حاجة إلى السلم فيه ولأنه ربما تلف قبل أوان تسليمه فلم
~~يصح كما لو شرط مكيالا بعينه ms1509 غير معلوم.
# (و) لا يصح السلم في مخلوط ب (ما لا ينفعه خلط كلبن مشوب) بماء وحنطة
~~مخلوطة بزوان لأنه مجهول لا ينضبط بالصفة (أو لا يتميز كمغشوش من أثمان)
~~فلا يصح السلم فيها لأن غشها يمنع العلم بالقدر المقصود منها (و) ك (معاجين
~~وحلوى وندو غالية) فلا يصح السلم فيها لعدم ضبطها بصفة.
# (ويصح) السلم (فيما يترك فيه شيء غير مقصود لمصلحة كالجبن يوضع فيه
~~الإنفحة، والخبز يوضع فيه الملح، وخل التمر يوضع فيه الماء، والسكنجبين
~~يوضع فيه الخل ونحوها) كدهن ورد وبنفسج لأن ذلك يسير غير مقصود لمصلحة فلم
~~يؤثر.
# (ويصح) السلم (في أثمان) خالصة (ويكون رأس المال غيرها) أي غير الأثمان
~~(لأنه) يحرم النساء بين النقدين كما تقدم و (كل مالين حرم النساء فيهما لا
~~يجوز أن يسلم) بالبناء للمفعول (أحدهما في الآخر) لفوات التقابض في المجلس
~~فلا يصح أن يسلم برا في شعير ولا خبزا في جبن.
# (ويصح) السلم (في فلوس) ولو نافقة (عددية أو وزنية ولو كان رأس مالها
~~أثمانا لأنها) أي الفلوس (عرض) لا ثمن (وهذا الصواب) لكن تقدم لك في الربا
~~أنها ملحقة بالأثمان على الصحيح فلا يصح إن كان رأس مالها ثمنا لفوات
~~التقابض (لكن إن كانت) الفلوس (وزنية) أي يتعامل بها وزنا (فأسلم فيها
~~موزونا كصوف ونحوه) كخز وكتان (لم يصح) السلم (لاجتماعهما في علة ربا
~~النسيئة)
# PageV03P291
# وهي الوزن.
# (ويصح) السلم (في عرض بعرض) إن لم يجر بينهما ربا النسيئة (فلو جاءه) أي
~~جاء المسلم المسلم إليه (بعين ما أخذ منه عند محله) بكسر الحاء أي حلوله
~~(لزمه) أي المسلم (قبوله إن اتحدا صفة) لأنه آتاه بالمسلم فيه على صفته
~~فلزمه قبوله كما لو أتاه بغيره والمثمن إنما هو في الذمة وهذا عوض عنه.
# (ومنه) أي من مثال ما لو جاء بعين ما أخذ منه (لو أسلم جارية صغيرة في)
~~جارية (كبيرة) ووصفها (فجاء المحل وهي) أي الجارية المأخوذة (على صفة
~~المسلم فيه) وهو الجارية الكبيرة الموصوفة (فأحضرها) المسلم إليه (لزمه) ms1510 أي
~~المسلم (قبولها) لما تقدم إن لم يكن حيلة (فإن فعل ذلك حيلة لينتفع بالعين)
~~التي جعلت رأس مال السلم (أو ليطأ الجارية) التي أخذها رأس مال السلم (ثم
~~يردها بغير عوض لم يجز) لما تقدم من تحريم الحيل.
# ويصح السلم في السكر والفانيد والدبس ونحو ذلك مما مسته النار لأن عمل
~~النار فيه معلوم بالعادة ممكن ضبطه بالنشافة والرطوبة فصح السلم فيه
~~كالمجفف بالشمس.
### | [فصل من شروط السلم أن يصفه بما يختلف به الثمن]
# فصل الشرط (الثاني) للسلم (أن يصفه) أي المسلم فيه (بما يختلف به الثمن)
~~اختلافا (ظاهرا) لأن السلم عوض يثبت في الذمة فاشترط العلم به كالثمن،
~~وطريقه الرؤية أو الصفة والأول ممتنع فتعين الوصف (ف) على هذا (يذكر جنسه)
~~أي المسلم فيه (فيقول مثلا تمر) .
# (و) يذكر (نوعه فيقول) مثلا (برني أو معقلي ونحوه و) يذكر (قدر حبه
~~فيقول: صغارا أو كبارا و) يذكر (لونه إن اختلف) اللون (كالطيرزد) نوع من
~~التمر يكون منه أسود وأحمر.
# (و) يذكر (بلده فيقول) مثلا (كوفي أو بصري و) يذكر (حداثته وقدمه فإن
~~أطلق العتيق) ولم يقيده بعام أو أكثر (أجزأ أي عتيق كان) لتناول الاسم له
~~(ما لم يكن مسوسا ولا حشفا) وهو رديء التمر قاله في القاموس.
# (ولا متغيرا) فلا يلزم المسلم قبوله لأن الإطلاق يقتضي السلامة من العيب
~~(وإن شرط المسلم عتيق عام أو عامين فهو على ما شرط) لوقوع العقد على ذلك
~~(فيقول: حديث أو قديم) بيان لذكر حداثته وقدمه.
# (و) يذكر (جودته ورداءته فيقول: جيد
# PageV03P292
# أو رديء والرطب كالتمر في هذه الأوصاف إلا الحديث والعتيق) لأنه يتأتى
~~فيه ذلك.
# (وله) أي المسلم في الرطب (من الرطب ما أرطب كله) لانصراف الاسم إليه
~~(ولا يأخذ) من أسلم في رطب (مشدخا) كمعظم بسر يغمر حتى ينشدخ قاله في
~~القاموس (ولا) يأخذ (ما قارب أن يتمر) لعدم تناول الاسم له.
# (وهكذا) أي كالرطب في نحو هذه الأوصاف (ما يشبه من العنب والفواكه) التي
~~يصح السلم فيها (وكذلك سائر ms1511 الأجناس) التي يسلم فيها (يذكر فيها ما يختلف
~~به الثمن) اختلافا ظاهرا (فالجنس والجودة والرداءة والقدر شرط في كل مسلم
~~فيه) من الحبوب وغيرها.
# (ويميز مختلف نوع و) يذكر (سن حيوان) فيقول مثلا: بنت مخاض أو لبون ونحو
~~ذلك.
# (و) يذكر (ذكوريته وسمنه وراعيا وبالغا وضدها) وهو الأنوثية والهزال
~~والعلف والصغر (ويذكر اللون إذا كان النوع الواحد مختلفا) لونه كما تقدم في
~~التمر.
# (ويرجع في سن الرقيق إليه) أي الرقيق (إن كان بالغا) لأنه أدرى به من
~~غيره (وإلا) بأن لم يكن بالغا (فالقول قول سيده) في قدر سنه لأن قول الصغير
~~غير معتد به (فإن لم يعلم) سيده سنه (رجع في ذلك إلى أهل الخبرة على) حسب
~~(ما يغلب على ظنونهم تقريبا) لعدم القدرة على اليقين.
# (ويصف البر بأربعة أوصاف: النوع، فيقول سلموني والبلد، فيقول حوراني أو
~~بقاعي) إن كان بالشام أو بحيري إن كان بمصر مثلا (وصغار الحب أو كباره،
~~وحديث أو عتيق وإن كان النوع الواحد يختلف لونه ذكره) كما تقدم.
# (ولا يسلم فيه) أي البر (إلا مصفى) من تبنه وعقده (وكذلك الشعير
~~والقطنيات وسائر الحبوب) فيصفها بأوصاف البر (ويصف العسل بالبلد) كمصري
~~(وربيعي أو صيفي، أبيض أو أشقر أو أسود، جيد أو رديء وله مصفى) من الشمع.
# (ويذكر) إذا أسلم في صيد (آلة صيد: أحبولة أو كلبا أو فهدا أو غيرها)
~~كباز وشرك (لأن الأحبولة يوجد الصيد فيها سليما ونكهة الكلب أطيب من) نكهة
~~(الفهد) بل أطيب الحيوانات نكهة لكونه مفتوح الفم أكثر الأوقات قال في
~~المغني: والصحيح أن هذا لا يشترط لأنه يسير.
# (ويذكر في الرقيق قدرا) فيقول (خماسي أو سداسي يعني خمسة أشبار أو ستة
~~أسود أو أبيض، أعجمي أو فصيح، وكحلاء أو دعجاء) والكحل محركا سواد العين مع
~~سعتها والدعج أن يعلو الأجفان سواد خلقة موضع الكحل ذكره في القاموس
~~(وتكلثم وجه) أي
# PageV03P293
# استدارة (وبكارة وثيوبة ونحوها و) يذكر (كون الجارية) المسلم فيها (خميصة
~~ثقيلة الأرداف سمينة ونحو ذلك مما يقصد ولا يطول) ms1512 في الأوصاف.
# (ولا ينتهي في عزة الوجود فإن استقصى الصفات حتى انتهى إلى حال يندر وجود
~~المسلم فيه بتلك الصفات بطل) السلم لأن من شرطه أن يكون المسلم فيه عام
~~الوجود عند المحل واستقصاء الصفات يمنع منه.
# (ولا يحتاج في) وصف (الجارية) المسلم فيها (إلى ذكر الجعودة والسبوطة)
~~لأنه لا يختلف به الثمن اختلافا بينا (كما لا تراعى صفات الحسن والملاحة)
~~لأن الثمن لا يختلف معها اختلافا ظاهرا (فإن ذكر) المسلم إليه (شيئا من
~~ذلك) وعقد عليه (لزمه) الوفاء به.
# (وتضبط الإبل بأربعة أوصاف: النتاج، فيقول من نتاج بني فلان والسن) فيقول
~~(بنت مخاض) أو (بنت لبون ونحوه) كحقة أو جذعة (واللون) فيقول (بيضاء أو
~~حمراء أو زرقاء و) يقول (ذكر أو أنثى، وأوصاف الخيل كأوصاف الإبل) الأربعة.
# (وأما البغال والحمير فينسبها إلى بلدها لأنها لا تنسب إلى نتاج والبقر
~~والغنم إن عرف لها نتاج تنسب إليه وإلا) بأن لم يعرف لها نتاج (فهي كالحمر)
~~تنسب إلى بلدها (ولا بد من ذكر النوع في هذه الحيوانات فيقول في الإبل
~~بختية أو عرابية وفي الخيل عربية أو هجين أو برذون) وتقدم تفسيرها في قسمة
~~الغنيمة (و) يقول (في الغنم ضأن أو معز إلا البغال والحمير فلا أنواع فيها
~~ويضبط الثمن بالنوع من ضأن أو غيره) كمعز أو بقر أو جاموس.
# (واللون) فيقول (أبيض أو أصفر و) يقول (جيد أو رديء قال القاضي ويذكر
~~المرعى، ولا يحتاج إلى ذكر حديث أو عتيق لأن الإطلاق يقتضي الحديث) .
# (ولا يصح السلم في عتيقه لأنه عيب ولا ينتهي إلى حد يضبط به) .
# (ويصف الزبد بأوصاف السمن) السابقة (ويزيد: زبد يومه أو أمسه ولا يلزمه
~~قبول متغير من السمن والزبد ولا) سمن أو زبد (رقيق إلا أن تكون رقته) أي ما
~~ذكر منهما (للحر ويصف اللبن بالمرعي والنوع ولا يحتاج إلى اللون) لعدم
~~اختلافه.
# (ولا) إلى قوله (حلب يومه لأن إطلاقه يقتضي ذلك) فإن ذكر كان مؤكدا (ولا
~~يلزمه قبول) لبن (متغير) لنحو حموضة لأن الإطلاق ms1513 يقتضي السلامة (ويصح السلم
~~في المخيض نصا) لأن ما فيه من الماء يسير، لمصلحته وجرت به العادة فهو
~~كالملح في الجبن قلت والظاهر وصفه بوصفي اللبن (ويصف الجبن بالنوع) كبقري.
# (و) (بالمرعى وبرطب
# PageV03P294
# أو يابس، جيد أو رديء ويصف اللبأ ويسلم فيه وزنا) لأنه يجمد عقب حلبه فلا
~~يتحقق فيه الكيل (بصفات اللبن) من المرعى والنوع (ويزيد) اللبأ و (اللون
~~ويذكر) في وصفه (الطبخ وعدمه) .
# (ويصف غزل القطن و) غزل (الكتان بالبلد واللون والغلظ والرقة والنعومة
~~والخشونة ويصف القطن بذلك) أي بالبلد واللون.
# (ويجعل مكان الغلظ والدقة طويل الشعرة أو قصيرها وإن شرط فيه منزوع الحب
~~جاز) وله شرطه (وإن أطلق كان له) القطن (بحبه كالتمر بنواه ويصف الإبريسم
~~بالبلد واللون والغلظ والرقة ويصف الصوف بالبلد واللون وطول الشعرة أو
~~قصرها والزمان) كقوله (خريفي أو ربيعي من ذكر أو أنثى) .
# وفي المغني والشرح: احتمال أنه لا يحتاج إلى ذكر الذكورة والأنوثة لأن
~~التفاوت فيه يسير (وعليه) أي المسلم إليه (تسليمه) أي الصوف (نقيا من الشوك
~~والبعر ولو لم يشترط) عليه لأنه مقتضى الإطلاق (وكذلك الشعر والوبر)
~~فيوصفان بأوصاف الصوف ويسلمان نقيين من الشوك والبعر وإن لم يشترط.
# (ويضبط الرصاص) بفتح الراء (والنحاس) بضم النون (والحديد بالنوع) فيقول
~~في الرصاص: قلعي أو أسرب.
# (و) يذكر (النعومة والخشونة واللون إن كان يختلف) لونه (ويزيد في الحديد
~~ذكرا أو أنثى فإن الذكر أحد وأمضى) من الأنثى (وتضبط الأواني غير مختلفة
~~الرءوس والأوساط) لأن السلم لا يصح في مختلفها (بقدرها) أي كبرها وصغرها
~~(وطولها وسمكها ودورها كالأسطال القائمة الحيطان) .
# (ويضبط القصاع والأقداح من الخشب بذكر نوع خشبها) فيقول (من جوز أو توت)
~~أو نحوه (وقدرها في الصغر والكبر والعمق والضيق والثخانة والرقة) .
# (وإن أسلم في سيف ضبط) السيف (بنوع حديده و) ضبط (طوله وعرضه ودقته وغلظه
~~وبلده، وقديم الطبع أو محدثه ماض أو غيره ويصف قبيعته وجفنه) أي قرابه.
# (ويضبط خشب البناء بذكر نوعه ورطوبته ويبسه وطوله ودوره) إن كان مدورا
~~(أو سمكه وعرضه) ms1514 إن لم يكن مدورا.
# (ويلزمه أن يدفع إليه من طرفه إلى طرفه بذلك، والعرض أو الدور) الموصوف
~~(وإن كان أحد طرفيه أغلظ مما وصف له) والآخر كما وصف (فقد زاده خيرا)
~~ويلزمه قبوله.
# (وإن كان) أحد طرفيه (أدق) مما وصف له (لم يلزمه قبوله) لأنه دون ما أسلم
~~فيه (وإن ذكر الوزن أو) ذكر (سمحا، أو لم يذكره جاز) السلم وصح (وله سمح)
~~أي (حال من العقد) لأنه مقتضى
# PageV03P295
# الإطلاق.
# (وإن كان) الخشب المسلم فيه (للقسي ذكر هذه الأوصاف، وزاد سهليا أو
~~جبليا، أو خوطا، أو فلقة فإن الجبلي أقوى من السهلي، والخوط أقوى من
~~الفلقة، ويذكر فيما) أي في خشب (للوقود الغلظ) أو الدقة (واليبس والرطوبة
~~والوزن ويذكر فيما) أي في خشب (للنصب النوع والغلظ وسائر ما يحتاج إلى
~~معرفته ويذكر في النشاب والنبل نوع خشبه وطوله) أي النشاب أو النبل (وقصره
~~ودفته وغلظه ولونه ونصله وريشه) .
# (ويضبط حجارة الأرحية بالدور والثخانة والبلد والنوع إن كان يختلف، وإن
~~كان) الحجر (للبناء ذكر اللون والقدر، والنوع والوزن ويذكر في حجارة
~~الآنية: النوع واللون والقدر واللين والوزن ويصف البلور بأوصافه) هكذا في
~~المغني، مع أنه قال قبله: لا يصح السلم في البلور (ويصف الآجر، واللبن
~~بموضع التربة، واللون والدور والثخانة ويذكر في الجص والنورة: اللون
~~والوزن) هكذا في المغني.
# وفي المبدع وغيرهما وتقدم في الربا أنهما من المكيلات وقال في الإنصاف
~~هناك وعليه فيبدل الوزن بالكيل.
# (ولا يقبل) المسلم من الجص والنورة (ما أصابه الماء، فجف) لذهاب المقصود
~~منه (ولا) يقبل أيضا منهما (ما قدم قدما يؤثر فيه) .
# (ويضبط العنبر باللون والبلد وإن شرط قطعة أو قطعتين جاز) وله شرطه (وإلا
~~فله إعطاؤه صغارا) باللون.
# (ويصف العود الهندي ببلده، وما يعرف به ويضبط اللبان والمصتكى وصمغ
~~الشجر) بالوزن والبلد وما يختلف به (و) يضبط (سائر ما يصح السلم فيه بما
~~يختلف به) .
# (ويقول في الخبز: خبز بر أو شعير أو دخن) أو ذرة (أو أرز) ونحوه (و) يذكر
~~(النشافة والرطوبة واللون، ms1515 فيقول: حواري) بضم الحاء وتشديد الواو وفتح
~~الراء، أي خالص من النخالة (أو خشكار والجودة والرداءة) .
# (ويذكر في طير لونا ونوعا وكبرا وصغرا وجودة ورداءة) وصيد أحبولة ونحوها
~~على ما تقدم (وما لا يختلف به الثمن لا يحتاج إلى ذكره) .
# (فإن شرط الأجود) لم يصح لتعذر الوصول إليه إلا نادرا إذ ما من جيد إلا
~~ويحتمل وجود أجود منه (أو) شرط (الأردأ لم يصح) لأنه لا ينحصر.
# (وإن جاءه) أي جاء المسلم إليه المسلم (بدون ما وصف) له فله أخذه (أو)
~~جاءه ب (نوع آخر) من جنس المسلم فيه ولو بأجود منه (فله أخذه) لأن الحق له،
~~وقد رضي بدونه ومع اتحادهما في الجنس هما كالشيء الواحد، بدليل تحريم
~~التفاضل (ولا يلزمه) أي لا يلزم المسلم
# PageV03P296
# أخذ دون ما وصف، ولا أخذ نوع آخر لأنه غير المسلم فيه ولا يجبر على إسقاط
~~حقه.
# (وإن جاءه) المسلم إليه (بجنس آخر) بأن أسلم في بر فجاءه بأرز، أو شعير
~~(لم يجز له أخذه) لحديث «من أسلم في شيء فلا يصرفه إلى غيره» رواه أبو داود
~~وابن ماجه.
# (و) إن جاءه ب (أجود) مما وصف له (منه من نوعه) أي نوع ما أسلم فيه (لزمه
~~قبوله) لأنه جاءه بما تناوله العقد وزيادة تنفعه قال في المبدع: وظاهره ولو
~~تضرر انتهى فإن كان من نوع آخر لم يلزمه (فإن قال خذه) أي الأجود (وزدني
~~درهما لم يجز) لأن الجودة صفة فلا يجوز إفرادها بالعقد (وإن جاءه بزيادة في
~~القدر، فقال ذلك) أي خذه وزدني درهما (صح) ذلك لأن الزيادة هنا يصح إفرادها
~~بالبيع.
# (وإن) قبض المسلم فيه و (وجد) به (عيبا فله إمساكه مع أرشه أو رده) كسائر
~~المعيبات.
# (ويضبط الثياب) إذا أسلم فيها (فيقول: كتان أو قطن) أو إبريسم (والبلد
~~والطول والعرض والصفاقة والرقة والغلظة والنعومة والخشونة ولا يذكر الوزن
~~فإن ذكره لم يصح) السلم لندرة جمع الأوصاف مع الوزن.
# (وإن ذكر) في الوصف (الخام والمقصور فله شرطه وإن لم يذكره جاز) لأن ms1516
~~الثمن لا يختلف بذلك اختلافا ظاهرا (وله خام) لأنه الأصل.
# (وإن ذكر) في وصف الثوب (مغسولا أو لبيسا لم يصح) السلم لأن اللبس مختلف
~~ولا ينضبط (وإن أسلم في مصبوغ مما يصبغ غزله صح) السلم لأنه مضبوط (وإن
~~كان) المصبوغ (مما يصبغ بعد نسجه لم يصح) السلم فيه لأن الصبغ لا ينضبط
~~ولأن صبغ الثوب يمنع الوقوف على نعومته وخشونته.
# (وإن أسلم في ثوب مختلف الغزل) أي من نوعين فأكثر (كقطن وكتان، أو قطن
~~وإبريسم، وكانت الغزول) من كل نوع (مضبوطة بأن يقول: السدى إبريسم واللحمة
~~كتان، أو نحوه) كقطن (صح) السلم للعلم بالمسلم فيه وإلا لم يصح.
# (ويصح السلم في الكاغد ويضبطه بذكر الطول والعرض والرقة والغلظ واستواء
~~الصنعة) .
### | [فصل من شروط السلم أن يذكر قدره]
# فصل الشرط الثالث للسلم أن يذكر قدره أي المسلم فيه (بالكيل في المكيل
~~والوزن في الموزون) لما روى ابن عباس أن
# PageV03P297
# النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «من أسلف في شيء فليسلف في كيل معلوم
~~ووزن معلوم» متفق عليه، ولفظه لمسلم (و) أن يذكر قدره ب (الذرع في المذروع
~~والعد في المعدود يصح السلم فيه) لأنه عوض غائب فيثبت في الذمة فاشترط
~~معرفة قدره كالثمن.
# (فإن أسلم في مكيل وزنا أو) أسلم (في موزون كيلا لم يصح) السلم لأنه قدره
~~بغير ما هو مقدر به فلم يجزئ كما لو أسلم في المذروع وزنا وبالعكس.
# (وعنه يصح) نقلها المروزي لأن الغرض معرفة قدره وإمكان تسليمه من غير
~~تنازع، فبأي قدر قدره جاز (اختاره الموفق وجمع) منهم الشارح وابن عبدوس في
~~تذكرته وجزم بها في الوجيز والمنور ومنتخب الأزجي.
# (ولا يصح) السلم (في المذروع إلا بالذرع) لما تقدم.
# (ولا بد أن يكون المكيال ونحوه) كالصنجة والذراع (معلوما عند العامة)
~~لأنه إذا كان مجهولا تعذر الاستيفاء به عند التلف وذلك مخل بالحكمة التي
~~اشترط معرفة القدر لأجلها (فإن شرط مكيالا) بعينه (أو ميزانا) بعينه (أو
~~ذراعا بعينه أو صنجة بعينها غير معلومات أو أسلم في مثل ms1517 هذا الثوب ونحوه لم
~~يصح) السلم لأنه قد يهلك فتتعذر معرفة المسلم فيه، وهو غرر (لكن لو عين
~~مكيال رجل أو ميزانه أو صنجته أو ذراعه صح) السلم (ولم يتعين) فله أن يسلم
~~بأي مكيال أو ميزان أو صنجة أو ذراع لعدم الخصوصية.
# وما لا يمكن وزنه بميزان كالأحجار الكبار يحط في سفينة وينظر إلى أي موضع
~~تغوص ثم يرفع ويحط مكانه رمل أو أحجار صغار إلى أن يبلغ الماء الموضع الذي
~~كان بلغه ثم يوزن فما بلغ فهو زنة ذلك الشيء (ويسلم في معدود مختلف يتقارب
~~غير حيوان) كالجوز والبيض (عددا) لأن التفاوت فيه يسير ولهذا لا تكاد
~~القيمة تختلف بين البيضتين والجوزتين بخلاف البطيخ فإنه يتفاوت كثيرا.
# (وفي غيره) أي يسلم في المعدود الذي لا يتقارب، كالبطيخ والفواكه
~~المعدودة من الرمان ونحوه (وزنا) لأنه يختلف كثيرا ويتباين جدا فلا ينضبط
~~إلا بالوزن وما ذكر من السلم في المعدود غير الحيوان: محله (إن صح السلم
~~فيه وتقدم قريبا) في الشرط الأول حكاية الخلاف في ذلك وقدم المصنف أنه لا
~~يصح، وهو المذهب.
# PageV03P298
### | [فصل من شروط السلم أن يشترط المسلم إليه أجلا معلوما]
# فصل الشرط (الرابع) للسلم (أن يشترط) (المسلم إليه أجلا معلوما) لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «من أسلف في شيء فليسلف في كيل معلوم، أو وزن معلوم
~~إلى أجل معلوم» فأمر بالأجل كما أمر بالكيل والوزن والأصل في الأمر الوجوب
~~(له) أي الأجل (وقع في الثمن عادة كالشهر) لأن الأجل إنما اعتبر ليتحقق
~~الرفق الذي شرع من أجله السلم فلا يحصل ذلك بالمدة التي لا وقع لها في
~~الثمن (وفي الكافي: أو نصفه ونحوه) أي نحو النصف.
# وفي المغني والشرح: وما قارب الشهر قال الزركشي: وكثير من الأصحاب بمثل
~~بالشهر والشهرين فمن ثم قال بعضهم أقله شهر.
# (فإن اختلفا في قدره) أي قدر الأجل بأن قال المسلم: إلى شهر مثلا فقال
~~المسلم إليه بل شهرين فقول مسلم إليه (أو) اختلفا في (مضيه) أي الأجل (أو)
~~اختلفا في (مكان ms1518 التسليم فقول مسلم إليه) بيمينه لأن الأصل بقاء الأجل
~~وبراءة ذمة المسلم إليه من مؤنة نقله إلى الموضع الذي يدعيه المسلم وكذا إن
~~اختلفا في قدر المسلم فيه أو صفته، كما في المستوعب (وإن اختلفا في أداء
~~المسلم فيه فقول المسلم) بيمينه لأنه منكر للقبض والأصل عدمه.
# (و) إن اختلفا (في قبض الثمن) الذي وقع عقد الثمن عليه (فقول المسلم
~~إليه) بيمينه لأنه منكر والأصل عدم القبض (فإن اتفقا عليه) أي على قبض
~~السلم.
# (وقال أحدهما كان) القبض (في المجلس قبل التفرق وقال الآخر) بل كان القبض
~~(بعده) أي بعد التفرق (ف) القول (قول من يدعي القبض في المجلس) بيمينه لأنه
~~يدعي الصحة وذاك يدعي الفساد والظاهر في العقود الصحة.
# (فإن أقاما بينتين بما ادعياه) أي أقام مدعي القبض في المجلس بينة به،
~~وأقام الآخر بينة بضد ذلك (قدمت أيضا بينته) أي بينة مدعي القبض في المجلس
~~لأنها مثبتة وتلك نافية ولأن معها زيادة علم.
# (وإن أسلم حالا) لم يصح لما تقدم من حديث ابن عباس.
# (أو) أسلم (مطلقا) أي لم يعين أجلا (لم يصح) السلم لما تقدم (إلا أن يقع)
~~العقد (بلفظ البيع فيصح حالا ويكون بيعا بالصفة وتقدم) في البيع
# PageV03P299
# قال القاضي ويجوز التصرف قبل قبض رأس المال لأنه بيع ويحتمل أن لا يصح
~~لأنه بيع دين بدين ذكره في الكافي وتقدم في البيع: إن كان الموصوف في الذمة
~~لم يصح إن تفرقا قبل قبضه، أو قبض ثمنه.
# (وإن أسلم إلى أجل قريب كاليومين والثلاثة لم يصح) السلم لفوات شرطه وهو
~~أن مثل ذلك لا وقع له في الثمن (إلا أن يسلم في شيء) كخز ولحم ودقيق
~~ونحوها، يأخذ منه كل يوم جزءا معلوما، فيصح السلم لأن الحاجة داعية إلى ذلك
~~(فإن قبض البعض) مما أسلم فيه ليأخذ منه كل يوم قدرا معلوما.
# (وتعذر قبض الباقي رجع بقسطه من الثمن ولا يجعل الباقي فضلا على المقبوض)
~~لأنه مبيع واحد متماثل الأجزاء فقسط الثمن على أجزائه بالسوية كما لو ms1519 اتحد
~~أجله.
# (وإن أسلم في جنس واحد إلى أجلين) كبر بعضه إلى رجب وبعضه إلى شعبان جاز
~~بشرطه الآتي لأن كل بيع جاز إلى أجل جاز إلى أجلين وآجال كبيوع الأعيان
~~(أو) أسلم (في جنسين) كبر وشعير (إلى أجل) واحد (صح) السلم كالبيع (إن بين
~~قسط كل أجل) وثمنه في الأولى.
# (و) بين (ثمن كل جنس) في الثانية لأن الأجل الأبعد له زيادة وقع على
~~الأقرب فما يقابله أقل مما يقابل الآخر فاعتبر معرفة قسطه وثمنه، وبهذا
~~يحصل التمييز للثمن الآخر وإلا بأن لم يبين قسط كل أجل وثمنه فيصح السلم
~~لما تقدم.
# وإن أسلم جنسين كذهب وفضة في جنس واحد كبر لم يصح السلم حتى يبين حصة كل
~~جنس (من المسلم فيه) كما لو أسلم في جنسين على ما تقدم قال في الإنصاف: على
~~الصحيح من المذهب.
# (ولا بد أن يكون الأجل مقدرا بزمن معلوم) لما تقدم في الحديث (فإن أسلم)
~~مطلقا أو إلى حصاد ونحوه (أو باع أو شرط الخيار مطلقا أو إلى حصاد أو جذاذ
~~ونحوها) من كل ما يختلف، كنزول المطر وهبوب الريح وقدوم الحاج (لم يصح
~~الشرط والعقد في السلم) لفوات شرطه وهو الأجل المعلوم لاختلاف هذه الأشياء.
# (ولا) يصح (الشرط في البيع والخيار) للجهالة (ويصح البيع فيهما) أي فيما
~~إذا باع مطلقا أو إلى الحصاد ونحوه ويكون الثمن حالا وفيما إذا شرط الخيار
~~مطلقا أو إلى الحصاد ونحوه (وتقدم) ذلك (في الشروط في البيع) مفصلا.
# (وإن قال) أسلمت في كذا (إلى شهر كذا) أي رمضان ونحوه، (أو) قال (محله
~~شهر كذا أو) قال محله (فيه) أي في شهر كذا (صح) لأنه أجل معلوم (وحل بأوله)
~~كما لو علق عليه طلاقا أو
# PageV03P300
# عتقا.
# (وإن قال) المسلم للمسلم إليه (تؤديه) أي: السلم (فيه) أي: في شهر كذا
~~(لم يصح) السلم؛ لأنه جعله كله ظرفا فاحتمل أوله وآخره فلم يكن أجلا
~~معلوما.
# (و) إن قال: أسلمت في كذا (إلى أوله) أي: إلى أول شهر كذا (أو) إلى ms1520 (آخره
~~يحل) في الأولى (بأول جزء) من الشهر (و) في الثانية (آخره) أي: آخر جزء من
~~الشهر (فإن قال:) أسلمت في كذا (إلى ثلاثة أشهر، كان إلى انقضائها) فإن
~~كانت مبهمة، فابتداؤها حين تلفظ بها وإن قال: إلى شهر انصرف إلى الهلال إلا
~~أن يكون في أثنائه، فإنه يكمل بالعدد (وينصرف) إطلاق الشهر (إلى الأشهر
~~الهلالية) لقوله تعالى {إن عدة الشهور عند الله اثنا عشر شهرا في كتاب
~~الله} [التوبة: 36] .
# (و) يصح السلم (إلى شهر رومي كشباط ونحوه) مثل كانون الأول، أو الثاني
~~(أو) إلى (عيد لهم) أي: للروم (لم يختلف كالنيروز والمهرجان ونحوهما مما
~~يعرفه المسلمون يصح إن عرفاه) أي: المتعاقدان لأنه معلوم أشبه عيد المسلمين
~~(وإلا) بأن اختلف ذلك العيد المشروط (فلا يصح) السلم (كالسعانين، وعيد
~~الفطير) ونحوهما، مما يجهله المسلمون غالبا ويجوز تقليد أهل الذمة فيه.
# والسعانين بسين ثم عين مهملتين قاله ابن الأثير وغيره وهو عيد النصارى
~~قبل عيدهم الكبير بأسبوع قال النووي: ويقوله العوام ومثلهم من المتفقهة
~~بالشين المعجمة وذلك خطأ.
# (و) إن شرطه (إلى العيد، أو) إلى (ربيع أو) إلى (جمادى، أو) إلى (النفر)
~~من منى ونحوها (مما يشترك فيه شيئان) كالنحر (لم يصح) السلم حتى يعين
~~أحدهما للجهالة.
# (و) إن شرطه (إلى عيد الفطر، أو) إلى عيد (النحر، أو) إلى (يوم عرفة أو
~~عاشوراء أو نحوها) كالنفر الأول، أو الثاني، وهما ثاني أيام التشريق
~~وثالثها، فالنفر الأول لمن تعجل في يومين، والنفر الثاني لمن تأخر (صح)
~~السلم لأنه أجل معلوم (ومثله) أي: مثل السلم (الإجارة) فيما ذكر مما يصح أو
~~يبطل.
# (وإن جاءه) أي: جاء المسلم إليه المسلم (بالمسلم فيه في محله) أي: وقت
~~حلول أجله (لزمه) أي: المسلم (قبضه، كالمبيع المعين ولو تضرر بقبضه) لأن
~~الضرر لا يزال بالضرر.
# (وإن أحضره بعد محل الوجوب، فكما لو أحضر المبيع بعد تفرقهما) من المجلس
~~فيلزمه قبضه ولو تضرر.
# (وإن أحضره) أي: المسلم فيه (قبل محله فإن كان فيه) أي: في قبضه (ضرر)
~~لكونه أي: ms1521 المسلم فيه (مما يتغير كالفاكهة التي يصح السلم فيها)
# PageV03P301
# من الرطب والعنب ونحوهما (أو كان) المسلم فيه (قديمه دون حديثه كالحبوب
~~أو كان) المسلم فيه (حيوانا، أو ما يحتاج في حفظه إلى مؤنة كالقطن ونحوه أو
~~كان الوقت مخوفا فيخشى) المسلم على ما يقبضه (لم يلزم المسلم قبوله) أي:
~~قبول السلم قبل محله لما عليه من الضرر فيه (وإن لم يكن في قبضه) أي:
~~المسلم فيه (ضرر ولا يتغير) أي: يختلف قديمه وحديثه (كالحديد والرصاص
~~والزيت والعسل ونحوها لزمه قبضه) لأن الغرض حاصل، مع زيادة تعجيل المنفعة
~~فجرى مجرى زيادة الصفة.
# (وحيث قلنا: يلزمه القبض) لكونه بعد محله، أو عنده، أو قبله ولا ضرر
~~وأتاه بالمسلم فيه على صفته (وامتنع) المسلم (منه) أي: من قبضه (قيل) أي:
~~قال (له) الحاكم (إما أن تقبض حقك وإما أن تبرئ منه فإن أبى) الأمرين (رفع)
~~المسلم إليه (الأمر إلى الحاكم فقبضه) أي: المسلم فيه (له وبرئت ذمة المسلم
~~إليه فيه) أي: في ذلك المقبوض منه لأن الحاكم يقوم مقام الممتنع بولايته
~~وليس له أن يبرئ قلت: وقياسه لو غاب المسلم (وكذا) أي: وكدين السلم (كل دين
~~لم يحل إذا أتى) صاحبه (به) يلزمه قبضه حيث لا ضرر عليه فيه وإن أتى به عند
~~محله أو بعده لزمه مطلقا (ويأتي إذا عجل الكتابة قبل محلها) أي: حلولها في
~~باب الكتابة.
# (لكن لو أراد) إنسان (قضاء دين عن غيره فلم يقبله رب الدين، أو أعسر زوج
~~بنفقة زوجته فبذلها أجنبي) وكذا لو لم يعسر وبذلها أجنبي (فلم تقبل) الزوجة
~~(لم يجبرا) أي: رب الدين والزوجة على القبول من الأجنبي: لما فيه من تحمل
~~منة الدافع وتملك الزوجة حينئذ الفسخ بالإعسار، وعلم من قوله: فبذلها أجنبي
~~أنه لو أعسر الزوج وبذلها قريبه الواجب عليه نفقته، كوالده وولده، وأخيه
~~وجب عليها القبول وأجبرت عليه ولا فسخ لها (إلا أن يكون) من أراد قضاء
~~الدين عن غيره أو بذل النفقة للزوجة (وكيلا) عن المدين أو الزوج فيجبران
~~على ms1522 القبول منه لقيامه مقام موكله (كتمليكه) أي: تمليك الأجنبي (للزوج أو
~~المديون) ما ينفقه أو يفي به دينه، إذا قبضاه ووفيا به ما عليهما أجبرت
~~الزوجة ورب الدين على القبول منه لعدم المنة عليهما إذن.
# (وليس) يلزم المسلم إليه (للمسلم إلا أقل ما يقع عليه الصفة) التي عقد
~~عليها فإذا آتاه به لم يطلب منه أعلى منه لأنه آتاه بما تناوله العقد فبرئت
~~ذمته منه.
# (و) يجب (على المسلم إليه أن يسلم الحبوب) المسلم فيها (نقية) أي: خالصة
~~(من التبن و) من (العقد و) من (غير جنسها) كتراب
# PageV03P302
# وزوان في البر (فإن كان فيها تراب ونحوه) كزوان (يأخذ وضعا من المكيال لم
~~يجز) له تسليمها كذلك ولا يجبر المسلم على قبولها كذلك (وإن كان) التراب أو
~~نحوه (يسيرا لا يؤثر لزمه) أي: المسلم (أخذه) لأنه متعارف.
# (ولا يلزمه) أي: المسلم (أخذ التمر) المسلم فيه (ونحوه) كالزبيب وسائر
~~الفواكه اليابسة التي يصح فيها السلم (إلا جافا) جفافه المعتاد (ولا يلزم
~~أن يتناهى جفافه) لما تقدم من إنه ليس له إلا أقل ما يقع عليه الصفة.
# (ولا يلزمه) أي: المسلم (أن يقبل معيبا) لأن الإطلاق يقتضي السلامة (فإن
~~قبضه) أي: المسلم فيه (فوجده معيبا فله) إمساكه مع الأرش كما تقدم وله رده
~~و (المطالبة بالبدل) سليما (كالمبيع) غير المعين.
### | [فصل من شروط السلم أن يكون المسلم فيه عام الوجود في محله]
# (فصل) الشرط (الخامس) للسلم (أن يكون المسلم فيه عام الوجود في محله)
~~بكسر الحاء أي: وقت حلوله غالبا لوجوب تسليمه إذن (سواء كان) المسلم فيه
~~(موجودا حال العقد أو معدوما) كالسلم في الرطب والعنب زمن الشتاء إلى
~~الصيف.
# (فإن كان) المسلم فيه (لا يوجد فيه) أي: في وقت حلوله (أو لا يوجد) فيه
~~(إلا نادرا كالسلم في الرطب والعنب إلى غير وقته لم يصح) السلم لأنه لا
~~يمكن تسليمه غالبا عند وجوبه أشبه بيع الآبق وأولى.
# (وإن أسلم في ثمرة نخلة بعينها أو) أسلم في (ثمرة بستان بعينه بدا صلاحه
~~أو ms1523 لا أو) أسلم (في زرعه) أي: زرع بستان بعينه (استحصد) أي: طلب الحصاد بأن
~~اشتد حبه (أو لا أو) أسلم في ثمرة أو زرع (قرية صغيرة أو) أسلم (في نتاج
~~فحل فلان أو غنمه ونحوه لم يصح) السلم في ذلك كله؛ لأنه لا يؤمن انقطاعه
~~ولما روي عنه - صلى الله عليه وسلم - «أنه أسلف إليه يهودي في تمر حائط بني
~~فلان فقال النبي: - صلى الله عليه وسلم -: أما في حائط بني فلان فلا ولكن
~~كيل مسمى إلى أجل مسمى» رواه ابن ماجه وغيره قال ابن المنذر: المنع منه
~~كالإجماع لاحتمال الجائحة.
# (وإن أسلم إلى محل) أي: وقت (يوجد فيه عاما، فانقطع وتعذر حصوله، أو)
~~حصول (بعضه إما لغيبة المسلم إليه) وقت وجوبه (أو) (لعجزه عن التسليم حتى
~~عدم المسلم فيه أو لم تحمل الثمار تلك السنة وما أشبهه
# PageV03P303
# خير) المسلم (بين صبر) إلى أن يوجد المسلم فيه فيأخذه.
# (و) بين (فسخ في الكل) المتعذر (أو البعض المتعذر ويرجع برأس مال) ما فسخ
~~فيه، كلا كان أو بعضا إن كان رأس المال موجودا (أو عوضه إن كان معدوما)
~~لتعذر رده، وعوضه مثل مثلي وقيمة متقوم وعلم مما تقدم: أنه لو تحقق بقاء
~~المسلم فيه لزم المسلم إليه تحصيله قال في شرح المنتهى: ولو شق كبقية
~~الديون.
# (وإن أسلم ذمي إلى ذمي في خمر ثم أسلم أحدهما رجع المسلم) أي: صاحب السلم
~~(فأخذ رأس ماله) الذي دفعه إن كان موجودا أو عوضه إن عدم لأنه إذا أسلم
~~الأول فقد تعذر عليه استيفاء المعقود عليه وإن أسلم الآخر فقد تعذر عليه
~~الإيفاء.
### | [فصل من شروط السلم أن يقبض رأس ماله]
# فصل الشرط (السادس) للسلم (أن يقبض) المسلم إليه أو وكيله (رأس ماله) أي:
~~السلم (في مجلس العقد) قبل التفرق استنبطه الشافعي - رضي الله تعالى عنه -
~~من قوله - صلى الله عليه وسلم - «من أسلف فليسلف» أي: فليعط: قال لأنه لا
~~يقع اسم السلف فيه حتى يعطيه ما أسلفه قبل أن يفارق من أسلفه انتهى ms1524 وحذرا
~~أن يصير بيع دين بدين فيدخل تحت النهي (أو ما في معنى القبض كما لو كانت
~~عنده) أي: المسلم إليه (أمانة أو عين مغصوبة) ونحوها فجعلها ربها رأس مال
~~سلم فيصح لأنه في معنى القبض.
# و (لا) يصح عقد السلم (بما في ذمته) أي: المسلم إليه بأن يكون له عليه
~~دين فيجعله رأس مال سلم لأنه بيع دين بدين فهو داخل تحت النهي وتقدم (فإن
~~قبض) المسلم إليه (البعض) من رأس مال السلم قبل التفرق (ثم افترقا) قبل قبض
~~الباقي صح فيما قبض بقسطه و (بطل فيما لم يقبض) لتفريق الصفقة (وتقدم) ذلك
~~(في الصرف) لكن لو تعاقدا على مائة درهم في كر طعام مثلا وشرط أن يعجل له
~~منها خمسين إلى أجل لم يصح العقد في الكل ولو قلنا بتفريق الصفقة، لأن
~~المعجل فضلا على المؤجل (فيقتضي كونه) أي: رأس مال السلم (معلوم الصفة
~~والقدر) كالمسلم فيه؛ لأنه قد يتأخر تسليم المعقود عليه ولا يؤمن انفساخه،
~~فوجب معرفة رأس ماله ليرد بدله كالقرض (ف) على هذا (لا يصح) السلم (بصبرة)
~~مشاهدة لا يعلما قدرها.
# (ولا) يصح السلم (بما
# PageV03P304
# لا يمكن ضبطه بصفة كجوهر ونحوه فإن فعلا) أي: عقداه بذلك (فباطل) لفوات
~~شرطه (ويرجع) أي: يرد المقبوض إذن (إن كان باقيا وإلا) بأن لم يكن باقيا
~~(فقيمته) إن كان متقوما، أو مثله إن كان مثليا، كصبرة من نحو حبوب.
# (فإن اختلفا فيها) أي: في قيمة رأس مال السلم الباطل أو في قدر الصبرة
~~المجعولة رأس مال سلم (فقول المسلم إليه) بيمينه؛ لأنه غارم (فإن تعذر) علم
~~قدر القيمة أو الصبرة، بأن قال المسلم إليه: لا أعلم قدر ذلك (فقيمة مسلم
~~فيه مؤجلا) إلى الأجل الذي عيناه لأن الغالب في الأشياء أن تباع بقيمتها.
# (ولو قبض المسلم إليه رأس مال السلم المعين ثم افترقا فوجده) المسلم إليه
~~(معيبا من غير جنسه) كالنحاس في الفضة والمس في الذهب (أو ظهر) رأس مال
~~السلم المعين (مستحقا بغصب أو غيره بطل العقد) كما ms1525 لو ظهر ثمن المبيع
~~المعين كذلك.
# (وإن كان العيب من جنسه) أي: جنس رأس المال كالسواد في الفضة والوضوح في
~~الذهب (فله) أي: المسلم إليه (إمساكه وأخذ أرش عيبه، أو رده وأخذ بدله في
~~مجلس الرد) هكذا في الإنصاف وهو غير ظاهر بل متى رده بطل العقد، كما في
~~المغني لوقوعه على عينه بخلاف ما في الذمة كما تقدم وقد ذكرت كلام المستوعب
~~في الحاشية.
# (وإن كان العقد وقع على مال في الذمة) وقبضه ثم ظهر به عيب من جنسه (فله
~~المطالبة ببدله في المجلس ولا يبطل العقد برده) ؛ لأنه لم يتعين فإن كان
~~العيب من غير الجنس بطل العقد بالتفرق على الصحيح كما في الإنصاف.
# (وإن تفرقا) عن المجلس بعد قبضه (ثم علم) المسلم إليه (عيبه فرده لم
~~يبطل) السلم (إن قبض) المسلم إليه (البدل في مجلس الرد) إقامة لمجلس الرد
~~مقام مجلس العقد.
# (وإن تفرقا عن مجلس الرد قبل قبض البدل بطل) السلم لفوات شرطه وهو القبض
~~قبل التفرق وإن كان العيب من غير جنسه وتفرقا قبل أخذ بدله بطل العقد وتقدم
~~نظير ذلك في الصرف (وإن وجد) المسلم إليه (بعض الثمن رديئا فرده ففي
~~المردود ما ذكرنا من التفصيل) المذكور.
### | [فصل من شروط السلم أن يسلم في الذمة]
# فصل الشرط (السابع) للسلم (أن يسلم في الذمة فإن أسلم في عين) كدار وشجر
~~نابتة (لم يصح) السلم (لأنه
# PageV03P305
# ربما تلف) أي: المعين (قبل أوان تسليمه) ولأن المعين يمكن بيعه في الحال
~~فلا حاجة إلى السلم فيه.
# وتقدم.
# (ولا يشترط) للسلم (ذكر مكان الإيفاء) لأنه - صلى الله عليه وسلم - لم
~~يذكره ولأنه عقد معاوضة أشبه بيوع الأعيان (إلا أن يكون موضع العقد لا يمكن
~~الوفاء فيه كبرية وبحر ودار وحرب) فيشترط ذكره لتعذر الوفاء في موضع العقد
~~وليس البعض أولى من البعض فاشترط تعيينه بالقول كالكيل.
# (ويجب) إيفاء (مكان العقد) إن عقدا في محل يصلح للإقامة (مع المشاحة) لأن
~~العقد يقتضي التسليم في مكانه فاكتفى بذلك عن ذكره (وله) ms1526 أي: المسلم (أخذه)
~~أي: المسلم فيه (في غيره) أي: غير مكان العقد (إن رضيا) لأن الحق لا
~~يعدوهما و (لا) يجوز أخذه (مع أجرة حمله إليه) أي: إلى مكان العقد قال
~~القاضي: (كأخذ بدل السلم ويصح شرطه) أي: الإيفاء (فيه) أي: في مكان العقد
~~(ويكون) ذلك الشرط (تأكيدا) لمقتضى العقد (و) يصح شرط الإيفاء (في غيره)
~~أي: غير مكان العقد كبيوع الأعيان.
# (ولا يصح بيع المسلم فيه قبل قبضه) قال في المغني والمبدع: بغير خلاف
~~نعلمه لنهيه - صلى الله عليه وسلم - عن بيع الطعام قبل قبضه؛ ولأنه مبيع لم
~~يدخل في ضمانه فلم يجز بيعه قبل قبضه كالمكيل (ولو) كان بيع المسلم فيه
~~(لمن هو في ذمته) لعموم ما سبق.
# (ولا) تصح (هبته) أي: هبة المسلم فيه قبل قبضه لغير من هو عليه لأنها
~~تنقل الملك كالبيع (ولا هبة دين غيره) أي: غير السلم (لغير من هو في ذمته)
~~لأن الهبة تقتضي وجود معين وهو منتف هنا (ويأتي) ذلك (في الهبة) مفصلا.
# (ولا) يصح (أخذ غيره) أي: المسلم فيه (مكانه) «لقوله: - صلى الله عليه
~~وسلم - من أسلف في شيء فلا يصرفه إلى غيره» ولأن أخذ العوض عنه بيع فلم يجز
~~كبيعه، وسواء كان المسلم فيه موجودا أو معدوما، وسواء كان العوض مثله في
~~القيمة أو أقل أو أكثر.
# (ولا) تصح (الحوالة به) أي: بثمن السلم لأنها معاوضة بالمسلم فيه قبل
~~قبضه فلم تجز كالبيع (ولا) الحوالة (عليه) ؛ لأنها لا تصح إلا على دين
~~مستقر، والسلم عرضة للفسخ (ولا) تصح الحوالة (برأس مال سلم بعد فسخه ويأتي)
~~ذلك (في) باب (الحوالة) موضحا (ويأتي في الهبة البراءة من الدين و) من
~~(المجهول) ويأتي (في) باب (الشركة القبض من الدين المشترك) مفصلا.
# (ويصح بيع دين مستقر من ثمن) مبيع (وقرض ومهر بعد دخوله وأجرة استوفى
~~نفعها) إن كانت الإجارة على عمل كخياطة ثوب (أو فرغت مدتها) إن
# PageV03P306
# كانت على مدة كإجارة دار شهرا (وأرش جناية وقيمة متلف ونحوه) كجعل بعد
~~عمل (لمن هو) ms1527 أي: الدين (في ذمته) لخبر «ابن عمر كنا نبيع الإبل بالبقيع
~~بالدنانير ونأخذ عنها الدراهم، وبالدراهم ونأخذ عنها الدنانير فسألنا رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - عنه فقال: لا بأس إن أخذتها بسعر يومها ما لم
~~تتفرقا وبينكما شيء» رواه أبو داود وابن ماجه فدل على جواز بيع ما في الذمة
~~من أحد النقدين بالآخر وغيره يقاس عليه.
# (و) يجوز (رهنه) أي: رهن الدين المستقر (عنده) أي: عند من هو في ذمته
~~(بحق له) أي: لمن هو في ذمته هذا أحد روايتين ذكرهما في الانتصار قال في
~~الإنصاف: الأولى الجواز وهو ظاهر كلام كثير من الأصحاب حيث قالوا: يجوز رهن
~~ما يصح بيعه انتهى قلت بل يكاد صريح كلامهم أن يكون بخلافه، حيث قالوا:
~~الرهن توثقة دين بعين بل صرح المجد في شرحه بعدم صحته (إلا رأس مال سلم بعد
~~فسخ) السلم (وقبل قبض) رأس ماله، فلا يصح بيعه ولو لمن هو عليه ولا رهنه
~~عنده لما تقدم (لكن إن كان) الدين (من ثمن مكيل أو موزون باعه بالنسيئة) أو
~~بثمن لم يقبض (فإنه لا يصح أن يأخذ عوضه ما يشارك البيع في علة ربا فضل أو
~~نسيئة) فلا يعتاض عن ثمن مكيل مكيلا، ولا عن ثمن موزون موزونا (حسما لمادة
~~ربا النسيئة وتقدم) ذلك (آخر كتاب البيع) مبينا.
# (ويشترط) لصحة بيع الدين الثابت في الذمة لمن هو عليه (أن يقبض عوضه في
~~المجلس إن باعه بما لا يباع به نسيئة) كأن باع الذهب بفضة أو عكسه (أو)
~~باعه ب (موصوف في الذمة) فيعتبر قبضه قبل التفريق لئلا يصير بيع دين بدين
~~وهو منهي عنه كما تقدم (وإلا) بأن باعه بمعين يباع به نسيئة كما لو كان
~~الدين ذهبا وباعه ببر معين (فلا) يشترط قبضه في المجلس.
# (ولا يصح بيعه) أي: الدين (لغيره) أي: غير من هو في ذمته مطلقا لأنه غير
~~قادر على تسليمه أشبه بيع الآبق.
# (ولا) يصح (بيع دين الكتابة) ولو لمن هو في ذمته لأنه غير ms1528 مستقر (ولا)
~~بيع (غيره) أي: غير دين الكتابة حال كونه (غير مستقر) كصداق قبل دخول وجعل
~~قبل عمل وأجرة قبل فراغ مدة.
# (ولا يجوز بيع الدين من الغريم) الذي هو عليه (بمثله) بأن كان له عليه
~~دينا فباعه له بدينار (؛ لأنه نفس حقه) الواجب له فلا أثر للتعويض.
# (ولو قال) المسلم إليه للمسلم (في دين السلم: صالحني منه أي: من أجله على
~~مثل الثمن) المعقود عليه (صح) ذلك.
# (وكان إقالة) بلفظ الصلح لأنها تصح بكل ما أدى معناها (وتصح الإقالة في
~~المسلم فيه)
# PageV03P307
# حكاه ابن المنذر إجماعا من يحفظ عنه؛ ولأنها فسخ للعقد وليست بيعا.
# (و) تصح الإقالة أيضا (في بعضه) أي: بعض المسلم فيه؛ لأن الإقالة مندوب
~~إليها، وكل مندوب إليه جاز في الجميع جاز في البعض كالإبراء والإنظار (ولا
~~يشترط فيه) أي: في التقايل (قبض رأس مال السلم) في مجلس الإقالة لأنها ليست
~~بيعا (ولا) قبض (عوضه) أي: عوض رأس مال السلم (إن تعذر) رأس مال السلم بأن
~~عدم (في مجلس الإقالة) متعلق ب " قبض " أي: لا يشترط القبض في مجلسها لأنها
~~ليست بيعا كما تقدم.
# (ومتى انفسخ عقده) أي: عقد السلم (بإقالة أو غيرها) كعيب في الثمن (لزمه)
~~أي: المسلم إليه (رد الثمن الموجود) ؛ لأنه عين مال السلم عاد إليه بالفسخ
~~(وإلا) أي: وإن لم يكن الثمن موجودا رد (مثله) إن كان مثليا (ثم قيمته) إن
~~كان متقوما لأن ما تعذر رده رجع بعوضه.
# (وإن أخذ بدله) أي: بدل رأس مال السلم بعد الفسخ (ثمنا وهو ثمن فصرف
~~يشترط فيه التقابض) قبل التفرق (وإن كان) رأس مال السلم (عرضا فأخذ) المسلم
~~(عنه عرضا أو ثمنا) بعد الفسخ (فبيع يجوز فيه التفرق قبل القبض) لكن إن
~~عوضه مكيلا عن مكيل أو موزونا عن موزون اعتبر القبض قبل التفرق كالصرف.
# (وإن كان لرجل سلم وعليه سلم من جنسه فقال) الرجل (لغريمه: اقبض سلمي
~~لنفسك، ففعل لم يصح قبضه لنفسه إذ هو حوالة بسلم) وتقدم أنها لا تصح به
~~(ولا) ms1529 يصح أيضا قبضه (للآمر لأنه) أي: الآمر (لم يجعله) أي: القابض (وكيلا)
~~عنه في القبض.
# (والمقبوض باق على ملك الدافع) لعدم القبض الصحيح (وإن قال) الرجل
~~(اقبضه) أي: السلم ((لي ثم اقبضه لنفسك) وفعل (صح) القبض لكل منهما؛ لأنه
~~استنابه في قبضه له إذا قبضه لموكله جاز أن يقبضه لنفسه، كما لو كان له
~~وديعة عند من له عليه دين وأذنه في قبضها عن دينه (فيصح قبض وكيل من نفسه
~~لنفسه نصا، إلا ما كان من غير جنس ماله) أي: دينه فلا يصح قبضه من نفسه
~~لنفسه لأنها معاوضة لم يأذن فيها.
# (و) يصح (عكسه) أي: عكس قبض الوكيل من نفسه (وهو) أي: عكس قبض الوكيل من
~~نفسه لنفسه استنابة من عليه الحق للمستحق) في أخذ حقه بأن يوكل المدين رب
~~الدين في قبضه (وتقدم) ذلك (آخر) باب (خيار البيع) .
# (ولو قال الأول) وهو من له سلم وعليه سلم (للثاني) الذي له عليه السلم
~~(أحضر اكتيالي منه) أي: ممن لي عليه السلم (لأقبضه لك ففعله) أي: حضر
~~اكتياله منه وسلمه له بغير كيل (لم يصح قبضه
# PageV03P308
# للثاني) لعدم كيله (ويكون) الأول (قابضا لنفسه) لاكتياله إياه (وإن قال)
~~الأول: للثاني (أنا أقبضه لنفسي وخذه بالكيل الذي تشاهده صح) ذلك.
# (وكان) ذلك (قبضا لنفسه ولم يكن قبضا للغريم المقول له ذلك) لعدم كيله
~~إياه أشبه ما لو قبضه جزافا وتقدم في البيع إنه يجوز قبض المبيع جزافا إن
~~علماه، فإما أن يكون كل من القولين على رواية لأن المسألة ذات روايتين؛
~~وإما أن يقال: ما هنا خاص بالسلم لأنه أضيق، والأول مقتضى كلامه في تصحيح
~~الفروع فإنه جعل ما هنا فردا من أفراد المسألة السابقة وقال: ظاهر كلام
~~كثير من الأصحاب أنه لا يكفي ذلك أي: قبض المكيل جزافا ولا بد من كيل ثان
~~فيحمل ما تقدم على غير المكيل (ومعنى القول أنه ليس بقبض) للغريم (أنه لا
~~يباح له التصرف بدون كيل ثان فيه لا بمعنى أنه لا تبرأ ذمة الدافع) ms1530 منه.
# (وإن اكتاله) الأول (ثم تركه في المكيال وسلمه إلى غريمه فقبضه صح القبض
~~لهما) معا؛ لأن الأول قد اكتاله حقيقة والثاني حصل له استمرار الكيل،
~~واستدامته كابتدائه مع إنه لا تحصل زيادة علم بابتدائه فلا معنى له.
# (وإن دفع زيد لعمرو دراهم) وعلى زيد طعام لعمرو (فقال) زيد لعمرو (اشتر
~~لك بها مثل الطعام الذي علي ففعل لم يصح) الشراء قال في الفروع: لأنه
~~فضولي؛ لأنه اشترى لنفسه بمال غيره.
# (وإن قال) زيد لعمرو (اشتر لي بها) أي: بالدراهم (طعاما ثم اقبضه لنفسك
~~ففعل صح الشراء) لأنه وكيل عنه فيه (ولم يصح القبض لنفسه) ؛ لأن قبضه لنفسه
~~فرع عن قبض موكله ولم يوجد.
# (وإن قال) زيد لعمرو اشتر لي بدراهم مثل الطعام الذي علي و (اقبضه لي ثم
~~اقبضه لنفسك ففعل) بأن اشترى بها طعاما له ثم قبضه له ثم قبضه لنفسه (صح)
~~ذلك كله لأنه وكله في الشراء والقبض ثم الاستيفاء من نفسه لنفسه؛ وذلك صحيح
~~كما تقدم (ولو دفع إليه كيسا وقال: استوف منه قدر حقك ففعل صح) كما تقدم
~~لأنه من استنابة من عليه الحق للمستحق والزائد أمانة.
# (ولو أذن لغريمه في الصدقة عنه بدينه الذي له عليه أو في صرفه أو) في
~~(المضاربة به) ونحوه (أو قال اعزله وضارب به) ففعل (لم يصح) ذلك (ولم يبرأ)
~~الغريم من الدين بذلك لأن رب الدين لا يملكه حتى يقبضه (ولو قال) رب الدين:
~~(له) لغريمه (تصدق عني بكذا) ولم يقل من ديني (أو) قال: (أعط فلانا كذا ولم
~~يقل: من ديني صح) ذلك.
# (وكان اقتراضا) لا تصرفا في الدين قبل قبضه (كما لو قاله لغير غريمه)
~~فإنه يكون اقتراضا (ويسقط من الدين) الذي للقائل على
# PageV03P309
# الغريم (بمقداره) أي: مقدار ما قال له: تصدق به أو أعطه فلانا عني
~~(للمقاصة) الآتية وكذا لو قال اشتر لي كذا بكذا ولم يقل من ديني.
# (ومن ثبت له على غريمه مثل ما له عليه) من الدين (قدرا وصفة حالا أو
~~مؤجلا ms1531 أجلا واحدا، لا حالا ومؤجلا تساقطا) إن اتفق الدينان قدرا (أو بقدر
~~الأقل) إن كان أحد الدينين أكثر من الآخر (ولو بغير رضاهما) لأنه لا فائدة
~~في اقتضاء الدين من أحدهما ودفعه إليه بعد ذلك لشبهه بالعبث (إلا إذا كانا)
~~أي: الدينان (أو) كان (أحدهما دين سلم) فلا مقاصة (ولو تراضيا) ؛ لأنه تصرف
~~في دين السلم قبل قبضه وهو غير صحيح وكذا لو تعلق بأحد الدينين حق كما لو
~~باع الراهن الرهن لتوفية دين المرتهن ممن له عليه حق مثل الثمن الذي باعه
~~به فلا مقاصة لتعلق حق المرتهن به وكما لو بيع بعض مال المفلس على بعض
~~غرمائه بثمن في الذمة من جنس ما له على المفلس فلا مقاصة لتعلق حق باقي
~~الغرماء بذلك.
# (ومن عليها دين من جنس واجب نفقتها لم يحتسب به) عليها من نفقتها (مع
~~عسرتها) ؛ لأن قضاء الدين بما فضل عن النفقة ونحوها (ويأتي) ذلك (في
~~النفقات) موضحا.
# (ومتى نوى مديون بأداء دينه) إلى غريمه (وفاء دينه برئ) منه (وإلا) ينو
~~قضاءه (فمتبرع) هكذا ذكروه هنا وفي كتب الأصول: من الواجب ما لا يفتقر إلى
~~نية كأداء الدين ورد الوديعة ونحوهما ويمكن حمل ما هنا على ما إذا نوى
~~التبرع لا على ما إذا غفل، جمعا بين الكلامين كما أوضحته في الحاشية.
# (وإن وفاه أي: الدين حاكم قهرا) على مدين؛ لامتناعه (كفت نيته) أي:
~~الحاكم (إن قضاه من) مال (مديون) وكذا إن وفاه عن غائب لقيامه مقامه وكذا
~~لو قضاه غير حاكم عن مديون من مال نفسه (ويجب أداء ديون الآدميين على الفور
~~عند المطالبة ") لحديث «مطل الغني ظلم» .
# (ولا يجب) أداء ديون الآدميين (بدونها) أي: بدون المطالبة (على الفور) بل
~~يجب موسعا.
# (قال ابن رجب: إذا لم يكن) المدين (عين له) أي: لرب الدين (وقت الوفاء)
~~فيقوم تعيينه مقام المطالبة عنده (ويأتي) ذلك (أول الحجر) بأتم من هذا.
# (وإذا كان عليه دين لم يعلم به صاحبه وجب عليه) أي: المدين (إعلامه) أي:
~~رب الدين ms1532 بدينه لئلا يكون خائنا له.
# (ولا يقبض) رب السلم (المسلم فيه إلا بما قدر به من كيل وغيره) كوزن وذرع
~~وعد (فإن قبضه) أي: المسلم فيه (جزافا) اعتبره بما قدر به أولا لأنه - صلى
~~الله عليه وسلم - «نهى عن بيع الطعام حتى يجري فيه الصاعان» (ومثله)
# PageV03P310
# أي: مثل قبضه جزافا في عدم الصحة (لو قبض المكيل وزنا أو) قبض (الموزون
~~كيلا) فلا يصح القبض لما تقدم من أن قبض ما يكال بالكيل وما يوزن بالوزن.
# (أو اكتال) من عليه الحق (له) أي: للمستحق (ما عليه في غيبته ثم قال له)
~~بعد حضوره (خذ هذا قدر حقك فقبضه بذلك) الكيل السابق لم يكن قبضا؛ لعدم
~~مشاهدته كيله، (واعتبره) قبل التصرف فيه (بما قدر) أي: كيل (به أولا) وكذا
~~حكم موزون ومذروع ومعد.
# (ولا يتصرف في حقه) إذا قبضه بغير معياره الشرعي (قبل اعتباره) لفساد
~~القبض (ثم يأخذ) المستحق (قدر حقه منه) أي: من المقبوض جزافا ونحوه (فإن
~~زاد فالزائد في يده أمانة) لا مضمون عليه لأنه قبضه بإذن ربه (يجب رده)
~~لربه (وإن كان ناقصا طالب بالنقص) وأخذه (والقول قوله) أي: القابض (في
~~قدره) أي: النقص (مع يمينه) ؛ لأنه منكر لقبض الزائد والأصل عدمه.
# (ويسلم) المسلم (إليه) أي: إلى رب السلم (ملء المكيال وما يحمله) لأنه
~~المتعارف (ولا يكون) المكيال (ممسوحا ما لم تكن عادة) فيعمل بها؛ لأن
~~المطلق في الشرع يحمل على العرف (ولا يدق) المكيال (ولا يهزه) فتكره زلزلة
~~الكيل كما تقدم لأنه قد يؤدي إلى أن يأخذ فوق حقه ولأنه غير متعارف.
# (وإن قبضه) أي: المسلم فيه (كيلا) إن كان مكيلا (أو وزنا) إن كان موزونا
~~(ثم ادعى غلطا ونحوه لم يقبل قوله) ؛ لأن الأصل عدم الغلط (وكذا حكم ما
~~قبضه من مبيع أو دين آخر) غير السلم إن قبضه جزافا قبل قوله: في قدره وإن
~~قبضه بكيل أو وزن لم تقبل دعواه الغلط وتقدم.
# ومن قبض دينه ثم بان لا دين له ضمن ما قبضه ولو أقر ms1533 بأخذ مال غيره لم
~~يبادر إلى إيجاب ضمانه حتى يفسر أنه عدوان.
# (ولا يصح أخذ رهن ولا كفيل، وهو الضمين بمسلم فيه) رويت كراهته عن علي
~~وابن عباس وابن عمر إذ وضع الرهن للاستيفاء من ثمنه عند تعذر الاستيفاء من
~~الغريم ولا يمكن استيفاء المسلم فيه من ثمن الرهن، ولا من ذمة الضامن، حذرا
~~من أن يصرفه إلى غيره قال في المبدع: وفيه نظر لأن الضمير في " لا يصرفه "
~~راجع إلى المسلم فيه ولكن، يشتري ذلك من ثمن الرهن ويسلمه ويشتريه الضامن
~~ويسلمه، لئلا يصرفه إلى غيره ولهذا اختار الموفق وجمع: الصحة (ولا) يصح أخذ
~~الرهن والضمين أيضا (بثمنه) أي: رأس مال السلم بعد فسخه، لما تقدم وفيه ما
~~سبق.
# PageV03P311
### | [باب القرض]
# (باب القرض) بفتح القاف وحكي كسرها (وهو) في اللغة: القطع، مصدر قرض
~~الشيء يقرضه بكسر الراء قطعه ومنه المقراض، والقرض: اسم مصدر بمعنى
~~الاقتراض وشرعا (دفع مال إرفاقا لمن ينتفع به ويرد بدله) وهو نوع من
~~المعاملات على غير قياسها لمصلحة لاحظها الشارع، رفقا بالمحاويج والأصل
~~فيه: الإجماع: لفعل النبي - صلى الله عليه وسلم -.
# (و) هو (نوع من السلف لارتفاقه) أي: انتفاع المقترض (به) أي: بما اقترضه
~~(ويصح) القرض (بلفظ: قرض و) لفظ (سلف) لورود الشرع بهما (وبكل لفظ يؤدي
~~معناهما) أي: معنى القرض والسلف (كقوله: ملكتك هذا على أن ترد لي بدله) أو
~~خذ هذا انتفع به ورد لي بدله ونحوه (أو توجد قرينة دالة على إرادته) أي:
~~القرض كأن سأله قرضا (فإن قال: ملكتك ولم يذكر البدل ولم توجد قرينة) تدل
~~عليه (فهو هبة) لأنه صريح في الهبة (فإن اختلفا) فقال المعطي: هو قرض وقال
~~الآخذ: هو هبة (فالقول قول الآخذ) إنه هبة لأن الظاهر معه.
# (وهو) أي: القرض (عقد لازم في حق المقرض) بالقبض لكونه أزال ملكه عنه
~~بعوض من غير خيار فأشبه البيع (جائز في حق المقترض) في الجملة لأن الحق له
~~فيه.
# (ولا يثبت فيه) أي: القرض (خيار) لأنه ليس بيعا ولا في ms1534 معناه (وهو من
~~المرافق) جمع مرفق بفتح الميم وكسرها مع كسر الفاء وفتحها وهو ما ارتفقت به
~~وانتفعت (المندوب إليها في حق المقرض) لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~«من كشف عن مؤمن كربة من كرب الدنيا فرج الله عنه كربة من كرب يوم القيامة»
~~قال أبو الدرداء " لأن أقرض دينارين ثم يردان، ثم أقرضهما أحب إلي من أن
~~أتصدق بهما " و (لما فيه من الأجر العظيم) ومنه: ما في حديث أنس «أن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - قال رأيت ليلة أسري بي على باب الجنة مكتوبا الصدقة
~~بعشرة أمثالها والقرض بثمانية عشر فقلت: يا جبريل ما بال القرض أفضل من
~~الصدقة؟ قال: لأن السائل يسأل وعنده والمقترض
# PageV03P312
# لا يستقرض إلا من حاجة» رواه ابن ماجه.
# والقرض (مباح للمقترض) وليس مكروها لفعل النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~ولو كان مكروها كان أبعد الناس منه (ولا إثم على من سئل فلم يقرض) لأنه ليس
~~بواجب، بل مندوب كما تقدم (وليس هو) أي: سؤال القرض (من المسألة المذمومة)
~~لما تقدم من فعل النبي - صلى الله عليه وسلم - ولأنه إنما يأخذه بعوضه
~~فأشبه الشراء بدين في ذمته.
# (وينبغي) للمقترض (أن يعلم المقرض بحاله ولا يغره من نفسه ولا يستقرض إلا
~~ما يقدر أن يؤديه، إلا الشيء اليسير الذي لا يتعذر مثله) عادة لئلا يضر
~~بالمقرض.
# (وكره) الإمام (أحمد الشراء بدين ولا وفاء) للدين (عنده، إلا اليسير)
~~لعدم تعذره عادة.
# (وكذا الفقير يتزوج) المرأة (الموسرة ينبغي أن يعلمها بحاله) أي: فقره
~~(لئلا يغرها) .
# (ويشترط معرفة قدره) أي: القرض (بمقدار معروف) من مكيال أو صنجة أو ذراع
~~كسائر عقود المعاوضات (فلو اقترض دراهم، أو دنانير غير معروفة الوزن لم
~~يصح) القرض للجهالة بمقدارها فيتعذر رد مثلها.
# (وإن كانت) الدراهم أو الدنانير (عددية يتعامل بها عددا) لا وزنا (جاز
~~قرضها عددا ويرد) بدلها (عددا) عملا بالعرف (ولو اقترض مكيلا) جزافا (أو
~~موزونا جزافا وقدره) أي: المكيل (بمكيال بعينه، أو) قدر الموزون ب (صنجة
~~بعينها، غير معروفين ms1535 عند العامة لم يصح) القرض لأنه لا يأمن تلف ذلك فيتعذر
~~رد المثل (كالسلم) وإن كان لهما عرف صح القرض لا التعيين.
# (ويشترط وصفه) أي: معرفة وصفه ليرد بدله.
# (و) يشترط (أن يكون المقرض ممن يصح تبرعه) ؛ لأنه عقد إرفاق فلم يصح إلا
~~ممن يصح تبرعه كالصدقة (ومن شأنه) أي: القرض (أن يصادف ذمة) قال ابن عقيل:
~~الدين لا يثبت إلا في الذمم ومتى أطلقت الأعواض تعلقت بها.
# ولو عينت الديون من أعيان الأموال لم يصح (فلا يصح قرض جهة كمسجد ونحوه)
~~كمدرسة ورباط (وقال في الفروع، في باب الوقف: وللناظر الاستدانة عليه بلا
~~إذن حاكم لمصلحة، كشرائه له) أي: للوقف (نسيئة أو بنقد لم يعينه) .
# وفي باب اللقيط: يجوز الاقتراض على بيت المال لنفقة اللقيط وكذا قال في
~~الموجز: يصح قرض حيوان وثوب لبيت المال، ولآحاد المسلمين نقله في الفروع
~~قلت: والظاهر أن الدين في هذه المسائل يتعلق بذمة المقترض، وبهذه الجهات
~~كتعلق أرش الجناية برقبة العبد الجاني فلا يلزم المقترض الوفاء من ماله، بل
~~من ريع الوقف
# PageV03P313
# وما يحدث لبيت المال، أو يقال: لا يتعلق بذمته رأسا وما هنا بمعنى الغالب
~~فلا ترد المسائل المذكورة لندرتها.
# (ويصح) القرض (في كل عين يجوز بيعها) من مكيل وموزون ومذروع ومعدود وغيره
~~(إلا الرقيق فقط) فلا يصح قرضه، ذكرا كان أو أنثى لأنه لم ينقل، ولا هو من
~~المرافق ولأنه يفضي إلى أن يقترض جارية يطؤها ثم يردها.
# (ولا يصح قرض المنافع) لأنه غير معهود (وجوزه الشيخ مثل أن يحصد معه)
~~إنسان (يوما، ويحصد الآخر معه يوما) بدله (أو يسكنه دارا ليسكنه الآخر)
~~دارا (بدلها) كالعارية بشرط العوض.
# (ويتم) عقد القرض (بقبول) كسائر العقود (ويملك) القرض بقبضه (ويلزم
~~بقبضه) ؛ لأنه عقد يقف التصرف فيه على القبض فوقف الملك عليه كالهبة قاله
~~في المبدع وشرح المنتهى وفيه نظر؛ لأن الهبة تملك بالعقد كما يأتي (مكيلا)
~~كان القرض (أو موزونا أو معدودا أو مذروعا، أو غير ذلك) .
# (وله) أي: للمقترض (الشراء به) أي: ms1536 بالقرض (من مقرضه) نقله مهنا لأنه
~~ملكه فكان له التصرف فيه بما شاء (ولا يملك المقرض استرجاعه) أي: القرض
~~للزومه من جهته بالقبض (ما لم يفلس القابض، ويحجر عليه) للفلس قبل أخذ شيء
~~من بدله فله الرجوع به، كما يأتي في الحجر (وله) أي: المقرض (طلب بدله) أي:
~~القرض (في الحال) مطلقا؛ لأن القرض يثبت في الذمة حالا فكان له طلبه كسائر
~~الديون الحالة؛ ولأنه سبب يوجب رد المثل أو القيمة فكان حالا كالإتلاف.
# (ولا يلزم المقترض رد عينه) أي: عين ما اقترضه لأنه ملكه ملكا تاما
~~بالقبض (فإن ردها) أي: عين ما اقترضه (عليه) أي: على المقرض (لزمه قبوله)
~~أي: المردود (إن كان مثليا) لأنه رده على صفة حقه، فلزمه قبوله كالسلم
~~(وهو) أي: المثلي (المكيل والموزون) الذي لا صناعة فيه مباحة يصح السلم فيه
~~ويأتي في الغصب بأوضح من هذا.
# (وإلا) أي: وإن لم يكن القرض مثليا ورده المقترض بعينه (فلا) يلزم المقرض
~~قبوله لأن الذي وجب له بالقرض قيمته فلا يلزمه الاعتياض عنها، وإذا كان
~~القرض مثليا ورده المقترض بعينه لزم المقرض أخذه.
# (ولو تغير سعره) ولو بنقص (ما لم يتعيب) كحنطة ابتلت أو عفنت فلا يلزمه
~~قبولها؛ لأن عليه فيه ضررا لأنه دون حقه (أو) يكن القرض (فلوسا، أو) يكن
~~دراهم (مكسورة فيحرمها) أي: يمنع الناس من المعاملة بها (السلطان) أو
~~نائبه، سواء اتفق الناس على ترك المعاملة بها أو لا؛ لأنه كالعيب فلا يلزمه
~~قبولها (فله) أي:
# PageV03P314
# للمقترض (القيمة) عن الفلوس والمكسرة في هذه الحال (وقت قرض) سواء كانت
~~باقية أو استهلكها، وسواء نقصت قيمتها قليلا أو كثيرا، والمغشوشة إذا حرمها
~~السلطان كذلك وعلم منه أن الفلوس إن لم يحرمها وجب رد مثلها، غلت أو رخصت،
~~أو كسدت وتكون قيمة ذلك (من غير جنسه إن جرى فيه ربا فضل كما لو أقرضه
~~دراهم مكسورة فحرمها السلطان أعطى قيمتها ذهبا) حذرا من ربا الفضل (وعكسه
~~بعكسه) .
# فلو أقرضه دنانير مكسورة فحرمها السلطان أعطى قيمتها فضة (وكذا) ms1537 في الحكم
~~المذكور (لو كانت) الفلوس أو المكسرة التي حرمها السلطان (ثمنا معينا) في
~~عقد بيع (لم يقبضه) البائع (في) وقت عقد على (مبيع) حتى حرمها السلطان (أو
~~رد) المشتري (مبيعا) لعيب، أو خيار مجلس أو شرط أو تدليس أو غبن.
# (ورام أخذ ثمنه) وكان فلوسا أو مكسرة، فحرمها السلطان فله قيمتها يوم عقد
~~من غير جنسه إن جرى بينهما ربا فضل، وكذا سائر الديون، كعوض خلع وعتق ومتلف
~~من غصب ونحوه وأجرة ونحوها، كما أشار إليه الشيخ تقي الدين قال: وإذا كان
~~المقرض ببلد المطالبة تحرم المعاملة به في سيرة السلطان فالواجب على أصلنا:
~~القيمة، إذ لا فرق بين الكساد؛ لاختلاف الزمان أو المكان، إذ الضابط أن
~~الدين الذي في الذمة كان ثمنا فصار غير ثمن.
# (ويجب) على المقترض (رد مثل في) قرض (مكيل وموزون) يصح السلم فيه لا
~~صناعة فيه مباحة قال في المبدع: إجماعا لأنه يضمن في الغصب والإتلاف بمثله
~~فكذا هنا، مع أن المثل أقرب شبها بالقرض من القيمة (سواء زادت قيمته) أي:
~~المثل (عن وقت القرض أو نقصت) قيمته عن ذلك (فإن أعوز المثل) قال في
~~الحاشية عوز الشيء عوزا من باب عز، فلم يوجد، وأعوزني المطلوب مثل أعجزني
~~لفظا ومعنى (لزم) المقترض (قيمته) أي: المثل (يوم إعوازه) ؛ لأنها حينئذ
~~ثبتت في الذمة.
# (و) يجب على المقترض رد (قيمة ما سوى ذلك) أي: المكيل والموزون؛ لأنه لا
~~مثل له فضمن بقيمته كالغصب قال في الاختيارات: ويتوجه في المتقوم أن يجوز
~~رد المثل بتراضيهما انتهى وهو ظاهر لأن الحق لهما لا يعدوهما.
# وتعتبر قيمة ما لا يصح السلم فيه (من جواهر وغيرها) مما لا ينضبط بالصفة
~~(يوم قبضه) ؛ لأنها تختلف قيمتها في الزمن اليسير باعتبار قلة الراغب
~~وكثرته فتنقص فينضر المقترض، وتزيد زيادة كثيرة فينضر المقرض، وقيمة ما سوى
~~ذلك يوم القرض، كما في التنقيح
# PageV03P315
# والإنصاف وقال: جزم به في المغني والشرح والكافي والفروع وغيرهم.
# (ولو اقترض خبزا) عددا (أو) اقترض (خميرا عددا أو رد) خبزا ms1538 أو خميرا عددا
~~(بلا قصد زيادة ولا) قصد (جودة ولا شرطهما جاز) ذلك لحديث عائشة قالت:
~~«قلت: يا رسول الله، الجيران يستقرضون الخبز والخمير، ويردون زيادة ونقصانا
~~فقال -: لا بأس، إنما ذلك من مرافق الناس لا يراد به الفضل» ذكره أبو بكر
~~في الشافي بإسناده؛ ولأنه مما تدعو الحاجة إليه فإن قصد الزيادة والجودة أو
~~شرطهما حرم؛ لأنه يجر نفعا.
# (ولو اقترض تفاريق لزمه) أي: المقترض (أن يردها جملة) بطلب ربها؛ لأن
~~الجميع حال.
# (ويصح قرض الماء كيلا) كغيره من المكيلات؛ لأن كل مائع مكيل كما تقدم
~~(وكذا) يجوز (قرضه) أي: الماء (لسقي الأرض إذا قدر) الماء (بأنبوبة أو
~~نحوها) مما يتخذ من فخار، أو رصاص ونحوه على هيئتها.
# (وسئل) الإمام (أحمد عن عين) ماء (بين قوم لهم نوبات في أيام يقترض)
~~أحدهم (الماء من نوبة صاحب) يوم (الخميس ليسقي به ويرد عليه نوبته في يوم
~~السبت؟ فقال) الإمام: (إذا كان) الماء (محدودا يعرف كم يخرج؟ منه فلا بأس)
~~لتمكنه من رد المثل.
# (وإلا بأن لم يكن محدودا يعرف كم يخرج منه) (أكرهه) ؛ لأنه لا يمكنه رد
~~مثله؛ لعله لا يحرم لأن الماء البعيد لا يملك بملك الأرض، بل ربها أحق به
~~كما سبق.
# (ويثبت العوض) عن القرض (في الذمة) أي: ذمة المقترض (حالا وإن أجله) ؛
~~لأنه عقد منع فيه من التفاضل فمنع الأجل فيه كالصرف، إذ الحال لا يتأجل
~~بالتأجيل وهو عدة تبرع لا يلزمه الوفاء به قال أحمد: القرض حال وينبغي أن
~~يفي بوعده (ويحرم الإلزام بتأجيله) (أي: القرض؛ لأنه إلزام بما لا يلزم
~~وهذا معنى قوله في الفروع وغيره: يحرم تأجيله وكذا كل دين حال) (أو) كان
~~مؤجلا (حل أجله) لا يصح تأجيله يحرم الإلزام به.
# (ولا يلزم) المقرض (الوفاء به) أي: بالتأجيل (؛ لأنه وعد لكن ينبغي له)
~~أي: المقرض (أن يفي بوعده) نصا (واختار الشيخ صحة تأجيله ولزومه إلى أجله،
~~سواء كان) الدين (فرضا أو غيره) كثمن مبيع وقيمة متلف ونحوه لعزم حديث
~~«المؤمنون عند شروطهم» ms1539 .
# " (ويجوز شرط الرهن، و) شرط (الضمين فيه) أي: في القرض؛ لأنه - صلى الله
~~عليه وسلم - «استقرض من يهودي شعيرا ورهنه درعه» متفق عليه وما جاز فعله
~~جاز شرطه؛ ولأنه يراد للتوثق بالحق
# PageV03P316
# وليس ذلك بزيادة والضمان كالرهن.
# فلو عينها وجاء بغيرهما لم يلزم المقرض قبوله وإن كان ما أتى به خيرا من
~~المشروط وحينئذ يخير بين فسخ العقد وبين إمضائه بلا رهن ولا كفيل.
# (فإن شرط) المقترض (الوفاء أنقص مما اقترض) لم يجز، لإفضائه إلى فوات
~~المماثلة (أو شرط أحدهما على الآخر أن يبيعه أو يؤجره أو يقرضه لم يجز)
~~ذلك؛ لأنه كبيعتين في بيعة المنهي عنه (كشرط) المقرض (زيادة وهدية وشرط ما
~~يجر نفعا نحو أن يسكنه المقترض داره مجانا، أو رخيصا أو يقضيه خيرا منه)
~~فلا يجوز؛ لأن القرض عقد إرفاق وقربة فإذا شرط فيه الزيادة أخرجه عن
~~موضوعه.
# ولا فرق بين الزيادة في القدر أو الصفة مثل أن يقرضه مكسرة فيعطيه صحاحا
~~ونحوه (أو) شرط أن يعطيه بدل القرض (في بلد آخر) لم يجز لأن فيه نفعا في
~~الجملة.
# وفي المغني، (يبيعه شيئا يرخصه عليه) لم يجز؛ لأنه يجر به نفعا (أو) شرط
~~المقرض على المقترض أن يعمل له عملا، أو أن (ينتفع بالرهن أو) أن (يساقيه
~~على نخل أو يزارعه على ضيعة، أو) أن (يسكنه المقرض عقارا بزيادة على أجرته،
~~أو) أن (يبيعه شيئا بأكثر من قيمته، أو) أن (يستعمله في صنعة ويعطيه أنقص
~~من أجرة مثله، ونحوه) كل ما فيه جر منفعة فلا يجوز لما تقدم.
# (وإن فعله) أي: فعل شيئا مما تقدم (بغير شرط بعد الوفاء) ولا مواطأة جاز؛
~~لأنه لم يجعله عوضا في القرض، ولا وسيلة إليه ولا إلى استيفاء دينه أشبه ما
~~لو لم يكن قرض (أو قضى) المقترض (أكثر) مما اقترضه جاز.
# قال في الفصول: وأما الذهب والفضة فيعفى فيهما عن الرجحان في القضاء إذا
~~كان يسيرا انتهى وقال في المبدع: وإن كان زيادة في القضاء بأن يقرضه درهما
~~فيعطيه أكثر ms1540 منه لم يجز؛ لأنه ربا، وصرح في المغني والكافي: بأن الزيادة في
~~القدر والصفة جائزة للخبر وهو «أنه - صلى الله عليه وسلم - كان يقول
~~للوزان: أرجح» «ويقول: خيركم أحسنكم قضاء» فيوافق كلام صاحب الفصول وعليه
~~يحمل كلام المصنف (أو) قضى (خيرا منه) أي: مما اقترضه (في الصفة) بأن قضى
~~صحاحا عن مكسرة، أو جيدا عن رديء، أو أجود سكة مما اقترضه جاز، لأن مبنى
~~القرض على العفو لأجل الرفق (أو) قضى (دونه) أي: دون ما اقترضه (بتراضيهما)
~~أي: المقترض والمقرض (بغير مواطأة) على ذلك جاز لأن الحق لا يعدوهما.
# (أو أهدى) المقترض (له) أي: للمقرض (هدية) بعد الوفاء جاز بلا شرط ولا
~~مواطأة؛ لأنه لم يجعل تلك الزيادة عوضا في
# PageV03P317
# القرض، ولا وسيلة إليه ولا إلى استيفاء دينه أشبه ما لو لم يكن قرض (أو
~~علم) المقرض (منه) أي: من المقترض (الزيادة لشهرة سخائه وكرمه جاز) ؛ لأنه
~~- صلى الله عليه وسلم - " كان معروفا بحسن الوفاء " فهل يسوغ لأحد أن يقول:
~~إن إقراضه مكروه ".
# (ولو أراد إرسال نفقة إلى عياله فأقرضها) أي: النفقة (رجلا ليوفيها لهم
~~فلا بأس) بذلك (إذا لم يأخذ عليها شيئا) زائدا عنها.
# (وإن فعل) المقترض شيئا (مما فيه نفع) للمقرض من هدية ونحوها (قبل الوفاء
~~لم يجز) كما تقدم (ما لم ينو) المقرض (احتسابه من دينه، أو مكافأته عليه)
~~أي: ما فعله مما فيه نفع فيجوز نص عليه (إلا أن تكون العادة جارية بينهما)
~~أي: بين المقرض والمقترض (به) أي: بما ذكر من الإهداء ونحوه (قبل القرض)
~~فإن كانت جارية به جاز لحديث أنس مرفوعا قال: «إذا أقرض أحدكم قرضا، فأهدى
~~إليه أو حمله على الدابة فلا يركبها ولا يقبله، إلا أن يكون جرى بينه وبينه
~~قبل ذلك» رواه ابن ماجه بسند فيه كلام.
# (وكذا) أي: كالمقترض فيما ذكر (الغريم) أي: كل مدين غيره (فلو استضاف)
~~أي: (استضاف) المقترض المقرض (حسب له) أي: المقرض (ما أكل) عنده قبل
~~الوفاء، لما تقدم، أو كافأه عليه إن لم تجر ms1541 العادة بينهما به قبل القبض على
~~قياس ما تقدم (وهو) أي: المقرض " (في الدعوات) إذا فعل المقترض وليمة أو
~~عقيقة ونحوهما (كغيره) ممن لا دين له.
# (ولو أقرض) إنسان (فلاحة في شراء بقر يعمل عليها في أرضه) بالحرث ونحوه
~~(أو) أقرضه في شراء (بذر يبذره فيها) أي: أرضه (فإن شرط) المقرض (ذلك في
~~القرض لم يجز) لما تقدم (وإن كان) ذلك (بلا شرط أو قال) المقترض (أقرضني
~~ألفا وادفع إلي أرضك أزرعها بالثلث حرم أيضا) ؛ لأنه يجر به نفعا نص عليه
~~واختاره ابن أبي موسى (وجوزه الموفق وجمع) لعدم الشرط والمواطأة عليه وصححه
~~في النظم والرعاية الصغرى وقدمه في الفائق والرعاية الكبرى.
# (ولو أقرض) إنسان (من له عليه بر) شيئا (يشتريه) أي: البر (به ثم يوفيه
~~إياه جاز) العقد بلا كراهة وفي المستوعب: يكره وقاله سفيان قال: أمرتين؟ .
# (وإن قال:) المقرض للمقترض (إن مت - بضم التاء - فأنت في حل فوصية صحيحة)
~~كسائر الوصايا.
# (و) إن قال له: إن مت (بفتحها) أي: التاء فأنت في حل (لا يصح،؛ لأنه
~~إبراء معلق بشرط) وشرط الإبراء أن يكون منجزا، كالهبة.
# (ولو جعل) إنسان
# PageV03P318
# (له) أي: لآخر (جعلا على اقتراضه له بجاهه جاز) ؛ لأنه في مقابلة ما
~~يبذله من جاهه فقط (لا أن جعل له جعلا على ضمانه له) فلا يجوز نص عليهما؛
~~لأنه ضامن فيلزمه الدين وإن أداه وجب له على المضمون عنه فصار كالقرض فإذا
~~أخذ عوضا صار القرض جارا للمنفعة فلم يجز، ومنعه الأزجي في الأول أيضا.
# (قال) الإمام (أحمد: ما أحب أن يقترض بجاهه لإخوانه) قال القاضي: إذا كان
~~من يقترض له غير معروف بالوفاء، لكونه تغريرا بمال المقرض وإضرارا به، أما
~~إن كان معروفا بالوفاء فلا يكره، لكونه إعانة له، وتفريجا لكربته.
# (ولو أقرض غريمه المعسر ألفا ليوفيه منه) أي: الألف (ومن دينه الأول كل
~~وقت شيئا) جاز، والكل حال (أو قال) المقرض (أعطني بديني رهنا، وأنا أعطيك
~~ما تعمل فيه وتقضيني ديني كله) أي: الأول والثاني.
# (ويكون الرهن ms1542 عن الدينين، أو عن أحدهما) بعينه (جاز) ؛ لأنه ليس فيه
~~اشتراط زيادة عما يستحقه عليه (والكل) أي: جميع الدين الأول والثاني (حال)
~~لا يتأجل بقول ذلك كما تقدم.
# (وإن أقرضه) أثمانا أو غيرها (أو غصبه أثمانا أو غيرها فطالبه المقرض أو
~~المغصوب منه ببدلها) أي: ببدل الأثمان أو غيرها (ببلد آخر) غير بلد القرض
~~أو الغصب (لزمه) أي: المقترض أو الغاصب دفع المثل الذي لا مؤنة لحمله؛ لأنه
~~أمكنه قضاء الحق بلا ضرر (إلا ما لحمله مؤنة وقيمته في بلد القرض والغصب
~~أنقص) من قيمته في بلد الطلب (فيلزمه) أي: المقترض أو الغاصب (إذن قيمته
~~فيه) أي: في بلد القرض والغصب (فقط وليس له) أي: للمقرض والمغصوب منه (إذن
~~مطالبته بالمثل) ؛ لأنه لا يلزمه حمله إلى بلد الطلب، فيصير كالمتعذر وإذا
~~تعذر المثل تعينت القيمة وإنما اعتبرت ببلد القرض أو الغصب؛؛ لأنه المكان
~~الذي يجب التسليم فيه (ولا) مطالبة لربه (بقيمته في بلد المطالبة) لما
~~تقدم.
# (وإن كانت قيمته) أي: القرض أو الغصب (في البلدين) أي: بلد القرض أو
~~الغصب وبلد المطالبة (سواء أو) كانت قيمته (في بلد القرض) أو الغصب (أكثر)
~~من قيمته في بلد المطالبة (لزمه أداء المثل) ؛ لأنه أمكنه بلا ضرر عليه في
~~أدائه.
# (وإن كان) القرض أو الغصب (من المتقومات فطالبه) أي: طالب ربه المقترض أو
~~الغاصب (بقيمته في بلد القرض) أو الغصب (لزمه أداؤها) ؛ لأنه أمكنه أداء
~~واجب بلا ضرر عليه فيه وعلم منه أنه إن طالبه بقي في بلد المطالبة، وكانت
~~أكثر لم تلزمه؛ لأنه لا يلزمه حمله إليها.
# (ولو بذل المقترض)
# PageV03P319
# للمقرض (أو) بذل (الغاصب) للمغصوب منه (ما في ذمته) من مثل أو قيمة (ولا
~~مؤنة لحمله) أي: للمبذول والجملة حالية (لزم) للمقرض والمغصوب منه (قبوله
~~مع أمن البلد والطريق) ؛ لأنه لا ضرر عليه إذن فإن كان لحمله مؤنة أو كان
~~البلد أو الطريق مخوفا لم يلزمه قبوله، ولو تضرر المقترض أو الغاصب لأن
~~الضرر لا يزال بالضرر.
# (فإن كان المغصوب باقيا) وبذل ms1543 الغاصب بدله لربه (لم يجبر ربه على قبوله)
~~أي: البدل (بحال) لا مع مؤنة للحمل، ولا مع عدمها، ولا مع أمن للبلد
~~والطريق، ولا مع الخوف لأن دفع البدل معاوضة لا يجبر عليها الممتنع.
# وإذا اقترض دراهم فاشترى منه بها شيئا فخرجت زيوفا فالبيع صحيح ولا يرجع
~~البائع على المشتري ببدل الثمن؛ لأنها دراهمه فعيبها عليه وإنما له على
~~المشتري بدل ما أقرضه إياه بصفته زيوفا قاله أحمد: وحمله في الشرح والمغني
~~على ما إذا باعه بها وهو يعلم عيبها.
# أما إذا باعه بثمن في ذمته ثم قبض هذه بدلا عنها غير عالم بعيبها فينبغي
~~أن يجب له دراهم خالية من العيب ويرد هذه عليه وللمشتري ردها على البائع
~~وفاء عن القرض وبقي الثمن في ذمته والمذهب الأول.
# ولو أقرض ذمي ذميا خمرا ثم أسلما أو أحدهما بطل القرض ولم يجب على
~~المقترض شيء.
### | [باب الرهن]
# (وهو) في اللغة الثبوت والدوام يقال: ماء راهن، أي: راكد ونعمة راهنة أي:
~~دائمة وقيل: هو الحبس لقوله تعالى: {كل نفس بما كسبت رهينة} [المدثر: 38]
~~أي: محبوسة وهو قريب من الأول لأن المحبوس ثابت في مكان لا يزايله وشرعا
~~(توثقة دين بعين) أي: جعل عين مالية وثيقة بدين (يمكن أخذه) أي: الدين (أو)
~~أخذ (بعضه منها) أي: من العين إذا كانت من جنس الدين (أو) يمكن أخذه أو
~~بعضه من (ثمنها) أي: ثمن العين، إن لم تكن من جنس الدين (إن تعذر الوفاء من
~~غيرها)
# PageV03P320
# أي: من غير العين.
# وفي الزركشي: توثقة دين بعين أو بدين على قول - يمكن أخذه منه إن تعذر
~~الوفاء من غيره انتهى فعلم منه أن المقدم لا يصح رهن الدين، ولو لمن هو
~~عنده، خلافا لما قدمه في السلم وتقدم ما فيه والرهن جائز بالإجماع وسنده
~~قوله تعالى {فرهان مقبوضة} [البقرة: 283] والسنة مستفيضة بذلك وليس بواجب
~~إجماعا؛ لأنه وثيقة بالدين، فلم يجب كالضمان.
# (ويجوز في الحضر كالسفر) خلافا لمجاهد لفعله - صلى الله عليه وسلم - وذكر
~~السفر في الآية خرج ms1544 مخرج الغالب، لكون الكاتب يعدم في السفر غالبا وهو لا
~~يشترط عدم الكاتب مع ذكره فيها.
# (وهو لازم في حق الراهن) أي: بعد قبضه لأن الحظ فيه لغيره فلزم من جهته،
~~كالضمان في حق الضامن (جائز في حق المرتهن) لأن الحظ فيه له وحده فكان له
~~فسخه كالمضمون له و (يجوز عقده) أي: الرهن (مع الحق) بأن يقول: بعتك هذا
~~بعشرة إلى شهر ترهنني بها عبدك فلانا فيقول الآخر: اشتريت منك ورهنتك عبدي
~~لأن الحاجة داعية إلى جوازه إذن.
# (و) يجوز عقده (بعده) أي: بعد الحق إجماعا؛ لأنه دين ثابت تدعو الحاجة
~~إلى أخذ الوثيقة به كالضمان، و (لا) يجوز عقده (قبله) أي: قبل الحق؛ لأنه
~~وثيقة بحق فلم يجز قبل ثبوته كالشهادة؛ ولأن الرهن تابع للحق، فلا يسبقه
~~كالثمن لا يتقدم البيع والفرق بينه وبين الضمان أن الضمان التزام مال تبرعا
~~بالقول فجاز في غير حق ثابت كالنذر.
# (والمرهون: كل عين معلومة جعلت وثيقة بحق يمكن استيفاؤه منها) إن كانت من
~~جنسه (أو من ثمنها) إن لم تكن من جنسه وكثيرا ما يطلق الرهن ويراد به
~~المرهون، من إطلاق المصدر على اسم المفعول.
# (والمراد كل عين يجوز بيعها) لأن المقصود منه الاستيثاق بالدين، ليتوصل
~~إلى استيفائه من ثمن الرهن عند تعذر استيفائه من الرهن وهذا يتحقق في كل
~~عين يصح بيعها فلا يجوز رهن المنافع؛ لأنها تملك إلى حلول الحق.
# ولو رهنه أجرة داره شهرا لم يصح؛ لأنه مجهول (حتى المؤجر) يجوز لمالكه
~~رهنه؛ لأنه يجوز له بيعه فهو كالمعار (و) حتى (المكاتب) ؛ لأنه يجوز بيعه
~~وإيفاء الدين من ثمنه.
# (ويمكن) بالبناء للمفعول أي: المكاتب (من الكسب كما كان) قبل أن يرهن.
# ولا يصح شرط منعه من التصرف (وما أداه) من دين الكتابة (رهن معه) ؛ لأنه
~~كنمائه (فإن عجز) عن أداء ما بقي من الكتابة ورق (كان هو وكسبه رهنا)
# PageV03P321
# بالدين (وإن عتق) المكاتب (كان ما أداه بعد عقد الرهن رهنا) كمن مات بعد
~~كسبه.
# (فأما) الرقيق (المعلق عتقه ms1545 بصفة) بأن قال له سيده: إذا جاء وقت كذا فأنت
~~حر (فإن كانت) الصفة (توجد قبل حلول الدين لم يصح رهنه) لعدم إمكان بيعه
~~عند حلوله.
# (وإلا) بأن لم توجد قبل حلوله (صح) رهنه لإمكان بيعه (وإن كانت) الصفة
~~(تحتمل الأمرين) أي: الوجوب قبل حلول الدين وبعده (ك) أن علق عتقه ب (قدوم
~~زيد صح) رهنه (أيضا) كالمدبر والمريض.
# (وتصح زيادة رهن) بأن استدان منه مائة ورهنه عليها عبدا، ثم زاده عليها
~~ثوبا فيصح؛ لأنه توثقة.
# (ويكون حكمها) أي: الزيادة (حكم الأصل) المرهون أولا، و (لا) تصح (زيادة
~~دينه) أي: دين الرهن بأن استدان منه مائة ورهنه عليها عينا، ثم استدان منه
~~مائة أخرى وجعل الرهن على المائتين لم يصح؛ لأنه رهن مرهون (كالزيادة في
~~الثمن) بعد لزوم البيع، فإنها لا تلحق بالعقد كما تقدم ولو كان ذلك قبل قبض
~~الرهن صح وكان رهنا على المائتين.
# (ويصح الرهن ممن يصح بيعه وتبرعه) ؛ لأنه تبرع إذ ليس بواجب كما تقدم.
# (ولو كان) الرهن (من غير من عليه الدين) المرهون عليه (فيجوز أن يرهن
~~الإنسان مال نفسه على دين غيره ولو بغير رضاه) أي: المدين (كما يجوز أن
~~يضمنه) بغير رضاه.
# (وأولى) أي: صحة الرهن عنه بغير رضاه أولى من صحة ضمانه بغير رضاه (وهو)
~~أي: الرهن عنه بغير إذنه (نظير إعارته) أي: المدين شيئا (للرهن وصرح به)
~~أي: بجواز رهن الإنسان ماله عن غيره بغير رضاه (الشيخ) إذا علمت أن الرهن
~~يصح ممن يصح بيعه وتبرعه.
# (فلا يصح) الرهن (من سفيه ومفلس) ؛ لأنه لا يصح بيعهما.
# (و) لا من (مكاتب وعبد ولو مأذونا لهم في تجارة) ؛ لأنه لا يصح تبرعهم
~~(ونحوهم) كالمميز لولي اليتيم ونحوه رهن ماله لمصلحة ويكون بيد عدل.
# (ولا يصح) الرهن (معلقا بشرط) كالبيع (ولا) يصح الرهن (بدون إيجاب وقبول،
~~أو ما يدل عليهما) من الراهن والمرتهن، كسائر العقود (ولا بد من معرفته)
~~أي: الرهن (و) معرفة (قدره وصفته وجنسه) ؛ لأن الرهن عقد على مال فاشترط
~~العلم به ms1546 كباقي العقود.
# (و) لا بد من (ملكه) أي: الراهن للرهن (ولو) كان يملك (منافعه) دون عينه
~~(بأن يستأجر) إنسان (شيئا) ليرهنه (أو) كان يملك الانتفاع به بأن (يستعيره
~~ليرهنه
# PageV03P322
# بإذن ربه فيهما) فيصح الرهن إذن (ولو لم يبين) المدين (لهما) أي: للمؤجر
~~والمعير (قدر الدين) الذي يرهنهما به.
# (لكن ينبغي) للمدين (أن يذكر) للمؤجر، والمعير (المرتهن والقدر الذي
~~يرهنه به وجنسه) أي: جنس القدر الذي يرهنه.
# (و) أن يذكر لهما (مدة الرهن) لئلا يغرهما (ومتى شرط) الراهن (شيئا من
~~ذلك) المذكور وهو المرتهن وقدر الدين وجنسه ومدة الرهن (فخالف ورهنه بغيره
~~لم يصح الرهن) ؛ لأنه لم يؤذن له فيه أشبه ما لو لم يؤذن له في أصل الرهن.
# (فإن أذن) المؤجر والمعير (له) أي: للراهن (في رهنه) أي: رهن ما استأجره
~~أو استعاره لذلك (بقدر من المال) كمائة مثلا (فنقص عنه) بأن رهنه بثمانين
~~مثلا (صح) الرهن؛ لأنه فعل بعض المأذون له فيه (و) إن رهنه (بأكثر) كمائة
~~وخمسين مثلا (صح) الرهن (في القدر المأذون فيه) وهو المائة (فقط) وبطل في
~~الزيادة، كتفريق الصفقة، بخلاف ما لو أذنه بدنانير فرهنه بدراهم، أو بمؤجل
~~فرهنه بحال ونحوه فإنه لا يصح؛ لأن العقد لم يتناول مأذونا فيه بحال.
# (ولمعير) للرهن (أن يكلف راهنه فكه في محل الحق) أي: أجله (وقبله) أي:
~~قبل محله؛ لأن العارية لا تلزم.
# (وله) أي: للمعير للرهن (الرجوع) في الإذن في الرهن (قبل إقباضه المرتهن)
~~؛ لأن الرهن إنما يلزم بالقبض وكذا المؤجر له الرجوع إذا أذن للمستأجر في
~~رهنه قبل إقباضه (لا المؤجر) عينا لمن يرهنها أو ينتفع بها ثم أذنه أن
~~يرهنها أو أقبضها فلا رجوع له (قبل مضي مدة الإجارة) للزومها (ويباع) الرهن
~~المستأجر أو المستعار (إن لم يقض الراهن الدين) فيبيعه الحاكم إن لم يأذن
~~ربه؛ لأنه مقتضى عقد الرهن.
# (فإن بيع) الرهن (رجع) المؤجر أو المعير على الراهن (بمثله في المثلي،
~~وإلا) بأن لم يكن الرهن مثليا رجع به (بأكثر الأمرين: من قيمته أو ms1547 ما بيع
~~به) ؛ لأنه إن بيع بأقل من قيمته ضمن الراهن النقص، وإن بيع بأكثر كان ثمنه
~~كله، ويؤيده: أن المرتهن لو أسقط حقه من الرهن رجع الثمن كله إلى صاحبه
~~فإذا قضى به الراهن دينه رجع به عليه، ولا يلزم من وجوب ضمان النقص أن لا
~~تكون الزيادة للمالك، كما لو كان باقيا بعينه، والمنصوص: يرجع ربه بقيمته
~~لا بما بيع به، سواء زاد على القيمة أو نقص صححه في الإنصاف، وقال قدمه في
~~الفروع والفائق والرعاية الصغرى والحاويين.
# (فلو تلف) الرهن المؤجر، أو المستعار بغير تعد ولا تفريط (ضمن) الراهن
~~(المستعير فقط) ؛ لأن العارية مضمونة مطلقا
# PageV03P323
# كما يأتي دون المؤجر فلا يضمنه بلا تعد ولا تفريط.
# (وإن فك المعير أو المؤجر الرهن، وأدى) الدين (الذي عليه بإذن الراهن
~~رجع) المعير أو المؤجر (به) أي: بما أداه عنه (عليه) أي: على الراهن (وإن
~~قضاه) أي: الدين المؤجر أو المعير (متبرعا لم يرجع بشيء) ؛ لتبرعه به وكذا
~~إن لم ينو تبرعا ولا رجوعا.
# (وإن قضاه) أي: قضى المعير أو المؤجر الدين عن الراهن (بغير إذنه ناويا
~~الرجوع) عليه (رجع) ؛ لقيامه عنه بدين واجب عليه فإن لم ينو رجوعا لم يرجع.
# (فإن) استأجر أو استعار شيئا ليرهنه ورهنه بعشرة ثم.
# (قال) الراهن: لربه (أذنت لي في رهنه بعشرة فقال) ربه (بل) أذنت لك في
~~رهنه (بخمسة فالقول قول المالك) بيمينه؛ لأنه منكر للإذن في الزيادة ويكون
~~رهنا بالخمسة فقط.
# (ولو رهنه) أي: رهن مدين رب دين (دارا فانهدمت قبل قبضها لم ينفسخ عقد
~~الرهن) ؛ لبقاء المالية (وللمرتهن الخيار، إن كان الرهن مشروطا في البيع)
~~فإن شاء أمضى البيع وإن شاء فسخه، لفوات شرطه في البيع، فإن لم يكن مشروطا
~~في البيع فلا خيار له فيه، وكذا قرض.
# (ويصح) الرهن (بكل دين واجب) كقرض، وقيمة متلف (أو) دين (مآله إلى
~~الوجوب) كثمن في مدة خيار (حتى) يصح أخذ الرهن (على عين مضمونة: كالغصوب
~~والعواري، والمقبوض على وجه السوم والمقبوض بعقد فاسد) ؛ لأن ms1548 مقصود الرهن
~~الوثيقة بالحق وهذا حاصل فإن الرهن بهذه الأعيان يحمل الراهن على أدائها
~~وإن تعذر أداؤها استوفى به لها من ثمن الرهن فأشبهت ما في الذمة (قال في
~~الفائق: قلت: وعليه يخرج الرهن على عواري الكتب الموقوفة ونحوها) كالأسلحة
~~والدروع الموقوفة على الغزاة (انتهى) يعني إن قلنا: هي مضمونة صح أخذ الرهن
~~بها، وإلا فلا، ويأتي في العارية أنها غير مضمونة فلا يصح أخذ الرهن بها
~~وعلم من ذلك: أنه يصح أخذ الرهن للوقف، فيصح الضمان أيضا لجهة الوقف؛ لأن
~~ما صح رهنه صح ضمانه.
# (ويصح) أخذ الرهن (على نفع إجارة في الذمة ك) من استؤجر ل (خياطة ثوب
~~وبناء دار ونحو ذلك) كحمل معلوم إلى موضع معين، فإن لم يفعله الأجير بيع
~~الرهن واستؤجر منه من يعمله.
# (لا) يصح أخذ الرهن (على دية على عاقلة قبل الحلول) لعدم وجوبها إذن (و)
~~أخذ الرهن بها (بعده) أي: بعد الحلول (يصح) لوجوبها إذن.
# (ولا) يصح أخذ الرهن (على دين كتابة) لعدم وجوبه (و) لا على (جعل في
~~جعالة) قبل العمل لعدم وجوبه (و) لا
# PageV03P324
# على (عوض في مسابقة قبل العمل) لعدم وجوبه، ولا يتحقق أنه يئول للوجوب.
# (وأخذ) الرهن بالجعل في الجعالة وبالعوض في المسابقة (بعده) أي: بعد
~~العمل (ويصح فيهما ") لاستقرار الجعل والعوض إذن.
# (ولا) يصح أخذ الرهن (على عهدة مبيع) ؛ لأن البائع إذا وثق على عهدة
~~المبيع فكأنه ما قبض الثمن، ولا ارتفق به؛ ولأنه ليس له حد ينتهي إليه فيعم
~~ضرره بمنع البائع التصرف فيه.
# (و) لا يصح أخذ الرهن ب (عوض غير ثابت في الذمة، كثمن معين، وأجرة معينة
~~في إجارة ومعقود عليه فيها) أي: الإجارة (إذا كان منافع) عين (معينة، كدار)
~~معينة وعبد معين (ودابة) معينة (لحمل شيء معين إلى مكان معلوم) ؛ لأن الذمة
~~لم يتعلق بها في هذه الصور حق واجب، ولا يئول إلى الوجوب؛ لأن الحق في
~~أعيان هذه الأشياء، وينفسخ عقد الإجارة عليها بتلفها.
# (ويصح رهن ما يسرع إليه الفساد) كالعنب والرطب ms1549 (بدين حال أو مؤجل) ؛ لأنه
~~لا يجوز بيعه فيحصل المقصود (إذا كان) الدين (مؤجلا وكان الرهن مما يمكن
~~تجفيفه كالعنب فعلى الراهن تجفيفه) ؛ لأنه من مؤنة حفظه وتبقيته أشبه نفقة
~~الحيوان.
# (وإن كان) الرهن (مما لا يمكن تجفيفه) كالبطيخ والطبيخ (وشرط) في الرهن
~~(بيعه وجعل ثمنه رهنا) مكانه (فعل ذلك، وإن أطلق بيع) أي: باعه الحاكم إن
~~لم يأذن ربه (أيضا) وجعل ثمنه مكانه كما يأتي؛ لأن الثمن بدل العين، وبدل
~~الشيء يقوم مقامه، وهذا إن لم يكن الدين قد حل، وإلا قضي من ثمنه صرح به في
~~المغني والشرح، ونقل أبو طالب فيمن رهن وغاب وخاف المرتهن فساده أو ذهابه
~~فليأت السلطان حتى يبيعه: كما أرسل ابن سيرين إلى إياس يأذن له في بيعه
~~فإذا باعه حفظه حتى يجيء صاحبه فيدفعه إليه بأسره حتى يكون صاحبه يقبضه.
# (وإن شرط) في رهن ما يسرع إليه الفساد (أن لا يباع لم يصح) الشرط
~~لمنافاته مقتضى العقد (كما لو شرط) في الرهن (عدم النفقة على الحيوان)
~~المرهون؛ لأنه يؤدي إلى هلاكه فيفوت الغرض من التوثيق (وحيث يباع) الرهن.
# (فإن كان) الرهن (جعل للمرتهن بيعه) في العقد (أو أذن له فيه بعد العقد)
~~باعه المرتهن؛ لأنه وكيل ربه (أو اتفقا) أي: الراهن والمرتهن (على أن
~~الراهن) يبيعه باعه (أو) اتفقا على أن (غيره يبيعه باعه) ؛ لأنه وكيل مالكه
~~ومأذون له من قبل المرتهن.
# (وإلا) أي: وإن لم يتفقا على شيء من ذلك (باعه الحاكم) لقيامه مقام
~~الممتنع والغائب (وجعل ثمنه رهنا) مكانه
# PageV03P325
# (إلى الحلول) لقيام البدل مقام المبدل (وكذلك الحكم إن رهنه ثيابا فخاف)
~~المرتهن (تلفها أو) رهنه (حيوانا فخاف) المرتهن (موته) فيباع على ما تقدم
~~نقله عن أبي طالب.
# (ويصح رهن المشاع من الشريك ومن أجنبي) ؛ لأنه يجوز بيعه في محل الحق
~~أشبه المفرز (ثم إن كان) المرهون بعضه (ما لا ينقل) كالعقار (خلى) الراهن
~~(بينه) أي: الرهن.
# (وبينه وإن لم يحضر الشريك) ولم يأذن، إذ ليس في التخلية بينه وبينه تعد ms1550
~~على حصة الشريك.
# (وإن كان) المرهون بعضه (مما ينقل) كالثياب والبهائم (فرضي الشريك
~~والمرتهن بكونه في يد أحدهما أو غيرهما جاز) لأن الحق لهما لا يتجاوزهما.
# (وإلا) بأن لم يتراضيا على ذلك (جعله الحاكم في يد أمين أمانة) أو بأجرة؛
~~لأن قبض المرتهن واجب ولا يمكن ذلك منفردا؛ لكونه مشاعا فتعين ما ذكر؛
~~لكونه وسيلة إلى القبض الواجب (وله) أي: للحاكم (أن يؤجره) عليهما لوجود
~~المصلحة لهما بذلك.
# (ويصح أن يرهن) إنسان (بعض نصيبه من المشاع كأن يرهن نصف نصيبه أو) يرهن
~~(نصيبه من معين) في مشاع (مثل) أن يكون له (نصف دار فيرهن نصيبه من بيت
~~منها) أي: الدار (بعينه لشريكه أو غيره) أي: غير شريكه فيصح؛ لأنه يجوز
~~بيعه كما تقدم (ولو كان) النصيب (مما) أي: من عقار (تمكن قسمته) بلا ضرر
~~ولا رد عوض.
# (فإن اقتسما) أي: الراهن وشريكه العقار المشترك (فوقع) المعين (المرهون)
~~بعضه وهو البيت في المثال المذكور (لغير الراهن لم تصح القسمة) ؛ لأن
~~الراهن ممنوع من التصرف في الرهن بما يضر المرتهن فيمنع من القسمة المضرة،
~~كما يمنع من بيعه (قطع به) أي: بعدم صحة القسمة (الموفق والشارح) ومعناه في
~~شرح المنتهى.
# (ويصح رهن القن المرتد و) القن (القاتل في المحاربة) ولو تحتم قتله (و)
~~القن (الجاني عمدا كانت الجناية أو خطأ، على النفس أو دونها) كالأطراف؛
~~لأنه يصح بيعه في محل الحق (فإن كان المرتهن عالما بالحال) من الردة والقتل
~~في المحاربة والجناية (فلا خيار له) لدخوله على بصيرة.
# (وإن لم يكن) المرتهن (عالما) بالحال (ثم علم) به (بعد إسلام المرتد
~~وفداء الجاني فكذلك) أي: لا خيار له؛ (لأن العيب زال) بلا ضرر يلحقه.
# (وإن علم) المرتهن بالحال (قبل ذلك) أي: لا قبل إسلام المرتد أو فداء
~~الجاني (فله رده) أي: الرهن (وفسخ البيع إن كان) الرهن (مشروطا في العقد)
~~أي: عقد البيع، إذ الإطلاق يقتضي السلامة فلم يوف له بشرطه.
# (وإن اختار) المرتهن
# PageV03P326
# (إمساكه) في هذه الحالة (فلا أرش له) لذلك العيب؛ ms1551 لأن الرهن لو تلف
~~بجملته قبل قبضه لم يملك بدله فبعضه أولى (وكذلك لا أرش له) أي: للمرتهن
~~(لو لم يعلم) الحال (حتى قتل العبد بالردة) أو المحاربة (أو القصاص أو أخذ
~~بالجناية) أي: بيع فيها أو سلم لوليها، ومتى امتنع السيد من فداء الجاني لم
~~يجبر ويباع في الجناية؛ لتقدم حق المجني عليه على الرهن أشبه ما لو جنى بعد
~~الرهن.
# (ويصح رهن المدبر) ؛ لأنه يجوز بيعه (والحكم فيما إذا علم) المرتهن (وجود
~~التدبير أو لم يعلم) به (كالحكم في العبد الجاني) على ما ذكر من التفصيل
~~(فإن مات السيد قبل الوفاء فعتق المدبر) لخروجه كله من الثلث بعد الدين
~~(بطل الرهن) كما لو مات.
# (وإن عتق بعضه) أي: بعض المدبر؛ لعدم خروجه كله من الثلث (بقي الرهن فيما
~~بقي) منه قنا كما لو تلف البعض (وإن لم يكن للسيد مال يفضل عن وفاء الدين
~~بيع المدبر) كله (في الدين وبطل التدبير) كالوصية (وإن كان الدين لا
~~يستغرقه) أي: المدبر كله (بيع منه بقدر الدين وعتق ثلث الباقي) منه
~~بالتدبير (وباقيه للورثة) إرثا.
# (ويحرم رهن مال يتيم لفاسق) ؛ لأنه عرضة لضياعه، فإن شرط جعله بيد عدل
~~جاز.
# (ويصح رهن مبيع بعد قبضه) مطلقا؛ لجواز بيعه إذن (وكذا) يصح رهن البيع
~~(قبله) أي: قبل قبضه (في غير مكيل وموزون ومعدود ومزروع) ومبيع بصفة أو
~~رؤية متقدمة على ما سبق في البيع، ورهن المبيع على الوجه المذكور صحيح،
~~(ولو) كان رهنه (على ثمنه) ؛ لأن الثمن صار دينا في الذمة والمبيع صار ملكا
~~للمشتري (فجاز رهنه بالثمن كغيره من الديون) وتقدم (في المبيع) حكم المكيل
~~ونحوه كالمعدود والموزون والمذروع والمبيع بصفة أو رؤية متقدمة.
# (وما لا يصح بيعه كالمصحف وأم الولد والوقف والعين المرهونة والكلب) ولو
~~معلما.
# (وما لا يقدر على تسليمه والمجهول الذي لا يصح بيعه لا يصح رهنه) ؛ لأن
~~القصد من الرهن استيفاء الدين من ثمنه عند التعذر وما لا يجوز بيعه لا يمكن
~~فيه ذلك والمصحف لا يصح رهنه ms1552 ولو قلنا: يصح بيعه نقل الجماعة عن الإمام: لا
~~أرخص في رهن المصحف.
# (فلو قال) الراهن للمرتهن (رهنتك أحد هذين) العبدين أو نحوهما لم يصح
~~للجهالة، (أو) قال: رهنتك (عبدي) فلانا (الآبق) لم يصح؛ لعدم قدرته على
~~تسليمه (أو) قال الراهن: رهنتك (هذا الجراب) بكسر الجيم بما فيه، (أو) هذا
~~(البيت) بما فيه (أو هذه الخريطة بما فيها لم يصح) الرهن للجهالة.
# (وإن) قال: رهنتك هذا الجراب أو البيت أو الخريطة و (لم يقل بما فيها صح)
~~الرهن (للعلم
# PageV03P327
# بها) بالجراب والبيت والخريطة.
# (ولا) يصح رهن (ما لا يجوز بيعه من أرض الشام والعراق ونحوهما) كأرض مصر
~~(مما فتح عنوة) ولم يقسم لما تقدم من أن عمر - رضي الله عنه - وقفه، وأقره
~~بأيدي أربابه بالخراج.
# (وكذا حكم بنائها) أي: بناء الأرض المذكورة إذا كان بناؤها (منها) قطع به
~~في المغني.
# وفي المبدع لكن تقدم في البيع أن بيع المساكن من أرض العنوة صحيح، سواء
~~كانت آلتها منها أو من غيرها فيصح رهنها (فإن كان) بناء هذه الأرض (من غير
~~أجزائها) صح رهنه (أو رهن الشجر المجدد فيها) بعد الوقف (صح) (رهنه، كسائر
~~الأملاك؛ لأنه يجوز بيعه) .
# (ولا) يصح (رهن مال غيره بغير إذنه) ؛ لأنه لا يصح بيعه (فإن رهن عينا
~~يظنها لغيره نحو أن يرهن عبد أبيه فيتبين أنه) أي: أباه (قد مات وصار العبد
~~ملكه بالميراث) أو كان أذن له (صح) الرهن كما تقدم في البيع، إذ العبرة في
~~المعاملات بما في نفس الأمر.
# (ولا) يصح (رهن المبيع في مدة الخيار إلا أن يرهنه المشتري و) الحال أن
~~(الخيار له وحده فيصح) الرهن (ويبطل خياره) ؛ لأن تصرفه دليل رضائه بالبيع
~~وإمضائه، ويصح: أيضا رهنه بإذن البائع أو عنده، ولو كان الخيار للبائع،
~~ويصح رهن البائع له بإذن المشتري، كما يعلم مما سبق في الخيار.
# (ولو أفلس المشتري) مثلا (فرهن البائع عين ماله التي له الرجوع فيها)
~~لعدم أخذه ثمنها (قبل الرجوع) لم يصح (أو رهن الأب العين التي وهبها ms1553 لولده
~~قبل رجوعه) فيها (لم يصح) الرهن؛ لأنه لا يجوز له بيعها؛ لانتقال الملك عنه
~~لغيره (لكن) استدراك من قوله " وما لا يصح بيعه لا يصح رهنه ".
# (يصح رهن الثمرة قبل بدو صلاحها من غير شرط القطع و) يصح رهن (الزرع
~~الأخضر) بلا شرط القلع؛ لأن النهي عن البيع إنما كان لعدم الأمن من العاهة؛
~~ولهذا أمر بوضع الجوائح، وهذا مفقود هنا، وبتقدير تلفهما لا يفوت حق
~~المرتهن من الدين؛ لتعلقه بذمة الراهن فمتى حل الحق بيعا، وإن اختار
~~المرتهن تأخير بيعهما فله ذلك.
# (و) يصح رهن (الأمة دون ولدها) أو أخيها ونحوه (وعكسه) أي: يصح رهن ولدها
~~ونحوه دونها وكذا رهن الأب دون ولده، أو ولده دونه ونحوه؛ لأن النهي عن بيع
~~ذلك إنما هو؛ لأجل التفريق بين ذي الرحم المحرم.
# (و) ذلك مفقود هنا، فإنه إذا استحق بيع الرهن (يباعان) أي: الأمة وولدها
~~أو الأخوان ونحوهما (ويوفى الدين من) ثمن (المرهون منها، والباقي) من ثمن
~~المرهون منها (للراهن) وإن لم يف ثمنه بالدين فما بقي من الدين
# PageV03P328
# مرسل في الذمة لا رهن به (فإذا كانت الجارية هي المرهونة) دون ولدها
~~وبيعا معا (وكانت قيمتهما مائة مع كونها ذات ولد وقيمة الولد خمسين،
~~فحصتها) أي: الجارية (ثلث الثمن) الذي بيعا به قطع به في المغني، وصحح في
~~التلخيص: أنها تقوم مع ولدها وولدها معها - لأن التفريق محرم فيقوم كل
~~منهما مع الآخر قال في الرعاية الكبرى: وهو أولى (فإن لم يعلم المرتهن)
~~للجارية (بالولد ثم علم) به (فله الخيار في الرد والإمساك، فإن أمسك فلا
~~شيء له غيرها، وإن ردها فله فسخ البيع، إن كانت مشروطة فيه) أي: في البيع،؛
~~لفوات شرطه فإن لم تكن مشروطة فيه فلا فسخ له.
# (وإن تعيب الرهن) قبل قبضه (أو استحال العصير) المرهون (خمرا قبل قبضه
~~فللبائع الخيار بين قبضه معيبا ورضاه بلا رهن فيما إذا تخمر العصير، وبين
~~فسخ البيع) عني إن كان مشروطا فيه؛ لفوات شرطه، وإلا فلا.
# (و) إذا فسخ ms1554 البيع (رد الرهن) لربه لبطلانه (وإن علم) المرتهن (بالعيب
~~بعد قبضه) أي: الرهن (فكذلك) أي: يخير بين إمساكه أو رده وفسخ البيع، إن
~~كان مشروطا فيه.
# (وليس له) أي: للمرتهن (مع إمساكه) أي: الرهن المعيب (أرش من أجل العيب)
~~؛ لأن الرهن لو تلف بجملته لم يملك الطلب ببدله، فبعضه أولى.
# (وإن رهن ثمرة إلى محل) بكسر الحاء أي: أجل (فحدث فيه) أي: المحل ثمرة
~~(أخرى لا تتميز فالرهن باطل) ؛ لأنه مجهول عند حلول الحق.
# (وإن رهنها) أي: الثمرة (بدين حال، أو) رهنها بدين مؤجل، و (شرط قطعها
~~عند خوف اختلاطها) بأخرى (جاز) ؛ لأنه لا غرر فيه (فإن لم يقطعها) أي:
~~الثمرة (حتى اختلطت) بغيرها (لم يبطل الرهن) ؛ لأنه وقع صحيحا (فإن سمح
~~الراهن ببيع الجميع) من الثمرة المرهونة وما اختلطت به (على أنه رهن) جاز؛
~~لأنه كزيادة الرهن (أو اتفقا) أي: الراهن والمرتهن (على) بيع (قدر منه جاز)
~~؛ لأن الحق لا يعدوهما (وإن اختلفا أو تشاحا ف) يقدم (قول الراهن مع يمينه)
~~؛ لأنه منكر.
# (وإن رهن المكاتب من يعتق عليه) من ذوي رحمه المحرم كأبيه وأخيه وعمه (لم
~~يصح) رهنه (؛ لأنه لا يملك بيعه) لما يأتي في الكتابة.
# (ولو رهن العبد المأذون له) في التجارة (من يعتق على السيد) كأبي سيده،
~~وأخيه وعمه (لم يصح) رهنه (؛ لأنه صار حرا بشرائه) ؛ لأن حقوق العقد متعلقة
~~بالسيد؛ لأنه المالك.
# (ولو رهن الوارث تركة الميت، أو باعها، وعلى الميت دين ولو من زكاة صح)
~~الرهن أو البيع؛ لانتقال التركة إليه بموت مورثه، وتعلق الدين بها كتعلق
~~أرش الجناية برقبة الجاني لا يمنع من صحة التصرف (فإن قضى)
# PageV03P329
# الوارث (الحق) الذي على الميت (من غيره) أي: من غير ما رهنه أو باعه
~~(فالرهن) والبيع (بحاله) لا ينقض، كما لو رهن السيد العبد الجاني، أو باعه
~~في أرش الجناية من غيره (وإلا) يوف الوارث الحق (فللغرماء انتزاعه) أي:
~~انتزاع ما رهنه أو باعه وإبطال تصرفه لسبق حقهم.
# (والحكم فيه) أي: فيما انتزعه الغرماء من المرتهن ms1555 أو المشتري من تركة
~~الميت (كالحكم في) العبد (الجاني) فيباع ويوفى من ثمنه ما على الميت، وإن
~~فضل شيء فللوارث، كما يأتي تفصيله.
# (وكذا الحكم لو تصرف) الوارث (في التركة ثم رد عليه) أي: على الوارث
~~(مبيع باعه الميت) قبل موته (بعيب) متعلق برد (ظهر فيه) أي: في المبيع فإن
~~وفى الوارث المشتري ثمنه نفذ تصرفه، وإلا فله انتزاع التركة ممن هي بيده
~~وأخذ ثمنه منها (أو حق) أي: حكم حق (تعلق تجدده) .
# وفي نسخة " تجدد تعلقه " وهي موافقة لما في المغني (بالتركة) بعد تصرف
~~الوارث فيها (مثل إن وقع إنسان أو بهيمة في بئر حفره) المورث قبل موته (في
~~غير ملكه) تعديا، وقوله: (بعد موته) متعلق بوقع، وقوله: (لأن تصرفه) أي:
~~الوارث في التركة إذن (صحيح) علة لقوله:
# ولو رهن الوارث تركة الميت إلخ (لكن) تعرف الوارث في التركة مع حق غرماء
~~الميت بها (غير نافذ) بل موقوف (فإن قضى) الوارث (الحق) اللازم للميت (من
~~غيره) أي: غير ما تصرف فيه (نفذ) تصرفه.
# (وإلا) يقضيه من غيره (فسخ البيع والرهن) وقضى ما على الميت؛ لسبق حق
~~صاحب الدين وعلم من قوله: فسخ البيع والرهن أنه لو أعتقه لم يتأت فسخ
~~العتق، بل يجبر الوارث على قضاء الحق كما لو عتق السيد العبد الجاني، أو
~~عتق الراهن الرهن، على ما يأتي.
# (ويصح رهن عبد مسلم لكافر) ؛ لأن الرهن لا ينقل الملك إلى الكافر، بخلاف
~~البيع (إذا اشترط كونه) أي: العبد المسلم (في يد مسلم عدل) وإلا لم يصح
~~لقوله تعالى: {ولن يجعل الله للكافرين على المؤمنين سبيلا} [النساء: 141] .
# (ومثله) أي: مثل العبد المسلم فيما ذكر في (كتب الحديث والتفسير) فيصح
~~رهنها لكافر إذا شرط أن تكون بيد مسلم عدل.
# (ولا يلزم الرهن في حق الراهن إلا بالقبض) لقوله تعالى: {فرهان مقبوضة}
~~[البقرة: 283] ؛ ولأنه عقد إرفاق يفتقر إلى القبول فافتقر إلى القبض القرض
~~وعلم من ذلك:
# PageV03P330
# أنه لا يلزم في حق المرتهن مطلقا؛ لأن الحق له وتقدم وقوله: (للمرتهن أو
~~وكيله ms1556 أو من اتفقا) أي: الراهن والمرتهن (عليه) أي: على أن يكون الرهن بيده
~~متعلق بالقبض ولا فرق في ذلك بين المكيل والموزون وغيرهما.
# (وليس له) أي: المرتهن أو وكيله (قبضه) أي: الرهن (إلا بإذن الراهن) ؛
~~لأنه له قبل القبض فلا يملك المرتهن إسقاط حقه بغير إذنه كالموهوب (فإن
~~قبضه) أي: الرهن مرتهن أو نائبه (بغير إذن) الراهن (لم يثبت حكمه) وهو
~~اللزوم (وصار بمنزلة ما لم يقبض) ؛ لفساد القبض لعدم إذن الراهن فيه.
# (فلو استناب المرتهن الراهن في القبض لم يصح) قبضه ولم يكن الرهن لازما؛
~~لأن المرتهن لم يقبضه هو ولا وكيله (وعبد الراهن وأم ولده كهو) فلا تصح
~~استنابتهما في قبض الرهن؛ لأن يد سيدهما ثابتة عليهما وعلى ما بيدهما (لكن
~~تصح استنابة مكاتبه) أي: مكاتب الراهن (وعبده المأذون له) في التجارة في
~~قبض الرهن؛ لاستقلالهما بالتصرف.
# (وصفة قبضه) أي: قبض الرهن (ك) صفة قبض (مبيع فإن كان) الرهن (منقولا
~~فقبضه نقله) كالحلي (أو تناوله) إن كان يتناول كالدراهم ونحوها (موصوفا
~~كان) الرهن (أو معينا كعبد وثوب وصبرة وإن كان) الرهن (مكيلا ف) قبضه
~~(بكيله أو) كان (موزونا ف) قبضه (بوزنه أو) كان (مذروعا) فقبضه (بذرعه أو)
~~كان (معدودا ف) قبضه (بعده وإن كان) الرهن (غير منقول كعقار) من أرض وبناء
~~وغراس.
# (و) ك (ثمر على شجر وزرع في أرض ف) قبضه (بالتخلية بينه وبين مرتهنه من
~~غير حائل) ؛ لأنه المتعارف في ذلك كله كما تقدم في البيع.
# (ولو رهنه دارا فخلى) الراهن (بينه) أي: المرتهن (وبينها، وهما فيها ثم
~~خرج الراهن) منها (صح القبض لوجود التخلية، و) الرهن (قبل قبضه جائز غير
~~لازم) لعدم وجود شرط اللزوم، وهو القبض (فلو تصرف فيه) أي: الرهن (راهن
~~قبله) أي: قبل القبض (بهبة أو بيع أو عتق، أو جعله صداقا، أو عوضا في خلع
~~أو طلاق أو عتق، أو جعله أجرة، أو جعلا في جعالة ونحو ذلك مما يخرج به عن
~~ملكه أو رهنه ثانيا نفذ تصرفه) ؛ لعدم لزوم الرهن ms1557 (وبطل الرهن الأول) ؛ لأن
~~هذه التصرفات تمنع الرهن، فانفسخ بها (سواء أقبض) الراهن (الهبة والبيع
~~والرهن الثاني أم لم يقبضه) كما تقدم.
# (وإن دبره) أي: دبر الراهن الرهن قبل قبضه (أو أجره، أو كاتبه، أو زوج
~~الأمة) المرهونة قبل القبض (لم يبطل الرهن) ؛ لأن هذه التصرفات لا تمنع
~~البيع فلا
# PageV03P331
# تمنع صحة الرهن.
# (ولو أذن) الراهن للمرتهن (في قبضه) أي: الرهن (ثم تصرف) الراهن (قبله)
~~أي: قبل القبض (نفذ) تصرفه (أيضا) لعدم اللزوم بعد القبض.
# (وإن امتنع) الراهن (من إقباضه) الرهن (لم يجبر) عليه؛ لعدم لزومه، ويبقى
~~الدين بغير رهن وكذا إن انفسخ الرهن قبل القبض (لكن إن شرطه) البائع (في
~~عقد بيع وامتنع) المشتري (من إقباضه) الرهن (فللبائع فسخ البيع) ؛ لأنه لم
~~يسلم له ما شرط وكذا لو شرط في قرض.
# (ولو رهنه) شخص (ما هو في يده) أي: المرتهن (ومضمون عليه كالغصوب
~~والعواري، والمقبوض على وجه سوم والمقبوض بعقد فاسد صح الرهن وزال الضمان)
~~؛ لانتقاله إلى الأمانة (كما لو كان) ما في يده (غير مضمون عليه كالوديعة
~~ونحوها) كالمضاربة والشركة.
# (ويلزم الرهن) حينئذ (بمجرد ذلك) أي: بمجرد العقد؛ لأن يده ثابتة عليه
~~وإنما تغير الحكم فقط فلم يحتج إلى قبض كما لو منع الوديعة صارت مضمونة
~~(ولا يحتاج) لزوم الرهن (إلى أمر زائد على ذلك) أي: على العقد، كمضي زمن
~~يتأتى قبضه فيه (كهبة) أي: هبة إنسان ما بيده فإنها تلزم بمجرد العقد، ولا
~~يحتاج لمضي زمن يتأتى فيه القبض.
# (فإن جن أحد المتراهنين قبل القبض أو مات) أحدهما قبله (لم يبطل زمن
~~الرهن) ؛ لأنه يئول إلى اللزوم فأشبه البيع في مدة الخيار، بخلاف نحو
~~الوكالة.
# (ويقوم ولي المجنون مقامه فإن كان المجنون هو الراهن فعلى وليه ما فيه
~~الحظ له من التقبيض) للرهن (وعدمه) يعني إن كان الحظ للمجنون في التقبيض
~~بأن يكون شرط في بيع والحظ في إتمامه أقبضه وإن كان الحظ في تركه لم يجز
~~تقبيضه وإنما اعتبر الإذن لشبهه بالهبة، من حيث إنه لا ms1558 يلزم إلا بالقبض.
# (وإن كان) المجنون هو (المرتهن قبضه) له (وليه) ؛ لأنه الأحظ له (وإن
~~مات) أحدهما (قام وارثه مقامه) في التقبيض، والقبض كسائر حقوقه (فإن مات
~~الراهن لم يلزم ورثته تقبيضه) أي: الرهن؛ لأنه لا يلزم مورثهم وإن أرادوا
~~إقباضه (فإن لم يكن على المستدين سوى هذا الدين فللورثة تقبيض الرهن)
~~للمرتهن لأن الحق لهم، (وإن كان عليه) أي: الميت (دين سواه فليس للورثة
~~تخصيص المرتهن بالرهن) ؛ لأن حقوق الغرماء تعلقت بالتركة قبل لزوم حقه فلم
~~يجز تحصيصه به بغير رضاهم.
# (وسواء فيما ذكرنا ما) إذا مات أحدهما أو جن (بعد الإذن في القبض) ، وما
~~إذا حصل ذلك (قبله) أي: قبل الإذن في القبض (؛ لأن الإذن يبطل بالموت
~~والجنون والإغماء والحجر) ؛ لأنه وكالة.
# (فلو حجر على الراهن بفلس قبل التسليم لم يكن له
# PageV03P332
# تسليمه) ؛ لأنه تخصيص ببعض الغرماء (وإن كان) الحجر (لسفه فكما لو زال
~~عقله بجنون) فيقوم وليه مقامه في فعل الأحظ.
# (وإن أغمي عليه أي: على الراهن قبل إقباض الرهن) (لم يكن للمرتهن قبض
~~الرهن) بنفسه (وليس لأحد تقبيضه) له (؛ لأن المغمى عليه لا تثبت عليه
~~الولاية) لأحد لقصر مدة الإغماء (وانتظرت إفاقته) من إغمائه ليقبضه إن شاء.
# (وإن خرس) الراهن (وكانت له كتابة مفهومة أو إشارة معلومة فكمتكلم) ؛
~~لحصول المقصود بكتابته أو إشارته.
# (وإلا) بأن لم يكن له كتابة مفهومة ولا إشارة معلومة (لم يجز) للمرتهن
~~(القبض، وإن كان أحد هؤلاء قد أذن في القبض بطل حكمه) أي: حكم إذنه (؛ لأن
~~إذنهم يبطل بما عرض لهم) من موت وجنون وإغماء وحجر وخرس وتقدم بعضه.
# (واستدامة قبضه) أي: الرهن (شرط في لزومه) لأن الرهن يراد للوثيقة؛
~~ليتمكن من بيعه واستيفاء دينه فإذا لم يكن في يده زال ذلك بخلاف الهبة، فإن
~~القبض في ابتدائها يثبت الملك فإذا ثبت استغني عن القبض.
# (فإن أخرجه) أي: الرهن (المرتهن باختياره إلى الراهن زال لزومه وبقي)
~~الرهن (كأنه لم يوجد فيه قبض) ؛ لأن استدامة القبض شرط في اللزوم وقد زالت
~~والمشروط ms1559 ينتفي بانتفاء شرطه (سواء أخرجه) المرتهن إلى الراهن (بإجارة أو
~~إعارة أو إيداع أو غير ذلك) لما تقدم.
# (فإن رده) أي: رد الراهن الرهن (إليه) أي: إلى المرتهن (باختياره عاد
~~لزومه بحكم العقد السابق) ؛ لأنه أقبضه باختياره، فلزم كالأول ولا يحتاج
~~إلى تجديد عقد؛ لأن العقد الأول لم يطرأ عليه ما يبطله أشبه ما لو تراخى
~~القبض عن العقد.
# (وإن أزيلت) أي: أزال الراهن أو غيره (يده) أي: المرتهن (بغير حق كالغصب
~~والسرقة وإباق العبد وضياع المتاع ونحوه فلزومه) أي: الرهن (باق) ؛ لأن يد
~~المرتهن ثابتة عليه حكما.
# ولو سبى الكفار العبد المرهون ثم استنقذ منهم عاد رهنا بحاله نص عليه
~~قاله في القاعدة الثلاثين وقال: لو صالحه عن دين الرهن على ما يشترط قبضه
~~في المجلس صح الصلح وبرئت ذمته من الدين وزال الرهن فإن تفرقا قبل القبض
~~بطل الصلح وعاد الدين والرهن بحاله.
# (وإن أقر الراهن بالتقبيض) للرهن (ثم أنكره وقال: أقررت بذلك ولم أكن
~~أقبضت شيئا) ، فقول المرتهن مؤاخذة للراهن بإقراره (أو أقر المرتهن بالقبض
~~ثم أنكره فقول المقر له) مؤاخذة للمقر بإقراره لحديث «لا عذر لمن أقر» (فإن
~~طلب المنكر يمينه) أي: يمين خصمه أنه ما أقر كاذبا (فله ذلك) أي: تحليفه
~~لاحتمال صدقه ويأتي في الإقرار.
# (إن اختلفا) أي: الراهن والمرتهن في القبض (فقال المرتهن: قبضته) أي:
~~الرهن فصار
# PageV03P333
# لازما (وأنكر الراهن) ذلك (فقول صاحب اليد) فإن كان بيد الراهن فقوله؛
~~لأن الأصل عدم القبض وإن كان بيد المرتهن فقوله؛ لأن الظاهر قبضه بحق.
# (وإن اختلفا في الإذن) في القبض (فقال الراهن: أخذته) أي: الرهن (بغير
~~إذني) فلم يلزم (فقال) المرتهن: (بل) أخذته (بإذنك وهو في يد المرتهن فقول
~~الراهن) ؛ لأنه منكر (جزم به في الكافي وإن قال) الراهن: (أذنت لك) في قبضه
~~(ثم رجعت قبل القبض فأنكر المرتهن) رجوعه (فقوله) أي: المرتهن، لأن الأصل
~~عدم الرجوع.
# وإن كان الرهن في يد الراهن فقال المرتهن: قبضته ثم غصبتنيه فأنكر
~~الراهن، فالقول قوله؛ لأن الأصل عدمه. ms1560
# (ولو رهنه عصيرا فتخمر زال لزومه) ؛ لأن تخميره بمنزلة إخراجه من يده؛
~~لأنه لا يد لمسلم على خمر (ووجبت إراقته) حينئذ كسائر الخمر (فإن أريق) ما
~~تخمر من العصير (بطل العقد فيه ولا خيار للمرتهن) ؛ لأن التلف حصل في يده
~~وهذا بالنسبة للمسلمين (وإن عاد) ما تخمر من العصير (خلا) قبل إراقته (عاد
~~لزومه بحكم العقد السابق) كما لو زالت يد المرتهن عنه ثم عادت إليه فلو
~~استحال خمرا قبل قبض المرتهن بطل العقد فيه ولم يعد بعوده خلا؛ لأنه عقد
~~ضعيف لعدم القبض أشبه إسلام أحد الزوجين قبل الدخول.
# (وإن أجره) أي: أجر الراهن (أو أعاره لمرتهن أو) أجره أو أعاره ل (غيره)
~~أي: غير مرتهن (بإذنه) أي: إذن مرتهن (فلزومه) أي: الرهن (باق) ؛ لأن هذا
~~التصرف لا يمنع البيع فلم يفسد القبض (لكنه يصير) الرهن (في العارية
~~مضمونا) على المستعير من مرتهن أو غيره؛ لأن العارية مضمونة كما يأتي.
### | [فصل تصرف راهن في رهن لازم]
# فصل (وتصرف راهن في رهن لازم) أي: مقبوض (بغير إذن مرتهن بما يمنع ابتداء
~~عقده، كهبة ووقف وبيع ورهن ونحوه) كجعله عوضا في صداق أو طلاق (لا يصح) ؛
~~لأنه تصرف يبطل حق المرتهن من الوثيقة، وليس بمبني على السراية والتغليب،
~~فلم يصح بغير إذن المرتهن كفسخ الرهن (إلا العتق مع تحريمه) لما فيه من
~~إبطال حق المرتهن من الوثيقة (فإنه ينفذ) ؛ لأنه إعتاق من مالك تام الملك
~~فنفذ كعتق المستأجر؛ ولأنه مبني على السراية والتغليب بدليل أنه ينفذ
# PageV03P334
# في ملك الغير ففي ملكه أولى.
# (ولو) كان الراهن (معسرا) نفذ عتقه لما تقدم (ويؤخذ من) راهن (موسر) إذا
~~أعتق الرهن (قيمته) ؛ لأنه أبطل حق المرتهن من الوثيقة أشبه ما لو أتلفه
~~(وقت عتقه) ؛ لأنه وقت إتلافه تكون (رهنا مكانه) ؛ لأنها نائبة عن الرهن أو
~~بدل عنه (ومتى أي: سر) راهن (معسر) وقد أعتق الرهن (بقيمته قبل حلول الدين
~~أخذت) القيمة (منه وجعلت رهنا) مكانه؛ لأنها بدله.
# (وإن أي: سر) الراهن (بعده) أي: بعد حلول ms1561 الدين وكان قد أعتق الرهن (طولب
~~بالدين فقط) ؛ لأن ذمته تبرأ به من الحقين معا.
# (وإن أذن) المرتهن (فيه) أي: العتق (أو في غيره مما تقدم) كالهبة والوقف
~~والبيع والرهن ونحوه (صح) التصرف المأذون فيه؛ لأن الراهن إنما منع من مثل
~~ذلك لتعلق حق المرتهن وقد أسقطه بالإذن (وبطل الرهن) ؛ لأن ما أذن فيه
~~يمتنع معه جواز الرهن ابتداء فامتنع معه دواما ولهذا قيد فيما تقدم بقوله:
~~بما يمنع ابتداء عقده احترازا من نحو الإجارة والعارية والتزويج والكتابة
~~ونحوها فتصح بإذن المرتهن ويبطل بها الرهن؛ لأنها لا تمنع ابتداء عقده (وإن
~~أذن) المرتهن للراهن (في البيع ففيه تفصيل يأتي قريبا) .
# (وله) أي: الراهن (إخراج زكاته) أي: الرهن (منه بلا إذن مرتهن إن عدم
~~غيره) لتعلق الزكاة بعين المال كتعلق أرش الجناية برقبة العبد الجاني.
# (ومتى أي: سر) الراهن (جعل بدله) أي: بدل ما أخرج زكاة (رهنا) مكانه كبدل
~~ما أعتقه.
# (وله) أي: للراهن (غرس أرض) مرهونة (إذا كان الدين مؤجلا) ؛ لأن تعطيل
~~منفعتها إلى حلول الدين تضييع المال وقد نهى عنه بخلاف الحال فإن الراهن
~~حينئذ يجبر على فك الرهن بالوفاء أو بيعه فلا تعطل منفعتها.
# قال في الكافي ولو ارتهن أرضا فنبت فيها شيء دخل في الرهن؛ لأنه من
~~إنمائها سواء نبت بنفسه أو بفعل الراهن.
# (و) للراهن (وطء) مرهونة (بشرط أو إذن مرتهن) ؛ لأن الراهن إنما منع من
~~ذلك لأجل حق المرتهن وقد أسقطه بالإذن فيه أو الرضا به ولراهن (وإجارة)
~~الرهن (وإعارته بإذنه) أي: المرتهن (أيضا والرهن بحاله) وتقدم قريبا.
# (ويحرم) على الراهن ما ذكر من الوطء والإجارة والإعارة (بدونه) أي: بدون
~~إذن المرتهن فيه له في رواية ابن منصور أله أن يطأ؟ قال لا والله.
# (ولا يمنع) الراهن (من إصلاح الرهن، ودفع الفساد عنه من سقي شجر وتلقيح
~~وإنزاء فحل على إناث ومداواة وفصد، ونحوه) كتشريط (وفنح رهصة وهو التنزيغ)
~~أي: البيطرة؛ لأن ذلك مصلحة للرهن، وزيادة في حق المرتهن
# PageV03P335
# من غير ضرر عليه فلم يملك ms1562 المنع منه وكذا تعليم قن صناعة ودابة السير.
# (وإن كان الرهن فحولا لم يكن له) أي: للراهن (إطراقها بغير رضا المرتهن)
~~؛ لأنه انتفاع بها (إلا إن تضرر) الفحول (بتركه) أي: الإطراق (فيجوز) ؛
~~لأنه (كالمداواة) له (ويمنع) الراهن (من قطع أصبع زائدة و) قطع (سلعة فيها
~~خطر) من مرهون؛ لأنه يخاف عليه من قطعها، بخلاف ما لو كان به أكلة فإنه
~~يخاف من تركها، لا قطعها.
# (ويمنع) الراهن (من ختانه) أي: الرهن (إلا مع دين مؤجل يبرأ) المختون
~~(قبل أجله والزمان معتدل لا يخاف عليه) أي: المختون (منه) ؛ لأن الختان لا
~~يضر المرتهن إذن ويزيد به الثمن.
# (وللمرتهن مداواة ماشية) مرهونة (لمصلحة) ؛ لأن له فيها حق التوثق.
# (وليس للراهن الانتفاع بالرهن باستخدام، ولا وطء الأمة، ولو) كانت (آيسة
~~أو صغيرة) لا تحمل كالمستبرأة (ولا) للراهن (سكنى) المرهون (ولا التصرف فيه
~~بإجارة ولا إعارة ولا غير ذلك بغير رضا المرتهن) ولا يملك ذلك المرتهن بغير
~~رضا الراهن (وتكون منافعه معطلة) إذا لم يتفقا على التصرف.
# (فإن كانت) المرهونة (دارا أغلقت، وإن كان) المرهون (عبدا أو غيره تعطلت
~~منافعه، حتى يفك الرهن) ولا ينفرد أحدهما بالتصرف؛ لأنه لا ينفرد بالحق.
# (ويصح رهن الأمة المزوجة) ؛ لأنه يصح بيعها.
# (وليس له) أي: الراهن (تزويج الأمة المرهونة) بغير إذن المرتهن (فإن فعل)
~~أي: زوجها بغير إذن المرتهن (لم يصح) ؛ لأنه ينقص ثمنها فلم يصح كتزويج
~~العبد.
# (ولا وطؤها) أي: ليس للراهن وطء الأمة المرهونة (فإن فعل فلا حد عليه) ؛
~~لأنها ملكه (ولا مهر) لذلك.
# (وإن أتلف جزءا منها أو نقصها، مثل أن افتض البكر) أي: أزال بكارتها (أو
~~أفضاها) أي: خرق ما بين سبيليهما، أو ما بين مخرج بول ومني (فعليه قيمة ما
~~أتلف) أي: أرش نقصها (فإن شاء) الراهن (جعله رهنا معها، وإن شاء جعله قضاء
~~من الحق إن لم يكن) الحق قد (حل، وإن كان) الحق (قد حل جعله قضاء) عن الحق
~~(لا غير) ؛ لأنه يبرأ به من الحقين.
# (وإن أولدها) الراهن (بأن) وطئ ms1563 المرهونة ف (أحبلها بعد لزوم الرهن وولدت
~~ما تصير به أم ولد) وهو ما تبين فيه خلق إنسان ولو خفيا (خرجت من الرهن) ؛
~~لأنها صارت أم ولد له؛ لأنه أحبلها بحر في ملكه (وأخذت منه) أي: الراهن
~~(قيمتها حين أحبلها) ؛ لأنه وقت إتلافها (فجعلت رهنا) مكانها، كما لو
~~أتلفها بغير ذلك وإن تلفت بسبب الحمل فعليه قيمتها؛ لأنها تلفت بسبب كان
# PageV03P336
# منه (إلا أن يكون الوطء بإذن المرتهن) ؛ لأن الوطء يفضي إلى الإحبال ولا
~~يقف على اختياره فالإذن في سببه إذن فيه (فإن أذن) المرتهن في الوطء (ثم
~~رجع) قبله (فكمن لم يأذن) فيه.
# (وإن اختلفا) أي: الراهن والمرتهن أو أحدهما وورثه الآخر أو ورثتهما (في
~~الإذن) في الوطء أو غيره (فالقول قول من ينكر) الإذن؛ لأن الأصل عدمه فإن
~~توجهت اليمين على وارث المرتهن حلف على نفي العلم وإن نكل من توجهت عليه
~~اليمين قضي عليه بالنكول.
# (وإن أقر المرتهن بالإذن) في الوطء (وأنكر) المرتهن (كون الولد من الوطء
~~المأذون فيه) وقال: هو من وطء آخر (أو قال) هو أي: الولد (من زوج أو زنا
~~فقول الراهن بغير يمين) ؛ لأنا لم نلحقه به بدعواه، بل بالشرع (إن اعترف
~~المرتهن بالإذن في الوطء، و) اعترف (بالوطء و) اعترف (بالولادة، و) اعترف
~~(بمضي مدة بعد الوطء يمكن أن تلده فيها) فإن عاش اعتبر مضي ستة أشهر من
~~وطئه؛ لأنها أقل مدة الحمل.
# (وإن أذن) الراهن للمرتهن (في ضربها) أي: ضرب المرهونة (فضربت فتلفت فلا
~~ضمان عليه) ؛ لأنه تولد من الضرب المأذون فيه.
# (وإذا رهنها) أي: الأمة (فبانت حائلا) لا حمل بها (أو) بانت (حاملا بولد
~~لا يلحق بالراهن) ؛ لكونه من وطء شبهة أو زنا أو زوج (فالرهن) باق (بحاله)
~~؛ لعدم ما يبطله (وكذلك إن كان) الولد (يلحق به) أي: بالراهن (لكن لا تصير
~~به) الأمة (أم ولد مثل إن وطئها وهي زوجته) أو بشبهة أو زنا (ثم ملكها ثم
~~رهنها) فبانت حاملا من ذلك الوطء.
# (وإن بانت) الأمة (حاملا بما تصير ms1564 به أم ولد) بأن وطئها في ملكه ثم رهنها
~~ثم ظهر حملها (بطل الرهن) أي: تبينا بطلانه؛ لأنه لا يصح بيعها.
# (ولا خيار للمرتهن ولو كان) رهنها (مشروطا في البيع) ؛ لأن المنع من
~~رهنها من قبل الشرع لا من المشتري.
# (وإن أقر الراهن بالوطء بعد لزوم الرهن) وأنكر المرتهن (قبل) قول الراهن
~~(في حقه) وحده (ولا يقبل) قوله (في حق المرتهن) لأن الأصل عدم ذلك وبقاء
~~التوثقة حتى تقوم البينة به.
# (وإن أذن مرتهن لراهن في بيع الرهن) فله ثلاثة أحوال أحدها: أن يأذن له
~~في البيع (بشرط أن يجعل ثمنه رهنا مكانه) فيصح البيع والشرط الثاني ما أشار
~~إليه بقوله: (أو أذن) مرتهن (في بيعه) أي: الرهن (بعد حلول الدين صح البيع)
~~؛ لصدوره من المالك بإذن المرتهن.
# (وبطل الرهن في عينه وصار الثمن رهنا) ؛ لأنه بدل الرهن (ويأخذ الدين
~~الحال منه) لأن مقتضى الرهن بيعه واستيفاء الحق من
# PageV03P337
# ثمنه (وما سواه) أي: سوى ما أخذ في الدين الحال (يبقى رهنا إلى) حلول
~~(أجله) أي: المؤجل فيوفى منه أي: في حال الشرط.
# (و) الثالث: إذا أذن في بيع الرهن (بدونهما أي: حلول الدين، أو الشرط)
~~جعل (ثمنه رهنا) ف (يبطل) الرهن ب (البيع) لخروجه عن ملك الراهن بإذن
~~المرتهن ولا يكون ثمنه رهنا مكانه؛ لعدم اشتراطه وحلول الدين، خلافا للقاضي
~~ومتابعيه، وعبارة المصنف توهم بطلان البيع، وليس كذلك قال في الفروع:
~~وبدونهما يبطل الرهن، وقال في الكافي: الثاني أن يبيعه قبل حلول الدين بإذن
~~مطلق فيبطل الرهن ويسقط حق المرتهن من الوثيقة؛ لأنه تصرف في عين الرهن
~~تصرفا لا يستحقه المرتهن فأبطله كالعتق وكذا في المغني.
# (فإن اختلفا في الإذن) بأن قال الراهن: بعته بإذن المرتهن، وقال المرتهن:
~~لم آذن له (فقول مرتهن) أو وارثه بيمينه؛ لأن الأصل عدم الإذن.
# (فإن أقر) المرتهن (به) أي: الإذن (واختلفا في شرط جعل ثمنه رهنا) مكانه،
~~بأن قال الراهن: لم تشترطه، وقال المرتهن: اشترطته (فقول الراهن) أو وارثه
~~بيمينه؛ لأنه منكر والأصل عدم ms1565 الاشتراط.
# (وإن أذن) المرتهن (له) أي: للراهن (في بيعه) أي: الرهن والدين مؤجل
~~(بشرط أن يجعل دينه من ثمنه) فباعه (صح البيع) للإذن (ولغا الشرط) ؛ لأن
~~التأجيل أخذ قسطا من الثمن، فإذا أسقط بعض مدة الأجل في مقابلة الإذن فقد
~~أذن بعوض وهو ما يقابل الباقي من مدة الأجل من الثمن، وهذا لا يجوز أخذ
~~العوض عنه فيلغو.
# (ويكون الثمن) حينئذ (رهنا) مكانه؛ لأن المرتهن لم يأذن في البيع إلا
~~طامعا في وفاء دينه من ثمنه فلم يسقط حقه منه مطلقا.
# (وللمرتهن الرجوع في كل تصرف أذن فيه) لراهن (قبل وقوعه) ؛ لعدم لزومه
~~(فإن ادعى) المرتهن (أنه رجع) عن الإذن (قبل البيع) ونحوه (لم يقبل) قوله؛
~~لأنه أي: المبيع ونحوه تعلق (به حق ثالث) فلم يقبل قوله في إبطاله (ولو ثبت
~~رجوعه) أي: أن المرتهن رجع قبل تصرف الراهن (وتصرف الراهن جاهلا رجوعه لم
~~ينفذ تصرفه) كالوكيل إذا تصرف غير عالم بعزل موكله له.
# (ونماء الرهن، متصلا كان) النماء (أو منفصلا وكسبه وغلاته، وصوفه ولبنه،
~~وورق شجره المقصود، ومهره، وأرش الجناية عليه الموجبة للمال) أو للقصاص، أو
~~اختير المال.
# (وما يسقط من ليفه وسعفه وعراجينه، وزرجون الكرم) بزاي ثم راء مفتوحتين
~~وجيم مضمومة: قضبان الكرم، ذكره الجواليقي (وما قطع من الشجر من حطب،
~~وأنقاض الدار
# PageV03P338
# تكون رهنا في يده) أو وكيله أو من اتفقا عليه (كالأصل فتباع معه إذا بيع)
~~؛ لأن الرهن عقد على العين، فيدخل فيه ما ذكر كالبيع والهبة، وفي الجناية
~~عليه؛ لأنها بدل جزء منه فكانت من الرهن كقيمته إذا أتلفه إنسان (وتأتي
~~الجناية) على الرهن (الموجبة للقصاص) مفصلة.
# (وإذا رهن أرضا أو دارا أو غيرهما) كبستان وطاحون (تبعه في الرهن ما
~~يتبع) المبيع (في البيع من شجر وغيره وما لا) يتبع في البيع (فلا) يتبع في
~~الرهن.
### | [فصل في مؤنة الرهن]
# فصل ومؤنة الرهن. من طعامه وكسوته ومسكنه وحافظه (وكفنه وبقية تجهيزه إن
~~مات، وأجرة مخزنه إن كان مخزونا و) أجرة (سقيه وتلقيحه وزباره) أي: قطع ms1566
~~الأغصان الرديئة لتخلفها أغصان جديدة من الكرم (وجذاذه، ورعي ماشية) مرهونة
~~(ورده) أي: رد المرهون (من إباقه و) أجرة (مداواته لمرض أو جرح، وختانه:
~~على الراهن) لما روى سعيد بن المسيب عن أبي هريرة أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «لا يغلق الرهن من صاحبه الذي رهنه له غنمه وعليه غرمه» ورواه
~~الشافعي والدارقطني، وقال: إسناده حسن متصل؛ ولأنه ملك للراهن فكان عليه
~~نفقته وما يحتاج إليه ومؤنة تجهيزه تابعة لمؤنته.
# (فإن) امتنع الراهن من بذل ما وجب عليه مما تقدم أجبره الحاكم عليه فإن
~~لم يفعل أخذ الحاكم من ماله وفعله فإن (تعذر أخذ ذلك من الرهن) لغيبة أو
~~غيرها ولم يقدر له على مال (بيع كله وعلى الراهن تجفيف ثمره منه) أي: الرهن
~~(فيما يجب عليه) أي: الراهن (فعله بقدر الحاجة) ؛ لأن حفظ البعض أولى من
~~إضاعة الكل واحترز بقوله " فيما يجب عليه فعله " من نحو مداواته وختانه
~~(فإن خيف استغراقه) أي: استغراق البيع للرهن في الإنفاق عليه ونحوه (بيع
~~كله) وجعل ثمنه رهنا مكانه؛ لأنه أحظ لهما (وعلى الراهن تجفيف الثمرة)
~~المرهونة (إذا احتاجت إليه) أي: التجفيف (والحق مؤجل) ؛ لأنه من جملة
~~المؤنة التي تحفظ بها وتقدم.
# (وإن كان) الحق (حالا بيعت) الثمرة ووفي منها الدين؛ لعدم الحاجة إلى
~~تجفيفها.
# (وإن اتفقا) أي: الراهن والمرتهن (على بيعها) أي: الثمرة (وجعل ثمنها
~~رهنا) مكانها بدين (مؤجل جاز) ؛ لأن الحق لا يعدوهما (فإن اختلفا) بأن طلب
~~أحدهما البيع والآخر
# PageV03P339
# بقاءها (قدم قول من يستبقيها) إلى حلول الدين؛ لأنه وقت وجوب بيعها (إلا
~~أن تكون) الثمرة (مما تقل قيمته بالتجفيف، وقد جرت العادة ببيعه رطبا) أو
~~عنبا (فيباع) كذلك؛ لأنه أحظ لهما (ويجعل ثمنه رهنا) مكانه؛ لأنه بدله.
# (وإن اتفقا) أي: المتراهنان (على قطعها) أي: الثمرة (في وقت جاز، حالا
~~كان الحق أو مؤجلا، أو كان الأصلح القطع أو الترك) ؛ لأن الحق لهما لا
~~يعدوهما فمهما تراضيا عليه جاز.
# (ويقدم قول من طلب الأصلح) من القطع أو الترك (إن ms1567 كان ذلك) القطع (قبل
~~حلول الحق) ؛ لأنه لم يدخل وقت بيعها (وإلا) بأن كان بعد حلول الحق قدم
~~(قول من طلب القطع) منهما، وإن لم يكن أصلح؛ لأنه إن طلبه الراهن فالضرر
~~عليه، وإن طلبه المرتهن فهو لا يجبر على تأخير حقه بعد حلوله.
# (وإن كانت الثمرة مما لا ينتفع بها قبل كمالها) كثمرة الجوز (لم يجز
~~قطعها قبله) أي: قبل كمالها (ولم يجبر عليه) ؛ لأنه إضاعة مال، وقد نهى -
~~صلى الله عليه وسلم -.
# (وإن أراد الراهن السفر بالماشية ليرعاها في مكان آخر وكان لها في مكانها
~~مرعى تتماسك به فللمرتهن منعه) من السفر بها؛ لأن فيه إخراجها عن يده ونظره
~~(وإن أجدب مكانها) أي: محل رعيها (فلم تجد ما تتماسك به فله) أي: الراهن
~~(السفر بها) ؛ لأنه موضع حاجة (إلا أنها تكون) الماشية (في يد عدل يرضيان
~~به، أو ينصبه الحاكم) فيسافر هو بها (ولا ينفرد الراهن بها) ؛ لئلا يفوت حق
~~المرتهن من التوثق (فإن امتنع الراهن من السفر بها) مع جدب مكانها
~~(فللمرتهن نقلها) للحاجة.
# (وإن أراد) كل منهما (السفر بها و) لكن (اختلفا في مكانها قدم من يعين
~~الأصلح، فإن استويا قدم قول المرتهن) ؛ لأنه أحق باليد (وأيهما أراد نقلها
~~عن البلد مع خصبه إلى مثله أو) إلى (أخصب منه لم يكن له ذلك) بغير إذن
~~صاحبه؛ لعدم الحاجة إليه.
# (وإن اتفقا) أي: الراهن والمرتهن (عليه) أي: على نقلها إلى خصب مثل
~~مكانها، أو أخصب (جاز) ؛ لأن الحق لا يعدوهما.
# (ولا يجبر الراهن على مداواة الرهن) ولا فتح عرقه؛ لأن الشفاء بيد الله
~~تعالى وقد يجيء بدونه، بخلاف النفقة.
# (ولا) يجبر الراهن على (إنزاء الفحل على الإناث) ؛ لأنه ليس مما يحتاج
~~إليه لبقائها (و) لا يجبر على نحو ذلك مما لا يحتاج إليه لبقاء الرهن.
# وإن احتاجت الماشية لراع لزم الراهن؛ لأنه لا قوام لها بدونه (وإن جربت
~~الماشية) المرهونة (فللراهن دهنها بما يرجى نفعه ولا يخاف ضرره كالقطران
~~والزيت اليسير) كمداواة القن (وإن خيف ضرره ك) ms1568 الزيت (الكثير فللمرتهن
# PageV03P340
# منعه) ؛ لأنه ربما فوت عليه الرهن (وهو) أي: الرهن (أمانة في يد المرتهن)
~~لحديث أبي هريرة السابق؛ ولأنه لو ضمن لامتنع الناس من فعله خوفا من
~~الضمان، وذلك وسيلة إلى تعطيل المداينات، وفيه ضرر عظيم وهو منفي شرعا؛
~~لأنه وثيقة بالدين فلا يضمن كالزيادة على قدر الدين.
# (ولو قبل العقد) بأن وضع له العين ليرهنها بعد فتلفت فلا ضمان (ك) ما لو
~~تلف الرهن (بعد الوفاء أو الإبراء) من الدين.
# (وإن تلف الرهن بغير تعد منه) أي: المرتهن (أو تفريط فلا شيء عليه) أي:
~~المرتهن (كما لو تلف تحت يد العدل) ؛ لما تقدم من أنه أمانة بيده (وليس
~~عليه) أي: المرتهن مؤنة (رده) بل يخلي بين المالك وبينه (كالوديعة)
~~والأجرة، بخلاف العارية (فإن سأل مالكه) أي: الرهن (دفعه إليه) بعد فكه
~~(لزم من هو في يده من المرتهن أو العدل دفعه إليه) أي: أن يخلى بينه وبينه،
~~كما تقدم (إذا أمكنه) ذلك (فإن لم يفعل) المرتهن أو العدل مع الإمكان (صار
~~ضامنا) بمنعه ربه منه بلا عذر (وإن تعدى) المرتهن (فيه) أي: الرهن (أو فرط
~~زال ائتمانه كوديعة ويصير) الرهن (مضمونا) حينئذ لتعديه أو تفريطه (والرهن)
~~باق (بحاله) ؛ لأنه يجمع أمانة واستيثاقا فإذا زال أحدهما بقي الآخر.
# (ولا يسقط بهلاكه) أي: الرهن (شيء من دينه) إن لم يتعد أو يفرط؛ لأنه كان
~~ثابتا في ذمة الراهن قبل التلف، لم يوجد ما يسقطه فبقي بحاله (كدفع عبد) أو
~~نحوه لرب دين (يبيعه ويأخذ حقه من ثمنه، وكحبس عين مؤجرة) تعجل ربها أجرتها
~~ثم انفسخ العقد (بعد الفسخ على الأجرة ويتلفان) أي: العبد المدفوع لمن
~~يبيعه ويأخذ حقه من ثمنه والعين المؤجرة المحبوسة على أجرتها بعد الفسخ فلا
~~يسقط الدين ولا الأجرة بتلفها؛ لعدم تعلقه بهما (بخلاف حبس البائع المبيع
~~المتميز على ثمنه فإنه يسقط) ثمنه (بتلفه) في رواية؛ لأنه عوضه والرهن ليس
~~بعوض الدين.
# (وإذا تلف الرهن لم يلزم الراهن أن يرهن مكانه رهنا آخر) ؛ لأن الرهن من ms1569
~~أصله جائز غير واجب.
# (وإن قضى بعض دينه) أي: دين المدين (أو أبرأ منه وببعضه) أي: الدين (رهن
~~أو كفيل وقع عما نواه الدافع أو المبرئ) ؛ لأن التعيين في ذلك له فينصرف
~~إلى ما عينه فمن عليه مائتان بأحدهما رهن أو كفيل فوفى منهما مائة، أو أبرئ
~~منها فإن نوى القاضي أو المبرئ المائة التي بها الرهن أو الكفيل وقع عنها
~~وانفك الرهن، وبريء الكفيل، وإن نوى الآخر عنها وقع، والرهن أو الكفيل
~~بحاله.
# (والقول قوله) أي: القاضي أو
# PageV03P341
# المبرئ (في النية واللفظ) ؛ لأنه أدرى بما صدر منه (فإن أطلق) ولم يعين
~~إحدى المائتين بلفظه ولا نيته حال القضاء أو الإبراء (صرفه) بعد ذلك (إلى
~~أيهما شاء) ؛ لأن له ذلك في الابتداء فكان له ذلك بعده، كما لو كان له
~~مالان حاضر وغائب فأدى قدر زكاة أحدهما كان له صرفه إلى أيهما شاء (وإن تلف
~~بعض الرهن) وبقي بعضه (فباقيه رهن بجميع الدين) ؛ لأن الدين كله متعلق
~~بجميع أجزاء الرهن.
# (ولو) كان الرهن (عينين تلف أحدهما) فالدين متعلق بالأخرى، لما تقدم.
# (ولا ينفك شيء من الرهن ولو أمكن قسمته حتى يقضى جميع الدين) حكاه ابن
~~المنذر إجماع من يحفظ عنه لأن حق الوثيقة متعلق بجميع الرهن، فيصير محبوسا
~~بكل الحق وبكل جزء منه لا ينفك شيء يقضى جميعه (حتى ولو قضى أحد الوارثين
~~ما يخصه من دين برهن) رهنه مورثه لما تقدم.
# (ويقبل قوله) أي: المرتهن (في التلف) بيمينه إن أطلق أو ذكر سببا خفيا
~~كسرقة؛ لأنه أمين (دون الرد) فلا يقبل قوله فيه؛ لأنه قبض العين لحظ نفسه.
# (وإن ادعاه) المرتهن، أي: التلف (بحادث ظاهر قبل قوله) أي: المرتهن (فيه)
~~أي: في التلف (ببينة تشهد بالحادث) الظاهر لعدم خفائه (ثم) بعد إقامة
~~البينة بالحادث الظاهر فيقبل (قوله) أي: المرتهن (في تلفه به) أي: بالحادث
~~الظاهر (بدونها) أي: بدون بينة تشهد بأنه تلف بالحادث الظاهر (وإن رهنه عند
~~رجلين) مثلا (فوفى أحدهما) انفك في نصيبه؛ لأن عقد الواحد مع الاثنين ms1570
~~بمنزلة عقدين فكأنه رهن كل واحد منهما النصف منفردا (أو رهنه رجلان) مثلا
~~(شيئا فوفاه أحدهما) ما عليه (انفك) الرهن (في نصيبه) ؛ لأن الراهن متعدد
~~فتعلق على كل منهما بنصيبه (كتعدد العقد) .
# فلو رهن اثنان عبدا لهما عند اثنين بألف فهذه أربعة عقود ويصير كل ربع
~~منه رهنا بمائتين وخمسين فمتى قضى في شيء انفك من الرهن بقدر ذلك، ذكره
~~القاضي.
# (فإن أراد من انفك نصيبه) من الرهن (مقاسمة المرتهن وكان الرهن مما لا
~~تنقصه القسمة كالمكيل والموزون، فله ذلك وإلا) بأن كان مما تنقصه القسمة
~~(فلا) يجيبه المرتهن؛ لما عليه من الضرر (ويقر في يد المرتهن، بعضه رهن
~~وبعضه وديعة) حتى يوفي دينه دفعا للضرر.
# (وإذا حل الدين لزم) المدين (الراهن الإيفاء) ؛ لأنه دين حال فلزم إيفاؤه
~~كالذي لا رهن به (فإن امتنع) المدين (من وفائه فإن كان الراهن أذن للمرتهن)
~~في بيعه (أو) أذن (العدل في بيعه باعه) ؛ لأنه مأذون له فيه.
# (ووفى الدين) من ثمنه (لكن
# PageV03P342
# لو باعه العدل) بإذن الراهن (اشترط إذن المرتهن) ؛ لأن البيع لحقه فلم
~~يجز حتى يأذن فيه (ولا يحتاج إلى تجديد إذن الراهن) ؛ لأن الأصل بقاؤه على
~~الإذن.
# (ويجوز للعدل أو المرتهن) إذا أتلف الرهن وأخذ قيمته مكانه (بيع قيمة
~~الرهن) أو مثله (كأصله) المأخوذ عنه القيمة (بالإذن الأول) ولا يحتاج إلى
~~تجديد إذن؛ لأن البدل يقوم مقام مبدله (فإن لم يكن) الراهن (أذن) في بيع
~~الرهن (أو) كان أذن فيه (ثم) (عزله رفع) المرتهن (الأمر إلى حاكم فيجبره)
~~أي: المدين (على وفاء الدين أو بيع الرهن) للوفاء من ثمنه؛ لأن هذا شأن
~~الحاكم.
# قال في المغني: وقياس المذهب أنه متى عزله عن البيع فللمرتهن فسخ البيع
~~الذي جعل الرهن بثمنه، كما لو امتنع الراهن من تسليم الرهن المشروط في
~~البيع (فإن لم يفعل) الراهن ذلك (حبسه) الحاكم (أو عزره ليبيعه) أو يوفي
~~الدين (فإن أبى) الراهن (باعه) الحاكم (عليه وقضى الدين) من ثمنه؛؛ لأنه
~~تعين طريقا إلى أداء الواجب أداؤه (وحكم) ms1571 المدين (الغائب حكم الممتنع من
~~الوفاء) فيبيع الحاكم عليه ويوفي الدين؛ لأن له ولاية مال الغائب، كما يأتي
~~في القضاء.
# (قال الشيخ: ومتى لم يمكن بيع الرهن إلا بخروج المديون من الحبس أو كان
~~بيعه وهو في الحبس ضررا عليه وجب إخراجه) من الحبس ليبيعه.
# (ويضمن عليه أو يمشي معه هو) أي: رب الحق (أو وكيله) إن خيف هربه دفعا
~~للضرر.
### | [فصل إذا قبض الرهن من تراضى المتراهنان أن يكون الرهن على يده]
# فصل (وإذا قبض الرهن من تراضى المتراهنان أن يكون) الرهن (على يده صح
~~قبضه) للرهن (وكان وكيلا للمرتهن) في قبضه (وقام قبضه مقام المرتهن في
~~اللزوم به) أي: بقبضه (إذا كان ممن يجوز توكيله وهو الجائز التصرف ف) أي:
~~الحر البالغ الرشيد (مسلما كان) من اتفقا على أن يكون الرهن تحت يده (أو
~~كافرا، عدلا أو فاسقا ذكرا أو أنثى) ؛ لأنه جاز توكيله في غير الرهن فجاز
~~فيه كالعدل قاله في الكافي والمغني وغيرهما وهو واضح بخلاف ما توهمه عبارة
~~المقنع والمنتهى من اعتبار العدالة (لا صبيا) أو مجنونا أو سفيها؛ لأنه غير
~~جائز التصرف (فإن فعلا) أي: جعلاه تحت يد صبي أو نحوه (فقبضه وعدمه سواء)
~~لا أثر له.
# (ولا عبدا بغير إذن سيده) ؛ لأن منافعه لسيده فلا يجوز تضييعها
# PageV03P343
# في الحفظ من غير إذنه (ولا مكاتبا بغير جعل) ؛ لأنه ليس له التبرع وإن
~~كان بجعل جاز، لأن له التكسب من غير إذن سيده.
# (وإن شرط جعله) أي: الرهن (في يد اثنين لم يكن لأحدهما الانفراد بحفظه) ؛
~~لأن المتراهنين لم يرضيا إلا بحفظهما معا فلم يجز لأحدهما الانفراد
~~كالوصيين (ويمكن اجتماعهما في الحفظ بأن يجعلاه) أي: الرهن (في مخزن عليه
~~لكل واحد منهما قفل) بضم القاف، وهو الغلق من خشب أو حديد (فإن سلمه) أي:
~~الرهن (أحدهما إلى الآخر فعليه ضمان النصف) ؛ لأنه القدر الذي تعدى فيه.
# (فإن مات أحدهما) أي: أحد الاثنين اللذين شرط جعل الرهن بيدهما (أو تغيرت
~~حاله بفسق أو ضعف عن الحفظ، ms1572 أو عداوة) لأحد المتراهنين (أقيم مقامه عدل يضم
~~إلى الآخر) فيقيمه الحاكم إن لم يتراض المتراهنان.
# وإن شرط أن يكون الرهن يوما بيد المرتهن ويوما بيد فلان جاز ذكره القاضي
~~في مواضع قاله المجد في شرحه.
# (وليس للراهن ولا المرتهن إذا لم يتفقا، ولا الحاكم نقل الرهن عن يد من
~~تشارطا) أي: الراهن والمرتهن (أن يكون) الرهن (على يده إن كان) المشروط
~~جعله تحت يده (عدلا ولم تتغير حاله وليست بينه وبين أحدهما عداوة) إذا لم
~~يملكاه فالحاكم أولى (وله) أي: لمن اتفقا أن يكون الرهن تحت يده (رده) أي:
~~الرهن (عليهما) أي: المتراهنين.
# (وعليهما قبوله) منه؛ لأنه أمين متطوع بالحفظ فلم يلزمه المقام عليه
~~كسائر الأمانات (فإن امتنعا) أي: المتراهنان من أخذ الرهن من العدل
~~(أجبرهما الحاكم) على أخذه منه.
# (فإن دفعه الحاكم إلى أمين من غير امتناعهما) من أخذه (ضمن الحاكم
~~والأمين معا) الرهن؛ لتعدي الحاكم بدفعه مع حضور مستحقيه وعدم امتناعهما،
~~إذ لا ولاية له على الحاضر غير الممتنع، وتعدي الأمين بأخذه مال الغير بغير
~~مقتض (وكذلك لو تركه) أي: الرهن (العدل عند آخر مع وجودهما) أي: المتراهنين
~~(ضمن العدل والقابض) الرهن لما تقدم.
# (فإن امتنعا) أي: المتراهنان من قبض الرهن من العدل (ولم يجد العدل
~~حاكما) أهلا (فتركه) العدل (عند عدل آخر لم يضمن) أحد منهما الرهن للعذر.
# (وإن امتنع أحدهما) أي: المتراهنين من قبض الرهن من العدل (لم يكن له)
~~أي: للعدل (دفعه) أي: الرهن (إلى الآخر) فإن امتنع الراهن لم يدفعه
~~للمرتهن، أو امتنع المرتهن لم يكن له دفعه للراهن؛ لأنه متى سلمه لأحدهما
~~فوت على الآخر حقه.
# (فإن فعل) أي: دفع العدل الرهن لأحدهما بغير إذن الآخر (ضمن) ما فات على
~~الآخر (فإن كانا) أي: المتراهنان (غائبين أو تغيبا)
# PageV03P344
# مسافة القصر.
# (وكان للعدل عذر من مرض أو سفر أو نحوه دفعه) العدل أي: الرهن (إلى
~~الحاكم فقبضه) منه (أو أقبضه الحاكم عدلا) ؛ لقيام الحاكم مقامهما حينئذ.
# (فإن لم يجد) العدل (حاكما أودعه) العدل ms1573 (ثقة) للحاجة (فإن أودعه) العدل
~~(الثقة مع وجود الحاكم) العدل (ضمن) لقيام الحاكم مقامهما وقد عدل عنه.
# (وإن لم يكن له) أي: للعدل (عذر) من مرض أو سفر ونحوهما (وكانت الغيبة)
~~أي: غيبة المتراهنين (دون مسافة القصر، فكما لو كانا حاضرين) ؛ لأن ذلك في
~~حكم الإقامة، وإن كانت مسافة القصر قبضه الحاكم منه فإن لم يجد حاكما دفعه
~~إلى عدل قاله في المغني.
# (وإن كان أحدهما) أي: الراهن والمرتهن (غائبا وحده فحكمهما حكم الغائبين
~~وليس له) أي: العدل (رده) أي: الرهن (إلى الحاضر منهما) ؛ لأن في رده إليه
~~تضييع حق الغائب منه (وكل موضع قلنا لا يجوز له) أي: العدل (دفعه) أي:
~~الرهن (إلى أحدهما) أي: الراهن والمرتهن (إذا دفعه) العدل (إليه فعليه) أي:
~~العدل (رده) أي: الرهن (إلى يده) استدراكا لحظ الآخر (فإن لم يفعل) العدل
~~(ضمن حق الآخر) ؛ لأنه فوته عليه.
# (وإن اتفقا) أي: الراهن والمرتهن (على نقله) أي: الرهن عن يده أي: العدل
~~(جاز) ؛ لأن الحق لا يعدوهما.
# (وكذلك لو كان الرهن في يد المرتهن فلم تتغير حاله لم يكن للراهن ولا
~~الحاكم نقله عن يده) إذ لا حاجة تدعو إلى ذلك.
# (فإن تغير حال العدل بفسق أو ضعف أو حدثت عداوة بينه وبينهما، أو بينه
~~وبين أحدهما فلمن طلب نقله) أي: الرهن (عن يده ذلك) ؛ لدعاء الحاجة إليه
~~(ويضعانه) أي: يضع الراهن والمرتهن الرهن (في يد من اتفقا عليه) أي: على أن
~~يكون تحت يده؛ لأن الحق لا يعدوهما (فإن اختلفا) فيمن يضعانه عنده (وضعه
~~الحاكم عند عدل) قطعا للنزاع.
# (وإن اختلفا) أي: الراهن والمرتهن (في تغير حاله) أي: العدل (بحث الحاكم)
~~عن حاله (وعمل) الحاكم (بما ظهر له) ؛ لأنه محل اجتهاد.
# (وهكذا لو كان) الرهن (في يد المرتهن فتغيرت حاله) أي: المرتهن (في
~~الثقة) أي: العدالة (والحفظ فللراهن رفعه) أي: الرهن (عن يده إلى الحاكم
~~ليضعه) أي: الرهن (في يد عدل) ؛ لدعاء الحاجة إلى ذلك.
# وإن اختلفا في تغير حال المرتهن بحث الحاكم وعمل بما ms1574 ظهر له كما تقدم في
~~العدل.
# (وإن مات العدل) والرهن بيده (أو) مات (المرتهن) والرهن بيده (لم يكن
~~لورثتهما إمساكه) أي: الرهن (إلا برضاهما) أي: الراهن والمرتهن فيما إذا
~~مات العدل؛ لأن المتراهنين
# PageV03P345
# لم يأمنا الورثة وإن مات المرتهن والرهن بيده، لم يكن لورثته إمساكه إلا
~~برضا الراهن؛ لأن الراهن لم يرض بحفظهم (فإن اتفقا عليه) أي: على بقاء
~~الرهن بيد ورثة العدل أو المرتهن جاز (أو) اتفقا (على عدل يضعانه) أي:
~~الرهن (عنده) حينئذ (فلهما ذلك) ؛ لأن الحق لا يعدوهما.
# (وإن اختلفا) أي: الراهن والمرتهن (عند موت العدل) فيمن يضعانه عنده (أو
~~اختلف الراهن وورثة المرتهن) بعد موته فيمن يضعانه عنده رفعا الأمر إلى
~~الحاكم ليضعه بيد عدل قطعا للنزاع.
# (وإن أذن الراهن والمرتهن للعدل في البيع) وعينا له نقدا لم يخالفهما؛
~~لأنه وكيلهما (أو أذن الراهن للمرتهن فيه) أي: في بيع الرهن.
# (وعين) الراهن له (نقدا تعين) ذلك النقد ولم يكن له مخالفته؛ لأنه وكيل
~~(وإلا) بأن لم يعينا للعدل نقدا في الأولى، ولم يعين الراهن للمرتهن نقدا
~~في الثانية (لم يبع) العدل أو المرتهن (إلا بنقد البلد) ؛ لأن الحظ فيه
~~(فإن كانت فيه نقود باع بأغلبها) رواجا (فإن تساوت) في الرواج (باع) الرهن
~~(بجنس الدين) لأنه أقرب إلى وفاء الحق (فإن لم يكن فيه) أي في نقد البلد
~~(جنس الدين باع بما يرى أنه أصلح) ؛ لأن عليه الاحتياط فيما هو متوليه
~~كالحاكم (فإن تساوت) في نظره (عين حاكم له نقدا بيع به) ؛ لأنه أعرف بالأحظ
~~وأبعد عن التهمة.
# (وإن اختلف الراهن والمرتهن على العدل في تعيين النقد لم يسمع العدل قول
~~واحد منهما، ويرفع) العدل (الأمر إلى الحاكم فيأمره) الحاكم (ببيعه بنقد
~~البلد، سواء كان من جنس الحق أو لم يكن) من جنسه، وسواء.
# (وافق قول أحدهما أو لا) ؛ لأن الحظ في ذلك (وحكمه) أي: حكم العدل أو
~~المرتهن (في البيع) للرهن (حكم الوكيل في وجوب الاحتياط) على ما سيذكره في
~~الوكالة؛ لأنه وكيل.
# (و) حكمه أيضا: ms1575 حكم الوكيل في (المنع من البيع، بدون ثمن المثل وغير ذلك)
~~مما يأتي تفصيله (لكن لا يبيع هنا نساء) أي: حتى على القول بأن الوكيل يبيع
~~نساء؛ لأن قرينة الحال هنا تخالفه (ومتى خالف) العدل أو المرتهن (لزمه) في
~~مخالفته (ما يلزم الوكيل المخالف) على ما يأتي.
# (وإن قبض) العدل (الثمن فتلف في يده من غير تعد ولا تفريط ويقبل قوله في
~~تلفه) أي: تلف الثمن.
# وفي نفي تعد وتفريط؛ لأنه أمين (فمن ضمان الراهن) ؛ لأنه ملكه فيفوت
~~عليه، وإن قال الراهن العدل: ما قبضت الثمن من المشتري، فالقول قول العدل؛
~~لأنه أمين.
# PageV03P346
### | [فصل إن استحق الرهن المبيع]
# فصل: (وإن استحق الرهن المبيع) أي: خرج مستحقا (رجع المشتري على الراهن)
~~؛ لأن المبيع له، فالعهدة عليه كما لو باع بنفسه وحينئذ لا رجوع له على
~~العدل (إن أعلمه العدل أنه وكيل) لا يقال: يرجع المشتري على العدل؛ لكونه
~~قبض الثمن بغير حق؛ لأنا نقول: إنما سلم إليه على أنه أمين في قبضه، يسلمه
~~إلى المرتهن فلم يجب عليه ضمانه.
# (وإلا) بأن لم يعلم أنه وكيل (ف) إنه يرجع (على العدل) ؛ لأنه غره (وهكذا
~~وكيل باع مال غيره) ثم بان مستحقا (أيضا على الراهن) بالثمن (ولا شيء على
~~العدل) حيث أعلم المشتري بالحال، لما تقدم (فأما المرتهن فقد بان له أن عقد
~~الرهن كان فاسدا) ؛ لكون الراهن رهنه ما لا يملكه بغير إذن ربه.
# (فإن كان) الرهن (مشروطا في البيع ثبت له) أي: المرتهن (الخيار فيه) أي:
~~في البيع؛ لأن المشتري لم يوف له بشرطه (وإلا) يكن الرهن مشروطا في البيع
~~(سقط حقه) من الاستيثاق ولم يملك المطالبة ببدله؛ لأن الرهن واجب وكذا حكم
~~قرض.
# (وإن كان الراهن مفلسا حيا أو ميتا) وباع العدل الرهن وتلف ثمنه بيده، ثم
~~ظهر مستحقا (كان المرتهن والمشتري أسوة الغرماء) ؛ لأنهم تساووا في ثبوت
~~حقوقهم في الذمة.
# (وإن خرج) الرهن (مستحقا بعد دفع الثمن إلى المرتهن رجع المشتري على
~~المرتهن) بما قبضه؛ لأنه صار إليه بغير ms1576 حق فكان رجوعه عليه، كما لو قبضه
~~منه.
# (وإن كان) الرهن ليس مستحقا لكن (المشتري رده بعيب لم يرجع على المرتهن)
~~؛ لأنه قبضه بحق (ولا على العدل) إن أعلمه أنه وكيل؛ لأنه أمين (ويرجع)
~~حينئذ (على الراهن) ؛ لأن الرهن ملكه، وعهدته عليه كما تقدم.
# (وإن كان العدل حين باعه) أي: الرهن (لم يعلم المشتري أنه وكيل كان
~~للمشتري الرجوع عليه) أي: العدل؛ لأنه غره (ويرجع هو) أي: العدل (على
~~الراهن) ؛ لأن قرار الضمان عليه لما تقدم.
# (وإن أقر العدل بالعيب) في المبيع لأنه يقبل قوله فيما وكل فيه (أو ثبت)
~~العيب (ببينة، وإن أنكر) العدل العيب (فقوله مع يمينه) ؛ لأن الأصل عدم
~~العيب جزم به في شرح المنتهى وغيره هنا، تبعا للمغني لكنه نبه بعد ذلك على
~~الخلاف في المسألة وتقدم أن
# PageV03P347
# القول قول المشتري بيمينه، حيث احتمل حدوث العيب فلا يحتاج إلى إقرار
~~العدل، ولا إلى بينة ولا إلى تحليف العدل.
# ثم فرع على الأول: (فإن نكل) العدل (فقضي عليه بالنكول، ورجع المشتري
~~عليه) أي: العدل (لم يرجع العدل على الراهن؛ لأنه يقر أن المشتري ظلمه) ولا
~~يرجع المظلوم إلا على من ظلمه أو تسبب في ظلمه.
# (وإن تلف المبيع في يد المشتري ثم بان) المبيع (مستحقا قبل وزن ثمنه) أو
~~بعده (فللمغصوب منه تضمين من شاء من الغاصب) وهو الراهن (والعدل والمرتهن
~~والمشتري) ذكر معناه في المغني والكافي وقال:؛ لأن كل واحد منهم قبض ماله
~~بغير حق انتهى، وهذا ظاهر إن وضع المرتهن يده عليه، وإلا فلا طلب عليه كما
~~يدل عليه تعليله قال ابن نصر الله: إذ لا تعلق للمرتهن به؛ لأنه لم يقبضه
~~ولا قبض ثمنه، فكيف يضمنه؟ .
# (ويستقر الضمان على المشتري ولو لم يعلم) بالغصب (؛ لأن التلف) حصل (في
~~يده) ويرجع على الراهن بالثمن الذي أخذه منه إن كان أخذه منه.
# وإذا باع العدل الرهن بيعا فاسدا وجب رده، فإن تعذر رده فللمرتهن تضمين
~~من شاء من العدل والمشتري: أقل الأمرين من قيمة الرهن أو ms1577 قدر الدين؛ لأنه
~~يقبض ذلك مستوفيا لحقه؛ لأنه رهنه فلم يكن له أكثر من دينه وما بقي للراهن
~~يرجع به على من شاء منهما، وإن وفى الراهن المرتهن رجع بقيمته على من شاء
~~منهما ويستقر الضمان على المشتري، لحصول التلف في يده قاله في الكافي.
# (وإن ادعى العدل دفع الثمن إلى المرتهن فأنكر) المرتهن أخذه (ولم يكن)
~~العدل (قضاه ببينة ولا حضور راهن ضمن) العدل؛ لتفريطه في القضاء بغير بينة
~~(كما لو أمره) الراهن (بالإشهاد فلم يفعل) أي: يشهد.
# (ولا يقبل قوله) أي: العدل (عليهما) أي: على الراهن والمرتهن (في تسليمه)
~~أي: الثمن (لمرتهن) ، أما كونه لا يقبل قوله على الراهن؛ فلأنه يدعي الدفع
~~إلى غيره، وأما أنه لا يقبل قوله: على المرتهن، فلأنه إنما هو وكيله في
~~الحفظ، لا في دفع الثمن إليه (فيحلف مرتهن) أنه ما أخذ دينه مثلا (ويرجع
~~على أيهما شاء) أي: على العدل أو الراهن (فإن رجع) المرتهن على العدل لم
~~يرجع العدل على أحد؛ لأنه يقر ببراءة ذمة الراهن، ويدعي أن المرتهن ظلمه.
# (وإن رجع) المرتهن (على راهن رجع) الراهن (على العدل) لتفريطه في القضاء
~~بغير بينة.
# (وإن دفعه العدل) أي: الثمن (إلى المرتهن بحضرة الراهن) لم يرجع الراهن
~~عليه إذا أنكر المرتهن وغرم؛ لأنه لا يعد مفرطا حينئذ (أو) دفع العدل الثمن
~~للمرتهن (ببينة
# PageV03P348
# وسواء كانت) البينة (حاضرة أو غائبة، حية أو ميتة إن صدقه المرتهن)
~~صوابه: الراهن إذ لو صدق المرتهن لم يطالب بدينه (لم يرجع) الراهن إذا أنكر
~~المرتهن ورجع على الراهن (عليه) أي: العدل؛ لأنه لا يعد مفرطا مع الإشهاد
~~وعلم منه أن العدل لو ادعى القضاء بحضرة الراهن، أو أنه أشهد وغاب، أو مات
~~شهوده وأنكر الراهن فقوله؛ لأن الأصل عدم ذلك (ويأتي حكم الوكيل) في قضاء
~~دين إذا أنكره المقضي في الوكالة، وإنه كالعدل في ذلك.
# (وإن غصب المرتهن الرهن من العدل ثم رده إليه زال عنه الضمان) ؛ لأنه رده
~~إلى وكيل الراهن في إمساكه فأشبه ما لو ms1578 أذن له في دفعه إليه.
# (ولو كان الرهن في يد المرتهن فتعدى) المرتهن فيه (ثم زال التعدي أو
~~سافر) المرتهن (به) أي: الرهن (ثم رده) أي: عاد به من السفر (لم يزل عنه
~~الضمان) كما لو صدر ذلك من العدل؛ لأن استئمانه زال بذلك فلم يزل بفعله مع
~~بقائه بيده، بخلاف ما قبلها فإنه رده إلى يد نائب مالكه وعلم من ذلك: أنه
~~ليس له أن يسافر بالرهن مع القدرة على صاحبه فإن فعل صار ضامنا بخلاف ما
~~قالوه في الوديعة قال المجد: ولعل الفرق: أن الرهن يتعلق ببلده أحكام: من
~~بيعه بنقده، وبيعه فيه لوفاء الدين، وغير ذلك فلذلك تعين بقاؤه فيه عند
~~حاكم أو ثقة.
# (وإذا استقرض ذمي من مسلم مالا فرهنه خمرا لم يصح، سواء جعله في يد ذمي
~~أو غيره) ؛ لأنها ليست مالا (فإن باعها الراهن) الذمي (أو نائبه الذمي) من
~~ذمي (وجاء المقرض بثمنها لزمه قبوله فإن أبى قبوله قيل: له: إما أن تقبض،
~~وإما أن تبرئ) ؛ لأن أهل الذمة إذا تقابضوا العقود الفاسدة جرى مجرى
~~الصحيحة قال عمر: في أهل الذمة معهم الخمور " ولوهم بيعها وخذوا ثمنها ".
# (وإن جعلها) أي: الخمر (في يد مسلم فباعها المسلم) ولو من ذمي (لم يجبر
~~المرتهن على قبول الثمن) بل ولا يجوز له قبوله؛ لبطلان البيع وبقاء الثمن
~~على ملك ربه الأول.
# (وإن شرط) في الرهن (أن يبيع المرتهن أو العدل الرهن) عند حلول الحق (صح)
~~شرطه؛ لأن ما صح توكيل غيرهما فيه صح توكيلهما فيه كبيع عين أخرى (ولم
~~يؤثر) ذلك الشرط (فيه) أي: في عقد الرهن فسادا، كسائر الشروط الصحيحة في
~~سائر العقود.
# (وكذا كل شرط وافق مقتضى العقد) ولم ينافه، سواء كان العقد رهنا أو غيره
~~فلو أعاره شيئا ليرهنه إلى أجل على دين حال يعني أنه شرط على المرتهن أن لا
~~يباع قبل الأجل المسمى،
# PageV03P349
# فرهنه على ذلك صح الرهن عندي، وظاهر كلام القاضي في المجرد: أنه لا يصح
~~قاله المجد في شرح الهداية. ms1579
# (وإن عزلهما) الراهن، أي: المرتهن أو العدل عن بيع الرهن (أو مات) الراهن
~~(عزلا) ؛ لأن الوكالة عقد جائز فلم يلزم المقام عليها وسواء (علما) بعزله
~~أو موته (أو لم يعلما) ذلك كسائر الوكلاء.
# (وإن أتلف الرهن في يد العدل أجنبي فعلى المتلف بدله) أي: مثل الرهن إن
~~كان مثليا، وإلا فقيمته (يكون رهنا في يده) أي: العدل (بمجرد الأخذ) من
~~المتلف كبدل هدي وأضحية (وله) أي: للعدل (المطالبة به) أي: بالبدل على
~~المتلف، كالوديعة؛ لأن له ولاية حفظه (فإن كان البدل من جنس الدين، وقد
~~أذن) الراهن (له) أي: العدل (في وفائه) أي: الدين من ثمن الرهن ملك إيفاءه
~~منه أي: من البدل من جنسه؛ لأنه كثمنه وإن كان البدل من غير الجنس، فقياس
~~المذهب له بيعه كنمائه على ما ذكره القاضي وجزم به المصنف فيما تقدم.
# وفي الكافي: الصحيح لا؛ لأنه لم يؤذن له فيه ولا هو تبع لما أذن فيه
~~بخلاف النماء.
# (وإن شرط) في الرهن (شرطا لا يقتضيه العقد، كالمحرم) من خمر أو خنزير
~~ونحوهما.
# (و) شرط رهن (المجهول والمعدوم، وما لا يقدر على تسليمه) كآبق وشارد
~~(ونحوه) مما لا يصح بيعه (أو) شرط ما (ينافيه) أي: ينافي مقتضى عقد الرهن
~~(نحو: أن لا يباع) الرهن (عند حلول الحق أو لا يباع ما خيف تلفه) مما يسرع
~~إليه الفساد ونحوه (أو) شرط (بيعه بأي ثمن كان أو) شرط أن (لا يبيعه إلا
~~بما يرضيه أو) أن (ينتفع به الراهن، أو) أن ينتفع به (المرتهن أو) شرط
~~(كونه مضمونا على المرتهن أو) مضمونا على (العدل أو) شرط أن (لا يقبضه أو)
~~شرط (إن جاءه الراهن بحقه في محله) أي: أجله.
# (وإلا فالرهن له) أي المرتهن (بالدين أو) إن لم يأته بحقه، فالرهن (مبيع
~~له بالدين الذي له عليه) أي: على الراهن.
# (أو) شرط الراهن أن المرتهن (لا يستوفي الدين من ثمنه، أو شرطا الخيار
~~للراهن أو) شرطا أن (لا يكون العقد لازما في حقه) أي: الراهن (أو) شرطا ms1580
~~(توقيت الرهن) بأن قالا: هو رهن عشرة أيام (أو) شرطا أن (يكون الرهن يوما)
~~رهنا.
# (ويوما لا) يكون رهنا (أو) شرطا (كون الرهن في يد الراهن، فالشرط فاسد) ؛
~~لمنافاته مقتضى العقد.
# (والرهن صحيح) مع فساد الشرط لحديث «لا يغلق الرهن» رواه الأثرم عن عبد
~~الله بن جعفر قال الإمام: لا يدفع رهنا
# PageV03P350
# إلى رجل ويقول: إن جئتك بالدراهم إلى كذا، وإلا فالرهن لك ووجه الدليل
~~منه أنه - صلى الله عليه وسلم - نفى غلق الرهن دون أصله فدل على صحته وقيس
~~عليه سائر الشروط الفاسدة (لكن إذا لم يكن) الرهن (مقبوضا) بيد المرتهن أو
~~نائبه (ف) هو (غير لازم) ؛ لأن شرط لزومه: قبضه، كما سبق.
# (و) لكن (إن كان) الرهن (مجهولا، أو) كان (محرما ونحوه) كالمعدوم وسائر
~~ما لا يصح بيعه مما لا يقدر على تسليمه ونحوه (فباطل) ؛ لعدم حصول المقصود
~~منه وتقدم بعضه ".
# وإذا رهنه أمة وشرط كونها عند امرأته أو (عند ذي رحم محرم لها) بنسب أو
~~غيره (أو) شرط (كونها في يد المرتهن، أو أجنبي على وجه لا يفضي إلى الخلوة
~~بها، مثل أن يكون لهما) أي: للأجنبي أو المرتهن (زوجات، أو سراري أو نساء
~~من محارمهما معهما في دارهما جاز) ؛ لأنه لا يفضي إلى الخلوة المحرمة بها
~~(وإن لم يكن كذلك) بأن لم يكن للمرتهن أو الأجنبي زوجات ولا سراري ولا نساء
~~معهما في دارهما (فسد الشرط؛ لإفضائه إلى الخلوة المحرمة ولا يفسد الرهن) ؛
~~لأنه لا يفضي إلى نقص ولا ضرر في حق المتعاقدين.
# (ويجعلها) أي: الأمة المرهونة (الحاكم) حينئذ (على يد من يجوز أن تكون
~~عنده) من امرأة أو محرم أو أمين له زوجات أو سراري، أو محارم على وجه لا
~~يفضي إلى الخلوة المحرمة.
# (وإن كان مرتهن العبد امرأة لا زوج لها فشرطت كونه عندها على وجه يفضي
~~إلى خلوته بها) بأن لم يكن معها محرم ولا زوج (لم يجز أيضا) ؛ لإفضائه إلى
~~الخلوة المحرمة ويجعله الحاكم عند أمين.
# (وإن قال الغريم: رهنتك عبدي هذا ms1581 على أن تزيد لي في الأجل) بأن كان الدين
~~مؤجلا إلى رجب ورهنه على أنه يمده إلى رمضان مثلا (كان) الرهن (باطلا) ؛
~~لأن الأجل لا يثبت في الدين إلا أن يكون مشروطا في عقد وجب به، وإذا لم
~~يثبت الأجل فسد الرهن؛ لأنه في مقابلته.
# (وإذا فسد الرهن وقبضه المرتهن فلا ضمان عليه) إن تلف بيده لما ذكره من
~~أن فاسد العقود كصحيحها في الضمان وعدمه والرهن الصحيح غير مضمون، ففاسد
~~كذلك (وكل عقد كان صحيحا مضمونا) كالبيع (أو غير مضمون) كالإجارة (ففاسده
~~كذلك) أي: كصحيحه في الضمان وعدمه.
# (فإن كان) الرهن (مؤقتا) فهو فاسد جزم به في الكافي وظاهر ما قدمه في
~~المغني والمبدع: صحته، كما هو مقتضى كلام المصنف أولا (أو شرط أنه) أي:
~~الرهن (يصير للمرتهن بعد انقضاء مدته صار بعد ذلك) أي: بعد انقضاء مدته
# PageV03P351
# (مضمونا؛ لأنه مقبوض بحكم بيع فاسد) جزم به في المغني وغيره قال في
~~القواعد الفقهية: والمنصوص عن أحمد في رواية محمد بن الحسين بن هارون: أنه
~~لا يضمنه بحال ذكره القاضي في الخلاف؛ لأن الشرط فسد، فيصير وجوده كعدمه
~~(وحكم الفاسد من العقود: حكم الصحيح في الضمان) فالمبيع بعقد صحيح مضمون
~~فكذا المقبوض ببيع فاسد كما سبق.
### | [فصل إذا اختلفا الراهن والمرتهن في قدر الدين الذي به الرهن]
# فصل وإذا اختلفا أي: الراهن والمرتهن (في قدر الدين الذي به الرهن نحو أن
~~يقول الراهن: رهنتك عبدي هذا بألف فقال المرتهن: بل بألفين) فقول راهن
~~بيمينه، سواء اتفقا على أن الدين، ألفان (أو) اختلفا (في قدر الرهن، نحو أن
~~يقول) الراهن: (رهنتك هذا فقال المرتهن: وهذا أيضا فقول راهن بيمينه، أو)
~~اختلفا في (رده) أي: رد الرهن، بأن قال المرتهن: رددته إليك وأنكر الراهن،
~~فقوله بيمينه وتقدم (أو قال) الراهن: (رهنتك ب) الدين (المؤجل من الألفين
~~فقال) المرتهن: (بل) رهنتنيه (بالحال) منهما فقول الراهن بيمينه (أو قال)
~~الراهن: رهنتكه (ببعض الدين) أي: بنصفه أو ربعه ونحوه (فقال المرتهن: بل
~~بكله) أي: الدين ms1582 فقول الراهن بيمينه (أو قال) الراهن (أقبضتك عصيرا في عقد
~~شرط فيه رهنه) بأن باعه بشرط أن يرهنه هذا العصير وأقبضه إياه، ثم وجده
~~خمرا فقال الراهن: أقبضتكه عصيرا وتخمر عندك، فلا فسخ لك؛ لأني وفيت بالشرط
~~(فقال) المرتهن: (بل) أقبضتنيه (خمرا) فلي الفسخ،؛ لعدم الوفاء بالشرط فقول
~~راهن.
# (أو اختلفا في عين الرهن نحو رهنتك هذا) العبد (فقال المرتهن: بل هذا)
~~العبد (فقول الراهن مع يمينه) ؛ لأنه منكر والأصل عدم ما أنكره؛ ولأن القول
~~قوله في أصل العقد فكذلك في صفته.
# (وإن اختلفا) أي: الراهن والمرتهن (في تلف العين) المرهونة (أو) اختلفا
~~(في قيمتها حيث لزمت) القيمة (المرتهن) لتلف العين المرهونة بتعديه أو
~~تفريطه (فقوله) أي: قول المرتهن بيمينه أما في تلف العين؛ فلأنه أمين، وأما
~~في قيمتها حيث لزمته؛ فلأنه غارم.
# (وإن أبرأه) أي: الراهن (المرتهن، من أحد الدينين) اللذين له عليه
~~(واختلفا في تعيينه) أي: الدين المبرأ منه (فقول مرتهن) وهو المبرئ
# PageV03P352
# ؛ لأنه أدرى بما صدر منه وتقدم.
# (وإن قال) الراهن (رهنتك هذا العبد فقال) المرتهن (بل هذه الجارية خرج
~~العبد من الرهن) لإقرار المرتهن بأنه ليس رهنا (وحلف الراهن أنه ما رهنه
~~الجارية وخرجت) الجارية (من الرهن أيضا) ؛ لأن القول قوله في عدم رهنها؛
~~لأنه الأصل.
# (وإن ادعى المرتهن أنه قبضه) أي: الرهن منه أي: الراهن، وأنكره الراهن
~~(قبل قوله) أي: المرتهن (إن كان) الرهن (بيده) أنه قبضه، عملا بظاهر اليد
~~وإلا فقول راهن.
# (ولو كان بيد رجل عبد فقال لرجل آخر رهنتني عبدك هذا بألف فقال) مالكه
~~(بل غصبتنيه أو) قال (هو وديعة عندك أو عارية فقول السيد، سواء اعترف السيد
~~بالدين أو جحده) ؛ لأن الأصل عدم الرهن.
# (ولو قال) المرتهن (أرسلت وكيلك فرهن عندي هذا على ألفين قبضهما مني
~~فقال) الراهن (ما أذنت له إلا في رهنه بألف فإن صدق الرسول الراهن حلف
~~الرسول ما رهنه إلا بألف، ولا قبض إلا ألفا ولا يمين على الراهن) ؛ لأن
~~الدعوى على غيره (فإذا حلف الوكيل برئا ms1583 جميعا أي: الرسول والراهن وإن نكل)
~~الرسول عن اليمين وقضي عليه بالنكول (فعليه الألف المختلف فيه ولا يرجع به
~~على أحد) ؛ لأنه يدعي أن المرتهن ظلمه ولا يرجع الإنسان بظلامته إلا على من
~~ظلمه أو تسبب في ظلمه.
# (وإن صدق) الرسول (المرتهن فقول الراهن مع يمينه) أنه وصله ألف فقط ولم
~~يأذنه في غيرها (فإن نكل) الراهن عن اليمين (قضي عليه بالألف ويدفع) الألف
~~(إلى المرتهن) ولا يرجع به على الرسول (وإن حلف) الراهن (برئ) من الألف
~~(وعلى الرسول الألف) ؛ لأنه أقر بقبضها (ويبقى الرهن بألف وإن عدم الوكيل
~~أو تعذر إحلافه) لنحو أسر أو مرض (فعلى الراهن اليمين: أنه ما أذن في رهنه
~~إلا بألف، ولا قبض أكثر منه وبقي الرهن بألف) ؛ لأنه منكر للزائد.
# (ولو قال رهنتك عبدي الذي بيدك بألف فقال) ذو اليد (بل بعتنيه بها أو
~~قال) المالك (بعتكه) أي: العبد (به) أي: بالألف (فقال) ذو اليد (رهنتنيه)
~~به.
# (ولا بينة) لواحد منهما (حلف كل منهما على نفي ما ادعى عليه به) ؛ لأنه
~~ينكره والأصل عدمه (وسقط) ما ادعى به كل منهما على الآخر يحلف كل على نفيه
~~(ويأخذ الراهن رهنه ويبقى الألف بلا رهن) (ومن نكل منهما قضي عليه بالنكول
~~فإن نكلا صرفهما) على قياس ما تقدم في اختلاف المتبايعين.
# (وكل أمين يقبل قوله في الرد) كالوديع والوكيل والوصي
# PageV03P353
# بغير جعل (فطلب منه) الرد (فليس له تأخيره) أي: الرد (حتى يشهد عليه)
~~لعدم الحاجة إلى ذلك.
# (ولو قلنا: يحلف) إذ لا ضرر في الحلف صادقا (وكذا مستعير ونحوه) ممن لا
~~يقبل قوله في الرد، كمرتهن ووكيل بجعل (لا حجة) أي: بينة (عليه) إذا طلب
~~منه الرد ليس له تأخيره حتى يشهد؛ لتمكنه من الإجابة، بنحو: لا حق له قبلي
~~(وإن كان عليه) أي: على المستعير ونحوه (حجة فله تأخيره) حتى يشهد (كدين
~~بحجة) له تأخيره حتى يشهد؛ لدعاء الحاجة إلى ذلك (فإذا قبض الوديعة ببينة
~~دفعها ببينة) بناء على رواية أنه إذا قبض الوديعة ببينة ms1584 لم يقبل قوله في
~~الرد إلا ببينة والمذهب: يقبل قوله في ردها بيمينه وإن قبضها ببينة كما
~~يأتي في الوديعة فعلى هذا إذا طلبت منه لزمه دفعها ولا يؤخره ليشهد، كما
~~تقدم.
# (ولا يلزمه) أي: من له دين أو عارية ونحوها بوثيقة (دفع الوثيقة) إلى
~~خصمه (بل) يلزمه (الإشهاد بأخذه) أي: أخذ الدين ونحوه؛ لأنها ملكه والغرض
~~يحصل بالإشهاد بأخذه (قال في الترغيب: لا يجوز للحاكم إلزامه به) أي: بدفع
~~الوثيقة لما تقدم (وكذا الحكم في تسليم بائع كتاب ابتياعه إلى مشتر) أي: لا
~~يلزم البائع ذلك (ويأتي) ذلك (آخر الوكالة) .
# (وإن أقر الراهن أنه أعتق العبد) المرهون (قبل رهنه، وكذبه المرتهن عتق)
~~العبد؛ لأن السيد غير متهم في الإقرار بعتقه؛ لأنه لو أعتقه نفذ عتقه فكذا
~~إذا أخبر به؛ لأن كل من صح منه إنشاء عقد صح منه الإقرار به.
# (وأخذت منه) أي: من الراهن (قيمته إن كان موسرا وجعلت) القيمة (رهنا)
~~مكانه (كما لو باشر عتقه) ؛ لأنه فوت عليه الوثيقة بالإقرار بالعتق فلزمته
~~القيمة، تجعل مكانه، جبرا لما فاته من الوثيقة وإن كان معسرا فعلى ما سبق
~~من التفصيل.
# (وإن أقر) الراهن أنه أي: الرهن (كأن جنى) قبل الرهن (أو أنه) كان (باعه،
~~أو) كان (غصبه) قبل الرهن (قبل) إقرار الراهن (على نفسه) إذ لا عذر لمن
~~أقر.
# (ولم يقبل) إقراره (على المرتهن) ؛ لأنه متهم في حقه وقول الإنسان على
~~غيره غير مقبول (إلا أن يصدقه) أي: الراهن المرتهن فيبطل الرهن لوجود
~~المقتضي السالم عن المعارض (ويلزم المرتهن اليمين) إذا طلب منه (أنه ما
~~يعلم) صدق (ذلك) الذي أقر به الراهن (فإن نكل) المرتهن عن اليمين (قضي
~~عليه) بالنكول لما يأتي في بابه.
# PageV03P354
### | [فصل إذا كان الرهن مركوبا أو محلوبا]
# فصل (وإذا كان الرهن مركوبا أو محلوبا فله) أي: المرتهن (أن يركب ويحلب
~~حيوانا ولو أمة مرضعة بغير إذن راهن بقدر نفقته نصا) من رواية محمد بن
~~الحكم وأحمد بن القاسم لحديث أبي هريرة أن النبي - صلى الله ms1585 عليه وسلم -
~~قال: «الظهر يركب بنفقته إذا كان مرهونا ولبن الدر يشرب بنفقته إذا كان
~~مرهونا وعلى الذي يركب ويشرب: النفقة» رواه البخاري لا يقال: المراد به أن
~~الراهن ينفق وينتفع لأنه مدفوع بما روي «إذا كانت الدابة مرهونة فعلى
~~المرتهن علفها» فجعل المرتهن هو المنفق فيكون هو المنتفع وقوله " بنفقته "
~~أي: بسببها إذ الانتفاع عوض النفقة، وذلك إنما يأتي من المرتهن أما الراهن
~~فإنفاقه وانتفاعه ليسا بسبب الركوب والشرب بل بسبب الملك ويكون المرتهن
~~(متحريا للعدل في ذلك) أي: في كون الركوب والحلب بقدر النفقة، لئلا يحيف
~~على الراهن.
# (وسواء أنفق) المرتهن (مع تعذر النفقة من الراهن ب) سبب (غيبة أو امتناع)
~~أو غيرهما (أو) أنفق (مع القدرة على أخذ النفقة منه) أي: الراهن (أو
~~استئذانه) لعموم الخبر (ولا ينهكه) أي: المحلوب والمركوب بالحلب والركوب؛
~~لما فيه من الضرر به.
# (فإن فضل) عن النفقة - من اللبن شيء باعه المأذون له من مرتهن أو غيره؛
~~لقيامه مقام المالك (وإلا) بأن لم يأذن الراهن لأحد في بيعه (باعه الحاكم)
~~؛ لقيامه مقامه إذ لو تركه لفسد.
# (وإن فضل من النفقة شيء) بأن لم يف اللبن والركوب بها (رجع) المرتهن (به
~~على راهن) إن نوى الرجوع عليه؛ لأنه قام عنه بواجب وللمرتهن الرجوع في هذه
~~الصورة إذا نوى الرجوع.
# (وإن لم يرجع إذا أنفق على الرهن في غير هذه الصورة في ظاهر كلامهم) هذا
~~معنى كلامه في الإنصاف، نقلا عن الزركشي.
# (وإن كان) المرتهن (متطوعا) بما فضل عن النفقة (لم يرجع) بشيء (ولا يجوز
~~للمرتهن أن يتصرف في) الرهن (غير المركوب والمحلوب فلا ينفق على العبد
~~والأمة ويستخدمها بقدر النفقة) قصرا للنص على مورده.
# (و) يجوز (للمرتهن أن ينتفع بالرهن بإذن راهن مجانا) أي: بغير عوض وبعوض
~~(ولو بمحاباة) في الأجرة؛ لأنه كالانتفاع به بغير عوض (ما لم يكن الدين
~~قرضا) فلا ينتفع
# PageV03P355
# به المرتهن ولو أذن الراهن مجانا أو بمحاباة؛ لأنه يصير قرضا جر نفعا "
~~تنبيه " فرق المصنف هنا - كأكثر الأصحاب - بين ms1586 القرض وغيره من الديون وتقدم
~~في القرض: أن كل غريم كالمقترض في الهدية ونحوها فمقتضاه: عدم الفرق هناك
~~وذكر صاحب المستوعب: أن في غير القرض روايتين، فيكون المصنف كصاحب المنتهى
~~مشى في كل باب على رواية.
# (وإن استأجره) أي: الرهن (المرتهن أو استعاره) المرتهن (لم يخرج) المرهون
~~(بذلك عن الرهن) خلافا للقاضي (؛ لأن القبض مستدام) بيده ولا تنافي بين
~~العقدين (لكن يصير) الرهن (في العارية مضمونا) بالانتفاع وتقدم.
# (وإن انتفع) المرتهن بالرهن (بغير إذن الراهن فعليه أجرته) في ذمته
~~كالغاصب فإن كانت من جنس الدين سقط منه بقدرها بالمقاصة بشرطها (وإن تلف
~~الرهن ضمنه) المرتهن (؛ لتعديه) بانتفاعه به بغير إذن ربه، كالوديعة.
# (وإن أنفق) المرتهن (على الرهن بغير إذن راهن مع إمكانه) أي: قدرته على
~~استئذانه (ف) هو (متبرع ولو نوى الرجوع) ؛ لأنه مفرط، حيث لم يستأذن المالك
~~إذ الرجوع فيه معنى المعاوضة فافتقر إلى الإذن والرضا، كسائر المعاوضات.
# (وإن عجز المرتهن عن استئذانه) أي: المالك لنحو غيبة (رجع) المرتهن عليه؛
~~لأنه قام عنه بواجب، وهو محتاج إليه لحرمة حقه (بالأقل مما أنفقه ونفقة
~~مثله) فإن كانت نفقة مثله خمسة وأنفق أربعة رجع بالأربعة، لأنها التي
~~أنفقها وإن كانت بالعكس رجع أيضا بالأربعة؛ لأن الزائد على نفقة المثل تبرع
~~(إذا نوى الرجوع) فإن لم ينوه فهو متبرع لا رجوع له وله الرجوع في هذه
~~الحالة.
# (ولو قدر على استئذان حاكم ولم يستأذنه ولم يشهد) أنه ينفق ليرجع على
~~الراهن، لما تقدم (وكذا) أي: مثل حكم النفقة على الرهن حكم النفقة على
~~وديعة وعارية.
# (وجمال ونحوها) كبغال وحمير (إذا هرب صاحبها وتركها في يد مكتر) وأنفق
~~عليها فإن كان بنية الرجوع رجع، وإلا فلا (وتأتي هذه) أي: مسألة هرب الجمال
~~ونحوه (في الإجارة) قال في الهداية وغيرها: وكذلك الحكم إذا مات العبد
~~المرهون فكفنه.
# (وإن انهدمت الدار) المرهونة (فعمرها المرتهن بغير إذن الراهن لم يرجع)
~~المرتهن (به) أي: بما أنفقه في عمارتها؛ لأنه ليس بواجب على الراهن، بخلاف
~~نفقة الحيوان.
# (ولو ms1587 نوى) المرتهن (الرجوع لكن له) أي: المرتهن (أخذ أعيان آلته) ؛ لأنها
~~عين ماله لم تخرج عن ملكه وكذا مستأجر ومستعير ووديع.
# PageV03P356
### | [فصل في جناية الرهن]
# فصل وإن جنى الرهن كالعبد جناية موجبة للمال كالخطأ وشبه العمد (على بدن
~~أو مال تستغرق) جنايته (قيمته) أي: قيمة الرهن (تعلق أرشها برقبته) أي:
~~برقبة الجاني.
# (وقدمت على حق المرتهن) قال في المبدع: بغير خلاف نعلمه ومعناه في
~~المغني؛ لأنها مقدمة على حق المالك، والملك أقوى من الرهن فأولى أن تقدم
~~على الرهن لا يقال: حق المرتهن مقدم أيضا على حق المالك؛ لأن حق المرتهن
~~ثبت من جهة المالك بعقده بخلاف حق الجناية، فإنه ثبت بغير اختياره مقدما
~~على حقه فقدم على ما ثبت بعقد؛ ولأن حق الجناية يختص بالعين فيسقط بفواتها
~~وحق المرتهن لا يسقط بفوات العين، ولا يختص بها، فكان تعلقه بها أحق وأولى.
# (وخير سيده بين فدائه بالأقل من قيمته أو أرش جنايته) ؛ لأنه إن كان
~~الأرش أقل فالمجني عليه لا يستحق أكثر من أرش جنايته وإن كانت القيمة أقل
~~فلا يلزم السيد أكثر منها؛ لأن ما يدفعه عوض عن العبد فلا يلزمه أكثر من
~~قيمته كما لو أتلفه.
# (ويبقى الرهن بحاله) ؛ لأن حق المرتهن قائم لوجود سببه وإنما قدم حق
~~المجني عليه لقوته فإذا زال ظهر حق المرتهن (وبين بيعه) أي: الجاني (في
~~الجناية أو تسليمه إلى ولي الجناية فيملكه ويبطل الرهن فيهما) أي: فيما إذا
~~باعه أو سلمه لوليها؛ لأن الجناية تعلقت بالعبد وبالبيع فيها، أو تسليمه
~~لوليها، استقر كونه عوضا عنها فبطل كونه محلا للرهن.
# (فإن لم يستغرق الأرش قيمته) أي: قيمة العبد (بيع منه) أي: من العبد
~~(بقدره) أي: الأرش؛ لأن بيعه إنما جاز ضرورة فيتقيد بقدر الحق.
# (وباقيه) أي: العبد رهن لزوال المعارض (فإن تعذر بيع بعضه) أي: العبد
~~(بيع كله) للضرورة وكذا إن نقصت قيمته بتشقص (ويكون باقي ثمنه رهنا) مكانه.
# (وإن فداه) أي: الجاني (مرتهن بإذن راهن غير متبرع) بفدائه رجع به أي:
~~بفدائه ms1588 لأدائه بإذن مالكه كما لو قضى عنه دينه بإذنه (وإلا) بأن لم يكن
~~بإذن مالكه (لم يرجع ولو نوى الرجوع، حتى ولو تعذر استئذانه؛ لأن المالك لم
~~يجب عليه الافتداء هنا) بخلاف النفقة عليه وكذا لا يرجع إذا كان بإذن
~~المالك ونوى التبرع.
# (فإن فداه)
# PageV03P357
# أي: الجاني (المرتهن، وشرط) المرتهن (أن يكون) الجاني (رهنا بالفداء مع
~~الدين الأول لم يصح) ذلك؛ لأن العبد مرهون بدين فلم يجز رهنه بآخر (كما لو
~~رهنه) أي: المرهون (بدين سوى هذا) الفداء؛ لأن المشغول لا يشغل (وإن كانت
~~جنايته) أي: المرهون (موجبة القصاص في النفس فلوليها استيفاؤه) أي: القصاص
~~(فإن اقتص) منه وليها (بطل الرهن كما لو تلف) الرهن.
# (وإن كانت) الجناية (في طرف اقتص منه وبقي الرهن في باقيه) لزوال
~~المعارض.
# (وإن عفا) ولي الجناية على مال تعلق ذلك المال (برقبة العبد) الجاني
~~(وصار كالجناية الموجبة للمال) على ما تقدم (ويأتي حكم جنايته) أي: العبد
~~(عمدا أو خطأ في) باب (مقادير الديات بأتم من هذا) مفصلا.
# (وإن جنى المرهون بإذن سيده، وكان) المرهون (يعلم تحريم الجناية وأنه لا
~~يجب عليه قبول ذلك) الأمر (من سيده، فكالجناية بغير إذنه) على ما سبق
~~تفصيله.
# (وإن كان) المرهون (صبيا أو أعجميا لا يعلم ذلك) أي: تحريم الجناية وأنه
~~لا يجب عليه قبول ذلك من سيده (فالجاني هو السيد) والعبد كالآلة.
# (ويتعلق به) أي: بالسيد أي: بذمته (موجب الجناية ولا يباع العبد فيها)
~~لعدم تعلقها برقبته (موسرا كان السيد أو معسرا) كما لو باشر السيد القتل.
# (وحكم إقرار العبد بالجناية حكم إقرار غير المرهون) على ما يأتي تفصيله
~~في الحجر والإقرار.
# (وإن جنى عليه) أي: المرهون (جناية موجبة للقصاص أو غيره) أي: مال
~~(فالخصم سيده) ؛ لأنه المالك له والأرش الواجب بالجناية ملكه وإنما للمرتهن
~~فيه حق الوثيقة (فإن أخر) السيد (المطالبة لغيبة أو عذر) من نحو مرض (أو
~~غيره فللمرتهن المطالبة) ؛ لأن حقه متعلق بموجبها كما لو كان الجاني سيده
~~(ويأتي آخر الوديعة بعض ذلك ولسيده) أي: ms1589 سيد المرهون المجني عليه عمدا
~~(القصاص بإذن مرتهن وبدونه) أي: بدون إذن المرتهن (إن أعطاه) أي: السيد (ما
~~يكون رهنا) مكانه لتعلق حقه به وللسيد أيضا العفو على مال ويتعلق به حق
~~الراهن والمرتهن ويجب من غالب نقد البلد كقيم المتلفات فلو أراد الراهن أن
~~يصالح عنها أو يأخذ عنها عوضا لم يجز إلا بإذن المرتهن وما قبض منه جعل
~~رهنا؛ لأنه بدل عنه فيعطى حكمه قاله في المبدع.
# (فإن اقتص) سيد المرهون من الجاني عليه (في نفس أو دونها) فعليه قيمة
~~أقلهما، تجعل رهنا مكانه؛ لأنه أتلف مالا استحق بسبب إتلاف الرهن فغرم
~~قيمته، كما لو كانت الجناية موجبة للمال وإنما وجب أقل القيمتين؛ لأن حق
~~المرتهن تعلق بالمالية والواجب من المال هو أقل القيمتين
# PageV03P358
# فعلى هذا: لو كان الرهن يساوي عشرة والجاني خمسة أو بالعكس لم يكن عليه
~~إلا الخمسة (أو عفا) السيد عن الجاني (على مال فعليه) أي: السيد (قيمة
~~أقلهما) أي: الجاني والمجني عليه (قيمة تجعل رهنا مكانه) أي: مكان الرهن
~~لما تقدم.
# (وإن كانت الجناية) من الرهن (على سيد العبد) المرهون (فإن كانت) الجناية
~~(إتلاف مال أو) كانت إتلاف نفس لكن (موجبة للمال فهي هدر) ؛ لأنه مال لسيده
~~فلا يثبت له مال كما لو لم يكن رهنا.
# (وإن كانت) الجناية على سيده (موجبة للقود وكانت) الجناية (على ما دون
~~النفس وعفا السيد على مال أو) عفا على (غير مال سقط القصاص) للعفو (ولم يجب
~~المال) لما تقدم.
# (وإن اقتص) السيد (فعليه) أي: السيد قيمته (؛ لأنه فوته على المرتهن)
~~تكون رهنا مكانه (إن كان الدين مؤجلا) أو قضاء عن الدين (إن كان الدين
~~حالا؛ لأنه يخرجه عن كونه رهنا باختياره فكان عليه بدله، كما لو أعتقه
~~وكذلك الجناية على النفس فاقتص الورثة) من المرهون الجاني.
# (وتجب عليهم القيمة) فعليه قيمته تكون رهنا مكانه، أو قضاء عن الدين "
~~(وليس لهم) أي: الورثة (العفو على مال) فإن عفوا على مال أو عفا بعضهم ف
~~(على ما ذكرناه) يسقط ms1590 القصاص للعفو والمال؛ لأنه لو وجب لكان لهم ولا يجب
~~للإنسان في ماله مال.
# (وإن جنى العبد المرهون على عبد سيده، فإن لم يكن) المجني عليه (مرهونا
~~فكالجناية على طرف سيده) إن أوجبت مالا فهدر، وإن أوجبت قصاصا فلسيده
~~القصاص بإذن مرتهن، أو إعطائه ما يكون رهنا مكانه وبدونهما عليه قيمة
~~أقلهما رهنا مكانه وإن كانت الجناية على مورث سيده، وكانت على طرفه أو
~~ماله، فكأجنبي وله القصاص إن كانت موجبة له، والعفو على مال وغيره فإن
~~انتقل ذلك إلى السيد بموت المستحق، فله ما لمورثه من القصاص والعفو على
~~مال؛ لأن الاستدامة أقوى من الابتداء فجاز إن ثبت بها مالا يثبت في
~~الابتداء وإن كانت على نفسه بالقتل ثبت الحكم لسيده، وله أن يقتص فيما يوجب
~~القصاص ومكاتب السيد كولده، وتعجيزه كموت ولده.
# (وإن كان) المجني عليه (مرهونا عند مرتهن القاتل والجناية موجبة للقصاص)
~~بأن كانت عمدا محضا (فإن اقتص السيد بطل الرهن في المجني عليه) كما لو مات
~~حتف أنفه (وعليه قيمة المقتص منه) ؛ لأنه فوته على المرتهن بغير إذنه.
# (وإن عفا) السيد (على مال أو كانت) الجناية (موجبة للمال) بأن كانت خطأ،
~~أو شبه عمد.
# (وكانا) أي: الجاني والمجني عليه (رهنا بحق واحد فجنايته هدر) ؛ لأن الحق
~~متعلق بكل واحد منهما فإذا قتل أحدهما بقي
# PageV03P359
# الحق متعلقا بالآخر، كما لو مات حتف أنفه.
# (وإن كان كل واحد منهما) أي: الجاني والمجني عليه (رهنا بحق منفرد فإن
~~كان الحقان سواء) من جنس أو جنسين.
# (و) كانت (قيمتهما سواء فالجناية هدر) ؛ لأنه لا فائدة في اعتبارها وتعلق
~~دين المقتول برقبة القاتل، ذكره في الكافي (وإن اختلف الحقان واتفق
~~القيمتان، مثل أن يكون دين أحدهما مائة ودين الآخر مائتين، وقيمة كل واحد
~~منهما مائة فإن كان دين القاتل أكثر) وهو المائتان (لم ينقل إلى دين
~~المقتول) ؛ لعدم الفائدة.
# (وإن كان دين المقتول أكثر) بأن كان مرهونا بالمائتين (نقل) دينه وهو
~~المائتان (إلى القاتل بحاله) فيصير رهنا بالمائتين (ولا يباع) القاتل؛ ms1591 لأنه
~~لا فائدة فيه، بل إذا حلت المائتان.
# (وإن اتفق الدينان واختلف القيمتان بأن يكون دين كل واحد منهما مائة و)
~~يكون (قيمة أحدهما مائة والآخر مائتين، فإن كانت قيمة المقتول أكثر بقي
~~بحاله) ؛ لأنه لا غرض في النقل.
# (وإن كانت قيمة الجاني أكثر، بيع منه بقدر جنايته، يكون رهنا بدين المجني
~~عليه، والباقي) منه (رهن بدينه وإن اتفقا) أي: الراهن والمرتهن (على
~~تبقيته) أي: القاتل (ونقل الدين) أي: دين المقتول (إليه صار) القاتل
~~(مرهونا بهما) أي: بدين القاتل والمقتول (فإن حل أحد الدينين بيع بكل حال)
~~؛ لأنه إن كان دينه المعجل بيع ليستوفى من ثمنه، وما بقي منه رهن بالدين
~~الآخر وإن كان المعجل الآخر بيع ليستوفى منه بقدره، والباقي رهن بدينه.
# (وإن اختلف الدينان والقيمتان، كأن يكون أحد الدينين خمسين والآخر
~~ثمانين، و) تكون (قيمة أحدهما مائة، و) قيمة الآخر مائتين فإن كان دين
~~المقتول أكثر نقل إليه أي: إلى القاتل (وإلا) يكن أكثر (فلا) ينقل إليه لما
~~تقدم.
# (وأما إذا كان) العبد (المجني عليه رهنا عند غير مرتهن القاتل، واقتص
~~السيد) من القاتل (بطل الرهن في المجني عليه) ؛ لأن الجناية عليه لم توجب
~~مالا يجعل رهنا مكانه.
# (وعليه) أي: السيد قيمة العبد (المقتص منه تكون رهنا) مكانه؛ لأنه أبطل
~~حق الوثيقة فيه باختياره (وإن عفا) السيد على مال صارت الجناية كالجناية
~~الموجبة للمال، و (ثبت المال) المعفو عليه (في رقبة العبد) الجاني؛ لأن
~~السيد لو جنى على العبد لوجب أرش جنايته لحق المرتهن فبأن يثبت على عبده
~~أولى.
# (فإن كان الأرش لا يستغرق قيمته) أي: العبد (بيع منه بقدر الأرش يكون
~~رهنا عند مرتهن المجني عليه وباقيه) أي: العبد (رهن عند مرتهنه) ؛ لخلوه عن
~~المعارض (وإن لم يمكن بيع بعضه بيع كله) للضرورة
# PageV03P360
# (وقسم ثمنه بينهما على حسب ذلك) فقدر الأرش من ثمنه (يكون رهنا) عند
~~مرتهن المجني عليه، وباقيه رهن عند مرتهنه (وإن كان) الأرش (يستغرق قيمته
~~نقل الجاني فجعل رهنا عند) المرتهن الآخر لما سبق ms1592 ولا يباع حتى يحل دينه.
# (وإن أقر رجل بالجناية على الرهن فكذبه الراهن والمرتهن فلا شيء لهما)
~~لتكذيبهما له (وإن كذبه المرتهن وصدقه الراهن فله) أي: الراهن (الأرش، ولا
~~حق للمرتهن فيه) لإقراره بذلك.
# (وإن صدقه) أي: المقر (المرتهن وحده) وكذبه السيد (تعلق حقه) أي: المرتهن
~~(بالأرش) لما تقدم (وله) أي: المرتهن (قبضه) أي: الأرش.
# (فإذا قضى الراهن الحق أو أبرأه المرتهن) منه (رجع الأرش إلى الجاني)
~~لإقرار السيد له بذلك (ولا شيء للراهن فيه) لما تقدم.
# (وإن استوفى) المرتهن (حقه من الأرش لم يملك الجاني مطالبة الراهن) بما
~~استوفاه المرتهن من الأرش؛ لأنه أي: الجاني (مقر له) أي: الراهن
~~(باستحقاقه) الأرش.
# (وإن كان الرهن أمة فضرب بطنها فألقت جنينا فما وجب فيه) من عشر قيمة أمه
~~إن سقط ميتا، أو قيمته إن سقط حيا لوقت يعيش لمثله ثم مات (وأخذ) من الضارب
~~(فهو رهن معها) ؛ لأنه بدل عن الجنين التابع لها في الرهن.
# (وإن كانت المرهونة بهيمة فضربت فألقت ولدها ميتا من الضربة) ففيه (أي:
~~في ولدها) ما نقصها لا غير (لما يأتي: من أن في جنين دابة ما نقص أمه ويكون
~~المأخوذ رهنا معها كسائر أرش الجنايات) .
# (وإن كانت الجناية) على الرهن (موجبة للمال، فما قبض منه) أي: من المال
~~(جعل) رهنا (مكانه) أي: مكان المرهون، لقيامه مقامه (فإن عفا السيد) الراهن
~~(عن المال صح في حقه) ؛ لأنه يملكه (ولم يصح في حق المرتهن) ؛ لأن الراهن
~~لا يملكه (فيؤخذ من الجاني الأرش فيدفع إلى المرتهن) لتعلق حقه به.
# (فإذا انفك الرهن بأداء راهن أو إبراء) مرتهن (رد) المرتهن (إلى الجاني
~~ما أخذ منه) من الأرش؛ لأنه لا مستحق له غيره (وإن استوفاه) أي: استوفى
~~المرتهن دينه (من الأرش) الذي أبرأ الراهن الجاني منه (رجع جان على راهن) ؛
~~لأن ماله ذهب في قضاء دينه فلزمه غرامته كما لو استعاره فرهنه.
# (وإن وطئ المرتهن الجارية المرهونة من غير شبهة فعليه الحد) ؛ لأنه حرام
~~إجماعا إذ لا نكاح ولا ملك ولا ms1593 شبهة.
# (و) عليه أيضا (المهر) ؛ لأنه استوفى المنفعة المملوكة لسيدها بغير إذنه
~~فكان عليه عوضها كأرش البكارة (وولده رقيق) ؛ لأنه لا ملك له فيها ولا شبهة
~~ملك أشبه الأجنبي وهو ملك (للراهن رهنا مع أمه) ؛ لأنه من جملة نماء الرهن.
# (وإن وطئها) مرتهن (بإذن راهن، وادعى الجهالة، وكان مثله يجهل ذلك، كمن
~~نشأ ببادية، أو كان حديث عهد بإسلام فلا حد عليه) ؛ لأن ذلك شبهة يدرأ بها
~~الحد.
# (ولا مهر) عليه؛ لأنه يجب للسيد بسبب الوطء وقد أذن فيه أشبه ما لو
~~أتلفها بإذنه (وولده حر) للشبهة
# PageV03P361
# (لا يلزمه قيمته) بخلاف المغرور؛ لأنه حدث من وطء مأذون فيه كالمهر.
# (وإن كان) المرتهن (عالما بتحريمه) أي: الوطء المأذون له فيه من الراهن
~~(فلا مهر) لما تقدم (وعليه الحد وولده رقيق) ؛ لانتفاء الشبهة.
# (وإن وطئها) المرتهن (من غير إذن راهن جاهلا التحريم فلا حد) عليه (وولده
~~حر) للشبهة (وعليه) أي: المرتهن (الفداء) فيفديه بقيمته يوم الولادة؛ لأنه
~~فوته على الراهن باعتقاده الحرية (و) عليه (المهر) أيضا لما تقدم.
# (وله) أي: للمرتهن (بيع رهن جهل ربه إن أيس من معرفته والصدقة بثمنه بشرط
~~ضمانه) لربه أو وارثه إذا عرفه فإذا عرفهم خيرهم بين الأجر أو يغرم لهم قال
~~في الاختيارات: وليس لصاحبه إذا عرف رد المعاوضة؛ لثبوت الولاية عليها شرعا
~~انتهى وظاهر كلامه: بيعه ولو بلا إذن حاكم وهو مقتضى كلام الحارثي وقدم في
~~الرعاية الكبرى: ليس له بيعه بغير إذن حاكم قال في تصحيح الفروع: الصواب
~~استئذان الحاكم في بيعه إن كان أمينا.
# (ولا يستوفي) المرتهن (حقه) من الثمن الذي باع به الرهن (نصا) وظاهره:
~~ولو عجز عن إذن الحاكم وهو أحد وجهين أطلقهما في الفروع قال في تصحيح
~~الفروع: والصواب أن الحاكم إذا عدم، يجوز له أخذ قدر حقه من ثمنه.
# (وعنه: بلى) أي: له أخذ حقه من ثمنه (ولو باعها) أي: العين المرهونة
~~(الحاكم ووفاه) من ثمنها (جاز) ؛ لأن الحاكم له ولاية مال الغائب (ويأتي
~~في) باب (الغصب: لو بقيت ms1594 في يده غصوب ونحوها) كعوار أو أمانات (لا يعرف
~~أربابها) فيدفعها إلى الحاكم أو يبيعها ويتصدق بثمنها.
### | [باب الضمان والكفالة وما يتعلق بهما]
# (الضمان) مشتق من الضم قدمه في المغني والشرح والفائق وغيرها ورد بأن لام
~~الكلمة في الضم ميم وفي الضمان نون وأجيب: بأنه من الاشتقاق الأكبر وهو
~~المشاركة في أكثر الأصول مع ملاحظة المعنى وقال القاضي: مشتق من التضمن؛
~~لأن ذمة الضامن تتضمن الحق وقال ابن عقيل: من الضمن: فذمة الضامن في ضمن
~~ذمة المضمون عنه وشرعا (التزام من يصح تبرعه) وهو الحر غير المحجور عليه
~~(أو) التزام (مفلس برضاهما) أي: من يصح تبرعه والمفلس (ما) أي: دينا (وجب)
# PageV03P362
# على غيره (أو) ما (يجب على غيره مع بقائه) أي: ما وجب أو يجب (عليه) أي:
~~على الغير وهو ثابت بإجماع وسنده: قوله تعالى: {ولمن جاء به حمل بعير وأنا
~~به زعيم} [يوسف: 72] قال ابن عباس: الزعيم الكفيل وقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «الزعيم غارم» رواه أبو داود والترمذي وحسنه غير ضمان مسلم أو كافر
~~جزية فلا يصح ولو بعد الحول؛ لأنها إذا أخذت من الضامن فات الصغار المضمون
~~عنه.
# (و) غير (كفالته) أي: كفالة مسلم وكذا كفالة كافر (من هي) أي: الجزية
~~(عليه) فلا تصح الكفالة ولو بعد الحول، لفوات الصغار إذا استوفيت من الكفيل
~~(فلا يصح) أي: الضمان ولا الكفالة (فيهما) أي: في جزية وجبت ولا جزية ستجب
~~كما تقدم.
# (ويصح) الضمان (بلفظ) أنا (ضمين وكفيل، وقبيل، وحميل، وصبير، وزعيم) بما
~~عليه يقال: قبل به، بكسر الباء فهو قبيل، وحمل به حمالة فهو حميل وزعم به
~~يزعم بالضم - زعما وصبر يصبر - بالضم - صبرا وصبارة: بمعنى واحد وهو معنى
~~كفيل.
# (و) يصح الضمان أيضا بلفظ (ضمنت دينك أو تحملته، وضمنت إيصاله أو هو) أي:
~~دينك (علي ونحوه) من كل ما يؤدي معنى التزامه ما عليه (فإن قال) شخص: (أنا
~~أؤدي) ما عليه (أو) أنا (أحضر) ما عليه (لم يصر ضامنا) بذلك؛ لأنه وعد وليس
~~بالتزام (وقال الشيخ: قياس ms1595 المذهب يصح) الضمان (بكل لفظ فهم منه الضمان
~~عرفا مثل) قوله: (زوجه، وأنا أؤدي الصداق أو) قوله: (بعه وأنا أعطيك الثمن
~~أو) قوله: اتركه ولا تطالبه وأنا أعطيك ما عليه (ونحو ذلك) مما يؤدي هذا
~~المعنى؛ لأن الشرع لم يحد ذلك بحد فرجع إلى العرف كالحرز والقبض.
# (وإن ضمن) إنسان (وهو) أي: الضامن (مريض مرضا غير مخوف) كصداع وحمى
~~يسيرين ولو صار مخرفا ومات به، أو وهو مريض مرضا (مخوفا ولم يتصل به الموت
~~ف) هو (كالصحيح) كسائر تبرعاته.
# (وإن كان) الضامن وقت الضمان مريضا (مرض الموت المخوف حسب ما ضمنه من
~~ثلثه) ؛ لأنه تبرع فهو كسائر تبرعاته وكالوصية وقياس المريض كذلك: من
~~باللجة عند الهيجان، أو وقع الطاعون ببلدة ونحوهما ممن ألحق بالمريض مرض
~~الموت المخوف كما سيأتي في عطية المريض.
# (ويصح الضمان من أخرس بإشارة
# PageV03P363
# مفهومة) كسائر تصرفاته؛ لأنها كاللفظ في الدلالة على المراد (ولا يثبت)
~~الضمان (بكتابته) أي: الأخرس حال كونها (منفردة عن إشارة يفهم بها عنه أنه
~~قصد الضمان؛ لأنه قد يكتب عبثا أو تجربة قلم) فلا يكون ضامنا بالاحتمال.
# (ومن لا تفهم إشارته) من الخرس (ولا يصح ضمانه) أي: أن يضمن غيره ولو
~~بكتابة لما تقدم من أنه قد يكتب عبثا أو تجربة قلم فليست صريحة (وكذلك) أي:
~~كالضمان (سائر تصرفاته) فتصح بإشارة مفهومة، لا بكتابة مفردة عن إشارة يفهم
~~بها المقصود، ولا ممن ليس له إشارة مفهومة وتأتي صحة الوصية والطلاق
~~والإقرار بالكتابة.
# (ولصاحب الحق: مطالبة من شاء منهما) أي: من المضمون عنه والضامن (لثبوته)
~~أي: الحق (في ذمتيهما جميعا) فلا يبرأ المضمون عنه بمجرد الضمان كما يبرأ
~~المحيل بل يثبت الحق في ذمتيهما جميعا لصحة هبته لهما؛ ولأن الكفيل لو قال:
~~تكفلت بالمطالبة دون أصل الدين لم يصح اتفاقا ذكره في المبدع.
# (و) لصاحب الحق أيضا (مطالبتهما) أي: المضمون عنه والضامن (معا في الحياة
~~والموت ولو كان المضمون عنه) مليئا (بازلا) للدين لما تقدم وقوله: - صلى
~~الله عليه وسلم - «الزعيم غارم» .
# (فإن أحال ms1596 رب الحق) على المضمون عنه بدينه، برئ الضامن (أو أحيل) أي:
~~أحاله المضمون عنه بدينه برئ الضامن (أو زال العقد) بأن انفسخ البيع الذي
~~ضمن فيه الثمن، أو انفسخت الإجارة وقد ضمن الأجرة (برئ الضامن) بغير خلاف
~~نعلمه؛ لأنه تبع له، والضمان وثيقة فإذا برئ الأصل زالت الوثيقة قاله
~~المبدع (و) برئ (الكفيل وبطل الرهن إن كان) هناك رهن لما تقدم.
# وإن ورث الدين لم يبرأ ضامن ولا كفيل ولم يبطل رهن.
# (فإن برئ المضمون عنه) بأداء أو إبراء حوالة (برئ الضامن) ؛ لأنه فرعه
~~كما سبق.
# (وإن برئ الضامن لم يبرأ المضمون عنه) ؛ لأنه أصل فلا يبرأ ببراءة التبع
~~(أو أقر) المضمون له (ببراءته) أي: الضامن (كقوله) أي: رب الحق للضامن
~~(برئت من الدين، أو أبرأتك) منه (لم يكن) رب الحق (مقرا بالقبض) للدين ولم
~~يبرأ مضمون عنه لأصالته فلا يبرأ ببراءة تبعه.
# (و) القائل للضامن (برئت إلي من الدين: مقر بقبضه) ؛ لأنه أقر ببراءته
~~بفعل واصل إليه وذلك لا يكون إلا بقبضه (و) قول رب الحق للضامن: (وهبتك
~~الحق: تمليك له فيرجع) الضامن بالدين (على مضمون) ويأخذه منه؛ لأن ربه ملكه
~~له.
# (ويصح أن يضمن الحق عن)
# PageV03P364
# المدين (الواحد اثنان فأكثر، سواء ضمن كل واحد جميعه) أي: الدين (أو
~~جزءا) معلوما منه؛ لأن ما جاز ثبوته في ذمة اثنين جاز ثبوته في ذمة أكثر
~~منهما (فإن قالا: كل واحد منا ضامن لك الألف) الذي عليه (فهو) أي: قولهما
~~ضمان اشتراك في انفراد؛ لأنهما اشتركا في الضمان وكل واحد ضامن من الدين
~~منفرد بضمانه (له) أي: لرب الحق (مطالبتهما معا بالألف و) له (مطالبة
~~أحدهما به) ؛ لثبوته في ذمة كل منهما كاملا (فإن قضاه) أي: الألف (أحدهما
~~لم يرجع) القاضي بالألف (إلا على المضمون عنه) ؛ لأنه الأصل.
# (فإن أبرأ) رب الحق (المضمون عنه برئ الجميع) ؛ لأنهم تبعه.
# (وإن أبرأ) رب الحق (أحد الضامنين برئ وحده) دون المضمون عنه؛ لأنه أصله،
~~ودون الضامن الثاني؛ لأنه ليس تبعا لرفيقه (وإن ضمن أحدهما ms1597 أي: أحد
~~الضامنين صاحبه لم يصح) ضمانه له؛ لأن الحق ثبت في ذمته بضمانه الأصل فهو
~~أصل فلا يجوز أن يصير فرعا (وإن قالا: ضمنا لك الألف، فهو بينهما بالحصص)
~~أي: نصفين (فكل واحد منهما ضامن لحصته) وهي النصف من الألف؛ لأن مقتضى
~~الشركة التسوية.
# (ولو تكفل ببدن) المدين (الواحد اثنان) فأكثر (صح) ذلك كالضمان (ويصح أن
~~يتكفل كل واحد من الكفيلين) ببدن الكفيل الآخر؛ لأن الكفالة بالبدن لا بما
~~في ذمته، بخلاف الضمان (فلو سلمه أحدهما) أي: الكفيلين (برئ) الذي سلمه
~~منه.
# (وبريء كفيله به) من كفالته برفيقه لبراءة الفرع ببراءة أصله و (لا) يبرأ
~~كفيله (من إحضار المكفول) ؛ لأنه لم يسلمه ولم يبرئه رب الحق، ولا برئ
~~أصله.
# (وإن كفل المكفول به) وهو المدين (الكفيل لم يصح) ذلك؛ لأنه أصل فلا يجوز
~~أن يصير فرعا.
# (وإن كفل) المكفول (به) أي: بالكفيل (في غيره) أي: غير ما كفله فيه بأن
~~كان على الكفيل دين فكفله المكفول به لربه (صح) ذلك؛ لعدم المانع.
# (ولو ضمن ذمي عن ذمي خمرا فأسلم المضمون له أو المضمون عنه برئ) المضمون
~~عنه (هو والضامن) معا؛ لأن مالية الخمر بطلت في حق من أسلم فإن كان هو
~~المضمون له لم يملك مطالبة المضمون عنه ولا الضامن؛ لأنه تبع لأصله وإن كان
~~الذي أسلم هو المضمون عنه فإنه لا يجوز وجوب خمر على مسلم والضامن فرعه.
# (وإن أسلم الضامن) في خمر (برئ وحده) لما تقدم.
# (ولا يصح الضمان) (إلا من جائز التصرف) أي: ممن يصح تصرفه في ماله؛ لأنه
~~إيجاب مال
# PageV03P365
# بعقد فلم يصح من غير جائز التصرف كالبيع رجلا كان أو امرأة (إلا المحجور
~~عليه لفلس فيصح ضمانه) ؛ لأنه تصرف في ذمته وهو أهل له (ويتبع) به بعد فك
~~الحجر عنه كسائر ديونه التي في ذمته الثابتة بعد الحجر إذا تقرر أنه لا يصح
~~إلا من جائز التصرف (فلا يصح) ضمان (من مجنون ولا مبرسم ولا صبي ولو مميزا)
~~؛ لعدم صحة تصرفهم.
# (فلو ضمن) شخص ms1598 شخصا (وقال) الضامن (كان) الضمان (قبل بلوغي وقال خصمه)
~~وهو المضمون له (بل) كان الضمان (بعده) أي: بعد البلوغ (فالقول قول المضمون
~~له) ؛ لأنه يدعي سلامة العقد، وهي الأصل (وتقدم مثله في الخيار في البيع)
~~فيما إذا ادعى أحد المتبايعين ما يفسد العقد، وأنكره الآخر القول قول
~~المنكر.
# (وكذا لو ادعى) الضامن (الجنون) وقت الضمان وأنكره خصمه فالقول قوله (ولو
~~عرف له حال جنون) ؛ لأن الأصل سلامة العقد.
# (ولا يصح) الضمان (من سفيه) لعدم صحة تصرفه.
# (ولا) يصح الضمان (من عبد بغير إذن سيده ولو كان مأذونا له في التجارة) ؛
~~لأنه عقد تضمن إيجاب مال فلم يصح بغير إذن السيد كالنكاح (ويصح) ضمان العبد
~~(بإذنه) أي: إذن سيده؛ لأنه لو أذن له في التصرف لصح فكذا هنا (ويتعلق) ما
~~ضمنه العبد بإذن سيده (بذمة السيد) كاستدانة (فإن أذن) السيد (له في الضمان
~~ليكون القضاء من المال الذي في يده صح) ذلك ويكون (ما في ذمته متعلقا
~~بالمال الذي في يد العبد، كتعلق حق الجناية برقبة) العبد (الجاني) ؛ لأنه
~~إنما التزمه كذلك (كما لو قال الحر: ضمنت لك هذا الدين على أن تأخذ) ما
~~ضمنته (من مالي هذا صح) ذلك ويكون متعلقا بالمال الذي عينه كتعلق أرش
~~الجناية برقبة الجاني فعلى هذا: إذا تلف المال سقط الضمان وإن أتلفه متلف
~~تعلق الضمان ببدله (ولا يصح ضمان المكاتب) بأن يضمن إنسانا (لغيره بغير إذن
~~سيده) ؛ لأنه تبرع (كالقن) إذا ضمن بغير إذن سيده فإذا أذن له صح ويؤخذ مما
~~بيد مكاتب.
# (ولا يصح) الضمان (إلا برضا الضامن) فلا يصح ضمان المكره؛ لأنه التزام
~~مال فلم يصح بغير رضا الملتزم كالنذر (ولا يعتبر) لصحة الضمان (رضا المضمون
~~له) ؛ لأن أبا قتادة ضمن الميت بغير رضا المضمون له وأقره الشارع - صلى
~~الله عليه وسلم - عليه (ولا) رضا (المضمون عنه) قال في المبدع: بغير خلاف
~~نعلمه لحديث أبي قتادة؛ ولأنه لو قضي الدين عنه بغير إذنه ورضاه صح فكذا
~~إذا ضمن عنه ولا يعتبر أيضا ms1599 (معرفة الضامن
# PageV03P366
# لهما) أي: للمضمون له والمضمون عنه؛ لأنه لا يعتبر رضاهما فكذا معرفتهما.
# (ولا) يعتبر (كون الحق معلوما) ؛ لأنه التزام حق في الذمة من غير معاوضة
~~فصح في المجهول كالإقرار (ولا) كون الحق (واجبا إذا كان مآله) أي: الحق
~~(إلى العلم والوجوب) فيصح ضمان ما لم يجب إذا آل إلى الوجوب لقوله تعالى:
~~{ولمن جاء به حمل بعير وأنا به زعيم} [يوسف: 72] فدلت الآية على ضمان حمل
~~البعير مع أنه لم يكن وجب لا يقال: الضمان ضم ذمة إلى ذمة فإذا لم يكن على
~~المضمون عنه شيء فلا ضم؛ لأنه قد ضم ذمته إلى ذمة المضمون عنه في أنه يلزمه
~~ما يلزمه ويثبت في ذمته ما يثبت وهذا كاف.
# (فلو قال: ضمنت لك ما على فلان) صح (أو) قال: (ما على فلان علي) أو عندي
~~ونحوه صح، وهذه من أمثلة المجهول فيها (أو) قال: ضمنت لك (ما تداينه به) صح
~~وهو من أمثلة ما يئول إلى الوجوب (أو) قال: ضمنت لك (ما يقر لك به) فلان صح
~~(أو ما تقوم) لك (به البينة) عليه (أو ما يخرجه الحساب بينكما ونحوه) كضمنت
~~لك ما يقضى به عليه (صح) ذلك وهذه من أمثلة المجهول أيضا.
# (ومنه) أي: من ضمان ما يجب ضمان السوق وهو أن يضمن ما يلزم التاجر من دين
~~وما يقبضه من عين مضمونه قاله الشيخ وقال الشيخ: (تجوز كتابته والشهادة به
~~لمن لم ير جوازه؛ لأنه محل اجتهاد) قال: وأما الشهادة على العقود المحرمة
~~على وجه الإعانة عليها فحرام (واختار) الشيخ صحة ضمان حارس ونحوه وتجار حرب
~~ما يذهب من البلد أو البحر وأن غايته ضمان ما لم يجب وضمان المجهول، كضمان
~~السوق وهو أن يضمن الضامن ما يجب على التجار للناس من الديون، وهو جائز عند
~~أكثر العلماء كمالك وأبي حنيفة وأحمد.
# وقال الشيخ: أيضا الطائفة الواحدة الممتنعة من أهل الحرب التي ينصر بعضهم
~~بعضا: تجري مجرى الشخص الواحد في معاهداتهم وإذا شرطوا على أن تجارهم
~~يدخلون ms1600 دار الإسلام بشرط أن لا يأخذوا للمسلمين شيئا، وما أخذوه كانوا
~~ضامنين له، والمضمون يؤخذ من أموال التجار جاز ذلك ويجب على ولي الأمر إذا
~~أخذوا مالا للتجار المسلمين أن يطالبهم بما ضمنوه ويحبسهم على ذلك ك (سائر)
~~الحقوق الواجبة انتهى (واقتصر عليه في المبدع وغيره) .
# ولا تصح الكفالة ببعض الدين مبهما كجزء منه أو حظ، أو شيء؛ لأنه مجهول لا
# PageV03P367
# يئول إلى العلم.
# (ولا) تصح الكفالة (بدين السلم وتقدم) ذلك (في بابه) موضحا (وإن قال)
~~إنسان: (ما أعطيته) فلانا (فهو علي ولا قرينة) تدل على إرادة ما أعطاه في
~~الماضي أو ما يعطيه في المستقبل (فهو لما وجب في الماضي) حملا للفظ على
~~حقيقته إذ هي المتبادرة منه (وله) أي: الضامن ما لم يجب (إبطال الضمان)
~~فيما يئول للوجوب (قبل وجوبه) ؛ لعدم اشتغال ذمته.
### | [فصل ضمان دين الضامن]
# فصل ويصح ضمان دين الضامن نحو أن يضمن الضامن ضامن آخر؛ لأنه دين لازم في
~~ذمته فصح ضمانه كسائر الديون (فيثبت الحق في ذمم الثلاثة أيهم قضاه برئت
~~ذممهم كلها) ؛ لأنه حق واحد فإذا سقط لم يجب مرة أخرى.
# (وإن أبرأ الغريم المضمون عنه برئ الضامنان) ؛ لأنهما تبعه فيبرآن
~~ببراءته.
# (وإن أبرأ) الغريم (الضامن الأول برئ الضامنان) الأول لإبراء الغريم له
~~والثاني؛ لأنه فرعه ولم يبرأ المضمون عنه؛ لأنه أصل فلا يبرأ ببراءة فرعه.
# (وإن أبرأ) الغريم (الضامن الثاني برئ وحده) دون الأول والمضمون عنه؛
~~لأنهما أصله (ومتى حصلت براءة الذمة بالإبراء) من الغريم (فلا رجوع فيها)
~~أي: البراءة.
# فإذا أبرأ المضمون له الضامن لم يرجع الضامن على المضمون عنه بشيء
~~(والكفالة كالضمان في هذا المعنى) ؛ لأنها في معنى الضمان.
# (ويصح ضمان دين الميت ولو غير مفلس) ؛ لأن أبا قتادة ضمن دين الميت (ولا
~~تبرأ ذمته) أي: الميت من الدين (قبل القضاء) لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«ونفس المؤمن معلقة بدينه حتى يقضى عنه» «ولما أخبر أبو قتادة النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - بوفاء الدينارين قال: الآن بردت عليه جلدته» رواه ms1601 أحمد؛
~~ولأنه وثيقة بدين فلم يسقط قبل القضاء كالرهن.
# (و) يصح (ضمان كل دين صح أخذ الرهن به) مما تقدم وإذا ضمن الضامن آخر
~~(فإن أدى الدين الضامن الأول) بنية الرجوع (رجع على المضمون عنه) ؛ لأنه
~~قام عنه بواجب.
# (وإن أداه) الضامن (الثاني وهو ضامن الضامن رجع على الضامن الأول) ؛ لأنه
~~أصله (وهو) أي: ثم يرجع الضامن الأول بعد أدائه الثاني (على الأصيل) وهو
~~المضمون عنه لقيامه عنه
# PageV03P368
# بواجب كما تقدم.
# (ويصح ضمان المهر قبل الدخول) ؛ لأنه يئول إلى الوجوب، بل وجب بالعقد
~~ولكنه يستقر بالدخول (و) يصح ضمان المهر (بعده) أي: بعد الدخول لاستقراره
~~(ولو) كان ضمان المهر (عن ابنه الصغير ك) ابنه (الكبير) أو أجنبي؛ لأنه دين
~~واجب، أو يئول إليه.
# (و) يصح (ضمان عهدة بائع لمشتر، بأن يضمن) الضامن عنه أي: عن البائع
~~(الثمن متى خرج المبيع مستحقا أو رده) المبيع (بعيب أو) يضمن (أرش العيب و)
~~يصح ضمان العهدة (عن مشتر لبائع، بأن يضمن الثمن الواجب تسليمه أو) يضمن
~~الثمن (إن ظهر به عيب أو استحق فضمان العهدة في الموضعين ضمان الثمن) كله
~~(أو بعضه عن أحدهما للآخر) وهو صحيح عند جماهير العلماء؛ لأن الحاجة تدعو
~~إلى الوثيقة وهي ثلاثة: الشهادة، والرهن، والضمان فالأولى لا يستوفى منها
~~الحق والثانية: ممنوعة؛ لأنه لا يلزم حبس الرهن إلى أن يؤدي وهو غير معلوم
~~فيؤدي إلى حبسه أبدا فلم يبق غير الضمان؛ ولأنه لو لم يصح لامتنعت
~~المعاملات مع من لم يعرف، وفيه ضرر عظيم رافع لأصل الحكمة التي شرع البيع
~~من أجلها.
# (وألفاظ ضمان العهدة: ضمنت عهدته، أو ثمنه، أو دركه، أو يقول) الضامن
~~(للمشتري: ضمنت خلاصك منه أو متى خرج البيع مستحقا فقد ضمنت لك الثمن) فلو
~~ضمن خلاص المبيع، فقال أحمد: لا يحل واختاره أبو بكر؛ لأنه إذا خرج حرا أو
~~مستحقا لم يستطع خلاصه.
# (ولو بنى المشتري) في عقار اشتراه وضمن له آخر دركه ثم ظهر العقار مستحقا
~~(فنقضه المستحق، فالأنقاض للمشتري) ؛ لأنها أعيان ماله ms1602 (ويرجع بقيمة التالف
~~على البائع) ؛ لأنه غره وقيده الشيخ التقي في موضع بما إذا كان عالما، وإلا
~~فلا تغرير (ويدخل) ما يغرمه المشتري من قيمة التالف وكذا لو أخذ منه الأجرة
~~(في ضمان العهدة في حق ضامنها) فللمشتري الطلب بما غرمه من ذلك على الضامن
~~للعهدة.
# (ولو خاف المشتري فساد البيع بغير استحقاق المبيع) كدعوى البائع صغرا أو
~~إكراها أو نحوهما (أو) خاف أحدهما (كون العوض معيبا، أو شك) المشتري (في
~~كمال الصنجة) التي تسلم بها المبيع وكذا المكيال (أو) شك البائع في (جودة
~~جنس الثمن فضمن) الضامن (ذلك) صريحا صح ضمانه له (كضمان العهدة) ؛ لأنه
~~يرجع إليه.
# (ويصح ضمان نقص الصنجة ونحوها) كالمكيال (ويرجع) القابض بما نقص وإذا
~~اختلفا في قدر النقص أخذ (بقوله مع يمينه) ؛ لأنه منكر لقبض
# PageV03P369
# ما ادعاه خصمه والأصل عدمه وإن باعه شيئا بشرط ضمان دركه إلا من زيد ثم
~~ضمن دركه منه أيضا لم يعد صحيحا ذكره في الانتصار وجزم به في المنتهى.
# (وولد المقبوض على وجه السوم كهو) أي: كالمقبوض على وجه السوم في الضمان
~~وعدمه على التفصيل الآتي؛ لأنه فرعه.
# (ولا يصح ضمان دين الكتابة) ؛ لأنه ليس بلازم ولا مآله إلى اللزوم؛ لأن
~~المكاتب له تعجيز نفسه والامتناع من الأداء فإذا لم يلزم الأصل فالفرع
~~أولى.
# (ولا) يصح أيضا (ضمان الأمانات كالوديعة والعين المؤجرة، ومال الشركة
~~والمضاربة، والعين المدفوعة إلى الخياط والقصاب ونحوهما) لأنها غير مضمونة
~~على من هي في يده فكذا على ضامنه.
# وفي عيون المسائل:؛ لأنه لا يلزمه إحضارها وإنما على المالك أن يقصد
~~الموضع فيقبضها (إلا أن يضمن التعدي فيها) أي: الأمانات فيصح الضمان؛ لأنها
~~إذن مضمونة على من هي في يده فأشبهت الغصوب.
# (ويصح ضمان الأعيان المضمونة، كالغصوب والعواري والمقبوض على وجه السوم
~~من بيع) أي: البيع (وإجارة) ؛ لأنها مضمونة على من هي في يده كالحقوق
~~الثابتة في الذمة وضمانها في الحقيقة ضمان استنقاذها وردها أو قيمتها عند
~~تلفها فهي كعهدة المبيع.
# (فلو ضمن) الضامن (مقبوضا على وجه ms1603 سوم) صح، وذلك (بأن يساوم) المضمون عنه
~~(إنسانا على عين ويقطع ثمنها) أو أجرتها (أو لم يقطعه، ثم يأخذها ليريها
~~أهله فإن رضوها) أخذها (وإلا ردها) لربها فإذا قبضه كذلك (ضمنه) أي: ضمن
~~القابض المقبوض على وجه السوم (إذا تلف) فيهما مطلقا؛ لأنه مقبوض على وجه
~~البدل والعوض فهو كمقبوض بعقد فاسد (وصح ضمانه فيهما) أي: في البيع
~~والإجارة لما سبق (إلا إن أخذه) أي: أخذ إنسان شيئا (بإذن ربه ليريه) الآخذ
~~(أهله فإن رضوه أخذه وإلا رده من غير مساومة ولا قطع ثمن فلا يضمنه) الآخذ
~~(إذا تلف بغير تفريط) ؛ لأنه ليس مقبوضا على وجه سوم لعدم السوم (ولا يصح
~~ضمانه) ؛ لأنه أمانة إلا أن يضمن التعدي فيه على ما سبق.
# (قال الشيخ: لو تغيب مضمون عنه أطلقه) الشيخ (في موضع وقيده) الشيخ (في)
~~موضع (آخر بقادر على الوفاء فأمسك) رب الحق (الضامن وغرم) الضامن (شيئا
~~بسبب ذلك) أي: تغيب المضمون عنه.
# (وأنفقه) الضامن (في الحبس رجع) الضامن (به) أي: بما غرمه وأنفقه في
~~الحبس على المضمون عنه قال في الإنصاف: وهو الصواب الذي لا يعدل عنه انتهى؛
~~لأنه تسبب في غرمه لكن
# PageV03P370
# قال في شرح المنتهى: إذا ضمنه بإذنه، وإلا فلم يتسبب في ظلمه (ويأتي) ذلك
~~(أول) باب (الحجر) موضحا.
# (ويصح ضمان الجعل في الجعالة و) الجعل (في المسابقة و) الجعل (في
~~المناضلة) ولو قبل العمل (؛ لأنه) أي: الجعل (يئول إلى اللزوم إذا عمل
~~العمل لا ضمان العمل فيها) أي: في الجعالة والمسابقة والمناضلة؛ لأنه لا
~~يئول إلى اللزوم.
# (ويصح ضمان أرش الجناية، نقودا كانت) الأروش (كقيم المتلفات، أو حيوانا
~~كالديات) ؛ لأنها واجبة أو تئول إلى الوجوب.
# (ويصح ضمان نفقة الزوجة، مستقبلة كانت أو ماضية) لما تقدم (ويلزمه) أي:
~~الضامن (ما يلزم الزوج) على ما يأتي (ولو زاد على نفقة المعسر) من نفقة
~~الموسر أو المتوسط؛ لأنه فرعه وقال القاضي: إذا ضمن النفقة المستقبلة لزمه
~~نفقة المعسر؛ لأن الزيادة على ذلك تسقط بالإعسار.
### | [فصل إن قضى الضامن الدين] ms1604
# فصل (وإن قضى الضامن الدين أو أحال) الضامن (به) أي: بالدين (متبرعا لم
~~يرجع) الضامن (بشيء) سواء (ضمنه بإذنه وبغير إذنه) ؛ لأنه متطوع بذلك أشبه
~~الصدقة.
# (و) إن قضاه الضامن وأحال به (ناويا الرجوع يرجع) على المضمون عنه؛ لأنه
~~قضاء مبرئ من دين واجب فكان من ضمان من هو عليه، كالحاكم إذا قضاه عنه عند
~~امتناعه فكان له الرجوع، وسواء قبض الغريم من المحال عليه أو أبرأه أو تعذر
~~عليه الاستيفاء، لفلس أو مطل؛ لأن نفس الحوالة كالإقباض.
# (ولو كان الضمان والقضاء) بغير إذن المضمون عنه (أو) كان أحدهما أي:
~~القضاء أو الضمان (بغير إذن المضمون عنه) وأجاب في المغني والشرح عن قضية
~~أبي قتادة - رضي الله عنه -: بأنه تبرع بالضمان والقضاء؛ قصدا لتبرئة ذمته
~~أي: الميت ليصلي - صلى الله عليه وسلم - عليه، مع علمه بأنه لم يترك وفاء.
# (وإن لم ينو) حال القضاء أو الحوالة (رجوعا ولا تبرعا بل ذهل عن قصد
~~الرجوع وعدمه لم يرجع) الضامن على المضمون عنه بشيء كالمتبرع لعدم قصده
~~الرجوع (وكذا حكم من أدى عن غيره دينا واجبا) كفيلا كان أو أجنبيا إن نوى
~~الرجوع رجع وإلا فلا (لا) من أدى (زكاة ونحوها) كنذر وكفارة وكل ما افتقر
~~إلى نية فلا رجوع له ولو نوى الرجوع؛ لأنه لا يبرأ المدفوع عنه بذلك؛ لعدم
~~النية منه.
# (ويرجع الضامن)
# PageV03P371
# وكل من أدى عن غيره دينا واجبا بنية الرجوع حيث قلنا يرجع (بأقل الأمرين
~~مما قضى) به الدين (حتى قيمة عرض عوضه) لرب الدين (به، أو قدر الدين) ؛
~~لأنه إن كان الأقل الدين، فالزائد لم يكن واجبا عليه فهو متبرع بأدائه وإن
~~كان المقضي أقل إنما يرجع بما غرم ولهذا لو أبرأه غريمه لم يرجع بشيء.
# (وللضامن مطالبة المضمون عنه بتخليصه قبل الأداء إذا طولب به) أي: الدين
~~(إن كان ضمن بإذنه) ؛ لأنه شغل ذمته من أجله بإذنه فلزمه تخليصها كما لو
~~استعار عبده فرهنه بإذنه فإن عليه تخليصه إذا طلبه ربه (وإلا) بأن لم
~~يطالبه أو ms1605 كان ضمنه بغير إذنه (فلا) يلزمه تخليصه إن لم يأذن له، فهو الذي
~~أدخل الضرر على نفسه وإن أذن له ولم يطالبه رب الحق فلا ضرر عليه يزيله
~~(لكن إن أدى) الضامن (الدين) بنية الرجوع (فله) أي: الضامن (المطالبة) على
~~المضمون عنه (بما أدى) عنه لما سبق.
# (وإذا كان له ألف على رجلين على كل واحد منهما نصفه) أي: الألف أصالة
~~(وكل واحد منهما) أي: من الرجلين (ضامن عن صاحبه) ما عليه (فأبرأ الغريم
~~أحدهما من الألف برئ منه) أي: من الألف؛ لأن الإبراء صادف ما عليه أصالة
~~وضمانا.
# (وبرئ صاحبه من ضمانه) لبراءة الأصل، فيبرأ الفرع (وبقي عليه) أي: على
~~صاحبه (خمسمائة) وهي ما كان عليه أصالة؛ لأنه لم يوجد ما يسقطها عنه (وإن
~~قضاه) أي: رب الحق أحدهما أي: أحد الرجلين (خمسمائة أو أبرأه) أي: أحدهما
~~(الغريم منها) أي: من خمسمائة مائة.
# (وعين) الذي قضى (القضاء) أو عين المبرئ ما أبرأ منه (بلفظه) بأن قال:
~~هذا قضاء عن الأصل أو الضمان (أو) عينه ب (نية) بأن نواه عن الأصل أو
~~الضمان انصرف إليه أي: إلى ما عينه من الأصل أو الضمان كمن وجبت عليه زكاة
~~نصابين وأدى قدر زكاة أحدهما وعينه.
# (وإن أطلق) القاضي أو المبرئ اللفظ والنية فلم يعينهما (صرفه) أي: ما
~~قضاه أو أبرأ منه (إلى ما شاء منهما) أي: من الأصل والضمان (كما تقدم) في
~~الرهن والزكاة إذا وجبت عليه النصابين.
# (والمعتبر في القضاء: لفظ القاضي ونيته) وصرفه (وفي الأول لفظ المبرئ
~~ونيته) وصرفه كما تقدم (ومتى اختلفوا في ذلك فالقول قول من اعتبر لفظه
~~ونيته) وصرفه؛ لأنه أدرى بما صدر منه.
# (وإن ادعى ألفا على حاضر وغائب، وأن كلا منهما ضامن عن صاحبه) ما عليه
~~(فإن اعترف الحاضر بذلك) أي: أن عليهما الألف وبالضمان (فله) أي: للمدعي
~~(أخذ الألف منه) ، لاعترافه له به أصالة وضمانا
# PageV03P372
# (فإذا قدم الغائب واعترف) بذلك (رجع عليه صاحبه بنصفه) الذي أداه عنه إن
~~نوى الرجوع.
# (وإن أنكر) الغائب ذلك ms1606 (فقوله مع يمينه) مع عدم البينة؛ لأن الأصل براءته
~~(وإن كان الحاضر أنكر) ذلك (فقوله مع يمينه) لحديث «البينة على المدعي
~~واليمين على من أنكر» (فإن قامت عليه بينة) بالدعوى (فاستوفى) المدعي
~~(الألف منه لم يرجع) الغارم (على الغائب بشيء) لإقراره أن لا حق عليهما
~~وإنما المدعي ظلمه (فإن اعترف الغائب) بما عليه.
# (ورجع الحاضر عن إنكاره فله) أي: للحاضر (الاستيفاء منه) أي: الرجوع على
~~الغائب بما غرمه عنه؛ لأنه يدعي عليه حقا يعترف له به (وإن لم تقم على
~~الحاضر بينة) بما ادعى عليه من الألف أصالة وضمانا حلف؛ لأنه منكر (وبرئ)
~~أي: انقطعت الخصومة بينه وبين المدعي، (فإذا قدم الغائب، فإن أنكر ما كان)
~~ادعى به عليه من الأصالة والضمان (وحلف؛ لأنه منكر برئ) أي: انقطعت الخصومة
~~معه.
# (وإن اعترف) بالدعوى (لزمه دفع الألف) مؤاخذة له باعترافه ولا رجوع له
~~على الحاضر إلا ببينة، أو إقرار من الحاضر بعد.
# (وإن ادعى الضامن: أنه قضى الدين) عن المضمون (وأنكر المضمون له) ذلك
~~(ولا بينة) للضامن بالقضاء (وحلف) المضمون له أن الضامن لم يقضه (لم يرجع
~~ضامن على مضمون عنه) ولو أذنه؛ لأنه لم يأذنه إلا في قضاء مبرئ ولم يوجد
~~وللمضمون له مطالبة الضامن والأصيل.
# (ولو صدقه) أي: صدق المضمون عنه الضامن؛ لأن المانع من الرجوع تفريط
~~الضامن، حيث إنه قضى بغير بينة، وذلك مشترك بين التصديق والتكذيب فإن
~~استوفى مضمون له الحق بعد ذلك من الضامن رجع على المضمون عنه بما قضاه عنه
~~ثانيا لبراءة ذمته به ظاهرا قاله القاضي ورجحه في المغني والشرح وفيه وجه
~~ويرجع بالأول؛ للبراءة به باطنا (إلا أن يكون) قضاء الضامن الدين (بحضرته)
~~أي: حضرة المضمون عنه فللضامن الرجوع على المضمون عنه؛ لأنه هو المفرط بترك
~~الإشهاد (أو) إلا إن ثبت القضاء (بإشهاد) بأن أشهد الضامن بينة عادلة فله
~~الرجوع.
# (ولو مات الشهود أو غابوا إن صدقه المضمون عنه) أنه أشهد (أو ثبت) لأن
~~الضامن لم يقصر ولم يفرط وإن كانت البينة مردودة ms1607 بأمر ظاهر كالكفر والفسق
~~الظاهر لم يرجع الضامن مطلقا لتفريطه وإن ردت بأمر خفي كالفسق الباطن، أو؛
~~لكون الشهادة مختلفا فيها كشهادة العبيد فاحتمالان وكذا شاهد واحد.
# (وإن اعترف المضمون له بالقضاء) أي: الاستيفاء
# PageV03P373
# من الضامن (وأنكر المضمون عنه لم يسمع إنكاره) ؛ لأن ما في ذمته حق
~~المضمون له فإذا اعترف بالقبض من الضامن فقد اعترف بأن الحق الذي له صار
~~للضامن (فيجب أن يقبل إقراره لكونه إقرارا في حق نفسه) .
# وإن قضى (الضامن الدين) المؤجل قبل أجله (لم يرجع) على المضمون عنه (حتى
~~يحل) أجله؛ لأنه لا يجب له أكثر مما كان للغريم ولأنه متبرع بالتعجيل فلم
~~يرجع قبل الأجل، كما لو قضاه أكثر من الدين.
# (وإن مات المضمون عنه أو الضامن لم يحل الدين) ؛ لأن التأجيل حق من حقوق
~~الميت فلم يبطل بموته كسائر حقوقه (وإن ماتا) أي: الضامن والمضمون عنه
~~(فكذلك) أي: لم يحل الدين لما تقدم.
# (وإن وثق الورثة) برهن يحرز، أو كفيل مليء بأقل الأمرين من الدين أو
~~التركة (وإلا) بأن لم توثق الورثة حل الدين لما يأتي في الحجر.
# (ويصح ضمان الحال مؤجلا) نص عليه لحديث رواه ابن ماجه عن ابن عباس
~~مرفوعا؛ ولأنه التزمه مؤجلا بعقد فكان مؤجلا كالبيع لا يقال: الحال لا
~~يتأجل وكيف يثبت في ذمتيهما مختلفا؛ لأن الحق يتأجل في ابتداء ثبوته بعقد
~~وهنا كذلك؛ لأنه لم يكن ثابتا عليه حالا ويجوز تخالف ما في الذمتين.
# (فلصاحب الحق مطالبة المضمون عنه في الحال دون الضامن) فلا يطالبه حتى
~~يحل الأجل.
# (وإن ضمن المؤجل حالا صح) الضمان ولم يصر حالا (ولم يلزمه) أي: الضامن
~~(قبل أجله) ؛ لأن الضامن فرع المضمون عنه فلا يستحق مطالبته دون أصله
~~والفرق بينهما وبين التي قبلها: أن الحال ثابت مستحق القضاء في جميع الزمان
~~فإذا ضمنه مؤجلا فقد التزم بعض ما يجب على المضمون عنه فصح، كما لو كان
~~الدين عشرة فضمن خمسة وأما المؤجل فلا يستحق قضاؤه إلا عند أجله فإذا ضمنه
~~حالا التزم ما ms1608 لم يجب كما لو كان الدين عشرة فضمن عشرين.
### | [فصل الكفالة صحيحة]
# لقوله تعالى: {قال لن أرسله معكم حتى تؤتون موثقا من الله لتأتنني به إلا
~~أن يحاط بكم} [يوسف: 66] ولأن الحاجة داعية إلى الاستيثاق بضمان المال أو
# PageV03P374
# البدن وضمان المال يمتنع منه كثير من الناس فلو لم تجز الكفالة بالنفس
~~لأدى إلى الحرج، وعدم المعاملات المحتاج إليها وهي (التزام رشيد) ولو مفلسا
~~(برضاه إحضار مكفول به) ؛ لأن العقد في الكفالة واقع على بدن المكفول به،
~~فكان إحضاره هو الملتزم به كالضمان، وقوله: (تعلق به حق مالي) لمكفول به
~~ويأتي محترزه وقوله: (إلى مكفول له) متعلق بإحضار ولو قال: إحضار من عليه
~~حق مالي إلى ربه لكان أخصر وأولى؛ لأنه لا دور فيه (حاضرا كان المكفول به
~~أو غائبا) .
# وتصح إن كفل (بإذنه وبغير إذنه) كالضمان (ولو) كان المكفول به (صبيا
~~ومجنونا ولو بغير إذن وليهما) ؛ لأنه قد يلزم إحضارهما مجلس الحكم؛ ولذلك
~~قال: (ويصح إحضارهما مجلس الحكم للشهادة عليهما بالإتلاف) أي: إتلاف نفس أو
~~مال؛ لأنهما يضمنان الجناية وإتلاف ما لم يدفع إليهما.
# (وتنعقد) الكفالة (بألفاظ الضمان) السابقة (كلها) نحو: أنا ضمين ببدنه،
~~أو زعيم به.
# (وإن ضمن) الضامن (معرفته) أي: معرفة إنسان بأن جاء إنسان إلى آخر يستدين
~~منه فقال له: أنا لا أعرفك لا أعطيك فضمن له إنسان معرفته، فداينه ثم غاب
~~المستدين أو توارى (أخذ) بالبناء للمفعول، أي: ضامن المعرفة (به) أي:
~~بالمستدين قال أحمد: في رواية أبي طالب فيمن ضمن لرجل معرفة رجل أخذ به فإن
~~لم يقدر ضمن.
# (و) قال الشيخ التقي: في شرح المحرر ضمان المعرفة (معناه: إني أعرفك من
~~هو وأين هو؟) وقال ابن عقيل: في الفصول بعد حكايته لنص الإمام المذكور:
~~وهذا يعطى أن أحمد جعل ضمان المعرفة توثقة لمن له المال ف (كأنه قال: ضمنت
~~لك حضوره) متى أردت لأنك أنت لا تعرفه، ولا يمكنك إحضار من لا تعرفه فأنا
~~أعرفه فأحضره لك متى أردت فصار كقوله: تكفلت ببدنه انتهى ms1609 فيطالب ضامن
~~المعرفة بإحضاره فإن عجز عن إحضاره مع حياته لزمه ما عليه لمن ضمن معرفته
~~له.
# وقوله (فإن لم يعرفه) من هو وأين هو؟ (ضمن) ما عليه (وإن عرفه) ذلك (فليس
~~عليه أن يحضر) هذا تتمة كلام الشيخ التقي مفرعا على ما اختاره قال: وظاهر
~~هذه الرواية أي: رواية أبي طالب المذكورة: لا يخالف ذلك بل يوافقه؛ لأنه قد
~~قال غيره: وأما قوله: فإن لم يقدر عليه: فيحتمل: لم يقدر على إحضاره ويحتمل
~~على تعريفه انتهى والاحتمال الثاني رده في شرح المنتهى بأربعة أوجه وأحسن
~~في الرد وقد علمت ما في كلام المصنف وخلطه أحد القولين بالآخر
# PageV03P375
# وجعل المفرع على الأول مفرعا على الثاني.
# (وتصح) الكفالة (ببدن من عليه دين لازم) أو يئول إلى اللزوم، غير جزية
~~سلم وتقدم وأشار إليه بقوله: (ويصح ضمانه) ولو حذف (لازم) لكان أوضح
~~(معلوما كان الدين) المكفول بدن من هو عليه (أو مجهولا) إذا كان يئول إلى
~~العلم وتقدم وقوله: من كل من يلزمه الحضور إلى مجلس الحكم بيان لمن عليه
~~دين واحترز به عن الأب فلا تصح كفالته لولده؛ لأنه لا تسمع دعواه عليه بغير
~~النفقة الواجبة فلا يلزمه الحضور لمجلس الحكم.
# (ولو) كان من عليه دين (محبوسا) بحبس الشرع (لكون المحبوس يمكن تسليمه
~~بأمر الحاكم) لرب الحق (ثم يعيده) الحاكم (إلى الحبس بالحقين جميعا) ويبرأ
~~الكفيل كما يأتي.
# (وإن كان) المكفول (محبوسا عند غير الحاكم لم يلزمه) أي: المكفول به
~~(تسليمه) أي: تسليمه (محبوسا) بدليل قوله: (؛ لأن ذلك الحبس يمنعه استيفاء
~~حقه) فلا أثر لتسلمه بخلاف المحبوس عند الحاكم كما تقدم.
# (وتصح) الكفالة (بالأعيان المضمونة كالغصوب والعواري) ؛ لأنه يصح ضمانها.
# (ولا تصح) الكفالة (بالأمانات) كالوديعة والشركة والمضاربة (إلا) إن كفله
~~(بشرط التعدي) فيها فيصح كما تقدم في الضمان.
# (ولا) تصح الكفالة (بزوجة لزوجها ولا بشاهد ليشهد له) ؛ لأن الذي عليهما
~~أداؤه ليس بمالي ولا يمكن استيفاؤه من الكفيل.
# (ولا) تصح الكفالة (إلى أجل مجهول ولو في ضمان) أي: لا يصح الضمان ms1610 إلى
~~أجل مجهول (ك) قوله: (ضمنته أو كفلته إلى) مجيء المطر وهبوب الرياح (فلا
~~يصحان) ؛ لأنه ليس له وقت يستحق مطالبته فيه (بما ضمنه أو كفله) .
# وإن جعله (أي: الضمان أو الكفالة) إلى الحصاد أو الجذاذ (أو العطاء)
~~فكأجل في بيع (لا يصح في المتقدم) والأولى صحته هنا؛ لأنه تبرع من غير عوض
~~جعل له أجل لا يمنع من حصول المقصود منه فيصح كالنذر وهكذا كل مجهول لا
~~يمنع مقصود الكفالة قاله الموفق والشارح.
# (ولا تصح) الكفالة (ببدن من عليه حد أو قصاص لإقامة الحد؛ لأنه لا يجوز
~~استيفاؤه من الكفيل، كحد زنا وسرقة وقذف) وشرب (إلا) إذا كفل بدنه (لأجل
~~مال بالدفع) أي: بالعفو إلى الدية ليدفعها (و) إلا إذا ضمن السارق بسبب
~~(غرم السرقة) أي: المسروق فتصح؛ لأنه حق مالي.
# (ولا تصح) الكفالة (بغير معين ك) كفلت، (أحد هذين) المدينين؛ لأن المكفول
~~غير معلول في الحال ولا المآل فلا يمكن تسليمه.
# (ولا) تصح الكفالة
# PageV03P376
# (بالمكاتب من أجل دين الكتابة) ؛ لأن الحضور لا يلزمه إذ له تعجيز نفسه
~~وعلم منه أنه تصح كفالته بغير دين الكتابة.
# (وإن كفل) إنسان (بجزء شائع من إنسان كثلثه وربعه ونحوهما) كخمسه وجزء من
~~ألف جزء منه (أو) كفل ب (عضو منه كوجهه ويده ورجله ونحوه) كرأسه وكيده (أو)
~~كفل (بروحه أو نفسه) صحت الكفالة؛ لأنه لا يمكنه إحضاره إلا بإحضار الكل
~~والنفس تستعمل بمعنى الذات.
# (أو كفل بإنسان على أنه إن جاء به، وإلا فهو كفيل بآخر) وعينه (أو) فهو
~~(ضامن ما عليه) من المال صحت الكفالة لأن تعليق الكفالة والضامن على شرط
~~صحيح كضمان العهدة.
# (و) قال: (إذا قدم الحاج فأنا كفيل بفلان شهرا صح) ذلك؛ لأنها جمعت
~~تعليقا وتوقيتا، وكلاهما صحيح مع الانفراد فكذا مع الاجتماع (ولو قال: كفلت
~~ببدن فلان على أن يبرئ فلانا) أي: زيدا مثلا (الكفيل، أو) قال: كفلت بفلان
~~(على أن يبرئه) أي: يبرئ المكفول عنه الكفيل من الكفالة (فسد الشرط والعقد)
~~؛ لأنه شرط فسخ العقد في ms1611 عقد فلم يصح كالبيع بشرط فسخ بيع آخر.
# (وكذا لو قال: كفلت لك بهذا الغريم على أن تبرئني من الكفالة بفلان)
~~الآخر (أو) قال: (ضمنت لك هذا الدين على أن تبرئني من ضمان الدين الآخر أو)
~~قال: ضمنت لك هذا الدين (على أن تبرئني من الكفالة بفلان) فيفسد الشرط
~~والعقد لما تقدم (وكذا لو شرط في الكفالة أو الضمان أن يتكفل المكفول به)
~~أو المضمون (بآخر) بأن قال: أنا كفيل بفلان على أن يتكفل لي بفلان أو يضمنه
~~لي، أو أنا ضامن ما على فلان على أن يتكفل لي بفلان أو يضمنه لي (أو) كفل
~~أو ضمن على أن (يضمن) المكفول به أو المضمون عنه (دينا عليه) أي: على
~~الكفيل والضامن (أو) كفل أو ضمن على أن (يبيعه) المكفول به أو المضمون عنه
~~(شيئا عينه) أي: الكفيل أو الضامن (لي و) على أن (يؤجره داره ونحوه) كعلي
~~أن أهبه كذا فلا يصح الضمان ولا الكفالة في ذلك كله؛ لأنه من قبيل بيعتين
~~في بيعة المنهي عنه.
# (ولا تصح) الكفالة (إلا برضا الكفيل) ؛ لأنه لا يلزمه الحق ابتداء إلا
~~برضاه (ولا يعتبر رضا مكفول له) ؛ لأنها وثيقة لا قبض فيها فصحت من غير
~~رضاه كالشهادة (ولا) يعتبر أيضا رضا (مكفول به) كالضمان.
# " تتمة " إذا قال شخص لآخر: اضمن عن فلان أو اكفل عنه ففعل كان الضمان
~~والكفالة لازمين للمباشر دون الآمر؛ لأنه كفل باختيار نفسه وإنما الأمر
~~للإرشاد فلا
# PageV03P377
# يلزم به شيء.
# (وتصح) الكفالة (حالة ومؤجلة كالضمان والثمن) في البيع (بأن أطلق) كقوله:
~~أنا كفيل ببدن فلان (كانت حالة كالضمان) إذا أطلق يكون حالا (لأن كل عقد
~~يدخله الحلول) كالثمن في البيع، والأجرة والصداق (اقتضى إطلاقه الحلول فإن
~~عين) الكفيل (تسليمه) أي: المكفول به (في مكان لزمه تسليمه فيه) وفاء
~~بالشرط كالمسلم فيه.
# (وإن وقعت الكفالة مطلقة) بأن لم يعين موضعا لتسليمه (وجب تسليمه مكان
~~العقد كالسلم) .
# (وإذا تكفل) كفيل بإحضاره أي: المكفول به (حالا فله) أي: للمكفول له
~~(مطالبته) أي: ms1612 الكفيل (بإحضاره) حالا؛ لأنه مقتضى العقد كما سبق (فمتى
~~أحضره) الكفيل (مكان العقد لتعيينه) أي: تعيين مكان العقد (فيه) أي: في
~~العقد (أو) أحضره مكان العقد (لكون الكفالة وقعت مطلقة) لم يعين فيها موضع
~~التسليم برئ الكفيل؛ لأنه عقد على عمل فبرئ منه بالعمل المعقود عليه كإجارة
~~(أو أحضره) الكفيل (في مكان عينه غيره) أي: غير مكان العقد (بعد حلول
~~الكفالة) برئ الكفيل لما سبق (أو أحضر) الكفيل (قبله) أي: قبل أجل الكفالة.
# (و) الحال أنه (لا ضرر) على المكفول له (في قبضه وسلمه) الكفيل للمكفول
~~له؛ برئ لما سبق (أو سلم مكفول به نفسه في محله) أي: محل التسليم وأجله
~~(برئ) الكفيل كما لو قضى المضمون عنه الدين ويبرأ الكفيل بتسليم المكفول به
~~(ولو لم يقل: قد برئت إليك منه أو قد سلمته أو قد أخرجت نفسي من كفالته)
~~خلافا لابن أبي موسى؛ لأنه قد وفى بما عليه من العمل كالأجير ومحل براءة
~~الكفيل بتسليمه (ما لم تكن هناك يد حائلة ظالمة) تمنعه منه؛ لأنه لا يحصل
~~له غرضه.
# (وإن أحضره) أي: أحضر الكفيل المكفول، به (وامتنع) المكفول له (من تسلمه)
~~بلا ضرر (برئ) الكفيل (ولو لم يشهد على امتناعه) أي: المكفول له (من تسلمه)
~~وقال القاضي: يرفعه إلى الحاكم فيسلمه إليه فإن لم يجده أشهد.
# (وإن كانت الكفالة مؤجلة لم يلزمه) أي: الكفيل (إحضاره قبل أجلها) كسائر
~~الحقوق.
# (قال الشيخ: إن كان المكفول في حبس الشرع فسلمه) الكفيل (إليه فيه) أي:
~~في الحبس (برئ) الكفيل (ولا يلزمه إحضاره منه) أي: الحبس إليه عند أحد من
~~الأئمة ويمكنه الحاكم من الإخراج ليحاكم غريمه ثم يرده إلى الحبس.
# (وإن مات مكفول به) برئ الكفيل (سواء توانى الكفيل في تسليمه حتى مات أو
~~لا) ؛ لأن الحضور سقط عنه فبرئ كفيله كما لو أبرئ من الدين وفارق ما إذا
~~غاب فإن
# PageV03P378
# الحضور لم يسقط عنه ولو قال الكفيل في الكفالة: إن عجزت عن إحضاره أو متى
~~عجزت عن إحضاره كان علي القيام ms1613 بما أقر به فقال ابن نصر الله: لم يبرأ بموت
~~المكفول ولزمه ما عليه قال: وقد وقعت هذه المسألة، وأفتيت فيها بلزوم
~~المال.
# (أو تلفت العين المكفول بها) ولو عارية ونحوها كما يعلم من كلامه في
~~تصحيح الفروع (بفعل الله تعالى قبل المطالبة بها برئ الكفيل) ؛ لأن تلفها
~~بمنزلة موت المكفول به وظاهره: أنها إذا تلفت بفعل آدمي لم يبرأ الكفيل
~~وعلى المتلف بدلها (لا بموت الكفيل) فلا يبرأ الكفيل بموته (فيؤخذ من تركته
~~ما كفل به) يعني حيث تعذر إحضار المكفول به كما لو مات الضامن.
# (فإن كان) ما على المكفول به (دينا مؤجلا فوثق ورثته) أي: الكفيل (برهن)
~~بحرز (أو ضمين) مليء لم يحل دين قبل أجله (وإلا) يوثقوا بذلك حل الدين، لما
~~يأتي في الحجر (ولا) يبرأ الكفيل (بموت المكفول له) كالضمان (وورثته) أي:
~~ورثة المكفول له (كهو في المطالبة) للكفيل (بإحضاره) أي: المكفول به؛
~~لانتقال الحق إليهم، كسائر حقوقه.
# (وإن ادعى الكفيل) بالمال أو البدن (براءة المكفول به من الدين وسقوط
~~المطالبة) لم يقبل منه بغير بينة؛ لأن الأصل عدم ذلك (أو قال) الضامن أو
~~الكفيل (لم يكن عليه) أي: على المضمون عنه أو المكفول به (دين حين) ضمنته،
~~أو (كفلته فقول) المضمون له و (المكفول له مع يمينه) ؛ لأن الأصل صحة
~~الكفالة والضمان فإن نكل قضي عليه بالنكول.
# وإذا مات المديون فأبرأه رب الدين فلم تقبل ورثته برئ مع كفيله.
# (وإذا طالب الكفيل به بالحضور معه) لرب الحق (لزمه ذلك، إن كانت الكفالة
~~بإذنه) ولو لم يطالبه به رب الحق؛ لأنه شغل ذمته من أجله بإذنه فلزمه
~~تخليصه، كما لو استعار منه عبده ليرهنه (أو طالبه) أي: الكفيل (صاحب الحق
~~بإحضاره) أي: المكفول به، وإن لم يكفله له بإذنه؛ لأن حضور المكفول به حق
~~للمكفول له وقد استناب الكفيل في ذلك بمطالبته به أشبه ما لو صرح بالوكالة.
# (وإلا) بأن كفله بغير إذنه، ولم يطالبه صاحب الحق بإحضاره (فلا) يلزمه
~~الحضور معه إلى رب الحق؛ ms1614 لأن المكفول به لم يشغل ذمته وإنما شغلها الكفيل
~~باختياره ولم يوكله صاحب الحق.
# (فإن كان المكفول به غائبا غيبة تعلم غير منقطعة) بأن غاب بموضع معلوم
~~(ولو) كان المكفول به (مرتدا لحق بدار الحرب) بموضع معلوم (أمهل) الكفيل
~~(بقدر ما يمضي) إلى محل المكفول به (ويحضره)
# PageV03P379
# منه ليتحقق إمكان التسليم، وسواء كانت المسافة قريبة أم بعيدة.
# (وإن لم يعلم فيها) أي: في الغيبة (خبره) أي: المكفول به (لزمه) أي:
~~الكفيل (الدين من غير إمهال) إذ لا فائدة في الإمهال مع عدم العلم بموضعه
~~(فإن) علم موضعه و (مضى) الكفيل إليه (ولم يحضره) أي: المكفول به (إما
~~لتوان أو لهربه) أي: المكفول به (واختفائه أو؛ لامتناعه، أو لغير ذلك) كذي
~~سلطان (بحيث تعذر إحضاره مع حياته لزمه) أي: الكفيل (ما عليه من الدين)
~~لعموم قوله: - صلى الله عليه وسلم - «الزعيم غارم» ولأنها أحد نوعي الكفالة
~~فوجب الغرم بها إذن كالكفالة بالمال ولا يسقط عن الكفيل المال بإحضار
~~المكفول به بعد الوقت المسمى نصا (إلا إذا شرط) الكفيل (البراءة منه) أي:
~~من الدين فلا يلزمه، عملا بشرطه؛ لأنه إنما التزم الكفالة على هذا الشرط
~~فلا يلزمه سوى ما اقتضاه التزامه.
# (وكذا عوض العين المكفول بها) يلزم الكفيل إذا تعذر عليه إحضار المكفول
~~به ليسلمها (إذا لم يشرط) الكفيل (أن لا مال عليه بتلفها) أي: بسبب تعذر
~~ردها؛ لتلفها بفعل آدمي، أو هربه بها ونحوه أما إذا تلف بفعل الله فقد تقدم
~~أن الكفيل يبرأ بذلك، كموت المكفول به (فإن اشترط) الكفيل البراءة (برئ)
~~لما تقدم.
# (والسجان ونحوه ممن هو وكيل على بدن الغريم) كرسول الشرع (بمنزلة الكفيل
~~للوجه) أي: كفيل البدن (عليه) أي: السجان ونحوه (إحضار الخصم فإن تعذر)
~~عليه (إحضاره ضمن ما عليه قاله الشيخ:) واقتصر عليه في الفروع وقال ابن نصر
~~الله: الأظهر أنه كالوكيل يجعل في حفظ الغريم، إن هرب منه بتفريطه لزمه
~~إحضاره، وإلا فلا.
# (وقال) الشيخ: (وإذا لم يكن الوالد ضامنا لولده ولا له عنده مال ms1615 لم يجز
~~لمن له على الولد حق أن يطالب والده بما عليه، لكن إن أمكن الوالد معاونة
~~صاحب الحق على إحضار ولده بالتعريف بمكانه ونحوه لزمه ذلك) أي: التعريف
~~بمكانه ونحوه؛ لأنه من قبيل نصحه له وحيث أدى الكفيل ما لزمه؛ لتعذر إحضار
~~المكفول به عليه (ثم قدر) الكفيل (على المكفول به) فقال في الفروع (فظاهر
~~كلامهم) أي: الأصحاب أنه أي: الكفيل (في رجوعه عليه) أي: المكفول به
~~(كضامن) إن نوى الرجوع رجع على المكفول به، وإلا فلا.
# (وأنه) أي: الكفيل (لا يسلمه) أي: المكفول به (إلى المكفول له ثم يسترد)
~~الكفيل منه (ما أداه) إليه (بخلاف مغصوب تعذر إحضاره مع بقائه) فغرم الغاصب
~~قيمته ثم
# PageV03P380
# قدر عليه فإنه يرده للمغصوب منه ثم يسترد منه ما أداه (؛ لامتناع بيعه) ؛
~~لأن الغاصب لم يملكه بدفع القيمة وإنما أخذت منه؛ للحيلولة وقد زالت بخلاف
~~ما على المكفول من الدين فإنه يصير الكفيل ببذل عوضه ناويا الرجوع يملكه
~~ملكا تاما وله جمعه والتصرف فيه بما شاء.
# وإن أدى الكفيل لغيبة المكفول وقد تعذر إحضاره ثم ثبت بالبينة موت
~~المكفول به قبل غرم الكفيل المال، استرده لتبين براءته بموت المكفول.
# (وإن كفل اثنان واحدا فسلمه أحدهما لم يبرأ الآخر بذلك) ؛ لأن إحدى
~~الوثيقتين انحلت من غير استيفاء فلم تنحل الأخرى كما لو أبرأ أحدهما.
# (وإن سلم) المكفول به (نفسه برئا) ؛ لأنه أدى ما يلزم الكفيلين لأجله،
~~وهو إحضار نفسه فبرئت ذمتهما.
# (وإن كفل واحد غريما لاثنين فأبرأه) أي: الكفيل (أحدهما لم يبرأ) الكفيل
~~(من الآخر) ؛ لأن عقد الواحد مع اثنين بمنزلة عقدين فقد التزم إحضاره عند
~~كل واحد منهما فإذا أبرأه أحدهما بقي حق الآخر.
# (وإن كفل الكفيل كفيل آخر صح) ذلك؛ لأنه تصرف من أهله في محله (فإن برئ)
~~الكفيل (الأول برئ) الكفيل (الثاني) ؛ لأنه فرعه (ولا عكس) فإذا برئ الثاني
~~لم يبرأ الأول؛ لأن الأصل لا يبرأ ببراءة الفرع.
# (وإن كفل) الكفيل الثاني شخص (ثالث برئ كل منهم) أي: الكفلاء (ببراءة من ms1616
~~قبله) ؛ لأنه فرعه (ولا عكس) أي: لا يبرأ أحدهم ببراءة من بعده؛ لأنه ليس
~~فرعه (كضمان) في مال.
# (ولو كفل اثنان واحدا وكفل كل واحد منهما) أي: من الكفيلين (كفيل آخر
~~فأحضره أحدهما) أي: أحد الكفيلين الأولين برئ هو ومن تكفل به الأول بتسلمه
~~والثاني ببراءة أصله (وبقي) الكفيل (الآخر ومن تكفل به) حتى يسلماه أو
~~أحدهما أو يسلم نفسه، أو يبرأ من الحق.
# (ومتى أحال رب الحق) على الغريم بدينه (أو أحيل) رب الحق بدينه (أو زال
~~العقد) من بيع أو نحوه (برئ الكفيل) بالمال أو البدن (وبطل الرهن) إن كان
~~(؛ لأن الحوالة استيفاء في المعنى) ، سواء استوفى المحال به أو لا ولبراءة
~~الغريم بزوال العقد (وتقدم) ذلك (أول الباب) .
# " تتمة " لو قال أعط فلانا ألفا ففعل لم يرجع على الآمر ولم يكن ذلك
~~كفالة ولا ضمانا إلا أن يقول: أعطه عني خليطا كان أو غيره.
# (ولو خيف من غرق
# PageV03P381
# سفينة فألقى بعض من فيها متاعه في البحر لتخف لم يرجع) الملقي (به) أي:
~~بمتاعه (على أحد ولو نوى الرجوع) ؛ لأنه أتلف مال نفسه باختياره من غير
~~ضمان.
# (ويجب الإلقاء) أي: إلقاء ما لا روح فيه من السفينة (إن خيف تلف الركاب
~~بالغرق) ؛ لأن حرمة ذي الروح آكد فإن خيف الغرق بعد ذلك ألقي الحيوان غير
~~الآدمي؛ لأن حرمته آكد.
# (ولو قال بعض أهلها) أي: السفينة لواحد منهم (ألق متاعك) في البحر
~~(فألقاه فلا ضمان على الآمر) ؛ لأنه لم يكرهه على إلقائه ولم يضمنه له (وإن
~~قال ألقه) في البحر (وأنا ضامنه ضمن) الآمر به (الجميع) وحده؛ لأن ضمان ما
~~لم يجب صحيح.
# (وإن قال) ألقه في البحر (وأنا وركبان السفينة ضامنون، وأطلق ضمن) الآمر
~~(وحده بالحصة) ؛ لأنه لم يضمن الجميع وإنما ضمن حصته وأخبر عن سائر ركبان
~~السفينة بضمان سائره فلزمته حصته ولم يسر قوله على الباقين (وإن قال) ألقه
~~في البحر و (كل واحد منا ضامن لك متاعك أو قيمته ضمن) أي: لزم (القائل)
~~وحده (ضمان الجميع، ms1617 سواء كانوا) أي: ركبان السفينة (يسمعون قوله فسكتوا، أو
~~قالوا: لا نفعل، أو لم يسمعوا) قوله؛ لأن سكوتهم لا يلزمهم به حق (وإن
~~رضوا) أي: الركبان (بما قال: لزمهم) الغرم، ويوزع على عددهم لاشتراكهم في
~~الضمان فإن قالوا: ضمنا لك الدين؛ كانوا شركاء، على كل حصته، وإن قالوا: كل
~~منا ضامن لك الدين طولب كل واحد به كاملا وتقدم.
# (ولو قال) جائز التصرف (لزيد: طلق زوجتك وعلي ألف، أو) علي (مهرها)
~~فطلقها (لزمه) أي: القائل (ذلك) أي: الألف أو مهرها (بالطلاق قال في
~~الرعاية: وقال: لو قال بع عبدك من زيد بمائة وعلي مائة أخرى لم يلزمه شيء)
~~والفرق: أنه ليس في الثاني إتلاف بخلاف الأول وإن شرط في ضمان أو كفالة
~~خيارا فسدا.
### | [باب الحوالة]
# بفتح الحاء وكسرها واشتقاقها من التحول؛ لأنها تحول الحق من ذمة إلى ذمة
~~أخرى قال في المبدع: وهي ثابتة بالإجماع ولا عبرة بمخالفة الأصم وسنده:
~~السنة
# PageV03P382
# الصحيحة فمنها: ما أخرجه الشيخان عن أبي هريرة أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال «مطل الغني ظلم وإذا أحيل أحدكم على مليء فليتبع وفي لفظ من
~~أحيل بحقه على مليء فليحتل» .
# (وهي عقد إرفاق) منفرد بنفسه ليس محولا على غيره (لا خيار فيه وليست)
~~الحوالة (بيعا) ؛ لأنها لو كانت بيعا لكانت بيع دين بدين ولما جاز التفرق
~~قبل القبض؛ لأنها بيع مال الربا بجنسه ولجازت بلفظ البيع، وبين جنسين
~~كالبيع كله ولأن لفظها يشعر بالتحول وليست أيضا في معنى البيع؛ لعدم العين
~~فيها (بل) الحوالة (تنقل المال) المحال به (من ذمة المحيل إلى ذمة المحال
~~عليه) لما سبق، من أنها مشتقة من التحول أو التحويل وفيها شبه بالمعاوضة من
~~حيث إنها دين بدين وشبه بالاستيفاء من حيث براءة المحيل بها، ولترددها
~~بينهما ألحقها بعض الأصحاب بالمعاوضة، وبعضهم بالاستيفاء.
# وتلزم بمجرد العقد (فلا يملك المحتال على المليء) الرجوع على المحيل
~~بحال؛ لأن الحق انتقل فلا يعود بعد انتقاله هذا إذا اجتمعت شروطها؛ لأنها
~~براءة من دين ليس فيها ms1618 قبض ممن هو عليه، ولا ممن يدفع عنه أشبه ما لو أبرأه
~~من الدين (ولا) يملك (المحتال) ولو على غير مليء (برضاه) بالحوالة (إذا لم
~~يشترط يسار المحتال عليه وجهله) أي: يساره (أو ظنه مليئا) ثم تبين خلافه
~~(الرجوع على المحيل بحال أي: سواء أمكن استيفاء الحق) من المحال عليه (أو
~~تعذر) استيفاؤه (لمطل، أو فلس أو موت وكذا) لو تعذر استيفاؤه (لجحود صرح به
~~في الفروع وغيره) بأن جحد المحال عليه الدين وحلف، (ولعل المراد) بأنه لا
~~يرجع مع الجحود (إذا كان المحتال يعلم الدين، أو صدق) المحتال (المحيل
~~عليه) أي: على أن دينه بذمة المحال عليه الجاحد (أو ثبت) الدين (ببينة ثم
~~ماتت ونحوه) بأن أقر المحتال عليه أولا ثم أنكر (أما إن ظنه) أي: ظن
~~المحتال الدين (عليه) أي: على المحال عليه (فجحد) المحال عليه الدين (ولم
~~يمكن إثباته فله) أي: المحتال (الرجوع عليه) أي: على المحيل؛ لأن الأصل
~~بقاء دينه عليه ولم تتحقق براءته منه.
# (وتصح) الحوالة (بلفظها) كأحلتك بدينك على فلان (أو معناها الخاص)
~~كأتبعتك بدينك على فلان ونحوه،؛ لدلالته على المقصود.
# (ولا تصح) الحوالة (إلا بشروط) أربعة (أحدها: أن يحيل على دين مستقر في
~~ذمة المحال عليه) ؛ لأن ما ليس بمستقر عرضة للسقوط ومقتضى الحوالة إلزام
~~المحال عليه بالدين مطلقا
# PageV03P383
# فلا تثبت فيما هذا صفته (ولو) كانت الحوالة (على الضامن بما ضمنه ووجب) ؛
~~لأنه دين مستقر، بخلاف ما إذا ضمن ما يئول إلى الوجوب فلا تصح الحوالة به
~~قبل وجوبه؛ لأنه لا دين عليه إذن (أو) أي: وتصح الحوالة على ما (في ذمة
~~ميت) من دين مستقر لما سبق.
# (وفي الرعاية الصغرى والحاويين: إن قال: أحلتك بما عليه) أي: الميت (صح)
~~ذلك (لا أحلتك به عليه أي: الميت) فلا يصح؛ لأن ذمته قد خربت (وتصح)
~~الحوالة (على المكاتب بغير مال الكتابة) كبدل قرض وثمن مبيع؛ لأنه دين
~~مستقر.
# (وإن أحال) السيد (على مال الكتابة) لم تصح الحوالة (ولو حل) ؛ لعدم
~~استقراره (أو) أحال المسلم ms1619 على (المسلم) لم تصح الحوالة لعدم استقراره (أو)
~~أحال على (رأس ماله) أي: السلم (بعد فسخه) لم تصح الحوالة؛ لأنه لا يصح
~~التصرف فيه قبل قبضه (وتقدم) في أواخر السلم (أو) أحالت الزوجة على (الصداق
~~قبل الدخول) ونحوه مما يقرر الصداق لم تصح الحوالة؛ لعدم استقراره (أو)
~~أحال على (الأجرة بالعقد قبل استيفاء المنافع) فيما إذا كانت الإجارة لعمل
~~(أو) قبل (فراغ المدة) إن كانت الإجارة على مدة.
# لم تصح الحوالة؛ لعدم استقرارها (أو) أحال البائع (بثمن المبيع على
~~المشتري في مدة الخيار) أي: خيار المجلس أو الشرط (أو) أحال (على ناظره، أو
~~على ولي بيت المال أو أحال ناظر الوقف بعض المستحقين على جهة ونحوه لم يصح)
~~ذلك حوالة؛ لأنها انتقال مال من ذمة إلى ذمة والحق هنا ليس كذلك لكن يكون
~~ذلك وكالة كالحوالة على ما له في الديوان (ولا يشترط) للحوالة (استقرار
~~المحال به فإن أحال المكاتب سيده) بدين الكتابة.
# (أو) أحال (الزوج امرأته) بالصداق قبل الدخول (أو) أحال (المشتري البائع
~~بثمن المبيع في مدة الخيارين؛ صح) ذلك؛ لأن المدين له تسليم الدين قبل
~~استقراره وحوالته به تقوم مقام تسليمه.
# (ولا تصح) الحوالة (بمسلم فيه ولا برأس ماله بعد فسخ) العقد؛ لأنه تصرف
~~في السلم، أو رأس ماله قبل القبض، وذلك غير صحيح وتقدم في السلم (ولا) تصح
~~الحوالة (بجزية) لفوات الصغار ولا على الجزية لذلك ولعدم استقرارها (فإن
~~أحال من لا دين عليه شخصا على من له عليه دين فهي وكالة) جرت (بلفظ
~~الحوالة) إذ ليس فيها تحويل حق من ذمة إلى ذمة وإنما جازت الوكالة بلفظ
~~الحوالة؛ لاشتراكهما في المعنى، وهو استحقاق الوكيل مطالبة من عليه الدين
~~كاستحقاق
# PageV03P384
# المحتال مطالبة المحال عليه (ثبت فيها أحكامها) أي: أحكام الوكالة من عزل
~~الوكيل بموت الموكل وعزله ونحوه.
# (وإن أحال من عليه دين على من لا دين عليه فهو) وكالة في (اقتراض فلا
~~يصارفه) ؛ لأنه لم يأذن له في المصارفة (فإن قبض المحتال منه) أي: من
~~المحال عليه ms1620 الذي لا دين عليه (الدين رجع) المحال عليه إذن (على المحيل)
~~بما دفعه عنه للمحتال (؛ لأنه قرض) حيث لم يتبرع.
# (وإن أبرأه) أي: أبرأ المحتال المحال عليه الذي لا دين عليه منه (لم تصح
~~البراءة؛ لأنها براءة من لا دين عليه وإن) قبض المحتال من المحال عليه الذي
~~لا دين عليه ما أحيل به، ثم (وهبه) المحتال (إياه بعد أن قبضه منه) ملكه و
~~(رجع المحال عليه) حينئذ (على المحيل) بما دفعه عنه؛ لأنه قرض وهبة المحتال
~~بعد ذلك غير مانعة (وإن أحال من لا دين عليه على من لا دين عليه فهي وكالة
~~في اقتراض أيضا، وليس شيء من ذلك حوالة) ؛ لانتفاء شرطها.
# الشرط (الثاني: تماثل الدينين) ؛ لأنها تحويل للحق ونقل له فينتقل على
~~صفته (في الجنس، كأن يحيل من عليه ذهب بذهب و) أن يحيل (من عليه فضة بفضة
~~فلو أحال من عليه ذهب بفضة أو العكس) بأن أحال من عليه فضة بذهب (لم يصح)
~~ذلك للتخالف.
# (و) تماثل الدينين (في الصفة فلو أحال من عليه) دراهم (صحاح بمكسرة أو من
~~عليه) دراهم (غورية بسليمانية لم يصح) ذلك للتخالف.
# (و) تماثل الدينين في (الحلول والتأجيل) بأجل واحد (فإن كان أحدهما) أي:
~~الدينين (حالا والآخر مؤجلا) لم تصح (أو كان أحدهما) مؤجلا (إلى شهر و)
~~الدين (الآخر) مؤجلا (إلى شهرين لم تصح الحوالة) ؛ لأنها إرفاق كالقرض فلو
~~جوزت مع الاختلاف؛ لكان المطلوب منها الفضل فتخرج عن موضعها.
# (ولو كان الحقان) أي: المحال به والمحال عليه (حالين فشرط على المحتال أن
~~يؤخر حقه أو) يؤخر (بعضه إلى أجل) ولو معلوما (لم تصح) الحوالة (أيضا) ؛
~~لأن الحال لا يتأجل بأجل.
# ولو قيل يفسد الشرط وتصح الحوالة كالشروط الفاسدة في البيع لكان أوفق
~~بالقواعد ولم أر المسألة لغيره (فيشترط ذلك) أي: تماثل الدينين فيما ذكر
~~(كما يشترط) ذلك (في المقاصة وتقدم آخر السلم) بيان المقاصة وشروطها.
# (و) يشترط تماثل الدينين في (القدر فلا تصح) الحوالة (بعشرة على خمسة ولا
~~عكسه) إن أحال ms1621 بخمسة على عشرة للتخالف كما سبق.
# (وتصح) الحوالة (بخمسة من العشرة على الخمسة و) تصح
# PageV03P385
# الحوالة (بالخمسة على خمسة من العشرة) للمرافقة (ولا يضر اختلاف سببي
~~الدينين) بأن يكون أحدهما عن قرض والآخر ثمن مبيع أو نحوه.
# الشرط (الثالث: أن تكون) الحوالة (بمال معلوم على مال معلوم مما يصح
~~السلم فيه من المثليات وغيرها كمعدود ومذروع) ؛ لأنها إن كانت بيعا فلا يصح
~~في مجهول وإن كانت تحول الحق فيعتبر فيها التسليم والجهالة تمنع منه ولا
~~تصح فيما لا يصح السلم فيه كالجوهر وإن أحال بإبل الدية على إبل القرض لم
~~يصح على المذهب من أنه يرد القيمة لاختلاف الجنس وإن كان بالعكس لم يصح
~~مطلقا وفي الحوالة بإبل الدية على من عليه مثلها وجهان: قال القاضي: تصح؛
~~لأنها تختص بأقل ما يقع عليه الاسم في السن والقيمة وسائر الصفات والوجه
~~الثاني: لا تصح؛ لأنها مجهولة.
# (قال الشيخ: الحوالة على ماله في الديوان) ومثله الحوالة على ماله في
~~الوقف (إذن في الاستيفاء فقط) كما تقدم (وللمحتال) إذن (الرجوع) كعزل
~~الوكيل نفسه (ومطالبة محيله) بدينه؛ لأنه لم يبرأ منه بوفاء ولا إبراء ولا
~~حوالة حقيقة.
# الشرط (الرابع: أن يحيل برضاه) قال في المبدع: بغير خلاف؛ لأن الحق عليه
~~فلا يلزمه أداؤه من جهة الدين على المحال عليه (ولا يعتبر رضا المحال عليه)
~~؛ لأن للمحيل أن يستوفي الحق بنفسه وبوكيله وقد أقام المحتال مقام نفسه في
~~القبض فلزم المحال عليه الدفع إليه كالوكيل.
# (ولا) يعتبر أيضا (رضا المحتال إن كان المحال عليه مليئا فيجب) على من
~~أحيل على مليء (أن يحتال) لظاهر قوله: «إذا أتبع أحدكم على مليء فليتبع»
~~(فإن امتنع) المحتال (أجبر على قبولها) أي: الحوالة للخبر (ويبرأ المحيل
~~بمجرد الحوالة قبل الأداء، وقبل إجبار) الحاكم (المحتال على قبولها) أي:
~~الحوالة فلا رجوع له على المحيل، ولو مات المحال عليه أو أفلس أو جحد بعد
~~ذلك وتقدم.
# وفسر الإمام أحمد المليء، فقال: هو أن يكون قادرا بماله وقوله وبدنه
~~فلذلك قال: (وتعتبر ms1622 الملاءة في المال والقول والبدن) وجزم به في المحرر
~~والنظم والفروع والفائق والمنتهى وغيرها زاد في الرعاية الصغرى والحاويين.
# (وفعله) وزاد في الكبرى عليهما (وتمكنه من الأداء ف) الملاءة (في المال:
~~القدرة على الوفاء و) الملاءة (في القول: أن لا يكون مماطلا و) الملاءة (في
~~البدن: إمكان حضوره مجلس الحكم) .
# هذا معنى كلام الزركشي والظاهر أن فعله يرجع إلى عدم المطل إذ الباذل غير
~~مماطل،
# PageV03P386
# وتمكنه من الأداء يرجع إلى القدرة على الوفاء، إذ من ماله غائب أو في
~~الذمة ونحوه غير قادر على الوفاء ولذلك أسقطهما الأكثر كما تقدم ولم
~~يفسرهما (فلا يلزم) رب الدين (أن يحتال على والده) ؛ لأنه لا يمكنه إحضاره
~~إلى مجلس الحكم (ولا) يلزم أن يحتال (على من هو في غير بلده) ؛ لعدم قدرته
~~على إحضاره مجلس الحكم وقياسه: الحوالة على ذي سلطان لا يمكنه إحضاره مجلس
~~الحكم (ولا يصح أن يحيل) رب الدين (على أبيه) ؛ لأن المحيل لا يملك مطالبة
~~المحال عليه ففرعه كذلك.
# (ومتى صحت) الحوالة (فرضيا) أي: المحتال والمحال عليه (بخير منه) أي:
~~الدين (أو بدونه أو) رضيا ب (تعجيله) وهو مؤجل (أو) ب (تأجيله) وهو حال
~~(أو) أخذ (عوضه؛ جاز) ذلك؛ لأن ذلك يجوز في القرض، فهنا أولى، لكن إن جرى
~~بين العوضين ربا النسيئة كما لو كان الدين المحال به من الموزونات، فعوضه
~~فيه موزونا من غير جنسه، أو كان مكيلا، فعوضه عنه مكيلا من غير جنسه اشترط
~~فيه التقابض بمجلس التعويض.
# (وإن رضي) المحتال بالحوالة (واشترط) في المحال عليه (اليسار) صح
~~الاشتراط لحديث «المسلمون على شروطهم» ؛ ولأنه شرط فيه مصلحة للعقد في عقد
~~معاوضة فكان كشرط صفة في المبيع فإن بان معسرا؛ فله الرجوع على المحيل
~~لفوات شرطه (أو لم يرض) المحتال بالحوالة (فبان) المحال عليه (معسرا فله)
~~أي: المحتال (الرجوع على المحيل) ولا يجبر على اتباعه؛ لأنه لم يحتل على
~~مليء.
# (وإذا أحال المشتري البائع بالثمن) فبان البيع باطلا فالحوالة باطلة (أو
~~أحال البائع عليه) أي: المشتري (به) ms1623 أي: بالثمن (فبان البيع باطلا، كظهور
~~العبد المبيع حرا) أو مستحقا (فإن كان) ظهور البطلان (ببينة فالحوالة
~~باطلة) ؛ لأنه ببطلان البيع تبينا أن لا ثمن على المشتري، والحوالة فرع على
~~الثمن فإذن يبطل الفرع لبطلان أصله فيرجع المشتري على من كان له عليه الدين
~~في مسألة حوالته.
# وعلى المحال عليه في مسألة الحوالة عليه لا على البائع؛ لأن الحوالة لما
~~بطلت؛ وجب بقاء الحق على ما كان (وإن كان) ظهور المبيع حرا (باتفاق المحيل
~~والمحال عليه على حريته) أي: العبد المبيع (من غير بينة فإن صدقهما المحتال
~~فكذلك) أي: بطلت الحوالة؛ لاتفاق الكل على بطلانها (وإن كذبهما) المحتال
~~(لم يقبل قولهما عليه) ؛ لأنهما يبطلان حقه (أشبه ما لو باع المشتري العبد
~~ثم اعترف هو وبائعه أنه كان حرا لم يقبل قولهما على المشتري الثاني
# PageV03P387
# وإن أقاما) أي: المحيل والمحال عليه بينة بحريته (لم تسمع) بينتهما
~~(لأنهما كذباها بدخولهما في التبايع وإن أقام العبد بينة بحريته قبلت) .
# البينة؛ لعدم ما يمنعها (وبطلت الحوالة) ؛ لأنه ببطلان البيع ظهر أن لا
~~ثمن على المشتري والحوالة فرع على سلامة الثمن (وإن صدقهما) أي: البائع
~~والمشتري (المحتال) على حرية العبد.
# (وادعى الحوالة بغير ثمن العبد) الذي اتفقوا على حريته (ف) القول (قوله
~~مع يمينه) ؛ لأنه يدعي سلامة العقد، وهي الأصل (إذا لم يكن لهما) أي:
~~للبائع والمشتري بينة بأن الحوالة بثمن العبد فإن كانت عمل بها.
# (وإن اتفق المحيل والمحتال على حريته) أي: العبد (وكذبهما المحال عليه لم
~~يقبل قولهما عليه في حرية العبد) ؛ لأنه إقرار على غيرهما (وتبطل الحوالة)
~~؛ لاعتراف المحيل والمحتال ببطلانها (والمحال عليه يعترف للمحتال بدين لا
~~يصدقه) المحتال (فيه فلا يأخذ منه شيئا وإن اعترف المحتال والمحال عليه
~~بحرية العبد عتق) العبد.
# (لإقرار من هو في يده بحريته وبطلت الحوالة بالنسبة إليهما) مؤاخذة لهما
~~بحكم إقرارهما (ولم يكن للمحتال الرجوع على المحيل؛ لأنه معترف ببراءته)
~~بدخوله معه في الحوالة (وإن فسخ البيع) وقد أحال المشتري البائع بالثمن، أو
~~أحال البائع عليه ms1624 به (بعيب أو) تدليس ونحوه، أو (إقالة أو خيار أو انفسخ
~~النكاح) بعد الحوالة بالصداق بما يسقطه أو ينصفه.
# (ونحوه) أي: أو انفسخ نحو النكاح كإجارة بعد الحوالة بأجرتها (بعد قبض
~~المحتال مال الحوالة لم تبطل) الحوالة؛ لأن عقد البيع لم يرتفع من أصله فلم
~~يسقط الثمن فلم تبطل الحوالة؛ لانتفاء المبطل.
# (وللمشتري الرجوع على البائع في مسألتي حوالته) للبائع (والحوالة عليه)
~~من البائع؛ لأنه لما رد المعوض استحق الرجوع بالعوض والرجوع في عينه متعذر
~~للزوم الحوالة فوجب في بدله وإذا لزم البدل وجب على البائع؛ لأنه هو الذي
~~انتفع بمبدله، و (لا) رجوع للمشتري (على من كان عليه الدين في المسألة
~~الأولى) وهو الذي أحال المشتري عليه البائع (ولا) رجوع للمشتري أيضا (على
~~من أحيل) أي: أحاله البائع (عليه في) المسألة (الثانية) لصحة الحوالة وعدم
~~بطلانها لما تقدم.
# (وإن كان الفسخ) للبيع على أي وجه من تقايل، أو عيب أو خيار ونحوه (قبل
~~القبض) أي: قبض المحتال مال الحوالة (لم تبطل الحوالة أيضا) ؛ لأن الحق
~~انتقل عن المحيل فلم يعد إليه وثبت للمحتال فلم يزل عنه؛ ولأن الحوالة
~~بمنزلة القبض، فكأن المحيل أقبض المحتال دينه
# PageV03P388
# (كما لو أخذ البائع بالثمن عرضا) أو كان دراهم وأخذ عنها دنانير أو
~~بالعكس ثم فسخ البيع، لم يرجع المشتري إلا بما وقع عليه العقد، لا بما عوضه
~~البائع (ويرجع المشتري على البائع بالثمن) لعود المبيع إليه بالفسخ، كما
~~سبق.
# (ويأخذه) أي: الثمن (البائع من المحال عليه) ؛ لبقاء الحوالة (وللبائع أن
~~يحيل المشتري على من أحاله المشتري عليه في الصورة الأولى) وهي ما إذا كان
~~المشتري أحال البائع بالثمن؛ لأن دين البائع ثابت على من أحاله المشتري
~~عليه فصحت الحوالة، كسائر الحقوق (وللمشتري أن يحيل المحتال عليه) من
~~البائع (على البائع في) الصورة (الثانية) وهي ما إذا كان البائع أحال على
~~المشتري بالثمن، لاستقرار دين عليه كما تقدم.
# (فإذا أحال شخص رجلا على زيد بألف فأحاله) أي: الرجل (زيد بها على عمرو
~~صح) ما ms1625 ذكر؛ لأنه حوالة دين ثابت (وهكذا لو أحال الرجل عمرا على زيد بما
~~ثبت له في ذمته فلا يضر تكرار المحال والمحيل) أي: لا يمنع من صحة الحوالة؛
~~لعدم منافاته لها.
# (وإذا) اختلف المحيل والمحتال بأن (قال) المحيل: (أحلتك) ف (قال)
~~المحتال: (بل وكلتني) في القبض، فقول مدعي الوكالة، لما يأتي وله القبض؛
~~لأنه إما وكيل أو محتال فإن قبض منه بقدر دينه فأقل فله أخذه لنفسه، لأن رب
~~الحق يعترف له به وهو يقول: إنه أمانة في يده، وله مثله عليه فإذا أخذه
~~لنفسه حصل غرضه له.
# وإن استوفى مدعي الوكالة دينه من مدعي الحوالة؛ رجع هو على المحال عليه،
~~وإن كان مدعي الوكالة قد قبض وأتلف أو تلف في يده بتفريطه سقط حقه وإن تلف
~~في يده بلا تفريط فالتالف على خصمه وله طلبه بحقه ولا رجوع لخصمه على
~~المحال عليه لاعترافه ببراءته (أو قال) المحيل: (وكلتك) في القبض.
# (قال: بل أحلتني فقول مدعي الوكالة) ؛ لأنه يدعي بقاء الحق على ما كان،
~~وينكر انتقاله والأصل معه (وكذا إن اتفقا) أي: رب الدين والمدين (على أنه)
~~أي: المدين (قال) لرب الدين (أحلتك) وادعى أحدهما أنه أريد بها الوكالة
~~فقوله: لأن الأصل بقاء الحق على المحال عليه، فيحلف المحيل ويبقى حقه في
~~ذمة المحال عليه، قاله الموفق والشارح قال في الرعاية الكبرى والفروع: لا
~~يقبض المحتال من المحال عليه لعزله بالإنكار، وله طلب حقه من المحيل صححه
~~الموفق، والشارح قالا: هما وصاحب المبدع وشرح المنتهى.
# وعلى كلا الوجهين: إن كان المحتال قد قبض الحق من المحال عليه وتلف في
~~يده فقد برئ كل واحد منهما من صاحبه
# PageV03P389
# ولا ضمان عليه، سواء تلف بتفريطه أو غيره انتهى.
# وفي الفروع: والتالف من عمرو أي: مدعي الوكالة وتبعه في المنتهى، وإن لم
~~يتلف فله أخذه منه في الأصح.
# (أو قال) المدين لرب الدين (أحلتك بديني، أو) أحلتك (بالمال الذي قبل
~~فلان وادعى أحدهما أنه أريد بها الوكالة، وأنكر الآخر) أن يكون أريد بها ms1626
~~الوكالة فقول مدعي الوكالة، لما سبق من أن الأصل معه ولا موضع للبينة هنا؛
~~لأنه ما لم يختلفا في لفظ يسمع، ولا فعل يرى وإنما يدعي أحدهما بنيته وهذا
~~لا تشهد به البينة نفيا ولا إثباتا (وإن قال) المدين لرب الحق: (أحلتك
~~بدينك، واتفقا على) صدور (ذلك) اللفظ بينهما (وادعى أحدهما أنه أراد بها
~~الوكالة فقول مدعي الحوالة) ؛ لأن الحوالة بدينه لا تحتمل الوكالة فلم يقبل
~~قول مدعيها.
# ومن له دين على آخر فطالبه به، فقال: أحلتك به فلانا الغائب وأنكر رب
~~الحق فقوله مع يمينه ويعمل بالبينة.
### | [باب الصلح وأحكام الجوار]
# (باب الصلح وأحكام الجوار) بكسر الجيم، مصدر بمعنى المجاورة وأصله
~~الملازمة؛ لأن الجار يلزم جاره في المسكن (الصلح) لغة (التوفيق والسلم)
~~بفتح السين وكسرها، أي: قطع المنازعة.
# (وهو) أي: الصلح شرعا (معاقدة يتوصل بها إلى موافقة بين مختلفين) أي:
~~متخاصمين وهو جائز بالإجماع لقوله تعالى: {وإن طائفتان من المؤمنين اقتتلوا
~~فأصلحوا بينهما} [الحجرات: 9] وقوله: {والصلح خير} [النساء: 128] ولحديث
~~أبي هريرة مرفوعا «الصلح جائز بين المسلمين إلا صلحا حرم حلالا، أو أحل
~~حراما» رواه أبو داود والترمذي وقال حسن صحيح وصححه الحاكم.
# (وهو) أي: أصل الصلح (أنواع) تأتي الإشارة إليها في كلامه (ومن أنواعه:
~~الصلح) بين متخاصمين (في الأموال وهو المراد) بالترجمة (هنا) في هذا الباب
~~(ولا يقع) الصلح (في الغالب إلا عن انحطاط من رتبة إلى ما دونها، على سبيل
~~المداراة لبلوغ بعض الغرض)
# PageV03P390
# أي: للوصول إلى بعض الحق.
# (وهو) أي: الصلح من (أكبر العقود فائدة) ؛ لما فيه من قطع النزاع والشقاق
~~(ولذلك) أي: لكونه من أكبر العقود فائدة (حسن) أي: أبيح (فيه الكذب) كما
~~يأتي في الشهادات موضحا (ويكون) الصلح (بين مسلمين وأهل حرب) بعقد الذمة أو
~~الهدنة أو الأمان وتقدم (و) يكون أيضا (بين أهل بغي، و) أهل (عدل) ويأتي في
~~الحدود (و) يكون أيضا (بين زوجين إذا خيف الشقاق بينهما، أو خافته امرأة
~~أعرض زوجها عنها) ويأتي في النشوز (و) يكون أيضا (بين متخاصمين في ms1627 غير مال)
~~غير من سبق ذكرهم وليس له باب يخصه ويكون أيضا بين متخاصمين في المال وهو
~~المقصود بالباب، كما تقدم وهذه أنواعه التي أشار إليها أولا.
# (وهو) أي: الصلح بين متخاصمين (في الأموال قسمان: أحدهما صلح على الإقرار
~~وهو) أي: صلح الإقرار (نوعان) : (أحدهما الصلح على جنس الحق) المقر به (مثل
~~أن يقر) رشيد (له بدين، فيضع) أي: يسقط (عنه بعضه) ويأخذ الباقي (أو) يقر
~~رشيد لآخر (بعين فيهب) المقر له (له) أي: للمقر (بعضها ويأخذ الباقي فيصح)
~~الصلح (إن كان) ما صدر من إبراء أو هبة (بغير لفظ الصلح؛ لأن الأول) أي:
~~وضع بعض الحق (إبراء والثاني) أي: هبة بعض العين (هبة يعتبر له شروط الهبة)
~~من كونه جائز التصرف، والعلم بالموهوب ونحوه ولا يمنع الإنسان من إسقاط بعض
~~حقه أو هبته، كما لا يمنع من استيفائه؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - كلم
~~غرماء جابر ليضعوا عنه، وقضية كعب مع ابن أبي حدرد شاهدة بذلك، فإن كان
~~بلفظ الصلح لم يصح؛ لأنه صالح عن بعض ماله ببعض فهو هضم للحق وبالجملة فقد
~~منع الخرقي وابن أبي موسى الصلح على الإقرار، وأباه الأكثر فعلى الأول: إن
~~وفاه من جنس حقه فهو وفاء ومن غير جنسه معاوضة وإن أبرأه عن بعضه فهو إبراء
~~وإن وهبه بعض العين فهو هبة ولا يسمى صلحا، فالخلاف إذن في التسمية قاله في
~~المغني والشرح وأما المغنى فمتفق عليه.
# (ويصح) ما ذكر من الإبراء والهبة (إن لم يكن بشرط، مثل أن يقول) : أبرأتك
~~أو وهبتك (على أن تعطيني الباقي) فإن فعل ذلك لم يصح، لما يأتي في الهبة من
~~أنه لا يصح تعليقها، ولا تعليق الإبراء بشرط (أو يمنعه) أي: لا يصح الإبراء
~~والهبة إذا منعه المقر (حقه بدونه) أي: بدون الإبراء أو الهبة فلا يصح؛
~~لأنه من أكل أموال الناس بالباطل.
# (ولا يصح ذلك) أي: ما ذكر
# PageV03P391
# من الإبراء والهبة (ممن لا يملك التبرع كالمكاتب و) العبد أو المميز
~~(المأذون له) في التجارة.
# (و) ms1628 لا من (ولي اليتيم وناظر الوقف، ونحوهم) كالوكيل في استيفاء الحقوق؛
~~لأنه تبرع وهؤلاء لا يملكونه (إلا في حال الإنكار وعدم البينة) فيصح؛ لأن
~~استيفاء البعض عند العجز عن استيفاء الكل أولى من تركه.
# (ويصح) الصلح (عما ادعي) بالبناء للمفعول به (على موليه، وبه بينة)
~~للمدعي؛ لأنه مصلحة للمولى عليه فإن لم يكن به بينة لم يصح.
# (وإن صالح) رشيد (عن) دين (مؤجل ببعضه حالا لم يصح) الصلح؛ لأنه ببذل
~~القدر الذي يحطه عوضا عن تعجيل ما في ذمته أشبه ما لو أعطاه عشرة حالة
~~بعشرين مؤجلة (إلا في) دين (كتابة) فإذا عجل المكاتب البعض وأبرأه السيد من
~~الباقي صح؛ لأن الربا لا يجري بين المكاتب وسيده في دين الكتابة كما تقدم.
# (وإن وضع) أي: أسقط رب الدين بعض الدين (الحال، وأجل باقيه) بأن كان له
~~عليه مائة حالة أبرأه منها بخمسين مؤجلة (صح الإسقاط) ؛ لأنه أسقطه عن طيب
~~نفسه وليس في مقابلة تأجيله فوجب أن يصح كما لو أسقطه كله (دون التأجيل) ؛
~~لأن الحال لا يتأجل (ولأنه وعد) فلا يلزم الوفاء به وكذا لو صالحه عن مائة
~~صحاح بخمسين مكسرة وهو إبراء في الخمسين ووعد في الأخرى.
# (وإن صالح) من عليه حق (عن الحق بأكثر منه من جنسه مثل أن يصالح عن دية
~~الخطإ) بأكثر منها من جنسها (أو) صالح (عن قيمة متلف متقوم بأكثر منها من
~~جنسها لم يصح) الصلح؛ لأن الدية والقيمة ثبتت في الذمة مقدرة، فلم يجز أن
~~يصالح عنها بأكثر منها من جنسها إذ الزائد لا مقابل له فيكون حراما؛ لأنه
~~من أكل المال بالباطل و (كمثلي) أتلفه وصالحه عنه بأكثر من مثله من جنسه.
# (وإن صالحه) عن دية الخطإ وقيمة المتلف (بعرض قيمته أكثر منها) أي: من
~~دية الخطإ أو قيمة المتلف (صح) الصلح (فيهما) أي: في مسألة الدية ومسألة
~~القيمة؛ لأنه لا ربا بين العوض والمعوض فصح، كما لو باعه ما يساوي خمسة
~~بدرهم.
# (ويصح) الصلح (عن المثلي) المتلف (بأكثر من قيمته) وبعرض ms1629 من غير جنسه،
~~لما سبق.
# (وإن صالحه) صاحب بيت (ببعض بيت أقر له به) لم يصح الصلح؛ لأنه صالحه عن
~~بعض حقه ببعضه (أو) صالحه (على أن يسكنه) المقر سنة، (أو) صالحه على أن
~~(يبني له) المقر (فوقه) أي: فوق البيت المقر به (غرفة لم يصح) الصلح؛ لأنه
~~صالحه عن ماله على ماله، أو منفعته (وإن أسكنه) السنة أو
# PageV03P392
# بعضها أو بنى له فوقه غرفة (كان) ذلك (تبرعا منه) أي: من صاحب البيت
~~بمنافعه (متى شاء) المقر له (أخرجه منها) أي: من الدار المعلومة من ذلك
~~البيت؛ لأنه كالعارية.
# (وإن أعطاه) أي: أعطى المقر له المقر (بعض داره بناء على هذا) الصلح لم
~~يلزم الإعطاء لترتبه على الصلح الفاسد (فمتى شاء) المقر له (انتزعه) أي: ما
~~أعطاه له (منه) أي: من المقر.
# (وإن فعل) المقر له (ذلك) أي: ما ذكر بأن أسكنه البيت أو أعطاه بعضه أو
~~بنى له فوقه غرفة (على سبيل المصالحة معتقدا أن ذلك وجب عليه بالصلح رجع)
~~المقر له (عليه) أي: على المقر (بأجرة ما سكن) في الدار (أو أجرة ما كان في
~~يده من الدار) إذا كان في يده بعضها.
# (وإن بنى) المقر (فوق البيت غرفة) بناء على السطح (أجبر) بالبناء للمفعول
~~أي: المقر (على نقضها) ؛ لأنه وضعها بغير حق (و) أجبر أيضا على (أداء أجرة
~~السطح مدة مقامه في يده) ؛ لأنه بيده بعقد فاسد (وله) أي: المقر (أخذ آلته)
~~التي بنى بها الغرفة لبقائها في ملكه.
# (وإن اتفقا) أي: المقر والمقر له بالبيت الذي بنيت فوقه الغرفة (على أن
~~يصالحه صاحب البيت عن بنائه) الذي هو الغرفة (بعوض جاز) الصلح؛ لأن الحق
~~لهما.
# (وإن بنى) المقر (الغرفة بتراب من أرض صاحب البيت وآلاته فليس له) أي:
~~للمقر (أخذ بنائه؛ لأنه ملك صاحب البيت) لا حق للمقر فيه ولا رجوع له بمؤنة
~~التالف كالغاصب (وإن أراد) الباني بتراب صاحب البيت وآلاته (نقض البناء لم
~~يكن له ذلك) أي: نقض البناء؛ لأنه لا حق له فيه ms1630 (إذا أبرأه المالك من ضمان
~~ما يتلف به) أي: بالبناء وتصح البراءة منه كما يأتي في الغصب.
# (وإن قال) رب الدين لمدين (أقر لي بديني وأعطيك) أو خذ (منه) أو من غيره
~~(مائة ففعل) أي: أقر له بدينه (صح الإقرار) ؛ لأنه أقر بحق يحرم عليه
~~إنكاره (ولم يصح الصلح) ؛ لأنه يجب عليه الإقرار بما عليه من الحق فلم يحل
~~له أخذ العوض عما يجب عليه فإن أخذ شيئا رده.
# (وإن صالح) شخص (إنسانا مكلفا ليقر له بالعبودية) أي: بأنه مملوكه لم يصح
~~الصلح (أو) صالح (امرأة مكلفة لتقر له بالزوجية لم يصح) الصلح؛ لأن ذلك صلح
~~يحل حراما؛ لأن إرقاق النفس وبذل المرأة نفسها بعوض لا يجوز.
# (وإن دفع المدعى عليه العبودية) مالا للمدعي صلحا عن دعواه صح؛ لأنه يجوز
~~أن يعتق عبده بعوض ويشرع ذلك في حق الدافع لقطع الخصومة.
# (أو) دفع المدعى عليه (الزوجية إلى المدعي مالا صلحا عن دعواه صح) ؛ لأن
~~المدعي يأخذ العوض عن حقه في النكاح فجاز، كعوض الخلع، والمرأة تبذله لقطع
~~الخصومة
# PageV03P393
# (فإن ثبتت الزوجية بعد ذلك) أي: بعد دفعها العوض له (بإقرارها أو ببينة)
~~(فالنكاح باق بحاله) ؛ لأنه لم يوجد من الزوج طلاق ولا خلع.
# (ولم يكن ما أخذه) من العوض (صلحا) عن دعوى الزوجية (خلعا) ؛ لأنها لم
~~تدفعه في مقابلة إبانتها لأنها لم تعترف بالزوجية حتى تطلب الإبانة.
# (وإن) طلقها وأنكر ف (دفعت إليه مالا ليقر لها بما وقع) منه (من طلاقها
~~صح) ؛ لأنه يجوز لها أن تبذل له مالا ليبينها.
# (وحرم عليه الأخذ) ؛ لأن الإقرار بما وقع منه واجب عليه فلا يجوز له أن
~~يعتاض عنه (ولو طلقها ثلاثا أو) طلقها (أقل) من ثلاث (فصالحها على مال
~~لتترك دعواها) الطلاق (لم يجز) الصلح؛ لأنه يحل حراما.
### | [فصل الصلح على إقرار]
# فصل (النوع الثاني) من نوعي الصلح على إقرار (أن يصالح عن الحق المقر به
~~بغير جنسه فهو معاوضة أي: بيع) كما اعترف من له بعين في يده أو دين في ذمته ms1631
~~ثم عوض عنه ما يجوز تعويضه وهو ينقسم ثلاثة أقسام نبه عليها بقوله (فإن كان
~~بأثمان عن أثمان فصرف، له حكمه) ؛ لأن بيع أحد النقدين بالآخر يشترط له
~~القبض في المجلس.
# (و) إن كان (بعرض عن نقد أو) كان (عن العرض بنقد، أو) كان عن العرض (بعرض
~~فبيع) يشترط فيه العلم؛ لأنه مبادلة مال بمال.
# (و) الصلح (عن دين يصح بغير جنسه بأكثر من دين وأقل) منه؛ لأنه بيع (بشرط
~~القبض) قبل التفرق لئلا يصير بيع دين بدين.
# (ويحرم) الصلح عن دين (بجنسه إذا كان) مثليا (مكيلا أو موزونا) لا صناعة
~~فيه مباحة يصح السلم فيه (بأكثر) من الدين (أو أقل) منه (على سبيل
~~المعاوضة) ؛ لأنه ربا (لا) إن ترك له بعض الدين وأخذ الباقي (على سبيل
~~الإبراء أو الحطيطة) كما لو أبرأه من الكل وتقدم، وإن كان الدين غير مكيل
~~ولا موزون وصالحه عنه بأكثر منه من جنسه جاز؛ لأن الواجب في غير المثلي
~~قيمته فالصلح في الحقيقة عن القيمة، وهي إنما تكون من النقدين فاختلف الجنس
~~فلا ربا.
# (وإن كان) الصلح عن نقد أو عرض (بمنفعة كسكنى دار وخدمة عبد) مدة معلومة
~~(أو) صالحه عن ذلك (على أن يعمل له عملا معلوما فأجازه) كخياطة ثوب وبناء
~~حائط فهو إجارة؛ لأنها بيع المنافع (تبطل بتلف الدار وموت العبد لا عتقه)
# PageV03P394
# أو بيعه أو هبته (كسائر الإجارات فإن كان) التلف (قبل استيفاء شيء من
~~المنفعة) انفسخت و (رجع بما صالح عنه) من دين أو عين (وإن كان) التلف (بعد
~~استيفاء بعضهما) أي: بعض المنفعة انفسخت فيما بقي و (رجع بقسط ما بقي) من
~~المدة.
# (وإن صالحه) أي: صالح المقر المقر له بدين أو عين (على أن يزوجه أمته،
~~وكان) المقر له (ممن يجوز له نكاح الإماء) إن كان عادم الطول خائف العنت
~~(صح) الصلح.
# (وكان المصالح عنه) من دين أو عين (صداقها) ؛ لأنهما جعلاه في نظير
~~تزويجها (فإن انفسخ النكاح قبل الدخول بأمر يسقط الصداق) كفسخها لعيبه (رجع
~~الزوج) المقر ms1632 له على المقر (بما صالح عنه) من دين أو عين لعوده إليه
~~بالفسخ.
# (وإن طلقها) الزوج (قبل الدخول) تنصف الصداق و (رجع) الزوج (بنصفه) أي:
~~بنصف ما صالح عنه وإن طلقها بعد الدخول ونحوه فلا رجوع له بشيء، لتقرر
~~الصداق بنحو الدخول.
# (وإن صالح البائع عن عيب مبيع بشيء) أي: عين كدين أو منفعة كسكنى دار
~~معينة (صح) الصلح؛ لأنه يجوز أخذ العوض عن عيب المبيع (فإن بان أنه) أي:
~~المصالح عنه (ليس بعيب) كانتفاخ بطن أمة ظن أنه حمل فتبين عدمه (أو زال)
~~العيب (سريعا كما سيأتي رجع) البائع على المشتري (بما صالح به) لظهور عدم
~~استحقاق المشتري له لعدم العيب في الأولى وزواله في الثانية بلا ضرر يلحقه.
# (وإن صالحت المرأة) عن دين أو عين أقرت به (بتزويج نفسها صح) الصلح
~~والنكاح (وكان ما أقرت به من دين أو عين صداقا لها) ؛ لأن عقد التزويج
~~يقتضي عوضا فإذا جعلت ذلك عوضا عن الحق الذي عليها صح، كغيره ويكون عقد
~~النكاح من الولي بحضرة شاهدي عدل على ما يأتي تفصيله في النكاح ولم ينبهوا
~~عليه لظهوره.
# (وإن كان الصلح) بتزويجها (عن عيب أقرت به في مبيعها وانفسخ نكاحها بما
~~يسقط به صداقها) لمجيء الفرقة من قبلها كفسخها لعيبه (رجع) الزوج (عليها
~~بأرشه) أي: أرش العيب وهو قسط ما بين قيمته صحيحا ومعيبا من ثمنه كما تقدم؛
~~لأنه صداقها.
# (وإن لم ينفسخ النكاح وتبين عدم العيب كبياض في عين العبد) الذي باعته
~~(ظنته عمي وزال) البياض (سريعا بغير كلفة وعلاج، ولم يحصل به تعطيل نفع
~~رجعت بأرشه) على الزوج وهو المشتري، لأنه صداقها الذي رضيت به، كما لو
~~تزوجها على عبد فبان حرا ونحوه (لا بمهر مثلها) ؛ لأنها مسمى لها.
# (وإن
# PageV03P395
# صالح عما في الذمة) من نحو قرض وقيمة متلف (بشيء في الذمة لم يجز التفرق
~~قبل القبض؛ لأنه بيع دين بدين) فلا يصح كما تقدم (وإن ادعى زرعا في يد رجل
~~فأقر له به ثم صالحه) المقر عما أقر ms1633 به (على دراهم) أو دنانير (جاز على
~~الوجه الذي يجوز به بيع الزرع على ما ذكر في البيع) أي: بيع الأصول
~~والثمار، نحو أن يكون بعد اشتداد حبه، أو بشرط القطع في الحال.
# (ويصح) الصلح (عن المجهول بمعلوم، إذا كان) المجهول (مما لا يمكن معرفته)
~~وقوله (للحاجة نصا) متعلق بيصح، علة له (سواء كان) المجهول (عينا أو دينا،
~~أو كان الجهل من الجانبين، كصلح الزوجة عن صداقها الذي لا بينة لها به، ولا
~~علم لها ولا للورثة بمبلغه وكذا الرجلان بينهما معاملة وحساب قد مضى عليه
~~زمن طويل ولا علم لكل منهما بما عليه لصاحبه، أو) كان الجهل (ممن هو) أي:
~~الدين (عليه) إن كان عليه حق (لا علم له بقدره، ولو علمه صاحب الحق، ولا
~~بينة له) بما يدعيه وقوله (بنقد) أي: حال.
# (ونسيئة) متعلق بيصح لقوله: - صلى الله عليه وسلم - " لرجلين اختصما في
~~مواريث اندرست بينهما «استهما وتوخيا الحق، وليحلل أحدكما صاحبه» رواه أحمد
~~وأبو داود؛ ولأنه إسقاط حق فصح في المجهول كالعتاق والطلاق ولو قيل: بعدم
~~جوازه لأفضى إلى ضياع الحق.
# والبيع قد يصح في المجهول في الجملة كأساسات الحيطان فإن كان الصلح
~~بمجهول لم يصح؛ لأن تسليمه واجب، والجهالة تمنعه (فإن أمكن معرفته) أي:
~~المجهول.
# (ولم تتعذر) معرفته (كتركة موجودة صولح بعض الورثة عن ميراثه منها) ولم
~~يعرف كميته (لم يصح الصلح) في ظاهر نصوصه وهذا ظاهر ما جزم به في الإرشاد
~~وقطع به الشيخان والشرح لعدم الحاجة قال أحمد إن صولحت المرأة من ثمنها لم
~~يصح الصلح واحتج بقول شريح وقدم في الفروع والمبدع واقتصر عليه في التنقيح
~~والمنتهى: أنه كبراءة من مجهول أي: إن قلنا بصحة البراءة من المجهول صح
~~الصلح وإلا فلا قال في التلخيص: وقد نزل أصحابنا الصلح عن المجهول المقر به
~~بمعلوم منزلة الإبراء من المجهول فيصح على المشهور لقطع النزاع انتهى.
# وظاهر هذا: لا فرق بين الدين والعين قال في المبدع: وقيل: لا يصح عن
~~أعيان مجهولة لكونه إبراء (ولا ms1634 تصح البراءة من عين بحال) أي: سواء كانت
~~معلومة أو مجهولة بيد المبرئ أو المبرأ ويأتي في الصداق: إذا كانت العين
~~بيد
# PageV03P396
# أحدهما وعفا الذي ليست بيده، يصح بلفظ العفو والإبراء والهبة ونحوها وهو
~~ظاهر كلام المغني والشرح، لكن مقتضى ما قدمه في الفروع والرعاية: عدم صحة
~~الهبة بلفظ الإبراء والعفو.
# ولو كانت العين بيد الموهوب كما نبه عليه ابن قندس في حاشية المحرر في
~~باب الهبة قلت: لا يلزم من عدم صحة الإبراء من العين ولا من عدم صحة البيع
~~في المجهول عدم صحة الصلح عنه؛ لأنه أوسع، بدليل ما لو صالح الورثة من وصي
~~له بخدمة أو سكنى أو حمل أمة بدراهم مسماة فإنه يصح الصلح كما في المنتهى
~~وغيره مع أنه لا يجوز بيع ذلك والحمل عين فلا تصح البراءة منه.
### | [فصل الصلح على إنكار]
# فصل القسم الثاني من قسمي الصلح (الصلح على إنكار) وذلك (بأن يدعي) إنسان
~~(عليه عينا في يده، أو دينا في ذمته فينكره) المدعى عليه (أو يسكت وهو
~~يجهله) أي: المدعى به (ثم يصالح على مال فيصح) الصلح في قول أكثر العلماء
~~لعموم ما سبق فإن قيل: قال: - صلى الله عليه وسلم - «إلا صلحا أحل حراما»
~~وهذا داخل فيه؛ لأنه لم يكن له أن يأخذه من مال المدعى عليه فحل بالصلح
~~فالجواب: أنه لا يصلح دخوله فيه ولا يمكن حمل الخبر عليه لأمرين:
# أحدهما: أن ما ذكرتم يوجد في الصلح بمعنى الهبة فإنه يحل للموهوب ما كان
~~حراما الثاني: لو حل به المحرم لكان الصلح صحيحا؛ لأن الصلح الفاسد لا يحل
~~الحرام وإنما معناه ما يتوصل به إلى تناول المحرم مع بقائه على تحريمه، نحو
~~أن يصالح حرا على استرقاقه (بنقد ونسيئة) متعلق بيصح؛ لأن المدعي ملجأ إلى
~~التأخير بتأخير خصمه.
# (ويكون) الصلح على (المال المصالح به بيعا في حق المدعي) ؛ لأنه يعتقده
~~عوضا عن حقه فيلزمه حكم اعتقاده (فإن وجد) المدعي (فيما أخذه) من المال
~~(عيبا فله رده وفسخ الصلح) أو إمساكه ms1635 مع أرشه، كما لو اشترى شيئا فوجده
~~معيبا.
# (وإن كان) ما أخذه المدعي عوضا عن دعواه (شقصا مشفوعا ثبتت فيه الشفعة)
~~لشريك المدعى عليه؛ لأنه بيع لكونه أخذه عوضا كما لو اشتراه (ويكون) صلح
~~الإنكار (إبراء في حق المنكر؛ لأنه دفع إليه) أي: المدعي (المال
# PageV03P397
# افتداء ليمينه، ودفعا للضرر عنه) من التبذل والخصومة، ولا عوضا عن حق
~~يعتقده عليه (فإن وجد) المنكر (بالمصالح عنه عيبا لم يرجع به) أي: بما دفعه
~~من المال، ولا بأرشه (على المدعي وإن كان) ما صالح به المنكر (شقصا لم يثبت
~~فيه الشفعة) لاعتقاده أنه ليس عوضا.
# (ولو دفع المدعى عليه) المنكر (إلى المدعي ما ادعاه أو بعضه مصالحا به)
~~كان المدعي فيه كالمنكر و (لم يثبت فيه حكم البيع ولا الشفعة) ؛ لأن المدعي
~~يعتقد أنه أخذ ماله أو بعضه مسترجعا له ممن هو عنده فلم يكن بيعا كاسترجاع
~~العين المغصوبة.
# وإن ادعى على آخر وديعة أو قرضا، أو تفريطا في وديعة أو مضاربة فأنكره
~~واصطلحا صح، لما تقدم.
# وشرط صحة صلح الإنكار أن يعتقد المدعي حقيقة ما ادعاه، والمدعى عليه
~~عكسه: (فمتى كان أحدهما عالما بكذب نفسه فالصلح باطل في حقه وما أخذه)
~~العالم بكذب نفسه (حرام عليه) ؛ لأنه من أكل المال بالباطل (ولا يشهد له)
~~الشاهد به (إن علم ظلمه) ؛ لأنه إعانة على باطل.
# ومن ادعى عليه بحق فأنكره، ثم قال: صالحني عن المال الذي تدعيه لم يكن
~~مقرا به.
# (وإن صالح عن المنكر أجنبي بإذنه) أي: المنكر (أو بغير إذنه؛ اعترف)
~~الأجنبي (للمدعي بصحة دعواه) على المنكر (أو لم يعترف) له بصحتها (صح)
~~الصلح (سواء كان) المدعى به (دينا أو عينا ولو لم يذكر) الأجنبي (أن المنكر
~~وكله) في الصلح عنه؛ لأنه قصد براءته وقطع الخصومة عنه أشبه ما لو قضى
~~دينه.
# (ويرجع) الأجنبي على المنكر بما دفعه من العوض (مع الإذن) في الأداء أو
~~في الصلح (فقط) أما مع الإذن في الأداء فظاهر وأما مع الإذن في الصلح فقط؛
~~فلأنه يجب ms1636 عليه الأداء بعقد الصلح فإذا أدى فقد أدى واجبا عن غيره محتسبا
~~بالرجوع فكان له الرجوع وأما إذا لم يأذنه في الصلح ولا في الأداء؛ فلا
~~رجوع له ولو نوى الرجوع عليه؛ لأنه أدى عنه ما لا يلزمه أداؤه فكان متبرعا.
# (وإن صالح الأجنبي المدعي بنفسه لتكون المطالبة له) أي: للأجنبي حال كونه
~~(غير معترف بصحة الدعوى، أو معترفا بها، والمدعى به دين) لم يصح مطلقا (أو)
~~المدعى به (عين) فإن كان الأجنبي منكرا لم يصح الصلح أيضا مطلقا.
# وإن كان الأجنبي مقرا بها (عالما بعجزه عن استنقاذها لم يصح) الصلح
~~(فيهن) أي: فيما ذكر من المسائل (لكونه شراء ما لم يثبت البائع) ولم يتوجه
~~إليه خصومة يفتدي منها، وهذا تعليل لعدم صحة الصلح فيما إذا كان الأجنبي
~~منكرا (أو) لكونه شراء (دين
# PageV03P398
# لغير من هو في ذمته) تعليل لعدم صحة الصلح من الأجنبي عن الدين، مع إقرار
~~الأجنبي به (أو) لكونه شراء (مغصوب لا يقدر على تخليصه) تعليل لعدم صحة صلح
~~الأجنبي عن العين مع إقراره بها، إذا كان الأجنبي عالما بعجزه عن استنقاذها
~~(وتقدم حكمهن) أي: حكم هذه المسائل بعضها (في السلم، و) بعضها في (البيع)
~~بل مسألة الدين تكررت فيهما.
# (وإن علم) الأجنبي القدرة عليه (أو ظن القدرة عليه) أي: على الاستنقاذ من
~~المدعى عليه (أو) علم أو ظن (عدمهما) أي: عدم القدرة (ثم تبين) له (القدرة
~~صح في) ما إذا كان الأجنبي مقرا والمدعى به (العين فقط) ؛ لأن الصلح تناول
~~ما يمكن تسليمه وأما في الدين إذا كان الأجنبي منكرا فلا يصح مطلقا لما
~~تقدم (ثم إن عجز) الأجنبي بعد أن صالح عن العين المقر بها لتكون له (عن
~~ذلك) أي: عن استنقاذها (فهو) أي: الأجنبي (مخير بين فسخ الصلح) ويرجع بما
~~دفعه للمدعي؛ لأن المعقود عليه لم يسلمه له.
# (و) بين (إمضائه) أي: الصلح ويصبر حتى يقدر على استنقاذها تنبيه إذا قال
~~الأجنبي: أنا وكيل المدعى عليه في مصالحتك، وهو مقر لك في الباطن فظاهر ms1637
~~كلام الخرقي: أنه لا يصح؛ لأنه هضم للحق وقال القاضي: يصح ومتى صدقه المنكر
~~ملك العين ولزمه ما ادعى عنه بإذنه وإن أنكر الوكالة حلفه وبرئ.
# وأما ملكها في الباطن فإن كان وكله فلا يقدح إنكاره، وإن لم يوكله لم
~~يملكها وإن قال الأجنبي للمدعي: قد عرف المدعى عليه صحة دعواك، وهو يسألك
~~أن تصالحه عنه وقد وكلني في المصالحة عنه صح؛ لأنه لم يمتنع من أدائه، بل
~~صالح عليه مع بذله.
# وإن صالح المنكر بشيء، ثم أقام المدعي بينة أن المنكر أقر قبل الصلح لم
~~تسمع ولم ينقض الصلح ولو شهدت بأصل الملك.
### | [فصل في الصلح عما ليس بمال]
# (ويصح الصلح عن كل ما يجوز أخذ العوض عنه سواء كان) المصالح عنه (مما
~~يجوز بيعه) من عين ودين (أم لا) يجوز بيعه وكقصاص عيب مبيع (فيصح) الصلح
# PageV03P399
# (عن القصاص) مع الإقرار والإنكار (بديات) الحسن والحسين وسعيد بن العاص
~~بذلوا للذي وجب له القصاص على هدبة بن خشرم سبع ديات فأبى أن يقبلها؛ ولأن
~~المال غير متعين فلا يقع العوض في مقابلته (و) يصح الصلح عن القصاص أيضا
~~(بدية وبأقل منها وبكل ما ثبت مهرا) وهو أقل متمول (حالا) كان (أو مؤجلا) ؛
~~لأنه يصح إسقاطه مجانا فعلى ذلك أولى.
# (و) يصح الصلح (عن سكنى الدار) التي يستحقها بإجارة أو وصية ونحوها (و)
~~عن (عيب المبيع) قال في المجرد: وإن لم يصح بيع ذلك؛ لأنه لقطع الخصومة.
# (ولو صالح الجاني عن القصاص بعبد أو غيره) كأمة ودار (فخرج) العبد
~~(مستحقا أو حرا) أو كانت الأمة كذلك، أو الدار مستحقة أو موقوفة (رجع) ولي
~~القصاص (بقيمته) أي: قيمة العبد أو نحوه لتعذر تسليمه، فيرجع إلى بدله (وإن
~~علما) أي: المتصالحان (كونه) أي: العبد أو نحوه (مستحقا أو حرا) لم يصح
~~الصلح (أو كان) المصالح به عن القصاص، (مجهولا، كدار وشجرة بطلت التسمية) ؛
~~لعلمهما بطلانها.
# (ووجبت الدية) لرضا مستحق القصاص بإسقاطه (أو) وجب (أرش الجرح) إن كانت
~~الجناية جرحا وعفا عنها على مجهول ms1638 أو نحو حر يعلمانه.
# (وإن صالح الجاني على حيوان مطلق من آدمي) كعبد أو أمة غير معينين ولا
~~موصوفين (أو) صالح على حيوان مطلق (غيره) أي: غير آدمي كفرس أو بعير غير
~~معين، ولا موصوف (صح) الصلح (ووجب الوسط) ؛ لأنه أقرب للعدل بينهما.
# (ولو صالح) المدعى عليه (عن دار أو عبد بعوض فبان العوض مستحقا، أو) بعبد
~~فبان (حرا رجع) المدعي (في الدار) المصالح عنها (أو) رجع في (ما صالح عنه)
~~إن صالح عن غير دار وكان باقيا (أو بقيمته إن كان) المصالح عنه متقوما
~~(تالفا) وإن كان مثليا فبمثله (؛ لأن الصلح هنا بيع حقيقة إذا كان عن
~~إقرار) فإذا تبين أن العوض كان مستحقا أو حرا؛ كان البيع فاسدا فيرجع فيما
~~كان له (وإن كان) الصلح (عن إنكار) وظهر العوض مستحقا أو حرا (رجع) المدعي
~~(بالدعوى) أي: إلى دعواه قبل الصلح؛ لتبين بطلانه.
# (ولو صالح) إنسان (سارقا أو شاربا أو زانيا ليطلقه ولا يرفعه للسلطان) لم
~~يصح الصلح؛ لأن الرفع إلى السلطان ليس حقا يجوز الاعتياض عنه (أو) صالح
~~(شاهدا على أن لا يشهد عليه بحق آدمي، أو بحق الله، كزكاة ونحوها، أو) لئلا
~~يشهد عليه (بما يوجب
# PageV03P400
# حدا أو) صالحه (على أن لا يشهد عليه بالزور) لم تصح على حرام أو على تركه
~~ولا يجوز الاعتياض عنه.
# (أو) صالح (شفيعا عن شفعة) لم يصح لأنها ثبتت لإزالة الضرر فإذا رضي
~~بالعوض تبينا أن لا ضرر، فلا استحقاق فيبطل العوض لبطلان معوضه نقل ابن
~~منصور: الشفعة لا تباع ولا توهب وأما الخلع فهو معاوضة عما ملكه بعوض وههنا
~~بخلافه (أو) صالح قاذف (مقذوفا) عن حد القذف لم يصح وإن قلنا: هو له فليس
~~له الاعتياض عنه لأنه ليس بمال ولا يئول إليه بخلاف القصاص (أو صالح بعوض
~~عن خيار) في بيع أو إجارة (لم يصح الصلح) لأن الخيار لم يشرع لاستفادة مال
~~وإنما شرع للنظر في الأحظ فلم يصح الاعتياض عنه (وتسقط الشفعة وحد القذف)
~~والخيار لرضا مستحقها بتركها. ms1639
# (وإن صالحه على موضع قناة من أرضه يجري فيها) أي القناة (الماء وبينا
~~موضعها) أي القناة.
# (و) بينا (عرضها وطولها جاز) الصلح بعوض معلوم لأنه إما بيع أو إجارة
~~وكلاهما جائز (ولا حاجة إلى بيان عمقه لأنه إذا ملك الموضع كان له إلى
~~تخومه فله أن ينزل فيه ما شاء) إن كان بيعا (وإن كان إجارة) بأن تصالحا على
~~إجراء الماء فيها مع بقاء الملك بحاله (اشترط ذكر العمق) كما في الكافي
~~وأطلق في الفروع والإنصاف والمنتهى وغيرها: لا يشترط ذكر العمق قال في شرح
~~المنتهى: لأنه إذا ملك عين الأرض أو نفعها كان له إلى التخوم فله أن ينزل
~~فيها ما شاء.
# (وإن صالحه على إجراء الماء في ساقية) أي قناة (من أرض رب الأرض مع بقاء
~~ملكه) أي رب الأرض (عليها) أي أرض الساقية (فهو إجارة للأرض) لأنه بيع
~~منفعتها بعوض معلوم (يشترط فيه تقدير المدة وسائر شروط الإجارة) كسائر
~~الإجارات قطع به في الكافي والمغني ومقتضى كلامه في الإنصاف، كالفروع وغيره
~~لا يعتبر بيان المدة للحاجة وتبعهم في المنتهى.
# (ويعلم تقدير الماء) الصالح على إجرائه في الساقية (بتقدير الساقية) التي
~~يخرج منها الماء إلى الموضع الذي يجري فيه من أرض المصالح لأنه لا يمكن أن
~~يجري فيها أكثر من ملئها (وإن كانت الأرض في يد رجل بإجارة جاز له) أي
~~للمستأجر فيها (مدة لا تجاوز مدة الإجارة) لأنه يملك المنفعة فكان له أن
~~يستوفيها بنفسه وبمن يقوم مقامه.
# (وإن لم تكن الساقية محفورة لم يجز) للمستأجر (أن يصالحه على ذلك) أي على
~~إجراء ساقية فيها (لأنه) يحتاج إلى إحداث الساقية والمستأجر (لا يجوز) له
# PageV03P401
# (إحداث ساقية في أرض في يده بإجارة فإن كانت الأرض في يده وقفا عليه)
~~وأراد أن يصالح على إجراء الماء في ساقية في الأرض الموقوفة (ف) الموقوف
~~عليه (كالمستأجر) إن كانت محفورة جاز وإلا فلا قاله القاضي وابن عقيل وقال
~~في المغني:
# والأولى أنه يجوز له حفر الساقية لأن الأرض له، وله التصرف ms1640 فيها كيف شاء،
~~ما لم ينقل الملك فيها إلى غيره قال في الفروع: فدل أن الباب والخوخة
~~والكوة ونحو ذلك لا يجوز في مؤجرة، وفي موقوفه الخلاف، أو يجوز قولا واحدا
~~وهو أولى وظاهره: لا تعتبر المصلحة، وإذن الحاكم، بل عدم الضرر انتهى قلت
~~ينبغي أن يكون ناظر الوقف وولي اليتيم كالمستأجر إن رأى مصلحة وإلا فلا.
# وفي المنتهى: وموقوفة كمؤجرة وهي تشمل الموقوفة على معين أو غيره (وكذا
~~المستعير) له أن يصالح على إجراء الماء في ساقية محفورة بالأرض المستعارة
~~كالمستأجر وليس له أن يصالح على إحداثها وهذا ما جزم به في الإنصاف وغيره
~~وفيه نظر لأن المستعير لا يملك المنفعة فكيف يصالح عليها؟ ولهذا لا يجوز أن
~~يؤجر ولا يعير وعلى تسليم الصحة ينبغي أن يكون العوض المصالح به عن ذلك
~~لمالك الأرض كما يأتي فيما لو أجرها بإذن معير.
# (وإن صالحه على إجراء ماء سطحه من المطر على سطحه، أو) صالحه على إجراء
~~ماء المطر (في أرضه) حال كون الماء (من سطحه، أو) صالحه على إجراء ماء
~~المطر (في أرضه) حال كونه (عن أرضه جاز) الصلح في ذلك (إذا كان ما يجري
~~ماؤه) من أرض أو سطح (معلوما) لهما (إما بالمشاهدة وإما بمعرفة المساحة) أي
~~مساحة السطح أو الأرض التي ينفصل ماؤها (لأن الماء يختلف بصغر السطح)
~~والأرض (وكبرهما) فاشترط معرفتهما.
# (ويشترط) أيضا (معرفة الموضع الذي يخرج منه الماء إلى السطح) أو إلى
~~الأرض دفعا للجهالة (ولا تفتقر) صحة الإجارة (إلى ذكر المدة لدعوى الحاجة)
~~إلى تأبيد ذلك (فيجوز العقد على المنفعة في موضع الحاجة غير مقدر مدة،
~~كنكاح لكن قال) ابن رجب (في القواعد) في السابعة والثمانين (ليس بإجارة
~~محضة لعدم تقدير المدة) بل هو شبيه بالبيع (بخلاف الساقية) التي يجري فيها
~~غير ماء المطر (فكانت بيعا تارة وإجارة) تارة (أخرى) فاعتبر فيها تقدير
~~المدة على ما تقدم وسبق ما فيه.
# (وإن كانت الأرض أو السطح الذي يجري عليه الماء مستأجرا أو عارية لم يجز
~~أن ms1641 يصالح) المستأجر أو المستعير
# PageV03P402
# (على إجراء الماء عليه بغير إذن مالكه) أما في السطح فلتضرره بذلك وأما
~~في الأرض فلأنه يجعل لغير صاحب الأرض رسما فربما ادعى ملكها بعد.
# (ويحرم إجراء ماء في ملك إنسان بلا إذنه، ولو مع عدم تضرره أو) مع عدم
~~(تضرر أرضه) بذلك لأنه استعمال لملك الغير بغير إذنه (ولو كان) رب الماء
~~(مضرورا إلى ذلك) أي إجرائه في ملك غيره فلا يجوز له لما سبق.
# (ولو صالحه على أن يسقي أرضه من نهره، أو من عينه) أو بئره (مدة ولو
~~معينة لم يصح) الصلح (لعدم ملكه الماء) لأن الماء العذب لا يملك بملك الأرض
~~كما تقدم (وإن صالحه على سهم منهما) أي من النهر أو العين أو البئر (كثلث
~~ونحوه) من ربع أو خمس (جاز) الصلح (وكان) ذلك (بيعا للقرار) أي للجزء
~~المسمى من القرار (والماء تابع له) أي للقرار فيقسم بينهما على قدر ما لكل
~~منهما فيه.
# (ويصح أن يشتري ممرا في ملك غيره) دارا كان أو غيرها (و) أن يشتري (موضعا
~~في حائط يفتحه بابا و) أن يشتري (بقعة) في أرض (يحفرها بئرا) بشرط كون ذلك
~~معلوما لأن ذلك نفع مقصود فجاز بيعه كالدور (و) يصح أيضا أن يشتري (علو بيت
~~يبني عليه بنيانا موصوفا) أو ليضع عليه خشبا موصوفا لأنه ملك للبائع فجاز
~~بيعه كالأرض، ومعنى موصوفا أي معلوما قال في المبدع: وظاهره أنه لا يجوز أن
~~يحدث ذلك على الوقف قال في الاختيارات: وليس لأحد أن يبني على الوقف ما
~~يضره اتفاقا وكذا إن لم يضره عند الجمهور (وكذا لو كان البيت) الذي اشترى
~~علوه (غير مبني إذا وصف العلو والسفل) ليكون معلوما.
# وإنما صح لأنه ملك للبائع فكان له الاعتياض عنه (ويصح فعل ذلك) أي ما ذكر
~~من اتخاذ ممر في ملك غيره أو موضع في حائطه يفتحه بابا، أو بقعة في أرضه
~~يحفرها بئرا، أو علو بيت يبني عليه بنيانا، أو يضع عليه خشبا معلومين (صلحا
~~أبدا) أي مؤبدا ms1642 وهو في معنى البيع.
# (و) فعله (إجارة مدة معلومة) لأن ما جاز بيعه جازت إجارته قال في
~~المنتهى:
# وإذا مضت بقي وله أجرة المثل (ومتى زال) البنيان أو الخشب (فله إعادته)
~~لأنه استحق إبقاؤه بعوض (سواء زال لسقوطه) أي سقوط البنيان أو الخشب (أو)
~~زال (لسقوط الحائط) الذي استأجره لذلك (أو) زال ل (غير ذلك) كهدمه إياه.
# (ويرجع) المصالح على رب البيت (بأجرة مدة زواله) أي زوال بنائه أو خشبه
~~في أثناء مدة الإجارة سقوطا لا يعود قاله في المغني (عنه) أي عن
# PageV03P403
# البيت جزم به في الإنصاف والمنتهى وغيرهما وعلى مقتضى ما في الإجارة:
~~إنما يرجع إذا كان من فعل رب البيت أو من غير فعلهما.
# أما إن كان من قبل المستأجر وحده فلا رجوع له (وله) أي لرب البيت (الصلح
~~على زواله) أي إزالة العلو عن بيته (أو) الصلح بعد انهدامه على (عدم عوده)
~~سواء كان ما صالحه به مثل العوض الذي صولح به على وضعه أو أقل أو أكثر لأن
~~هذا عوض عن المنفعة المستحقة له فيصح بما اتفقا عليه.
### | [فصل في أحكام الجوار]
# قال - صلى الله عليه وسلم - «ما زال جبريل يوصيني بالجار حتى ظننت أنه
~~سيورثه» متفق عليه من حديث ابن عمر وعائشة وجاء في معناه أحاديث كلها تدل
~~على مثل ذلك وهذا الفصل وضع لبيان ما يجب من ذلك.
# (وإن حصل في هوائه) المملوك له هو أو منفعته (أو) في (هواء جدار له فيه
~~شركة) في عينه أو منفعته (أغصان شجرة غيره) أو حصلت الأغصان على جداره
~~(فطالبه) أي طالب رب العقار أو بعضه أو منفعته صاحب الأغصان (بإزالتها
~~لزمه) أي لزم رب الأغصان إزالتها لأن الهواء تابع للقرار فوجب إزالة ما
~~يشغله من ملك غيره كالدابة إذا دخلت ملكه وطريقه: إما بالقطع أو ليه إلى
~~ناحية أخرى وسواء أثر ضررا أو لا (فإن أبى) رب الأغصان إزالتها (لم يجبر)
~~لأنه أي حصولها في هوائه (ليس من فعله ويضمن ربها) أي الأغصان (ما تلف ms1643 بها
~~بعد المطالبة) قطع به في التنقيح.
# وصحح في الإنصاف عدم الضمان ونقل الضمان عن المغني والشرح وشرح ابن رزين
~~ونقل في المبدع عن الشرح أنه قدم عدم الضمان قلت وقدمه في المغني، وهو قياس
~~ما يأتي في الغصب فيمن مال حائطه لأنه ليس من فعله، بل جعل في المغني هذه
~~المسألة مبنية على تلك (ولمن حصلت) الأغصان (في هوائه إزالتها) إذا أبى
~~مالكها (بلا حكم حاكم) لأن ذلك إخلاء ملكه الواجب إخلاؤه (فإن أمكنه) أي رب
~~الهواء (إزالتها) أي الأغصان (بلا إتلاف) لها (ولا قطع من غير مشقة
# PageV03P404
# ولا غرامة مثل أن يلويها ونحوه لم يجز له إتلافها) كالبهيمة الصائلة إذا
~~اندفعت بدون القتل.
# (فإن أتلفها في هذه الحالة غرمها) لتعديه به (وإن لم يمكنه إزالتها إلا
~~بقطع ونحوه فله ذلك ولا شيء عليه) كالصائل إذا لم يندفع إلا بالقتل (وإن
~~صالح رب الأغصان عن ذلك) أي عن بقاء الأغصان بهوائه (بعوض لم يصح) الصلح
~~(رطبا كان الغصن أو يابسا) لأن الرطب يزيد ويتغير واليابس ينقص وربما ذهب
~~بالكلية.
# (وفي المغني: اللائق بمذهبنا صحته) أي الصلح مطلقا (واختاره ابن حامد
~~وابن عقيل وجزم به جماعة) منهم صاحب المنور وقدمه ابن رزين في شرحه، لأن
~~الحاجة داعية إلى ذلك لكثرتها في الأملاك المتجاورة وفي القلع إتلاف وضرر
~~والزيادة المتجددة يعفى عنها كالسمن الحادث في المستأجر للركوب قال في
~~المغني وكذلك قوله: دعني أجري في أرضك ماء ولك أن تسقي به ما شئت، وتشرب
~~منه ونحو ذلك.
# (وإن اتفقا) أي رب الهواء والأغصان (على أن الثمرة) أي ثمرة الأغصان
~~الحاصلة بهواء الجار (له) أي لصاحب الهواء (أو) أن الثمر (بينهما؛ جاز)
~~الصلح، لأنه أسهل من القطع.
# (ولم يلزم) الصلح فلكل منهما إبطاله متى شاء، لأنه مجرد إباحة من كل
~~منهما لصاحبه وصحة الصلح هنا مع جهالة العوض وهو الثمرة خلاف القياس لخبر
~~مكحول يرفعه «أيما شجرة ظللت على قوم، فهم بالخيار بين قطع ما ظلل أو أكل
~~ثمرها» .
# (وفي المبهج في ms1644 الأطعمة: ثمرة غصن في هواء طريق عام للمسلمين) ومعناه
~~أيضا لابن القيم في إعلام الموقعين لأن إبقاءه إذن عرفا في تناول ما سقط
~~منه.
# (وإن امتد من عروق شجره إلى أرض جاره) ولو مشتركة (فأثرت) العروق (ضررا
~~كتأثيره) أي الممتد (في المصانع وطي) أي بناء (الآبار، وأساس الحيطان، أو)
~~كتأثيره في (منعها) أي الأرض التي امتدت إليها العروق (من نبات شجر أو)
~~نبات (زرع لصاحب الأرض أو لم يؤثر) الممتد شيئا من ذلك (فالحكم في قطعه) أي
~~إزالته.
# (و) في (الصلح عنه كالحكم في الأغصان) على ما تقدم من التفصيل والخلاف
~~(إلا أن العروق لا ثمر لها) بخلاف الأغصان.
# (فإن اتفقا على أن ما ينبت من عروقها لصاحب الأرض) كله (أو جزءا معلوما
~~منه فكالصلح على الثمرة) فيصح جائزا لازما، قياسا على الثمرة (فإن) وقع
~~الصلح على ذلك و (مضت مدة ثم أبى صاحب الشجرة دفع نباتها) أو ثمرتها (إلى
~~صاحب الأرض
# PageV03P405
# فعليه أجرة المثل) لبقائها تلك المدة لأنه لم يرض بالتبقية إلا على عوض
~~ولم يسلم له (وصلح من مال حائطه) إلى ملك غيره (أو) من (زلق خشبه إلى ملك
~~غيره ك) صلح رب (غصن) مع رب الهواء فلا يصح على ما تقدم.
# (ولا يجوز) لأحد (أن يخرج إلى طريق نافذ جناحا، وهو الروشن) على أطراف
~~خشب مدفونة في الحائط.
# (ولا) أن يخرج (ظلة) أي بناء يستظل به من نحو حر (ولا) أن يخرج (ساباطا
~~وهو سقيفة بين حائطين تحتها طريق ولا) أن يخرج (دكانا) بضم الدال.
# (وهو الدكة) بفتح الدال (المبنية للجلوس عليها ولا) أن يخرج (ميزابا) لأن
~~ذلك تصرف في ملك غيره بغير إذنه كغير النافذ، وسواء ضر بالمارة أو لا لأنه
~~إذا لم يضر حالا فقد يضر مآلا (إلا بإذن إمام أو نائبه إن لم يكن فيه) أي
~~في الميزاب والجناح والساباط (ضرر) فتجوز هذه الثلاثة لأن الإمام أو نائبه
~~نائب المسلمين، فإذنه كإذنهم ولما روى أحمد.
# : «أن عمر اجتاز على دار العباس - رضي الله عنهما ms1645 - وقد نصب ميزابا إلى
~~الطريق فقلعه، فقال: تقلعه وقد نصبه رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~بيده؟ فقال: والله لا تنصبه إلا على ظهري فانحنى حتى صعد على ظهره فنصبه»
~~ولأن العادة جارية به (وانتفاء الضرر في الساباط) والجناح والميزاب (بحيث
~~يمكن عبور محمل ونحوه تحته) أي الساباط.
# (قال الشيخ والساباط الذي يضر بالمارة مثل أن يحتاج الراكب أن يحني رأسه
~~إذا مر هناك) أي تحته.
# (وإن غفل) الراكب (عن نفسه رمى) الساباط (عمامته أو شج) الساباط (رأسه
~~ولا يمكن أن يمر هناك) أي تحته (جمل عال إلا كسر) الساباط (قتبه والجمل
~~المحمل لا يمر هناك) أي تحته (فمثل هذا الساباط لا يجوز إحداثه على طريق
~~المارة باتفاق المسلمين بل يجب على صاحبه) أي الساباط (إزالته فإن لم يفعل
~~كان على ولاة الأمور إلزامه بإزالته، حتى يزول الضرر ولو كان الطريق
~~منخفضا) وقت وضع الساباط بحيث لا ضرر فيه إذ ذاك.
# (ثم ارتفع) الطريق (على طول الزمان وجب) على ربه (إزالته) دفعا لضرره
~~(إذا كان الأمر على ما ذكر) من أنواع الضرر.
# (وقال) الشيخ (ومن كانت له ساحة يلقى فيها التراب والحيوان) الميت (وتضرر
~~الجيران بذلك فإنه يجب على صاحبها أن يدفع ضرر الجيران إما بعمارتها أو
~~بإعطائها من يعمرها أو) بأن (يمنع أن يلقى فيها ما يضر بالجيران وقال)
~~الشيخ (لا يجوز لأحد
# PageV03P406
# أن يخرج في طريق المسلمين شيئا من أجزاء البناء حتى إنه ينهى عن تجصيص
~~الحائط، إلا أن يدخل) رب الحائط به (في حده بقدر غلظ الجص انتهى ولا يجوز
~~أن يبني أحد في الطريق دكانا ولو كان الطريق واسعا) .
# لما تقدم (ولو بإذن إمام) أو نائبه، بخلاف الجناح والساباط والميزاب لأنه
~~تضييق فيها لأنها في العلو، بخلاف الدكان (ولا أن يفعل ذلك) أي بناء دكان
~~أو إخراج جناح أو ساباط أو ميزاب (في ملك إنسان ولا هوائه ولا) في (درب غير
~~نافذ إلا بإذن أهله) لأن المنع لحقهم فإذا رضوا بإسقاطه جاز وأما الطريق
~~النافذ فالحق ms1646 فيه لجميع المسلمين والإذن من جميعهم غير متصور.
# (ويضمن) من بنى دكانا أو أخرج جناحا أو ساباطا أو ميزابا لا يجوز له (ما
~~تلف به) من نفس أو طرف أو مال لتعديه به.
# (ولا يسقط شيء من ضمانه) أي ضمان ما يتلف بسبب ما ذكر من الدكان والجناح
~~ونحوه (بتآكل أصله) وفيه وجه يسقط به نصف الضمان (فإن صالح) رب الميزاب
~~والدكان ونحوهما مالك الأرض أو الهواء أو أهل الدرب غير النافذ (عن ذلك)
~~المذكور (بعوض صح) الصلح.
# (ولو في الجناح والساباط) لأن الهواء يصح أخذ العوض عنه كالقرار كما سبق
~~(بشرط كون ما يخرجه) من جناح أو ساباط أو ميزاب أو دكان (معلوم المقدار في
~~الخروج والعلو) دفعا للجهالة.
# (ولا يجوز) لأحد (أن يحفر في الطريق النافذ بئرا لنفسه، سواء جعلها لماء
~~المطر أو استخرج منها ماء) عدا (ينتفع به) ولو بلا ضرر لأن الطريق ملك
~~للمسلمين كلهم فلا يجوز أن يحدث فيها شيئا بغير إذنهم، وإذنهم كلهم غير
~~متصور (وإن أراد حفرها) أي البئر (للمسلمين ل) أجل (نفعهم) مثل أن يحفرها
~~لسقي الناس والمارة من مائها أو لينزل فيها ماء المطر عن الطريق (في طريق
~~ضيق) منع للضرر (أو كانت) الطريق واسعة وأراد حفرها (في ممر الناس بحيث
~~يخاف سقوط إنسان فيها، أو) يخاف سقوط (دابة) فيها (أو) بحيث (يضيق عليهم
~~ممرهم لم يجز) له حفرها لأن ضررها أكثر من نفعها ودرء المفاسد مقدم على جلب
~~المصالح (وإن حفرها) أي البئر للمسلمين (في زاوية من طريق واسع وجعل عليها
~~ما يمنع الوقوع فيها) جاز له ذلك لأنه مصلحة بلا مفسدة (كتمهيدها) أي
~~الطريق (وبناء رصيف فيها) يمر عليه الناس لنحو مطر وكذا بناء مسجد فيها
~~ويأتي في الغصب.
# (و) حفر البئر (في درب غير نافذ لا يجوز إلا
# PageV03P407
# بإذن أهله) لأن الدرب ملك لهم فليس لأحد التصرف فيه إلا بإذنهم.
# (ولو صالح) من يريد حفر البئر (أهل الدرب عن ذلك بعوض جاز) الصلح لأن
~~الحق لهم (سواء حفرها ms1647 لنفسه أو للسبيل وكذا إن فعل ذلك) أي حفر البئر (في
~~ملك إنسان) لم يجز إلا بإذنه وإن صالحه عنه بعوض جاز.
# (وإذا كان ظهر داره في درب غير نافذ ففتح بابا) فيه (لغير الاستطراق جاز
~~له لأن له رفع جميع حائطه) فبعضه أولى.
# (ولا يجوز) له ولا لأحد (الاستطراق) منه (إلا بإذنهم) لأن الملك فيه لهم
~~كما تقدم.
# (وإن صالحهم) عن ذلك بعوض (جاز) الصلح وكان لازما لأن ذلك حقهم فجاز لهم
~~أخذ العوض عليه كسائر الحقوق (ويجوز) لمن ظهر داره (في درب نافذ) أن يفتح
~~له بابا للاستطراق لأن الحق فيه لجميع المسلمين وهو من جملتهم ولا ضرر فيه
~~على المجتازين.
# (قال الشيخ وإن كان له باب في درب غير نافذ يستطرق منه استطراقا خاصا مثل
~~أبواب السر التي يخرج منها النساء أو الرجل المرة بعد المرة هل له أن
~~يستطرق منها استطراقا عاما؟ ينبغي أن لا يجوز هذا انتهى) لأن الظاهر أنه
~~إنما استحق الاستطراق كذلك فلا يتعداه.
# (ويحرم) على الجار (إحداثه في ملكه ما يضر بجاره) لخبر «لا ضرر ولا ضرار»
~~احتج به أحمد.
# (ويمنع) الجار (منه) أي من إحداث ما يضر بجاره (إذا) أراد (فعله) لما
~~تقدم (ك) ما يمنع من (ابتداء إحيائه) ما يضر بجاره وأمثلة إحداث ما يضر
~~بالجار (كحفر كنيف إلى جنب حائط جاره) يضره (وبناء حمام يتأذى بذلك ونصب
~~تنور يتأذى) جاره (باستدامة دخانه، وعمل دكان قصارة أو حدادة يتأذى بكثرة
~~دقه، و) يتأذى (بهز الحيطان) من ذلك.
# (و) نصب (رحى) يتأذى بها جاره (وحفر بئر ينقطع بها ماء بئر جاره، وسقي،
~~وإشعال نار يتعديان إليه) أي إلى الجار (ونحو ذلك) من كل ما يؤذيه.
# (ويضمن) من أحدث بملكه ما يضر بجاره (ما تلف به) أي بسبب الإحداث، لتعديه
~~به (بخلاف طبخه) أي الجار (وخبزه فيه) أي في ملكه على العادة فلا يمنع من
~~ذلك لأن الضرر لا يزال بالضرر.
# (ويمنع) رب حمام ونحوه (من إجراء ماء الحمام) ونحوه (في نهر ms1648 غيره) لأنه
~~تصرف في ملك الغير بغير إذنه (وإن كان هذا الذي حصل منه الضرر) للجار من
~~حمام ورحى ونحوهما (سابقا) على ملك الجار (مثل من له في ملكه مدبغة ونحوها)
~~من رحى وتنور (فأحيا إنسان إلى جانبه مواتا
# PageV03P408
# أو بناه) أي بنى جانبه (دارا) قلت أو اشترى دارا بجانبه بحيث (يتضرر)
~~صاحب الملك المحدث (بذلك) المذكور من المدبغة ونحوها (لم يلزمه) أي صاحب
~~المدبغة ونحوها (إزالة الضرر) لأنه لم يحدث بملكه ما يضر بجاره.
# (وليس له) أي الجار (منعه) أي منع جاره من (تعلية داره ولو أفضى) إعلاؤه
~~(إلى سد الفضاء عنه) قاله الشيخ قال في الفروع: وقد احتج أحمد بالخبر «لا
~~ضرر ولا ضرار» فيتوجه منه منعه (أو خاف) أي ليس للجار منع جاره من تعلية
~~بنائه ولو خاف (نقص أجرة داره) قال الشيخ بلا نزاع قال في الفروع: كذا قال.
# (وإن حفر) إنسان (بئرا في ملكه فانقطع ماء بئر جاره أمر) حافر البئر
~~(بسدها ليعود ماء البئر الأول) لأن الظاهر أن انقطاعه بسببها (فإن) سد
~~الثاني بئره و (لم يعد) ماء الأولى (كلف صاحب البئر الأولى حفر البئر التي
~~سدت لأجله من ماله) لأنه تسبب في سدها بغير حق.
# (ولو ادعى) إنسان (أن بئره فسدت من خلاء جاره أو) من (بالوعته وكانت
~~البئر أقدم منها) أي من الخلاء والبالوعة (طرح في الخلاء أو البالوعة نفط
~~فإن لم يظهر طعمه ولا رائحته في البئر علم أن فسادها بغيره) أي غير الخلاء
~~والبالوعة فلا يكلف ربهما نقلهما.
# (وإن ظهر فيها ذلك) أي طعم النفط (كلف صاحب الخلاء والبالوعة نقل ذلك) أي
~~الخلاء والبالوعة، دفعا لضرره (إن لم يمكن إصلاحها) بنحو بناء يمنع وصوله
~~إلى البئر وإن كانت البئر بعدهما لم يكلف ربهما نقلهما مطلقا لأنه لم
~~يحدثهما وإنما رب البئر أحدثها.
# (ولو كان لرجل مصنع فأراد جاره غرس شجرة مما تسري عروقه كشجر تين ونحوه)
~~كجميز (فيشق) عرقه (حائط مصنع جاره ويتلفه لم يملك) جاره (ذلك) لما فيه من ms1649
~~ضرر جاره فإن فعل ضمن (وكان لجاره منعه) من غرسها (و) لجاره (قلعها إن
~~غرسها) دفعا لضررها.
# (ولو أن بابه في آخر درب غير نافذ ملك نقله) أي الباب (إلى أوله) أي
~~الدرب لأنه ترك بعض حقه لأن له الاستطراق إلى آخره (إن لم يحصل منه ضرر
~~كفتحه مقابل باب غيره ونحوه) كفتحه عاليا يصعد إليه بسلم يشرف منه على دار
~~غيره (و) إن كان بابه في أول الدرب أو وسطه (لم يملك نقله إلى داخل منه)
~~تلقاء صدر الزقاق لأنه يقدم بابه إلى موضع الاستطراق له فيه (إن لم يأذن)
~~له (من فوقه) أي من هو داخل عنه فإن أذن جاز.
# (ويكون إعارة إن أذنوا) فإذا سده ثم أراد فتحه لم
# PageV03P409
# يملكه إلا بإذن متجدد، لكن ليس للآذن الرجوع بعد فتحه ما دام مفتوحا،
~~قياسا على ما قالوه فيما لو أذن لجاره في البناء على حائطه، أو وضع خشبه
~~عليه ليس له الرجوع لأنه إضرار به ذكره في شرح المنتهى (وحيث نقله) أي
~~الباب عن آخر الدرب (إلى أول الدرب فله رده إلى موضعه الأول) لأن تركه لبعض
~~حقه لا يسقطه فله الرجوع متى شاء.
# (ولو كان له داران متلاصقان ظهر كل واحد منهما إلى ظهر الأخرى، وباب كل
~~واحدة منهما في درب غير نافذ فرفع) صاحب الدارين (الحاجز بينهما وجعلهما
~~دارا واحدة جاز) له ذلك إذ لا حجر عليه في ملكه.
# (وإن فتح من كل واحدة منهما) أي من الدارين (بابا إلى) الدار (الأخرى
~~ليتمكن من التطرق من كل واحدة منهما إلى الدارين جاز) لأن له رفع الحاجز
~~فبعضه أولى.
# (ولو كان في الدرب) غير النافذ (بابان فقط لرجلين أحدهما) أي البابين
~~(قريب من باب الزقاق و) الباب (الآخر داخله) أي الدرب (فتنازعا) أي الرجلان
~~(في الدرب حكم بالدرب من أوله إلى الباب الذي يليه) أي أول الدرب (بينهما)
~~لأن لهما الاستطراق فيه جميعا.
# (و) حكم (بما بعده) أي بعد الباب الأول (إلى صدر الدرب الآخر يختص به ms1650
~~ملكا له) لأن الاستطراق في ذلك له وحده فله اليد والتصرف فيما جاوز بابه
~~(وله) أي لصاحب الباب الآخر (أن يجعله) أي ما بعد باب الأول (دهليزا لنفسه
~~و) له (أن يدخله في داره على وجه لا يضر بجاره) لأنه ملكه فجاز له التصرف
~~فيه كيف شاء بلا ضرر.
# (ولا يضع) أحد من أهل الدرب المشترك (على حائطه) أي الدرب (شيئا) لأنه
~~تصرف في مشترك بغير إذن باقي الشركاء.
# (وليس له أن يفتح في حائط جاره) روزنة ونحوها (ولا) أن يفتح في (الحائط
~~المشترك روزنة ولا طاقا ولا غيرهما من التصرفات، حتى يضرب وتدا) أو مسمارا
~~ونحوه إذ لا فرق لأنه انتفاع بملك غيره بما له قيمة بغير إذنه فمنع منه
~~كالبناء عليه والروزنة الكوة بفتح الكاف وضمها: الخرق في الحائط والطاق: ما
~~عطف عليه من البنيان ومنه طاقة القبلة.
# (ولا أن يعليه) أي يعلي حائط جاره أو المشترك (ولا) أن (يحدث عليه سترة
~~ولا) أن يحدث عليه (حائطا ولا خصا يحجز به بين السطحين إلا بإذن صاحبه) أو
~~شريكه لما تقدم.
# (وإن صالحه عن ذلك) أي عن البناء عليه، أو وضع السترة أو الخص ونحوه
~~(بعوض جاز) الصلح سواء كان إجارة في مدة معلومة أو صلحا على
# PageV03P410
# وضعه على التأبيد ومتى زال فله إعادته ويحتاج لوصف البناء كما تقدم.
# (وله الاستناد إليه) أي إلى جدار جاره أو المشترك (وإسناد شيء لا يضره
~~والجلوس في ظله ونظره في ضوء سراجه بلا إذن) لأن هذا لا مضرة فيه والتحرز
~~منه يشق.
# (قال الشيخ: العين والمنفعة التي لا قيمة لها عادة لا يصح أن يرد عليها
~~عقد بيع، و) لا عقد (إجارة اتفاقا، كمسألتنا) أي كالاستناد إلى الحائط
~~ونحوه ومثلها في العين نحو حبة بر.
# (ولو كان له حق ماء يجري على سطح جاره لم يجز له) أي لجاره (تعلية سطحه
~~ليمنع) جريان (الماء) على سطحه لأنه إبطال لحق جاره وكذا ليس له تعليته
~~ليكثر ضرر جاره (ولو كثر ضرره) بجريان الماء ms1651 على سطحه لأن الضرر لا يزال
~~بالضرر.
# (وليس له وضع خشبة على حائط جاره أو) الحائط (المشترك) بلا إذنه (إلا عند
~~الضرورة بأن لا يمكنه التسقيف إلا به) أي بوضع الخشب على حائط الجار أو
~~المشترك (فيجوز) وضعه، سواء كان له حائط واحد أو حائطان لحديث أبو هريرة
~~مرفوعا «لا يمنعن جار جاره أن يضع خشبة على جداره، ثم يقول أبو هريرة ما لي
~~أراكم عنها معرضين والله لأرمين بها بين أكتافكم» متفق عليه ومعناه: لأضعن
~~هذه السنة بين أكتافكم، ولأحملنكم على العمل بها وقيل معناه: لأضعن جذوع
~~الجيران على أكتافكم مبالغة ولأنه انتفاع بحائط جاره على وجه لا يضر به
~~أشبه الاستناد إليه وإن أمكن وضعه على غيره لم يجز وضعه عليه إلا بإذن ربه
~~وإن لم يمكن إلا به جاز (ولو) كان الحائط (ليتيم ومجنون) أو مكاتب أو وقف
~~ونحوه، لعموم ما سبق (ما لم يتضرر الحائط) بوضع الخشب عليه.
# فلا يوضع بغير إذن ربه مطلقا لحديث «لا ضرر ولا ضرار» (وليس له) أي الجار
~~رب الحائط (منعه) أي منع الجار منه أي من وضع خشبه (إذا) أي إذا لم يمكن
~~تسقيف إلا به بلا ضرر على الحائط لما تقدم (فإن أبى) رب الحائط تمكينه منه
~~(أجبره حاكم) عليه لأنه حق عليه.
# (وإن صالحه عنه بشيء جاز) قاله في الإنصاف وظاهره حتى في الحالة التي يجب
~~فيها التمكين وقال في المبدع: إذا أذن له المالك في وضع خشبه أو البناء على
~~جداره بعوض جاز قال وإن كان في الموضع الذي يجوز له لم يجز أن يأخذ عوضا
~~لأنه يأخذ عوض ما يجب عليه بدله (وكذا حكم جدار مسجد) إذا لم يمكن جاره
~~تسقيف إلا بوضع خشبه
# PageV03P411
# عليه جاز بلا ضرر كالطلق.
# (ومن ملك وضع خشبه على حائط فزال) الخشب عن الحائط (بسقوطه) أي الخشب (أو
~~قلعه أو سقوط الحائط فله) أي رب الخشب (إعادته بشرطه) بأن لا يمكن تسقيف
~~إلا به بلا ضرر لأن السبب المجوز لوضعه مستمر ms1652 فاستمر استحقاق ذلك وإن خيف
~~سقوط الحائط بعد وضعه لزم إزالته لأنه يضر بالمالك وإن لم يخف عليه لكن
~~استغنى عن إبقائه عليه لم تلزم إزالته قاله في المغني.
# (ومتى وجده) أي خشبه (أو) وجد (بناءه أو مسيل مائه ونحوه) كجناحه أو
~~ساباطه (في حق غيره أو) وجد (مجرى ماء سطحه على سطح غيره ولم يعلم سببه
~~فهو) أي ما وجده حق (له لأن الظاهر وضعه بحق) من صلح أو غيره خصوصا مع
~~تطاول الأزمنة (فإن اختلفا) في أنه وضع بحق أو لا (فقول صاحب الخشب والبناء
~~والمسيل) ونحوه إنه وضع بحق (مع يمينه) عملا بالظاهر (فإن زال) الخشب ونحوه
~~(فله) أي لربه (إعادته) لأن الظاهر استمرار حقه فيه فلا يزول حتى يوجد ما
~~يخالفه.
# (وله) أي لمن وجد خشبه أو بناءه ونحوه على جدار غيره (أخذ عوض عنه) بأن
~~يصالحه بعوض على إزالته أو عدم عادته.
# (ولو كان له وضع خشبه على جدار غيره) لكونه لا يمكن تسقيف إلا به بلا ضرر
~~(لم يملك) من قلنا له وضع خشبه (إجارته) أي الحائط.
# (ولا إعارته ولا بيعه ولا المصالحة عنه للمالك) أي مالك الحائط (ولا
~~لغيره، لأنه) أي وضع الخشب (أبيح له من حق غيره لحاجته) كطعام غيره إذا
~~أبيح له من أجل الضرورة وليس ملكا حتى يتصرف فيه.
# (ولو أراد صاحب الحائط) الذي استحق الجار وضع خشبه عليه (إعارته أو
~~إجارته على وجه يمنع هذا المستحق من وضع خشبه لم يملك ذلك) لأنه يسقط به
~~حقا وجب عليه وإن باعه صح البيع ولا يملك المشتري منعه (ولو أراد هدم
~~الحائط لغير حاجة لم يملك ذلك) أي هدمها لأنه يسقط به ما وجب عليه من تمكين
~~جاره من وضع خشبه عليه (وإن احتاج) رب الحائط (إلى ذلك) أي إلى هدمه (للخوف
~~من انهدامه أو لتحويله) أي الحائط (إلى مكان آخر أو لغرض صحيح) غير ذلك
~~(ملك ذلك) أي هدمه لأنه ملكه فله التصرف فيه بما شاء غير مضار لجاره.
# (ولو ms1653 أذن صاحب الحائط لجاره في البناء على حائطه أو وضع سترة أو خشبة
~~عليه) ونحو ذلك (في الموضع الذي لا يستحق وضعه) عليه (جاز) لأن الحق له.
# (وصارت عارية لازمة ويأتي، وإن أذن له في ذلك) أي في وضع خشبه أو بنائه
~~(بأجرة جاز سواء
# PageV03P412
# كانت إجارة أو صلحا على وضعه على التأبيد ومتى زال فله إعادته ويشترط
~~معرفة البناء) أو الخشب.
# (و) معرفة (العرض والطول والسمك والآلات، من الطين واللبن، أو الطين
~~والآجر وما أشبه ذلك) قطعا للنزاع والمخاصمة (وإذا سقط الحائط الذي عليه
~~البناء أو الخشب في أثناء مدة الإجارة سقوطا لا يعود انفسخت الإجارة فيما
~~بقي من المدة) لتعذر استيفاء المعقود عليه.
# (ورجع) المستأجر على رب الحائط فيأخذ (من الأجرة) إن كان عجلها له (بقسط
~~ما بقي من المدة) وإن لم يكن عجلها سقط عنه بقسط الباقي.
# (وإن أعيد) الحائط (رجع) رب البناء أو الخشب (من الأجرة بقدر مدة السقوط)
~~لانفساخ الإجارة فيه (وإن صالحه مالك الحائط على رفع خشبه، أو بنائه بشيء
~~معلوم) لهما (جاز، سواء كان ما صالح به مثل العوض الذي صولح به على وضعه،
~~أو) كان (أقل أو أكثر) لأنه ملك المنفعة؛ فجاز له أخذ العوض عنها كالمستأجر
~~يؤجر.
# (وكذلك لو كان له مسيل ماء في أرض غيره أو) كان له (ميزاب أو غيره) من
~~جناح أو ساباط ونحوه (فصالحه صاحب الأرض مستحق ذلك بعوض ليزيله عنه جاز)
~~الصلح.
# (وإن كان الخشب أو الحائط) الذي بناه على ملك غيره (قد سقط فصالحه) صاحب
~~الحائط (بشيء على أن لا يعيده) أي الخشب أو البناء على الحائط (جاز) لأنه
~~ملك المنفعة؛ فجاز له الاعتياض عنها.
### | [فصل يلزم أعلا الجارين بناء سترة تمنع مشارفة الأسفل]
# (فصل) (ويلزم أعلا الجارين بناء سترة تمنع مشارفة الأسفل) لأن الإشراف
~~على الجار إضرار به لأنه يكشفه ويطلع على حرمه فمنع منه لحديث «لا ضرر ولا
~~ضرار» رواه أحمد وابن ماجه عن ابن عباس مرفوعا (كما لو كانت السترة قديمة
~~فانهدمت ms1654 فإنه يجب إعادتها فإن استويا) بحيث لم يكن أحدهما أعلى من الآخر
~~(اشتركا) لأنه ليس أحدهما أولى من الآخر بالسترة فلزمتهما.
# (وأيهما) أي أي المستويين (أبى) بناء السترة مع جاره (أجبر) عليه (مع
~~الحاجة إلى السترة) لأنه حق عليه لتضرر جاره بمجاورته له من غير سترة فأجبر
~~عليه مع الامتناع كسائر الحقوق (فإن كان سطح أحدهما أعلى من سطح الآخر فليس
~~لصاحب) السطح (الأعلى
# PageV03P413
# الصعود على سطحه على وجه يشرف على سطح جاره إلا أن يبني) الأعلى (سترة
~~تستره) عن رؤية الأسفل (كما تقدم ولا يلزم الأعلى سد طاقته إذا لم ينظر
~~منها ما يحرم نظره من جهة جاره) إذ لا ضرر فيها على الجار حينئذ فإن رأى
~~ذلك منها لزمه سدها.
# (ويجبر الشريك على العمارة مع شريكه في الأملاك والأوقاف المشتركة) لقوله
~~- صلى الله عليه وسلم - «لا ضرر ولا ضرار» وكنقضه عند خوف سقوطه، وكالقسمة
~~والبناء وإن كان لا حرمة له في نفسه لكن حرمة الشريك الذي يتضرر بترك
~~البناء توجب ذلك (فإن انهدم حائطهما) المشترك (أو) انهدم (سقفهما) المشترك
~~(فطالب أحدهما صاحبه ببنائه معه أجبر) الممتنع منهما لما تقدم (فإن امتنع
~~أخذ الحاكم من ماله) النفقة (وأنفق عليه) مع شريكه بالمحاصة (فإن لم يكن
~~له) أي للممتنع (عين مال) أي نقد.
# (وكان له متاع باعه) أي باع الحاكم متاعه (وأنفق منه) على حصته مع
~~الشريك، كوفاء دين الممتنع منه (فإن لم يكن له) أي للممتنع نقد ولا عرض
~~(اقترض) الحاكم (عليه وأنفق) على حصته كنفقة حيوانه.
# (وإن أنفق الشريك) على بناء حصة شريكه (بإذنه) أي إذن شريكه (أو إذن حاكم
~~أو) أنفق (بنية رجوع) بغير إذنهما (رجع) على شريكه (بما أنفق بالمعروف على
~~حصة الشريك) لأنه قام عنه بواجب (وكان) البناء (بينهما) أي بين الشريكين
~~(كما كان قبل انهدامه) لا يختص به الباني، لرجوعه على شريكه بما يقابل حصته
~~منه وإن بناه الشريك لنفسه بآلته فشركة بينهما كما كان، وليس له منع شريكه
~~من الانتفاع به قبل أخذ ms1655 نصف نفقة تالفه، كما أنه ليس له نقضه وإن بناه بغير
~~آلته فهو له وله نقضه، لا إن دفع له شريكه نصف قيمته.
# وإن أراد غير الباني نقضه أو إجبار بانيه على نقضه لم يكن له ذلك (وإن
~~استهدم) أي آل إلى الانهدام (جدارهما أو سقفهما وخيف ضرره، نقضاه وجوبا)
~~دفعا لضرره (فإن أبى أحدهما) هدمه (أجبره الحاكم) عليه إزالة للضرر (ويأتي
~~في الغصب ضمان ما تلف به) مفصلا.
# (وأيهما) أي أي الشركين (هدمه) أي هدم ما خيف سقوطه (إذن بغير إذن صاحبه
~~فلا شيء) أي فلا ضمان (عليه) لأنه محسن بل قياس ما سبق يرجع بما يقابل حصته
~~من أجرة الهدم إن نوى الرجوع (كما لو انهدم) المشترك (بنفسه) من غير فعل
~~أحدهما.
# (وإن اتفقا على بناء الحائط المشترك بينهما نصفين، وملكه بينهما) نصفين
~~(والنفقة كذلك) أي نصفان (على أن ثلثه لأحدهما، وللآخر الثلثان لم يصح)
# PageV03P414
# الصلح (لأنه يصالح على بعض ملكه ببعض) وذلك غير صحيح.
# (وإن اتفقا على أن يحمله) أي الحائط المشترك بعد بنائهما له (كل واحد
~~منهما) أي من الشريكين (ما شاء) من بناء أو خشب (لم يجز) الصلح (لجهالة
~~الحمل ولا يجبر) الشريك (على بناء حاجز بين ملكيهما) لأن انتفاعهما لا
~~يتوقف على ذلك فلا ضرر في تركه، بخلاف الحائط المشترك والسقف فإن أراد
~~أحدهما البناء فله ذلك في ملكه خاصة.
# (ولو انهدم سفل) لإنسان و (علوه لغيره انفرد صاحب السفل ببنائه) لانفراده
~~بملكه (وأجبر) صاحب السفل (عليه) ليتمكن صاحب العلو من انتفاعه به.
# (وإن كان على العلو طبقة ثالثة) لآخر (فصاحب الوسط مع من فوقه كمن) أي
~~كالذي (تحته) وهو صاحب السفل (معه) أي مع صاحب العلو فيجبر رب الوسطى على
~~بنائها وينفرد به كما تقدم ذلك.
# (وإذا كان نهرا أو بئرا ودولابا أو ناعورة أو قناة بين جماعة واحتاج إلى
~~عمارة أو كري) أي تنظيف (أو) إلى (سد شق فيه، أو إصلاح حائط أو) إصلاح (شيء
~~منه كان غرم ذلك) الذي يحتاج إليه ms1656 (بينهم، على حسب ملكهم فيه) أي في ذلك
~~المشترك كما تقدم في الحائط والسقف.
# (ويجبر الممتنع) منهم عن العمارة لحق شركائه (وليس لأحدهم منع صاحبه من
~~عمارته) إذا أرادها كالحائط (فإن عمره) أحدهم (فالماء بينهم على الشركة)
~~ولا يختص به المعمر لأن الماء ينبع من ملكيهما وإنما أثر أحدهما في نقل
~~الطين منه وليس له فيه عين مال والحكم في الرجوع بالنفقة كما تقدم في
~~الحائط.
# (فإن كان بعضهم) أي بعض الشركاء في النهر ونحوه (أدنى) أي أقرب (إلى أوله
~~من بعض اشترك الكل في كريه) أي تنظيف النهر ونحوه.
# (و) في (إصلاحه، حتى يصلوا إلى الأول ثم) إذا وصلوا إلى الأول ف (لا شيء
~~على الأول) لأنها استحقاقه لأنه لا حق له فيما وراء ذلك (ويشترك الباقون
~~حتى يصلوا إلى الثاني ثم لا شيء عليه) أي الثاني لما تقدم.
# (ويشترك من بعده) أي بعد الثاني إلى أن ينتهوا إلى الثالث ثم لا شيء عليه
~~وهكذا (كلما انتهى العمل إلى موضع واحد منهم لم يكن عليه فيما بعده شيء)
~~لأنه لا ملك له فيما وراء موضعه.
# (ومتى هدم) أحد الشركاء (مشتركا من حائط أو سقف قد خشي سقوطه، ووجب هدمه)
~~لذلك (فلا شيء عليه) لأنه محسن (كما لو انهدم بنفسه) وتقدم.
# (وإن كان) هدم أحد الشريكين الحائط أو السقف المشترك (لغير ذلك) أي خوف
~~سقوطه (لحاجة أو غيرها التزم إعادته أولا، فعليه إعادته) كما كان لتعديه
~~على حصة شريكه
# PageV03P415
# ولا يمكن الخروج من عهدة ذلك إلا بإعادته جميعه هذا كلامهم ومقتضى،
~~القواعد: أنه يضمن أرش نقص حصة شريكه.
# (ولو اتفقا) أي الشريكان (على بناء حائط بستان فبنى أحدهما) ما عليه
~~وأهمل الآخر (فما تلف من الثمرة بسبب إهمال الآخر ضمنه) أي ضمن نصيب شريكه
~~منه (الذي أهمل قاله الشيخ) لتلفه بسببه.
# (ولو كان السفل لواحد والعلو لآخر) وتنازعا في السقف ولا بينة (فالسقف
~~بينهما) لانتفاع كل منهما به (لا لصاحب العلو) وحده ويأتي في الدعاوى بأوضح
~~من هذا.
### | [باب الحجر] ms1657
### | [الحجر على ضربين]
# باب الحجر هو لغة المنع والتضييق ومنه: سمي الحرام حجرا قال تعالى
~~{ويقولون حجرا محجورا} [الفرقان: 22] أي حراما محرما وسمي العقل حجرا لأنه
~~يمنع صاحبه من ارتكاب ما يقبح وتضر عاقبته.
# (وهو) أي الحجر شرعا (منع الإنسان من التصرف في ماله) والأصل في
~~مشروعيته، قوله تعالى {ولا تؤتوا السفهاء أموالكم} [النساء: 5] أي أموالهم
~~لكن أضيفت إلى الأولياء لأنهم قائمون عليها مدبرون لها وقوله تعالى
~~{وابتلوا اليتامى} [النساء: 6] الآية وإذا ثبت الحجر على هذين؛ ثبت على
~~المجنون من باب أولى.
# (وهو) أي الحجر (على ضربين) أحدهما (حجر لحق) أي حظ (الغير) أي غير محجور
~~عليه (كحجر على مفلس) لحق الغرماء.
# (و) على (مريض) مرض الموت المخوف وما في معناه (على ما زاد على الثلث)
~~لحق الورثة.
# (و) على (عبد ومكاتب) لحق السيد (و) على (مشترك) في جميع ماله (إذا كان
~~الثمن في البلد أو قريبا منه بعد تسليمه المبيع) لحق البائع (و) على (راهن)
~~بعد لزوم رهن لحق مرتهن.
# (و) على (مشتر) في الشقص المشفوع (بعد طلب شفيع) إن قلنا: لا يملكه
~~بالطلب،
# PageV03P416
# لحق الشفيع (و) على (مرتد) لحق المسلمين (وغير ذلك) كالمقتر على نفسه
~~وعياله والزوجة بما زاد على الثلث على قول فيهما (على ما يأتي) توضيحه.
# (فنذكر منه) أي من هذا الضرب (هنا الحجر على المفلس) وما عداه في أبوابه
~~وتقدم بعضه (وهو) أي المفلس (من لا مال) أي نقد (له ولا ما يدفع به حاجته)
~~من العروض، فهو المعدم ومنه أفلس بالحجة أي عدمها ومنه الخبر المشهور «من
~~تعدون المفلس فيكم؟ قالوا: من لا درهم له ولا متاع قال: ليس ذلك المفلس
~~ولكن المفلس من يأتي يوم القيامة بحسنات أمثال الجبال ويأتي وقد ظلم هذا،
~~وأخذ من عرض هذا فيأخذ هذا من حسناته، وهذا من حسناته فإن بقي عليه شيء أخذ
~~من سيئاتهم فرد عليه، ثم طرح في النار» رواه مسلم بمعناه فقولهم ذلك إخبار
~~عن حقيقة المفلس لأنه عرفهم ولغتهم وقوله " ليس ذلك المفلس ms1658 " تجوز لم يرد
~~به نفي الحقيقة بل إنما أراد فلس الآخرة لأنه أشد وأعظم، حتى إن فلس الدنيا
~~عنده بمنزلة الغنى.
# (و) المفلس (شرعا: من لزمه) من الدين (أكثر من ماله) الموجود، وسمي مفلسا
~~وإن كان ذا مال لأن ماله مستحق الصرف في جهة دينه فكأنه معدوم، أو باعتبار
~~ما يئول من عدم ماله بعد وفاء دينه، أو لأنه يمنع من التصرف في ماله إلا
~~الشيء التافه الذي لا يعيش إلا به، كالفلوس ونحوها.
# (و) الضرب الثاني (حجر لحظ نفسه) أي نفس المحجور عليه (كحجر على صغير
~~ومجنون وسفيه) إذ فائدة الحجر عليهم لا تتعداهم (فحجر المفلس: منع الحاكم
~~من) أي شخص (عليه دين حال يعجز عنه ماله الموجود) حال الحجر (مدة الحجر من
~~التصرف فيه) أي في ماله ويأتي محترز قيوده.
# (ومن لزمه دين مؤجل) من ثمن مبيع أو صداق أو غيره (حرمت مطالبته به قبل)
~~حلول (أجله) لأنه لا يلزمه أداؤه قبل الأجل ومن شروط المطالبة: لزوم الأداء
~~(أو لم يحجر عليه من أجله) لأن المطالبة لا تستحق فكذا الحجر.
# (وإن أراد سفرا طويلا) فوق مسافة القصر عند الموفق وابن أخيه وجماعة قال
~~في الإنصاف: ولعله أولى ولم يقيده به في التنقيح والمنتهى وغيرهما فمقتضاه
~~العموم ولعله أظهر (يحل الدين) المؤجل (قبل فراغه) أي السفر (أو) يحل
~~(بعده، مخوفا كان) السفر (أو غيره) أي غير مخوف (وليس به) أي الدين (رهن
~~يفي به ولا كفيل مليء) بالدين (فلغريمه منعه) من
# PageV03P417
# السفر لأن عليه ضررا في تأخير حقه عن محله وقدومه عند المحل غير متيقن،
~~ولا ظاهر فملك منعه (في غير جهاد متعين) فلا يمنع منه بل يمكن لتعينه عليه
~~(حتى) أي لغريم من أراد سفرا منعه إلا أن (يوثقه بأحدهما) أي برهن يحرز
~~الدين، أو كفيل مليء.
# فإذا وثقه بأحدهما لم يمنعه لانتفاء الضرر (فلو أراد المدين وضامنه معا
~~السفر فله) أي الغريم (منعهما و) له (منع أحدهما أيهما شاء) فإن شاء منع
~~المدين أو ضامنه (حتى يوثق ms1659 بما ذكر) من رهن محرز أو كفيل مليء.
# (وكذلك لو كان الضامن غير مليء) بالدين وأراد المدين السفر (فله) أي
~~للغريم (أن يطلب منه) أي المدين (ضامنا مليئا، أو رهنا) مليئا، أو رهنا
~~محرزا.
# (ولو كان بالدين رهن لا تفي قيمته به) أي بالدين (فله) أي الغريم (أن
~~يطلب) من المدين (زيادة الرهن حتى تبلغ قيمة الجميع قدر الدين، أو يطلب
~~منه) أي المدين (ضامنا بما بقي من دين بعد قيمة الرهن) ليزول عنه الضرر
~~(وإن أراد) المدين (سفرا وهو عاجز عن وفاء دينه فلغريمه منعه حتى يقيم
~~كفيلا ببدنه قاله الشيخ) لأنه قد يؤسر في البلد الذي سافر إليه فلا يتمكن
~~الغريم من طلبه.
# فإذا كان ثم كفيل طالبه بإحضاره.
# (ولا يملك) رب دين (تحليل) مدين (محرم) بالحج أو العمرة فرضا أو نفلا
~~لوجوب إتمامهما بالشروع.
# (وإن كان دينه) أي المدين (حالا وهو قادر على وفائه) أي الدين الحال
~~(وطلب) الدين (منه) أي من المدين (فسافر) المدين (قبل وفائه لم يجز له أن
~~يترخص بقصر ولا غيره) كفطر وأكل ميتة لأنه عاص بسفره (فإن كان) المدين
~~(عاجزا عن وفاء شيء منه) أي الدين (حرمت مطالبته والحجر عليه وملازمته)
~~لقوله تعالى {وإن كان ذو عسرة فنظرة إلى ميسرة} [البقرة: 280] وقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - لغرماء الذي كثر دينه «خذوا ما وجدتم وليس لكم إلا ذلك» .
# (وإن كان له) أي المدين (مال يفي بدينه الحال لم يحجر عليه) لعدم الحاجة
~~إلى ذلك لأن المؤجل لا يطالب به قبل أجله (ولو كان عليه دين مؤجل غيره و)
~~يجب (على الحاكم أن يأمره) أي المدين (بوفائه إن طلبه) أي الأمر (الغرماء
~~منه) أي من الحاكم لما فيه من فصل القضاء المنتصب له.
# (ويجب) على مدين (قادر وفاؤه) أي الدين الحال (على الفور بطلب ربه) لقوله
~~- صلى الله عليه وسلم - «مطل الغني ظلم» وبالطلب يتحقق المطل (أو عند) حلول
~~(أجله إن كان) الدين (مؤجلا)
# PageV03P418
# ابتداء ثم حل قاله ابن رجب وتقدم (وإلا) بأن لم ms1660 يطالب به ربه (فلا) يجب
~~عليه على الفور لمفهوم ما سبق.
# (فإن كان له) أي للمدين (سلعة فطلب) من رب الحق (أن يمهله حتى يبيعها
~~ويوفيه) الدين من ثمنها (أمهل بقدر ذلك) أي بقدر ما يتمكن من بيعها والوفاء
~~وكذا إن طولب بمسجد أو سوق وماله بداره أو مودع، أو ببلد آخر فيمهل بقدر ما
~~يحضره فيه.
# (وكذلك إن أمكنه) أي المدين (أن يحتال لوفاء دينه باقتراض ونحوه) فيمهل
~~بقدر ذلك ولا يحبس لعدم امتناعه من الأداء ولا يكلف الله نفسا إلا وسعها
~~وإن خاف رب الحق هربه، احتاط بملازمته، أو كفيل.
# (و) إن (طلب) المدين (أن يرسم عليه حتى يفعل ذلك) أي ما يتمكن به من
~~الوفاء (وجبت إجابته) إلى ذلك
# دفعا لضرره.
# (ولم يجز منعه منه) أي الوفاء (بحبسه) لأنه عقوبة لا محوج إليها (وكذا إن
~~طلب تمكينه منه) أي من الوفاء (محبوس) فيمكن (أو توكل) إنسان (فيه) أي في
~~وفاء الدين فيمهل بقدر ما يتمكن فيه من الوفاء (قاله الشيخ) كما يمهل
~~الموكل.
# (ولو مطل) المدين رب الحق (حتى شكا عليه فما غرمه) رب الحق (فعلى) المدين
~~(المماطل) إذا كان غرمه على الوجه المعتاد ذكره في الاختيارات لأنه تسبب في
~~غرمه بغير حق.
# (وفي الرعاية: لو أحضر مدعى به ولم يثبت للمدعي لزمه) أي المدعي (مؤنة
~~إحضاره و) مؤنة (رده) إلى موضعه لأنه ألجأه إلى ذلك بغير حق (وإلا) بأن
~~أثبته (لزم المنكر) لحديث «على اليد ما أخذت حتى تؤديه» .
# (وقال الشيخ لو تغيب مضمون عنه فغرم الضامن بسببه) رجع بما غرمه أو أنفقه
~~في الحبس، كما تقدم أطلقه في موضع وقيده في آخر بقادر على الوفاء وتقدم قال
~~في شرح المنتهى: ولعل المراد ضمنه بإذنه، وإلا فلا فعل له ولا تسبب (أو
~~غرم) شخص (بسبب كذب عليه عند ولي الأمر) أو بإغراء أو دلالة عليه (رجع)
~~الغارم (على المتسبب) بما غرمه لتسببه وقرار الضمان على الآخذ إن كان الأخذ
~~ظلما.
# (فإن أبى من) أي مدين (له ms1661 مال يفي بدينه) الحال (الوفاء، حبسه الحاكم)
~~لما روى عمرو بن الشريد عن أبيه عن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «لي
~~الواجد ظلم يحل عرضه وعقوبته» رواه أحمد وأبو داود وغيرهما قال أحمد قال
~~وكيع " عرضه " شكواه " وعقوبته " حبسه وظاهر كلامه: أنه متى توجه حبسه حبس
~~ولو كان أجيرا في مدة الإجارة، أو امرأة مزوجة لأن الإجارة والزوجية لا
~~تمنع من الحبس ذكره في المبدع
# PageV03P419
# تتمة " قال الشيخ تقي الدين: ولا يجب حبسه في مكان معين، بل المقصود:
~~منعه من التصرف حتى يؤدي الحق، فيحبس ولو في دار نفسه بحيث لا يمكن من
~~الخروج (وليس له) أي للحاكم (إخراجه) أي المدين من الحبس (حتى يتبين له
~~أمره) أي أنه معسر فيجب إطلاقه (أو يبرأ) المدين (من غريمه بوفاء أو إبراء)
~~أو حوالة فيجب إطلاقه لسقوط الحق عنه (أو يرضى) غريمه (بإخراجه) من الحبس
~~بأن سأل الحاكم إخراجه لأن حبسه حق لرب الدين وقد أسقطه " فائدة " روى
~~البخاري عن أبي موسى " الحبس على الدين من الأمور المحدثة " وأول من حبس
~~عليه شريح وكان الخصمان يتلازمان.
# (فإن أصر) المدين المليء على الحبس ولم يقبض الدين (باع) الحاكم (ماله
~~وقضى دينه) لما روى كعب بن مالك أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «حجر على
~~معاذ ماله، وباعه في دين كان عليه» رواه الخلال والدارقطني ورواه الحاكم
~~وقال على شرطهما وقال جماعة منهم صاحب الفصول (إذا أصر) المدين (على الحبس
~~وصبر عليه ضربه الحاكم قال في الفصول وغيره يحبسه فإن أبى) الوفاء (عزره
~~قال ويكره حبسه وتعزيره حتى يقضيه) أي الدين.
# (قال الشيخ نص عليه الأئمة من أصحاب أحمد وغيرهم ولا أعلم فيه نزاعا، لكن
~~لا يزاد في كل يوم على أكثر التعزير إن قيل بتقديره) وجزم بمعنى ذلك في
~~المنتهى.
# (وقال) الشيخ (ومن طولب بأداء حق عليه) من دين أو غيره (فطلب إمهالا)
~~بقدر ما يتمكن فيه من أدائه (أمهل بقدر ذلك كما تقدم) في الباب (في كلامه:
~~لكن إن خاف غريمه ms1662 منه) هربا (احتاط عليه بملازمته أو كفيل، أو ترسيم عليه)
~~وتقدم (وإن ادعى من عليه الدين الإعسار، وأنه لا شيء معه) يؤديه في الدين
~~(فقال المدعي للحاكم: المال معه، وسأل) المدعي (تفتيشه وجب على الحاكم
~~إجابته إلى ذلك) أي إلى تفتيشه لاحتمال صدق المدعي وعدم المفسدة فيه.
# (وإن صدقه) أي المدين (غريمه) في دعوى الإعسار (لم يحبس ووجب إنظاره) إلى
~~ميسرة (ولم تجز ملازمته) ولا الحجر عليه كما تقدم لقوله تعالى {وإن كان ذو
~~عسرة فنظرة إلى ميسرة} [البقرة: 280] .
# (وإن أكذبه) أي أكذب المدعي المدين في دعواه الإعسار (وكان دينه) أي مدعي
~~الإعسار (عن عوض) مالي (كالبيع
# PageV03P420
# والقرض، أو عرف له) أي للمدين (مال سابق والغالب بقاء ذلك) المال الذي
~~عرف (أو) كان دينه (عن غير عوض، كأرش جناية، وقيمة متلف ومهر، أو ضمان أو
~~كفالة أو عوض خلع و) كان (أقر أنه مليء حبس) لأن الأصل بقاء ماله، وحبسه
~~وسيلة إلى قضاء دينه (إلا أن يدعي) المدين (تلفا ونحوه) كنفاد ماله، ويصدقه
~~رب الدين فلا يحبس (أو يسأل) المدين (سؤاله) أي رب الدين (ويصدقه) على أنه
~~معسر (فلا) يحبس، لما تقدم.
# (فإن أنكره) أي أنكر رب الدين إعسار المدين (وأقام) رب الدين (بينة
~~بقدرته) على وفاء الدين؛ حبس لثبوت براءته (أو حلف رب الدين أنه لا يعلم
~~عسرته) أي المدين حبس (أو) حلف رب الدين (أنه) أي المدين (موسر أو ذو مال
~~ونحوه) أي نحو ما ذكر بأن حلف مثلا أنه قادر على الوفاء، ويكون حلفه بحسب
~~جوابه كسائر الدعاوى (؛ حبس) المدين، لعدم ثبوت عسرته (فإن لم يحلف) رب
~~الدين بعد سؤال المدين حلفه: أنه لا يعلم عسرته (حلف المدين) أنه معسر.
# (وخلى) سبيله لأن الأصل عدم المال (إلا أن يقيم) رب الدين (بينة تشهد له)
~~بما ادعاه من يساره فيحبس المدين ويحتمل أن يكون المعنى: إلا أن يقيم
~~المدين بينة بإعساره فلا يحبس.
# (وإن كان الحق عليه) أي المدين (ثبت في غير مقابلة مال أخذه) المدين
~~(كأرش جناية ms1663 وقيمة متلف، ومهر أو ضمان، وكفالة أو عوض خلع ولم يعرف له) أي
~~المدين (مال) الغالب بقاؤه.
# (ولم يقر) المدين (أنه مليء حلف) المدين (أنه لا مال له وخلى) سبيله لأن
~~الأصل عدم المال قال ابن المنذر الحبس عقوبة لا نعلم له ذنبا يعاقب به فإن
~~نكل حبس (فإن شهدت) بينة (بنفاد ماله، أو) شهدت (بتلفه، ولم تشهد) البينة
~~(بعسرته حلف) المدين (معها) أي مع البينة (أنه لا مال له في الباطن) لأن
~~اليمين على أمر محتمل، خلاف ما شهدت به البينة ولا يعتبر في البينة إذا
~~شهدت بتلف ماله، أو نفاده أن تكون ممن تخبر باطن حاله (وإن شهدت) البينة
~~للمدين (بإعسار، اعتبر فيها) أي البينة (أن تكون ممن تخبر باطن حاله لأنها)
~~أي الشهادة بإعساره (شهادة على نفي قبلت للحاجة) لأن الإعسار من الأمور
~~الباطنة التي لا يطلع عليها في الغالب إلا المخالط له.
# لا يقال: هذه شهادة على نفي فلا تسمع، كالشهادة على أنه لا دين له لأن
~~الشهادة على النفي لا ترد مطلقا إذ لو شهدت بينة أن هذا وارثه لا وارث له
~~غيره قبلت ولأن هذه الشهادة وإن تضمنت النفي، فهي
# PageV03P421
# تثبت حالة تظهر وتقف عليها بالمشاهدة بخلاف ما إذا شهدت أنه لا حق له فإن
~~هذا مما لا يوقف عليه ولا يشهد به حالة يتوصل بها إلى معرفة (ويكتفى فيها)
~~أي في الشهادة بعسرته (باثنين) كالنكاح والرجعة (ولا يحلف) مدعي الإعسار
~~(معها) أي مع بينته الشاهدة بعسرته (لأنه تكذيب للبينة ويكفي في الحالين)
~~أي في حال شهادتها بالتلف وحال شهادتها بالإعسار (أن تشهد بالتلف، أو) أن
~~تشهد ب (الإعسار) .
# وفي التلخيص: لا يكتفى بالشهادة بالإعسار، بل لا بد من الشهادة بالتلف
~~والإعسار معا.
# وفي الرعايتين والحاويين والفائق: تشهد بذهابه وإعساره لا أنه لا يملك
~~شيئا (وتسمع) البينة بذلك (قبل حبسه وبعده، ولو بيوم) لأن كل بينة جاز
~~سماعها بعد مدة جاز سماعها في الحال كسائر البينات لكن قال في الاختيارات:
~~ليس له إثبات إعساره ms1664 عند غير من حبسه بلا إذنه وإذا حبست الزوجة زوجها لم
~~يسقط من حقوقه عليها شيء فله إلزامها ملازمة بيته وأن لا تدخله أحدا إلا
~~بإذنه وليس على محبوس قبول ما يبذله غريمه مما عليه منه فيه ولو طلب من
~~زوجته الاستمتاع في الحبس فعليها أن توفيه ذلك قاله الشيخ تقي الدين.
# (ولو قامت بينة للمفلس بمال معين، فأنكر) المفلس (ولم يقر به) أي بالمال
~~(لأحد، أو قال) المفلس (هو لزيد فكذبه زيد قضي منه دينه) ولا يثبت الملك
~~للمدين لأنه لا يدعيه قال في الفروع وظاهر هذا: أن البينة هنا لا يعتبر لها
~~تقدم دعوى قال ابن نصر الله: أي من المالك، بل قد تحتاج إلى دعوى الغريم
~~وإن كانت له بينة قدمت لإقرار رب اليد.
# وفي المنتخب تقدم بينة المدعي لأنها خارجة ولابن نصر الله هنا: كلام حسن
~~ذكرته في حاشية المنتهى (وإن صدقه) أي المفلس (زيد لم يقض منه) أي من المال
~~(الدين، ويكون) المال (لزيد) عملا بإقرار رب اليد (مع يمينه) أي يمين زيد
~~لاحتمال المواطأة معه.
# (ويحرم على المعسر أن) ينكر أن لا حق عليه وأن (يحلف: أنه لا حق له) أي
~~للمدعي (ويتأول) لأنه ظالم للمدعي بذلك فلم ينفعه التأويل.
# وفي الإنصاف: لو قيل بجوازه إذا تحقق ظلم رب الحق له وحبسه، ومنعه من
~~القيام على عياله؛ لكان له وجه انتهى.
# ومن سئل عن غريب وظن إعساره؛ شهد قاله في الفروع.
# وفي الرعاية: والغريب العاجز عن بينة إعساره يأمر الحاكم: من يسأل عنه
~~فإذا ظن السائل إعساره شهد به عنده.
# (وإن كان له) أي المدين (مال لا يفي بدينه فسأل غرماؤه كلهم) الحاكم
~~الحجر عليه (أو) سأل (بعضهم الحاكم الحجر عليه
# PageV03P422
# لزمه) أي الحاكم (إجابتهم) إلى الحجر عليه لما روى كعب بن مالك أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - «حجر على معاذ وباع ماله» رواه الخلال فإن لم
~~يسأل أحد من غرمائه الحاكم الحجر عليه لم يحجر عليه لأنه لا يحكم بغير طلب ms1665
~~رب الحق و (لا) يلزم الحاكم (إجابة المعسر) إلى الحجر عليه (إذا طلب)
~~المعسر (من الحاكم الحجر على نفسه) لأن الحجر عليه حق لغرمائه لا له.
# (ويستحب) للحاكم (إظهاره الحجر عليه، لتجتنب معاملته و) يستحب (الإشهاد
~~عليه لينتشر ذلك وربما عزل الحاكم أو مات فيثبت الحجر عليه عند) الحاكم
~~(الآخر فلا يحتاج إلى ابتداء حجر ثان) بخلاف ما إذا لم يشهد (وكل ما فعله
~~المفلس في ماله قبل الحجر عليه: من البيع، والهبة، والإقرار، وقضاء بعض
~~الغرماء، وغير ذلك فهو نافذ) لأنه من مالك جائز التصرف (ولو استغرق) التصرف
~~(جميع ماله مع أنه يحرم) على المدين التصرف (إن أضر) تصرفه (بغريمه) وتقدم.
### | [فصل يتعلق بالحجر على المفلس أربعة أحكام]
# فصل: ويتعلق بالحجر عليه أي المفلس (أربعة أحكام) (أحدها: تعلق حق
~~الغرماء بماله) لأنه لو لم يكن كذلك لم يكن في الحجر عليه فائدة ولأنه يباع
~~في ديونهم فكانت حقوقهم متعلقة به، كالرهن (فلا يقبل إقراره) أي المفلس
~~(عليه) أي على ماله لأن حقوق الغرماء متعلقة بأعيان ماله فلم يقبل الإقرار
~~عليه كالعين المرهونة، حتى ولو أقر بعتق عبده لم يقبل منه لأنه لا يصح منه
~~فلم يقبل إقراره به، بخلاف الراهن.
# (ولا يصح تصرفه فيه) أي في ماله ببيع ولا غيره (حتى ما يتجدد له) أي
~~للمفلس (من مال) بعد الحجر فحكمه كالموجود حال الحجر (من أرش جناية) عليه،
~~أو على قنه.
# (وإرث ونحوهما) كوصية وصدقة وهبة (ولو) كان تصرفه (عتقا أو صدقة بشيء،
~~كثير أو يسير) فلا ينفذ لأنه ممنوع من التبرع لحق الغرماء فلم ينفذ عتقه،
~~كالمريض الذي يستغرق دينه ماله (إلا بتدبير) ووصية لأن تأثيرهما بعد زوال
~~الحجر بالموت وإنما يظهر أثر ذلك إذا مات عن مال يخرج المدبر أو الموصى به
~~من ثلثه بعد وفاء دينه.
# (وله) أي
# PageV03P423
# للمفلس (رد ما كان اشتراه قبل الحجر) عليه (بعيب أو خيار) شرط أو غبن أو
~~تدليس ونحوه (غير متقيد بالأحظ) لأن ذلك إتمام لتصرف سابق حجره فلم يمنع ms1666
~~منه كاسترداد وديعة أودعها قبل الحجر.
# (ويكفر هو) أي المفلس (و) يكفر (سفيه بصوم) لأن إخراج الكفارة من مال
~~المفلس يضر بغرمائه، ومن مال السفيه يضر به وللمال المكفر به بدل وهو الصوم
~~فرجع إليه كما لو وجبت الكفارة على من لا مال له (فإن فك حجره قبل تكفيره،
~~وقدر) على المال (كفر بغيره) أي غير الصوم، وهو العتق في كفارة الترتيب،
~~كموسر لم يحجر عليه قبل ذلك ولعل المراد: أنه يجوز له التكفير بغير الصوم،
~~لأنه يجب، لأن المعتبر في الكفارات وقت الوجوب على المذهب، كما يأتي في
~~الظهار.
# (فإن كان المفلس صانعا، كالقصار والحائك في يده متاع فأقر) المفلس (به
~~لأربابه لم يقبل) إقراره لأنه متهم (وتباع العين التي في يده وتقسم بين
~~الغرماء) كسائر ماله (وتكون قيمتها) أي العين المقر بها (واجبة على المفلس
~~إذا قدر عليها) بعد فك الحجر عنه مؤاخذة له بإقراره.
# وإن باع ماله لغرمائه أو بعضهم ولو بكل الدين لم يصح.
# (فإن توجهت على المفلس يمين) بأن ادعى عليه بشيء فأنكر، فطلب الخصم يمينه
~~(فنكل عنها فقضي عليه) بالنكول (فكإقراره، يلزم في حقه) فيتبع به بعد فك
~~الحجر عنه (دون الغرماء) فلا يشاركهم، للتهمة.
# (وإن تصرف) المفلس (في ذمته بشراء أو ضمان أو إقرار صح) تصرفه (ويتبع به)
~~أي بما لزمه من ثمن مبيع، أو ضمان أو إقرار (بعد فك الحجر عنه لأن الحجر
~~متعلق بماله) لحق الغرماء (لا بذمته) بخلاف السفيه ونحوه.
# (ولا يشاركون) أي غرماء الدين الذي تعلق بذمته، من ثمن مبيع أو قرض أو
~~ضمان ونحوه أو إقرار (غرماءه قبل الحجر عليه سواء نسب ما أقر به إلى ما قبل
~~الحجر أو بعده) بأن قال أخذت منه كذا قبل الحجر أو بعده، أو أطلق (وسواء
~~علم من عامله بعد الحجر أنه محجور عليه أم لا) لأن من علم فلسه ثم عامله
~~فقد رضي بالتأخير ومن لم يعلم فقد فرط.
# (وإن ثبت عليه) أي المفلس (حق) لزمه قبل الحجر (ببينة شارك ms1667 صاحبه
~~الغرماء) كما لو شهدت به قبل الحجر.
# (وإن جنى) المفلس (جناية موجبة للمال شارك المجني عليه الغرماء) بأرش
~~الجناية لأنه حق ثبت على الجاني بغير اختيار من له الحق ولم يرض بتأخيره
~~كما قبل الحجر.
# (وإن كانت) الجناية (موجبة للقصاص) كالعمد (فعفا صاحبها إلى مال أو صالحه
# PageV03P424
# المفلس على مال شارك) المجني عليه (الغرماء) أيضا لما سبق.
# (وإن جنى عبده) أي عبد المفلس جناية موجبة للمال أو للقصاص، وعفا وليها
~~إلى مال (قدم المجني عليه بثمنه) أي العبد (على الغرماء) لتعلق حقه بعينه،
~~كما تقدم المجني عليه على المرتهن.
### | [فصل من الأحكام المتعلقة بالحجر أن من وجد عنده عينا باعها]
# (فصل الحكم الثاني) من الأحكام المتعلقة بالحجر (أن من وجد عنده) أي
~~المفلس (عينا باعها إياه ولو) كان بائعها إياه (بعد الحجر عليه غير عالم
~~به) أي بالحجر عليه، لعدم تقصيره لأنه مما يخفى كثيرا (أو) وجد عنده (عين
~~قرض أو رأس مال سلم أو غير ذلك) كشقص أخذه منه المفلس بشفعة (حتى عينا
~~مؤجرة، ولو) كانت (نفسه) بأن أجر حر نفسه فحجر على المستأجر لفلس (أو
~~غيرها) بأن أجر عبده أو دابته فحجر على المستأجر لفلس، و (لم يمض من المدة)
~~أي مدة الإجارة (شيء) له أجرة عادة (فهو) أي واجد عين ماله عند المفلس (أحق
~~بها إن شاء) الرجوع فيها، روي عن علي وعمار وأبي هريرة لحديث أبي هريرة أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «من أدرك متاعه عند إنسان أفلس فهو أحق
~~به» متفق عليه.
# وحينئذ فالبائع ونحوه بالخيار بين الرجوع فيها وبين أن يكون أسوة
~~الغرماء، وسواء كانت السلعة مساوية لثمنها أو لا (ولو بعد خروجها عن ملكه)
~~أي المفلس (وعودها إليه بفسخ أو شراء أو نحو ذلك) كإرث وهبة ووصية (فلو
~~اشتراها) المفلس (ثم باعها، ثم اشتراها فهي لأحد البائعين بقرعة) فأيهما
~~قرع الآخر كان أحق بها لأنه يصدق على كل منهما أنه أدرك متاعه عند من أفلس
~~فتقديم أحدهما ترجيح بلا مرجح ms1668 فاحتجنا إلى تمييزه بالقرعة.
# فإن ترك أحدهما فللثاني الأخذ بلا قرعة (فإن بذل الغرماء لصاحب السلعة)
~~التي أدركها بها بيد المفلس (الثمن من أموالهم أو خصوه به) أي بثمنها (من
~~مال المفلس ليتركها، أو قال المفلس: أنا أبيعها وأعطيك ثمنها لم يلزمه) أي
~~رب السلعة (قبوله) وله أخذها لعموم ما سبق.
# (وإن دفعوا) أي الغرماء (إلى المفلس الثمن فبذله) المفلس (له) أي لرب
~~السلعة (لم يكن له الفسخ) واستقر البيع، لزوال العجز عن تسليم الثمن فزال
~~ملك الفسخ، كما لو أسقط الغرماء
# PageV03P425
# حقهم عنه أو وهب له مال فأمكنه الأداء منه أو غلت أعيان ماله فصارت
~~قيمتها وافية بحقوق الغرماء، بحيث يمكنه أداء الثمن كله.
# (ومن استأجر أرضا) مثلا (للزرع) أو غيره (فأفلس) المستأجر (قبل مضي شيء
~~من المدة) له أجرة (فللمؤجر فسخ الإجارة) لأنه أدرك عين ماله عند من أفلس.
# (وإن كان) الحجر عليه (بعد انقضائها) أي المدة (أو) بعد (مضي بعضها لم
~~يملك الفسخ) لأنه لم يجد عين ماله (تنزيلا للمدة منزلة المبيع ومضي بعضها)
~~أي المدة (بمنزلة تلف بعضها) أي بعض العين المبيعة وهو مسقط للرجوع كما
~~يأتي.
# (ولو اكترى من يحمل له متاعا إلى بلد) أو مكان معين (ثم أفلس المكتري قبل
~~حمل شيء) من المتاع (فللمكرى) أي الأجير (الفسخ) لما تقدم.
# (وإن أصدق امرأة عينا ثم انفسخ نكاحها بسبب يسقط صداقها) كفسخها لعيب (أو
~~فارقها) الزوج (قبل الدخول فرقة تنصف الصداق) بأن طلقها ونحوه.
# (وقد أفلست ووجد) الزوج (عين ماله فهو أحق به) أي بما وجب له وهو جميع
~~الصداق في الأولى، ونصفه في الثانية وظاهره: ولو كانت باعتها ثم رجعت إليها
~~ونحوه مما يسقط الرجوع وإلا فترجع إليه قهرا كما يأتي.
# ويشترط لملك الرجوع سبعة شروط وذكرها بقوله (بشرط أن يكون المفلس حيا إلى
~~حين أخذه) أي المبيع ونحوه لما روى أبو بكر بن عبد الرحمن بن الحارث بن
~~هشام أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «أيما رجل باع متاعا فأفلس الذي
~~ابتاعه، ms1669 ولم يقبض الذي باعه من ثمنه شيئا، فوجد متاعه بعينه؛ فهو أحق به
~~وإن مات المشتري فصاحب المتاع أسوة الغرماء» رواه مالك وأبو داود مرسلا
~~ورواه أبو داود مسندا من حديث إسماعيل بن عياش عن الزبيدي عن أبي بكر عن
~~أبي هريرة قال أبو داود وحديث مالك أصح فعلى هذا: إذا مات المشتري فالبائع
~~أسوة الغرماء، وسواء علم بفلسه قبل الموت فحجر عليه ثم مات، أو مات فتبين
~~فلسه لأن الملك انتقل عن المفلس إلى الورثة أشبه ما لو باعه.
# والشرط الثاني ذكره بقوله (ولم ينقد) المفلس (من ثمن المبيع) ونحوه
~~(شيئا، ولا أبرأه) البائع (من بعضه) فإن أدى بعض الثمن أو الأجرة، أو
~~القرض، أو السلم ونحوه، أو أبرئ منه فهو أسوة الغرماء في الباقي أو نحوه،
~~لما تقدم من الحديث ولأن في الرجوع في قسط ما بقي تبعيضا للصفقة على
~~المشتري وإضرارا له.
# (و) الشرط الثالث كون (السلعة بحالها و) الشرط الرابع
# PageV03P426
# كونها (لم يزل ملكه عن بعضها بتلف ولا غيره) من بيع أو هبة ونحوهما.
# (فإن تلف جزء منها) أي السلعة (ك) قطع (بعض أطراف العبد) أو الأمة (أو
~~ذهبت عينه أو جرح جرحا) تنقص به قيمته (أو وطئت البكر، أو تلف بعض الثوب،
~~أو انهدم بعض الدار ونحوه لم يكن للبائع الرجوع) في العين ويكون أسوة
~~الغرماء لما تقدم.
# (وإن باع) المشتري (بعض المبيع، أو وهبه أو وقفه فكتلفه) فيمنع الرجوع
~~(هذا إن كانت) السلعة (عينا واحدة في مبيع وإن كانت عينين كعبدين ونحوهما)
~~كثوبين.
# (وبقي واحدة) وتلفت الأخرى (رجع فيها) أي الباقية لأنه وجدها بعينها
~~فيدخل في العموم فيأخذها بقسطها من الثمن، ويفرق بين هذه وبين ما إذا قبض
~~بعض الثمن لأن المقبوض من الثمن يقسط على المبيع فيقع القبض من ثمن كل
~~واحدة من العينين وقبض شيء من ثمن ما يريد الرجوع فيه مبطل له، بخلاف التلف
~~فإنه لا يلزم من تلف إحدى العينين تلف شيء من العين الأخرى.
# (و) معنى كون السلعة بحالها ms1670 بأن (لم تتغير صفاتها بما يزيل اسمها كنسج
~~غزل وخبز دقيق وعمل زيت صابونا، وقطع ثوب قميصا، ونجر خشب أبوابا) أو رفوفا
~~(وعمل شريط إبرا) وعمل حديد مسامير ونحوها، ونحاس صحونا ونحوها.
# (وطحن حب) من بر أو نحوه (أو) كان (حبا فصار زرعا أو عكسه) بأن اشترى
~~زرعا فحصده وصار حبا (أو) كان (نوى) فغرسه (فنبت شجرا، أو) كان (بيضا فصار
~~فراخا) ونحو ذلك فيمنع الرجوع ويكون ربها أسوة الغرماء، لأنه لم يجد متاعه
~~بعينه.
# (و) بأن (لم يخلطها بما لا تتميز) منه فلو كانت زيتا فخلطه بنحو زيت، أو
~~قمحا فخلطه بقمح فلا رجوع وقوله من أدرك متاعه بعينه " أي قدر عليه وتمكن
~~من أخذه.
# (و) الشرط الخامس: كون السلعة (لم يتعلق بها حق من شفعة أو جناية بأن
~~يشتري) شقصا مشفوعا ثم يفلس أو يشتري (عبدا ثم يفلس بعد تعلق أرش الجناية
~~برقبته) فلا رجوع للبائع ويكون أسوة الغرماء لسبق حق الشفيع لكونه ثبت
~~بالبيع والبائع ثبت حقه بالحجر ولأن حق المجني عليه مقدم على الرهن المقدم
~~على حق البائع فمنع بالأولى (فإن أبرأ الغريم) المشتري (من) أرش (الجناية
~~فللبائع الرجوع) لأنه وجد متاعه بعينه لم يتعلق به حق لغيره.
# (وكذا لو أسقط الشفيع) حقه من الشفعة (أو) أسقط (المرتهن حقه) من الرهن
~~فللبائع ونحوه الرجوع، لما
# PageV03P427
# تقدم (أو رهن) بالجر عطف على شفعة فإن رهنه المشتري ثم أفلس فلا رجوع
~~للبائع لسبق حق المرتهن (ونحوه) أي نحو الرهن كالعتق قاله في المبدع فلو
~~اشترى عبدا وأعتقه، ثم حجر عليه فالبائع أسوة الغرماء.
# والحكم صحيح لكن منع الرجوع لزوال ملكه عن العتق، لا لتعلق حق الغير به
~~ويمكن تمثيله بالإجارة، بأن اشترى عبدا ثم أجره ثم أفلس (لكن إن كان الرهن
~~أكثر من الدين) وأخذ الدائن دينه منه (فما فضل منه رد على المال) ليقسم معه
~~بين سائر الغرماء كما يأتي.
# (وليس لبائعه الرجوع في الفاضل) منه لما تقدم (وإن كان المبيع عينين
~~فرهن) المشتري (إحداهما) أو تعلق ms1671 بها حق شفعة أو جناية (ملك البائع الرجوع
~~في) العين (الأخرى، كما إذا تلفت إحدى العينين) وبقيت الأخرى لأنه وجدها
~~بعينها لم يتعلق بها حق لأحد.
# (ولو مات الراهن وضاقت تركته عن الديون، قدم المرتهن برهنه) فيأخذ دينه
~~منه مقدما على سائر الغرماء لتعلق حقه به.
# فإن بقي من ثمنه شيء رد عليهم وإن بقي له شيء حاصصهم به وتقدم (ولو رهن)
~~المشتري (بعض العبد) ونحوه (لم يكن للبائع الرجوع في باقيه) كما لو تلف لأن
~~تبعيض الصفقة ضرر بالمشتري.
# (ولم يكن) المبيع (صيدا والبائع محرم) إذ لا يدخل الصيد في ملك المحرم
~~ابتداء بغير إرث (فلا يأخذه) البائع المحرم (حال إحرامه) ولا يباع مع باقي
~~ماله، بل يؤخر له إلى أن يحل من إحرامه فيأخذه.
# (و) الشرط السادس كون السلعة (لم تزد زيادة متصلة، كسمن وكبر، وتعلم صنعة
~~و) تعلم (كتابة و) تعلم (قرآن وتجدد حمل إلا إن ولدت) فهو زيادة متصلة (فإن
~~وجد شيء من ذلك) أي مما ذكر من السمن وما عطف عليه ونحوه (منع الرجوع) لأنه
~~فسخ بسبب حادث فلم يملك الرجوع في عين المال الزائد زيادة منفصلة كفسخ
~~النكاح بالإعسار أو الرضاع إذا زاد الصداق كذلك لا رجوع للزوج بعينه بل
~~ببدله ولأنها زيادة في ملك المفلس فلم يستحق أخذها وفارق الرد بالعيب، لأن
~~الفسخ من المشتري وهو راض بإسقاط حقه من الزيادة ولأن الفسخ للعيب لمعنى
~~قارن العقد، وهو العيب والفسخ هنا لسبب حادث والخبر محمول على من وجد متاعه
~~على صفته ليس بزائد (ووطء الثيب ما لم تحمل، وتزويج الأمة لا يمنع الرجوع)
~~لأن ذلك لا يخرجه عن كونه عين ماله (وهي) أي الأمة التي زوجها المفلس (على
~~نكاحها) فلا ينفسخ برجوع البائع لأنه عقد لازم (ويشترط
# PageV03P428
# أيضا أن يكون البائع حيا) إلى حين الرجوع وهو الشرط السابع.
# قال في الترغيب والرعاية الكبرى: ولربه دون ورثته على الأصح أخذه وقدمه
~~في الرعاية الصغرى، والفائق، والزركشي، والتلخيص وظاهر كلامه في المقنع
~~والمنتهى: لا يشترط ms1672 ولورثته أخذ السلعة، كما لو كان صاحبها حيا قال في
~~الإنصاف: وهو صحيح وظاهر ما قدمه في الفروع وهو ظاهر كلام أكثر الأصحاب،
~~لعدم اشتراطهم ذلك قال في المبدع: والأصح أنه يثبت لهم.
# (وإن كان الثمن مؤجلا رجع) البائع (فيها) أي في السلعة المبيعة (فأخذها
~~عند حلول الأجل فتوقف إليه) أي إلى أن يحل الدين فيختار البائع الفسخ أو
~~الترك ولا تباع لأن حق البائع تعلق بها فقدم على غيره وإن كان مؤجلا
~~كالمرتهن.
# (ويصح الرجوع فيها) أي في العين المبيعة (و) يصح الرجوع أيضا (في غيرها)
~~أي في غير المبيعة، كالقرض ورأس مال السلم ونحوه، مما تقدم أول الفصل
~~(بالقول) كرجعت في متاعي، أو أخذته، أو استرجعته، أو فسخت البيع أو نحوه
~~ولو (على التراخي) كرجوع الأب في الهبة ويكون رجوعه (فسخا) حقيقة أو حكما
~~لأنه قد لا يكون هناك عقد بفسخ، كاسترجاع الزوج الصداق الذي انفسخ النكاح
~~فيه بما يسقطه قبل فلس المرأة إذا باعته ثم عاد إليها ونحوه وإلا فيرجع إلى
~~ملكه قهرا، حيث استمر في ملكها بصفته (بلا حكم حاكم) لثبوته بالنص، كفسخ
~~المعتقة.
# (إذا كملت الشروط) السابقة (ولو حكم حاكم بكونه) أي الذي وجد متاعه عند
~~المفلس (أسوة الغرماء نقض حكمه نصا) قال أحمد ولو أن حاكما حكم أنه أسوة
~~الغرماء، ثم رفع إلى رجل يرى العمل بالحديث جاز له نقض حكمه ذكره في المغني
~~والشرح.
# (ولا يفتقر الرجوع إلى شروط البيع: من المعرفة والقدرة على تسليمه) ونحو
~~ذلك لأنه فسخ لا بيع (فلو رجع) البائع ونحوه (في) عبد (آبق صح) الرجوع
~~(وصار) العبد ملكا (له فإن قدر) البائع أو نحوه (أخذه وإن تلف) الآبق (فمن
~~ماله) أي البائع ونحوه، كسائر أمواله.
# (وإن بان تلفها) أي السلعة (حين استرجاعه) لها (بطل رجوعه) أي تبينا أن
~~رجوعه كان باطلا إذ لا يمكن الرجوع في المعدوم ومنه لو رجع في أمة وطئها
~~المفلس ثم تبين أنها كانت حملت قبل الرجوع، إذ الاستيلاء إتلاف.
# (فأما الزيادة المنفصلة كالولد ms1673 والثمرة، والكسب، والنقص) بالرفع عطف على
~~الزيادة (بهزال أو نسيان صنعة أو) نسيان (كتابة أو كبر
# PageV03P429
# أو تغير عقله، أو كان) المتاع (ثوبا فخلق فلا يمنع الرجوع) لأن العين
~~قائمة مشاهدة لم يتغير اسمها ولا صفتها (فيأخذه) أي المتاع (ولو ناقصا
~~بجميع حقه) إن شاء أو يضرب مع الغرماء بثمنه لأن الثمن لا يتقسط على صفة
~~السلع من سمن وهزال وعلم ونحوه فيصير نقصه لتغير الأسعار (والزيادة)
~~المنفصلة (لبائع) نصا كالمتصلة: قال الإمام في رواية حنبل، في ولد الجارية
~~ونتاج الدابة: هو للبائع وعنه لمفلس قال في التنقيح: وهو أظهر وقال الشارح:
~~هذا أصح إن شاء الله وجزم به في الوجيز قال في المغني: وقياسهم على المتصلة
~~غير صحيح لأنها تتبع في الفسوخ والرد بالعيب، بخلاف المنفصلة قال ولا ينبغي
~~أن يقع في هذا خلاف لظهوره وحمل النص على أنه باعهما في حال حملهما فيكونان
~~مبيعين ولهذا خص هذين بالذكر، دون بقية النماء.
# (وإن صبغ) المشتري (الثوب أو قصره أو لت السويق بزيت لم يمنع الرجوع) لأن
~~العين قائمة مشاهدة لم يتغير اسمها ولا صفتها (ما لم ينقص بها) أي الثوب
~~بالصبغ أو القصر أو السويق باللت فإن نقص بذلك سقط الرجوع لأنه نقص بفعله
~~فأشبه إتلاف البعض ورد هذا التعليل في المغني بأن هذا النقص نقص صفة فلا
~~يمنع الرجوع، كنسيان صنعة وهزال عبد وقال المجد: إنه أي الرجوع الأصح وجزم
~~به في المبدع والأول صححه في الفروع وقطع به في التنقيح والمنتهى.
# (و) إن زادت قيمة الثوب أو السويق ف (الزيادة عن قيمة الثوب) بالصبغ أو
~~القصارة.
# (و) الزيادة عن قيمة (السويق) باللت (للمفلس) لأنها حصلت بفعله في ملكه
~~فيكون شريكا للبائع بما زاد عن قيمة الثوب والسويق فإن كانت القصارة بفعل
~~المفلس، أو بأجرة وفاها، فهما شريكان في الثوب فإن اختار البائع دفع قيمة
~~الزيادة إلى المفلس لزمه قبولها لأنه يتخلص بذلك من ضرر الشركة وإن لم يختر
~~بيع الثوب، وأخذ كل واحد بقدر حقه فلو كانت ms1674 قيمة الثوب خمسة فصار يساوي ستة
~~فللمفلس سدسه وللبائع خمسة أسداسه وإن كان العمل من صانع لم يستوف أجرة فله
~~حبس الثوب على استيفاء أجرته اقتصر عليه في الشرح.
# (ولو كانت السلعة صبغا، فصبغ به) المشتري ثيابا وحجر عليه (أو) كانت
~~(زيتا فلت به) سويقا (أو) كانت (مسامير، فسمر بها بابا أو) كانت (حجرا فبنى
~~عليه) بنيانا (أو) كانت (خشبا، فسقف به) سقفا (فلا رجوع) للبائع
# PageV03P430
# لأن المشتري شغل المبيع بغيره على وجه التبع فلم يملك بائعه الرجوع (فإن
~~كان الصبغ والثوب لواحد) واشتراهما منه وصبغ الثوب بالصبغ وحجر عليه (رجع)
~~البائع (في الثوب وحده ويكون المفلس شريكا) للبائع (بزيادة الصبغ ويضرب
~~بائع الصبغ بثمنه مع الغرماء) كما لو كان لاثنين.
# (وإن اشترى رفوفا) جمع رف، أي ألواح خشب (ومسامير من واحد وسمرها) أي
~~الرفوف (بها) أي بالمسامير (رجع) بائعهما (فيهما) لأنه وجد عين ماله فكان
~~له الرجوع فيه.
# (وإن غرس) المشتري الأرض التي اشتراها (أو بنى فيها) وحجر عليه (فله) أي
~~لبائعها (الرجوع فيها) لأنه أدرك متاعه بعينه ومال المشتري دخل على وجه
~~التبع كالصبغ.
# (و) إذا رجع في الأرض فله (دفع قيمة الغراس والبناء فيملكه، أو قلعه
~~وضمان نقصه) لأنهما حصلا في ملكه لغيره بحق، كالشفيع والمعير (إلا أن يختار
~~المفلس والغرماء القلع) فإن اختاروه ملكه لأن البائع لا حق له في الغراس
~~والبناء فلا يملك إجبار مالكهما عن المعاوضة عنهما.
# (و) على هذا (يلزمهم إذن تسوية الأرض و) يلزمهم (أرش بنقصها الحاصل به)
~~لأن ذلك نقص حصل لتخليص ملك المفلس فكان عليه (ويضرب به) أي بأرش نقص الأرض
~~(البائع مع الغرماء) كسائر ديون المفلس (وله) أي لبائع الأرض (الرجوع فيها)
~~أي أرضه (ولو قبل القلع) أي قلع الغراس والبناء (ودفع قيمة الغراس والبناء
~~أو قلعه) وضمان نقصه وتقدم قريبا.
# (وإن امتنعوا) أي المفلس والغرماء (من القلع لم يجبروا عليه) لأنهما وضعا
~~بحق (وإن أبوا) أي الغرماء (القلع) وأبى البائع (دفع القيمة) أو أرش نقص
~~القلع (سقط الرجوع) ms1675 لما فيه من الضرر على المشتري والغرماء والضرر لا يزال
~~بمثله.
# ولو اشترى أرضا فزرعها، ثم أفلس بقي الزرع لربه مجانا إلى الحصاد فإن
~~اتفق المفلس والغرماء على الترك أو القطع جاز وإن اختلفوا وله قيمة بعد
~~القطع قدم قول من يطلبه.
# وإن اشترى غراسا فغرسه في أرضه، ثم أفلس ولم يزد الغراس فله الرجوع فيه
~~فإن أخذه لزمه تسوية الأرض وأرش نقصها وإن بذل الغرماء والمفلس له القيمة
~~لم يجبر على قبولها وإن امتنع من القلع فبذلوا القيمة له ليملكه المفلس،
~~وأرادوا قلعه وضمان النقص فلهم ذلك وكذا لو أرادوا قلعه من غير ضمان النقص
~~في الأصح قاله في المبدع وغيره وإن أراد بعضهم القلع وبعضهم التبقية قدم
~~قول
# PageV03P431
# من طلب القلع.
# وإن اشترى أرضا من واحد وغرسا من آخر وغرسه فيها، ثم أفلس ولم يزد فلكل
~~الرجوع في عين ماله ولصاحب الأرض قلع الغراس من غير ضمان فإن قلعه بائعه
~~لزمه تسوية الأرض وأرش نقصها الحاصل به وإن بذل صاحب الغراس قيمة الأرض
~~لصاحبها لم يجبر على ذلك وفي العكس إذا امتنع من القلع له ذلك في الأصح
~~قاله في المبدع وتقدم في بيع الأصول والثمار حكم الطلع، والخلاف في أنه
~~زيادة متصلة أو منفصلة.
### | [فصل من الأحكام المتعلقة بالحجر بيع الحاكم ماله وقسم ثمنه بين الغرماء بالمحاصة]
# الحكم الثالث من الأحكام المتعلقة بحجره (بيع الحاكم ماله وقسم ثمنه) بين
~~الغرماء بالمحاصة لأنه - صلى الله عليه وسلم - ولما حجر على معاذ باع ماله
~~في دينه وقسم ثمنه بين غرمائه ولفعل عمر ويكون ذلك (على الفور) لأن تأخيره
~~مطل وفيه ظلم لهم (ويجب عليه) أي الحاكم (ذلك) أي بيع ماله وقسم ثمنه (إن
~~كان مال المفلس من غير جنس الديون فإن كانت ديونهم من جنس الأثمان أخذوها)
~~أي الأثمان إن وجدت في ماله ولا بيع لعدم الحاجة إليه وإلا بيع بالأثمان
~~وقسمت بينهم (وإن كان فيهم) أي الغرماء (من دينه من غير جنس الأثمان، وليس
~~في مال المفلس من ms1676 جنسه، ورضي أن يأخذ عوضه من الأثمان جاز) حيث لا محظور في
~~الاعتياض.
# (وإن امتنع) من أخذ عوضه (وطلب جنس حقه اشترى له بحصته من الثمن) التي
~~آلت إليه بالمحاصة (من جنس دينه) لأنه الواجب، ولا يجبر على الاعتياض وكذا
~~لو كان دين مسلم فيشتري له بحصته من المسلم فيه، ولا اعتياض لما سبق ويأتي.
# (ولو أراد الغريم الأخذ من المال المجموع، وقال المفلس: لا أقضيك إلا من
~~جنس دينك قدم قول المفلس) لأنه طالب للأصل الواجب فلا يجبر على المعاوضة.
# (ولا يحتاج) الحاكم (إلى استئذان المفلس في البيع) لأنه محجور عليه يحتاج
~~إلى قضاء دينه فجاز بيع ماله بغير إذنه كالسفيه (لكن يستحب) للحاكم (أن
~~يحضره) أي المفلس (أو) يحضر (وكيله) وقت البيع لفوائد منها: أن يحضر ثمن
~~متاعه ويضبطه ومنها أنه أعرف بالجيد من متاعه فإذا حضر تكلم
# PageV03P432
# عليه ومنها: أنه تكثر فيه الرغبة ومنها: أنه أطيب لنفسه وأسكن لقلبه.
# (و) يستحب للحاكم أيضا أن (يحضر الغرماء) لأنه لهم، وربما رغبوا في شرائه
~~فزادوا في ثمنه وأطيب لقلوبهم وأبعد للتهمة وربما يجد أحدهم عين ماله
~~فيأخذها.
# (وإن باعه) الحاكم (من غير حضورهم كلهم) أي المفلس والغرماء (جاز) لما
~~تقدم (ويأمرهم) أي المفلس والغرماء (الحاكم أن يقيموا مناديا ينادي على
~~المتاع) لأنه مصلحة (فإن تراضوا بثقة أمضاه) الحاكم وإن تراضوا بغير ثقة
~~رده، بخلاف المرهون إذا اتفق الراهن والمرتهن على غير ثقة لم يكن له رده
~~والفرق: أن للحاكم هنا نظرا فإنه قد يظهر غريم آخر.
# (وإن اختار المفلس رجلا) ينادي (واختار الغرماء آخر أقر) الحاكم (للثقة)
~~من الرجلين (فإن كانا ثقتين قدم) الحاكم (المتطوع) منهما لأنه أحظ (فإن
~~كانا متطوعين ضم) الحاكم (أحدهما إلى الآخر) جمعا بين الحقين.
# (وإن كانا بجعل قدم أوثقهما وأعرفهما) لأنه أنفع (فإن تساويا) في ذلك
~~(قدم) الحاكم (من يرى) منهما لأنه لا مرجح لأحدهما على الآخر.
# (ويستحب) للحاكم أو أمينه (أن يبيع كل شيء في سوقه) لأنه أحوط، وأكثر
~~لطلابه (ويجوز) بيعه (في ms1677 غيره) أي غير سوقه لأن الغرض تحصيل الثمن كالوكالة
~~(وربما أدى الاجتهاد إلى أنه) أي بيع الشيء في غير سوقه (أصلح) من بيعه في
~~سوقه (بشرط أن يبيعه بثمن مثله المستقر في وقته) أي وقت البيع فلا اعتبار
~~بحال الشراء (أو أكثر) من ثمن مثله فإن باع بدون ثمن المثل لم يجز، لكن
~~مقتضى ما يأتي في الوكالة: أنه يصح ويضمن النقص.
# (فإن زاد في السلعة أحد في مدة الخيار لزم الأمين) أي أمين الحاكم
~~(الفسخ) لأنه أمكنه بيعه بثمن فلم يجز إمضاؤه بدونه، كما لو زيد فيه قبل
~~العقد.
# (وإن كان) زاد في السلعة (بعد لزومه) أي البيع (استحب له) أي لأمين
~~الحاكم (سؤال المشتري الإقالة واستحب للمشتري الإجابة) إلى الإقالة لأنه
~~معاونة على قضاء دين المفلس، ودفع حاجته وتقدم في البيع: يحرم البيع على
~~بيع المسلم والشراء على شرائه فهذه الصورة إما مستثناة للحاجة أو محمولة
~~على ما إذا زاد غير عالم بعقد البيع.
# (ويجب) على الحاكم أو أمينه (أن يترك له) أي للمفلس (من ماله ما تدعو
~~إليه حاجته من مسكن وخادم) صالحين لمثله لأن ذلك مما لا غنى له عنه فلم يبع
~~في دينه كلباسه وقوته وقوله - صلى الله عليه وسلم - «خذوا ما وجدتم» قضية
~~عين
# PageV03P433
# يحتمل أنه لم يكن فيما وجدوه مسكن ولا خادم (إن لم يكونا) أي المسكن
~~والخادم (عين مال الغرماء فإن كانا) عين مال الغرماء (لم يترك له) أي
~~للمفلس (منه) أي من مال الغرماء (شيء) بل من وجد عين ماله فهو أحق بها
~~بالشروط السابقة.
# (ولو كان) المفلس (محتاجا) إلى ذلك لعموم ما سبق من الخبر (لكن إن كان
~~له) أي المفلس (داران يستغني بإحداهما بيعت الأخرى) لعدم احتياجه إلى
~~سكناها (وإن كان له مسكن واسع عن سكنى مثله بيع) المسكن الواسع (واشتري له
~~مسكن مثله) لاندفاع حاجته به.
# (ورد الفضل) من ثمنه (على الغرماء) جمعا بين المصلحتين (وكذلك ثيابه) أي
~~المفلس (إذا كانت رفيعة لا يلبس مثله مثلها) بيعت واشتري ms1678 له ما يلبسه مثله
~~ورد الفضل على الغرماء.
# (وإن كانت) الثياب (إذا بيعت واشتري له كسوة لا يفضل عنها) أي عن كسوة
~~مثله (شيء) من ثمن الثياب الرفيعة (تركت) بحالها إذ لا فائدة إذن في البيع
~~والشراء (وشرط) ترك (الخادم) له (أن لا يكون نفيسا) لا يصلح لمثله وإلا بيع
~~واشتري له ما يصلح لمثله إن كان مثله يخدم ورد الفضل على الغرماء.
# (ويترك) الحاكم (له) أي للمفلس (أيضا آلة حرفته) فلا يبيعها لدعاء حاجته
~~إليها كثيابه ومسكنه (فإن لم يكن) المفلس (صاحب حرفة ترك) الحاكم (له ما
~~يتجر به لمؤنته) أي لتحصيل مؤنته.
# وفي الموجز والتبصرة: وفرس يحتاج ركوبها (وينفق) الحاكم (عليه) أي المفلس
~~(وعلى من تلزمه نفقته) من زوجة وخادم وقريب لأنهم يجرون مجرى نفسه (من ماله
~~بالمعروف) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «ابدأ بنفسك ثم بمن تعول» ولأن
~~ملكه باق عليه قبل القسمة.
# (وهو) أي المعروف (أدنى ما ينفق على مثله، وأدنى ما يسكنه مثله) وقوله
~~(من مأكل ومشرب وكسوة) بيان لما ينفق على مثله (إلى أن يفرغ من قسمة) أي
~~قسمة ماله (بين غرمائه إن لم يكن له) أي المفلس (كسب يفي بذلك) أي بنفقته
~~وكسوته فأما إن كان يقدر على التكسب فنفقته في كسبه فإنه لا حاجة في إخراج
~~ماله مع غناه بكسبه قاله في المغني والشرح قال في الإنصاف: وهو قوي.
# (وإن كان كسبه) أي المفلس (دون نفقته) وكسوته (كملت من ماله) كما لو لم
~~يكن له كسب (ويجهز هو) أي المفلس.
# (ومن تلزمه مؤنته غير زوجته من ماله إن مات) هو أو من تلزمه نفقته كنفقته
~~وأما الزوجة فمؤنة تجهيزها في تركتها مطلقا (مقدما)
# PageV03P434
# أي المفلس ومن يلزمه تجهيزه بمؤنة تجهيزه (على غيره) من الغرماء (كما
~~تقدم) في التكفين.
# (ويكفن) المفلس إذا مات وكذا من مات من الرجال الذين تلزمه نفقتهم (في
~~ثلاثة أثواب) بيض من قطن (كما) أي مما (كان يلبس في حياته) أي من ملبوس
~~مثله في الجمع والأعياد وتقدم والمرأة ms1679 في خمسة أثواب، كذلك (وقدم في
~~الرعاية) يكفن (في ثوب واحد) اقتصارا على الواجب.
# (وإن تلف شيء من ماله) أي المفلس (تحت يد الأمين) أي أمين الحاكم فمن مال
~~المفلس (أو بيع شيء من ماله وأودع ثمنه فتلف عند المودع) من غير تعد ولا
~~تفريط (فمن ضمان المفلس) أي فالتالف من مال المفلس لأن نماءه له فتلفه عليه
~~كالعروض.
# (ويبدأ) الأمين (ببيع أقله بقاء، وأكثره مؤنة فيبيع أولا ما يسرع إليه
~~الفساد: كالطعام الرطب) والفاكهة لأن بقاءه متلفة بيقين (ثم) ببيع
~~(الحيوان) لأنه معرض للإتلاف ويحتاج إلى مؤنة في بقائه (ثم) ببيع (الأثاث)
~~لأنه يخاف عليه ويناله الأذى (ثم) ببيع (العقار) لأنه لا يخاف عليه بخلاف
~~غيره وبقاؤه أشهر له وأكثر لطلابه والعهدة على المفلس إذا ظهر مستحقا فقط
~~قاله في الشرح.
# (ويبيع) الأمين، (بنقد البلد) لأنه أصلح فإن كان فيه نقود باع بأغلبها
~~رواجا فإن تساوت باع بجنس الدين (تقدم في الرهن نظيره: ويعطى) بالبناء
~~للمفعول (منادى وحافظ المتاع، و) حافظ (الثمن، و) يعطى (الحمالون) .
# وفي نسخ الحمالين بالهاء عطفا على نائب الفاعل، باعتبار أصله لأنه مفعول
~~به (أجرتهم من مال المفلس) لأنه حق على المفلس لكونه، طريقا إلى وفاء دينه
~~فمؤنته عليه (تقدم) أي أجرة المنادي والحافظ والحمال (على ديون الغرماء)
~~لأنه من مصلحة المال ومحل ذلك (إن لم يوجد متبرع) بالنداء والحفظ والحمل
~~فإن وجد قدم على من يطلب أجرة و (نظيره) أي نظير أجرة المنادي ونحوه (ما
~~يستدان على تركة الميت لمصلحة التركة فإنه مقدم على الديون الثابتة في ذمة
~~الميت) .
# (ويبدأ) عند قسم ماله (بالمجني عليه إذا كان الجاني عبد المفلس) سواء
~~(كانت الجناية قبل الحجر أو بعده) لأن الحق متعلق بعينه يفوت بفواتها،
~~بخلاف بقية الغرماء (فيدفع) الحاكم أو أمينه (إليه) أي إلى المجني عليه
~~(الأقل من الأرش، أو) من (ثمن العبد) الجاني.
# (ولا شيء له) أي للمجني عليه (غيره) أي غير الأقل منهما لأن الأقل إن كان
~~هو الأرش فهو لا يستحق إلا ms1680 أرش الجناية وإن كان ثمن الجاني فهو لا يستحق
# PageV03P435
# غيره لأن حقه متعلق بعينه هذا إذا كانت الجناية بغير إذن السيد فإن كانت
~~بإذنه أو أمره تعلقت بذمته، كما يأتي في الجنايات فيضرب للمجني عليه بجميع
~~أرشها مع الغرماء وعلى الأول: إن فضل شيء من ثمن العبد عن أرش الجناية رد
~~على المال.
# (وإن لم يف) ثمنه (بأرش الجناية) فلا شيء له غيره لما تقدم (وإن كان
~~الجاني المفلس فالمجني عليه أسوة الغرماء) فيضرب له معهم بأرش الجناية،
~~سواء كانت قبل الحجر أو بعده وتقدم (ثم) يبدأ (بمن له رهن لازم) أي مقبوض
~~(فيختص بثمنه) إن كان قدر دينه، سواء كان المفلس حيا أو ميتا لأن حقه متعلق
~~بعين الرهن وذمة الراهن، بخلاف الغرماء.
# (وإن فضل له) أي للمرتهن (فضل) من دينه (ضرب به مع الغرماء) لأنه ساواهم
~~في ذلك (وإن فضل منه) أي من ثمن الرهن، (فضل) عن دينه (رد على المال) ليقسم
~~بين الغرماء لأنه انفك من الرهن بالوفاء فصار كسائر مال المفلس (ثم) يبدأ
~~(بمن له عين مال) فيأخذها بشروطه لما تقدم (أو) له (عين مؤجرة) استأجرها
~~المفلس منه ولم يمض من مدتها شيء، فيأخذها كما تقدم (أو) له منفعة عين هو
~~(مستأجرها من مفلس، فيأخذها) لأن حقه متعلق بالعين والمنفعة وهي مملوكة له
~~في هذه المدة.
# (وكذا مؤجر نفسه) للمفلس ثم حجر عليه قبل أن يمضي من مدة الإجارة شيء فله
~~فسخ الإجارة لدخوله فيما سبق (وإن بطلت الإجارة في أثناء المدة) بأن ماتت
~~العين التي استأجرها من المفلس وعجل له أجرتها (ضرب له) أي للمستأجر (بما
~~بقي) له من الأجرة التي عجلها (مع الغرماء) كسائر الديون، إن لم تكن عين
~~الأجرة باقية وإن كان ذلك بعد قسم ماله رجع على الغرماء بحصته.
# (ولو باع) المفلس (شيئا أو باعه وكيله وقبض) المفلس أو وكيله (الثمن فتلف
~~وتعذر رده، وخرجت السلعة مستحقة) وحجر على المفلس (ساوى المشتري) بما كان
~~دفعه (الغرماء) فيضرب له به معهم كسائر الديون. ms1681
# (وإن أجر) المفلس (دارا) بعينها (أو بعيرا بعينه، أو) أجر (شيئا غيرهما
~~بعينه، ثم أفلس لم تنفسخ الإجارة) بالحجر عليه (بالفلس) للزومها (وكان
~~المستأجر أحق بالعين التي استأجرها من الغرماء حتى يستوفي حقه فإن هلك
~~البعير) المؤجر (أو انهدمت الدار) المؤجرة (قبل انقضاء المدة انفسخت
~~الإجارة) لفوات المعقود عليه.
# (ويضرب) المستأجر (مع الغرماء ببقية الأجرة) إن كان عجلها وتقدم (وإن
~~استأجر جملا) أو نحوه (في الذمة، ثم
# PageV03P436
# أفلس المؤجر فالمستأجر أسوة الغرماء) لعدم تعلق حقه بالعين.
# (وإن أجره دارا ثم أفلس) المؤجر (فاتفق المفلس والغرماء على البيع قبل
~~انقضاء مدة الإجارة فلهم ذلك) لأن الحق لا يعدوهم (ويبيعونها مستأجرة)
~~للزوم الإجارة (فإن اختلفوا) بأن طلب أحدهم البيع في الحال، والآخر البيع
~~إذا انقضت الإجارة (قدم قول من طلب البيع في الحال) لأنه الأصل، ولا ضرر
~~فيه (فإذا استوفى المستأجر) المدة أو المنفعة (فسلم المشتري) العين لعدم
~~المعارض، و (إن اتفقوا) أي المفلس والغرماء (على تأخير البيع حتى تنقضي مدة
~~الإجارة فلهم ذلك) لأن الحق لهم وقد رضوا بتأخيره.
# (ولو باع سلعة) قبل الحجر (ولو) كان المبيع (مكيلا أو موزونا قبض ثمنها
~~أولا، ثم أفلس) أو مات (قبل تقبيضها) أي السلعة المبيعة (فالمشتري أحق بها
~~من الغرماء) لأنها عين ملكه.
# (وإن كان على المفلس دين سلم فوجد المسلم الثمن بعينه فهو) أي المسلم
~~(أحق به كما تقدم وإن لم يجده) أي الثمن.
# ، (فإن حل) السلم (قبل القسمة ضرب) المسلم (مع الغرماء بقيمة المسلم فيه)
~~كسائر الديون (فإن كان في المال من جنس حقه) المسلم فيه (أخذ) المسلم (منه
~~بقدر ما يستحقه) بالمحاصة (وإن لم يكن فيه) أي في مال المفلس (من جنس حقه)
~~الذي أسلم فيه (عزل له) أي للمسلم (من المال قدر حقه) الذي يخرج له
~~بالمحاصة (فيشتري به المسلم فيه فيأخذه وليس له أن يأخذ المعزول بعينه)
~~لأنه اعتياض عن المسلم فيه وهو لا يجوز (فإن أمكنه) أي الحاكم أو أمينه (أن
~~يشتري بالمعزول) لرب السلم (أكثر مما قدر ms1682 له) أي من المعقود عليه (لرخص
~~المسلم فيه اشتري له) أي لرب السلم (بقدر حقه) أي قدر سلمه (ويرد الباقي)
~~مما خرج له بالمحاصة (على الغرماء) لأنه لا مستحق له غيرهم.
# (ثم يقسم) الحاكم أو أمينه (الباقي) من مال المفلس (بين باقي الغرماء)
~~لتساوي حقوقهم في تعلقها بذمة المفلس على (قدر ديونهم) لأن فيه تسوية بينهم
~~ومراعاة لكمية حقوقهم فلو قضى الحاكم أو المفلس بعضهم لم يصح لأنهم شركاؤه
~~فلم يجز اختصاصه دونهم (ولا يلزمهم) أي الغرماء (بيان أن لا غريم سواهم)
~~بخلاف الورثة، ذكره في الترغيب والفصول وغيرهما لئلا يأخذ أحدهم ما لا حق
~~له فيه.
# (فإن كان فيهم) أي الغرماء (من له دين مؤجل لم يحل) لأن الأجل حق للمفلس
~~فلا يسقط بفلسه كسائر حقوقه ولأنه لا يوجب حلول ماله فلا يوجب
# PageV03P437
# حلول ما عليه كالإغماء.
# (ولم يوقف له) أي للدين المؤجل (شيء) من المال (ولا يرجع) رب الدين
~~المؤجل (على الغرماء إذا حل) دينه بشيء لأنه لم يستحق مشاركتهم حال القسمة
~~فلم يستحق الرجوع عليهم بعد (لكن إن حل) دينه (قبل القسمة شاركهم) لمساواته
~~لهم.
# (وإن حل) دينه (بعد قسمة البعض) من المال (شاركهم في الباقي) من المال.
# (ويضرب فيه بجميع دينه ويضرب باقي الغرماء ببقية ديونهم ومن مات وعليه
~~دين مؤجل لم يحل) الدين بموته (إذا وثق الورثة أو) وثق (غيرهما برهن أو
~~كفيل مليء) على (أقل الأمرين من قيمة التركة أو الدين) لأن الأجل حق للميت
~~فورث عنه كسائر حقوقه و (كما لا تحل الديون التي له بموته فتختص أرباب
~~الديون الحالة بالمال) ويتقاسمونه بالمحاصة ولا يترك منه للمؤجل شيء، ولا
~~يرجع ربه عليه بعد حلوله، بل على من وثقه (فإن تعذر التوثق لعدم وارث) بأن
~~مات عن غير وارث حل ولو ضمنه الإمام (أو) ل (غيره) أي غير عدمه، بأن خلف
~~وارثا لكنه لم يوثق (حل) الدين لغلبة الضرر (فيأخذه) ربه (كله) إن اتسعت
~~التركة له " أو يحاصص به الغرماء ولا يسقط منه شيء ms1683 في مقابلة الأجل وإن
~~ضمنه ضامن وحل على أحدهما لم يحل على الآخر.
# (وحكم من طرأ عليه جنون حكم المفلس والميت في حلول الدين) المؤجل بجنونه
~~(وعدمه) أي عدم حلوله فعلى المذهب لا يحل.
# (وإن ظهر غريم بعد القسمة لم تنقض) القسمة (ورجع) الغريم الذي ظهر (على
~~كل واحد بقدر حصته) لأنه لو كان حاضرا شاركهم فكذا إذا ظهر (فلو كان)
~~للمفلس (ألف اقتسمه غريماه نصفين ثم ظهر ثالث، دينه كدين أحدهما رجع)
~~الثالث (على كل واحد بثلث ما قبضه) وهو خمسمائة، وثلثها مائة وستة وستون
~~وثلثان قال في الفروع (وظاهر كلامهم: يرجع على من أتلف ما قبضه بحصته)
~~واقتصر عليه في الإنصاف وهذا بخلاف ما إذا قبض أحد الشريكين شيئا من الدين
~~المشترك على ما يأتي ولعل الفرق أن بالحجر تعلق حق جميع الغرماء بماله
~~فتخصيص بعضهم باطل كما سبق، بخلاف مسألة القبض من المشترك إذ المدين فيها
~~غير محجور عليه.
# (ولا يمنع الدين انتقال التركة إلى الورثة) إذا مات المدين لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «من ترك حقا أو مالا فلورثته» ولأن تعلق الدين بالمال لا
~~يزيل الملك في حق الجاني والراهن والمفلس فلم يمنع نقله.
# (ويتعلق حق الغرماء بها) أي بالتركة
# PageV03P438
# (كلها، وإن لم يستغرقها الدين) لتعلق أرش الجناية برقبة العبد الجاني
~~(سواء كان) الدين (دينا لآدمي، أو) كان (دينا لله تعالى) كزكاة وكفارة ونذر
~~حج وسواء (ثبت) الدين (في الحياة أو تجدد بعد الموت بسبب يقتضي الضمان،
~~كحفر بئر) تعديا (ونحوه) كبناء تعدى به فإذا تلف بذلك شيء بعد موت الحافر
~~والباني تعلق بتركته (وتأتي تتمته في كتاب الوصايا و) في (آخر) باب (القسمة
~~والدين باق في ذمة الميت) لما تقدم في الضمان من قوله - صلى الله عليه وسلم
~~- «الآن بردت جلدته» حال كون الدين (في التركة) أي متعلقا بها (حتى يوفى)
~~منها أو من غيرها.
# (ويصح تصرف الورثة في التركة ببيع أو غيره) لانتقالها إليهم، كتصرف السيد
~~في العبد الجاني وإنما يجوز لهم التصرف (بشرط ms1684 الضمان) قاله القاضي وقال
~~ومتى خلى الورثة بين التركة وبين الغرماء سقطت مطالبتهم بالديون ونصب
~~الحاكم من يوفيهم منها ولم يملكها الغرماء بذلك انتهى وأما صحة التصرف فلا
~~تتوقف على الضمان كما هو المتبادر من عبارة المبدع وشرح المنتهى وغيرهما
~~حيث قالوا: فإن تصرفوا فيها صح كتصرف السيد في العبد الجاني.
# (ويضمنون) أي الورثة إذا تصرفوا في التركة (الأقل من قيمة التركة أو
~~الدين) لأنه الواجب عليهم (فإن تعذر وفاؤه) أي الدين بعد تصرفهم في التركة
~~(فسخ تصرفهم) قاله في المبدع وغيره وعبارة شرح المنتهى: فسخ العقد انتهى
~~فعليها إن تصرفوا بعتق لم يتأت فسخه وعليهم الأقل من قيمته أو الدين، كما
~~لو أعتق السيد الجاني والراهن الرهن.
# (وإن بقي على المفلس) بعد قسم ماله (بقية) من الدين (أجبر المحترف على
~~الكسب و) على (إيجار نفسه فيما يليق بمثله) من الصنائع (لقضاء ما بقي عليه)
~~من الديون لأنه - صلى الله عليه وسلم - «باع سرقا في دينه بخمسة أبعرة»
~~رواه الدارقطني وسرق رجل دخل المدينة وذكر أن وراءه مالا فداينه الناس
~~وركبته ديون ولم يكن وراءه مال فسماه سرقا والحر لا يباع فعلم أنه باع
~~منافعه، إذ المنافع تجري مجرى الأعيان في صحة العقد عليها وتحريم أخذ
~~الزكاة فكذا هنا، ولأن الإجارة عقد معاوضة فأجبر عليها، كبيع ماله (مع)
~~بقاء (الحجر عليه إلى الوفاء) أو حكم الحاكم بفكه ويأتي.
# (و) يجبر أيضا على (إيجار موقوف عليه) يستغني عنه (و) على إيجار (أم ولده
~~إن استغنى عنها) لأنه قادر على وفاء دينه فلزمه، كمالك ما يقدر على الوفاء
~~منه (لا إن
# PageV03P439
# لزمه حج وكفارة) ونحوهما من حقوق الله تعالى.
# فلا يجبر على إيجار نفسه ووقفه وأم ولده في ذلك لأن ماله لا يباع فيه
~~فنفعه أولى (ولا يجبر) المدين مطلقا (على قبول هبة وصدقة) وعطية.
# (ووصية ولو كان المتبرع ابنا) له لما فيه من الضرر عليه بتحمل المنة التي
~~تأباها قلوب ذوي المروآت (ولا يملك غير المدين وفاء دينه) عنه (مع امتناعه) ms1685
~~أي المدين منه وكذلك لو بذله غير المدين وامتنع ربه من أخذه منه (ولا يملك
~~الحاكم قبض ذلك) أي ما ذكر من هبة وصدقة ووصية ونحوها للمدين (لوفائه) أي
~~وفاء دينه (بلا إذن) من المدين (لفظي أو عرفي) لأنه لا يملك إجباره عليه
~~فلم يملك فعله عنه.
# (ولا يجبر) المفلس (على تزويج أم ولد) لوفاء دينه مما يأخذ من مهرها
~~وظاهره: ولو لم يكن يطؤها لما فيه من تحريمها عليه بالنكاح وتعلق حق الزوج
~~بها.
# (ولا) تجبر (امرأة) مدينة (على نكاح) نفسها لمن يرغب في نكاحها لتأخذ
~~مهرها وتوفي منه دينها لأنه يترتب عليها بالنكاح من الحقوق ما قد تعجز عنه
~~(أو) أي ولا يجبر (رجل على خلع) إذا بذلت له زوجته أو غيرها مالا ليخالعها
~~أو يطلقها عليه ويوفي منه الدين لأن عليه فيه ضررا بتحريم زوجته عليه وقد
~~يكون له إليها ميل (ولا) يجبر مدين أيضا باع أو اشترى بشرط الخيار (على رد
~~مبيع، و) لا على (إمضائه) أي البيع.
# ولو كان فيه حظ، لأن ذلك إتمام لتصرف سابق على الحجر فلم يجبر عليه فيه
~~(و) لا على (أخذ دية عن قود) وجب له بجناية عليه، أو على مورثه لأن ذلك
~~يفوت المعنى الذي لأجله شرع القصاص ثم إن اقتص فلا شيء للغرماء، وإن عفا
~~على مال ثبت وتعلق به دينهم.
# (و) لا يجبر أيضا على (نحوه) أي نحو ما ذكر كما لو بذلت له امرأة مالا
~~ليتزوجها عليه لم يجبر على قبوله أو ادعى على إنسان بشيء فأنكره وبذل له
~~مالا على أن لا يحلفه (ولا تسقط) الدية (بعفوه) أي المفلس (على غير مال)
~~كأن عفا على نحو خمر (أو) عفا (مطلقا) بأن قال عفوت (أو) عفا (مجانا) بأن
~~قال عفوت بلا شيء ويأتي في العفو عن القصاص تحرير ذلك وأن له العفو مجانا
~~لأن المال لم يجب عينا (ولا يجبرون أيضا على ذلك) أي:.
# لا يجبر من له أم ولد على تزويجها، ولا رجل على خلع ms1686 امرأته ولا امرأة على
~~نكاح ولا من له قود على العفو عنه على مال (لأجل، نفقة واجبة) عليهم، لما
~~تقدم من أنهم لا يجبرون عليه لوفاء الدين (ولا يمنعون أخذ الزكاة لأجله)
# PageV03P440
# أي لأجل ما يبذل لهم في تزويج أم ولد ونحوها مما ذكر لأنه لا يثبت به
~~غنى.
# (ولا ينفك الحجر عنه) أي المفلس (إلا بحكم حاكم إن بقي عليه شيء) من
~~الدين لأنه حجر ثبت بحكم فلا ينفك إلا به كالمحجور عليه لسفه بعد رشده.
# (وإلا) بأن لم يبق عليه شيء من الدين (انفك) عنه الحجر بلا حكم لأن
~~المعنى الذي حجر عليه من أجله قد زال (وإذا فك) الحاكم (عنه الحجر فليس
~~لأحد مطالبته ولا ملازمته حتى يملك مالا) لقوله تعالى {وإن كان ذو عسرة
~~فنظرة إلى ميسرة} [البقرة: 280] .
# (فإن جاء الغرماء عقب فك الحجر عنه فادعوا أن له مالا لم يقبل إلا ببينة)
~~لأنه خلاف الظاهر (فإن ادعوا بعد مدة أن في يده مالا أو ادعوا ذلك) أي أن
~~في يده مالا (عقب فك الحجر عنه وبينوا سببه) أي المال (أحضره الحاكم وسأله)
~~عما ذكره الغرماء (فإن أنكر) أن بيده مالا (فقوله مع يمينه) لأنه منكر
~~والأصل عدمه (وإن أقر) أن بيده مالا (وقال هو) أي المال (لفلان) وأنا وكيله
~~أو عامله، وفلان حاضر (وصدقه حلف المقر له) لجواز تواطئهما.
# (وإلا) بأن لم يقل: هو لفلان ويصدقه، ويحلف بأن أقر المفلس أنه له أو أنه
~~لفلان وكذبه فلان أو صدقه ولم يحلف (أعيد الحجر عليه إن طلب الغرماء ذلك)
~~وكان لا يفي بدينه، وإلا وفاه منه ولا حاجة إلى الحجر كما تقدم (وإن أقر)
~~المفلس (أنه) أي المال (لغائب أقر) المال (في يده) أي المفلس (حتى يحضر
~~الغائب ثم نسأله) فإن صدقه وحلف أخذه، وإلا أعيد الحجر عليه.
# (كما تقدم في الحاضر وإذا انفك) الحجر (عنه) بحكم الحاكم (فلزمته ديون)
~~أخرى (وحجر عليه) ثانيا ولو بطلب أرباب الديون الثانية (شارك غرماء الحجر
~~الأول غرماء الحجر الثاني ms1687 في ماله) الموجود إذن لأنهم تساووا في ثبوت
~~حقوقهم في ذمته إلا أن الأولين يضرب لهم ببقية ديونهم والآخرين بجميعها.
# (وإن كان للمفلس) أو الميت (حق له به شاهد) واحد (وحلف) المفلس أو الوارث
~~(معه ثبت المال وتعلقت به حقوق الغرماء) كسائر أمواله (فإن أبى) المفلس أو
~~الوارث (أن يحلف معه) أي مع شاهده (لم يجبر) على ذلك لأنا لا نعلم صدق
~~الشاهد (ولم يكن لغرمائه) أي المفلس أو الميت (أن يحلفوا) مع شاهد لأنهم
~~يثبتون ملكا لغيرهم،
# PageV03P441
# لتعلق حقوقهم به بعد ثبوته فلم يجز، كالمرأة تحلف، لإثبات ملك زوجها
~~لتعلق نفقتها به.
### | [فصل من أحكام الحجر على المفلس انقطاع المطالبة عن المفلس]
# (فصل الحكم الرابع المتمم لأحكام الحجر على المفلس انقطاع المطالبة عنه)
~~لما تقدم من قوله تعالى {وإن كان ذو عسرة فنظرة إلى ميسرة} [البقرة: 280]
~~وقوله - صلى الله عليه وسلم - لغرماء معاذ «خذوا ما وجدتم ثم ليس لكم إلا
~~ذلك» (فمن أقرضه شيئا أو باعه) شيئا لم (يملك مطالبته) ببدله (حتى ينفك عنه
~~الحجر) لأنه هو الذي أتلف ماله بمعاملة من لا شيء معه لكن إن وجد المقرض أو
~~البائع أعيان مالهما فلهما أخذها كما سبق إن لم يعلما بالحجر.
### | [فصل المحجور عليه لحظه]
# (فصل: الضرب الثاني) حجر (المحجور عليه لحظه) أي حظ المحجور نفسه (وهو
~~الصبي) أي من لم يبلغ من ذكر أو أنثى.
# (والمجنون والسفيه) لأن فائدة الحجر عائدة عليهم كما سبق والحجر عليهم
~~عام بخلاف المفلس ونحوه (فلا يصح تصرفهم) أي الصبي والمجنون والسفيه (في
~~أموالهم ولا ذممهم قبل الإذن) ؛ لأن تصحيح تصرفهم يفضي إلى ضياع مالهم وفيه
~~ضرر عليهم (ومن دفع إليهم) أو إلى أحدهم (ماله ببيع أو قرض رجع فيه ما كان
~~باقيا) لأنه عين ماله.
# (وإن أتلفوه أو أتلف في أيديهم) بتعد أو تفريط أو لا (لم يضمنوا وكان من
~~ضمان مالكه) لأنه سلطهم عليه برضاه، سواء (علم بالحجر أو لم يعلم) لتفريطه
~~(وإن جنوا) على نفس أو طرف أو جرح (فعليهم ms1688 أرش الجناية) لأنه لا تفريط من
~~المجني عليه والدية على العاقلة مع الصغر والجنون بشرطه.
# (ويضمنون) أي الصبي والمجنون والسفيه (ما لم يدفع إليهم إذا أتلفوه) لأنه
~~لا تفريط من المالك والإتلاف يستوي فيه الآهل وغيره وحكم المغصوب كذلك،
~~لحصوله في يدهم
# PageV03P442
# بغير اختيار مالكه.
# وإذا دفع محجور عليه لحظه ماله لمحجور عليه لحظه فتلف فالظاهر أنه مضمون
~~على المدفوع له لأنه لا تسليط من المالك وقد تلف بفعل القابض له بغير حق
~~فضمنه لأنه إتلاف يستوي فيه الكبير والصغير، والعمد والسهو ولم أره منقولا
~~(ويأتي حكم وديعة وعارية) إذا تلفت بيد أحدهم وأنه لا ضمان عليه فيها (و)
~~يأتي أيضا في الوديعة حكم (عبد) أودع (ومن أعطوه) أي الصبي أو المجنون أو
~~السفيه (مالا) بغير إذن الولي (ضمنه) أي صار في ضمان آخذه، لتعديه بقبضه
~~ممن لا يصح منه دفع (حتى يأخذه وليه) أي ولي الدافع لأنه هو الذي يصح قبضه
~~(ويأتي بعضه) .
# (وإن أخذه) أي المال إنسان من المحجور عليه (ليحفظه) من الضياع (لم
~~يضمنه) بذلك إن لم يفرط (كمغصوب أخذه ليحفظه لربه) فلا يضمنه لأن في ذلك
~~إعانة على رد الحق إلى مستحقه.
# (ومتى عقل المجنون وبلغ الصبي ورشدا) ذكرين كانا أو أنثيين (ولو بلا حكم)
~~حاكم (انفك الحجر عنهما بلا حكم) أما في الثاني لقوله تعالى {وابتلوا
~~اليتامى} [النساء: 6] الآية وأما الأول فلأن الحجر عليه كان لجنونه فإذا
~~زال وجب زوال الحجر لزوال علته.
# (ودفع إليهما) أي إلى من بلغ رشيدا أو عقل رشيدا (مالهما) لقوله تعالى
~~{فإن آنستم منهم رشدا فادفعوا إليهم أموالهم} [النساء: 6] (ويستحب أن يكون
~~الدفع) لهما (بإذن قاض، و) أن يكون (ببينة بالرشد، و) أن يكون ببينة
~~(بالدفع ليأمن التبعة) أي الرجوع عليه بعد ذلك.
# (ولا ينفك) الحجر عنهما (قبل ذلك) أي البلوغ أو العقل مع الرشد (بحال)
~~ولو صارا شيخين وروى الجوزجاني في المترجم قال كان القاسم بن محمد يلي أمر
~~شيخ من قريش ذي أهل ومال، لضعف عقله قال ابن ms1689 المنذر أكثر علماء الأمصار من
~~أهل الحجاز والشام والعراق ومصر يرون الحجر على كل مضيع لماله، صغيرا كان
~~أو كبيرا.
# (ويحصل البلوغ) في الذكر والأنثى بواحد من ثلاثة أشياء (بإنزال المني
~~يقظة أو مناما باحتلام، أو جماع أو غير ذلك) لقوله تعالى {وإذا بلغ الأطفال
~~منكم الحلم فليستأذنوا} [النور: 59] قال ابن المنذر أجمعوا على أن الفرائض
~~والأحكام تجب على المحتلم العاقل (أو بلوغ خمس عشرة سنة) أي استكمالها لما
~~روى
# PageV03P443
# ابن عمر قال «عرضت على النبي - صلى الله عليه وسلم - يوم أحد وأنا ابن
~~أربع عشرة سنة فلم يجزني وعرضت عليه يوم الخندق وأنا ابن خمس عشرة فأجازني»
~~متفق عليه.
# (أو نبات الشعر الخشن القوي حول القبل) لأنه - صلى الله عليه وسلم - "
~~لما حكم سعد بن معاذ في بني قريظة فحكم بقتل مقاتلتهم وسبي ذراريهم وأمر أن
~~يكشف على مؤتزرهم فمن أنبت فهو من المقاتلة ومن لم ينبت فهو من الذرية فبلغ
~~ذلك النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: «لقد حكم بحكم الله من فوق سبعة
~~أرقعة» متفق عليه (دون) نبات (الزغب الضعيف) لأنه ينبت للصغير (وتزيد
~~الجارية) على الذكر بشيئين (بالحيض) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا يقبل
~~الله صلاة حائض إلا بخمار» رواه الترمذي وحسنه (والحمل لأن حملها دليل
~~إنزالها، فيحكم ببلوغها منذ حملت) لأن الله تعالى أجرى العادة بخلق الولد
~~من مائهما لقوله تعالى {فلينظر الإنسان مم خلق} [الطارق: 5] {خلق من ماء
~~دافق} [الطارق: 6] {يخرج من بين الصلب والترائب} [الطارق: 7] (ويقدر ذلك)
~~أي الوقت الذي حكم ببلوغها منه (بما قبل وضعها بستة أشهر لأنه اليقين)
~~لأنها أقل مدة الحمل (إذا كانت توطأ) بأن كانت مزوجة.
# (وإن طلقت وكانت لا توطأ فولدت لأكثر مدة الحمل) وهي أربع سنين (فأقل) من
~~ذلك (منذ طلقت فقد بلغت قبل الفرقة) لأنه لا يحتمل خلاف ذلك.
# (و) يحصل بلوغ (خنثى) بأحد خمسة أشياء (بسن) أي تمام خمس عشرة سنة (أو
~~نبات) شعر خشن (حول الفرجين، أو مني من أحدهما أو حيض من ms1690 فرج) أي مما يشبه
~~فرج الأنثى (أو هما) أي الحيض والمني (من فرج واحد أو مني من ذكر وحيض من
~~فرجه) لأنه إن كان ذكرا فقد أمنى وإن كان أنثى فقد حاضت ويأتي حكم إشكاله
~~وما يزول به في ميراثه (ولا اعتبار) في البلوغ (بغلظ الصوت و) لا (فرق
~~الأنف و) لا (نهود الثدي و) لا (شعر الإبط ونحو ذلك) لعدم اطراده.
# (والرشد: الصلاح في المال لا غير) في قول أكثر العلماء لقوله تعالى {فإن
~~آنستم منهم رشدا فادفعوا إليهم أموالهم} [النساء: 6] قال ابن عباس يعني
~~صلاحا في أموالهم "
# PageV03P444
# وقال مجاهد إذا كان عاقلا ولأن العدالة لا تعتبر في الرشد في الدوام فلا
~~تعتبر في الابتداء، كالزهد في الدنيا فعلى هذا يدفع إليه ماله وإن كان
~~مفسدا لدينه كمن ترك الصلاة ومنع الزكاة ونحو ذلك.
# (ولا يدفع إليه مال) بعد بلوغه (قبله) أي قبل رشده (ولو صار شيخا) لما
~~تقدم (ولا يدفع إليه) أي إلى المحجور عليه لحظه ماله (حتى يختبر) أي يمتحن
~~(بما يليق به ويؤنس) أي يعلم (رشده) لقوله تعالى {وابتلوا اليتامى حتى إذا
~~بلغوا النكاح} [النساء: 6] الآية أي فاختبروهم فعلق الدفع على الاختبار
~~والبلوغ وإيناس الرشد فوجب اختباره بتفويض التصرف إليه وهو يختلف (فإن كان
~~من أولاد التجار، وهم) أي التجار (من يبيع ويشتري) لطلب الربح (ف) إيناس
~~الرشد منه (بأن يتكررا) أي البيع والشراء (منه فلا يغبن غالبا غبنا فاحشا
~~وأن يحفظ ما في يده من صرفه فيما لا فائدة فيه، كالقمار والغناء وشراء
~~المحرمات) كالخمر وآلات اللهو (ونحوه وليس الصدقة به وصرفه في باب بر) كغزو
~~وحج.
# (و) صرفه في (مطعم ومشرب وملبس ومنكح لا يليق به: تبذيرا إذ لا إسراف في
~~الخبر) قال في الاختيارات: الإسراف ما صرفه في المحرمات، أو كان صرفه في
~~المباح يضر بعياله أو كان وحده ولم يثق بإيمانه أو أسرف في مباح قدرا زائدا
~~على المصلحة انتهى.
# وقال المصنف في الحاشية: الفرق بين الإسراف والتبذير: أن الإسراف صرف
~~الشيء ms1691 فيما ينبغي زائدا على ما ينبغي والتبذير صرف الشيء فيما لا ينبغي
~~(ويختبر ابن المزارع بما يتعلق بالزراعة والقيام على العمال والقوام و)
~~يختبر (ابن المحترف) أي صاحب الصناعة (بما يتعلق بحرفته و) يختبر (ابن
~~الرئيس والصدر الكبير، و) ابن (الكاتب الذين يصان أمثالهم عن الأسواق، بأن
~~تدفع إليه نفقته مدة لينفقها في مصالحه فإن صرفها في مصارفها ومرافقها
~~واستوفى على وكيله فيما وكل فيه، واستقصى عليه) أي على وكيله (دل ذلك على
~~رشده) فيعطى ماله ويشترط في الكل ما تقدم، في ابن التاجر من حفظ ما في يده
~~عن صرفه فيما لا فائدة فيه ولو أخره وأرجعه إلى الكل كما صنع غيره لكان
~~أفيد.
# (و) إذا علم رشده أعطي ماله (سواء رشده الولي أو لا) لقوله تعالى {فإن
~~آنستم منهم رشدا فادفعوا إليهم أموالهم} [النساء: 6] .
# (قال
# PageV03P445
# الشيخ وإن نوزع) أي نازع وليه (في الرشد فشهد) به (شاهدان قبل) الحاكم
~~شهادتهما وعمل بها (لأنه) أي الرشد (قد يعلم بالاستفاضة) كالنسب.
# (ومع عدمها) أي البينة (له اليمين على وليه) لعموم حديث «البينة على
~~المدعي واليمين على من أنكر» (أنه لا يعلم رشده) لأن اليمين على فعل الغير
~~فكانت على نفي العلم (ولو تبرع) من لم يعلم رشده (وهو تحت الحجر فقامت بينة
~~برشده) وقت التبرع (نفذ) تبرعه.
# وكذلك سائر عقوده لأن العبرة في العقود بما في نفس الأمر (والأنثى) إذا
~~أريد اختبارها (يفوض إليها ما يفوض إلى ربة البيت من الغزل والاستغزال) أي
~~دفعها الكتان ونحوه إلى الغزالات (بأجرة المثل وتوكيلها في شراء الكتان
~~ونحوه) كالقطن (وحفظ الأطعمة من الهر والفأر وغير ذلك فإن وجدت ضابطة لما
~~في يدها مستوفية من وكيلها فهي رشيدة) يدفع إليها مالها وإلا فلا.
# (ووقت الاختبار قبل البلوغ) لقوله تعالى {وابتلوا اليتامى} [النساء: 6]
~~فظاهرها: أن ابتلاءهم قبل البلوغ لأنه سماهم يتامى، وإنما يكون ذلك قبل
~~البلوغ ومد اختبارهم إلى البلوغ بلفظ " حتى " فدل على أنه قبله ولأن تأخيره
~~إلى البلوغ يفضي إلى الحجر على البالغ الرشيد ms1692 لكونه ممتدا حتى يختبر ويعلم
~~رشده (ولا يختبر إلا المراهق المميز الذي يعرف البيع والشراء والمصلحة
~~والمفسدة) وإلا أدى إلى ضياع المال وحصول الضرر (وبيع الاختبار وشراؤه
~~صحيح) لقوله تعالى {وابتلوا اليتامى} [النساء: 6] ولا يأمر بغير الصحيح.
### | [فصل تثبت الولاية على صغير ومجنون]
# (فصل وتثبت الولاية على صغير ومجنون) ذكر أو أنثى (لأب) لأنها ولاية فقدم
~~فيها الأب كولاية النكاح ولكمال شفقته (بالغ رشيد عاقل حر عدل ولو ظاهرا)
~~لأن تفويض الولاية إلى غير من هذه صفاته تضييع للمال ولأن غير البالغ
~~الرشيد الحر العاقل قد يحتاج إلى ولي فلا يكون وليا على غيره ولكن تثبت
~~الولاية للمكاتب على ولده التابع له في الكتابة ويتصور أن يكون الأب غير
~~بالغ إذا ألحق الولد بابن عشر احتياطا للنسب فيلحق به الولد ولا يثبت به
~~بلوغه.
# PageV03P446
# (ولو) كان الأب (كافرا) فله الولاية (على ولده) الكافر لمساواته في الكفر
~~ولا ولاية للكافر على ولده المسلم لقوله تعالى {ولن يجعل الله للكافرين على
~~المؤمنين سبيلا} [النساء: 141] وإنما تثبت الولاية لكافر (ب) شرط (أن يكون
~~عدلا في دينه) ممتثلا لما يعتقدونه واجبا، منتهيا عما يحرمونه، مراعيا
~~للمروءة.
# (ثم) تثبت الولاية على صغير ومجنون (بعد الأب لوصيه) العدل (ولو) كان
~~(بجعل وثم متبرع) بالولاية لأنه نائب الأب أشبه وكيله في الحياة (ثم) إن لم
~~يكن أب ولا وصية أو كان الأب موجودا وفقد شيء من الصفات المعتبرة فيه ثبتت
~~الولاية عليهما (لحاكم) لأن الولاية انقطعت من جهة الأب فتكون للحاكم لأنه
~~ولي من لا ولي له وقوله (كذلك) أي بالصفات المعتبرة قال الإمام: أما حكامنا
~~هؤلاء اليوم فلا يجوز أن يتقدم إلى أحد منهم ولا يدفع إليه شيئا.
# (فلو لم يوص الأب إلى أحد) بالصفات المعتبرة، أو كان الأب موجودا غير
~~متصف بالصفات المعتبرة، كما يدل عليه كلامه في الهبة (أقام الحاكم أمينا في
~~النظر لليتيم) والمجنون لانتقال الولاية إليه (فإن لم يوجد حاكم) بالصفات
~~المعتبرة (فأمين يقوم به) أي باليتيم سأل الأثرم الإمام عن رجل ms1693 مات وله
~~ورثة صغار، كيف يصنع؟ فقال: إن لم يكن لهم وصي ولهم أم مشفقة تدفع إليها.
# (والجد) لا ولاية له لأنه لا يدلي بنفسه وإنما يدلي بالأب فهو كالأخ
~~(والأم وسائر العصبات لا ولاية لهم) لأن المال محل الخيانة ومن عدا
~~المذكورين أولا قاصر عنهم، غير مأمون على المال.
# (ولا يجوز لوليهما) أي الصغير والمجنون (أن يتصرف في مالهما إلا على وجه
~~الحظ لهما) لقوله تعالى {ولا تقربوا مال اليتيم إلا بالتي هي أحسن}
~~[الإسراء: 34] والمجنون في معناه (فإن تبرع) بهبة أو صدقة (أو حابى) بأن
~~اشترى بزيادة أو باع بنقصان (أو زاد على النفقة عليهما) بالمعروف (أو) زاد
~~على النفقة (على من تلزمهما مؤنته) من زوجة ونحوها (بالمعروف ضمن) لأنه
~~مفرط كتصرفه في مال غيرهما قال في المبدع: ومراده - والله أعلم - أنه يضمن
~~القدر الزائد على الواجب لا مطلقا.
# (ولوليهما: الإنفاق عليهما من مالهما بغير إذن حاكم ك) إنفاقه على (لقيط)
~~بغير إذن حاكم لولايته.
# (ولو أفسد) طفل أو مجنون (نفقته دفعها) الولي (إليه يوما بيوم) دفعا
~~للمفسدة وعلم أن من لم يفسدها يجوز أن يعجل له ما جرت به عادة أهل بلده
~~(فإن
# PageV03P447
# أفسدها) المولى عليه بإتلافها أو دفعها لغيره (أطعمه) الولي (معاينة) أي،
~~حال كونه معاينا له، وإلا كان مفرطا (ولو أفسد كسوته ستر عورته فقط في بيت
~~إن لم يمكن التحيل) على إبقائها عليه (ولو بتهديد وزجر وصياح عليه ومتى
~~أراه) الولي (الناس ألبسه) ثيابه (فإذا عاد) إلى البيت (نزع) الثياب (عنه)
~~وستر عورته فقط.
# (ويقيد المجنون بالحديد لخوف) عليه نص عليه وكذا ينبغي لو خيف منه.
# (ولا يصح أن يرتهن) الولي من مالهما لنفسه (أو يشتري) الولي (من مالهما)
~~شيئا (لنفسه أو يبيعهما) شيئا من نفسه لأنه مظنة التهمة (إلا الأب) لأن
~~التهمة بين الولد ووالده منفية، إذ من طبع الوالد الشفقة عليه والميل إليه
~~وترك حظ نفسه لحظه وبهذا فارق الوصي والحاكم (ويأتي) ذلك (ويجب على وليهما
~~إخراج زكاة مالهما) من مالهما (و) ms1694 إخراج (فطرتهما من مالهما) وكذا فطرة من
~~تلزمهما مؤنته وتقدم في الزكاة.
# (ولا يصح إقراره) أي الولي (عليهما) بمال ولا إتلاف ونحوه، لأنه إقرار
~~على الغير وأما تصرفاته النافذة منه كالبيع والإجارة وغيرهما فيصح إقراره
~~بها كالوكيل.
# (ولا) يصح (أن يأذن لهما في حفظ مالهما) لعدم حصول المقصود.
# (ويستحب إكرام اليتيم، وإدخال السرور عليه، ودفع النقص والإهانة عنه) أي
~~عن اليتيم (فجبر قلبه من أعظم مصالحه قاله الشيخ) لحديث أبي الدرداء مرفوعا
~~«أتحب أن يلين قلبك وتدرك حاجتك ارحم اليتيم، وامسح رأسه، وأطعمه من طعامك
~~يلن قلبك» رواه الطبراني في الكبير.
# (ولوليهما مكاتبة رقيقهما) لأن ذلك تحصيل لمصلحة الدنيا والآخرة وقيدها
~~بعض الأصحاب بما إذا كان فيها مصلحة.
# (و) لوليهما (عتقه) أي عتق رقيقهما (على مال إن كان فيه حظ كما تقدم، مثل
~~أن تكون قيمته ألفا فيكاتبه على ألفين، أو يعتقه عليهما) أي على ألفين
~~(ونحو ذلك) مما فيه حظ لهما لأنها معاوضة فيها حظ فملكها الولي كالبيع.
# (وإن كان) ما ذكر من الكتابة والعتق (على مال بقدر قيمته) أي القن (أو)
~~كان على مال (أقل) من قيمته (لم يجز) ذلك لأنه لا حظ فيه للمولى عليه
~~(كعتقه مجانا) أي بغير عوض وعنه بلا مصلحة بأن تساوي أمة مع ولدها مائة
~~وبدونه مائتين ولا يمكن إفرادها بالبيع فيعتق الولد لتكثر قيمة الأم اختاره
~~أبو بكر قال في الإنصاف: ولعل هذا كالمتفق عليه (وله) أي لولي اليتيم
~~والمجنون (تزويج رقيقهما من عبيد وإماء لمصلحة) ولو بعضا ببعض لأن في ذلك
~~إعفافا عن
# PageV03P448
# الزنا وإيجابا لنفقة الإماء على أزواجهن.
# (و) لوليهما (السفر بمالهما لتجارة وغيرها) بأن عرض له سفر (في مواضع
~~أمنه) لأنه أحظ لهما ولأنه عادة البالغين في أموالهم وقوله (في غير البحر)
~~لم يقيد به في الإنصاف ولا المبدع، ولم أره لغيره، بل مقتضى كلامهم: يجوز
~~أيضا مع غلبة السلامة.
# (ولا يدفعه) أي يدفع الولي مالهما (إلا إلى الأمناء) لأنه لا حظ لهما في
~~دفعه لغير أمين (ولا يغرر) ms1695 الولي (به) أي بمالهما، بأن يعرضه لما هو متردد
~~بين السلامة وعدمها لعدم الحظ لهما.
# (وله) أي للولي (المضاربة) أي التجارة (به) أي بالمال (بنفسه، ولا أجرة
~~له) في نظير اتجاره به (والربح كله للمولى عليه) لأنه نماء ماله (والتجارة
~~بمالهما أولى من تركها) وفي الاختيارات:.
# تستحب التجارة بمال اليتيم لقول عمر وغيره " اتجروا في أموال اليتامى
~~لئلا تأكلها الصدقة " (وله) أي لولي الصغير والمجنون (دفعه) أي دفع مالهما
~~(مضاربة إلى أمين) يتجر فيه (بجزء من الربح) لأن عائشة أبضعت مال محمد بن
~~أبي بكر - رضي الله عنهم - ولأن الولي نائب عن محجوره في كل ما فيه مصلحته.
# (وله) أي الولي (إبضاعه وهو) أي إبضاعه (دفعه) أي مالهما (إلى من يتجر به
~~والربح كله للمولى عليه و) للولي أيضا (بيعه نسيئا لمليء و) له (قرضه
~~لمصلحته فيهما) بأن يكون الثمن المؤجل أكثر مما يباع به حالا (كحاجة سفر أو
~~خوف عليه) أي على المال (أو غيرهما) فيجوز حينئذ.
# (ولو بلا رهن ولا كفيل به) فعل ذلك (بهما) أي بالرهن والكفيل (أو بأحدهما
~~أولى) من تركه لأنه الاحتياط (فإن تلف) المال، أي ضاع بسبب ترك الرهن
~~والكفيل (لم يضمن) الولي لأن الظاهر السلامة.
# (قال القاضي ومعنى الحظ) في قرض مال الصبي والمجنون (أن يكون للصبي) أو
~~المجنون (مال في بلد فيريد) الولي (نقله إلى بلد آخر فيقرضه) الولي (من رجل
~~في ذلك البلد ليقتضيه بدله، في بلده يقصد) الولي (بذلك حفظه من الغرر) أي
~~المخاطرة (في نقله) أي المال (أو يخاف عليه) أي على المال (الهلاك من نهب
~~أو غرق أو غيرهما أو يكون) المال (مما يتلف بتطاول مدته أو) يكون (حديثه
~~خيرا من قديمه، كالحنطة ونحوها فيقرضه) الولي (خوفا من السوس، أو) خوفا من
~~أن (تنقص قيمته وأشباه ذلك) .
# (وإن لم يكن فيه) أي في قرضه (حظ لم يجز) لوليه قرضه لأنه يشبه التبرع
~~(وإن أراد) الولي (أن يودع ماله) أي مال الصغير أو المجنون (فقرضه لثقة
~~أولى) من إيداعه ms1696 لأنه
# PageV03P449
# أحفظ له.
# (وإن أودعه) للولي (مع إمكان قرضه جاز) له ذلك (ولا ضمان عليه) أي للولي
~~إن تلف لعدم تفريطه (وكل موضع قلنا له) أي للولي (قرضه) بأن رأى فيه
~~المصلحة (فلا يجوز) قرضه (إلا لمليء أمين) لئلا يعرضه للتلف وكذا بيعه نساء
~~(ولا يقرضه الولي) لمروءة ومكافأة (نصا لأنه لا حظ للمولى عليه في ذلك) ولا
~~يقترض وصي ولا حاكم منه شيئا (لنفسه) ، كما لا يشتري من نفسه، ولا يبيع لها
~~للتهمة وظاهره أن الأب له ذلك لعدم التهمة (وله) أي للولي (هبته بعوض) قدر
~~قيمته فأكثر أما بدونها فمحاباة على قياس ما سبق.
# (و) للولي (رهنه عند ثقة لحاجة) وللأب أن يرتهن مالهما لنفسه ولا يجوز
~~ذلك لولي غيره (ولوليهما) أي الصغير والمجنون، أبا كان أو غيره (شراء
~~العقار لهما) من مالهما ليستغل مع بقاء الأصل لهما (و) له أيضا (بناؤه) أي
~~العقار لهما (بما جرت عادة أهل بلده به.
# وفي المغني وغيره نقلا عن الأصحاب: يبنيه بالآجر والطين لا باللبن) لأنه
~~إذا انهدم فسد ورد بأن كل الأماكن لا يقدر فيها على الآجر وإن وجد فبقيمة
~~كثيرة قال فيحمل قول الأصحاب على من عادتهم البناء به، كالعراق ونحوها ولا
~~يصح حمله في حق غيرهم (وإن كان الشراء أحظ من البناء، وهو) أي شراء العقار
~~(ممكن بيقين تقديمه) أي الشراء على البناء لكونه أحظ.
# (وله) أي الولي (شراء الأضحية ليتيم له مال كثير من مال اليتيم) وحمل
~~النص في المغني على يتيم يعقلها لأنه يوم سرور وفرح، ليحصل بذلك جبر قلبه
~~وإلحاقا بمن له أب كالثياب الحسنة مع استحباب التوسعة في هذا اليوم (وتحرم
~~صدقته) أي الولي (بشيء منها) أي الأضحية (وتقدم) في الأضاحي (ومتى كان خلط
~~قوته) أي اليتيم بقوت وليه (أرفق به وألين لعيشه في الخبز وأمكن في حصول
~~الأدم فهو) أي الخلط (أولى) طلبا للرفق قال تعالى {وإن تخالطوهم فإخوانكم}
~~[البقرة: 220] (وإن كان إفراده) أي اليتيم (أرفق به أفرده) الولي،
# مراعاة للمصلحة.
# (ويجوز) للولي ms1697 (تركه) أي اليتيم (في المكتب) ليتعلم ما ينفعه.
# (و) له أيضا (تعليمه الخط والرماية والأدب وما ينفعه، و) له (أداء الأجرة
~~عنه) من ماله لأن ذلك من مصالحه أشبه ثمن مأكوله (و) له (أن يسلمه في صناعة
~~إذا كانت مصلحة، و) له أيضا (مداواته) أي مداواة محجوره لمصلحة.
# (و) له أيضا (حمله ليشهد الجماعة
# PageV03P450
# بأجرة فيهما) أي في المداواة والحمل (بلا إذن حاكم إذا رأى) الولي
~~(المصلحة في ذلك كله) .
# (وله) أي الولي (بيع عقارهما) أي الصغير والمجنون، (لمصلحة، ولو لم يحصل
~~زيادة على ثمن مثله) أي مثل العقار (وأنواع المصلحة كثيرة إما لاحتياج)
~~الصغير والمجنون (إلى نفقة أو كسوة أو قضاء دين) عليهما (أو ما لا بد منه)
~~للصغير والمجنون (وليس له ما تندفع به حاجته، أو يخاف عليه) أي العقار
~~(الهلاك بغرق أو خراب ونحوه، أو يكون في بيعه) أي العقار (غبطة وهي أن يبذل
~~فيه زيادة كثيرة على ثمن مثله ولا يتقيد بالثلث، أو يكون) أي العقار (في
~~مكان لا ينتفع به) لكونه لا غلة فيه لخراب محلته مثلا (أو نفعه قليلا
~~فيبيعه ويشتري له) عقارا (في مكان يكثر نفعه، أو يرى) الولي (شيئا يباع في
~~شرائه غبطة لا يمكنه شراؤه إلا ببيع عقاره وقد تكون داره في مكان يتضرر
~~الغلام بالمقام فيه، كسوء الجوار أو غيره فيبيعها ويشتري له بثمنها دارا
~~يصلح له) أي للمولى عليه (المقام بها وأشباه هذا مما لا ينحصر) فالمعتبر أن
~~يراه مصلحة قال في المبدع: وحاصله أنه لا يباع إلا بثمن المثل فلو نقص منه
~~لم يصح ذكره في المغني والشرح انتهى.
# وفي حواشي ابن نصر الله: وبيع الولي بدون القيمة صحيح على المذهب يعني
~~ويضمن النقص كالوكيل.
# (وإن وصى لأحدهما) أي صغير أو مجنون (بمن يعتق عليه) كأبيه وأخيه (ولا
~~تلزمه) أي المحجور عليه (نفقته لإعسار الموصى له أو غير ذلك) كأن يكون
~~الموصى به قادرا على التكسب.
# (وجب على الولي قبول الوصية) لأنه مصلحة محضة (وإلا) بأن كانت نفقة ms1698 واجبة
~~على المحجور عليه (لم يجز له) أي للولي (قبولها) أي الوصية لعدم المصلحة
~~والهبة في ذلك كالوصية وعلم منه أنه ليس لوليهما شراء من يعتق عليهما مطلقا
~~لأنه تبرع.
# (وللولي أن يأذن للصغيرة أن تلعب بلعب غير مصورة أي بلا رأس وله شراؤها)
~~أي اللعب غير المصورة لمحجورته (من مالها نصا) لأنه لا محظور فيه، بل فيه
~~مصلحة التمرن على ما يطلب منها.
# (و) شراؤه لها (من ماله أولى) ليوفر لها مالها (وتقدم في ستر العورة
~~بعضه) ولوليها أيضا: تجهيزها إذا زوجها بما يليق بها من ثياب وحلي وفرش على
~~العادة لأنه من مصالحها.
# (وإن لم يمكن الولي تخليص حق موليه) من دين أو عين (إلا برفعه إلى وال
~~يظلمه فله) أي الولي (رفعه) أي من عليه الحق لأنه هو الذي جر الظلم إلى
~~نفسه (كما لو لم يمكن رد المغصوب إلا بكلفة عظيمة) فإن للمالك تكليف الغاصب
# PageV03P451
# ذلك، والمؤنة على الغاصب لأنه المتسبب فيؤخذ منه أن الإنسان إن لم يمكنه
~~أخذ حقه إلا برفع من هو عليه لوال يظلمه جاز له رفعه.
### | [فصل من بلغ سفيها واستمر]
# فصل: ومن بلغ سفيها واستمر (أو) بلغ (مجنونا فالنظر) في ماله (لوليه
~~قبله) أي قبل البلوغ: من أب أو وصيه أو الحاكم لما تقدم.
# (وإن فك عنه الحجر) بأن بلغ عاقلا رشيدا (فعاوده السفه) أعيد الحجر عليه
~~(أو جن) بعد بلوغه ورشده (أعيد الحجر عليه) لأن الحكم يدور مع علته (فإن
~~فسق السفيه ولم يبذر لم يحجر عليه) خصوصا على القول بأن الرشد إصلاح المال
~~فقط (ولا يحجر عليهما) أي على من سفه أو جن بعد بلوغه ورشده إلا حاكم (لأن
~~التبذير الذي هو سبب الحجر عليه ثابتا يختلف) فاحتاج إلى الاجتهاد وما
~~احتاج إلى الاجتهاد لم يثبت إلا بحكم الحاكم كالحجر على المفلس وهذا واضح
~~بالنسبة لمن سفه وأما من جن فالجنون قال في المبدع: لا يفتقر إلى الاجتهاد
~~بغير خلاف ومعناه في المغني.
# (ولا ينظر في أموالهما) أي مال ms1699 من سفه أو جن بعد بلوغه ورشده وحجر عليه
~~(إلا الحاكم) لأن الحجر عليهما يفتقر إلى الحاكم، وفكه كذلك فكذا النظر في
~~مالهما (ولا ينفك) الحجر (عنهما إلا بحكمه) لأنه حجر ثبت بحكمه فلم يزل إلا
~~به، كالفلس (والشيخ الكبير إذا اختل عقله حجر عليه بمنزلة المجنون) لعجزه
~~عن التصرف في ماله ونقل المروزي: أرى أن يحجر الابن على الأب إذا أسرف في
~~ماله، بأن يضعه في الفساد، وشراء المغنيات ونحوه.
# (ومن حجر عليه) الحاكم (استحب إظهاره عليه والإشهاد عليه) أي على الحجر
~~عليه (لتجتنب معاملته) وعلم منه أن الإشهاد عليه ليس بشرط لأنه ينتشر أمره
~~لشهرته.
# (وإن رأى الحاكم أن يأمر مناديا ينادي بذلك) أي بالحجر عليه (ليعرفه
~~الناس فعل) أي أمر من ينادي به (ولا يصح تزوجه إلا بإذن وليه) لأنه تصرف
~~يجب به مال فلم يصح بغير إذن وليه كالشراء (إن لم يكن) السفيه (محتاجا
~~إليه) أي إلى التزوج (وإلا) بأن احتاج إليه (صح) التزوج بغير إذنه لأنه إذن
~~مصلحة محضة والنكاح لم يشرع لقصد المال، وسواء احتاجه لمتعة أو خدمة
~~(ويتقيد) السفيه إذا تزوج (بمهر المثل) فلا يزيد عليه، لأن الزيادة تبرع
# PageV03P452
# وليس من أهله.
# (وإن عضله الولي بالزواج) أي منعه منه (استقل) السفيه (به) كما لو لم
~~يمنعه لما تقدم (فلو علم) الولي (أنه) أي السفيه (يطلق) إذا زوجه (اشترى له
~~أمة) يتسرى بها ولا ينفذ عتقه فيها لأنه تبرع أشبه هبته ووقفه والطلاق ليس
~~بإتلاف مال لأن الزوج لا ينفذ بيعه في زوجته ولا تورث عنه إذا مات فليست
~~بمال بخلاف الرقيق وغرم الشاهدان نصف المسمى إذا شهدا بالطلاق قبل الدخول
~~ورجعا بعد حكم الحاكم به، إنما هو لأجل تفويت الاستمتاع بما أوقعا من
~~الحيلولة وإن لم يتلفا مالا (ويأتي تزويج وليه) أي السفيه (له) مفصلا
~~(وينفق عليه) من ماله (ويكسى) من ماله (بالمعروف) ويتولى ذلك وليه.
# (فإن أفسد) السفيه (ذلك) أي نفقته وكسوته (فعل) الولي (به كما تقدم في
~~الصبي والمجنون) فيدفع النفقة ms1700 إليه يوما بيوم فإن أفسدها أطعمه معاينة
~~ويستر عورته فقط في بيت إن لم يمكن تحيل عليه بتهديد ونحوه وإذا خرج للناس
~~ألبسه ثيابه (ويصح تدبيره ووصيته) لأنه لا ضرر عليه فيهما ويأتي (ولا) يصح
~~(عتقه، و) لا (هبته، و) لا (وقفه) لأنه تبرع وليس من أهله، لكن إن كان
~~الوقف معلقا بموته فالظاهر صحته لأنه وصية وفارق عتقه عتق الراهن لأن الحجر
~~على الراهن لحق غيره وينجبر بأخذ قيمته مكانه.
# (وله) أي السفيه (المطالبة بالقصاص) لأنه يستقل بما لا يتعلق بالمال
~~مقصوده (و) له (العفو) عن القصاص (على مال ولا يصح) عفوه عن القصاص (على
~~غير مال) ويأتي في العفو عن القصاص تحريره وإنه يصح.
# (ويصح استيلاده) أي استيلاد السفيه الأمة المملوكة له (وتعتق الأمة
~~المستولدة) له (بموته) لعموم ما يأتي في أمهات الأولاد.
# (وإن أقر) السفيه (بحد) زنا أو شرب أو قذف (أو طلاق زوجته أو خلعها بمال
~~صح) الإقرار والطلاق والخلع لأن مقصودها لا يتعلق بالمال (ويلزمه) أي
~~السفيه (حكمه) أي حكم الإقرار والطلاق والخلع (في الحال) لأنه غير متهم في
~~نفسه والحجر إنما يتعلق بماله.
# (وإن قبض) السفيه (عوض الخلع) أو الطلاق (لم يصح قبضه) لأنه تصرف في مال
~~(فلو أتلفه) أو تلف بيده (لم يضمن) السفيه (ولا تبرأ المرأة بدفعها إليه)
~~أي إلى السفيه عوض الخلع أو الطلاق، كالصغير لعدم أهليته للقبض (ويصح ظهاره
~~وإيلاؤه ولعانه ونفي النسب به) أي باللعان عن السفيه.
# (وإن أقر) السفيه (بما يوجب القصاص) في نفس أو طرف ونحوه (وطلب) المقر له
~~(إقامته كان لربه استيفاؤه) في الحال (فإن عفا) ربه عنه (على
# PageV03P453
# مال صح) العفو.
# (والصواب: أنه لا يجب المال) الذي عفا عليه (في الحال) لأن السفيه والمقر
~~له قد يتواطآن على ذلك بل يجب إذا انفك الحجر عنه (وسقط القصاص) للعفو.
# (وإن أقر) السفيه (بنسب ولد) أو نحوه (صح) إقراره (ولزمته أحكامه: من
~~نفقة وغيرها) كالسكنى والإرث (كنفقة الزوجة) والخادم (ولا يفرق السفيه زكاة
~~ماله بنفسه، بل) يفرقها ms1701 (وليه) كسائر تصرفاته المالية (ولا تصح شركته) أي
~~السفيه (ولا حوالته ولا الحوالة عليه، ولا ضمانه) لغيره (ولا كفالته ببدن
~~إنسان) لأن ذلك تصرف مالي فلم يصح منه كالبيع والشراء.
# (ويصح منه) أي السفيه (نذر كل عبادة بدنية من حج وغيره) كصوم وصلاة لأنه
~~غير محجور عليه في بدنه (لا نذر عبادة مالية) كصدقة وأضحية لأنه تصرف في
~~مال قال في المغني: وكفر بالصيام.
# (وإن أحرم) السفيه (بحج فرض صح) إحرامه به كسائر عباداته (والنفقة من
~~ماله تدفع إلى ثقة ينفق عليه في الطريق) حتى يعود (وإن كان) الحج الذي أحرم
~~به (تطوعا وكانت نفقته في السفر كنفقته في الحضر، أو) كانت نفقته في السفر
~~(أزيد لكن يكتسب) السفيه (الزائد) في سفره (لم يمنعه وليه) من إتمام الحج
~~لأنه وجب بالشروع.
# (ودفع النفقة إلى ثقة) ينفق عليه (كما تقدم) في الفرض (وإلا) بأن كانت
~~نفقة السفر أزيد ولم يكتسبها (فله) أي لوليه (تحليله) من الإحرام بحج النفل
~~لما عليه من الضرر فيه (ويتحلل) السفيه (بالصيام) أي صيام عشرة أيام
~~(كالمعسر) إذا أحصر (وتقدم) ذلك (في كتاب الحج) مفصلا.
# (وإن لزمته) أي السفيه (كفارة يمين أو) لزمته (كفارة غيرها) كقتل وظهار
~~(كفر بالصوم) لأن المال يضره.
# (وإن أعتق أو أطعم) أو كسا (لم يجزه ولم ينفذ) عتقه ونحوه لأنه تصرف مالي
~~فلم يصح منه (فإن فك عنه الحجر قبل تكفيره كفر بما يكفر به الرشيد) على ما
~~يأتي تفصيله وتقدم ما فيه (لا إن فك) حجره (بعد التكفير) فلا يعيد الكفارة
~~لأنه فعل ما كان واجبا عليه، كمن صلى بالتيمم ثم وجد الماء (وإن أقر)
~~السفيه (بمال صح) إقراره (ولم يلزمه) ما أقر به (في حال حجره) بل يتبع به
~~بعده لكن إن علم الولي صحة ما أقر به السفيه كدين جناية ونحوه لزمه أداؤه
~~ذكره في الشرح والوجيز (وحكم تصرف ولي السفيه كحكم تصرف ولي الصغير
~~والمجنون) على ما سلف لأن ولايته على السفيه لحظه أشبه ولي الصبي.
# PageV03P454
### | [فصل للولي ms1702 المحتاج غير الحاكم وأمينه أن يأكل من مال المولى عليه]
# (فصل: وللولي المحتاج غير الحاكم وأمينه أن يأكل من مال المولى عليه)
~~لقوله تعالى {ومن كان فقيرا فليأكل بالمعروف} [النساء: 6] وروى عمرو بن
~~شعيب عن أبيه عن جده «أن رجلا أتى النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: إني
~~فقير وليس لي شيء ولي يتيم فقال كل من مال يتيمك غير مسرف» رواه أبو بكر
~~(الأقل من أجرة مثله، أو قدر كفايته) لأنه يستحقه بالعمل والحاجة جميعا فلم
~~يجز أن يأخذ إلا ما وجدا فيه.
# (ولو لم يقدره حاكم) وأما الحاكم وأمينه فلا يأكلان شيئا لأنهما يستغنيان
~~بمالهما في بيت المال كما يأتي (ولا يلزمه) أي الولي (عوضه) أي ما أكله
~~(إذا أيسر) لأن ذلك جعل عوضا له عن عمله فلم يلزمه عوضه، كالأجير والمضارب
~~ولأنه تعالى أمر بالأكل ولم يذكر عوضا (وإن كان) الولي (غنيا لم يجز له
~~ذلك) أي الأكل من مال المولى عليه وقوله تعالى {ومن كان غنيا فليستعفف}
~~[النساء: 6] (إذا لم يكن أبا) لما يأتي: أن الأب له أن يتملك من مال ولده
~~ما شاء.
# (فإن فرض) أي قدر (للولي الحاكم شيئا جاز له أخذه مجانا) فلا يغرم بدله
~~بعد (ولو مع غناه) وللحاكم الفرض، حيث رأى فيه مصلحة.
# (ولا يقرأ) الولي ولا غيره (في مصحف اليتيم إن كان) ذلك (يخلقه) أي يبلي
~~المصحف، لما فيه من الضرر عليه (ويأكل ناظر وقف بمعروف نصا إذا لم يشترط
~~الواقف له شيئا) لأنه يساوي الوصي معنى وحكما.
# (وظاهره) أن الناظر يأكل بالمعروف (ولو لم يكن محتاجا قاله في القواعد
~~وقال الشيخ له) أي الناظر (أخذ أجرة عمله مع فقره) قال في المبدع: قال
~~الشيخ تقي الدين: لا يقدم بمعلومه بلا شرط إلا أن يأخذ أجرة عمله مع فقره
~~كوصي اليتيم (والوكيل في) تفريق (الصدقة لا يأكل منها شيئا لأجل العمل)
~~لأنه يمكنه موافقة الموكل على الأجرة، بخلاف الوصي أشار إليه القاضي ولا
~~يأكل أيضا لفقره، ولو كان محتاجا لأنه ms1703 منفذ.
# (ومتى زال الحجر) عن الصغير أو المجنون أو السفيه (فادعى)
# PageV03P455
# أحدهم (على الولي تعديا) في ماله (أو) ادعى (ما يوجب ضمانا) من نحو تفريط
~~أو محاباة أو تبرع.
# (ونحوه بلا بينة فقول ولي) لأنه أمين كالمودع (حتى في قدر نفقة عليه، و)
~~قدر (كسوة أو) قدر نفقة وكسوة (على ماله) أي مال المحجور من رقيق وبهائم
~~وكذا يقبل قوله في قدر النفقة على من تلزمه نفقته من زوجة وقريب (أو) قدر
~~نفقة على (عقاره) إن أنفق عليه في عمارة (بالمعروف من ماله) أي مال الولي،
~~ليرجع على المحجور عليه وظاهره: لا تقبل دعواه اقتراضا عليه لأنه خلاف
~~الظاهر (ما لم يعلم كذبه) أي الولي، بأن كذب الحس دعواه (أو تخالفه عادة
~~وعرف) فلا يقبل قوله، لمخالفته الظاهر.
# (لكن لو قال الوصي: أنفقت عليك ثلاث سنين وقال اليتيم: بل مات أبي منذ
~~سنتين وأنفقت علي من أوان موته فقول اليتيم) بيمينه لأن الأصل موافقته
~~(ويقبل قول ولي أيضا في وجود ضرورة وغبطة ومصلحة) اقتضت بيع عقار المحجور
~~فعلم منه أنه لا يعتبر ثبوت ذلك عند الحاكم لكنه أحوط، دفعا للتهمة.
# (و) يقبل قول ولي أيضا في (تلف) مال المحجور أو بعضه لأنه أمين (و) حيث
~~قلنا: القول قول ولي فإنه (يحلف) لاحتمال قول اليتيم (غير حاكم) فلا يحلف
~~مطلقا لعدم التهمة.
# (ويقبل قوله) أي الولي (في دفع المال إليه بعد) بلوغه، و (رشده وعقله، إن
~~كان) الولي (متبرعا) لأنه أمين أشبه المودع (وإلا) يكن الولي متبرعا بل
~~بأجرة (فلا) يقبل قوله في دفعه المال إليه بل قول اليتيم لأن الولي قبض
~~المال لحظه فلم تقبل دعواه الرد كالمرتهن والمستعير.
# (وليس لزوج حجر على امرأته الرشيدة في تبرع بشيء من مالها، ولو زاد)
~~تبرعها (على الثلث) لقوله تعالى {فإن آنستم منهم رشدا فادفعوا إليهم
~~أموالهم} [النساء: 6] وهي ظاهرة في فك الحجر عنهن وإطلاقهن في التصرف وقوله
~~- صلى الله عليه وسلم - «يا معشر النساء تصدقن ولو من حليكن» وكن يتصدقن
~~ويقبل منهن ms1704 ولم يستفصل وقياسها على المريض فاسد لأن المرض سبب يفضي إلى
~~وصول المال إليهم بالميراث، والزوجية إنما تجعله من أهل الميراث فهي أحد
~~وصفي العلة فلا يثبت الحكم بمجردها، كما لا
# PageV03P456
# يثبت لها الحجر على زوجها وليس لحاكم حجر على مقتر على نفسه وعياله وقال
~~الأزجي: بلى أي لا يمنع من عقوده ولا يكف عن التصرف في ماله لكن ينفق عليه
~~جبرا بالمعروف من ماله.
### | [فصل لولي مميز ذكرا كان أو أنثى ولسيد عبد مميز أو بالغ الإذن لهما في التجارة]
# (فصل: لولي مميز ذكرا كان أو أنثى) (و) ل (سيد عبد) مميز أو بالغ (الإذن
~~لهما في التجارة) لقوله عز وجل {وابتلوا اليتامى} [النساء: 6] أي اختبروهم
~~لتعلموا رشدهم وإنما يتحقق ذلك بتفويض الأمر إليهم من البيع والشراء ونحوه
~~ولأن المميز عاقل محجور عليه فصح تصرفه بإذن وليه كالعبد الكبير فلو تصرف
~~بلا إذن لم يصح (فينفك عنهما) أي عن المميز والعبد (الحجر فيما أذن) الولي
~~أو السيد (لهما فيه فقط) فإذا أذن لهما في التجارة في مائة لم يصح تصرفهما
~~فيما زاد عليها (و) ينفك عنهما الحجر أيضا (في النوع الذي أمرا به) أي بأن
~~يتجرا فيه (فقط) لأنهما يتصرفان بالإذن من جهة آدمي فوجب أن يتقيدا بما أذن
~~لهما فيه، كوكيل ووصي في نوع من التصرفات قال في الفروع.
# (وظاهر كلامهم: أنه) أي المأذون في التجارة من مميز وعبد (كمضارب في
~~البيع نسيئة ونحوه) كالبيع بعرض، لا كوكيل لأن الغرض هنا الربح كالمضاربة
~~ولو كان العبد مشتركا لم يصح تصرفه إلا بإذن الجميع لأن التصرف يقع بمجموع
~~العبد.
# (وإن أذن) الولي أو السيد (له) أي للمميز أو العبد (أن يشتري في ذمته
~~جاز) له الشراء في ذمته، عملا بالإذن (ويصح إقرارهما) أي المميز والعبد
~~(بقدر ما أذن لهما فيه) لأن الحجر انفك عنهما فيه ويأتي في الإقرار بأتم من
~~هذا (وليس لأحد منهما أن يوكل فيما يتولى مثله) من العمل (بنفسه) إذا لم
~~يعجزه لأنهما يتصرفان بالإذن فاختصا ms1705 بما أذن لهما فيه كالوكيل.
# (وإن أذن) الولي أو السيد (له) أي للمميز أو العبد (في جميع أنواع
~~التجارة لم يجز أن يؤجر نفسه، ولا) أن (يتوكل لغيره، ولو لم يقيد) الولي أو
~~السيد (عليه) لأنه عقد على نفسه فلا يملكه إلا بإذن، كبيع نفسه وتزويجه
~~ولأن ذلك يشغله عن التجارة المقصودة بالإذن وفي إيجار عبيده وبهائمه خلاف
~~في الانتصار قال في تصحيح الفروع: الصواب الجواز، إن رآه مصلحة، وإلا فلا.
# (وإن وكل) المميز أو العبد
# PageV03P457
# المأذون (فكوكيل) يصح فيما يعجزه وفيما لا يتولى مثله بنفسه فقط (ومتى
~~عزل سيد قنه) المأذون (انعزل وكيله) أي وكيل القن، كوكيل وكيل مضارب لأنه
~~متصرف لغيره بإذنه وتوكيله فرع إذنه فإذا بطل الإذن بطل ما هو مبني عليه،
~~بخلاف وكيل صبي ومكاتب وراهن أذنه مرتهن في بيع رهن فإذا وكلوا وبطل الإذن
~~لم تبطل الوكالة لأن كلا منهم متصرف في مال نفسه فلم ينعزل وكيله بتغير
~~الحال لكن لا يتصرف الوكيل في حال المنع لموكله (والمجنون والطفل دون
~~التمييز لا يصح تصرفهما بإذن ولا غيره) لعدم الاعتداد بقولهما.
# (ويصح شراء العبد من يعتق على سيده لرحم أو غيره) كتعليق، بأن قال السيد
~~لعبد إن اشتريتك فأنت حر فاشتراه مأذونه قلت: الظاهر أنه ليس له شراء من
~~اعترف سيده بحريته لأنه افتداء وتبرع فلا يملكه (و) للعبد المأذون أيضا
~~(شراء امرأة سيده و) له أيضا شراء (زوج صاحبة المال وينفسخ نكاحها) لما
~~يأتي من أنه متى ملك أحد الزوجين الآخر أو بعضه انفسخ النكاح.
# (وإن رآه) أي العبد (سيده) يتجر فلم ينهه لم يصر مأذونا له (أو) رأى
~~المميز (وليه يتجر لم ينهه لم يصر مأذونا له) لأنه تصرف يفتقر إلى الإذن
~~فلم يقم السكوت مقامه، كما لو تصرف أحد الراهنين في الرهن والآخر ساكت،
~~وكتصرف الأجانب.
# (وإذا تصرف) المميز أو العبد (غير المأذون له ببيع أو شراء بعين المال،
~~أو في ذمته، أو) تصرف (بقرض لم يصح) التصرف لأنه محجور عليه كالسفيه (ثم ms1706 إن
~~وجد ما أخذه) المميز أو العبد (من مبيع أو غيره فلربه أخذه منه) أي من
~~العبد أو المميز.
# (و) له أخذه أيضا (من السيد) أو الولي (إن كان بيده و) له أخذه (حيث كان)
~~لفساد العقد.
# (فإن تلف) ما أخذه المميز والعبد بنحو بيع (في يد السيد أو غيره رجع
~~عليه) مالكه (بذلك) أي ببدل ماله لأنه تلف في يده بغير حق (وإن شاء) المالك
~~(كان) ما تلف بيد السيد (متعلقا برقبة العبد) لأنه الذي أحال بينه وبين
~~ماله فعلى هذا يخير المالك بين أن يرجع على السيد أو العبد قاله في المغني
~~والشرح والتلخيص.
# (وإن أهلكه العبد) أي أهلك ما قبضه ببيع أو غيره بغير إذن سيده (تعلق)
~~البدل (برقبته يفديه سيده، أو يسلمه) لمستحق البدل أو يبيعه (إن لم يعتقه
~~فإن أعتقه لزم السيد الذي) كان عليه قبل العتق (وهو أقل الأمرين من قيمته
~~أو البدل و) لا (يلزم السيد) أرش الجناية كله، إذا كان أكثر من قيمته (كما
~~لو لم يعتقه) ، فإذا تعلق برقبته مائة وقيمته خمسون فأعتقه سيده لم يلزمه
~~سوى الخمسين لأنه لم يفت إلا الخمسين.
# (ويضمنه)
# PageV03P458
# أي ما قبضه العبد ببيع وقرض ونحوه (بمثله، إن كان مثليا، وإلا بقيمته)
~~لأنه مقبوض بعقد فاسد وأما ما قبضه المميز غير المأذون وأتلفه أو تلف بيده
~~فغير مضمون عليه وتقدم.
# (ويتعلق دين مأذون له في التجارة بذمة سيده بالغا ما بلغ) لأنه غر الناس
~~بمعاملته (وحكم ما استدانه) العبد المأذون (أو اقترضه بإذن السيد حكم ما
~~استدانه للتجارة بإذنه) فيتعلق بذمة السيد، ولو زاد على قيمة العبد.
# (ويبطل الإذن بالحجر على سيده) لسفه أو فلس (و) ب (موته وجنونه المطبق)
~~بفتح الباء وبسائر ما يبطل الوكالة لأن إذنه له كالوكالة يبطل بما يبطلها
~~(وتتعلق أروش جناياته) أي العبد (وقيم متلفاته برقبته، سواء كان مأذونا له)
~~في التجارة (أو لا) إذ الإذن في التجارة لا يتضمن الإذن في الجنايات
~~والإتلافات.
# (و) حيث قلنا يتعلق المأذون بذمة سيده ms1707 ف (لا فرق فيما لزمه من الدين بين
~~أن يكون) لزمه (في التجارة المأذون) له (فيها أو) لزمه (فيما لم يؤذن له
~~فيه مثل أن يأذن له في التجارة في البر فيتجر في غيره) أو يستدين لغير ذلك
~~(لأنه) أي إذنه في التجارة له (لا ينفك عن التغرير، إذ يظن الناس أنه مأذون
~~له في ذلك أيضا) فيعاملونه.
# (وإذا باع السيد عبده المأذون له شيئا) أو اشتراه منه (لم يصح) لأن العبد
~~وما بيده ملك للسيد وليس له أن يسافر بلا إذن سيده بخلاف المضارب والمكاتب
~~لأن ملك السيد في رقبته وماله أقوى ذكره المجد.
# (وإذا ثبت عليه) أي العبد (دين أو أرش جناية ثم ملكه من له الدين أو
~~الأرش) بغير شراء (سقط عنه ذلك) الدين أو الأرش، لعدم البدل عن الرقبة الذي
~~يتحول إليه الدين وإن ملكه بشراء فإن كان الدين متعلقا بذمته سقط أيضا لأن
~~السيد لا يثبت له الدين في ذمة مملوكه وإن كان متعلقا برقبته تحول إلى ثمنه
~~لأنه بدله، فيقوم مقامه.
# (وإن حجر) السيد (عليه) أي على العبد المأذون (وفي يده مال) فأقر به لم
~~يصح إقراره لحق السيد (ثم) إن (أذن) السيد (له فأقر) المأذون (به) أي
~~بالمال الذي بيده (صح) إقراره لأن المانع من صحة إقراره الحجر عليه، وقد
~~زال ولأن تصرفه صحيح فصح إقراره كالحر.
# (ولا يملك عبد) ولا أمة غير مكاتب ومكاتبة (بتمليك، ولا غيره) لأنه مال
~~فلا يملك المال (وتقدم) ذلك (في كتاب الزكاة) مفصلا (وما كسب) عبد (غير
~~مكاتب) من مباح أو قبله من نحو هبة (فلسيده) قال في المبدع: ولا يصح قبول
~~سيده عنه
# PageV03P459
# مطلقا (وله) أي لمن يريد بيعا أو شراء ونحوه (معاملة عبد ولو لم يثبت
~~كونه مأذونا له) لأن الأصل صحة التصرف.
# (ومن وجد بما اشتراه من قن عيبا) فأراد رده على القن (فقال: أنا غير
~~مأذون لي في التجارة لم يقبل) منه لأنه إنما أراد أن يدفع عن نفسه ولو صدقه
~~سيده ونقل ms1708 مهنا فيمن قدم ومعه متاع يبيعه، فاشتراه الناس منه فقال: أنا غير
~~مأذون لي في التجارة قال هو عليه في ثمنه، مأذونا له أو غير مأذون وقال
~~الشيخ تقي الدين: إن علم السيد بتصرفه لم يقبل ولو قدر صدقه فتسليطه عدوان
~~منه فيضمنه.
# (ولا يعامل صغير) لم يعلم أنه مأذون له (إلا في مثل ما يعامل مثله) لأن
~~الأصل عدم الإذن وتقدم في البيع: يصح تصرفه في اليسير (ولا يبطل إذن) السيد
~~لعبده في التجارة (بإباق وتدبير وإيلاد وكتابة وحرية وأسر، وحبس بدين وغصب)
~~لأن ذلك لا يمنع ابتداء الإذن له في التجارة فلا يمنع استدامة.
# (ولا يصح تبرع مأذون له بدراهم و) لا ب (كسوة ثياب ونحوها) كفرس وحمار،
~~لأن ذلك ليس من التجارة ولا يحتاج إليه كغير المأذون له وظاهره: ولو قل
~~قاله في المبدع.
# (ويجوز له) أي للمأذون له (هدية مأكول وإعارة دابة وعمل دعوة ونحوه)
~~كإعارة ثوبه (بلا إسراف) لأنه - صلى الله عليه وسلم - «كان يجيب دعوة
~~المملوك» ولأنه مما جرت به عادة التجار فيما بينهم فيدخل في عموم الإذن:
~~وقال في النهاية: الأظهر أنه لا يجوز، لأنه تبرع بمال مولاه فلم يجز
~~كنكاحه، وكمكاتب في الأصح.
# (ول) قن (غير مأذون له صدقة) من قوته (برغيف ونحوه، إذا لم يضر به) لأنه
~~مما جرت العادة بالمسامحة فيه (وللمرأة الصدقة من بيت زوجها بغير إذنه بنحو
~~ذلك) أي الرغيف لحديث عائشة ترفعه «إذا أنفقت المرأة من طعام زوجها غير
~~مفسدة كان لها أجرها بما أنفقت ولزوجها أجر ما كسب وللخازن مثل ذلك لا ينقص
~~بعضهم من أجر بعض شيئا» متفق عليه ولم تذكر إذنا إذ العادة السماح وطيب
~~النفس به (إلا أن يمنعها) الزوج من ذلك (أو يكون) الزوج (بخيلا فتشك في
~~رضاه فيحرم) عليها الصدقة بشيء من ماله (فيهما) أي فيما إذا منعها أو كان
~~بخيلا فشكت في رضاه وكذا إذا اضطرب عرف وشكت في رضاه (كصدقة الرجل بطعام
~~المرأة) فيحرم بغير إذنها لأن العادة لم ms1709 تجر به (فإن كان في بيت الرجل من
~~يقوم مقام امرأته، كجاريته وأخته وغلامه المتصرف في بيت سيده وطعامه فهو
# PageV03P460
# كزوجته) يجوز له الصدقة بنحو رغيف من ماله، ما لم يمنع أو يكن بخيلا، أو
~~يضطرب عرف ويشك في رضاه (وإن كانت المرأة ممنوعة من التصرف في بيت زوجها
~~كالتي يطعمها بالفرض ولا يمكنها من طعامه فهو كما لو منعها) من الصدقة
~~(بالقول) عملا بدلالة الحال فلا تتصدق من ماله بشيء.
### | [باب الوكالة]
# (الوكالة) بفتح الواو وكسرها اسم مصدر بمعنى التوكيل (وهي) لغة: التفويض
~~يقال: وكلت أمري إلى الله أي فوضته إليه واكتفيت به وقد تطلق ويراد بها
~~الحفظ ومنه قوله تعالى {وما أنت عليهم بوكيل} [الأنعام: 107] وشرعا
~~(استنابة جائز التصرف مثله) أي جائز التصرف، ذكرين كانا أو أنثيين أو
~~مختلفين (فيما تدخله النيابة) من حقوق الله تعالى وحقوق الآدميين ويأتي
~~تفصيله وهذا التعريف باعتبار الغالب، أو المراد: جائز التصرف في ذلك الفعل
~~الذي وكل فيه وإن لم يكن مطلق التصرف فلا يرد صحة توكيل نحو عبد فيما لا
~~يتعلق بالمال مقصوده وهي جائزة إجماعا وقوله تعالى {فابعثوا أحدكم بورقكم}
~~[الكهف: 19]- الآية وفعله - صلى الله عليه وسلم - فقد وكل عمرو بن الجعد في
~~شراء الشاة، وأبا رافع في تزوج ميمونة وعمرو بن أمية الضمري في تزوج أم
~~حبيبة.
# (وتصح) الوكالة، أي إيجابها (بكل قول يدل على الإذن) في التصرف (كوكلتك
~~أو فوضت إليك) في كذا (أو أذنت لك فيه، أو بعه، أو أعتقه، أو كاتبه ونحو
~~ذلك) كأقمتك مقامي، أو جعلتك نائبا عني لأنه لفظ دال على الإذن فصح كلفظها
~~الصريح قال في الفروع: ودل كلام القاضي على انعقادها بفعل دال، كبيع وهو
~~ظاهر كلام الشيخ فيمن دفع ثوبه إلى قصار أو خياط وهو أظهر كالقبول انتهى
~~(و) يصح قبول الوكالة ب (كل قول أو فعل من الوكيل يدل على
# PageV03P461
# القبول) لأن وكلاء النبي - صلى الله عليه وسلم - لم ينقل عنهم سوى امتثال
~~أوامره ولأنه إذن في التصرف فجاز قبوله ms1710 بالفعل، كأكل الطعام.
# (ولو لم يعلم) الوكيل (بها) أي بالوكالة له، مثل أن وكله في بيع داره ولم
~~يعلم الوكيل فباعها نفذ بيعه لأن الاعتبار في العقود بما في نفس الأمر
~~وتقدم في البيع.
# (ويصح قبولها) أي الوكالة (على الفور والتراخي، بأن يوكله في بيع شيء
~~فيبيعه بعد سنة أو يبلغه أنه وكله منذ شهر فيقول: قبلت) لأن قبول وكلائه -
~~صلى الله عليه وسلم - كان بفعلهم وكان متراخيا عن توكيله إياهم ولأنه إذن
~~في التصرف، والإذن قائم ما لم يرجع عنه أشبه الإباحة (وكذا سائر العقود
~~الجائزة، كشركة ومضاربة ومساقاة ونحوها) كالمزارعة (في أن القبول يصح
~~بالفعل) فورا ومتراخيا لما سبق.
# (ولو أبى الوكيل أن يقبل) الوكالة (فكعزله نفسه) كالموصى له إذا لم يقبل
~~الوصية ولم يردها يحكم عليه بالرد وعلى قياس ذلك باقي العقود الجائزة.
# (ويعتبر) لصحة الوكالة (تعيين وكيل) فلو قال: وكلت أحد هذين لم تصح
~~للجهالة و.
# (قال في الانتصار: فلو وكل زيدا وهو لا يعرفه) لم تصح لوقوع الاشتراك في
~~العلم فلا بد من معرفة المقصود، إما بنسبة، أو إشارة إليه أو نحو ذلك مما
~~يعينه (أو لم يعرف الوكيل موكله) بأن قيل له: وكلك زيد ولم ينسب له، ولم
~~يذكر له من وصفه أو شهرته ما يميزه (لم يصح) ذلك للجهالة.
# (وتصح) الوكالة (مؤقتة) كأنت وكيلي شهرا (و) تصح أيضا (معلقة بشرط نحو
~~إذا قدم الحاج فافعل كذا، أو إذا جاء الشتاء فاشتر لنا كذا، أو إذا طلب
~~أهلي منك شيئا فادفعه إليهم وإذا دخل رمضان فقد وكلتك في كذا، أو فأنت
~~وكيلي ونحوه) كوصية وإباحة أكل وقضاء وإمارة.
# (ولا يصح التوكيل في شيء) من بيع أو عتق أو طلاق ونحوها (إلا ممن يصح
~~تصرفه فيه) أي في ذلك الذي وكل فيه (لنفسه) لأن من لا يصح تصرفه بنفسه
~~فنائبه أولى (سوى توكيل أعمى ونحوه) كغائب (في عقد) نحو بيع أو إجارة على
~~(ما يحتاج إلى رؤية) لأن منعه من التصرف لعجزه عن العلم بالمبيع ms1711 لا لمعنى
~~فيه (وتقدم) ذلك (في البيع، ومثله) ، أي مثل التوكيل فيما ذكر (التوكل) فلا
~~يصح أن يتوكل في شيء من لا يصح منه لنفسه (سوى توكل حر واجد الطول) أو غير
~~خائف العنت (في قبول نكاح أمة لمن تباح له) الأمة من عبد أو حر عادم الطول
~~خائف العنت.
# (و) سوى (توكل غني في قبض زكاة) أو
# PageV03P462
# كفارة أو نذر (لفقير، و) سوى (قبول نكاح أخته ونحوها) كعمته (من أبيه) أو
~~جده ونحوه (الأجنبي) لأن المنع منه لنفسه إنما هو على سبيل التنزيه لا
~~لمعنى فيه يقتضي منع التوكل.
# ولو وكل الزوج الولي في القبول صح ويتولى طرفي العقد ويأتي في النكاح (و)
~~سوى (طلاق امرأة نفسها و) طلاقها (غيرها) من ضرة أو غيرها (بالوكالة فيصح
~~فيهن) لأنها لما ملكت طلاق نفسها بجعله إليها ملكت طلاق غيرها.
# (ولا يصح) أن يوكل (في بيع ما سيملكه، ولا) في (طلاق من يتزوجها) لأن
~~الموكل لا يملكه حين التوكيل وإن قال: إن تزوجت فلانة فقد وكلتك في طلاقها
~~لم يصح، بخلاف إن اشتريت فلانا فقد وكلتك في عتقه لصحة تعليق العتق على
~~الملك بخلاف تعليق طلاق المرأة على نكاحها.
# (ولا) يصح (توكيل العبد، و) لا (السفيه في غير ما لهما فعله) من نحو
~~طلاق، وكل ما لا يتعلق بالمال مقصوده (وتصح وكالة المميز بإذن وليه) في كل
~~تصرف لا يعتبر له البلوغ (كتصرفه) أي المميز (بإذنه) أي الولي فإنه صحيح
~~وتقدم وأما توكيله في نحو إيجاب النكاح فلا يصح، لما مر ويأتي في النكاح
~~ويصح توكيله في الطلاق بغير إذن وليه إذا عقله لصحته منه ويأتي في الطلاق.
# (ويصح التوكيل في كل حق آدمي من العقود) لأنه - صلى الله عليه وسلم - وكل
~~في الشراء والنكاح، وسائر العقود، كالإجارة والقرض، والمضاربة، والإبراء في
~~معناه.
# (و) من (الفسوخ) لأن الحاجة تدعو إلى ذلك أشبه البيع (حاضرا كان الموكل
~~أو غائبا) صحيحا كان أو مريضا.
# (ولو) كان التوكيل في خصومة (بغير رضا الخصم، حتى في ms1712 صلح وإقرار) فيصح
~~التوكيل فيهما، كغيرهما وصفة التوكيل في الإقرار: أن يقول له: وكلتك في
~~الإقرار، فلو قال له: أقر عني لم يكن ذلك وكالة ذكره المجد.
# (ولا بد من تعيين) الموكل (ما يقر به) وكيله عنه (وإلا) بأن قال: وكلتك
~~في الإقرار لزيد بمال أو شيء، فأقر كذلك (رجع في تفسيره إلى، الموكل) لأنه
~~أعلم بما عليه.
# (ولو أذن له أن يتصدق بمال) من دراهم أو غيرها (لم يجز له أن يأخذ منه)
~~الوكيل (لنفسه) صدقة (إذا كان من أهل الصدقة، ولا) شيئا (لأجل العمل) لأن
~~إطلاق لفظ الموكل ينصرف إلى دفعه إلى غيره وهل يجوز له أن يدفع منه لوالده
~~وولده وزوجته؟ فيه وجهان، أولهما: جوازه، لدخولهم في عموم لفظه، قاله في
~~المغني.
# (وتقدم في الحجر) موضحا وكذا لو وصى إليه
# PageV03P463
# بتفريق ثلثه على قوم وهو منهم أو دفع إليه مالا وأمره بتفريقه على من
~~يريد، أو دفعه إلى من شاء قاله في المغني.
# (ويصح) التوكيل (في عتق وإبراء ولو) كان التوكيل (لغريمه) في الإبراء.
# (و) ل (عبده) في العتق (ويملكانه) أي يملك الغريم الإبراء والعبد العتق
~~(لأنفسهما بالوكالة الخاصة) بأن وكله غريمه في إبراء نفسه، أو وكل عبده في
~~إعتاق نفسه و (لا) يملكان ذلك بالوكالة (العامة) ومثلهما الطلاق (فلو وكل)
~~السيد (العبد في إعتاق عبيده، أو) وكل الزوج (امرأته في طلاق نسائه لم يملك
~~العبد إعتاق نفسه، ولا المرأة طلاق نفسها) لأن ذلك ينصرف بإطلاقه إلى
~~التصرف في غيره.
# (وإن وكله) رب الدين (في إبراء غرمائه لم يكن له) أي الوكيل (أن يبرئ
~~نفسه كما لو وكله في حبسهم) أي الغرماء (لم يملك حبس نفسه) لما سبق (ويصح)
~~التوكيل (في طلاق ورجعة، وحوالة ورهن، وضمان وكفالة، وشركة، الوديعة
~~ومضاربة، وجعالة، ومساقاة) ومزارعة (وإجارة وقرض وصلح، وهبة وصدقة ووصية
~~وكتابة، وتدبير وإيقاف، وقسمة وحكومة) بأن يوكل القاضي من يحكم بين الخصمين
~~على ما يأتي تفصيله.
# (و) يصح التوكيل أيضا في (إثبات حق ومحاكمة فيه) أي مخاصمة في ms1713 إثبات
~~الحق، بأن يوكل المدعى عليه من يجيب عنه (و) يصح التوكيل أيضا في (تملك
~~مباحات من صيد وحشيش ونحوهما) كحطب وإحياء موات لأنه تملك مال بسبب لا
~~يتعين عليه فجاز كالابتياع، بخلاف الالتقاط لأن المغلب فيه الائتمان (سوى
~~ظهار ولعان، وأيمان، ونذور، وإيلاء وقسامة، وقسم بين زوجات، وشهادة
~~والتقاط) لقطة أو لقيط (واغتنام، ومعصية وجزية، ورضاع، ونحوه مما لا تدخله
~~النيابة) فلا تصح الوكالة فيه، لعدم قبول النيابة.
# (وله أن يوكل من يقبل له النكاح، لكن يشترط لصحة عقده) أي الوكيل (تسمية
~~الموكل في صلب العقد فيقول) الولي: زوجت موكلك فلانا أو زوجت فلانا -
~~وينسبه فلانة ويقول الوكيل (قبلت هذا النكاح لفلان) بن فلان (أو لموكلي
~~فلان فإن قال) الوكيل (قبلت هذا النكاح ونوى أنه قبله لموكله ولم يذكره) في
~~العقد (لم يصح) النكاح ويأتي في النكاح بأوضح من هذا (وله أن يوكل من يزوج
~~وليته ولو) كان الولي (غير مجبر) قبل إذنها له في التزويج (لأن ولايته
~~ثابتة بالشرع من غير جهة المرأة) لأنها لا تملك عزله.
# (والذي يعتبر إذنها فيه: هو التزويج،
# PageV03P464
# وهو) أي التزويج (غير ما يوكل فيه) الولي ولهذا يعتبر إذن غير مجبرة
~~لوكيل بعد، الوكالة وإن كانت أذنت لوليها قبل (ويأتي) ذلك (في أركان
~~النكاح) مفصلا.
# ومحل صحة توكيل الزوج في القبول (إذا كان الوكيل ممن يصح منه ذلك) أي
~~قبول النكاح (لنفسه) كالحر البالغ ولو فاسقا، بخلاف المميز والعبد (و) محل
~~صحة توكيل الولي في الإيجاب: إذا كان الوكيل ممن يصح منه إيجابه (لموليته)
~~بخلاف فاسق وغير مكلف، ومن لا يعرف الكفء ومصالح النكاح ونحوهم (إلا توكل
~~حر واجد الطول في قبول نكاح أمة لمن يتاح له) الأمة (فيصح كما تقدم) قريبا.
# (وتصح) الوكالة أيضا (في كل حق لله تعالى تدخله النيابة من العبادات
~~وكتفرقة صدقة وزكاة ونذر وكفارة) لأنه - صلى الله عليه وسلم - «كان يبعث
~~عماله بقبض الصدقات وتفريقها» وحديث معاذ شاهد بذلك (وحج وعمرة) نفلا مطلقا
~~أو فرضا من نحو معضوب ms1714 وتقدم في الحج (وركعتا طواف تدخل تبعا لهما) أي للحج
~~والعمرة (بخلاف عبادة بدنية محضة كصلاة وصوم وطهارة من حدث) أصغر أو أكبر.
# (ونحوه) كاعتكاف (فلا تصح) الوكالة فيها لأنها تتعلق ببدن من هي عليه
~~وعلم من قوله: من حدث أنه تصح الوكالة في تطهير البدن والثوب من النجاسة
~~ويصح أيضا أن ينوي رفع الحدث ويستنيب من يصب له الماء أو يغسل له أعضاءه
~~وتقدم (والصوم) ونحوه (المنذور يفعل عن الميت) أداء لما وجب عليه.
# (وليس ذلك بوكالة) لأن الميت لم يستنب الولي بذلك وإنما أمره الشرع به
~~إبراء لذمة الميت والحاصل: أن الحقوق ثلاثة أنواع نوع تصح الوكالة فيه
~~مطلقا وهو ما تدخله النيابة من حقوق الله تعالى وحقوق الآدمي ونوع لا تصح
~~الوكالة فيه مطلقا، كالصلاة والظهار ونوع تصح فيه مع العجز دون القدرة، كحج
~~فرض وعمرته.
# (ويصح قوله) أي قول مكلف رشيد لمثله (أخرج زكاة مالي) وبينها له (من
~~مالك) لأنه اقتراض من مال الوكيل، وتوكيل في إخراجه (ويصح) التوكيل (في
~~إثبات الحدود، و) في (استيفائها) ممن وجبت عليه لقوله - صلى الله عليه وسلم
~~- «واغد يا أنيس إلى امرأة هذا فإن اعترفت فارجمها فاعترفت فأمر بها فرجمت»
~~متفق عليه فقد وكله في الإثبات والاستيفاء جميعا.
# (وله) أي للوكيل (استيفاء) ما وكل فيه (بحضرة موكله وغيبته) لعموم الأدلة
~~ولأن ما جاز استيفاؤه في حضرة الموكل جاز في غيبته كسائر الحقوق (ولو) كان
# PageV03P465
# الاستيفاء (في قصاص وحد قذف) لأن احتمال العفو بعيد والظاهر أنه لو عفا
~~لأعلم وكيله.
# (والأولى) الاستيفاء (بحضوره) أي الموكل (فيهما) أي في القصاص وحد القذف
~~لأن العفو مندوب إليه فإذا حضر احتمل أن يرحمه فيعفو.
# (وليس لوكيل توكيل فيما يتولى مثله بنفسه إلا بإذن موكل) لأنه لم يأذن له
~~في التوكيل ولا تضمنه إذنه لكونه يتولى مثله ولأنه استئمان فيما يمكنه
~~النهوض فيه فلم يكن له أن يوليه غيره كالوديعة (أو يقول) الموكل، وفي نسخة:
~~إلا أن يقول (له) أي للوكيل (اصنع ما شئت، أو ms1715 تصرف كيف شئت فيجوز) للوكيل
~~أن يوكل لأنه لفظ عام فيدخل في عموم التوكيل.
# (وإن أذن) الموكل لوكيله في التوكيل (تعين أن يكون الوكيل الثاني أمينا)
~~لأنه لا حظ للموكل في توكيل من ليس أمينا وكذا حيث جاز له التوكيل (إلا مع
~~تعيين الموكل الأول) بأن يقول له: وكل زيدا فيوكله أمينا كان أو خائنا لأنه
~~قطع نظره بتعيينه له (فإن وكل) الوكيل حيث جاز (أمينا فصار خائنا فعليه
~~عزله) لأن تركه يتصرف تضييع وتفريط.
# (وكذا وصي يوكل) فيما أوصي به إليه أي حكمه حكم الوكيل فليس له أن يوكل
~~فيما يتولى مثله بنفسه لأنه متصرف في مال غيره بالإذن أشبه الوكيل وإنما
~~يتصرف فيما اقتضته الوصية كالوكيل إنما يتصرف فيما اقتضته الوكالة قال في
~~المبدع: ويلحق بهذا مضارب.
# (و) كذا (حاكم يتولى القضاء في ناحية فيستنيب غيره) أي حكمه حكم الوكيل،
~~ليس له ذلك فيما يتولى مثله بنفسه وحيث جازت الاستنابة فله أن يستنيب من
~~غير مذهبه ذكره القاضي في الأحكام السلطانية وابن حمدان في الرعاية ويأتي
~~بأتم من هذا في القضاء.
# (وما يعجز عنه) أي الوكيل ونحوه (لكثرته له التوكيل في جميعه) لأن
~~الوكالة اقتضت جواز التوكيل فجاز في جميعه، كما لو أذن فيه لفظا (كتوكيله)
~~أي كما يجوز للوكيل أن يوكل (فيما لا يتولى مثله بنفسه) أي إذا كان العمل
~~مما يرتفع الوكيل عن مثله، كالأعمال الدنية في حق أشراف الناس المرتفعين عن
~~فعلها عادة فإن الإذن ينصرف إلى ما جرت به العادة قال في الفروع، بعد ذكر
~~المسألة: ولعل ظاهر ما سبق يستنيب نائب في الحج لمرض خلافا لأبي حنيفة
~~والشافعي (ويكون من وكل) من قبل الوكيل (وكيل الوكيل) لأنه قائم مقامه فله
~~عزله (وإن قال الموكل للوكيل: وكل عنك صح) ذلك (وكان) الثاني (وكيل
# PageV03P466
# وكيله) فينعزل بعزل الوكيل الأول وموته.
# (وإن قال) الموكل (وكل عني أو) قال وكل و (أطلق) بأن لم يقل عنك ولا عني
~~(صح، وكان) الثاني.
# (وكيل موكله) لا ينعزل بعزل الوكيل ms1716 له ولا بموته ولو قال لشخص: وكل فلانا
~~عني في بيع كذا فقال الوكيل الأول للثاني: بع هذا ولم يشعره أنه وكيل
~~الموكل فقال الشيخ لا يحتاج إلى تبيين أنه وكيله أو وكيل فلان ذكره في
~~الاختيارات (وحيث قلنا: إن الوكيل الثاني وكيل الموكل فإنه ينعزل بعزله
~~وبموته ونحوه) كجنونه وحجر عليه (ولا يملك الوكيل الأول عزله) لأنه ليس
~~وكيلا عنه.
# (ولا ينعزل) الوكيل الثاني (بموته) ونحوه لأنه ليس وكيلا عنه (وحيث قلنا)
~~: إن الوكيل الثاني (وكيل الوكيل فإنه ينعزل بعزلهما) أو أحدهما والحجر
~~عليهما، أو على أحدهما ونحوه.
# (وكذا) قول الموصي لوصيه (أوص إلى من يكون وصيا لي) فإنه يكون من أوصى
~~إليه الوصي وصيا للموصي الأول (ولا يوصي وكيل مطلقا) أي سواء أذن له في
~~التوكيل أو لا (ويأتي) ذلك.
# (ويصح توكيل عبد غيره بإذن سيده) لأن المنع لحقه فإذا أذن صار كالحر (ولا
~~يصح) توكيل العبد (بغير إذن سيده) لأنه محجور عليه (ولو في إيجاب النكاح،
~~وقبوله) لأنه لا يصح منه ذلك لنفسه بغير إذن سيده فكذا لغيره (وإن وكله)
~~إنسان (بإذنه) أي إذن سيده (في شراء نفسه من سيده) صح لأنه يجوز أن يوكله
~~في شراء عبد غيره فجاز أن يشتري نفسه (أو) وكله (في شراء عبد غيره) بإذن
~~سيده (صح) التوكيل والشراء لما سبق (فلو قال) العبد (اشتريت نفسي لزيد)
~~الموكل (وصدقاه) أي زيد وسيده (صح) الشراء.
# (ولزم زيدا الثمن) الذي وقع به العقد لأن ذلك مقتضى البيع (وإن صدقه
~~السيد) على أنه اشترى نفسه لزيد (وكذبه زيد نظرت فإن كذبه) زيد (في الوكالة
~~حلف) أي حلف زيد أنه لم يوكله (وبرئ) من الثمن لأن الأصل عدم الوكالة
~~(وللسيد فسخ البيع واسترجاع عبده) لتعذر ثمنه.
# (وإن صدقه) زيد (في الوكالة، وقال) زيد (ما اشتريت نفسك لي فالقول قول
~~العبد) لأن الوكيل يقبل إقراره بما وكل فيه (وإن قال السيد) للعبد (ما
~~اشتريت نفسك إلا لنفسك فقال) العبد (بل) اشتريت نفسي (لزيد فكذبه) زيد
~~(عتق) العبد ms1717 لإقرار السيد على نفسه بما يعتق به العبد.
# (ولزمه الثمن في ذمته للسيد) لأن الظاهر وقوع العقد له.
# (وللمكاتب أن يوكل فيما يتصرف فيه بنفسه) من نحو بيع،
# PageV03P467
# لعموم ما سبق (وله أن يتوكل) عن غيره (بجعل) ولو بغير إذن سيده لأنه من
~~اكتساب المال (وليس له) أي المكاتب (أن يتوكل بغير جعل) لأنه تبرع بمنافعه
~~فلا يملكه (إلا بإذن سيده) فإن أذن جاز والمدبر والمعلق عتقه بصفة وأم
~~الولد كالقن وكذا المبعض لأن التصرف يقع بجميع بدنه ويحتمل إذا كان بينه
~~وبين سيده مهايأة أن يصح في نوبته.
### | [فصل الوكالة عقد جائز من الطرفين]
# فصل (والوكالة عقد جائز من الطرفين) لأنها من جهة الموكل إذن ومن جهة
~~الوكيل بذل نفع، وكلاهما جائز (تبطل بفسخ أحدهما) أي وقت شاء لعدم لزومها
~~لما تقدم (فلو قال) الموكل (لوكيله: كلما عزلتك فقد وكلتك فهي الوكالة
~~الدورية) لأنها تدور مع العزل، فكلما عزله عاد وكيلا.
# (وهي) أي الوكالة الدورية (صحيحة) لأن تعليق الوكالة صحيح كما تقدم
~~(وانعزل) الوكيل في الوكالة الدورية (ب) قول الموكل: عزلتك و (كلما وكلتك
~~فقد عزلتك فقط) أي دون عزلتك فلا ينعزل بها.
# (وهي) أي مقالته كلما وكلتك فقد عزلتك (فسخ معلق بشرط) وهو التوكيل
~~والفسخ المعلق صحيح كما تقدم وعلى هذا: فلا يصير وكيلا إذا وكله بعد العزل
~~الدوري لأنه متى صار وكيلا انعزل ذكر معناه في شرح المنتهى.
# (وتبطل الوكالة بموت الموكل، أو) بموت (الوكيل) لأن الوكالة تعتمد الحياة
~~فإذا انتفت انتفت صحتها لانتفاء ما تعتمد عليه وهو أهلية التصرف (لكن لو
~~وكل ولي اليتيم وناظر الوقف أو عقد) ولي اليتيم أو ناظر الوقف (عقدا جائزا
~~غيرها، كالشركة والمضاربة لم تنفسخ بموته لأنه متصرف على غيره) ذكره في
~~القواعد واقتصر عليه في الإنصاف.
# (وتبطل) الوكالة (بجنون مطبق) بفتح الباء (من أحدهما) أي الموكل أو
~~الوكيل لأن الوكالة تعتمد العقل فإذا انتفى انتفت صحتها لانتفاء ما تعتمد
~~عليه وهو أهلية التصرف (و) تبطل كبيع وشراء، لعدم أهليته للتصرف ms1718 بخلاف نحو
~~طلاق.
# (و) تبطل الوكالة أيضا (بفلس موكل فيما حجر عليه فيه) كتصرف في عين ماله
~~لانقطاع تصرفه فيه،
# PageV03P468
# بخلاف ما لو وكله في تصرف في الذمة.
# (و) تبطل الوكالة أيضا (بفسق) أحدهما (فيما ينافيه) الفسق (فقط كإيجاب في
~~نكاح) لخروجه عن أهلية التصرف بخلاف الوكيل في قبوله أو في بيع أو شراء فلا
~~ينعزل بفسق موكله ولا بفسقه لأنه يجوز منه ذلك لنفسه، فجاز لغيره كالعدل.
# (وإن كان وكل وكيلا فيما تشترط فيه الأمانة كوكيل ولي اليتيم، وولي الوقف
~~على المساكين ونحوه انعزل بفسقه وفسق موكله) لخروجه عن أهليته لذلك التصرف
~~(وكذلك كل عقد جائز من الطرفين، كشركة ومضاربة وجعالة) يبطل بموت أحدهما
~~وعزله وجنونه المطبق، والحجر عليه لسفه أو فلس حيث نافاه (ويأتي) ذلك مفصلا
~~في أبوابه.
# (ولا تبطل) الوكالة (بالنوم والسكر الذي يفسق به في غير ما ينافيه) لأنه
~~لا يخرجه عن أهلية التصرف وتقدم حكم ما ينافيه الفسق (ولا) تبطل أيضا
~~(بالإغماء) كالنوم، لأنه لا تثبت عليه الولاية (ولا) ب (التعدي كلبس ثوب)
~~وكله في نحو بيعه (وركوب دابة ونحوهما) لأن الوكالة اقتضت الأمانة والإذن،
~~فإذا زالت الأولى بالتعدي بقي الإذن بحاله، بخلاف الوديعة فإنها مجرد أمانة
~~فنافاها التعدي (ويصير) الوكيل (بالتعدي ضامنا فلو وكل في بيع ثوب فلبسه
~~صار ضامنا) لتعديه (فإذا باعه) الوكيل (صح بيعه) له.
# (وبرئ من ضمانه) لدخوله في ملك المشتري وضمانه (فإذا قبض) الكيل (الثمن)
~~حيث جاز له (صار أمانة في يده غير مضمون عليه) لأنه لم يحصل منه تعد عليه
~~(فإن رده) أي رد المشتري الثوب (عليه) أي على الوكيل (بعيب عاد الضمان) لأن
~~العقد المزيل للضمان زال، فعاد ما زال به وإن عاد إلى يد الوكيل بعقد آخر
~~لم يعد الضمان إلا إن تعدى لأن هذه وكالة أخرى لم يقع عنه فيها تعد.
# (ولو دفع إليه مالا ووكله أن يشتري به شيئا فتعدى) الوكيل (في الثمن صار
~~ضامنا فإذا اشترى به وسلمه) أو لم يسلمه على قياس المبيع ms1719 (زال الضمان وقبضه
~~للمبيع قبض أمانة فإن رده بعيب وقبض الثمن عاد مضمونا عليه) كما تقدم في
~~البيع.
# (وتبطل) الوكالة (أيضا بتلف العين التي وكل في التصرف فيها) لأن محل
~~الوكالة قد ذهب (و) تبطل أيضا (بدفعه) أي الوكيل (عوضا لم يؤمر بدفعه) فلو
~~وكله في شراء عبد بهذه الدراهم وفي شراء أمة بدراهم أخرى فبذل ثمن أحدهما
~~في الآخر بطلت لأنه إنما وكله في شرائه.
# (و) تبطل أيضا ب (اقتراضه) أي الوكيل (المال الذي بيده) للموكل (كتلفه)
# PageV03P469
# أي كما تبطل الوكالة بتلفه (كما إذا دفع) الموكل (إليه دينارا وكله في
~~الشراء به فاستقرض الوكيل الدينار) وتصرف فيه لنفسه بطلت الوكالة (و) لو
~~(عزل دينارا عوضه واشترى به) الوكيل (فيصير كالشراء له) أي للموكل (من غير
~~إذن لأن الوكالة بطلت والدينار الذي عزله) الوكيل (عوضا لا يصير للموكل حتى
~~يقبضه فإذا اشترى للموكل به شيئا) ولم يسمه في العقد.
# (وقف) الشراء (على إجازته فإن أجازه) الموكل (صح) الشراء له كما تقدم في
~~البيع (ولزمه الثمن، وإلا) بأن لم يجزه الموكل (لزم) البيع الوكيل فيؤدي
~~ثمنه.
# (وتبطل) الوكالة (بردة موكل) لعدم صحة تصرفه في ماله.
# وفي الشرح: لا تبطل بردة الموكل فيما له التصرف فيه، و (لا) تبطل بردة
~~(وكيل، ولو لحق) الوكيل (بدار حرب) لأن ردته لا تؤثر في تصرفه وإنما تؤثر
~~في ماله (إلا فيما ينافيها) أي إلا إذا وكل في تصرف ينافي الردة كإيجاب أو
~~قبول نكاح مسلمة.
# (ويصح توكيل المسلم كافرا فيما يصح تصرفه) أي الكافر (فيه) من بيع أو
~~نحوه (ذميا كان) الوكيل (أو مستأمنا أو حربيا أو مرتدا) لأن العدالة غير
~~معتبرة فيه فكذلك الدين كالبيع.
# (وإن وكله) أي وكل إنسان آخر (في طلاق امرأته فوطئها) الموكل (أو قبلها
~~ونحوه) كمباشرتها دون فرج بطلت الوكالة لأن ذلك دليل رجوعه وجزم في المنتهى
~~بأنها لا تبطل بالقبلة.
# (أو) وكل (في عتق عبده، فكاتبه أو دبره بطلت) الوكالة بذلك لأنه دليل
~~رجوعه.
# (ولا يبطل توكيله عبده بعتقه ms1720 ولا بيعه و) لا (هبته، و) لا (كتابته، و) لا
~~(إباقه) لأن ذلك لا يمنع ابتداء الوكالة فلا يمنع استدامتها (وكذا إن وكل)
~~إنسان (عبد غيره فأعتقه السيد أو باعه) أو وهبه أو كاتبه أو أبق العبد لما
~~سبق (لكن في صورة البيع) والهبة (إن رضي المشتري) أو المتهب (ببقائه على
~~الوكالة إن لم يكن المشتري) أو المتهب (الموكل) فالوكالة باقية.
# (وإلا) بأن لم يرض المشتري أو المتهب ببقاء العبد على الوكالة (بطلت)
~~الوكالة لأن العبد لا يتصرف بغير إذن مالكه وأما إذا اشتراه أو اتهبه
~~الموكل من مالكه فلا بطلان لأن ملكه إياه لا ينافي إذنه في البيع والشراء.
# (ولا تبطل) الوكالة (بطلاق امرأة) وكلها زوجها أو غيره (ولا بجحود
~~الوكالة من أحدهما) أي الوكيل والموكل (ولا) تبطل (بسكناه) أي الموكل (داره
~~بعد أن وكله في بيعها ونحوه) لأن ذلك لا يدل على رجوعه عن الوكالة ولا
# PageV03P470
# ينافيها.
# (وينعزل الوكيل بموت موكل وعزله قبل علمه) أي الوكيل (به) أي بموت موكله
~~أو عزله لأنه رفع عقد لا يفتقر إلى رضا صاحبه فصح بغير علمه كالطلاق
~~(فيضمن) الوكيل (إن تصرف) بعد موت موكله أو عزله (لبطلان تصرفه إلا ما يأتي
~~في باب العفو عن القصاص) من أن الوكيل لو اقتص ولم يعلم عفو موكله لا ضمان
~~عليهما.
# (ولا يقبل قوله) أي الموكل (أنه كان عزله) أي الوكيل قبل تصرفه، لتعلق
~~الحق بثالث (بلا بينة) فإن أقام بينة عمل بها (ويقبل قوله) أي الموكل (أنه
~~أخرج زكاته قبل دفع وكيله) الزكاة (إلى الساعي) لأنها عبادة فقبل قوله فيها
~~(وتؤخذ) الزكاة (منه) أي من الساعي (إن كانت) الزكاة (بيده) أي الساعي وترد
~~لربها.
# (وإلا) تكن بيد الساعي بأن تلفت أو أعطاها لمستحقيها (فلا) تؤخذ منه
~~وظاهره أنه لو كان الوكيل دفع الزكاة لنحو فقير لا يقبل قول الموكل أنه كان
~~أخرج قبل ذلك حتى ينتزعها من الفقير بلا بينة.
# (ولا ينعزل مودع قبل علمه) بموت المودع أو عزله فما بيده أمانة (ولو ms1721 قال
~~شخص لآخر: اشتر كذا بيننا فقال نعم، ثم قال لآخر) فقال له اشتر بيننا.
# (قال نعم فقد عزل نفسه من وكالة الأول ويكون ذلك) الذي اشتراه (له) أي
~~للوكيل (وللثاني) نصفين لأن إجابته للثاني دليل رجوعه عن إجابة الأول.
# (وتنفسخ شركة ومضاربة بعزله) أي الشريك، أو رب المال (قبل العلم) بعزله
~~كالوكيل.
# (ومتى صح العزل في الكل) أي في الوكالة والشركة والمضاربة (كان ما بيده)
~~أي الوكيل والشريك والمضارب (أمانة) لا يضمنه إذا تلف بغير تعد منه ولا
~~تفريط حيث لم يتصرف وأما ما تلف بتصرفه فيضمنه كما سبق (وكذلك عقود
~~الأمانات كلها كالوديعة والرهن إذا انتهت) بأن كانت مغياة بمدة وانقضت (أو
~~انفسخت) بموت أو عزل حيث أمكن فإنها تكون أمانة.
# (و) كذلك (الهبة) للولد (إذا رجع فيها الأب) فهي أمانة ما دامت بيد ولده
~~(ويأتي في آخر باب صريح الطلاق وكناياته قبول قول موكل: أنه) كان (رجع قبل
~~طلاق وكيله) ويأتي هناك أيضا حكم دعوى (عتقه ورهنه) ما وكل في بيعه قبل بيع
~~وكيله له.
# (وإذا وقعت الوكالة مطلقة ملك) الوكيل (التصرف أبدا ما لم تنفسخ) الوكالة
~~لأنه مقتضى اللفظ (ويحصل فسخها) أي الوكالة (بقوله: فسخت الوكالة أو
~~أبطلتها، أو نقضتها أو أزلتك أو صرفتك أو عزلتك عنها أو ينهاه) الموكل (عن
~~فعل ما أمره به
# PageV03P471
# وما أشبه ذلك من الألفاظ المقتضية عزله و) الألفاظ (المؤدية معناه) أي
~~معنى العزل (أو يعزل الوكيل نفسه، أو يوجد ما يقتضي فسخها حكما على ما
~~ذكرنا أو يوجد ما يدل على الرجوع عن الوكالة، كوطء امرأته بعد توكيله في
~~طلاقها) ونحو ذلك مما تقدم.
### | [فصل في حقوق عقد الوكالة]
# فصل: في حقوق العقد. (وحقوق العقد) كتسليم الثمن وقبض المبيع، وضمان
~~الدرك، والرد بالعيب ونحوه (متعلقة بالموكل لأن الملك ينتقل إليه) أي
~~الموكل (ابتداء ولا يدخل) المبيع (في ملك الوكيل فلا يعتق قريب وكيل عليه)
~~لأنه لم يملكه وكذا لو قال لعبد إن اشتريتك فأنت حر واشتراه بالوكالة لم
~~يعتق على ms1722 الوكيل (ولا يطالب) الوكيل (في الشراء بالثمن، ولا) يطالب الوكيل
~~(في البيع بتسليم المبيع، بل يطالب بهما الموكل) لأن حقوق العقد متعلقة به.
# وفي المغني والشرح: وإن اشترى وكيل في شراء في الذمة فكضامن وقاله المجد
~~وابن نصر الله وقال الشيخ تقي الدين فمن وكل في بيع أو شراء أو استئجار فإن
~~لم يسم موكله في العقد فضامن وإلا فروايتان وظاهر المذهب يضمنه فيحمل كلام
~~المصنف على الثمن المعين.
# (ولو وكل مسلم ذميا) أو معاهدا أو حربيا (في شراء خمر أو خنزير) أو
~~نحوهما (لم يصح التوكيل) لأن شراء المسلم لذلك لا يصح فتوكيله فيه كذلك
~~(ولا) يصح (الشراء) لما سبق.
# (ولا يصح إقرار الوكيل على موكله) بغير ما وكل فيه لأنه إقرار على غيره
~~كالأجنبي (لا عند الحاكم ولا عند غيره ولا صلحه) أي الوكيل (عنه) أي عن
~~موكله.
# (ولا الإبراء) أي إبراء الوكيل (عنه) أي عن موكله (إلا أن يصرح) الموكل
~~(بذكر ذلك) للوكيل (في توكيله) فيملك كسائر ما يوكل فيه (ويرد الموكل)
~~المبيع (بعيب) أو تدليس أو غبن ونحوه.
# (ويضمن) الموكل (العهدة) إذا ظهر المبيع أو الثمن مستحقا أو معيبا (ونحو
~~ذلك) من سائر ما يتعلق بالعقد لما تقدم من أن حقوق العقد متعلقة به دون
~~الوكيل.
# (وإذا وكل) شخص (اثنين) واحدا بعد آخر ولم يصرح بعزل الأول، أو وكلهما
~~معا (لم يجز لأحدهما الانفراد بالتصرف) لأن الموكل لم يفوضه إليه وحده
# PageV03P472
# وكذا الناظران والوصيان.
# (وإلا أن يجعل) الموكل (ذلك) أي الانفراد بالتصرف (إليه) أي إلى أحدهما
~~بعينه أو يجعله لكل منهما فيكون له الانفراد به (وإن غاب أحدهما) أي أحد
~~الوكيلين ولم يكن الموكل جعل لكل منهما الانفراد (لم يكن للآخر) الحاضر (أن
~~يتصرف) في غيبة رفيقه.
# (ولا الحاكم ضم أمين إليه ليتصرفا) معا (وفارق ما لو مات أحد الوصيين حيث
~~يضيف الحاكم إلى الوصي أمينا ليتصرف لكون الحاكم له النظر فإن له النظر في
~~حق الميت واليتيم ولهذا لو لم يوص إلى أحد أقام الحاكم ms1723 أمينا في النظر
~~لليتيم) بخلاف الموكل فإنه رشيد جائز التصرف لا ولاية للحاكم عليه.
# (وإن حضر الحاكم أحد الوكيلين، و) الوكيل (الآخر غائب) عن البلد أو
~~المجلس (فادعى) الوكيل الحاضر (الوكالة لهما) أي له ولرفيقه الغائب (أقام
~~بينة) بدعواه (سمعها الحاكم وحكم بثبوت الوكالة لهما) أي للحاضر والغائب.
# (ولم يملك الحاضر التصرف وحده) لما تقدم (فإذا حضر) الوكيل (الآخر تصرفا
~~معا ولا يحتاج إلى إقامة بينة وجاز الحكم المتقدم للغائب، تبعا للحاضر، كما
~~يجوز أن يحكم بالوقف الذي ثبت لمن لم يخلق لأجل من يستحقه في الحال وإن جحد
~~الغائب الوكالة أو عزل نفسه لم يكن للآخر أن يتصرف) .
# لأن الموكل لم يرض تصرف أحدهما منفردا بدليل إضافة الغير إليه كما سبق
~~(وجميع التصرفات) من بيع أو طلاق أو اقتضاء دين أو إبراء منه ونحوها (في
~~هذا) المذكور في التفصيل السابق (سواء) لعدم الفارق.
# (ولا يصح بيع وكيل) شيئا وكل في بيعه (لنفسه) لأن العرف في البيع بيع
~~الرجل من غيره فحملت الوكالة عليه وكما لو صرح به ولأنه يلحقه به تهمة
~~ويتنافى الغرضان في بيعه لنفسه فلم يجز كما لو نهاه (ولا) يصح (شراؤه) أي
~~الوكيل شيئا وكل في شرائه (منها) أي من نفسه (لموكله) لما تقدم في البيع
~~(ولو زاد) الوكيل في البيع (على مبلغ ثمنه في النداء، أو وكل من يبيع) حيث
~~جاز.
# (وكان هو أحد المشترين) فلا يصح البيع لما تقدم من أن العرف بيعه لغيره
~~فتحمل الوكالة عليه (إلا بإذنه) بأن أذن له في البيع من نفسه أو الشراء
~~منها فيجوز لانتفاء التهمة (فيصح تولي طرفي عقد فيهما) أي في البيع والشراء
~~لانتفاء التهمة (كأبي الصغير، وكوكيله في بيعه و) توكيل (آخر له) أي للوكيل
~~(في شرائه) فيتولى طرفي العقد (ومثله) أي مثل البيع في تولي طرفي العقد
~~(نكاح ويأتي) مفصلا في كتاب
# PageV03P473
# النكاح.
# (و) مثله أيضا (دعوى) إذا وكلاه فيها فيدعي عن أحدهما ويجيب عن الآخر
~~ويقيم حجة كل واحد منهما وقال الأزجي في ms1724 الدعوى: الذي يقع الاعتماد عليه:
~~لا يصح للتضاد.
# (ويصح بيعه) أي الوكيل في البيع (لإخوته وأقاربه) كعمه وابني أخيه وعمه
~~وقال في الإنصاف، قلت وحيث حصل تهمة في ذلك لا يصح (لا) بيعه (لولده ووالده
~~ومكاتبه ونحوهم) كزوجته وسائر من ترد شهادته له لأنه متهم في حقهم، ويميل
~~إلى ترك الاستقصاء عليهم في الثمن كتهمته في حق نفسه ولذلك لا تقبل شهادته
~~لهم (إلا بإذن) الموكل فيجوز لانتفاء التهمة قلت والشراء منهم كالبيع لهم
~~فيما سبق.
# (وكذا) أي كالوكيل فيما تقدم من البيع ونحوه لنفسه أو أقاربه (حاكم
~~وأمينه ووصي وناظر) وقف فلا يبيع من مال الوقف ولا يشتري منه لنفسه ولا
~~لوالده وولده ومكاتبه ونحوهم، كإجارة الزوجة لزوجها وعكسه وأما إجارته فقال
~~ابن عبد الهادي في جمع الجوامع: إن كان الوقف على نفس الناظر فإجارته لولده
~~صحيحة بلا نزاع وإن كان الوقف على غيره ففيه تردد، يحتمل أوجها منها: الصحة
~~وحكم به جماعة من قضاتنا منهم البرهان بن مفلح والثاني: تصح بأجرة المثل
~~فقط والثالث: لا تصح مطلقا وهو الذي أفتى به بعض إخواننا والمختار من ذلك:
~~الثاني انتهى كلامه ملخصا والذي أفتى به مشايخنا: عدم الصحة وكذا (مضارب
~~وشريك عنان ووجوه) وكذا عامل بيت المال ونحوه والإجارة كالبيع فيما سبق
~~لأنها نوع منه.
### | [فصل لا يصح أن يبيع الوكيل نساء]
# فصل (ولا يصح أن يبيع الوكيل نساء) أي بثمن مؤجل (ولا) أن يبيع (بغير نقد
~~البلد) لأن الأصل في البيع الحلول وإطلاق النقد ينصرف إلى نقد البلد ولهذا
~~لو باع وأطلق انصرف إلى الحلول ونقد البلد (ولا) أن يبيع (بغير غالبة)
~~رواجا (إن كان فيه) أي البلد (نقود فإن تساوت) النقود رواجا (فبالأصلح)
~~لأنه الذي ينصرف إليه الإطلاق (هذا إذا لم يعين الموكل نقدا فإن عينه أو
~~قال) بع بكذا (حالا تعين) ما عينه الموكل، كتعيينه إياه،
# PageV03P474
# لكن لو لم يقل حالا تعين أيضا الحال فلا فائدة له إلا التوكيد.
# (ولا أن يبيع) الوكيل (بعرض) كثوب وفلوس (ولا ms1725 نفع) كسكنى دار وخدمة عبد
~~(مع الإطلاق) بأن قال له: بع هذا فلا يبيعه بعرض ولا نفع لأن عقد الوكالة
~~لم يقتضه لكن التافه الذي يباع بالفلوس عادة يصح بيعه بها، عملا بالعرف
~~والفرق بين الوكيل والمضارب، حيث يبيع نساء وبغرض: أن المقصود في المضاربة
~~الربح وهو في النساء ونحوه أكثر ولا يتعين ذلك في الوكالة، بل ربما كان
~~المقصود تحصيل الثمن لدفع حاجة فيفوت بتأخير الثمن ولأن استيفاء الثمن
~~وتنضيضه في المضاربة على المضارب فيعود الضرر عليه، بخلاف الوكالة وإن عين
~~له شيئا تعين ولم يجز مخالفته لأنه متصرف بإذنه.
# (وليس لوكيل في بيع تقليبه) أي المبيع (على مشتر إلا بحضرته) أي الموكل،
~~لأن الوكالة لا تقتضيه (وإلا) بأن أعطاه الوكيل لمن يريد الشراء ليقلبه
~~وغاب به عن الوكيل (ضمن) الوكيل البيع إن تلف لتعديه بدفعه له (ولا) لوكيل
~~(بيعه ببلد آخر فيضمن) إن فعل، لعدم تضمن الإذن لذلك (ويصح) البيع لما تقدم
~~أن التعدي لا يبطلها.
# (و) إن نقل المبيع إلى بلد آخر وباعه به (مع مؤنة نقل) للمبيع (لا) يصح
~~البيع لأن فعله ذلك يدل على رجوعه عن الوكالة وأنه يتصرف لنفسه ذكره في شرح
~~المنتهى من عنده (وليس له) أي الوكيل (العقد مع فقير) لا يقدر على الثمن
~~(ولا) مع (قاطع طريق) لما فيه من إضرار الموكل إلا أن يأمره الموكل بذلك.
# (وإن باع هو) أي وكيل (ومضارب بدون ثمن المثل) إن لم يقدر له ثمنا (أو)
~~باع (بأنقص مما قدره له) الموكل أو رب المال (صح) البيع لأن من صح بيعه
~~بثمن المثل صح بدونه كالمريض (وضمنا) أي الوكيل والمضارب (النقص كله إن كان
~~مما لا يتغابن به عادة) لأن فيه جمعا بين حظ المشتري بعدم الفسخ وحظ البائع
~~فوجب التضمين وأما الوكيل فلا يعتبر حظه لأنه مفرط (فأما ما يتغابن الناس
~~بمثله) عادة (كالدرهم في العشرة فمعفو عنه) لا يضمنه الوكيل ولا المضارب
~~لأنه لا يمكن التحرز منه (إذا لم يكن الموكل قد قدر ms1726 الثمن) للوكيل.
# (ويضمن) الوكيل والمضارب (الكل) أي كل النقص ولو كان يتغابن به عادة (في
~~المقدر) فإن قال بعه بعشرة وباعه بتسعة ضمن الواحد لمخالفته.
# (ولا يضمن عبد) باع بأنقص عن ثمن المثل أو عما قدره له سيده (لسيده) لأنه
~~لا يثبت له على عبده الدين (ولا) يضمن
# PageV03P475
# (صبي) باع كذلك (لنفسه) لأن الإنسان لا يثبت له الدين على نفسه (ويصح
~~البيع) من العبد والصبي بأنقص كالوكيل.
# (ولو حضر من يزيد) في المبيع (على ثمن مثل لم يجز) للوكيل ولا للمضارب
~~(بيعه به) أي بثمن المثل لأن عليه الاحتياط وطلب الحظ للموكل فإن خالف
~~وباع، فمقتضى ما سبق: يصح البيع وظاهر كلامهم: ولا ضمان ولم أره مصرحا به
~~(فإن باع) الوكيل أو المضارب (بثمن المثل) أو أكثر (فحضر من يزيد) في الثمن
~~(في مدة خيار) مجلس أو شرط (لم يلزمه) أي الوكيل أو المضارب (فسخ) البيع
~~لأن الزيادة منهي عنها والدافع لها قد لا يثبت عليها وتقدم في الحجر أن
~~أمين الحاكم إذا باع مال المفلس وحضر من يزيد يلزمه الفسخ في مدة الخيار،
~~وبعدها يستحب له سؤال المشتري الإقالة.
# (وإذا باع) وكيل أو مضارب (بأكثر منه) أي من ثمن المثل أو المقدر (صح)
~~البيع (سواء كانت الزيادة من جنس الثمن الذي أمر به) الموكل أو رب المال
~~(أو لم تكن) الزيادة من جنسه لأنه باع بالمأذون فيه وزاده خيرا زيادة تنفعه
~~ولا تضره والعرف يقتضيه أشبه ما لو وكله في الشراء فاشتراه بدون ثمن المثل
~~أو بأنقص مما قدره له.
# (و) إن قال الموكل (بعه بدرهم فباعه بدينار، أو) قال (اشتره بدينار
~~فاشتراه بدرهم صح) البيع والشراء (لأنه مأذون فيه عرفا) فإن من رضي بدرهم
~~رضي مكانه بدينار ومن رضي ببذل دينار رضي مكانه بدرهم قال في المبدع: وإن
~~اختلط الدرهم بآخر عمل بظنه.
# ويقبل قوله حكما ذكره القاضي و (لا) يصح البيع إذا قال بعه بدرهم (إن
~~باعه بثوب يساوي دينارا) لمخالفة موكله والعرف لا يقتضيه (وإن قال) ms1727 الموكل
~~(بعه بمائة درهم فباعه) الوكيل (بمائة ثوب قيمتها) أي الثياب (أكثر من
~~الدراهم) لم يصح البيع للمخالفة (أو) قال بعه بمائة درهم فباعه (بثمانين
~~درهما وعشرين ثوبا لم يصح) البيع ولو زادت قيمة الثياب للمخالفة في الجنس.
# (وإن قال) الموكل (اشتره بمائة ولا تشتره بدونها فخالفه) الوكيل (لم يجز)
~~أي لم يصح الشراء للمخالفة لنصه.
# وصريح قوله مقدم على دلالة العرف (وإن قال اشتره بمائة ولا تشتره بخمسين
~~صح شراؤه بما بينهما) أي بين المائة والخمسين، بأن اشتراه بستين مثلا لأن
~~إذنه في الشراء بمائة دل عرفا على الشراء بما دونها خرج منه الخمسون بصريح
~~النهي بقي فيما فوقها على مقتضى الإذن.
# (و) كذا لو اشتراه (بدون الخمسين)
# PageV03P476
# فيصح لأنه لم ينهه عنه (و) إن قال الموكل (اشتر لي نصفه بمائة ولا تشتره
~~جميعه فاشترى) الوكيل (أكثر من النصف وأقل من الكل بمائة صح) الشراء لما
~~تقدم (وإن قال) الموكل (بعه بألف نساء فباعه) الوكيل (به حالا يصح) لأنه
~~زاده خيرا فهو كما لو وكله في بيعه بعشرة فباعه بأكثر منها.
# (ولو استضر) الموكل (بقبض الثمن في الحال) من حيث حفظه أو خوف تلفه أو
~~تعد عليه ونحوه، اعتبارا بالغالب إذ النادر لا يفرد بحكم (ما لم ينهه) بأن
~~يقول: لا تبع حالا فلا يصح للمخالفة.
# (وإن وكله في الشراء فاشترى) الوكيل (بأكثر من ثمن المثل مما لا يتغابن
~~به عادة) إذا لم يقدر له ثمن صح (أو) اشترى الوكيل (بأكثر مما قدره له)
~~الموكل (صح) كالبيع فيما سبق (وضمن) الوكيل (الزائد) عن ثمن المثل أو
~~المقدر لما سبق (ومثله) أي الوكيل (مضارب) فيما ذكر وكذا الوصي وناظر الوقف
~~إذا باع بدون ثمن المثل أو اشترى بأكثر منه ذكره الشيخ تقي الدين.
# (وإن وكله في بيع عبد) أو غيره (بمائة فباع) الوكيل (نصفه بها) أي
~~بالمائة (صح) البيع لأنه حصل غرضه وزاده زيادة تنفعه ولا تضره (وله) أي
~~الوكيل (بيع النصف الآخر) لأنه مأذون في بيعه فأشبه ما لو ms1728 باع العبد كله
~~بمثلي ثمنه.
# (وكذا لو وكله في بيع عبدين بمائة فباع) الوكيل (أحدهما بها) صح البيع
~~(وله بيع) العبد (الآخر) لأنه لم يوجد ما يقتضي عزله.
# (وإن وكله في بيع شيء فباع) الوكيل (بعضه بدون ثمن الكل لم يصح) البيع
~~لأنه غير مأذون فيه ولما فيه من الضرر أشبه ما لو وكله في شراء شيء فاشترى
~~بعضهما (ما لم يبع) الوكيل (الباقي) من العبد فإن باعه صح وعلى هذا فالبيع
~~الأول موقوف إن باع الباقي تبينا صحته وإلا تبينا بطلانه ولم أره صريحا (أو
~~يكن) المبيع (عبيدا أو صبرة ونحوهما فيصح) بيعه (مفرقا) لأنه العرف (ما لم
~~يأمره) الموكل (ببيعه صفقة واحدة) فلا يخالفه.
# (وإن اشتراه) الوكيل (بما قدره) الموكل (له) بأن قال له اشتره بمائة
~~فاشتراه بها (مؤجلا) صح لأنه زاده خيرا (أو قال) الموكل (اشتر لي شاة
~~بدينار فاشترى) الوكيل (به) أي الدينار (شاتين تساوي إحداهما دينارا أو
~~اشترى) الوكيل (شاة تساوي دينارا بأقل منه صح) الشراء.
# (وكان) الزائد (للموكل) لحديث عروة بن الجعد أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - «بعث معه بدينار يشتري له ضحية مرة وقال مرة أو شاة فاشترى له
~~اثنتين فباع واحدة
# PageV03P477
# بدينار وأتاه بالأخرى فدعا له بالبركة فكان لو اشترى التراب لربح فيه» .
# وفي رواية قال «هذا ديناركم وهذه شاتكم قال كيف صنعت؟ فذكره» رواه أحمد
~~ولأنه حصل المأذون فيه وزيادة وكذا لو اشترى شاتين كل منهما تساوي دينارا
~~(وإن لم تساوه) أي الدينار إحداهما فيما إذا اشترى شاتين أو لم تساوه التي
~~اشتراها بدون الدينار (لم يصح) الشراء لأنه لم يحصل له المقصود فلم يقع
~~البيع له، لكونه غير مأذون فيه لفظا ولا عرفا.
# (وإن باع) الوكيل (إحدى الشاتين) اللتين اشتراهما بدينار (لا) إن باع
~~(كلتيهما بغير إذن) الموكل (صح) المبيع (إن كانت) الشاة (الباقية تساوي
~~دينارا) لما تقدم من حديث عروة بن الجعد.
# (ولا يملك الوكيل في البيع والشراء شرط الخيار للعاقد معه) لأنه إلزام
~~لموكله بما لم يلتزمه، ms1729 وعقد الوكالة لا يقتضيه (وله) أي الوكيل (شرطه) أي
~~الخيار (لنفسه) ويكون له ولموكله وإن شرطه لنفسه فقط لم يصح.
# (و) له شرطه (لموكله) لأنه زاده خيرا وتقدم أنه يختص بخيار مجلس لم يحضره
~~موكله ويختص به موكلهما إن حضره قاله في المبدع.
# (وليس له) أي للوكيل (شراء معيب) أي لا يجوز له لأن الإطلاق يقتضي
~~السلامة (فإن فعل) أي اشترى معيبا (غير عالم فله الرد) بالعيب لقيامه مقام
~~الموكل.
# (وإن فعله) أي اشترى الوكيل المعيب (عالما) بعيبه (لزمه) أي لزم البيع
~~الوكيل (ما لم يرض الموكل) لأن الحق له (وليس له) أي للوكيل (ولا لموكله
~~رده) أي ما اشتراه الوكيل عالما بعيبه، لدخول الوكيل على بصيرة فيلزمه
~~البيع إن لم يرضه موكله.
# (وإن اشترى) الوكيل ما علم عيبه (بعين المال) الذي وكل في الشراء به
~~(فكشراء فضولي) فلا يصح على المذهب (وله) أي للوكيل (وللموكل رده) أي رد ما
~~اشتراه الوكيل غير عالم بعيبه أما الموكل فلأن حقوق العقد متعلقة به، وأما
~~الوكيل فلقيامه مقامه وتقدم (فإن حضر الموكل قبل رد الوكيل) المعيب.
# (ورضي) الموكل (بالعيب، لم يكن للوكيل رده) لأن الحق للموكل وقد أسقطه
~~بخلاف المضارب لأن له حقا ولا يسقط برضا غيره (وإن لم يحضر) الموكل (فأراد
~~الوكيل الرد، فقال له البائع: توقف حتى يحضر الموكل فربما رضي بالعيب لم
~~يلزمه) أي الوكيل (ذلك) لأنه لا يأمن فوات الرد بهرب البائع فإن أخره لذلك
~~فله الرد.
# (فلو أسقط الوكيل خياره فحضر موكله فرضي به) أي المعيب (لزمه) البيع
# PageV03P478
# لأن الحق له (وإلا) بأن لم يرض به (فله رده) لأن الحق له فلا يسقط بإسقاط
~~وكيله.
# (ولو ظهر به) أي المبيع (عيب) وأسقط الوكيل خياره، وأراد الموكل الرد به
~~(فأنكر البائع أن الشراء وقع للموكل) قبل قوله، و (لزم الوكيل) لأن الظاهر
~~فيمن يباشر عقدا أنه لنفسه.
# (وليس له) أي الوكيل (رده) لإسقاطه خياره (فإن قال البائع) للوكيل (موكلك
~~قد رضي بالعيب فالقول قول الوكيل مع يمينه أنه ms1730 لا يعلم ذلك) لأنه الأصل
~~(ويرده) الوكيل (ويأخذ حقه في الحال) لأنه لا يأمن فوات الرد لو أخر حتى
~~يحضر الموكل.
# (ولو ادعى الغريم أن الموكل عزل الوكيل في قضاء) أي اقتضاء (الدين أو
~~ادعى موت الموكل) أو نحوه مما تنفسخ به الوكالة (حلف الوكيل على نفي العلم)
~~بما ادعاه الغريم لأن الأصل عدمه (فإن رده) أي رد الوكيل المعيب في غيبة
~~الموكل (فصدق الموكل البائع في الرضا بالعيب لم يصح الرد، وهو باق للموكل)
~~لأن رضا الموكل بالعيب عزل للوكيل عن الرد، ومنع له بدليل أن الوكيل لو علم
~~لم يكن له الرد فللموكل استرجاعه وللبائع رده عليه.
# (ولا يسمع قوله) أي الغريم (لوكيل غائب) في الاقتضاء منه (احلف أن لك
~~مطالبتي أو) احلف (أنه) أي الموكل (ما عزلك) لأنه طلب للحلف على البت على
~~نفي فعل الغير فلا يلزم الإجابة إليه (ويسمع لقوله) أي الغريم (أنت تعلم
~~ذلك) أي أنه - عزلك (فيحلف) الوكيل على نفي العلم لاحتمال صدقه.
# (ورضا الموكل الغائب بالعيب) في مبيع اشتراه وكيله (عزل لوكيله عن رده)
~~فلا يصح رد الوكيل بعده وتقدم.
# (ولو قال) الغريم (موكلك أخذ حقه أو أبرأني) من الدين (لم يقبل) منه ذلك
~~بلا بينة لأنه خلاف الأصل (فإن حلف) الوكيل أنه لا يعلم ذلك (طالبه وأخذ)
~~الدين منه.
# (ولم) يلزمه أن (يؤخر) الطلب (ليحلف الموكل) لأنه لا يأمن من الفوات.
### | [فصل وكله في شراء شيء معين]
# فصل (وإن وكله في شراء شيء معين) (فاشتراه ووجده) الوكيل (معيبا فله) أي
~~الوكيل الرد قبل إعلام موكله صححه في الإنصاف وتصحيح الفروع لأن الأمر
~~يقتضي السلامة أشبه ما لو وكله في شراء موصوف.
# وفي التنقيح والمنتهى: ليس له رده قال في المبدع: وهو الأشهر
# PageV03P479
# لأن الموكل قطع نظره بالتعيين فربما رضيه بجميع صفاته (وإن علم) الوكيل
~~(عيبه) أي عيب ما عينه له موكله (قبل الشراء فليس له) أي الوكيل (شراؤه)
~~كغير المعين، بناء على أن له رده لو لم يعلم قال في المبدع: ms1731 والمقدم له
~~شراؤه انتهى أي لأن الموكل قطع نظره بالتعيين كما تقدم.
# (وإن قال) الموكل (واشتر لي بهذه الدراهم ولم يقل بعينها جاز) له، أي
~~الوكيل (أن يشتري له) أي الموكل (في ذمته، و) أن يشتري له (بعينها) لأن
~~الإطلاق يتناولهما.
# (وإن قال) الموكل (اشتر لي بعين هذا الثمن، فاشترى) الوكيل بثمن (في ذمته
~~صح البيع) للوكيل (ولم يلزم) البيع (الموكل) لأن الثمن إذا تعين انفسخ
~~العقد بتلفه، أو كونه مغصوبا ولم يلزمه ثمن في ذمته وهذا غرض صحيح للموكل
~~فلم تجز مخالفته.
# (وعكسه) بأن قال اشتر لي في ذمتك وانقد الثمن، فاشترى بعينه (يصح) الشراء
~~(ويلزمه) أي الموكل لأنه أذنه في عقد يلزمه به الثمن، مع بقاء الدراهم
~~وتلفها فكان إذنا في عقد لا يلزمه الثمن إلا مع بقائها (ويقبل إقرار الوكيل
~~بعيب فيما باعه) لما يأتي من أنه يقبل إقراره في كل ما وكل فيه.
# (وإن أمره) أي أمر الوكيل (ببيعه في سوق بثمن فباعه) الوكيل (به في) سوق
~~(آخر صح) البيع لأن القصد البيع بما قدره له وقد حصل، كالإجارة وغيرها (إن
~~لم ينهه) الموكل عن بيعه في غيره فلا يصح للمخالفة (ولم يكن له) أي الموكل
~~(فيه) أي في ذلك السوق (غرض) صحيح بأن يكون ذلك السوق معروفا بجودة النقد
~~أو كثرة الثمن أو حله، أو صلاح أهله فلا يبيعه في غيره.
# (وإن قال) الموكل (بعه من زيد فباعه) الوكيل من (غيره لم يصح) البيع
~~للمخالفة لأنه قد يقصد نفعه فلا تجوز مخالفته قال في المغني والشرح: إلا أن
~~يعلم بقرينة أو صريح أنه لا غرض له في عين المشتري.
# (وإن وكله في التصرف في زمن مقيد) كرجب (لم يملك التصرف قبله ولا بعده)
~~لأن الوكيل في زمن معين لا يكون وكيلا في غيره (فلو قال) الموكل (بع ثوبي
~~غدا لم يجز) للوكيل بيعه (قبله ولا بعده) ولم يصح، لأنه لم يتناوله نطقا
~~ولا عرفا لأنه قد يؤثر التصرف في زمن الحاجة إليه دون غيره.
# (وإن ms1732 وكله في بيع شيء ملك تسليمه) لأن إطلاق الوكالة في البيع يقتضي
~~التسليم، لكونه من تمامه.
# (ولم يملك الوكيل) الإبراء من ثمنه، لأنه ليس من البيع ولا من تتمته ولم
~~يملك أيضا (قبض ثمنه) أي ثمن ما وكل في بيعه لأنه قد يوكل في البيع من لا
~~يأتمنه على الثمن.
# PageV03P480
# (ف) على هذا (إن تعذر قبضه) لموت المشتري مفلسا ونحوه " (لم يلزمه) أي
~~الوكيل (شيء) من الثمن لأنه ليس بمفرط لكونه لا يملكه و (كما لو ظهر المبيع
~~مستحقا أو معيبا) فإنه لا شيء، على الوكيل في شرائه لعدم تفريطه (كحاكم
~~وأمينه) إذا باعا على صغير أو غائب وفات الثمن لا شيء عليهما (إلا أن يأذن)
~~الموكل (له) أي للوكيل (في قبض الثمن) فيملك قبضه (أو تدل عليه) أي على قبض
~~الثمن (قرينة مثل توكيله في بيع ثوب) أو نحوه (في سوق غائب عن الموكل، أو)
~~في (موضع يضيع الثمن بترك قبض الوكيل ونحوه) فيملك الوكيل قبضه، لدلالة
~~القرينة على الإذن في قبضه هذا أحد الوجوه جزم به في الوجيز وهو ظاهر ما
~~جزم به في الرعاية الصغرى والحاويين والفائق واختاره الموفق وقدمه في
~~المحرر والرعاية الكبرى قال في الإنصاف: وهو الصواب والوجه الثاني لا يملك
~~قبض ثمنه مطلقا وهو المذهب كالحاكم وأمينه اختاره القاضي وغيره وجزم به في
~~الهداية والمذهب، ومسبوك الذهب، والمستوعب، والخلاصة، والتلخيص وقدمه في
~~الفروع.
# والوجه الثالث يملكه مطلقا قال ابن عبدوس في تذكرته: له قبض الثمن إن
~~فقدت قرينة المنع وجزم بالثاني في المنتهى (ف) على الأول: إن أذنه أو دلت
~~قرينة على القبض (متى ترك) الوكيل (قبضه) وسلم المبيع ففات الثمن (ضمنه)
~~الوكيل لأنه يعد مفرطا.
# (وكذلك لو أفضى) عدم القبض (إلى ربا) كبيع ربوي بآخر (ولم يحضر الموكل)
~~فيقبضه الوكيل ذكره في التنقيح، لأن القبض حينئذ من مقتضى العقد (وكذا
~~الحكم في قبض سلعة وكل في شرائها) فلا يملك قبضها مطلقا، ما لم يفض إلى
~~ربا، وعلى ما قدمه: أو قرينة.
# (وإن أمره ms1733 بقبض دراهم، أو) أمره بقبض (دينار لم يصرف بغير إذن) الموكل،
~~لأن المصارفة عقد لم يأذن فيه (وإن أخذ) الوكيل في قبض دين (رهنا أساء)
~~الوكيل، لعدم الإذن (ولم يضمن) الوكيل الرهن إذا تلف بلا تفريط لأن صحيحه
~~غير مضمون ففاسده لا ضمان فيه.
# (ولا يسلم) الوكيل (المبيع قبل) قبض (ثمنه حيث جاز القبض) أي حيث جاز له
~~قبض ثمنه لأنه يعد مفرطا (أو حضوره) أي إلا بحضور الموكل (فإن سلمه) أي سلم
~~الوكيل المبيع بغير حضور الموكل (قبل قبضه) أي الثمن حيث جاز (ضمن) لما
~~تقدم.
# (وكذا وكيل في شراء وقبض مبيع) لا يسلم الثمن حتى يتسلم المبيع (وإن كان
~~له) أي الوكيل (عذر مثل أن ذهب لينقد)
# PageV03P481
# الثمن (ونحوه) فضاع المبيع (فلا ضمان) عليه لأنه لا يعد مفرطا إذن.
# (وإن وكله في شراء ذلك ملك) الوكيل (تسليم ثمنه) لأنه من تمام العقد (فإن
~~أخر) الوكيل (تسليمه بلا عذر ضمنه) إذا تلف لتفريطه بإمساكه.
# (فإن اشترى) الوكيل (عبدا) أو نحوه (فنقد ثمنه، فخرج العبد) أو نحوه
~~(مستحقا فله) أي الوكيل (المخاصمة في ثمنه) ومطالبة البائع به (إن دلت
~~القرينة على ذلك، كبعده) أي الوكيل، (عن موكله ونحوه) بأن يكون في موضع لو
~~تركه الوكيل لفات على موكله صوبه في تصحيح الفروع وصوب فيه أيضا: أنه يجوز
~~للوكيل تزكية بينة خصمه قال بل هو أولى من الأجنبية.
# (وإن وكله في بيع فاسد كشرطه) أي الموكل (على وكيل أن لا يسلم المبيع لم
~~يصح) التوكيل (ولم يملكه) أي البيع الفاسد لأن الله تعالى لم يأذن فيه ولأن
~~الموكل لا يملكه فوكيله أولى وقوله: كشرطه على وكيل أن لا يسلم المبيع
~~تشبيه للشرط الفاسد بالبيع الفاسد في أنه لا يصح التوكيل فيه فذكره بعد "
~~لم يصح " أولى كما فعل في المبدع.
# (ولم يملك) الوكيل في البيع الفاسد البيع (الصحيح) لأنه لم يوكل فيه (وإن
~~وكله في كل قليل وكثير لم يصح) ذكر الأزجي اتفاق الأصحاب وكذا لو قال وكلتك
~~في كل شيء، ms1734 أو في كل تصرف يجوز لي، أو كل ما لي التصرف فيه لأنه يدخل فيه
~~كل شيء من هبة ماله، وطلاق نسائه، وإعتاق رقيقه فيعظم الغرر والضرر ولأن
~~التوكيل لا بد وأن يكون في تصرف معلوم قال في المبدع: ومثله: وكلتك في شراء
~~ما شئت من المتاع الفلاني فلو قال وكلتك بما إلي من التصرفات فاحتمالان.
# (وإن وكله في بيع ماله كله) صح، لأنه يعرف ماله فيقل الغرر (أو) وكله في
~~بيع (ما شاء منه) أي من ماله صح لما تقدم (أو) وكله في (المطالبة بحقوقه
~~كلها) أو في قبض دينه كله وما يتجدد له في المستقبل صح (أو) وكله في
~~(الإبراء منها) أي من حقوقه كلها (أو) وكله في المطالبة أو الإبراء (فيما
~~شاء منها صح) التوكيل لقلة الغرر قال في المبدع: وظاهر كلامهم في بع من
~~مالي ما شئت: له بيع ماله كله.
# (وإن قال) الموكل لوكيله (اشتر لي ما شئت) لم يصح لأنه قد يشتري ما لا
~~يقدر على ثمنه (أو) قال (اشتر لي عبدا بما شئت لم يصح) التوكيل (حتى يذكر
~~النوع وقدر الثمن) لأن ما يمكن شراؤه والشراء به يكثر فيكثر فيه الغرر، فإن
~~ذكر النوع وقدر الثمن صح لانتفاء الغرر واقتصر القاضي على ذكر النوع لأنه
~~إذا ذكر نوعا فقد أذن في أعلاه ثمنا فيقل الغرر قال في المبدع: فمن اعتبره،
~~أي ذكر الثمن جوز أن يذكر أكثر الثمن وأقله.
# (وإن وكله في مخاصمة غرمائه صح) التوكيل (وإن جهلهم الموكل والوكيل)
# PageV03P482
# لإمكان معرفتهم بعد ذلك فلا غرر (وإن وكله في الخصومة صح) التوكيل (ولم
~~يكن وكيلا في القبض) لأن الإذن لم يتناوله نطقا ولا عرفا لأنه قد يرضى
~~للخصومة ما لا يرضاه للقبض إذ معنى الوكالة في الخصومة: الوكالة في إثبات
~~الحق.
# (ولا) يكون الوكيل في الخصومة وكيلا (في الإقرار على موكله) بقبض ولا
~~غيره نص عليه لأنه لم يتناوله الإذن نطقا ولا عرفا (كإقراره) أي الوكيل
~~(عليه) أي على موكله (بقود وقذف) فإنه ms1735 غير صحيح (وكالولي) لا يصح إقراره
~~على مولاه (ولهذا لا يصح منهما يمين) لأنها لا تدخلها النيابة.
# (وفي الفنون: لا تصح الوكالة ممن علم ظلم موكله في الخصومة ولا شك فيما
~~قال) قاله في الإنصاف: لقوله تعالى {ولا تكن للخائنين خصيما} [النساء: 105]
~~ذكر القاضي فيه: لا يجوز لأحد أن يخاصم عن غيره في إثبات حق أو نفيه وهو
~~غير عالم بحقيقة أمره، وفي المغني في الصلح نحوه قاله في المبدع.
# (وكذا لو ظن) الوكيل (ظلمه) أي ظلم موكله لم يجز أن يتوكل عنه (أيضا) لما
~~سبق إجراء للظن مجرى العلم (وإلا) يكن المراد من كلام الفنون ذلك (فبعيد
~~جدا القول به) أي بجواز التوكيل (مع ظن ظلمه) أي ظن الوكيل ظلم موكله، ومع
~~الشك احتمالان.
# (وإن وكله في القبض) أي قبض الدين أو الوديعة ونحوها (كان وكيلا في
~~الخصومة) لأنه لا يتوصل إلى القبض إلا بها فكان إذنا فيها عرفا لأن القبض
~~لا يتم إلا به (وإن وكله في قبض الحق) من دين أو عين (من إنسان تعين) أي لم
~~يجز إلا (قبضه منه) أي من ذلك الإنسان (أو من وكيله) لقيامه مقامه و (لا)
~~يملك قبضه (من وارثه) لأنه لم يؤمر بذلك ولا يقتضيه العرف لا يقال: الوارث
~~قائم مقام المورث، فهو كالوكيل، لأن الوكيل إذا دفع بإذنه جرى مجرى تسليمه
~~وليس الوارث كذلك فإن الحق انتقل إليه واستحقت المطالبة عليه لا بطريق
~~النيابة عن المورث ولهذا لو حلف لا يفعل شيئا حنث بفعل وكيله دون مورثه.
# (وإن قال) الموكل: اقبض (حقي الذي عليه أو) اقبض حقي الذي (قبله) أي في
~~جهته (ف) للوكيل القبض (منه أو من وارثه) لأن الوكالة اقتضت قبض حقه مطلقا
~~فشمل القبض من الوارث (وإن قال) الموكل (اقبضه) أي الحق (اليوم لم يملك)
~~الوكيل (قبضه غدا) لتقييد الوكالة بزمن معين لأنه قد يختص غرضه في زمن
~~حاجته إليه (وله) أي الوكيل (إثبات وكالته مع غيبة موكله) فيقيم البينة بلا
~~دعوى كما يأتي في القضاء. ms1736
# (وإن أمره بدفع ثوب إلى) نحو (قصار معين فدفعه) الوكيل (ونسيه
# PageV03P483
# لم يضمنه) أي الثوب لأنه لم يعد مفرطا، بل التفريط من الموكل.
# (وإن أطلق المالك) ولم يعين قصارا (ودفعه) الوكيل (إلى من لا يعرف عينه
~~ولا اسمه ولا دكانه ضمنه الوكيل لتفريطه ولوكيل في شراء حنطة أو) في شراء
~~(طعام شراء بر فقط) لأن الحنطة هي البر، والطعام هو البر أيضا لكن هذا عرف
~~العراق سابقا و (لا) يملك شراء (دقيقه) لأن اللفظ لا يتناوله ولا العرف.
# (وإن وكله في الإيداع فأودع ولم يشهد) الوكيل (لم يضمن) الوكيل (إذا أنكر
~~المودع) الإيداع لعدم الفائدة في الإشهاد لأن المودع يقبل قوله في الرد
~~والتلف فلم يكن مفرطا في عدم الإشهاد فإن قال الوكيل: دفعت المال إلى
~~المودع فأنكر قبل قول الوكيل لأنهما اختلفا في تصرفه فيما وكل فيه ذكره في
~~المبدع وشرح المنتهى.
# (وإن وكل) مدين (مودعا أو غيره) في قضاء دين عنه (ولم يأمره) الموكل
~~(بإشهاد قضاه) الوكيل (في غيبته) أي الموكل.
# (ولم يشهد) على القضاء (فأنكر الغريم ضمن الوكيل) لأنه مفرط حيث لم يشهد
~~(قال القاضي وغيره) من الأصحاب (سواء صدقه الموكل) في القضاء (أو كذبه)
~~لأنه إنما أذن في قضاء مبرئ ولم يوجد (كما لو أمره بالإشهاد فلم يفعل) أي
~~يشهد، فيضمن لمخالفته (إلا أن يقضيه) الوكيل (بحضرة الموكل) فإنه لا يضمن،
~~لأن حضوره قرينة رضاه بالدفع بغير بينة (أو) إلا أن (يأذن) الموكل (له) أي
~~للوكيل (في القضاء بغير إشهاد) فلا يضمن لأنه ممتثل فلا ينسب إليه تفريط
~~(وإن) أشهد فماتوا أو غابوا فلا ضمان عليه لعدم تفريطه وإن أشهد بينة فيها
~~خلاف فوجهان فإن قال الوكيل (أشهدت فماتوا) أي الشهود أو غابوا (أو) قال
~~الوكيل للموكل (أذنت فيه) أي القضاء (بلا بينة أو) قال الوكيل للموكل (قضيت
~~بحضرتك فأنكر الموكل) ذلك (فقوله) أي الموكل بيمينه لأن الأصل عدم ذلك
~~وتقدم في الضمان والقول في الرهن نحوه.
### | [فصل الوكيل أمين لا ضمان عليه]
# فصل (والوكيل أمين ms1737 لا ضمان عليه) (فيما تلف في يده من ثمن ومثمن وغيرهما
~~بغير تفريط ولا تعد) لأنه نائب المالك في اليد والتصرف فكان الهلاك في يده
~~كالهلاك في يد المالك كالمودع (سواء كان) بجعل (أم لا) حتى لو كان له دين
~~ولآخر عليه دين فوكله في قبض دينه وأذن له
# PageV03P484
# أن يستوفي حقه منه فتلف المال قبل استيفائه فإنه لا يضمنه نص عليه أحمد
~~في رواية مثنى الأنباري ذكره في القاعدة الثالثة والأربعين (فلو قال)
~~الوكيل (بعت الثوب وقبضت الثمن فتلف، فأنكره) أي البيع (الموكل، أو قال)
~~الموكل (بعته ولم تقبض شيئا) فقول الوكيل بيمينه لأنه يملك البيع والقبض
~~فقبل قوله فيهما كالولي ولأنه أمين وتتعذر إقامة البينة على ذلك فلا يكلفها
~~كالمودع.
# (أو اختلفا) أي الوكيل والموكل (في تعديه أو تفريطه في الحفظ، أو) اختلفا
~~في (مخالفة) الوكيل (أمر موكله) فقول وكيل بيمينه لأن الأصل براءته فدعوى
~~التعدي والتفريط (مثل أن يدعي) الموكل (أنك حملت على الدابة فوق طاقتها أو
~~حملت عليها شيئا لنفسك، أو فرطت في حفظها، أو لبست الثوب) ونحو ذلك (أو)
~~قال الموكل للوكيل أمرتك (برد) المال (فلم تفعل) ذلك (أو يدعي) الوكيل
~~(الهلاك من غير تفريط ونحو ذلك) وأنكره الموكل (فقول وكيل مع يمينه) لأنه
~~أمين.
# (وكذا) أي كالوكيل في ذلك (كل من كان بيده شيء لغيره على سبيل الأمانة
~~كالأب والوصي، وأمين الحاكم والشريك، والمضارب، والمرتهن والمستأجر)
~~والمودع يقبل قولهم في التلف وعدم التفريط والتعدي.
# (ويقبل إقراره) أي الوكيل (بأنه تصرف في كل ما وكل فيه) لأن من ملك شيئا
~~ملك الإقرار به (ولو) كان وكل (في عقد نكاح) وأقر بالعقد قبل منه كغيره.
# (ولو وكل في شراء عبد فاشتراه واختلفا في قدر الثمن، فقال) الوكيل
~~(اشتريته بألف، فقال الموكل: بل بخمسمائة فقول الوكيل) لأنه أمين وأدرى بما
~~عقد عليه.
# (وإن اختلفا في رد عين) وكل فيها (أو) في رد (ثمنها إلى موكل فقول وكيل
~~مع يمينه إن كان) الوكيل (متبرعا) بعمله لأنه قبض المال ms1738 لنفع مالكه فقط
~~فقبل قوله فيه، كالوصي والمودع المتبرع.
# (وكذا وصي وعامل وقف وناظره) إذا كانوا (متبرعين) فالقول قولهم بيمينهم
~~(لا) إن كانوا (بجعل فيهن) أي في مسائل دعوى الوكيل والوصي وعامل الوقف
~~وناظره إذا ادعوا رد العين (وأجير ومستأجر) ونحوه من كل من قبض العين لحظه
~~فلا تقبل دعواه الرد وتقدم في الرهن كالمستعير (ولا يقبل قول وكيل في رده)
~~أي ما ذكر من العين أو الثمن (إلى ورثة موكل) لأنهم لم يأتمنوه (ولا) يقبل
~~قول.
# (ورثة وكيل في دفعه إلى موكل) لأنه لم يأتمنهم (أو) أي لا يقبل قول ورثة
~~الوكيل في الرد إلى (ورثته)
# PageV03P485
# أي الموكل لما تقدم.
# (ولا) يقبل (قول وكيل في دفع مال الموكل إلى غير من ائتمنه بإذنه) بأن
~~دفع إليه دينارا مثلا ليقرضه لزيد ويقول الوكيل: دفعته إلى زيد وينكره لأنه
~~ليس أمينا للمأمور بالدفع إليه فلا يقبل قوله في الرد إليه كالأجنبي قال في
~~الفروع: فلا يقبل قوله في دفع المال إلى غير ربه وإطلاقهم، ولا في صرفه في
~~وجوه عينت له من أجرة لزمته وذكره الآمدي البغدادي انتهى.
# وفي القواعد: يقبل قول الوكيل على الصحيح من المذهب نص عليه واختاره أبو
~~الحسن التميمي (وكذا) لا يقبل (قول كل من ادعى الرد إلى غير من ائتمنه) جزم
~~به في الرعاية الكبرى.
# " فائدة " الوكيل في الضبط مثل من وكل رجلا في كتابة ماله وما عليه كأهل
~~الديوان، قوله أولى بالقبول من وكيل التصرف لأنه مؤتمن على نفس الإخبار بما
~~له وبما عليه ونظيره إقرار كتاب الأموال وكتاب السلطان بما على بيت المال
~~وسائر أهل الديوان بما على جهاتهم من الحقوق من ناظر الوقف وعامل الصدقة
~~والخراج ونحو ذلك، فإن هؤلاء لا يخرجون عن وكالة أو ولاية ذكره في
~~الاختيارات.
# (ومن ادعى من وكيل ومرتهن ومضارب ومودع التلف بحادث ظاهر، كحريق ونهب جيش
~~ونحوه لم يقبل) قوله (إلا ببينة تشهد ب) وجود (الحادث في تلك الناحية) لأنه
~~لا تتعذر إقامة البينة عليه غالبا ولأن ms1739 الأصل عدمه (ثم يقبل قوله) أي من
~~ذكر من وكيل ومرتهن ومضارب ومودع (في التلف) بيمينه، بخلاف ما لو ادعى
~~أحدهم التلف وأطلق، أو أسنده إلى أمر خفي، كنحو سرقة (وتقدم) ذلك (في
~~الرهن) مفصلا.
# (ولا ضمان) على وكيل (بشرط) بأن قال له: وكلتك بشرط ضمان ما يتلف منك
~~فإذا تلف منه شيء بغير تفريط لم يضمنه لأنه أمين والشرط لاغ لأنه ينافي
~~مقتضى العقد.
# (وإن قال وكيل أو مضارب) لرب المال (أذنت لي في البيع نساء) أي إلى أجل
~~(أو) قال أذنت لي (في الشراء بكذا أو) قال وكيل (أذنت لي في البيع بغير نقد
~~البلد فأنكره) الموكل (أو قال) الوكيل (وكلتني في شراء عبد فقال) الموكل
~~(بل) وكلتك (في شراء أمة) فقول وكيل (أو اختلفا) أي الوكيل والمضارب مع رب
~~المال (في صفة الإذن) في الوكالة أو المضاربة (فقولهما) أي الوكيل والمضارب
~~بيمينهما؛ لأنهما أمينان في التصرف، فقبل قولهما كالخياط.
# (ولو وكله في بيع)
# PageV03P486
# نحو (عبد فباعه) الوكيل (نسيئة فقال الموكل ما أذنت) لك (في بيعه إلا
~~نقدا، فصدقه الوكيل والمشتري) في ذلك (فسد البيع) للمخالفة (وله) أي الموكل
~~(مطالبة من شاء منهما) أي الوكيل والمشتري (بالعبد إن كان باقيا، وبقيمته
~~إن تلف) أما طلبه للوكيل فلكونه أحال بينه وبين ماله.
# وأما المشتري فلوضعه يده على ماله بغير حق والقرار على المشتري (فإن أخذ)
~~الموكل (القيمة من الوكيل رجع) الوكيل (على المشتري بها) أي بالقيمة لحصول
~~التلف في يده (وإن أخذها) أي أخذ الموكل القيمة (من المشتري لم يرجع)
~~المشتري (على أحد) بها لاستقرارها عليه.
# (وإذا قبض الوكيل ثمن المبيع) حيث جاز له كما يعلم مما سبق (فهو أمانة في
~~يده لا يلزمه تسليمه قبل طلبه ولا يضمنه) إذا تلف (بتأخيره) كالوديعة،
~~بخلاف الثوب الذي أطارته الريح إلى داره كالوديعة لأن الوكيل مأذون به في
~~القبض صريحا أو ضمنا بخلاف صاحب الدار (فإن أخر) الوكيل (رده) أي الثمن
~~(بعد طلبه) أي الموكل الثمن (مع إمكانه) أي الرد (فتلف) ms1740 الثمن (ضمنه)
~~الوكيل لتعديه بإمساكه بعد الطلب، وتمكنه منه وإن تلف قبل التمكن من رده لم
~~يضمنه لأنه لا يعد مفرطا.
# (وإن) طلب الموكل الثمن من الوكيل، و (وعده) الوكيل (رده ثم ادعى) الوكيل
~~(إني كنت رددته قبل طلبه) أي الموكل (أو أنه) أي الثمن (كان تلف) قبل طلبه
~~(لم يقبل قوله) لأنه رجوع عن إقرار بحق آدمي فلم يقبل.
# (ولو) كان (ببينة) أقامها الوكيل لأن وعده برده يتضمن تكذيبها (وإن صدقه
~~الموكل) في أنه كان رده أو تلف (برئ) الوكيل لاعتراف رب الحق ببراءته.
# (وإن لم يعده) أي يعد الوكيل الموكل (برده) أي الثمن (لكن منعه) الوكيل
~~(أو مطله) بالثمن (مع إمكانه، ثم ادعى الرد أو التلف لم يقبل قوله) لأنه
~~صار كالغاصب فلا يبرأ بدعواه ذلك، لكن في دعوى التلف يقبل منه ويغرم القيمة
~~كالغاصب (إلا) أن يدعي الوكيل ذلك (ببينة) فيعمل ببينته ويبرأ إذا شهدت
~~بالرد مطلقا، أو بالتلف قبل المنع، أو المطل وإلا ضمن كالوديع، ويأتي.
# (وإن أنكر) الوكيل (قبض المال ثم ثبت) القبض (ببينة أو اعتراف) الوكيل به
~~(فادعى) الوكيل (الرد أو التلف لم يقبل) قوله.
# (ولو أقام) بالرد أو التلف (بينة) لأنه كذبها بإنكار القبض ابتداء (فإن
~~كان جحوده) أي جحود الوكيل القبض بقوله (: إنك لا تستحق علي شيئا، أو)
~~بقوله (ما لك عندي شيء) أو نحوه مما ليس بصريح في إنكار القبض ابتداء
# PageV03P487
# (سمع قوله) أي قول الوكيل في دعوى التلف أو الرد لأنه لا ينافي جوابه
~~المذكور (إلا أن يدعي) الوكيل (رده أو تلفه بعد قوله: ما لك عندي شيء) فلا
~~يسمع قوله، لمنافاته لجوابه لكن في مسألة التلف يقبل قوله بيمينه بالنسبة
~~لغرم البدل كما يأتي في الغاصب.
# (وإن قال وكلتني أن أتزوج لك فلانة ففعلت) أي تزوجتها لك (وصدقته المرأة)
~~أنه تزوجها له (فأنكره) أي أنكر المدعى عليه أن يكون وكله بأن قال ما وكلتك
~~(فقول المنكر) لأنهما اختلفا في أصل الوكالة فقبل قول المنكر لأن الأصل
~~عدمها ولم يثبت ms1741 أنه أمينه حتى يقبل قوله عليه (بغير يمين) نص عليه لأن
~~الوكيل يدعي حقا لغيره ومقتضاه أنه يستحلف إذا ادعته المرأة صرح به في
~~المغني والكافي والشرح والوجيز ويأتي لأنها تدعي الصداق في ذمته فإذا حلف
~~لم يلزمه شيء.
# (ويلزمه) أي الموكل (تطليقها إن لم يتزوجها) لإزالة الاحتمال لأنه يحتمل
~~صحة دعواها فيتنزل منزلة النكاح الفاسد (ولا يلزم الوكيل شيء) من الصداق
~~لتعلق حقوق العقد بالموكل هذا إن لم يضمنه فإن ضمنه فلها الرجوع عليه بنصفه
~~لضمانه عنه.
# (ولو مات أحدهما لم يرثه الآخر) لأنه لم يثبت نكاحها فترثه وهو منكر أنها
~~زوجته فلا يرثها (فإن ادعته) أي النكاح (المرأة فأنكره) المدعى عليه (حلف)
~~المدعى عليه (وبرئ) لأن الأصل عدمه وإنما حلف (لأنها تدعي الصداق في ذمته)
~~وهو ينكره.
# (ولو ادعى) إنسان (أن فلانا الغائب وكله في تزويج امرأة فتزوجها له ثم
~~مات الغائب لم ترثه) أي الغائب (المرأة) لعدم تحقق صحة النكاح إذ لا يقبل
~~قوله أنه وكله (إلا بتصديق الورثة، أو) إلا أن (يثبت ببينة) أنه وكله
~~فترثه.
# (وإن أقر الموكل بالتوكيل في التزويج وأنكر) الموكل (أن يكون الوكيل تزوج
~~له فالقول قول الوكيل فيثبت التزويج) لأنه مأذون له أمين قادر على الإنشاء
~~وهو أعرف.
# (وإن وكله أن يتزوج له امرأة فتزوج) الوكيل (له غيرها) لم يصح العقد
~~للمخالفة (أو تزوج) إنسان (له) أي لآخر (بغير إذنه فالعقد فاسد لو أجازه)
~~المعقود له كبيع الفضولي.
# (وإن ادعى البائع أنه باع مال غيره بغير إذنه فأنكر المشتري) فقوله (أو
~~قال المشتري) للبائع (إنك بعت مال غيرك بغير إذنه فأنكر البائع وقال بل بعت
~~ملكي، أو بعت مال موكلي بإذنه فقول المنكر) بيمينه لأنه يدعي صحة العقد
~~والآخر يدعي فساده والظاهر الصحة.
# (وإن اتفق البائع والمشتري على ما يبطل البيع) كعدم الإذن أو المعرفة
# PageV03P488
# بالمبيع أو نحوه.
# (وقال الموكل: بل البيع صحيح ف) القول (قوله) لأنه يدعي الأصل وهو الصحة
~~ولا يقبل إقرارهما عليه (ولا يلزمه رد ما أخذ من ms1742 العوض) لأن الظاهر أنه
~~قبضه بحق.
# (ويجوز التوكيل بجعل معلوم) لأنه - صلى الله عليه وسلم - «كان يبعث عماله
~~لقبض الصدقات ويجعل لهم على ذلك جعلا» ولأنه تصرف لغيره لا يلزمه فهو كرد
~~الآبق.
# (و) يصح التوكيل أيضا (بغير جعل) إذا كان الوكيل جائز التصرف لأن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - «وكل أنيسا في إقامة الحد، وعروة في شراء شاة وعمرا
~~وأبا رافع في قبول النكاح بغير جعل» .
# (ويستحق) الوكيل (الجعل مع الإطلاق) بأن قال بع هذا ولك كذا (قبل قبض)
~~الوكيل (الثمن) لأن البيع يتحقق قبل قبضه (ما لم يشترط عليه الموكل) قبض
~~الثمن فلا يستحقه قبله لعدم توفيته العمل (ولو قال) موكل (بع ثوبي بعشرة
~~فما زاد فلك صح) نص عليه ورواه سعيد عن ابن عباس بإسناد جيد ولأنها عين
~~تنمى بالعمل عليها، فهو كدفع ماله مضاربة.
# (ولا يصح) التوكيل (بجعل مجهول) لفساد العوض (ويصح تصرفه) أي الوكيل (ب)
~~عموم (الإذن) في التصرف (وله) أي الوكيل حينئذ (أجرة مثله) لأنه عمل بعوض
~~لم يسلم له (وإذا قال) رب دين (لرجل) مدين له (اشتر لي بديني عليك طعاما)
~~أو غيره ففعل لم يصح لأنه لم يملكه إلا بقبضه (أو) قال لرجل (أسلفني) وفي
~~بعض النسخ: أسلف لي (ألفا من مالك في كر طعام ففعل) أي فأسلف له ألفا كذلك
~~(لم يصح) لأن المقترض لا يملك القرض إلا بقبضه فلا يصح تصرفه فيه قبله فلا
~~يصح توكيله.
# (فإن قال) لرجل (اشتر لي) كذا (في ذمتك) واقبض الثمن عني من مالك صح (أو)
~~قال (أسلف لي ألفا في كر طعام واقبض الثمن عني من مالك أو) اقبض الثمن (من
~~الدين الذي عليك، صح) لأنه وكله في الشراء والإسلاف، وفي الاقتراض منه أو
~~القبض من دينه والدفع عنه وكل منها صحيح مع الانفراد فكذا مع الاجتماع (ولو
~~كان له على رجل دراهم فأرسل إليه رسولا بقبضها فبعث إليه مع الرسول دينارا
~~فضاع) الدينار (مع الرسول ف) الدينار (من مال باعث) وهو المدين فيضيع ms1743 عليه
~~(لأنه) أي المرسل (لم يأمره) أي الوكيل (بمصارفته، إلا أن يخبر الرسول
~~الغريم أن رب الدين أذن له في قبض الدينار عن الدراهم، فيكون) الدينار (من
~~ضمان الرسول) لتغريره الغريم.
# (ولو كان لرجل عند آخر دنانير وثياب، فبعث إليه رسولا فقال) رب الدنانير
~~والثياب (خذ دينارا وثوبا فأخذ دينارين وثوبين فضاعت)
# PageV03P489
# المأخوذات (فضمان الدينار والثوب الزائدين على الباعث، أي الذي أعطاه
~~الدينارين والثوبين، ويرجع) الباعث (به) أي الزائد من الدينار والثوب (على
~~الرسول) ذكره في المغني والمستوعب والمبدع لأنه دفع إليه مال غيره بغير
~~إذنه فضمنه لربه وعزاه في المغني إلى رواية مهنا.
# وفي القواعد: يضمن المرسل لغريره، ويرجع هو على الرسول وعزاه إلى رواية
~~مهنا اقتصر عليه في الإنصاف في الحوالة وجزم به في المنتهى: وللموكل تضمين
~~الوكيل لأنه تعدى بقبض ما لم يؤمر بقبضه فإن ضمنه لم يرجع على أخذه
~~لاستقرار الضمان عليه لحصول التلف تحت يده نص عليه.
# (وإذا وكله في قبض زوجته ونقلها إلى داره، أو) وكله (في بيع عبده أو)
~~وكله (في قبض دار له في يد رجل ثم غاب) الموكل (فأقامت الزوجة البينة أنه
~~طلقها، أو) أقام (العبد) البينة (أنه أعتقه) أو (أقام من في يده الدار)
~~البينة (أنه ملكها منه) أو وقفها عليه (زالت الوكالة) لزوال محلها.
# (وإن وكله في عتق عبده ثم كاتبه سيده) الموكل في عتقه (انعزل الوكيل) لأن
~~ذلك دليل رجوعه (ولو باع له وكيله ثوبا) أو نحوه (فوهب له) أي للوكيل
~~(المشتري منديلا) بكسر الميم أو نحوه (في مدة الخيارين، فهو) أي المنديل
~~(لصاحب الثوب) نص عليه (لأنه زيادة في الثمن) في مدة الخيارين (فلحق به) أي
~~بالثمن، وكذا عكسه وعلم منه أنه لو وهبه شيئا بعد مدة الخيارين أنه للموهوب
~~له.
### | [فصل إن كان على إنسان حق من دين أوغيره]
# فصل (فإن كان عليه) أي على إنسان (حق) من دين كثمن وقيمة متلف (أو عنده
~~وديعة لإنسان، فادعى آخر أنه وكل صاحبه في قبضه) الدين أو الوديعة ms1744 (فصدقه)
~~المدين أو الوديع (لم يلزمه الدفع إليه) لأن عليه فيه تبعة لجواز أن ينكر
~~الموكل الوكالة فيستحق عليه الرجوع إلا أن يقيم به بينة (وإن كذبه) أي كذب
~~المدين أو الوديع مدعي الوكالة (لم يستحلف) لعدم فائدة استحلافه وهي الحكم
~~عليه بالنكول (كدعوى) إنسان (وصية به) أي بالدين أو الوديعة فلا يلزم
~~المدين ولا المودع الدفع إليه إن صدقه، ولا الحلف إن كذبه لما تقدم.
# (فإن دفع) المدين أو الوديع (إليه) أي إلى مدعي الوكالة (فأنكر
# PageV03P490
# صاحب الحق الوكالة حلف) صاحب الحق أنه لم يوكله لأن الأصل عدمه.
# (ورجع) صاحب الحق (على الدافع وحده) بدينه (إن كان) الحق (دينا) لأن حقه
~~في ذمته ولم يبرأ منه بتسليمه إلى غير وكيله (و) يرجع (هو) أي الدافع (على
~~الوكيل) بما دفع له (مع بقائه أو تعديه في تلف أو تفريطه) حتى تلف
~~لاستقراره عليه بالتعدي أو التفريط.
# (وإن لم يتعد) الوكيل (فيه) أي فيما قبضه (مع تلفه) بيد الوكيل (لم يرجع
~~الدافع) على الوكيل حيث صدقه على دعوى الوكالة، لأنه يدعي أن ما أخذه
~~المالك ظلم ويقر بأنه لم يوجد من صاحبه تعد فلا يرجع على صاحبه بظلم غيره
~~وإن كان دفع بغير تصديق رجع مطلقا.
# (وإن كان) المدفوع (عينا كوديعة ونحوهما فوجدها) ربها (أخذها) ممن هي
~~بيده لأنها عين حقه (وله مطالبة من شاء بردها) فإن شاء طالب الوديع لأنه
~~أحال بينه وبين ماله وإن شاء طالب مدعي الوكالة لأنه قبض عين ماله بغير حق
~~(فإن طالب) رب الوديعة (الدافع فللدافع مطالبة الوكيل بها وأخذها من يده)
~~ليسلمها لربها.
# ويبرأ من عهدتها إن كانت باقية (وإن كانت تالفة أو تعذر ردها فله) أي
~~لربها (تضمين من شاء منهما) أي من الدافع والقابض لأن الدافع ضمنها بالدفع،
~~والقابض قبض ما لا يستحقه (ولا يرجع بها من ضمنه على الآخر) لأن كل واحد
~~منهما يدعي أن ما أخذه المالك ظلم ويقر بأنه لم يوجد من صاحبه تعد فلا يرجع
~~على صاحبه بظلم ms1745 غيره (إلا أن يكون الدافع دفعها إلى الوكيل من غير تصديق
~~فيرجع) الدافع (على الوكيل) ذكره الشيخ تقي الدين وفاقا، لكونه لم يقر
~~بوكالته ولم تثبت ببينته قال ومجرد التسليم ليس تصديقا (وإن ضمن) رب
~~الوديعة (الوكيل لم يرجع على الدافع وإن صدقه) .
# لاعتراف الوكيل ببراءته وأن رب الحق ظلمه فلا يرجع بظلمه على غير من ظلمه
~~(لكن إن كان الوكيل تعدى فيها) أي الوديعة (أو فرط استقر الضمان عليه) ولو
~~كان الدافع صدقه (فإن ضمن) رب الوديعة الوكيل (لم يرجع على أحد) بما غرمه
~~(وإن ضمن) رب الوديعة (الدافع رجع) الدافع (عليه) أي على الوكيل.
# (ولو شهد بالوكالة اثنان فقال أحدهما) أي أحد الشاهدين قبل الحكم بها (قد
~~عزله) الموكل (لم تثبت الوكالة) ، لأن رجوع الشاهد قبل الحكم يمنع الحكم
~~بشهادته (فإن قاله) أي قال قد عزله (بعد حكم الحاكم بصحتها) ثبتت، لأن
~~رجوعه بعد الحكم لا يرفعه ولم يتم النصاب بعزله (أو قاله)
# PageV03P491
# أي قال قد عزله (واحد غيرهما) أي غير الشاهدين قبل الحكم أو بعده (ثبتت)
~~الوكالة لأنه قد تم النصاب بها.
# ولم يتم بالعزل (فإن قالا جميعا) أي الشاهدان أو قال اثنان غيرهما (كان
~~قد عزله ثبت العزل) لتمام نصابه وسواء كان ذلك قبل الحكم أو بعده.
# (وإن شهد شاهد أنه وكله يوم الجمعة و) شهد (شاهد أنه وكله يوم السبت) لم
~~تتم الشهادة لأن التوكيل يوم الجمعة غير التوكيل يوم السبت فلم تكمل
~~شهادتهما على فعل واحد (أو شهد أحدهما أنه وكله بالعربية، و) شهد (الآخر)
~~أنه (وكله بالعجمية) لم تتم الشهادة لأن التوكيل بالعربية غير التوكيل
~~بالعجمية، فلم تكمل الشهادة على فعل واحد (أو شهد أحدهما أنه قال) له:
~~(وكلتك، و) شهد (الآخر أنه قال) له: (أذنت لك في التصرف) لم تتم الشهادة
~~(أو) شهد أحدهما أنه قال وكلتك والآخر (أنه قال جعلتك وكيلا أو جريا) .
# قال في الصحاح: الجري الوكيل والرسول (لم تتم الشهادة) لأن اللفظ مختلف
~~فلم تكمل الشهادة على شيء واحد ms1746 وهذا معنى ما ذكره في المغني وغيره هنا وفيه
~~ما يأتي في الشهادات تأمل.
# (وإن شهد أحدهما) أي أحد الشاهدين (أنه أقر بتوكيله يوم الجمعة، و) شهد
~~(الآخر أنه أقر) بتوكيله (يوم السبت) كملت لأن الإقرارين بعقد واحد ويشق
~~جمع الشهود ليقر عندهم حالة واحدة (أو شهد) أحدهما (أنه أقر عنده بالوكالة
~~بالعجمية و) شهد (الآخر أنه أقر بها) أي الوكالة (بالعربية) كملت لعدم
~~التنافي (أو شهد أحدهما أنه وكله) .
# (و) شهد (الآخر أنه أذن له في التصرف) كملت لاتحاد المعنى وهذا بخلاف ما
~~تقدم، لأنهما هناك اتفقا على اتحاد الصيغة واختلفا فيها وهنا لم يتعرضا
~~للصيغة (أو قال أحدهما) أي الشاهدين: (أشهد أنه) أي الموكل (أقر عندي أنه
~~وكله وقال) الشاهد (الآخر أشهد أنه أقر عندي أنه جرية) تمت الشهادة
~~بالوكالة له لعدم التنافي لما سبق (أو) شهد أحدهما أنه أقر أنه وكله والآخر
~~أنه أقر (أنه أوصى إليه بالتصرف في حياته، تمت الشهادة، وثبتت الوكالة
~~بذلك) لعدم التنافي لإمكان تعدد الإقرار.
# (وإن شهد أحدهما أنه وكله في بيع عبده وشهد) الشاهد (الآخر أنه وكله
~~وزيدا) لم تتم الشهادة للتنافي (أو شهد) أحدهما (أنه وكله في بيعه) أي
~~العبد وقال الشاهد الآخر: وكله في بيعه (وقال لا تبعه حتى تستأمرني، أو)
~~حتى (تستأمر فلانا لم تتم الشهادة) ولم تثبت الوكالة للتنافي، لأن الأول
~~أثبت استقلاله
# PageV03P492
# بالبيع، والثاني ينفي ذلك.
# (وإن شهد أحدهما أنه وكله في بيع عبده و) شهد (الآخر أنه وكله في بيع
~~عبده وجاريته حكم بالوكالة في العبد) لتمام النصاب بالنسبة له وله أن يحلف
~~مع الشاهد الثاني وتثبت الوكالة أيضا في الجارية وإن لم يحلف فلا.
# (وكذا لو شهد أحدهما أنه وكله في بيعه لزيد و) شهد الآخر أنه وكله في
~~بيعه لزيد و (إن شاء) فله بيعه (لعمرو) فيحكم بالوكالة في بيعه لزيد وإن
~~حلف مع الآخر ثبتت أيضا وإلا فلا لأن الشهادة في الوكالة في المال تثبت بما
~~يثبت به المال ويأتي.
# (ولا تثبت ms1747 الوكالة و) لا (العزل بخبر واحد) بل باثنين في غير المال وما
~~يقصد به ويأتي أن الوكالة فيه تثبت بما يثبت هو به وفي المغني: العزل لا
~~يثبت إلا بما يثبت به الوكيل.
# (فإن شهد اثنان) حسبة (بلا دعوى الوكيل: أن فلانا الغائب وكل فلانا
~~الحاضر فقال الوكيل: ما علمت هذا وأنا أتصرف عنه ثبتت الوكالة) لأن معنى:
~~ما علمت هذا، أي أنه وكلني وذلك ليس تكذيبا لهما لأنه قبل شهادتهما لم
~~يعلمه، وبها علمه (وإن قال) المشهود له (ما أعلم صدق الشاهدين لم تثبت
~~وكالته) لتكذيبه شاهديه (وإن قال) المشهود له (ما علمت، وسكت قيل له: فسر
~~فإن فسر بالأول) أي أنه ما علم هذا وأنه يتصرف (ثبتت) لما تقدم (وإن فسر
~~بالثاني) بأن قال ما أعلم صدق الشاهدين (لم تثبت الوكالة لما سبق) .
# (وتقبل شهادة الوكيل على موكله) لعدم التهمة كشهادة الأب على ولده وأولى.
# (و) تقبل شهادة الوكيل (له) أي لموكله (فيما لم يوكله فيه) لأنه أجنبي
~~بالنسبة إليه (فإن شهد) الوكيل (بما كان وكيلا فيه بعد عزله) من الوكالة
~~(لم تقبل) شهادته (أيضا سواء كان) الوكيل (خاصم فيه بالوكالة أو لم يخاصم)
~~لأنه بعقد الوكالة صار خصما فيه فلم تقبل شهادته فيه كما لو خاصم فيه.
# (وإذا كانت أمة بين نفسين فشهد أن زوجها وكل) زيدا (في طلاقها) لم تقبل
~~(أو شهد بعزل الوكيل في الطلاق لم تقبل) شهادتهما لأنها تجر نفعا أما في
~~الأولى فلعود منفعة البضع إليهما وأما في الثانية فلبقاء النفقة على الزوج.
# (ولا تقبل شهادة ابني الرجل) له بالوكالة (ولا) شهادة (أبويه له
~~بالوكالة) ولا شهادة أبيه وابنه لأنها شهادة فرع لأصل وعكسه (ويثبت العزل
~~بها) أي بشهادة أبوي الموكل أو ابنيه أو أبيه وابنه (لأنهما يشهدان لمن لا
~~يدعيها) أي يطلبها فهي كالشهادة عليه.
# (فإن قبض الوكيل) الدين من الغريم (فحضر الموكل
# PageV03P493
# وادعى أنه كان قد عزل الوكيل وأن حقه باق في ذمة الغريم وشهد له ابناه)
~~أي الموكل، أو أبواه ms1748 وابنه (لم تقبل شهادتهما) لأنها شهادة فرع لأصله
~~وبالعكس.
# (وإن ادعى مكاتب الوكالة فشهد له سيده أو ابنا سيده أو أبواه لم تقبل)
~~شهادتهما (لأنها شهادة مالك لرقيقه، أو شهادة فرع أو أصل لرقيق أصله) أو
~~فرعه.
# (وإذا حضر رجلان عند الحاكم فأقر أحدهما أن الآخر وكله) يعني قال أحدهما
~~إنه وكل الآخر (ولم يسمعه) أي الإقرار (شاهدان مع الحاكم، ثم غاب الموكل
~~وحضر الوكيل فقدم خصما لموكله، وقال أنا وكيل فلان فأنكر الخصم كونه وكيلا،
~~لم تسمع دعواه حتى تقوم البينة بوكالته لأن الحاكم لا يحكم بعلمه) في غير
~~تعديل وجرح ويأتي في القضاء: يحكم بعلمه بالإقرار في مجلس حكمه وإن لم
~~يسمعه معه غيره لكن إقراره بالوكالة توكيل وليس إقرارا لأنه لم يظهر حقا
~~عليه، وإنما هو إشهاد فليس مما يأتي.
# (ولو حضر رجل) قاضيا (وادعى على غائب مالا في وجه وكيله فأنكره) الوكيل
~~(فأقام) المدعي (بينة بما ادعاه) من الدين (حلفه الحاكم) على رواية تأتي في
~~القضاء استظهارا.
# (وحكم له بالمال) ويأتي: أنه لا يحلف مع البينة التامة (فإذا حضر الموكل
~~وجحد الوكالة) لم يؤثر في الحكم أو حضر (وادعى أنه كان قد عزله لم يؤثر ذلك
~~في الحكم) لأن القضاء على الغائب صحيح وإن لم يكن وكيلا.
# (وإن ادعى) إنسان (أن صاحب الحق) أي الدين (أحاله به) على الغريم (فكدعوى
~~وكالة و) دعوى (وصية على ما تقدم) فإن صدقه لم يلزم الدفع إليه وإن كذبه لم
~~يستحلف، لأن الدفع إليه غير مبرئ لاحتمال أن ينكر المحيل الحوالة فهو كدعوى
~~الوكالة والوصية وعنه: يلزمه الدفع إليه لأنه معترف أن الحق انتقل إليه
~~أشبه الوارث ورد بأن وجوب الدفع إلى الوارث لكونه مستحقا والدفع إليه مبرئ
~~فإنه أقر أن لا حق لسواه بخلافه هنا فإلحاقه بالوكيل أولى وتقبل بينة
~~المحال عليه على المحيل فلا يطلبه وتعاد لغائب محتال بعد دعواه، فيقضى له
~~بها إذن قاله في المبدع وإن دفع المدعى عليه الحوالة للمدعي ما ادعاه بلا
~~إثباتها ثم ms1749 أنكرها رب الحق رجع على الغريم، وهو على القابض مطلقا صدقه أو
~~لا تلف في يده أو لا لأنه قبضه على مضمون عليه.
# (وإن ادعى) إنسان أنه أي رب الحق (مات وأنا وارثه لا وارث له غيري لزمه)
~~أي الغريم (الدفع إليه مع التصديق) لأنه مقر له بالحق، وإنه يبرأ بهذا
~~الدفع فلزمه كما لو جاء صاحب الحق و (لا)
# PageV03P494
# يلزمه الدفع مع (الإنكار) أنه مات أو أنه وارثه لا وارث له غيره.
# (ويلزمه) أي الغريم (اليمين مع الإنكار أنه لا يعلم صحة ما قاله) لأنه
~~حلف على نفي فعل الغير (عينا كان) الحق (أو دينا، وديعة) كانت العين (أو
~~غيرهما) من عارية ومضاربة ونحوهما.
# (ومن طلب منه حق) من دين أو عين (وامتنع) المطلوب منه (من دفعه حتى يشهد
~~القابض على نفسه بالقبض، وكان الحق عليه) أي المطلوب منه (بغير بينة لم
~~يلزم القابض الإشهاد) ولم يجز للمطلوب منه التأخير لذلك لأنه لا ضرر عليه
~~في الدفع حتى يطلب زواله لأنه متى ادعى عليه قال لا يستحق علي شيئا ويقبل
~~قوله مع يمينه (وإن كان الحق ثبت ببينة وكان من عليه الحق يقبل قوله في
~~الرد، كالمودع والوكيل بغير جعل) والوصي بغير جعل (فكذلك) لا يلزم القابض
~~الإشهاد على نفسه بالقبض، ولا للمطلوب منه التأخير لذلك لما تقدم.
# (وإن كان) من عليه الحق (ممن لا يقبل قوله في الرد، أو) كان ممن هو
~~(مختلف في قبول قوله) في الرد (كالغاصب والمستعير) والمقترض (والمرتهن)
~~والوصي والوكيل بجعل، وكل من قبض العين لحظ نفسه (لم يلزمه تسليم ما قبله)
~~من دين أو عين (إلا بالإشهاد) على القابض بالقبض لحديث «لا ضرر ولا ضرار» .
# (ومتى شهد) القابض (على نفسه بالقبض لم يلزم) القابض (تسليم الوثيقة
~~بالحق إلى من عليه الحق) لأنها ملكه فلا يلزمه دفعها وكذا من باع عقارا
~~ونحوه وبه وثيقة لا يلزمه دفعها للمشتري (وتقدم بعضه في الرهن) .
# (وإذا شهد بالوكالة رجل وامرأتان أو) شهد (شاهد) بها (وحلف) مدعي الوكالة ms1750
~~(معه ثبت ذلك إن كانت الوكالة في المال) أو ما يقصد به المال لأن الوسائل
~~لها حكم المقاصد.
# (ومن أخبر بوكالة وظن صدقه) أي صدق مخبره (تصرف) اعتمادا على غلبة ظنه
~~(و) إذا تصرف وأنكر المخبر عنه (ضمن) الوكيل ما فات بتصرفه إن لم تثبت
~~وكالته، لتبين أنه تصرف بغير حق.
### | [كتاب الشركة]
# بوزن سرقة وتمرة، ونعمة وهي جائزة بالإجماع لقوله تعالى {وإن كثيرا من
~~الخلطاء ليبغي بعضهم على بعض} [ص: 24] الآية
# PageV03P495
# والخلطاء: هم الشركاء لقوله - صلى الله عليه وسلم - «يقول الله أنا ثالث
~~الشريكين ما لم يخن أحدهما صاحبه فإذا خانه خرجت من بينهما» رواه أبو داود
~~من حديث أبي هريرة وإسناده ثقات.
### | [الشركة في المال]
# (وهي) نوعان (اجتماع في استحقاق، أو) اجتماع في (تصرف) والنوع الأول:
~~شركة في المال كاثنين ملكا عينا بمنافعها بإرث، أو شراء أو هبة ونحوها، أو
~~ملكا الرقبة دون المنفعة، أو بالعكس ويلحق بذلك ما إذا اشتركا في حق
~~الرقبة، كما لو قذفهما إنسان بكلمة واحدة فإنه يحد لهما حدا واحدا ويأتي
~~(و) النوع (الثاني شركة عقود، وهو المراد هنا) بالترجمة.
# (وتكره معاملة من في ماله حلال وحرام يجهل) وكذا إجابة دعوته، وأكل هديته
~~وصدقته ونحوها، ويأتي في الوليمة وتقوى الكراهة وتضعف بحسب كثرة الحرام
~~وقلته لقوله - صلى الله عليه وسلم - «فمن اتقى الشبهات فقد استبرأ لدينه
~~وعرضه» الحديث.
# (و) تكره (مشاركة مجوسي ووثني ومن في معناه) ممن يعبد غير الله تعالى
~~وظاهره: ولو كان المسلم يلي التصرف قال أحمد في المجوسي: ما أحب مخالطته
~~ومعاملته لأنه يستحل ما لا يستحل هذا.
# (وكذا) تكره (مشاركة كتابي ولو غير ذمي لأنه يعمل بالربا، إلا أن يلي
~~المسلم التصرف) فلا تكره للأمن من الربا ولما روى الخلال بإسناده عن عطاء
~~قال «نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - عن مشاركة اليهودي والنصراني إلا أن
~~يكون الشراء والبيع بيد المسلم» .
### | [شركة العقود]
### | [شركة العنان]
# (وهي) أي شركة العقود (خمسة أقسام لا يصح شيء منها إلا من جائز التصرف) ms1751
~~لأنها عقد على تصرف في مال فلم تصح من غير جائز التصرف في المال كالبيع
~~(أحدها: شركة العنان) .
# بكسر العين سميت بذلك لأن الشريكين فيها يتساويان في المال والتصرف،
~~كالفارسين إذا استويا بين فرسيهما وتساويا في السير.
# وقال الفراء مشتقة من عن الشيء " إذا عرض يقال عنت لي حاجة إذا عرضت لأن
~~كل واحد منهما قد عن أي عرض له مشاركة صاحبه وقيل: من عانه، إذا عارضه، فكل
~~منهما قد عارض صاحبه بمثل ماله وعمله قال في المبدع: وقوله في الشرح: إنه
~~راجع إلى قول الفراء ليس بظاهر وما قاله في الشرح هو في المغني أيضا، وهي
~~جائزة إجماعا ذكره ابن المنذر وإن اختلف في
# PageV03P496
# بعض شروطها (بأن يشترك اثنان فأكثر بماليهما) خرج به المضاربة، لأن المال
~~فيها من جانب، والعمل من آخر بخلافها، فإنها تجمع مالا وعملا من كل جانب
~~لقوله (ليعملا فيه) أي المال (بيديهما وربحه بينهما) على حسب ما اشترطاه
~~(أو) يشترك اثنان فأكثر بماليهما على أن (يعمل) فيه.
# (أحدهما بشرط أن يكون له) أي العامل (من الربح أكثر من ربح ماله) ليكون
~~الجزء الزائد في نظير عمله في مال شريكه (فإن شرط) صاحبه (له ربحا قدر
~~ماله) أي العامل (فهو إبضاع لا يصح) لأنه عمل في مال الغير بغير عوض.
# (وإن شرط له) صاحبه (أقل منه) أي من ربح ماله (لم يصح أيضا، لأخذه جزءا
~~من ربح مال صاحبه بلا عمل) منه لكن التصرف صحيح لعموم الإذن وله ربح ماله
~~ولا أجرة له لتبرعه بعمله (بما يدل على رضاهما) متعلق بيشترك أو محذوف
~~تقديره.
# وتنعقد (بمصير) بتشديد الياء المكسورة (كل منهما) أي المالين (لهما) أي
~~للشريكين فقوله: بمصير متعلق بقوله: على رضاهما.
# (ولها) أي شركة العنان (شروط منها: أن يكون المالان) المعقود عليهما
~~(معلومين) فلا تصح على مجهولين للغرر (فإن اشتركا في مال مختلط بينهما
~~شائعا) كما ورثاه، أو اتهباه ولم يعلما كميته (صح) عقد الشركة (إن علما قدر
~~مال كل منهما) فيه من نصف أو ms1752 ربع ونحوه، لانتفاء الغرر بذلك.
# (ومنها) أي شروط الشركة (حضور المالين كمضاربة) لتقرير العمل وتحقيق
~~الشركة (فلا تصح) الشركة على مال (غائب ولا) على مال (في الذمة) لأنه لا
~~يمكن التصرف فيه في الحال وهو مقصود الشركة، لكن إذا أحضراه وتفرقا ووجد
~~منهما ما يدل على الشركة فيه انعقدت حينئذ.
# (ولا) تصح الشركة على مال (مجهول) من الطرفين أو أحدهما كما تقدم (وهي)
~~أي الشركة التي وقع العقد فيها على مالين منهما ليعمل فيه أحدهما بجزء زائد
~~عن ربح ماله (عنان) من حيث إن المال منهما (ومضاربة) من حيث إن العمل من
~~أحدهما في مال غيره وبجزء من ربحه وإنما حملت كلامه على هذا مع بعده،
~~ليوافق كلام غيره من الأصحاب (ويغني لفظ الشركة عن إذن صريح) من كل منهما
~~للآخر (في التصرف) لتضمنها للوكالة (وينفذ تصرف كل واحد منهما) أي الشريكين
~~(في) جميع (المالين بحكم الملك في نصيبه، و) بحكم (الوكالة في نصيب شريكه)
~~لأنه متصرف بجهة الإذن فهو كالوكالة فعلمت أن كلا من المالين يصير شركة
~~بينهما بمجرد العقد وإن لم يقع خلط بالفعل.
# PageV03P497
# (ومنها) أي شروط الشركة (أن يكون رأس المال من النقدين المضروبين) لأنهما
~~ثمن المبيعات وقيم الأموال والناس يشتركون بهما من زمن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - إلى زمننا من غير نكير (فلا تصح شركة العنان ولا المضاربة
~~بعرض، ولو) كان العرض (مثليا) كبر وحرير، لأن قيمته ربما زادت قبل بيعه
~~فيشاركه الآخر في نماء العين التي هي ملكه (ولا) تصح الشركة ولا المضاربة
~~(بقيمته) أي العرض لأن القيمة قد تزيد بحيث تستوعب جميع الربح وقد تنقص،
~~بحيث يشاركه الآخر في ثمن ملكه الذي ليس بربح، مع أن القيمة غير متحققة
~~المقدار فيفضي إلى التنازع (ولا) تصح شركة العنان ولا المضاربة (بثمنه) أي
~~ثمن العرض (الذي اشترى به) لأنه معدوم حال العقد وأيضا قد خرج عن ملكه
~~للبائع (ولا) تصح شركة العنان ولا مضاربة (بثمنه) أي ثمن العرض (الذي سيباع
~~به) لأنه معدوم ولا يملكه ms1753 إلا بعد البيع (ولا) تصح شركة العنان ومضاربة
~~(بمغشوش) من النقدين غشا (كثيرا) عرفا لأنه لا ينضبط غشه.
# فلا يتأتى رد مثله لأن قيمتها تزيد وتنقص فهي كالعروض (ولا فلوس ولو
~~نافقة) لأنها عروض (ولا نقرة وهي التي لم تضرب) لأن قيمتها تزيد وتنقص
~~فأشبهت العروض (ولا أثر هنا) أي في شركة العنان والمضاربة.
# (و) لا (في الربا وغيرهما) كالصرف والقرض (لغش يسير لمصلحة، كحبة فضة
~~ونحوها في دينار) لأنه لا يمكن التحرز منه.
# (ومنها) أي شروط شركة عنان ومضاربة (أن يشرطا لكل واحد منهما جزءا من
~~الربح مشاعا معلوما كنصف أو ثلث أو غيرهما) لأن الربح مستحق لهما بحسب
~~الاشتراط فلم يكن بد من اشتراطه (سواء شرطا لكل واحد منهما على قدر ماله من
~~الربح، أو) شرطا (أقل) منه (أو أكثر) لأن الربح مستحق بالعمل وقد يتفاضلان
~~فيه، لقوة أحدهما وحذقه فجاز أن يجعل له حظا من ربح ماله كالمضارب (فإن
~~قالا: الربح بيننا تناصفاه) لأن الإضافة إليهما إضافة واحدة من غير ترجيح
~~فاقتضت التسوية كقوله: هذه الدار بيني وبينك (وإن لم يذكراه) أي الربح لم
~~يصح لأنه المقصود من الشركة.
# فلا يجوز الإخلال به (أو شرطا لأحدهما في الشركة والمضاربة جزءا مجهولا)
~~كحظ أو جزء ونصيب لم يصحا لأن الجهالة تمنع تسليم الواجب (أو) شرطا فيهما
~~لأحدهما (دراهم معلومة) لم يصحا لأنه قد لا يربح غيرها فيأخذ جميع الربح
~~وقد لا يربح فيأخذ جزءا من المال، وقد يربح كثيرا فيتضرر
# PageV03P498
# من شرطت له (أو) شرطا لأحدهما (ربح أحد الثوبين أو) ربح (أحد السفرتين،
~~أو ربح تجارته في شهر) بعينه (أو) في (عام بعينه) لم يصحا لأنه قد يربح في
~~ذلك المعين دون غيره أو بالعكس فيختص أحدهما بالربح وهو مخالف لموضوع
~~الشركة (أو) شرطا لأحدهما (جزءا وعشرة دراهم أو جزءا إلا عشرة دراهم)
~~ونحوها لم يصحا كما لو شرط له مثل ما شرط لزيد في شركة أخرى، وهما لا
~~يعلمانه (أو دفع إليه ألفا مضاربة وقال) الدافع (لك ms1754 ربح نصفه لم يصح العقد)
~~لما تقدم (وكذا مساقاة ومزارعة) قياسا على الشركة.
# فيعتبر لصحتها تسمية جزء مشاع معلوم للعامل ويأتي في بابه مفصلا.
# (ولا يشترط) في شركة العنان (خلط المالين) لأنه عقد يقصد به الربح فلم
~~يشترط فيه ذلك كالمضاربة ولأنه عقد على التصرف فلم يشترط فيه الخلط
~~كالوكالة (ولا) يشترط أيضا (اتفاقهما) أي المالين (قدرا، و) لا (جنسا، و)
~~لا (صفة) لأنهما آثمان فصحت الشركة فيهما كالمتفقين (فلو نما أحدهما) أي
~~المالين (قبل الخلط أو خسر) أحدهما قبل الخلط (ف) النماء (لهما و) الخسران
~~(عليهما) لأن المال صار مختلطا بمجرد العقد كما تقدم (ولو أخرج أحدهما)
~~مائتين أي الشريكين (دراهم، و) أخرج (الآخر دنانير، أو) أخرج أحدهما مائة.
# (و) أخرج (الآخر مائتين أو) أخرج (أحدهما) دراهم (ناصرية) أي ضرب الناصر
~~محمد بن قلاوون.
# (و) أخرج (الآخر) دراهم (ظاهرية) نسبة للظاهر بيبرس (صح) العقد لما تقدم
~~(وعند التراجع) بعد فسخ الشركة (يرجعان بما أخرجاه) أي يأخذ كل منهما مثل
~~ما أخرجه قدرا وجنسا وصفة وما بقي فربح.
# (وما يشتريه كل منهما) أي الشريكين (بعد عقد الشركة ف) هو (بينهما) مشترك
~~حيث لم ينوه لنفسه لأن العقد وقع على ذلك ولأنه أمينه ووكيله (وأما ما
~~يشتريه) أحدهما (لنفسه فهو له) خاصة (والقول قوله في ذلك) أي أنه اشتراه
~~للشركة أو لنفسه لأنه أعلم بنيته.
# (وإن تلف أحد المالين) أو بعضه (ولو قبل الخلط ف) التالف (من ضمانهما)
~~معا لأن العقد اقتضى أن يكون المالان كالمال الواحد كنمائه لصحة القسمة
~~بالكلام، كخرص ثمار فكذا الشركة احتج به أحمد قاله الشيخ تقي الدين
~~(والوضيعة) أي الخسران، ولو في أحد المالين قبل الخلط عليهما (على قدر
~~المال) بالحساب لأنها عبارة عن نقصان رأس المال وهو
# PageV03P499
# مختص بالقدر فيكون النقص منه دون غيره وسواء كانت الوضيعة لتلف أو نقصان
~~في الثمن أو غير ذلك.
### | [فصل يجوز لكل من الشريكين أن يبيع ويشتري]
# (فصل) (و) يجوز (لكل منهما) أي من الشريكين (أن يبيع ويشتري مساومة ms1755
~~ومرابحة وتولية ومواضعة) .
# لأنه بالنسبة إلى شريكه وكيل فملك ذلك كالوكيل (ويقبض) ثمنا ومثمنا
~~(ويقبض) ذلك لأنه مؤتمن في ذلك فملكها، بخلاف الوكيل في قبض الثمن فإنه قد
~~لا يأمنه (ويطالب بالدين ويخاصم فيه) لأن من ملك قبض شيء ملك المطالبة
~~والمخاصمة فيه، كالوكيل في قبض الدين.
# (و) لكل منهما أن (يحيل ويحتال) لأنهما عقد معاوضة وهو يملكهما (ويؤجر
~~ويستأجر) من مال الشركة لأن المنافع أجريت مجرى الأعيان فصار كالشراء
~~والبيع وله المطالبة بالأجر لهما ودفعه عليهما لأن حقوق العقد لا تختص
~~بالعاقد.
# (و) لكل منهما أن (يرد بالعيب للحظ فيما وليه) من البيع (أو وليه صاحبه)
~~لأن الوكيل يرد، فالشريك أولى (ولو رضي) به (شريكه و) له أن (يقر به) أي
~~بالعيب كما يقبل إقرار الوكيل على موكله به (و) له أن (يقابل) لأن الحظ قد
~~يكون فيها.
# قال في المبدع: وظاهره مطلقا وهو الأصح في الشرح لأنها إن كانت بيعا فقد
~~أذن له فيه وإن كانت فسخا فكالرد بالعيب (و) له أن (يقر بالثمن وببعضه،
~~وبأجرة المنادي والحمال ونحوه ويأتي قريبا) لأن ذلك مما يحتاج إليه
~~كالإقرار بالعيب.
# (و) له أن (يفعل، كل ما هو من مصلحة تجارتهما) لأن مبناها على الوكالة
~~والأمانة (وإن ردت السلعة عليه) أي الشريك (بعيب فله أن يقبلها) ويرد
~~الثمن.
# (و) له (أن يعطي الأرش أو يحط من ثمنه) لأجل العيب (أو يؤخر ثمنه لأجل
~~العيب) لأنه عادة التجارة.
# (وليس له) أي لأحدهما (أن يكاتب الرقيق) لأنه لم يأذن فيه شريكه والشركة
~~تنعقد على التجارة وليست منها (ولا) أن (يزوجه) لما ذكرنا، سيما وتزويج
~~العبد ضرر محض (ولا) أن (يعتقه ولو بمال ولا يهبه) لكن نقل حنبل: يتبرع
~~ببعض الثمن لمصلحته (ولا) أن (يقرض) ظاهره ولو برهن (ولا يحابي) فيبيع
~~بأنقص من ثمن المثل، أو يشتري بأكثر منه لأن الشركة انعقدت على التجارة
~~بالمال وهذه ليست منها (ولا) أن (يضارب بالمال) لأن ذلك
# PageV03P500
# يثبت في المال حقوقا ويستحق ربحه لغيره (ولا) أن (يشارك ms1756 فيه) أي في مال
~~الشركة (ولا أن يخلط مال الشركة بماله ولا مال غيره) ؛ لأنه يتضمن إيجاب
~~حقوق في المال، وليس هو من التجارة المأذون فيها (ولا أن يأخذ به) أي بمال
~~الشركة (سفتجة) بفتح السين والتاء ذكره في حاشيته (بأن يدفع إلى إنسان شيئا
~~من مال الشركة ويأخذ به كتابا إلى وكيله ببلد آخر ليستوفي منه ذلك المال)
~~بتلك البلد؛ لأن فيها خطرا.
# (ولا يعطيها) أي السفتجة (بأن يأخذ من إنسان عرضا ويعطي بثمنه كتابا إلى
~~وكيله ببلد آخر ليستوفي منه ذلك) المال (إلا بإذن شريكه فيهن) أي فيما ذكر
~~من هذه المسائل؛ لأنه ليس من التجارة المأذون فيها وهو راجع للكتابة وما
~~بعدها.
# (ويملك) الشريك (البيع نساء) أي إلى أجل معلوم،؛ لأنه من عادة التجار
~~ومهما فات من الثمن لم يلزمه ضمانه إلا أن يفرط ببيع من لا يوثق به، أو من
~~لا يعرفه قاله في المغني في المضارب (ويملك الإيداع) ؛ لأنه عادة التجار
~~(و) يملك (الرهن والارتهان) ؛ لأن الرهن يراد للإيفاء والارتهان يراد
~~للاستيفاء وهو يملكهما فكذا ما يراد لهما (لحاجة فيهن) أي في الإيداع
~~والرهن والارتهان ولا فرق بين من يلي العقد وغيره.
# (و) للشريك (عزل وكيل وكله هو، أو) وكله (شريكه) ؛ لأنه وكيل وكيله.
# (وليس له أن يبضع وهو) أي الإبضاع في الأصل طائفة من المال تبعث للتجارة
~~قاله الجوهري والمراد (أن يدفع من مال الشركة إلى من يتجر فيه والربح كله
~~للدافع وشريكه) لما فيه من الغرر (وليس له أن يوكل فيما يتولى مثله) من
~~العمل (بنفسه) كالوكيل وعلم منه أن له التوكيل فيما لا يتولى مثله بنفسه أو
~~يعجزه (وهو) أي شريك العنان (كمضارب فيما له) فعله.
# (و) فيما يجب (عليه) فعله (وفيما يمنع) المضارب (منه) لتساويهما في
~~الحكم.
# (وله) أي الشريك (السفر مع الأمن) أي أمن البلد والطريق، كولي اليتيم
~~(فلو سافر والغالب العطب ضمن) لتفريطه (وكذا) لو سافر (فيما ليس الغالب
~~السلامة فيه) ولو استوى الأمران لتفريطه.
# (ومثله ولي يتيم) ومضارب. ms1757
# (وإن لم يعلما) أي الشريك وولي اليتيم ومثله المضارب (بخوفه) أي البلد أو
~~الطريق (أو) لم يعلما (بفلس مشتر لم يضمنا) ما فات بذلك؛ لأنهما لا يعدان
~~مفرطين (وإن علم) الشريك (عقوبة سلطان ببلد بأخذ مال فسافر إليه فأخذه
~~ضمنه) أي المال (لتعريضه) أي الشريك المال (للأخذ) .
# (وليس له) أي الشريك (أن يستدين على مال الشركة) ؛ لأنه يدخل فيها أكثر
~~مما رضي الشريك
# PageV03P501
# بالمشاركة فيه فلم يجز كما لو ضم إليها شيئا من ماله والاستدانة بأن
~~يشتري (بأكثر من رأس المال أو بثمن ليس معه من جنسه إلا في النقدين) لجريان
~~العادة بقبول أحدهما عن الآخر (فإن فعل) أي استدان على الشركة (فهو) أي
~~فضمان ما استدانه (عليه) إن تلف أو خسر (وربحه له) إن ربح؛ لأنه لم تقع
~~الشركة فيه (إلا أن يأذن شريكه) فيجوز كبقية أفعال التجارة المأذون فيها.
# وإن أخذ أحدهما مالا مضاربة فربحه له دون صاحبه؛ لأنه يستحقه بعمله،
~~ويجيء فيه ما يأتي في المضاربة ذكره، في المغني.
# (وهذا المنع المتقدم مع الإطلاق أما لو أذن) الشريك (له) أي لشريكه (فيه)
~~أي فيما تقدم أنه ممنوع منه من التصرفات جاز.
# (أو قال) الشريك لشريكه (اعمل برأيك جاز له أن يعمل كل ما يقع في التجارة
~~من الإبضاع والمضاربة بالمال والمشاركة) به.
# (وخلطه بماله، والزراعة وغير ذلك، إذا رأى فيه مصلحة) لتناول الإذن لذلك
~~دون التبرع والحطيطة والقرض، وكتابة الرقيق وعتقه، وتزويجه؛ لأنه ليس
~~بتجارة، وإنما فوض إليه العمل برأيه في التجارة.
# (وإن أخر) أحد الشريكين (حقه من الدين الحال جاز) ؛ لأنه أسقط حقه من
~~المطالبة فصح أن ينفرد به كالإبراء (لا) إن أخر (حق شريكه) فلا يجوز،؛ لأنه
~~غير مأذون فيه نطقا ولا عرفا (لكن لو قبض شريكه شيئا مما لم يؤخر كان له)
~~أي للمؤخر (مشاركته فيه) أي فيما قبضه (وله) أي الشريك (حبس غريم مع منع
~~الآخر منه) أي من حبسه؛ لأنه مدينه (وإن تقاسما الدين في الذمة) بأن كان
~~لهما على زيد مائة ms1758 فقال: أنا آخذ منه خمسين وأنت تأخذ خمسين لم تصح (أو)
~~تقاسما الدين في (الذمم) بأن كان لهما ديون على جماعة ورضي كل ببعضهم (لم
~~يصح) ؛ لأن الذمم لا تتكافأ ولا تتعادل والقسمة لا تقضيهما؛ لأنها بغير
~~تعديل بمنزلة البيع،.
# ولا يصح بيع الدين بالدين فلو تقاسما وضاع البعض وقبض البعض، فما قبض
~~لهما وما ضاع عليهما (وإن أبرأ) أحدهما (من الدين لزم) الإبراء (في حقه) ؛
~~لأنه تبرع (دون) حق (صاحبه) ؛ لأنه ليس من التجارة ومثله لو أجل ثمن مبيع
~~في مدة خيار على ما في المبدع.
# (وكذلك إن أقر) أحد الشريكين (بمال على الشركة غير المتعلق بها وتقدم)
~~المتعلق بها وأنه عليهما (قريبا، عينا كان) المقر به (أو دينا قبل) حصول
~~(الفرقة بينهما لزم) الإقرار (في حقه ولم يقبل) إقراره (على شريكه) ؛ لأنه
~~إنما أذن له في التجارة وليس الإقرار داخلا فيها.
# (وإذا أقبض أحد الشريكين من
# PageV03P502
# مال مشترك بينهما بإرث أو إتلاف أو عقد من ثمن مبيع، أو قرض أو غيره) قال
~~الشيخ تقي الدين: أو ضريبة سبب استحقاقها واحد (ولو كان القبض بعد تأجيل
~~شريكه حقه فلشريكه الأخذ من الغريم) مثل ما قبضه شريكه.
# (وله الأخذ من القابض) ؛ لأنهما سواء في الملك (حتى ولو أخرجه) القابض عن
~~يده (برهن أو قضاء دين فيأخذه) الشريك (من يده) أي ممن هو بيده (كمقبوض
~~بعقد فاسد وإن كان القبض بإذن شريكه أو تلف) المقبوض (في يد قابضه فلا
~~محاصة) ويتعين الغريم ويأخذ الشريك منه مثل ما قبضه شريكه.
# (وللغريم) غير المحجور عليه (التخصيص) لبعض الغرماء (مع تعدد سبب
~~الاستحقاق) بأن باعه واحد شيئا وأقرضه آخر شيئا فله تقديم من شاء منهما في
~~الوفاء؛ إذ لا معين لذلك غيره (لكن ليس لأحدهما إكراهه على تقديمه) على
~~الآخر؛ لأنه إكراه بغير حق.
# (و) يجب (على كل واحد) من الشريكين (أن يتولى ما جرت العادة أن يتولاه،
~~من نشر الثوب وطيه، وختم الكيس وإحرازه، وقبض النقد) ؛ لأن إطلاق الإذن
~~يحمل على العرف وهو ms1759 يقتضي أن هذه الأمور يتولاها بنفسه (فإن) استأجر من
~~(فعله بأجرة غرمها) من ماله؛ لأنه بذلها عوضا عما يلزمه.
# (وما جرت العادة) ب (أن يستنيب) الشريك (فيه، كالاستئجار للنداء على
~~المتاع ونحوه فله أن يستأجر من مال الشركة من يفعله) ؛ لأنه العرف.
# (وليس له) أي الشريك (فعله) أي فعل ما جرت العادة أن لا يتولاه (ليأخذ
~~أجرته بلا شرط) ؛ لأنه تبرع بما لا يلزمه فلم يستحق شيئا، كالمرأة التي
~~تستحق خادما إذا خدمت نفسها.
# (وإذا استأجر أحدهما الآخر فيما لا يستحق أجرته إلا بعمل فيه، كنقل طعام
~~بنفسه أو غلامه أو دابته جاز، ك) استئجار (داره) أو أجنبي لذلك (وبذل خفارة
~~وعشر على المال قال) الإمام (أحمد ما أنفق على المال) المشترك (فعلى المال)
~~بالحصص كنفقة العبد المشترك.
# (وليس لأحد من الشركاء أن ينفق من المال) المشترك (أكثر من نفقة شريكه
~~إلا بإذنه) أي إذن شريكه؛ لأنه بغير إذنه خيانة أو غصب (وإن اتفقا) أي
~~الشريكان (على شيء معلوم من النفقة لكل واحد منهما كان) ذلك (أحوط) قطعا
~~للنزاع (ويحرم على شريك في زرع فرك شيء من سنبله يأكله بلا إذن) شريك؛ لأنه
~~تصرف في المال المشترك بغير إذن صاحبه وفي الفروع: ويتوجه عكسه.
# PageV03P503
### | [فصل الشروط في الشركة ضربان]
# (فصل والشروط في الشركة ضربان) .
# كالبيع والنكاح أحدهما (صحيح مثل أن يشترط أن لا يتجر إلا في نوع من
~~المتاع) أي المال، سواء كان مما يعم وجوده أو لا.
# وقال في الرعاية: عام الوجود والمراد به عمومه حال العقد في الموضع
~~المعين للتجارة لا عمومه في سائر الأزمنة والأمكنة (أو) أن لا يتجر إلا في
~~(بلد بعينه) كمكة ونحوها (أو) أن (لا يبيع إلا بنقد كذا أو) أن (لا يسافر
~~بالمال، أو) أن (لا يبيع) إلا من فلان (أو) أن (لا يشتري إلا من فلان) فهذا
~~كله صحيح سواء كان الرجل مما يكثر المتاع عنده أو يقل؛ لأنه عقد يصح تخصيصه
~~بنوع فصح تحصيصه برجل وبلد معينين، كالوكالة فإن جمع البيع ms1760 والشراء من واحد
~~لم يضر ذكره في المستوعب.
# وفي المغني والشرح: خلافه قال في المبدع: وهو ظاهر (و) الثاني (فاسد
~~كاشتراط ما يعود بجهالة الربح وتقدم) بيانه (في الباب فهذا يفسد العقد في
~~الشركة والمضاربة) كما تقدم مفصلا.
# (وإن اشترط) الشريك أو رب المال (عليه) أي على شريكه أو المضارب (ضمان
~~المال) إن تلف (أو) شرط (أن عليه من الوضيعة أكثر من قدر ماله) فسد الشرط
~~وحده، لمنافاته مقتضى العقد (أو) شرط عليه (الارتفاق بالسلع) فسد الشرط؛
~~لأنه لا مصلحة فيه أشبه اشتراط ما ينافيه (أو) شرط عليه أن (لا يفسخ الشركة
~~مدة بعينها، أو) أن (لا يبيع إلا برأس المال أو أقل) من رأس المال (أو) أن
~~(لا يبيع إلا ممن اشترى منه أو) أن (لا يبيع أو لا يشتري، أو لزوم العقد
~~أو) شرط عليه (خدمة) ولو في شيء معين، (أو قرضا، أو مضاربة أخرى) له في مال
~~آخر (أو شرطه) أي ما ذكر من الخدمة وما عطف عليهما (لأجنبي، أو) شرط (أيما
~~أعجبه أخذه بثمنه وهو التولية ونحوه) كشرطه على المضارب جزءا من الوضيعة
~~(فهذه شروط فاسدة) ؛ لأنها ليست من مصلحة العقد ولا مقتضاه أشبهت ما
~~ينافيه.
# (ولا تفسد) هذه الشروط الفاسدة (العقد) ؛ لأنه عقد على مجهول فلم تبطله
~~الشروط الفاسدة كالنكاح وهذا ما صححه في الإنصاف وغيره لكن مقتضى القواعد:
~~أنه إذا شرط عليه قرضا أو مضاربة أخرى يفسد العقد؛ لأنه كبيعتين في بيعة
~~المنهي عنه كما يأتي بعضه في المضاربة.
# (وإذا فسد العقد) أي
# PageV03P504
# عقد الشركة بأنواعها (قسم ربح شركة عنان ووجوه على قدر المالين) ؛ لأن
~~التصرف صحيح لكونه بإذن مالكه والربح نماء المال (كالوضيعة) فهي بقدر
~~المالين (وما عمله كل واحد منهما) أي الشريكين (في الشركتين) أي شركة
~~العنان وشركة الوجوه (فله أجرته) ؛ لأنه عمل في نصيب شريكه فيرجع به؛ لأنه
~~عقد يبتغى الفضل فيه في ثاني الحال فوجب أن يقابل العمل فيه عوض كالمضاربة،
~~وبيان قدر أجرته في نصيب شريكه: أن ينظر أجرة ms1761 عمل كل واحد منهما في المالين
~~و (يسقط منها أجرة عمله في ماله) ؛ لأن الإنسان لا يجب على نفسه المال
~~(ويرجع على) شريكه (الآخر بقدر ما بقي له) من أجرة العمل؛ لأنه الذي عمله
~~في مال شريكه (فإن تساوي مالاهما وعملاهما تقاص الدينان) ؛ لأنه قد ثبت لكل
~~منهما على الآخر مثل ما له عليه.
# (واقتسما الربح نصفين وإن فضل أحدهما صاحبه بفضل تقاص دين القليل بمثله)
~~من الكثير (ويرجع على الآخر بالفضل) أي بنصفه لما تقدم.
# (وقسمت أجرة ما تقبلاه في) شركة (الأبدان) إذا فسدت (بالسوية ويرجع كل
~~واحد منهما فيها على الآخر بأجرة نصف عمله) لما تقدم (وإن تعدى شريك) ما
~~أمر به شريكه فتلف شيء من المال (ضمن) التالف، كسائر الأمناء (والربح لرب
~~المال) أي ربح نصيب الشريك له، لا شيء فيه للمعتدي كالغاصب قال في الإنصاف:
~~على الصحيح من المذهب ونقله الجماعة.
# (والعقد الفاسد في كل أمانة وتبرع، كمضاربة وشركة، ووكالة، الوديعة ورهن،
~~وهبة، وصدقة ونحوها، كصحيح في ضمان وعدمه فكل عقد لا ضمان في صحيحه)
~~كالمذكورات (لا ضمان في فاسدة وكل عقد لازم) أو جائز (يجب الضمان في صحيحه
~~بحسب) الضمان (في فاسدة كبيع وإجارة ونكاح ونحوها) كعارية والمراد ضمان
~~الأجرة والمهر في الإجارة الفاسدة والنكاح الفاسد وأما العين فغير مضمونة
~~فيهما والحاصل: أن ما وجب الضمان في صحيحه وجب في فاسده، وما لا فلا قال في
~~القواعد: وليس المراد أن كل حال ضمن فيها في العقد الصحيح ضمن فيها في
~~العقد الفاسد فإن البيع الصحيح لا يجب فيه ضمان المنفعة وإنما تضمن العين
~~بالثمن والمضمون بالبيع الفاسد يجب ضمان الأجرة فيه على المذهب ولا يقال:
~~إذا باع العدل الرهن وقبض الثمن وتلف في يده، ثم خرج الرهن مستحقا رجع على
~~العدل إن لم يعلمه بالحال كما سبق، مع أنه لا ضمان عليه في صحيحه؛ لأن هذا
~~من القبض
# PageV03P505
# الباطل لا الفاسد.
# (والشركة) بسائر أنواعها (عقد جائز) من الطرفين الطرفين لأن مبناها على
~~الوكالة والأمانة (تبطل ms1762 بموت أحد الشريكين و) ب (جنونه) المطبق، (و) ب
~~(الحجر عليه لسفه) أو فلس أو فيما حجر عليه فيه (وبالفسخ من أحدهما) وسائر
~~ما يبطل الوكالة (فإن عزل أحدهما صاحبه انعزل المعزول) ولو لم يعلم،
~~كالوكيل.
# (ولم يكن له أن يتصرف إلا في قدر نصيبه) من المال فإن تصرف أكثر ضمن
~~الزائد (وللعازل التصرف في الجميع) أي جميع مال الشركة؛ لأنها باقية في
~~حقه؛ لأن شريكه لم يعزله، بخلاف ما إذا فسخ أحدهما الشركة فلا يتصرف كل إلا
~~في قدر ماله (هذا) أي ما ذكر من العزل (إذا نض المال) أي صار مثل حاله وقت
~~العقد عليه دنانير أو دراهم (وإن كان) المال (عرضا لم ينعزل) أحدهما بعزل
~~شريكه له.
# (وله التصرف بالبيع) لتنضيض المال كالمضارب (دون المعاوضة بسلعة أخرى،
~~ودون التصرف بغير ما ينض به المال) ؛ لأنه معزول ولا حاجة تدعو إلى ذلك
~~بخلاف التنضيض هذا ما ذكره القاضي وظاهر كلام أحمد والمذهب: أنه ينعزل
~~مطلقا وإن كان عرضا ورد قياسه على المضارب بأن الشركة وكالة والربح يدخل
~~ضمنا، وحق المضارب أصلي.
# (وإذا مات أحد الشريكين وله وارث رشيد فله) أي الوارث (أن يقيم على
~~الشركة، ويأذن له الشريك في التصرف) ويأذن هو أيضا لشريكه فيه (وهو) أي
~~بقاؤه على الشركة (إتمام الشركة وليس بابتدائها فلا تعتبر شروطها) أي شروط
~~الشركة من حضور المال وكونه نقدا مضروبا، وبيان الربح ونحوها مما تقدم هذا
~~مقتضى كلامه في المغني والمبدع.
# وقال في المستوعب: إن مات يخرج من الشركة، ويتسلم حقه ورثته انتهى فصريحه
~~بطلان الشركة بموت أحدهما وهو صريح كلامه قريبا وكلام المنتهى وغيرهما فيما
~~تقدم في الوكالة ومقتضى ما يأتي في المضاربة إذ لا فرق (وله) أي الوارث
~~(المطالبة) للشريك (بالقسمة) لمال الشركة.
# (فإن كان) الوارث (مولى عليه) لكونه محجورا عليه (قام وليه مقامه في ذلك)
~~أي في إبقاء الشركة والمقاسمة (ولا يفعل) الولي (إلا ما فيه المصلحة للمولى
~~عليه) كسائر التصرفات.
# (فإن كان الميت قد وصى بمال الشركة أو ms1763 ببعضه لمعين فالموصى له) إذا قبل
~~(كالوارث فيما ذكرنا) لانتقال الملك إليه.
# (وإن كان) الإيصاء به (لغير معين كالفقراء لم يجز للوصي الإذن في التصرف
~~ووجب دفعه إليهم) أي دفع المال الموصى به إلى الموصى لهم، (فيعزل)
# PageV03P506
# الوصي (نصيبه) أي نصيب الميت (ويفرقه عليهم) أي على الموصى لهم، عملا
~~بالوصية.
# (فإن كان على الميت دين تعلق) الدين (بتركته فليس للوارث إمضاء الشركة
~~حتى يقضى دينه فإن قضاه) أي الوارث (من غير مال الشركة، فله الإتمام) أي
~~إتمام الشركة.
# (وإن قضاه منه بطلت الشركة في قدر ما قضي) ذكره في المغني والمبدع
~~وغيرهما لكن مقتضى ما تقدم: أن الوارث لا يمنع من إتمام الشركة قبل القضاء،
~~لكن يكون موقوفا إن قضاه نفذت الشركة كسائر تصرفاته، وإلا نقضت ووفى الدين
~~من حصة الميت (ويأتي في المضاربة: لو مات أحد المتضاربين) مفصلا.
### | [فصل المضاربة]
# فصل القسم (الثاني المضاربة وهي) .
# تسمية أهل العراق مأخوذة من الضرب في الأرض وهو السفر فيها للتجارة قال
~~تعالى {وآخرون يضربون في الأرض يبتغون من فضل الله} [المزمل: 20] ويحتمل أن
~~يكون من ضرب كل منهما بسهم في الربح، وسماها أهل الحجاز قراضا فقيل: هو من
~~القرض بمعنى القطع يقال: قرض الفأر الثوب إذا قطعه فكأن رب المال اقتطع من
~~ماله قطعة وسلمها إلى العامل، واقتطع له قطعة من ربحها وقيل: من المساواة
~~والموازنة يقال: تقارض الشاعران إذا توازنا وهي جائزة بالإجماع حكاه ابن
~~المنذر ورويت عن عمر وعثمان وعلي وابن مسعود وحكيم بن حزام - رضي الله
~~تعالى عنهم - ولم يعرف لهم مخالف والحكمة تقتضيها،؛ لأن بالناس حاجة إليها
~~فإن النقدين لا تنمى إلا بالتجارة وليس كل من يملكها يحسن التجارة، ولا كل
~~من يحسنها له مال فشرعت لدفع الحاجة والمضاربة (دفع مال) أي نقد مضروب خال
~~من الغش الكثير.
# وتقدم (وما في معناه) أي معنى الدفع، بأن كان له عند إنسان نقد مضروب من
~~نحو وديعة (معين معلوم قدره) ف (لا) تصح على (صبرة نقد) لجهالتها.
# (ولا) على (أحد ms1764 كيسين في كل واحد منهما مال معلوم تساوى ما فيهما) أي
~~الكيسين (أو اختلف) ما فيهما للإيهام، وقوله (إلى من يتجر فيه) أي المال
~~متعلق بدفع،
# PageV03P507
# وسواء كان المدفوع إليه واحدا أو أكثر ولذلك عبر بمن وقوله (بجزء) مشاع
~~(معلوم من ربحه) أي المال، متعلق بيتجر فإن سمى له كل الربح أو دراهم ولو
~~معلومة أو جزءا مجهولا، كحظ أو قسط، أو نصيب فسدت وتقدم.
# وكذا لو جعل له جزءا من نفس المال المدفوع (له) أي للعامل (أو لعبده) أي
~~عبد العامل إذ المشروط للعبد لسيده (أو) شرط الجزء للعامل، و (لأجنبي مع
~~عمل منه) أي من الأجنبي بأن يقول: اعمل في هذا المال بثلث الربح لك ولزيد،
~~على أن يعمل معك؛ لأنه في قوة قوله: اعملا في هذا المال بالثلث (ويسمى
~~أيضا) دفع المال على الوجه المذكور (قراضا) وتقدم (ومعاملة) من العمل.
# (وتنعقد) المضاربة (بما يؤدي معنى ذلك) أي معنى المضاربة والقراض من كل
~~قول دل عليها؛ لأن المقصود المعنى فجاز بكل ما يدل عليه (وهي) أي المضاربة
~~(أمانة ووكالة) ؛ لأنه متصرف لغيره بإذنه والمال تحت يده على وجه لا يختص
~~بنفعه (فإن ربح) العامل في المال (فشركة) لاشتراكهما في الربح (وإن فسدت)
~~المضاربة (فإجارة) ؛ لأن العامل يأخذ أجرة عمله.
# (وإن تعدى) العامل ما أمر به رب المال (فغضب) يرد المال وربحه ولا شيء له
~~في نظير عمله كالغاصب.
# (قال) ابن القيم (في الهدي) النبوي (المضارب أمين وأجير ووكيل وشريك
~~فأمين إذا قبض المال، ووكيل إذا تصرف فيه) أي المال (وأجير فيما يباشره من
~~العمل بنفسه) ؛ لأنه يعمل لغيره بعوض وهو الجزء المسمى له من الربح وإن
~~كانت المضاربة صحيحة ولعل مراده: أنه في حكم الأجير، وإلا فتعريف الإجارة
~~الآتي لا ينطبق عليه ولذلك لم يجعل المصنف قوله " مقابلا " لما قدمه من أنه
~~أجير إذا فسدت.
# (وشريك إذا ظهر فيه) أي المال (الربح) لما تقدم.
# (ومن شرط صحتها) أي المضاربة (تقدير نصيب العامل) من الربح؛ لأنه لا
~~يستحقه إلا ms1765 بالشرط (فإن قال) رب المال (خذ هذا المال مضاربة ولم يذكر سهم
~~العامل) لم تصح (أو قال) خذ هذا المال مضاربة (ولك جزء) أو حظ أو نصيب (من
~~الربح ف) المضاربة فاسدة، لجهالة نصيب العامل و (الربح كله لرب المال) ؛
~~لأنه نماء ماله.
# (والوضيعة عليه) أي على رب المال وحده،؛ لأن العامل أمين (وللعامل أجر
~~مثله) وإن لم يحصل ربح؛ لأنه عمل بعوض لم يسلم له (وتكفي مباشرته) أي العمل
~~قبولا (فلا يعتبر نطق) العامل بالقبول كالوكالة.
# (فإن قال) رب المال (خذه فاتجر فيه والربح كله لي، ف) هو (إبضاع) أي يصير
~~جميع الربح لرب
# PageV03P508
# المال (لا حق للعامل فيه) فيصير وكيلا متبرعا؛ لأنه قرن به حكم الإبضاع
~~فلو قال مع ذلك: وعليك ضمانه لم يضمنه؛ لأن العقد يقتضي كونه أمانة غير
~~مضمونة، ما لم يتعد أو يفرط فلا يزول ذلك بشرطه.
# (وإن قال) خذه فاتجر به و (الربح كله لك، ف) المال المدفوع (قرض) لا
~~قراض؛ لأن اللفظ يصلح له وقد قرن به حكمه فانصرف إليه كالتمليك والربح كله
~~للعامل (لا حق لرب المال فيه) أي الربح، وإنما يرجع بمثل ما دفعه.
# (وليسا) أي الإبضاع والقرض (بشركة) ولا مضاربة لعدم تحقق معناها فيهما
~~(فإن زاد) رب المال (مع قوله: والربح كله لك: فلا ضمان عليك فهو قرض شرط
~~فيه نفي الضمان فلا ينتفي بشرطه) ؛ لأنه شرط فاسد لمنافاته مقتضى العقد.
# (وإن قال) رب المال اتجر به و (الربح بيننا ف) الربح (بينهما نصفين) ؛
~~لأنه أضافه إليهما إضافة واحدة ولم يترجح فيها أحدهما على الآخر فاقتضى
~~التسوية، كهذه الدار بيني وبينك.
# (وإن قال) رب المال (خذه مضاربة والربح كله لك) فسدت (أو قال) خذه مضاربة
~~(والربح كله لي فسدت) المضاربة،؛ لأنها تقتضي كون الربح بينهما فإذا شرط
~~اختصاص أحدهما بالربح، فقد شرط ما ينافي مقتضى العقد ففسد، كما لو شرط
~~الربح في شركة العنان لأحدهما ويفارق إذا لم يقل مضاربة؛ لأن اللفظ يصلح
~~لما ثبت حكمه من الإبضاع والقرض وينفذ ms1766 تصرف العامل؛ لأن الإذن باق.
# (وله) أي العامل (أجرة المثل في الأولى) وهي قوله: خذه مضاربة والربح كله
~~لك؛ لأنه عمل على عوض لم يسلم له (ولا شيء له) أي للعامل (في الثانية) وهي
~~قوله: خذه مضاربة والربح كله لي؛ لأنه تبرع بعمله.
# (وإن قال) خذه مضاربة (ولك) ثلث الربح صح والمسكوت عنه حينئذ لرب المال
~~(أو) قال خذه مضاربة و (لي ثلث الربح، ولم يذكر نصيب الآخر صح) القراض.
# (والباقي) من الربح (للآخر) المسكوت عنه؛ لأن الربح لهما فإذا قدر نصيب
~~أحدهما منه فالباقي للآخر بمفهوم اللفظ، كما علم أن ثلثي الميراث للأب من
~~قوله تعالى {وورثه أبواه فلأمه الثلث} [النساء: 11] (وإن أتى معه) أي مع
~~الجزء المسمى (بربع عشر الباقي ونحوه) كربع خمس جزء من سبعة عشر (صح) ؛ لأن
~~جهالته تزول بالحساب.
# (وإن قال) رب المال خذه مضاربة (لي النصف ولك الثلث وسكت عن) السدس
~~(الباقي صح وكان
# PageV03P509
# لرب المال) ؛ لأنه يستحق الربح بماله، لكونه نماءه وفرعه، والعامل يأخذ
~~بالشرط، فما شرط له استحقه وما بقي فلرب المال بحكم الأصل.
# (وإن قال) رب المال (خذه مضاربة على الثلث، أو قال) خذه مضاربة (بالثلث،
~~أو على الثلثين أو بالثلثين ونحوه) كقوله: خذه مضاربة بالربع، أو على خمسين
~~ونحوه (صح) ذلك (وكان تقدير النصيب للعامل) ؛ لأن حصته إنما تتقدر بالشرط،
~~بخلاف رب المال فإنه يستحق الربح بماله.
# (وإن اختلفا) أي رب المال والعامل (لمن الجزء المشروط ف) هو (للعامل،
~~قليلا كان) الجزء المشروط (أو كثيرا) ؛ لأنه يستحقه بالعمل، وهو يقل ويكثر،
~~وإنما تتقدر حصته بالشرط، بخلاف رب المال فإنه يستحق الربح بماله ويحلف
~~مدعيه،؛ لأنه يحتمل خلاف ما قاله فيجب لنفي الاحتمال، وإن اختلفا في قدر
~~الجزء بعد الربح، فقال العامل: شرطت لي النصف، وقال المالك: الثلث قدم
~~قوله؛ لأنه منكر للزيادة فإن أقام كل منهما بينه قدمت بينة العامل ذكره في
~~المبدع.
# (وإن قال) رب المال (خذه مضاربة ولك ثلث الربح، وثلث ما بقي صح وله) أي
~~العامل (خمس ms1767 أتساع الربح) ؛ لأن مخرج الثلث وثلث الباقي تسعة، وثلثها ثلاثة
~~وثلث ما بقي اثنان ونسبتها إلى التسعة ما ذكر.
# (وإن قال) خذه مضاربة (ولك ثلث الربح وربع ما بقي فله النصف) ؛ لأن مخرج
~~الثلث وربع الباقي من ستة وثلثها اثنان، وربع الباقي واحد والثلاثة نصف
~~الستة ".
# (وإن قال) خذه مضاربة و (لك ربع الربح وربع ما بقي فله ثلاثة أثمان ونصف
~~ثمن) ؛ لأن مخرج الربع وربع الباقي من ستة عشر وربعها أربعة وربع الباقي
~~ثلاثة والتسعة نسبتها إلى الستة عشر ما ذكر (وسواء عرفا) أي المتقارضان
~~(الحساب أو جهلاه) ؛ لأن إزالته ممكنة بالرجوع إلى غيرهما ممن يعرف الحساب.
# (ويجوز أن يدفع) واحد (إلى اثنين مضاربة في عقد واحد) كما يجوز في عقدين
~~(فإن شرط) رب المال (لهما جزءا) معلوما (من الربح بينهما نصفين صح) قليلا
~~كان أو كثيرا (وإن قال) رب المال (لكما كذا وكذا) كالنصف أو الثلث (من
~~الربح، ولم يبين كيف هو؟) أي كيفية قسمته بينهما من تساو، أو تفاضل (فهو)
~~أي: الجزء المشروط (بينهما نصفين) ؛ لأن مطلق الإضافة يقتضي التسوية.
# (وإن شرط) رب المال (لأحدهما) أي أحد العاملين (ثلث الربح، و) شرط (للآخر
~~ربعه) أي الربح (والباقي له) أي لرب المال (جاز) ذلك وكان الربح على ما
~~شرطوا؛ لأن الحق
# PageV03P510
# لا يعدوهم فجاز ما تراضوا عليه.
# (وإن قارض اثنان واحدا بألف لهما جاز) كما لو قارضه كل منهما منفردا
~~بخمسمائة (فإن شرطا) أي صاحبا المال (له) أي للعامل في مالهما (ربحا
~~متساويا منهما) بأن شرط له كل منهما نصف الربح أو ثلثه (جاز وكذلك إن)
~~شرطاه متفاضلا، بأن (شرط أحدهما له النصف، و) شرط (الآخر) له (الثلث) كما
~~لو انفرد كل منهما بعقده؛ لأن العقد يتعدد بتعدد العاقد.
# (ويكون باقي ربح مال كل واحد منهما له) أي لصاحب ذلك المال؛ لأنه نماء
~~ماله (وإن شرطا كون الباقي من الربح بينهما نصفين لم يجز) ؛ لأنه شرط ينافي
~~مقتضى العقد وكل منهما لا حق له في مال الآخر ولا ms1768 عمل له فيه فلا يستحق من
~~ربحه شيئا (وإذا شرطا) أي المتقارضان (جزءا) معلوما (من الربح لغير العامل
~~فإن كان) .
# شرطا (لعبد أحدهما أو) كان شرطا (لعبديهما صح) وكان في الحقيقة (مشروطا
~~لسيده) ؛ لأن العبد لا يملك وماله لسيده.
# (وإن جعلاه) أي جعل المتقارضان الربح (بينهما وبين عبد أحدهما أثلاثا
~~فلصاحب العبد الثلثان) أي الثلث المشروط له والثلث المشروط لعبده (وللآخر
~~الثلث) ؛ لأنه الذي شرط له.
# (وإن شرطاه) أي شرطا المتقارضان الجزء من الربح (لأجنبي، أو لولد أحدهما)
~~كبيرا كان، أو صغيرا (أو امرأته، أو قريبه) كأبيه وأخيه (وشرطا عليه) أي
~~على المشروط له الجزء (عملا مع العامل صح) الشرط (وكانا عاملين) بمنزلة ما
~~لو قال اعملا في هذا المال ولكل منكما كذا (وإن لم يشرطا عليه) أي على
~~المشروط له الجزء غير عبد أحدهما (عملا) مع العامل (لم تصح المضاربة) ؛
~~لأنه شرط فاسد يعود إلى الربح.
# ففسد به العقد، كما لو شرطا دراهم معلومة (وكذلك حكم المساقاة والمزارعة
~~في) جميع (ما تقدم) في المضاربة قياسا عليها؛ لأن العامل في كل منها إنما
~~يستحق بالعمل.
# (وحكم المضاربة: حكم الشركة فيما للعامل أن يفعله) من البيع والشراء، أو
~~القبض والإقباض وغيرها (أو لا يفعله) كالقرض، وكتابة الرقيق وتزويجه ونحوه
~~(و) في (ما يلزمه فعله) كنشر الثوب وطيه، وختم الكيس والإحراز ونحوه.
# (وفي الشروط) صحيحة كانت أو فاسدة، مفسدة أو غير مفسدة (؛ لأن) كل (ما
~~جاز في إحداهما جاز في الأخرى) لاشتراكهما في التصرف بلا إذن (وكذا المنع)
~~أي ما امتنع في إحداهما امتنع في الأخرى.
# (وإن فسدت) المضاربة (فالربح لرب المال) ؛ لأنه نماء ماله، والعامل إنما
~~يستحق بالشرط فإذا فسدت فسد
# PageV03P511
# الشرط فلم يستحق شيئا (وللعامل) إذا فسدت (أجرة مثله، خسر المال أو ربح)
~~؛ لأن عمله إنما كان في مقابلة المسمى فإذا لم تصح التسمية وجب رد عمله
~~عليه وذلك متعذر فوجب له أجرة المثل (فيما تصرفه) للعامل في المضاربة
~~الفاسدة من التصرفات (نافذ) لإذن رب المال له في التصرف.
# (ولو ms1769 لم يعمل العامل) في المضاربة (شيئا إلا أنه صرف الذهب بالورق فارتفع
~~الصرف استحق العامل حصته) من الربح؛ لأنه مقتضى ذلك العقد الصحيح.
# (ولا ضمان عليه) أي العامل (فيها) أي في المضاربة الفاسدة لما تقدم من أن
~~ما لا ضمان في صحيحه لا ضمان في فاسده ولو قدم ذلك على مسألة الصرف لكان
~~أنسب، وحمل كلامه هنا على المضاربة الصحيحة ممكن لكنه يأتي في كلامه.
# (ويصح تعليقها) أي المضاربة ولو على شرط مستقبل كإذا جاء رأس الشهر فضارب
~~بهذا على كذا؛ لأنه إذن في التصرف فجاز تعليقه كالوكالة (والمنصوص) عن
~~الإمام.
# (و) يصح (بع هذا) العرض (وما حصل من ثمنه فقد ضاربتك به) ؛ لأنه وكيل في
~~بيع العرض فإذا باعه صار الثمن في يده أمانة أشبه ما لو كان المال عنده
~~وديعة.
# (ويصح تأقيتها) أي المضاربة ب (أن يقول) رب المال (ضاربتك على هذه
~~الدراهم) أو الدنانير (سنة فإذا مضت السنة فلا تبع ولا تشتر) ؛ لأنه تصرف
~~يتوقت بنوع من المتاع، فجاز توقيته بالزمان كالوكالة.
# (ولو قال) رب المال ضارب بهذا المال شهرا (ومتى مضى الأجل فهو) أي مال -
~~المضاربة (قرض) صح ذلك (ف) إن (مضى) الأجل.
# (وهو) أي المال (ناض صار) المال (قرضا وإن مضى) الأجل (وهو متاع) فعلى
~~العامل تنضيضه (فإذا باعه) ونضضه (صار قرضا) ؛ لأنه قد يكون لرب المال فيه
~~غرض نص عليه في رواية مهنا.
# (وإن قال) رب عرض (بع هذا العرض وضارب بثمنه) صح لما تقدم.
# (أو) قال رب وديعة (اقبض وديعتي) من زيد أو منك وضارب بها (أو) قال رب
~~دين اقبض (ديني) من فلان (وضارب به) صح؛ لأنه وكله في قبض الدين أو الوديعة
~~وعلق المضاربة على القبض وتعليقها صحيح.
# (أو) قال ضارب (بعين مالي الذي غصبته مني صح) ذلك؛ لأنه في معنى الدفع
~~(وزال ضمان الغصب) بمجرد عقد المضاربة وصار المال أمانة بيده لإذن ربه في
~~بقائه بيده (ويصح قوله) أي قول رب وديعة ونحوها (إذا قدم الحاج فضارب
~~بوديعتي أو غيرها) ms1770 ؛ لأن تعليق المضاربة صحيح لما تقدم.
# (وإن قال) رب دين (ضارب بالدين الذي عليك) لم تصح لعدم حضور
# PageV03P512
# المال، ولأن المال الذي في يد المدين له، وإنما يصير لغريمه بقبضه، ولم
~~يقبضه (أو) قال ضارب (بديني الذي على زيد فاقبضه) لم يصح ذلك؛ لأنه عقد على
~~ما لا يملكه؛ لأنه لا يملك ما في يد مدين إلا بقبضه، ولم يوجد، بخلاف اقبض
~~ديني وضارب به فيصح وتقدم قريبا (أو قال) رب مال (هو) أي هذا المال (قرض
~~عليك شهرا) أو نحوه (ثم هو مضاربة لم يصح) ذلك؛ لأنه إذا صار قرضا ملكه
~~المقترض فلم يصح عقد المضاربة عليه وهو في ذمته لعدم ملك رب الدين له إذن
~~فإن اشترى في هذه الصور بالدين شيئا للمضاربة فهو للمشتري، وربحه له
~~وخسرانه عليه.
# (وإن أخرج) إنسان (مالا) تصح المضاربة عليه (يعمل فيه هو) أي مالكه
~~(وآخر، والربح بينهما صح وكان مضاربة) ؛ لأن غير صاحب المال يستحق المشروط
~~بعمله من الربح في مال غيره وهذا حقيقة المضاربة (وكذا مساقاة ومزارعة) إذا
~~عمل المالك مع العامل وسمى للعامل جزءا معلوما فيصحان كالمضاربة.
# (وإن شرطا فيهن) أي في المضاربة والمساقاة والمزارعة (عمل المالك) مع
~~العامل (أو) عمل (غلامه معه) أي مع العامل (صح) العقد والشرط (ك) اشتراط
~~العامل فيهن (بهيمته) أي بهيمة المالك يحمل عليها.
# (ولا يضر) أي لا يفسد المضاربة والمساقاة والمزارعة (عمل المالك) مع
~~العامل (بلا شرط) نص عليه، وإنما تظهر فائدته على القول بأن اشتراط عمله
~~يفسدها والمقدم خلافه.
# " تتمة " نقل أبو طالب فيمن أعطى رجلا مضاربة على أن يخرج إلى الموصل
~~فيوجه إليه بطعام فيبيعه، ثم يشتري به ويوجه إليه إلى الموصل قال لا بأس
~~إذا كانوا تراضوا على الربح.
# (وإن باع المضارب بدون ثمن المثل) أو اشترى بأكثر منه صح، و (ضمن كوكيل)
~~وتقدم (وله) أي المضارب (أن يشتري المعيب إذا رأى فيه مصلحة بخلاف وكيل) ؛
~~لأن القصد في المضاربة الربح وهو قد يحصل بشراء المعيب، بخلاف الوكالة فإن
~~الغرض ms1771 تحصيل ما وكل فيه وإطلاقه يقتضي السلامة.
### | [فصل ليس للعامل شراء من يعتق على رب المال بغير إذنه]
# (فصل وليس للعامل شراء من يعتق على رب المال بغير إذنه) ؛ لأن فيه ضررا
~~ولا حظ للتجارة فيه، إذ هي معقودة للربح حقيقة أو مظنة وهما منتفيان هنا
~~(فإن فعل) أي اشترى من يعتق على رب المال (صح) الشراء؛ لأنه مال
# PageV03P513
# متقوم قابل المعقود فصح كما لو اشترى من علق رب المال عتقه بملكه (وعتق)
~~أي على رب المال؛ لأنه ملكه، وذلك موجب عتقه (وضمن) العامل (ثمنه) سواء
~~(علم) بأنه يعتق على رب المال (أو لم يعلم) ؛ لأن الإتلاف الموجب للضمان لا
~~فرق فيه بين العلم والجهل.
# وقال أبو بكر إن لم يعلم لم يضمن؛ لأنه معذور.
# (وإن اشتراه) العامل (بإذنه) أي إذن رب المال (صح) الشراء (أيضا) ؛ لأنه
~~يصح شراؤه بنفسه فكذا نائبه ولا ضمان عليه؛ لأن رب المال هو الآذن في
~~إتلافه.
# (وتنفسخ المضاربة في قدر ثمنه فيهما) أي فيما إذا اشتراه بغير إذنه وفيما
~~إذا اشتراه بإذنه كتلفه (وإن كان في المال ربح رجع العامل بحصته منه) أي من
~~الربح؛ لأنه استحقه بالعقد والعمل ولم يوجد ما يسقطه.
# (وإن اشترى) العامل (امرأة رب المال) صح (أو كان ربه) أي المال (امرأة
~~فاشترى) عاملها (زوجها أو) اشترى (بعضها صح ولو كان) الشراء (بعين المال) ؛
~~لأنه اشترى ما يمكن طلب الربح فيه أشبه ما لو اشترى أجنبية أو أجنبيا.
# (وانفسخ النكاح فيهما) أي فيما إذا اشترى امرأة رب المال أو بعضها، أو
~~اشترى زوج ربة المال أو بعضه، لما يأتي من أنه متى ملك أحد الزوجين الآخر
~~أو بعضه انفسخ النكاح (ولا ضمان على العامل فيما يفوت) المرأة (من المهر)
~~إذا فسد نكاحها بشراء زوجها.
# (و) لا فيما (يسقط من النفقة) ؛ لأن ذلك لا يعود إلى المضاربة ولا فرق
~~بين شرائه في الذمة أو بعين المال وإذا اشترى زوجة رب المال وانفسخ النكاح
~~وكان قبل الدخول وجب على الزوج نصف الصداق، ms1772 ورجع به على عامله؛ لأنه سبب
~~تقريره عليه كما لو أفسدت امرأة نكاحه بالرضاع ذكره في المغني والشرح وشرح
~~المنتهى.
# (وإن اشترى) العامل (من يعتق على نفسه) كأبيه وأخيه (ولم يظهر ربح لم
~~يعتق) ؛ لأنه لا يملكه وإنما هو ملك رب المال (وإن ظهر ربح عتق عليه) أي
~~المضارب (قدر حصته وسرى) العتق (إلى باقيه إن كان) المضارب (موسرا) بقيمة
~~باقيه؛ لأنه ملكه بفعله فعتق عليه أشبه ما لو اشتراه بماله وإن اشتراه ولم
~~يظهر ربح ثم ظهر بعد ذلك والعبد باق في التجارة فهو كما لو كان ظاهرا.
# (وغرم) المضارب (قيمته) أي قيمة من عتق عليه للمضاربة (وإن كان) المضارب
~~(معسرا لم يعتق عليه إلا ما ملكه) ولا سراية وإن أيسر بالبعض فقط عتق قدر
~~ما هو موسر به، وغرم قيمة ما عتق.
# (وليس له) أي المضارب (الشراء من مال المضاربة إن
# PageV03P514
# ظهر في المضاربة ربح) ؛ لأنه شريك لرب المال فيه (وإلا) بأن لم يظهر ربح
~~(صح كشراء الوكيل من موكله) فيشتري من رب المال أو من نفسه بإذن رب المال.
# (وليس له) أي المضارب (وطء أمة المضاربة ولو ظهر ربح) كالأمة المشتركة
~~(فإن فعل) أي وطئ المضارب أمة المضاربة (فعليه المهر) إن لم يكن الوطء بإذن
~~رب المال.
# (و) عليه (التعزير) نص عليه (ولا حد، ولو لم يظهر ربح) ؛ لأن ظهور الربح
~~ينبني على التقويم، والتقويم غير متحقق؛ لأنه يحتمل أن السلع تساوي أكثر
~~مما قومت به، فيكون ذلك شبهة في درء الحد.
# (وإن علقت منه) أي المضارب (ولم يظهر في المال ربح فولده رقيق) ملك لرب
~~المال؛ لأنه لا ملك له ولا شبهة ملك (وإن ظهر ربح) في المضاربة ووطئ
~~المضارب منها أمة وعلقت منه (فالولد حر وتصير) الأمة (أم ولد له) أي
~~المضارب (وعليه قيمتها) يوم إحبالها، كالأمة المشتركة إذا أحبلها أحد
~~الشريكين ولا مهر عليه ولا فداء للولد كما يأتي في الأمة المشتركة.
# (وليس لرب المال وطء الأمة) من مال المضاربة (أيضا ولو عدم الربح) ms1773 ؛ لأنه
~~ينقصها إن كانت بكرا ويعرضها للخروج من المضاربة والتلف (فإن فعل) أي وطئ
~~رب المال أمة المضاربة (فلا حد عليه) بذلك؛ لأنها ملكه (وإن أحبلها صارت أم
~~ولد له وولده حر وتخرج من المضاربة) ؛ لأن أم الولد لا يصح بيعها، وتحسب
~~عليه قيمتها، ويضاف إليها بقية المال فإن كان فيه ربح فللعامل حصته منه.
# (وليس له) أي المضارب (أن يضارب لآخر إذا كان فيه ضرر على الأول) بلا
~~إذنه ككون المال الثاني كثيرا فيستوعب زمانه فيشغله عن تجارة الأول (فإن
~~فعل) أي ضارب لآخر مع تضرر الأول (حرم ورد نصيبه من الربح في شركة الأول)
~~نص عليه؛ لأنه استحق ذلك بالمنفعة التي استحقت بالعقد الأول فينظر ما ربح
~~في المضاربة الثانية فيدفع إلى رب ما لها منه نصيبه؛ لأن العدوان من
~~المضارب لا يسقط حق رب المال الثاني ويأخذ المضارب نصيبه من الربح فيضمه
~~إلى ربح المضاربة الأولى فيقتسمانه.
# وقال في المغني والشرح: النظر يقتضي أن رب المضاربة الأولى لا يستحق من
~~ربح الثانية شيئا،؛ لأنه إنما يستحق بمال أو عمل وهما منتفيان.
# وتعدى المضارب بترك العمل واشتغاله عن المال الأول لا يوجب عوضا، كما لو
~~اشتغل بالعمل في مال نفسه أو أجر نفسه (وإن لم يكن فيه) أي في ضرابه لثان
~~(ضرر على الأول، ولم يكن) الأول (اشترط للعامل نفقة أو كان) ضرابه للثاني
# PageV03P515
# (بإذنه) أي الأول (جاز) مطلقا لانتفاء الضرر في الأولى والإذن في
~~الثانية.
# (وامتنع الرد) أي رد نصيب العامل من المضاربة الثانية في الأولى، بل
~~نصيبه له وحده، وإن كان رب الأولى اشترط للعامل النفقة لم يأخذ لغيره
~~مضاربة وإن لم يتضرر نص عليه قاله في الفائق وقدمه في الشرح وحمله الموفق
~~على الاستحباب.
# (وإن أخذ) إنسان (من رجل مضاربة ثم أخذ) المضارب (من آخر بضاعة أو عمل في
~~مال نفسه واتجر فيه فربحه في مال البضاعة لصاحبها وفي مال نفسه له) لا حق
~~لرب المضاربة فيه؛ لأنه لا عمل منه ولا مال.
# (وإن دفع) ms1774 رب المال إليه أي إلى المضارب (ألفين في وقتين لم يخلطهما)
~~بغير إذن رب المال؛ لأنه أفرد كل واحد بعقد فكانا عقدين، فلا تجبر وضيعة
~~أحدهما بربح الآخر كما لو نهاه عن ذلك (فإن أذن) رب المال (له) أي المضارب
~~في الخلط (قبل تصرف) المضارب (في) المال (الأول) جاز (أو) أذنه في الخلط
~~(بعده) أي التصرف.
# (وقد نص) الأول (جاز وصار المال كله مضاربة واحدة) كما لو دفعه إليه دفعه
~~واحدة (وإلا) بأن تصرف في الأول ولم ينضه، وأذنه في الخلط (فلا) يجوز
~~الخلط؛ لأن حكم العقد الأول استقر، فكان ربحه وخسرانه مختصا به فضم الثاني
~~إليه يوجب جبران خسران أحدهما بربح الآخر فإذا شرطا ذلك في الثاني فسد.
# (وليس لرب المال أن يشتري من مال المضاربة شيئا لنفسه؛ لأنه) أي مال
~~المضاربة (ملكه، وكشراء الموكل من وكيله، وكذلك شراء السيد من عبده
~~المأذون) له في التجارة ولو استغرقه الديون؛ لأن ملك السيد لم يزل عنه
~~واستحقاق انتزاع ما في يده لا يوجب زوال الملك كالمفلس، بخلاف شرائه من
~~مكاتبه؛ لأن السيد لا يملك ما في يد المكاتب ولا تجب عليه زكاته.
# (فإن اشترى أحد الشريكين نصيب شريكه صح) ؛ لأنه ملك لغيره فصح شراؤه
~~كالأجنبي، إلا أن من علم مبلغ شيء لم يبعه صبرة.
# (وإن اشترى) أحد الشريكين (الجميع) أي جميع مال الشركة (لم يصح) الشراء
~~(في نصيبه) ؛ لأنه ملكه (وصح في نصيب شريكه) بناء على تفريق الصفقة.
# (وليس للمضارب نفقة) من مال المضاربة (ولو مع السفر) بمال المضاربة؛ لأنه
~~دخل على أن يستحق من الربح شيئا فلا يستحق غيره إذ لو استحقها لأفضى إلى
~~اختصاصه به حيث لم يربح سوى النفقة (إلا بشرط كوكيل) قال الشيخ تقي الدين:
~~أو عادة (فإن شرطها) أي النفقة رب المال (له) أي المضارب (وقدرها فحسن)
~~قطعا للمنازعة
# PageV03P516
# (فإن لم يقدرها) أي النفقة.
# (واختلفا) أي تشاحا في قدر النفقة (فله نفقة مثله عرفا من طعام وكسوة)
~~كالزوجة؛ لأن إطلاق النفقة يقتضي جميع ما هو ms1775 ضروراته المعتادة فكان له
~~النفقة والكسوة، وهي إباحة فلا ينافي ما تقدم إن شرطا دراهم معلومة يبطلها.
# وتردد ابن نصر الله، هل هي من رأس المال أو الربح؟ قلت بل الظاهر أنها من
~~الربح (وإن كان معه) أي المضارب (مال لنفسه يتجر فيه، أو) معه (مضاربة
~~أخرى، أو) معه (بضاعة لآخر فالنفقة على قدر المالين) ؛ لأن النفقة للعمل في
~~المال فكانت على قدر مما لكل فيه (إلا أن يكون رب المال قد شرط له) أي
~~العامل (النفقة من ماله، مع علمه بذلك) أي بما معه من مال نفسه، أو مضاربة
~~أو بضاعة لغيره (وإن لقيه) أي العامل (رب المال ببلد أذن له في سفره إليه
~~وقد نض) المال (فأخذه) ربه منه (فلا نفقة لرجوعه) إلى البلد الذي سافر منه؛
~~لأنه إنما استحق النفقة ما داما في القراض وقد زال فزالت النفقة.
# (وإن مات) العامل (لم يجب تكفينه) ؛ لأن القراض انقطع بموته فانقطعت
~~النفقة.
# (وله) أي للعامل (التسري) أي شراء أمة من مال المضاربة ليطأها (بإذن) من
~~رب المال (فإذا اشترى) المضارب لنفسه (جارية) من مال المضاربة بإذن ربه
~~(ملكها وصار ثمنها قرضا) في ذمته؛ لأن رب المال قد أذن له في التسري والإذن
~~فيه يستدعي الإذن في الوطء؛ لأن البضع لا يباح إلا بملك، أو نكاح، ورب
~~المال لم يوجد منه ما يدل على تبرعه بالثمن، فوجب كونه قرضا؛ لأنه المتيقن.
# (وليس للمضارب ربح حتى يستوفي رأس المال) قال في المبدع: بغير خلاف نعلمه
~~يعني أنه لا يستحق أخذ شيء من الربح حتى يسلم رأس المال إلى ربه (فإن
~~اشترى) المضارب (سلعتين فربح في إحداهما) وخسر في الأخرى (أو) ربح (في إحدى
~~السفرتين وخسر في الأخرى جبرت الوضيعة من الربح كما يأتي) ؛ لأنه هو الفاضل
~~عن رأس المال وما لم يفضل فليس بربح (والمضاربة بحالها) فلا تنفسخ في
~~الوضيعة.
### | [فصل تلف رأس المال في المضاربة]
# (فصل وإن تلف رأس المال أو) تلف (بعضه) بعد تصرفه (أو تعيب) رأس المال
~~(أو ms1776 خسر) رأس المال (بسبب مرض) عبد التجارة، أو دابتها (أو) خسر بسبب (تغير
~~صفة) كعبد عمي
# PageV03P517
# أو حنطة ابتلت (أو نزل السعر بعد تصرفه) أي المضارب (فيه) أي في رأس
~~المال (جبرت الوضيعة من ربح باقيه قبل قسمته، ناضا أو تنضيضه مع المحاسبة)
~~؛ لأنها مضاربة واحدة فلا شيء للعامل إلا بعد كمال رأس المال.
# (وإن تلف بعض رأس المال قبل تصرفه) أي العامل (فيه انفسخت فيه) أي التالف
~~(المضاربة وكان رأس المال) هو (الباقي خاصة) ؛ لأنه مال هلك على جهته قبل
~~التصرف أشبه التالف قبل القبض وفارق ما بعد التصرف؛ لأنه دار في التجارة
~~وشرع فيما قصد بالعقد من التصرفات المؤدية للربح.
# (وإن تلف المال) قبل التصرف (ثم اشترى) المضارب (سلعة في ذمته للمضاربة
~~فهي) أي السلعة (له) أي للمضارب.
# (وثمنها عليه) سواء (علم) المضارب (تلف المال قبل نقد الثمن أو جهله) ؛
~~لأنه اشتراها في ذمته وليست من المضاربة لانفساخها بالتلف فاختصت به ولو
~~كانت للمضاربة لكان مستدينا على غيره والاستدانة على الغير بغير إذنه لا
~~تجوز (إلا أن يجيزه رب المال) فيكون له كما تقدم فيمن اشترى لغيره سلعة في
~~ذمته ولم يسمه.
# (وإن تلف) مال المضاربة (بعد الشراء قبل نقد ثمنها) أي السلعة (بأن اشترى
~~في الذمة) للمضاربة سلعة في ذمته ثم تلف مال المضاربة قبل إقباضه (أو تلف
~~هو) أي مال المضاربة.
# (والسلعة فالمضاربة) باقية (بحالها) ؛ لأن الموجب لفسخها هو التلف، ولم
~~يوجد حين الشراء ولا قبله (والثمن على رب المال) ؛ لأن حقوق العقد متعلقة
~~به كالموكل (ويصير رأس الثمن دون التالف) لفواته (ولصاحب السلعة مطالبة كل
~~منهما) أي من رب المال والعامل (بالثمن) لبقاء الإذن من رب المال، ولمباشرة
~~العامل فإن غرمه رب المال لم يرجع على أحد؛ لأن حقوق العقد متعلقة به
~~(ويرجع به العامل) إن غرمه على رب المال لما تقدم.
# (فلو كان) رأس (المال مائة فخسر عشرة ثم أخذ ربه عشرة لا ينقص رأس المال
~~بالخسران؛ لأنه قد يربح فيجبر الخسران) من الربح ms1777 (لكنه) أي رأس المال (ينقص
~~بما أخذه رب المال وهو العشرة وقسطها من الخسران، وهو درهم وتسع) درهم
~~(ويبقى رأس المال ثمانية وثمانين وثمانية أتساع درهم فإن كان) رب المال
~~(أخذ نصف التسعين الباقية) وهو خمسة وأربعون (بقي رأس المال خمسين) درهما؛
~~لأنه أي رب المال (أخذ نصف المال، فسقط نصف الخسران وإن كان) رب المال (أخذ
~~خمسين بقي أربعة وأربعون وأربعة أتساع) ؛ لأنه أخذ خمسة أتساع المال
# PageV03P518
# فسقط خمسة أتساع الخسران وهو خمسة وخمسة أتساع درهم يبقى ما ذكر.
# (وكذلك إذا ربح المال، ثم أخذ رب المال بعضه) أي المال (كان ما أخذه) رب
~~المال (من الربح ورأس المال فلو كان رأس المال مائة فربح عشرين فأخذها) رب
~~المال (فقد أخذ سدسه فينقص المال) وهو مائة (سدسه: ستة عشر وثلثين وقسطها)
~~من الربح (ثلاثة وثلث، بقي رأس المال ثلاثة وثمانين وثلثا) ولو كان أخذ
~~ستين بقي رأس المال خمسين؛ لأنه أخذ نصف المال فبقي نصف المال وإن أخذ
~~خمسين بقي ثمانية وخمسون وثلث؛ لأنه أخذ ربع المال وسدسه، فيبقى ثلثه
~~وربعه، وهو ما ذكرنا.
# (ولو اشترى) العامل (عبدين بمائة فتلف أحدهما وباع) العامل (الآخر بخمسين
~~فأخذ منها رب المال خمسة وعشرين بقي رأس المال خمسين؛ لأن رب المال أخذ نصف
~~المال الموجود فسقط نصف الخسران ولم يتلف العبد وباعهما) أي العبدين العامل
~~(بمائة وعشرين فأخذ رب المال ستين ثم خسر العامل فيما معه) من المال (عشرين
~~فله من الربح خمسة؛ لأن سدس ما أخذه رب المال ربح) وسدسه عشرة (للعامل
~~نصفه) خمسة إذا كانت المضاربة على أن الربح بينهما نصفين.
# (وقد انفسخت المضاربة فيه) بأخذ رب المال له (فلا يجبر به خسران الباقي)
~~لمفارقته إياه (وإن اقتسما) أي المتقارضان (العشرين من الربح خاصة ثم خسر)
~~المال (عشرين فعلى العامل رد ما أخذه وبقي رأس المال تسعين؛ لأن العشرة
~~الباقية مع رب المال تحسب من رأس المال ومهما بقي العقد على رأس المال وجب
~~جبر خسرانه من ربحه وإن اقتسما ms1778 الربح) ؛ لأنها مضاربة واحدة.
# (وتحرم قسمته) أي الربح (والعقد باق إلا باتفاقهما) على قسمته؛ لأنه مع
~~امتناع رب المال وقاية لرأس ماله؛ لأنه لا يأمن الخسران فيجبره بالربح ومع
~~امتناع العامل لا يأمن أن يلزمه رد ما أخذ في وقت لا يقدر عليه فلا يجبر
~~واحد منهما.
# (قال) الإمام (أحمد) وقد سئل عن المضارب يربح ويضع مرارا: يرد الوضيعة
~~على الربح (إلا أن يقبض رأس المال صاحبه ثم يرده إليه فيقول: اعمل به ثانية
~~فما ربح بعد ذلك لا يجبر به وضيعة الأول) ؛ لأنه مضاربة ثانية قال فهذا ليس
~~في نفسي منه شيء (وأما ما لا يدفع) إليه (فحتى يحتسبا حسابا كالقبض) كما
~~قال ابن سيرين (قيل وكيف يكون حسابا كالقبض؟ قال يظهر المال يعني ينض
~~ويجيء، فيحتسبان عليه وإن شاء صاحبه قبضه قيل
# PageV03P519
# له) أي الإمام (فيحتسبان على المتاع؟ قال لا يحتسبان إلا على الناض؛ لأن
~~المتاع قد ينحط سعره ويرتفع انتهى) ما رواه الأثرم عنه رحمه الله.
# (وأما قبل ذلك) أي قبل قبض رب المال رأس ماله وتنضيضه مع المحاسبة
~~(فالوضيعة) إذا حصلت (تحسب من الربح) لبقاء المضاربة.
# (وكذلك لو طلب أحدهما قسمة الربح دون رأس المال لم تجب إجابته؛ لأنه) أي
~~الممتنع (لا يأمن الخسران في الثاني) أي ثاني الحال فإن كان الممتنع المالك
~~فهو يجبر الخسران بالربح وإن كان العامل فإنه لا يأمن أن يلزمه الرد في وقت
~~لا يقدر عليه وتقدم.
# (وإن اتفقا) أي المتقارضان (على قسمه) أي الربح (أو) على (قسم بعضه، أو)
~~اتفقا (على أن يأخذ كل واحد منهما كل يوم قدرا معلوما جاز) ؛ لأن الحق لهما
~~لا يعدوهما.
# (وإتلاف المالك للمال كقسمة) الربح (فيغرم حصة عامل) من الربح (ك) ما لو
~~أتلفه (أجنبي) فإنه يغرم للعامل حصته ولرب المال رأس ماله وحصته.
# وإن قتل قن المضاربة فلرب المال القصاص بشرطه وتبطل المضاربة فيه إذن
~~لذهابه وله العفو على مال ويكون كبدل المبيع والزيادة على ثمنه ربح ومع ربح
~~القود إليهما لاشتراكهما فيه. ms1779
# (ومن الربح: مهر) وجب بوطء أمة من مال المضاربة أو بتزويجها باتفاقهما
~~(وثمرة) ظهرت من شجر اشتري من مالها (وأجرة) وجبت بعقد على شيء من مال
~~المضاربة أو بتعد عليه (وأرش عيب) وأرش جناية (ونتاج) نتجته بهيمتها.
# (وإذا ظهر ربح) في المال (لم يكن له) أي العامل (أخذ شيء منه إلا بإذن رب
~~المال) ؛ لأن نصيبه مشاع وليس له أن يقاسم نفسه ولأن ملكه عليه غير مستقر
~~ولأنه وقاية لرأس المال ولا يؤمن الخسران.
# (ويملك العامل حصته من الربح بالظهور قبل القسمة، كرب المال وكمساقاة) ؛
~~لأن هذا الجزء مملوك ولا بد له من مالك ورب المال لا يملكه اتفاقا فلزم أن
~~يكون للمضارب ولأنه يملك المطالبة بالقسمة ولا يمتنع أن يملكه ويكون وقاية
~~لرأس المال (ويستقر الملك فيها) أي ملك العامل في حصته (بالمقاسمة
~~وبالمحاسبة التامة) ؛ لأنه قبل ذلك عرضة لأن يخرج عن يده لجبران خسران
~~(وتقدم نص أحمد فيه قريبا) .
# (وإن طلب العامل البيع) أي بيع مال المضاربة (مع بقاء قراضه أو فسخه،
~~فأبى رب المال) البيع (أجبر) عليه رب المال (إن كان فيه) أي المال (ربح) ؛
~~لأن حق العامل في الربح لا يظهر إلا بالبيع فأجبر الممتنع على توفيته كسائر
~~الحقوق فإن لم يكن فيه ربح ظاهر لم يجبر المالك على البيع؛ لأن
# PageV03P520
# العامل لا حق له فيه وقد رضيه مالكه عرضا.
# (وإن انفسخ القراض والمال عرض فرضي رب المال أن يأخذ بماله من العرض فله
~~ذلك، فيقوم) العرض (عليه ويدفع حصة العامل) ؛ لأنه أسقط من العامل البيع،
~~وقد صدقه على الربح فلا يجبر على بيع ماله من غير حظ يكون للعامل في بيعه
~~إن لم يكن حيلة على قطع ربح عامل كشرائه خزا في الصيف ليربح في الشتاء
~~ونحوه فيبقى حقه في ربحه (ثم إن ارتفع السعر بعد ذلك) أي بعد التقويم على
~~المالك ودفعه حصة العامل (لم يطالبه العامل بشيء) كما لو ارتفع بعد بيعه
~~لأجنبي.
# (وإن لم يرض) رب المال (بأخذه) أي المال (من ذلك) ms1780 العرض (وطلب البيع، أو
~~طلبه) أي البيع ابتداء من غير فسخ المضاربة فله ذلك (ويلزم المضارب بيعه
~~ولو لم يكن في المال ربح) وقبض ثمنه؛ لأن عليه رد المال ناضا كما أخذه.
# (وإن نض) العامل (رأس المال جميعه) وطلب رب المال أن ينض الباقي (لزم
~~العامل أن ينض له الباقي) كرأس المال.
# (وإن كان رأس المال دراهم فصار دنانير وعكسه) بأن كان دنانير فصار دراهم
~~(فكعرض) إن رضيه رب المال وإلا لزم العامل إعادته كما كان وكذا لو كان رأس
~~صحاحا فنضه قراضة أو مكسرة.
# (وإن انفسخ) القراض (والمال دين لزم العامل تقاضيه، سواء كان فيه ربح أو
~~لم يكن) فيه ربح؛ لأن المضاربة تقتضي رد رأس المال على صفته والديون لا
~~تجري مجرى الناض فلزمه أن ينضه ولا يقتصر في التقاضي على رأس المال (فإن
~~اقتضى) العامل (منه قدر رأس المال أو كان الدين قدر الربح أو دونه) أي
~~الربح (لزم العامل تقاضيه أيضا) ؛ لأنه إنما يستحق نصيبه من الربح عند
~~وصوله إليهما على وجه يمكن قسمته، ووصول كل واحد منهما إلى حقه منه ولا
~~يحصل ذلك إلا بعد تقاضيه (ولا يلزم الوكيل تقاضي الدين) ؛ لأنه ليس مقتضى
~~عقد الوكالة.
# (وإن قارض) المريض (في المرض) المخوف ومات فيه (فالربح من رأس المال وإن
~~زاد على تسمية المثل) أي ما يسمى لمثله (ولا يحتسب من ثلثه ويقدم به على
~~سائر الغرماء) ؛ لأن ذلك لا يأخذه من ماله، وإنما يستحقه بعمله من الربح
~~الحادث ويحدث على ملك المضارب دون المالك، بخلاف ما لو حابى الأجير في
~~الأجر فإنه يحتسب بما حاباه من ثلثه؛ لأن الأجر يؤخذ من ماله.
# (وإن ساقى) المريض (أو زارع في مرض موته) المخوف (حسب) الزائد (من الثلث)
~~؛ لأنه من عين المال، بخلاف الربح في المضاربة.
# (وإن مات المضارب فجأة أو لا) أي غير
# PageV03P521
# فجأة (ولم يعرف مال المضاربة لعدم تعيين العامل له) أي المال.
# (وجهل بقاؤه فهو دين في تركته) أي العامل (لصاحبه أسوة بالغرماء) ؛ لأن
~~الأصل ms1781 بقاء المال في يد الميت، واختلاطه بجملة التركة ولا سبيل إلى معرفة
~~عينه فكان دينا ولأنه لا سبيل إلى إسقاط حق مالك المال ولا إلى إعطائه عينا
~~من التركة لاحتمال أن تكون غير عين ماله فلم يبق إلا تعلقه بالذمة (وكذلك
~~الوديعة) إذا مات الوديع وجهل بقاؤه (ومثله لو مات وصي وجهل بقاء مال
~~موليه) فيكون دينا في تركته قلت وقياسه ناظر وقف وعامله إذا قبض للوقف شيئا
~~ومات وجهل بقاؤه وقد وقعت مسألة الناظر وأفتيت فيها باللزوم.
# (وإذا مات أحد المتقارضين أو جن) جنونا مطبقا (أو توسوس) بحيث لا يحسن
~~التصرف (أو حجر عليه لسفه انفسخ القراض) ؛ لأنه عقد جائز من الطرفين فبطل
~~بذلك كالوكالة (فإن كان) الميت أو المجنون ونحوه (رب المال فأراد الوارث)
~~الجائز التصرف (أو وليه) إن لم يكن الوارث جائز التصرف (إتمامه) أي القراض
~~أي البقاء عليه.
# (والمال نض جاز ويكون رأس المال) الذي أعطاه الموروث (وحصته من الربح رأس
~~مال وحصة العامل من الربح شركة له مشاع) وهذه الإشاعة لا تمنع صحة العقد؛
~~لأن الشريك هو العامل وذلك لا يمنع التصرف (وإن كان المال عرضا وأرادوا) أي
~~الوارث مع العامل (إتمامه) أي القراض (لم يجز) ؛ لأن القراض قد بطل بالموت
~~وكلام (الإمام) أحمد في جوازه محمول على أنه يبيع ويشتري بإذن الورثة
~~(كبيعه وشرائه بعد انفساخ القراض) ذكره الموفق وللعامل بيع عروض، واقتضاء
~~ديون كفسخ والمالك حي.
# (وإن كان) الميت أو المجنون ونحوه هو (العامل وأراد رب المال ابتداء
~~القراض مع وارثه) أي وارث العامل (أو) مع (وليه) إن لم يكن الوارث جائز
~~التصرف (والمال ناض جاز) لعدم المانع (وإن كان) المال (عرضا لم يجز) القراض
~~عليه (ودفع) العرض (إلى الحاكم فيبيعه) ويقسم الربح على ما شرطا عند ابتداء
~~المضاربة ولا يبيعه أحدهما بغير إذن الآخر لاشتراكهما فيه.
### | [فصل العامل أمين في مال المضاربة]
# (فصل والعامل أمين) في مال المضاربة المضاربة لأنه متصرف فيه بإذن مالكه
~~على وجه لا يختص بنفعه فكان أمينا كالوكيل ms1782 وفارق
# PageV03P522
# المستعير؛ لأنه يختص بنفع العارية (لا ضمان عليه فيما تلف) من مال
~~المضاربة (بغير تعد ولا تفريط) كالوديع والمرتهن (القول قوله) أي العامل
~~(في قدر رأس المال) ؛ لأن رب المال يدعي عليه قبض شيء وهو ينكره.
# فلو جاء بألفين وقال رأس المال ألف والربح ألف فقال رب المال بل الألفان
~~رأس المال فالقول قول العامل (و) في قدر (الربح) ؛ لأنه أمين.
# (و) في (أنه ربح أو لم يربح وفيما يدعيه من هلاك وخسران) ؛ لأن تأمينه
~~يقتضي ذلك ومحل ذلك: إن لم تكن لرب المال بينة تشهد بخلاف ذلك.
# وإن ادعى الهلاك بأمر ظاهر كلف بينة تشهد به ثم حلف أنه تلف به (و) القول
~~قوله ف (ما يذكر أنه اشتراه لنفسه أو للقراض) ؛ لأن الاختلاف هنا في نية
~~المشتري وهو أعلم بما نواه لا يطلع عليه أحد سواه ومثله وكيل وشريك عنان
~~ووجوه.
# (و) يقبل أيضا قول العامل في نفي (ما يدعي عليه من خيانة أو جناية أو
~~مخالفته شيئا مما شرطه) رب المال (عليه) ؛ لأن الأصل عدم ذلك.
# ولو كان المضارب يدفع إلى رب المال في كل وقت شيئا معلوما، ثم طلب رب
~~المال رأس ماله، فقال المضارب: كل ما دفعت إليك من رأس المال ولم أكن أربح
~~شيئا فقول المضارب في ذلك نص عليه في رواية مهنا (ويقبل قوله) أي العامل
~~(أنه) أي رب المال (لم ينهه عن بيعه نساء أو) أنه لم ينهه عن (الشراء بكذا)
~~؛ لأن الأصل معه (وتقدم في الوكالة) .
# (وكذا لو اشترى) العامل (عبدا فقال رب المال كنت نهيتك عن شرائه فأنكر)
~~العامل النهي فالقول قوله؛ لأن الأصل عدمه.
# (والقول قول رب المال في رده) أي المال إليه أي إذا اختلفا في رد مال
~~المضاربة فالقول قول رب المال بيمينه؛ لأنه منكر والعامل قبض المال لنفع له
~~فيه، فلم يقبل قوله في رده كالمستعير (و) القول قول رب المال أيضا (في
~~الجزء المشروط للعامل بعد الربح) فلو قال شرطت لي نصف الربح.
# وقال ms1783 المالك: بل ثلثه فالقول قول المالك؛ لأنه ينكر السدس الزائد
~~واشتراطه له والقول قول المنكر (كقبوله) أي قول المالك (في صفة خروجه) أي
~~المال (عن يده) أي يد الآخذ (فلو أقام كل واحد منهما بينة بما قاله قدمت
~~بينة العامل) ؛ لأن معها زيادة علم وهو ما يقتضي عدم ضمان المال ولأنه
~~خارج.
# (فلو دفع إليه مالا يتجر به ثم اختلفا، فقال رب المال كان قراضا) على
~~النصف مثلا (فربحه بيننا وقال العامل: كان قرضا فربحه كله لي فالقول قول رب
~~المال) ؛ لأن الأصل بقاء ملكه عليه (فيحلف)
# PageV03P523
# رب المال.
# (ويقسم الربح بينهما) نصفين (وإن أقام كل واحد منهما بينة بدعواه
~~تعارضتا) أي البينتان وسقطتا (وقسم) الربح (بينهما نصفين) نص عليه في رواية
~~مهنا واقتصر عليه في المغني؛ لأن الأصل بقاء ملك رب المال عليه، وتبع
~~الربح، لكن قد اعترف بنصف الربح منه للعامل فبقي الباقي على الأصل والمذهب:
~~تقدم بينة العامل، كما قدمه أولا.
# (وإن قال رب المال كان بضاعة) فربحه لي (وقال العامل: كان قراضا) فربحه
~~لنا (أو) كان (قرضا) فربحه لي (حلف كل منهما على إنكار ما ادعاه خصمه) ؛
~~لأن كلا منهما منكر لما ادعاه خصمه عليه والقول قول المنكر (وكان للعامل
~~أجرة) مثل (عمله لا غيره والباقي لرب المال) ؛ لأنه نماء ماله تابع له.
# (وإن خسر المال أو تلف) المال (فقال رب المال كان قرضا وقال العامل: كان
~~قراضا أو بضاعة فقول رب المال) ؛ لأن الأصل في القابض لمال غيره الضمان.
# (وإن قال العامل) في مال المضاربة (ربحت ألفا ثم خسرتها، أو هلكت قبل
~~قوله) بيمينه؛ لأنه أمين (وإن قال غلطت) في قولي (أو نسيت أو كذبت لم يقبل)
~~قوله؛ لأنه رجوع عن إقرار بحق لآدمي ولو خسر العامل واقترض ما تمم به رأس
~~المال ليعرضه على ربه تاما، فعرضه عليه وقال هذا رأس مالك فأخذه، فله ذلك
~~ولا يقبل رجوع العامل عن إقراره له ولا تقبل شهادة المقرض؛ لأنه يجر بها
~~إلى نفسه نفعا وليس له ms1784 مطالبة رب المال بل العامل.
# (وإن دفع رجل إلى رجلين مالا قراضا على النصف) له والنصف لهما (فنض
~~المال، وهو) أي المال (ثلاثة آلاف فقال رب المال رأس المال ألفان فصدقه
~~أحدهما وقال الآخر بل هو ألف فقول المنكر مع يمينه فإذا حلف أنه ألف فالربح
~~ألفان ونصيبه منها خمسمائة، يبقى ألفان وخمسمائة، يأخذ رب المال ألفين) ؛
~~لأن الآخر يصدقه (يبقى خمسمائة ربحا بين رب المال والعامل الآخر يقتسمانها
~~أثلاثا لرب المال ثلثاها وللعامل ثلثها) ؛ لأن نصيب رب المال من الربح
~~نصفه، ونصيب هذا العامل ربعه فيقسم بينهما باقي الربح على ثلاثة وما أخذه
~~الحالف فيما زاد على قدر نصيبه كالتالف منهما والتالف يحسب في المضاربة من
~~الربح.
# (وإذا شرط المضارب النفقة، ثم ادعى أنه أنفق من ماله، وأراد الرجوع فله
~~ذلك) أي الرجوع (ولم يعد رجوع المال إلى مالكه) ؛ لأنه أمين فكان القول
~~قوله، كالوصي إذا ادعى النفقة على اليتيم.
# (ولو دفع عبده، أو) دفع (دابته إلى من يعمل بها بجزء من
# PageV03P524
# الأجرة) جاز (أو) دفع (ثوبا) إلى من (يخيطه، أو) دفع (غزلا) إلى من
~~(ينسجه بجزء من ربحه) قال في المغني: وإن دفع ثوبه إلى خياط ليفصله قمصانا
~~ليبيعها وله نصف ربحها بحق عمله جاز نص عليه في رواية حرب وإن دفع غزلا إلى
~~رجل ينسجه ثوبا بثلث ثمنه أو ربعه جاز نص عليه (أو) دفع ثوبا إلى من يخيطه
~~أو غزلا إلى من ينسجه (بجزء منه) مشاع معلوم (جاز) ؛ لأن ذلك عين تنمى
~~بالعمل عليها فصح العقد عليها ببعض نمائها، كالشجر في المساقاة، والأرض في
~~المزارعة وبهذا يتبين أن تخريجها على المضاربة بالعروض فاسد فإن المضاربة
~~إنما تكون بالتجارة والتصرف في رقبة المال وهذا بخلافه.
# وعلى قياس ما سبق: لو دفع شبكته إلى صياد ليصيد بها ويكون بينهما نصفين
~~قاله الموفق.
# وقال ابن عقيل لا يصح والصيد كله للصائد وعليه أجرة الشبكة (ومثله) أي ما
~~ذكر (حصاد زرعه) بجزء مشاع منه (وطحن قمحه) بجزء مشاع منه (ورضاع ms1785 رقيقه)
~~بجزء مشاع منه (وبيع متاعه بجزء مشاع من ربحه، واستيفاء مال بجزء منه
~~ونحوه) كبناء دار ونجر باب وضرب حديد نحو إبر بجزء مشاع منها (وغزوه
~~بدابته) أي فرسه (بجزء من السهم) الذي يعطى لها " وأل " فيه للجنس فيصدق
~~بالسهمين إن كانت عربية.
# (وهي) أي هذه المسألة (مسألة قفيز الطحان) ذكره في الإنصاف وما رواه
~~الدارقطني عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أنه نهى عن عسب الفحل وقفيز
~~الطحان» لا ينافي ذلك؛ لأن المقدر هنا جزء مشاع، بخلاف ما إذا قدر له قفيزا
~~فإنه لا يدري الباقي بعد القفيز كم هو؟ فتكون المنفعة مجهولة.
# أشار إليه في المغني وأنت خبير بأن الحقيق أن يسمى بمسألة قفيز الطحان
~~إذا سمي له قفيز لا جزء مشاع (لكن لو دفع إليه الثوب) ليخيطه أو ينسجه
~~(ونحوه) كالقمح ليطحنه (بالثلث أو الربع ونحوه) كالخمس (وجعل) الدافع (له)
~~أي للعامل (مع ذلك) الجزء المشاع (درهما أو درهمين ونحوه) كأربعة دراهم (لم
~~يصح) ذلك قال الأثرم: سمعت أبا عبد الله يقول: لا بأس بالثوب يدفع بالثلث
~~أو الربع.
# وسئل عن الرجل يعطى الثوب بالثلث ودرهم أو درهمين؟ قال أكرهه؛ لأن هذا
~~شيء لا يعرف والثلث إذا لم يكن معه شيء نراه جائزا لحديث جابر أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - «أعطى خيبر على الشطر» قيل لأبي عبد الله فإن كان
~~النساج لا يرضى
# PageV03P525
# حتى يزاد على الثلث درهما قال فليجعل له ثلثا وعشر الثلث أو نصف عشر وما
~~أشبهه.
# (ولو دفع) إنسان (دابته، أو) دفع (نحله لمن يقوم به بجزء من نمائه، كدر
~~ونسل وصوف وعسل ونحوه) كمسك وزباد (لم يصح) لحصول نمائه بغير عمل منه (وله)
~~أي العامل (أجرة مثله) ؛ لأنه عمل بعوض لم يسلم له.
# (و) إن دفع ذلك (بجزء) مشاع معلوم منه أي من المدفوع (يجوز) إذا كان
~~العقد على (مدة معلومة) كسنة ونحوها (ونماؤه) أي المدفوع (ملك لهما) على
~~حسب ملكهما في الأصل؛ لأنه نماء ملكها.
### | [فصل شركة الوجوه]
# : (فصل) القسم ms1786 (الثالث شركة الوجوه وهي أن يشتريا في ذمتيهما بجاهيهما
~~شيئا يشتركان في ربحه من غير أن يكون لهما رأس مال على أن ما اشترياه فهو
~~بينهما نصفين أو ثلاثا أو نحو ذلك) مما يتفقان عليه سميت بذلك؛ لأنهما
~~يعاملان فيها بوجههما والجاه والوجه واحد يقال: فلان وجيه إذا كان ذا جاه
~~وهي جائزة، إذ معناها: وكالة كل واحد منهما صاحبه في الشراء والبيع
~~والكفالة بالثمن.
# وكل ذلك صحيح لاشتمالها على مصلحة من غير مفسدة (فيكون الملك) فيما
~~يشتريان (بينهما على ما شرطاه، ويبيعان ذلك فما قسم الله من الربح فهو
~~بينهما) على ما شرطا لقوله - صلى الله عليه وسلم - «المؤمنون عند شروطهم»
~~و؛ لأن عقدها مبناه على الوكالة فيتقيد بما أذن فيه، وسواء (عينا جنسه) أي
~~ما يشتريان (أو قدره، أو قيمته، أو لا) ؛ لأن ذلك إنما يعتبر في الوكالة
~~المفردة.
# أما الوكالة الداخلة في ضمن الشركة فلا يعتبر فيها ذلك بدليل المضاربة
~~وشركة العنان فإن في ضمنهما توكيلا ولا يعتبر فيهما شيء من هذا (فلو قال كل
~~منهما للآخر: ما اشتريت من شيء فبيننا صح) لما تقدم (وما ربحا فهو بينهما
~~على ما شرطاه) كشركة العنان وغيرها (وكل منهما وكيل صاحبه كفيل عنه بالثمن)
~~؛ لأن مبناها على الوكالة والكفالة (والوضيعة على قدر ملكيهما فيه) أي فيما
~~يشتريانه فعلى من يملك فيه الثلثين: ثلثا الوضيعة.
# وعلى من يملك فيه الثلث: ثلثها، سواء كانت لتلف أو بيع بنقصان وسواء كان
~~الربح بينهما كذلك أو لم يكن؛ لأن الوضيعة عبارة عن نقصان رأس المال وهو
~~مختص بملاكه
# PageV03P526
# فوزع بينهما على قدر حصصهما (وهما) أي شريكا الوجوه (في التصرف) بنحو بيع
~~وإقرار وخصومة (كشريكي العنان فيما يجب لهما وعليهما) وفيما يمتنع وسائر ما
~~تقدم.
# " تتمة ".
# إذا أقضى العامل بمال المضاربة دينه ثم اتجر بوجهه، وأعطى رب المال نصف
~~الربح فنقل صالح أما الرابح: فأرجو إذا كان متفضلا عليه.
### | [فصل شركة الأبدان]
# (فصل) القسم الرابع (شركة الأبدان) أي شركة بالأبدان فحذفت الباء ثم
~~أضيفت؛ ms1787 لأنهم بذلوا أبدانهم في الأعمال لتحصل المكاسب (وهي) ضربان.
# أحدهما (أن يشتركا) أي اثنان فأكثر (فيما يتقبلان بأبدانهما في ذممهما من
~~العمل فهي شركة صحيحة) روى أبو طالب لا بأس أن يشترك القوم بأبدانهم وليس
~~لهم مال مثل الصيادين والبقالين والحمالين «وقد أشرك النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - بين عمار وسعد وابن مسعود فجاء سعد بأسيرين، ولم يجيئا بشيء»
~~والحديث رواه أبو داود والأثرم وكان ذلك في غزوة بدر وكانت غنائمها لمن
~~أخذها قبل أن يشرك الله تعالى بين الغانمين ولهذا نقل أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال «من أخذ شيئا فهو له» فكان ذلك من قبيل المباحات ولا يشترط
~~لصحتها اتفاق الصنعة فتصح.
# (ولو مع اختلاف الصنائع) كاشتراك حداد ونجار وخياط؛ لأنهم اشتركوا في
~~مكسب مباح فصح، كما لو اتفقت الصنائع (وما يتقبله أحدهما من العمل يصير في
~~ضمانهما ويطالبان به، ويلزمهما عمله) ؛ لأن مبنى هذه الشركة على الضمان
~~فكأنها تضمنت ضمان كل واحد منهما عن الآخر ما يلزمه.
# (ويلزم غير العارف منهما) بذلك العمل (أن يقيم مقامه) في العمل، ليحصل
~~المقصود لكل من الشريكين والمستأجر.
# (ولو قال أحدهما أنا أتقبل وأنت تعمل صحت الشركة) جعلا لضمان المتقبل
~~كالمال (ولكل منهما المطالبة بالأجرة) لعمل تقبله هو أو صاحبه (وللمستأجر
~~دفعها إلى كل) واحد (منهما) ويبرأ (منها) أي الأجرة (الدافع) بالدفع
~~لأحدهما؛ لأن كل واحد منهما كالوكيل عن الآخر (وإن تلفت) الأجرة (في يد
~~أحدهما من غير تفريط فهي من ضمانهما) تضيع عليهما؛ لأن كل
# PageV03P527
# واحد منهما وكيل الآخر في المطالبة والقبض.
# (وما يتلف) من الأعيان أو الأجرة (بتعدي أحدهما أو تفريطه أو تحت يده،
~~على وجه يوجب الضمان عليه) كمنع أو جحود (فهو) أي التالف (عليه وحده)
~~لانفراده بما يوجب الضمان (وإن أقر أحدهما بما في يده) من الأعيان (قبل)
~~إقراره (عليه وعلى شريكه) ؛ لأن اليد له فيقبل إقراره بما فيها، بخلاف
~~إقراره بما في يد شريكه، أو بدين عليه (ولا يقبل إقراره بما في يد شريكه
~~ولا ms1788 بدين عليه) أي على شريكه؛ لأنه لا يد له على ذلك الضرب.
# الثاني ذكره بقوله (ويصح) الاشتراك (في تملك المباحات من الاحتشاش،
~~والاصطياد، والتلصص على دار الحرب وسائر المباحات) لما تقدم من نص الإمام
~~واحتجاجه و (كالاستئجار عليها) أي على المباحات.
# (وإن مرض أحدهما) أي الشريكين (أو ترك العمل ولو بلا عذر فالكسب بينهما)
~~على ما شرطاه،؛ لأن العمل مضمون عليهما وبضمانهما له وجبت الأجرة فتكون
~~لهما ويكون العامل منهما عونا لصاحبه في حصته ولا يمنع ذلك استحقاقه، كمن
~~استأجر رجلا ليقصر له ثوبا فاستعان بآخر (فإن طالبه) أي المريض (الصحيح بأن
~~يعمل) معه (أو أن يقيم مقامه من يعمل) معه (لزمه ذلك) ؛ لأنهما دخلا على أن
~~يعملا فإذا تعذر عمل أحدهما بنفسه لزمه أن يقيم مقامه، توفية لما يقتضيه
~~العقد (فإن امتنع) المريض ونحوه من أن يقيم مقامه (فللآخر الفسخ) أي فسخ
~~الشركة، بل له فسخها وإن لم يمتنع؛ لأنها غير لازمة كما سبق.
# (فإن اشتركا ليحملا على دابتيهما ما يتقبلان حمله في الذمة والأجرة
~~بينهما صح) ذلك؛ لأن تقبلهما الحمل أثبت الضمان في ذمتهما.
# (ولهما أن يحملاه على أي ظهر كان) والشركة تنعقد على الضمان كشركة الوجوه
~~(وإن اشتركا في أجرة عين الدابتين) لم يصح (أو) اشتركا (في أجرة أنفسهما
~~إجارة خاصة لم يصح) ذلك؛ لأن المكتري استحق منفعة البهيمة التي استأجرها،
~~أو منفعة المؤجر نفسه ولهذا تنفسخ بموت المؤجر من بهيمة أو إنسان فلم يتأت
~~ضمان فلم تصح الشركة؛ لأن مبناها عليه.
# (ولكل) واحد (منهما أجرة دابته، و) أجرة (نفسه) لعدم صحة الشركة (فإن
~~أعان أحدهما صاحبه في التحميل كان له) عليه (أجرة مثله) ؛ لأنه عمل طامعا
~~في عوض لم يسلم له.
# (وإن اشترك اثنان لأحدهما آلة قصارة وللآخر بيت فاتفقا على أن يعملا) أي
~~أن يقصرا ما يتقبلان عمله من الثياب
# PageV03P528
# (بآلة هذا في بيت هذا والكسب بينهما صح) ذلك؛ لأن الشركة وقعت على عملهما
~~والعمل يستحق به الربح في الشركة والآلة والبيت لا يستحق بهما ms1789 شيء؛ لأنهما
~~يستعملان في العمل المشترك فصارا كالدابتين اللتين يحملان عليهما ما
~~يتقبلان حمله في ذمتهما (فإن فسدت الشركة) لنحو جهالة ربح (قسم الحاصل
~~بينهما على قدر أجر عملهما، و) على قدر (أجرة الدار والدابة) ؛ لأن العوض
~~قد أخذ في مقابلة تلك المنافع، فلزم توزيعه عليه بالمحاصة كما لو أجروها
~~بأجر واحد.
# (وإن كانت لأحدهما) أي الشريكين (آلة وليس للآخر شيء، أو لأحدهما بيت
~~وليس للآخر شيء فاتفقا) أي الشريكان (على أن يعملا بآلة أو) على أن يعملا
~~(في البيت والأجرة بينهما) أنصافا، أو متفاضلة (جاز) لما ذكرنا فيما لو كان
~~لأحدهما آلة والآخر بيت.
# (وإن دفع) إنسان (دابة إلى آخر ليعمل عليها وما رزق الله بينهما على ما
~~شرطاه) من تساو أو تفاضل (صح وهو يشبه المساقاة والمزارعة وتقدم قريبا) في
~~آخر المضاربة.
# (ولو اشترك ثلاثة لواحد دابة ولآخر راوية ولثالث يعمل) بالراوية على
~~الدابة على أن ما رزقه الله فهو بينهم (أو اشترك أربعة لواحد دابة ولآخر
~~رحى والثالث دكان ورابع يعمل) الطحن بالدابة والرحى في الدكان، وما رزقه
~~الله فبينهم (ففاسدتان) ؛ لأنهما ليسا من قبيل الشركة ولا المضاربة؛ لأنه
~~لا يجوز أن يكون رأس مالهما العروض ولا إجارة؛ لأنها تفتقر إلى مدة معلومة
~~وأجر معلوم ففسدتا.
# (وللعامل الأجرة) ؛ لأنه هو المستأجر لحمل الماء والطحن (وعليه) أي
~~العامل (لرفقته أجرة آلتهم) ؛ لأنه استعملها بعوض لم يسلم لهم فكان لهم
~~أجرة المثل، كسائر الإجارات الفاسدة (وقياس نصه) أي الإمام في الدابة
~~يدفعها إلى آخر يعمل عليها وما رزقه الله بينهما (صحتها) أي مسألة اشتراك
~~الأربعة (واختاره الموفق وغيره) كالشارح وقدمه في الفروع والرعاية.
# (قال المنقح: وهو أظهر، وصححه في الإنصاف) والأول اختيار القاضي وأكثر
~~الأصحاب (ومن استأجر من الأربعة ما ذكر) من الدابة والرحى والدكان والعامل
~~(صح) العقد.
# (و) تكون (الأجرة) بين الأربعة (بقدر القيمة) أي توزع عليهم على قدر أجر
~~مثل الأعيان المؤجرة (كتوزيع المهر فيما إذا تزوج) الرجل (أربعا) من النساء
~~(بمهر واحد) كما يأتي في الصداق ms1790 (وإن تقبل الأربعة) أي صاحب الدابة، وصاحب
~~الرحى، وصاحب الدكان والعامل
# PageV03P529
# (الطحن في ذممهم) بأن قال لهم إنسان استأجرتكم لطحن هذا القمح بمائة
~~فقبلوا (صح) العقد.
# (و) تكون (الأجرة) بينهم (أرباعا) ؛ لأن كل واحد منهم مؤجر لطحن ربعه
~~بربع الأجرة.
# (ويرجع كل واحد) من الأربعة (على رفقته) الثلاثة (ل) أجل (تفاوت قدر
~~العمل) منهم (بثلاثة أرباع أجر المثل) على كل واحد بالربع فلو كانت أجرة
~~مثل الدابة أربعين والرحى ثلاثين والدكان عشرين وعمل العامل عشرة فإن رب
~~الدابة يرجع على الثلاثة بثلاثة أرباع أجرتها وهي ثلاثون مع ربع أجرتها
~~الذي لا يرجع به على أحد وهو عشرة، فيكمل له أربعون.
# ويرجع رب الرحى على الثلاثة باثنين وعشرين ونصف مع ما لا يرجع به، وهو
~~سبعة ونصف فيكمل له ثلاثون ويرجع رب الدكان بخمسة عشر مع ما لا يرجع به وهو
~~خمسة فيكمل له عشرون ويرجع العامل بسبعة ونصف مع ما لا يرجع به وهو درهمان
~~ونصف فيكمل له عشرة ومجموع ذلك مائة درهم وهي القدر الذي استؤجروا به.
# وإنما لم يرجع بالربع الرابع؛ لأن كل واحد منهم قد لزمه ربع الطحين
~~بمقتضى الإجارة فلا يرجع بما لزمه على أحد ولو تولى أحدهما الإجارة لنفسه
~~كانت الأجرة كلها له وعليه لكل واحد من رفقته أجرة ما كان من جهته.
# (وإن قال) إنسان لآخر (أجر عبدي أو) أجر (دابتي وأجرته بيننا) ففعل
~~(فالأجرة كلها لربه) أي العبد أو الدابة؛ لأنها في مقابلة نفعه (وللآخر
~~أجرة مثله) فقط؛ لأنه عمل بعوض لم يسلم له.
# (وتصح شركة شهود قاله الشيخ) وقال أيضا إن اشتركوا على أن ما حصله كل
~~واحد منهم بينهم، بحيث إذا كتب أحدهم وشهد شاركه الآخر وإن لم يعمل فهي
~~شركة الأبدان، تجوز حيث تجوز الوكالة وأما حيث لا تجوز ففيه وجهان، كشركة
~~الدلالين انتهى قلت فمقتضى هذا لا تصح كما لا تصح شركة الدلالين.
# وقال الشيخ (وللشاهد أن يقيم مقامه إن كان) الجعل (على عمل في الذمة وكذا
~~إن كان ms1791 الجعل على شهادته بعينه انتهى وموجب العقد المطلق) في شركة وجعالة
~~وإجارة (التساوي في العمل والأجر) ؛ لأنه لا مرجح لواحد، فيستحق الفضل.
# (ولو عمل واحد) منهم (أكثر ولم يتبرع) بالزيادة (طالب بالزيادة) ليحصل
~~التساوي.
# (ولا تصح شركة دلالين؛ لأن الشركة الشرعية لا تخرج عن الوكالة والضمان،
~~ولا وكالة هنا فإنه لا يمكن توكيل أحدهما) للآخر (على بيع مال الغير ولا
~~ضمان، فإنه لا دين
# PageV03P530
# يصير بذلك في ذمة واحد منهما ولا تقبل عمل فهي) أي شركة الدلالين (كأجر
~~دابتك والأجرة بيننا) فلا تصح (وهذا في الدلالة التي فيها عقد كما دل عليه
~~التعليل) المذكور.
# (قال الشيخ فأما مجرد النداء والعرض) أي: عرض المتاع للبيع (وإحضار
~~الزبون فلا خلاف في جواز الاشتراك فيه وقال وليس لولي الأمر المنع بمقتضى
~~مذهبه في شركة الأبدان، والوجوه، والمساقاة، والمزارعة، ونحوهما) وفي بعض
~~النسخ: ونحوها، أي نحو المذكورات من مسائل الخلاف (مما يسوغ فيه الاجتهاد
~~انتهى) ؛ لأن فيه تضييقا وحرجا والاختلاف رحمة.
# (وإن جمعا) أي اثنان فأكثر (بين شركة عنان وأبدان، ووجوه ومضاربة صح) ؛
~~لأن كل واحدة منها تصح مفردة فصحت مجتمعة قال ابن منجا: وكما لو ضم ماء
~~طهور إلى مثله.
### | [فصل شركة المفاوضة]
# فصل (الخامس شركة المفاوضة) .
# والمفاوضة: لغة الاشتراك في كل شيء، كالتفاوض (وهي قسمان أحدهما أن يدخلا
~~فيها الأكساب النادرة كوجدان لقطة أو) وجدان (ركاز أو ما يحصل لهما) أي
~~الشريكين (من ميراث أو ما يلزم أحدهما من ضمان غصب أو أرش جناية ونحو ذلك
~~ف) هذه شركة (فاسدة) ؛ لأنه عقد لم يرد الشرع بمثله ولما فيه من كثرة
~~الغرر؛ لأنه قد يلزم فيه شيء لا قدرة للشريك على القيام به ولأنه تضمن ما
~~لا يقتضيه العقد من كفالة وغيرها.
# (ولكل منهما) أي الشريكين (ربح ماله و) له (أجرة عمله و) كذا (ما يستفيده
~~له) وحده (ويختص بضمان ما غضبه أو جناه، أو ضمنه عن الغير) لفساد الشركة
~~ولكل نفس ما كسبت وعليها ما اكتسبت.
# القسم (الثاني) من قسمي شركة المفاوضة ms1792 (تفويض كل منهما إلى صاحبه شراء
~~وبيعا ومضاربة، وتوكيلا، وابتياعا في الذمة، ومسافرة بالمال وارتهانا،
~~وضمانا) أي تقبل (ما يرى من الأعمال) كخياطة وحدادة (ف) هي (صحيحة) وهي
~~الجمع بين عنان ومضاربة، ووجوه وأبدان وتقدم وجه صحتها (وكذا لو اشتركا في)
~~كل (ما يثبت لهما أو) يثبت (عليهما إن لم يدخلا فيها كسبا نادرا) كميراث
~~ووجدان
# PageV03P531
# لقطة (أو) يدخلا فيها (غرامة) من ضمان غصب أو أرش جناية أو مهر وطء
~~ونحوها فإن أدخلا ذلك فهي الفاسدة وتقدمت.
### | [باب المساقاة والمناصبة والمزارعة]
# جمعها في باب لاشتراكها في الأحكام (المساقاة) مفاعلة من السقي؛ لأنه أهم
~~أمرها وكانت النخل بالحجاز تسقى نضحا، أي من الآبار، فيعظم أمره وتكثر
~~مشقته وهي (دفع أرض وشجر له ثمر مأكول) خرج به الصفصاف والحور، والعفص،
~~ونحوه، والورد ونحوه (لمن يغرسه) ويعمل عليه بجزء مشاع معلوم من ثمرته أو
~~منه وهي المناصبة وتأتي (أو) دفع شجر له ثمر مأكول (مغروس معلوم) بالمشاهدة
~~(لمن يعمل عليه ويقوم بمصلحته بجزء مشاع معلوم من ثمرته) لا منه ولا بآصع
~~أو دراهم ويأتي فعلمت: أن المساقاة أعم من المناصبة.
# (والمزارعة) مشتقة من الزرع وتسمى مخابرة من الخبار بفتح الخاء، وهي
~~الأرض اللينة ومؤاكرة، والعامل فيها خبير ومؤاكر (دفع أرض وحب لمن يزرعه
~~ويقوم عليه، أو) دفع حب (مزروع) ينمى بالعمل (لمن يعمل عليه بجزء مشاع
~~معلوم من المتحصل) والأصل في جوازها السنة فمنها ما روى ابن عمر قال «عامل
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - أهل خيبر بشطر ما يخرج منها من ثمر أو زرع»
~~متفق عليه.
# وقال أبو جعفر محمد بن الحسين بن علي بن أبي طالب عامل النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - أهل خيبر بالشطر، ثم أبو بكر ثم عمر ثم عثمان ثم علي ثم أهلوهم
~~إلى اليوم يعطون الثلث أو الربع " وهذا عمل به الخلفاء الراشدون ولم ينكر
~~فكان كالإجماع؛ ولأن الحاجة تدعو إلى ذلك؛ لأن كثيرا من الناس لا شجر لهم
~~ويحتاجون إلى الثمر؛ وأهل الشجر يحتاجون إلى العمل ms1793 ففي تجويزها دفع
~~للحاجتين، وتحصيل لمنفعة كل منهما فجاز كالمضاربة.
# (ويعتبر كون عاقديهما) أي المساقاة والمزارعة (جائزي التصرف) ؛ لأن كلا
~~منهما عقد معاوضة فاعتبر لها ذلك كالبيع (فتجوز المساقاة في كل شجر له ثمر
~~مأكول) وإن لم يكن نخلا ولا كرما لما تقدم لا يقال: ابن عمر قد
# PageV03P532
# رجع عما روى، لقوله " كنا نخابر أربعين سنة حتى حدثنا رافع بن خديج أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - «نهى عن المخابرة» ؛ لأنه لا يجوز حمل حديث
~~رافع على ما يخالف الإجماع؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - لم يزل يعامل أهل
~~خيبر حتى مات، ثم عمل به الخلفاء بعده، ثم من بعدهم.
# فكيف يتصور نهيه - صلى الله عليه وسلم - عن ذلك بل هو محمول على ما روى
~~البخاري عنه قال " كنا نكري الأرض بالناحية منها تسمى لسيد الأرض فربما
~~يصاب ذلك وتسلم الأرض وربما تصاب الأرض ويسلم ذلك فنهينا فأما الذهب والورق
~~فلم يكن يومئذ " وروى تفسيره أيضا بشيء غير هذا من أنواع الفساد، وهو مضطرب
~~أيضا قال الإمام: رافع يروى عنه في هذا ضروب كأنه يريد: أن اختلاف الروايات
~~عنه يوهن حديثه فعلى المذهب لا تصح المساقاة على ما ليس له ثمر مأكول،
~~كالصفصاف، والسرو، والورد ونحوها،؛ لأنه ليس منصوصا عليه ولا في معنى
~~المنصوص عليه؛ ولأن المساقاة إنما تكون بجزء من الثمرة وهذا لا ثمرة له.
# (وقال الموفق) والشارح (تصح) المساقاة (على ماله ورق يقصد، كتوت، أو له
~~زهر يقصد كورد ونحوه) كياسمين، إجراء للورق والزهر مجرى الثمرة (وعلى
~~قياسه) أي قياس ماله ورق أو زهر يقصد (شجر له خشب كحور وصفصاف) لكن صرح
~~الموفق والشارح: أنها لا تصح في الصنوبر والحور والصفصاف ونحوها بلا خلاف،
~~مع أن خشبه مقصود أيضا فكيف يقاس على كلامهما ما صرحا بنفيه إلا أن يقال:
~~القصد منه إلزامهما الحجة، أي هذا لازم لكم مع أنكم لا تقولون به وقوله
~~(بجزء مشاع معلوم من ثمره) متعلق بقوله: فتجوز المساقاة (أو) من.
# (ورقه ونحوه) كزهره على ms1794 قول الموفق والشارح (بجعل) أي يسمى ذلك الجزء
~~(للعامل) أو لرب الشجر، فيكون ما عداه للعامل كما تقدم في المضاربة.
# (ولو ساقاه على ما يتكرر حمله من أصول البقول والخضراوات كالقطن) الذي
~~يؤخذ مرة بعد أخرى (و) ك (المقاثي) من نحو بطيخ وقثاء.
# (و) ك (الباذنجان ونحوه) لم تصح،؛ لأن ذلك ليس بشجر وتصح المزارعة عليه
~~على مقتضى ما يأتي تفصيله (أو) ساقاه (على شجر لا ثمر له، كالحور والصفصاف
~~لم يصح على الأول) كما تقدم.
# (وتصح) المساقاة (بلفظ مساقاة) مساقاة لأنه لفظها الموضوع لها (و) بلفظ
~~(معاملة ومفالجة، واعمل بستاني هذا حتى تكمل ثمرته
# PageV03P533
# وبكل لفظ يؤدي معناها) ؛ لأن القصد المعنى، فإذا دل عليه بأي لفظ كان صح
~~كالبيع (وتقدم) في الوكالة (صفة القبول) وأنه يصح بما يدل عليه من قول وفعل
~~فشروعه في العمل قبول (وتصح هي) أي المساقاة بلفظ إجارة (و) تصح (مزارعة
~~بلفظ إجارة) فلو قال استأجرتك لتعمل لي في هذا الحائط بنصف ثمرته أو زرعه
~~صح؛ لأن القصد المعنى وقد وجد ما يدل على المراد منه.
# (وتصح إجارة أرض) معلومة مدة معلومة (بنقد) معلوم (و) ب (عروض) معلومة
~~وهو ظاهر.
# (و) تصح إجارتها أيضا (بجزء مشاع معلوم) كالنصف والثلث (مما يخرج منها)
~~سواء كان طعاما، كالبر والشعير، أو غيره كالقطن والكتان وهو إجارة حقيقة
~~كما لو أجرها بنقد.
# وقال أبو الخطاب ومن تبعه: هي مزارعة بلفظ الإجارة مجازا (فإن لم يزرعها)
~~أي المستأجر (في إجارة أو مزارعة) أي سواء قلنا: إنها إجارة أو مزارعة كما
~~عبر به شارح المنتهى وغيره (نظر إلى معدل المغل) من إضافة الصفة إلى
~~الموصوف، أي إلى المغل المعدل أي الموازن لما يخرج منها لو زرعت (فيجب
~~القسط المسمى فيه) أي في العقد، وإن فسدت فأجرة المثل.
# (وتصح إجارتها) أي الأرض (بطعام معلوم من جنس الخارج منها) كما لو أجرها
~~ليزرعها برا بقفيز بر فإن قال مما يخرج منها فسدت صرح به المجد.
# (و) تصح إجارتها أيضا بطعام معلوم (من غير ms1795 جنسه) أي الخارج منها بأن
~~أجرها بشعير لمن يزرعها برا (وتصح المساقاة على) شجر له (ثمرة موجودة لم
~~تكمل) تنمى بالعمل.
# (و) تصح المزارعة (على زرع نابت ينمى بالعمل) ؛ لأنها إذا جازت في
~~المعدوم مع كثرة الغرر فيه ففي الموجود مع قلة الغرر أولى (فإن بقي من
~~العمل ما لا نريد به الثمرة) أو الزرع (كالجذاذ ونحوه) كالحصاد (لم يصح)
~~عقد المساقاة ولا المزارعة قال في المغني والمبدع: بغير خلاف.
# (وإذا ساقاه على ودي نخل) أي صغاره (أو) ساقاه على (صغار شجر إلى مدة
~~يحمل فيها غالبا بجزء من الثمرة صح) العقد؛ لأنه ليس فيه أكثر من أن عمل
~~العامل يكثر ونصيبه يقل وهذا لا يمنع صحتها كما لو جعل له جزء من ألف جزء.
# (وإن ساقاه على شجر يغرسه ويعمل عليه حتى يثمر بجزء) مشاع (معلوم من
~~الثمرة أو من الشجر، أو منهما وهي المغارسة والمناصبة صح) العقد نص عليه
~~واحتج بحديث خيبر؛ ولأن العمل وعوضه معلومان فصحت كالمساقاة على شجر موجود
~~(إن كان الغرس من رب المال) يعني الأرض كالمزارعة
# PageV03P534
# (قال الشيخ ولو كان) المغارس (ناظر وقف و) قال (إنه لا يجوز للناظر بعده
~~بيع نصيب الوقف) من الشجر (بلا حاجة انتهى) ومراده بالحاجة: ما يجوز معه
~~بيع الوقف ويأتي مفصلا (فإن كان الغراس من العامل فصاحب الأرض بالخيار بين
~~قلعه ويضمن له نقصه، وبين تركه في أرضه ويدفع إليه) أي العامل (قيمته) أي
~~الغراس (كالمشتري إذا غرس في الأرض) التي اشتراها (ثم أخذه) أي الشقص
~~المشفوع (الشفيع) بالشفعة كما يأتي.
# (وإن اختار العامل قلع شجره فله ذلك، سواء بذل له) صاحب الأرض (القيمة أو
~~لا) ؛ لأنه ملكه فلم يمنع تحويله (وإن اتفقا) أي صاحب الأرض والعامل (على
~~إبقائه) أي الغراس في الأرض (ودفع أجرة الأرض جاز) ؛ لأن الحق لا يعدوهما
~~(وقيل: يصح كون الغراس من مساق ومناصب قال المنقح: وعليه العمل) .
# وقال في الإنصاف حكمه حكم المزارعة اختاره المصنف أي الموفق، والشارح
~~وابن رزين وأبو محمد الجوزي ms1796 والشيخ تقي الدين والحاوي الصغير وجزم به ابن
~~رزين في نهايته ونظمها قلت وهو أقوى دليلا انتهى.
# (ولو دفع أرضه) لمن يغرسها على (أن الأرض والغراس بينهما فسد) قال في
~~المغني: ولا نعلم فيه مخالفا؛ لأنه شرط اشتراكهما في الأصل (كما لو دفع
~~إليه الشجر المغروس) مساقاة (ليكون في الأصل والثمرة بينهما، أو شرطا في
~~المزارعة كون الأرض والزرع بينهما) فلا يصحان لما تقدم وكذا المضاربة.
# (ولو عملا في شجر لهما وهو) أي الشجر (بينهما نصفان وشرطا) أي الشريكان
~~(التفاضل في الثمرة) بأن قالا: على أن لك الثلث ولي الثلثين (صح) ؛ لأن من
~~شرط له الثلثان قد يكون أقوى على العمل وأعلم به ممن شرط له الثلث (ومن شرط
~~صحة المساقاة: تقدير نصيب العامل بجزء) مشاع (من الثمرة، كالثلث والربع)
~~والخمس، لما سبق من أنه - صلى الله عليه وسلم - «عامل أهل خيبر بشطر ما
~~يخرج من ثمر أو زرع» (فلو جعل) رب شجر (للعامل جزءا من مائة جزء) جاز (أو)
~~جعل رب الشجر (الجزء) من مائة جزء (لنفسه والباقي للعامل جاز) ما تراضوا
~~عليه؛ لأن الحق لا يعدوهما (ما لم يكن) شرطهما لرب الشجر جزءا من مائة جزء
~~والباقي للعامل (حيلة) على بيع الثمرة قبل بدو صلاحها، فلا يصح (ويأتي
~~قريبا) موضحا.
# (ولو جعل) رب الشجر (له) أي للعامل (آصعا معلومة) كعشرة لم تصح،؛ لأنه قد
~~لا يخرج إلا ذلك فيختص به العامل (أو) جعل له (دراهم) ولو
# PageV03P535
# معلومة لم تصح؛ لأنه قد لا يخرج من النماء ما يساوي تلك الدراهم (أو
~~جعلها) أي الآصع المعلومة أو الدراهم (مع الجزء) المشاع (المعلوم) بأن
~~ساقاه على الثلث وخمسة آصع أو خمسة دراهم (فسدت) المساقاة لخروجها عن
~~موضوعها (وكذلك) تفسد (إن شرط) رب الشجر (له) أي للعامل (ثمر شجر بعينه) ؛
~~لأنه قد لا يحمل غيره أو لا يحمل بالكلية فيحصل الضرر والغرر.
# (فإن جعل) رب الشجر (له) أي للعامل (ثمرة سنة غير السنة التي ساقاه
~~عليها) أي الثمرة (فيها) أي السنة، بأن ms1797 ساقاه على سنة أربع بجزء من ثمرة
~~سنة خمس لم تصح (أو) جعل له (ثمرة شجر غير الشجر الذي ساقاه عليه) بأن قال
~~له: اعمل في هذا البستان الشرقي بربع ثمر الغربي لم تصح (أو) شرط عليه
~~(عملا في غير الشجر الذي ساقاه عليه) بأن ساقاه على بستان بنصف ثمره على أن
~~يعمل له في بستان آخر (أو) شرط عليه (عملا في غير السنة) بأن قال له: اعمل
~~في هذا البستان سنة بنصف ثمره على أن تعمل فيه السنة الآتية (فسد العقد) ؛
~~لأن هذا كله يخالف موضوع المساقاة إذ موضوعها أنه العمل في شجر معين بجزء
~~مشاع من ثمرته في ذلك الوقت الذي يستحق عليه فيه العمل (سواء جعل ذلك)
~~الثمر (كله حقه) أي العامل في نظير عمله (أو) جعله (بعضه) بأن سمي له النصف
~~أو نحوه (أو) شرط (جميع العمل) على العامل (أو بعضه) بأن شرط أن يعمل نصف
~~السنة أو نحو ذلك.
# (وإذا كان في البستان شجر من أجناس، كتين وزيتون وكرم فشرط) رب البستان
~~(للعامل من كل جنس) من الشجر (قدرا) معلوما (كنصف ثمر التين وثلث) ثمر
~~(الزيتون وربع) ثمر (الكرم) صح (أو كان فيه) أي البستان (أنواع من جنس فشرط
~~من كل نوع قدرا) معلوما كنصف البرني، وثلث الصيحاني، وربع الإبراهيمي.
# (وهما) أي رب البستان والعامل (يعرفان قدر كل نوع صح) العقد على ما شرطا؛
~~لأن ذلك بمنزلة ثلاثة بساتين، ساقاه على كل بستان بقدر مخالف للقدر المشروط
~~من الآخر ولو ساقاه على بستان واحد نصفه هذا بالثلث ونصفه هذا بالربع، وهما
~~متميزان صح؛ لأنهما كبستانين (وإن كان البستان لاثنين فساقيا عاملا واحدا،
~~على أن له نصف نصيب أحدهما وثلث نصيب الآخر والعامل عالم ما لكل واحد
~~منهما) من البستان (صح) العقد؛ لأنه بمنزلة بستانين ساقاه كل واحد منهما
~~على واحد بجزء مخالف للآخر.
# (وكذا إن جهل) العامل (ما لكل واحد منهما) من البستان (إذا شرطا
# PageV03P536
# قدرا واحدا) كأن يقولا اعمل في هذا البستان بالثلث؛ لأن ms1798 ثلث نصيب كل
~~منهما بالغا ما بلغ (كما لو قالا: بعناك دارنا هذه بألف ولم يعلم) المشتري
~~(نصيب كل واحد منهما) فإنه يصح؛ لأنه اشترى الدار كلها منهما وهما يقتسمان
~~الثمن على قدر ملكيهما.
# (ولو ساقى واحد) على بستان له (اثنين ولو مع عدم التساوي بينهما في
~~النصيب) بأن جعل لأحدهما السدس وللثاني الثلث صح (أو ساقاه) أي ساقى واحدا
~~(على بستانه ثلاث سنين على أن له في السنة الأولى النصف، وفي) السنة
~~(الثانية الثلث، وفي) السنة (الثالثة الربع صح) ؛ لأن قدر الذي له في كل
~~سنة معلوم فصح كما لو شرط له من كل نوع قدرا.
# (ولا تصح المساقاة إلا على شجر معلوم) للمالك والعامل (بالرؤية أو الصفة
~~التي لا يختلف) الشجر (معها كالبيع) هكذا في المغني وشرح المنتهى وغيرهما
~~والمراد كما يصح البيع بالوصف، لما تقدم من أنه خاص بما يصح السلم فيه (فإن
~~ساقاه على بستان لم يره، ولم يوصف له، أو على أحد هذين الحائطين لم تصح)
~~المساقاة؛ لأنها معاوضة يختلف الغرض فيها باختلاف الأعيان فلم تجز على غير
~~معين كالبيع.
# (وتصح) المساقاة (على البعل) الذي يشرب بعروقه (كالسقي) الذي يحتاج لسقي؛
~~لأن الحاجة تدعو إلى المعاملة في ذلك، كدعائها إلى المعاملة في غيره فيقاس
~~عليه وكذا الحكم في المزارعة.
### | [فصل المساقاة والمزارعة عقدان جائزان]
# فصل (والمساقاة والمزارعة عقدان جائزان) من الطرفين.
# لما روى مسلم عن ابن عمر في قصة خيبر فقال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - «نقركم على ذلك ما شئنا» ولو كان لازما لم يجز بغير توقيت مدة، ولا
~~أن يجعل الخيرة إليه في مدة إقرارهم؛ ولأنها عقد على جزء من نماء المال
~~فكانت جائزة كالمضاربة (يبطلان بما تبطل به الوكالة) من موت وجنون، وحجر
~~لسفه، وعزل (ولا يفتقران إلى القبول لفظا) بل يكفي الشروع في العمل قبولا
~~كالوكيل.
# (ولا) يفتقران (إلى ضرب مدة يحصل الكمال فيها) ؛ لأنه - صلى الله عليه
~~وسلم - لم يضرب لأهل خيبر مدة ولا خلفاؤه من بعده (ولكل منهما ms1799 فسخها) أي
~~المساقاة
# PageV03P537
# أو المزارعة متى شاء؛ لأنه شأن العقود الجائزة (فإن فسخت) المساقاة (بعد
~~ظهور الثمرة، فهي) أي الثمرة (بينهما) أي المالك والعامل (على ما شرطاه)
~~عند العقد؛ لأنها حدثت على ملكهما وكالمضاربة.
# (ويملك العامل حصته) من الثمرة (بالظهور) كالمالك، وكالمضارب (ويلزمه) أي
~~العامل (تمام العمل في المساقاة كما يلزم المضارب بيع العروض، إذا فسخت
~~المضاربة) قال المنقح (فيؤخذ منه دوام العمل على العامل في المناصبة ولو
~~فسخت) المناصبة (إلى أن تبيد) الشجر التي عقدت عليها المناصبة والواقع
~~كذلك.
# (فإن مات) العامل، في المساقاة أو المناصبة (قام وارثه مقامه في الملك
~~والعمل) ؛ لأنه حق ثبت للموروث وعليه فكان لوارثه فإن أبى الوارث أن يأخذ
~~ويعمل لم يجبر ويستأجر الحاكم من التركة من يعمل فإن لم تكن تركه أو تعذر
~~الاستئجار منها بيع من نصيب العامل ما يحتاج إليه لتكميل العمل، واستؤجر من
~~يعمله ذكره في المغني.
# (وإن باعه) أي نصيب العامل هو أو وارثه (لمن يقوم مقامه) بالعمل (جاز) ؛
~~لأنه ملكه وإن تعلق به حق المالك من حيث العمل لم يمنع صحة البيع؛ لأنه لا
~~يفوت عليه، لكن إن كان المبيع ثمرا لم يصح إلا بعد بدو الصلاح أو لمالك
~~الأصل وإن كان المبيع نصيب المناصب من الشجر صح مطلقا (وصح شرطه) أي العمل
~~من البائع على المشتري (كالمكاتب إذا بيع على كتابه وللمشتري الملك وعليه
~~العمل) ؛ لأنه يقوم مقام البائع فيما له وعليه (فإن لم يعلم) المشتري بما
~~لزم البائع من العمل (فله الخيار بين الفسخ وأخذ الثمن) كاملا.
# (وبين الإمساك وأخذ الأرش، كمن اشترى مكاتبا لم يعلم أنه مكاتب) .
# (وإن فسخ العامل أو هرب قبل ظهورها) أي الثمرة (فلا شيء له) ؛ لأنه قد
~~رضي بإسقاط حقه فصار كعامل المضاربة إذا فسخ قبل ظهور الربح، وعامل الجعالة
~~إذا فسخ قبل تمام عمله.
# (وإن فسخ رب المال) المساقاة قبل ظهور الثمرة، وبعد شروع العامل في العمل
~~(فعليه للعامل أجرة) مثل (عمله) بخلاف المضاربة؛ لأن الربح لا يتولد من
~~المال ms1800 بنفسه، وإنما يتولد من العمل ولم يحصل لعمله ربح والثمر متولد من عين
~~الشجر وقد عمل على الشجر عملا مؤثرا في الثمر فكان لعمله تأثير في حصول
~~الثمر، وظهوره بعد الفسخ ذكره ابن رجب في القواعد.
# (ويصح توقيتها) أي المساقاة؛ لأنه لا ضرر في تقدير مدتها ولا يشترط
~~توقيتها،؛ لأنها عقد جائز كالوكالة.
# (وإن ساقاه إلى مدة تكمل فيها الثمرة غالبا فلم تحمل) الثمرة (تلك السنة،
~~فلا شيء للعامل) ؛ لأنه دخل على
# PageV03P538
# ذلك وكالمضاربة.
# (وإن مات العامل وهي) أي المساقاة (على عينه) أي ذاته (أو جن أو حجر عليه
~~لسفه انفسخت) المساقاة (ك) ما لو مات (رب المال) أو جن أو حجر عليه لسفه
~~(وكما لو فسخ) المساقاة (أحدهما) ؛ لأنها عقد جائز من الطرفين ولو حذف قوله
~~" وهي على عينه كالمقنع والفروع والإنصاف والمبدع والمنتهى وغيرها، لأصاب.
# (وإن ظهر الشجر مستحقا بعد العمل أخذه) أي الشجر (ربه، و) أخذ (ثمرته) ؛
~~لأنه عين ماله (ولا حق للعامل في ثمرته، ولا أجرة له) على رب الشجر؛ لأنه
~~لم يأذن له في العمل (وله) أي العامل (على الغاصب أجرة مثله) ؛ لأنه غره
~~واستعمله كما لو غصب نقرة واستأجر من ضربها دراهم.
# (وإن شمس) العامل (الثمرة فلم تنقص) (قيمتها بذلك أخذها ربها) أي المغصوب
~~منه (وإن نقصت) الثمرة بذلك (فله) أخذها.
# (وأرش نقصها ويرجع به على من شاء منهما) أي الغاصب والعامل و (يستقر
~~الضمان على الغاصب) ؛ لأنه سبب يد للعامل (وإن استحقت) الثمرة (بعد أن
~~اقتسماها وأكلاها) أي الغاصب والعامل (فللمالك تضمين من شاء منهما فإن ضمن
~~الغاصب فله تضمينه الكل، وله تضمينه قدر نصيبه) .
# ؛ لأن الغاصب سبب يد العامل فلزمه ضمان الجميع (و) له (تضمين العامل قدر
~~نصيبه) لتلفه تحت يده (فإن ضمن) المالك (الغاصب الكل رجع على العامل بقدر
~~نصيبه) ؛ لأن التلف وجد في يده فاستقر الضمان عليه.
# (ويرجع العامل على الغاصب بأجرة مثله) ؛ لأنه غره وإن ضمن العامل احتمل
~~أن لا يضمنه إلا نصيبه خاصة؛ لأنه ما قبض الثمرة كلها، ms1801 بل كان مراعيا لها
~~وحافظا ويحتمل أن يضمنه الكل؛ لأن يده ثبتت عليه مشاهدة بغير حق فإن ضمنه
~~الكل رجع على الغاصب ببدل نصيبه منها وأجر مثله وإن ضمن كل ما صار إليه رجع
~~العامل على الغاصب بأجرة مثله لا غير.
# وإن تلفت الثمرة في شجرها أو بعد الجذاذ قبل قسمة فمن جعل العامل قابضا
~~لها بثبوت يده على حائطها قال يلزمه ضمانها ومن قال لا يكون قابضا إلا بأخذ
~~نصيبه منها قال لا يلزمه الضمان ويكون على الغاصب ذكره في المغني، وشرح
~~المنتهى.
# PageV03P539
### | [فصل يلزم العامل ما فيه صلاح الثمرة]
# (فصل ويلزم العامل) في مساقاة ومزارعة (ما فيه صلاح الثمرة والزرع
~~وريادتهما من السقي) .
# بماء حاصل لا يحتاج إلى حفر بئر ولا إلى إدارة دولاب وقوله (والاستقاء)
~~أي إخراج الماء من بئر أو نحوها بإدارة الدولاب لذلك، لا حفر البئر أو
~~تحصيل الماء بنحو شراء فإنه على المالك كما يأتي.
# (والحرث وآلته وبقره والزبال) بكسر الزاي: تخفيف الكرم من الأغصان وكأنه
~~مولد قاله في الحاشية (وقطع ما يحتاج إلى قطعه) من نحو جريد النخل (وتسوية
~~الثمرة وإصلاح الحفر التي يجتمع فيها الماء على أصول النخل وإدارة الدولاب،
~~والتلقيح والتشميس، وإصلاح طرق الماء و) إصلاح.
# (موضع التشميس، وقطع الحشيش المضر) بالشجر أو الزرع (من شوك وغيره وقطع
~~الشجر اليابس، وآلة ذلك كالفأس ونحوه) كالمنجل (وتفريق الزبل) والسباخ.
# (ونقل الثمر ونحوه إلى جرين وتجفيفه وحفظه) أي الثمر (في الشجرة وفي
~~الجرين إلى قسمه) ؛ لأن ذلك كله فيه صلاح الزرع وزيادتهما فهو لازم للعامل
~~بإطلاق العقد (وكذا الجذاذ إن شرط عليه) وصح شرطه عليه؛ لأنه لا يخل بمصلحة
~~العقد فصح كتأجيل الثمن، وشرط الرهن والضمين في البيع.
# (وألا) يشترطه العامل (ف) هو (عليهما بقدر حصتيهما) ؛ لأنه إنما يكون بعد
~~تكامل الثمرة وانقضاء المعاملة فكان عليهما، كنقل الثمرة إلى المنزل وهكذا
~~عللوه وفيه نظر فإن نقل الثمرة إلى الجرين والتشميس والحفظ ونحوه، تقدم أنه
~~على العامل مع أنه بعد الجذاذ.
# (فإن شرط العامل ms1802 أن أجر الأجراء الذين يحتاج إلى الاستعانة بهم) يؤخذ من
~~ثمن (الثمرة، وقدر) العامل (الأجرة أو لم يقدرها لم يصح) ذلك (كما لو شرط
~~لنفسه أجر عمله؛ لأن العامل عليه) فلا يصح شرط أخذ عوضه.
# (و) يجب (على رب المال ما فيه حفظ الأصل من شد الحيطان ومثله) أي مثل ما
~~يحفظ الأصل كتحصيل (السباخ قاله الشيخ وإجراء الأنهار، وحفر البئر والدولاب
~~وما يديره) أي الدولاب (من آلة ودابة وشراء الماء، و) شراء (ما يلقح به
~~وتحصيل الزبل.
# وقال الموفق وغيره والأولى أن البقر التي تدير الدولاب على العامل، كبقر
~~الحرث) .
# وهو قول ابن أبي موسى (فإن شرط) في مساقاة أو مزارعة (على أحدهما) أي
~~المالك أو العامل (ما يلزم الآخر وبعضه
# PageV03P540
# فسد الشرط والعقد) ؛ لأنه شرط يخالف مقتضى العقد فأفسده، كالمضاربة إذا
~~شرط العمل فيها على رب المال.
# (وحكم العامل) في مساقاة ومزارعة (حكم المضارب فيما يقبل قوله و) في (ما
~~يرد) قوله فيه؛ لأن رب المال ائتمنه بدفع ماله (فإن اتهم) رب المال العامل
~~بخيانة (حلف) العامل، لاحتمال صدق المدعي (وإن ثبتت خيانته) قبل تمام العمل
~~بإقراره أو ببينة أو نكوله (ضم إليه من يشاركه كالوصي إذا ثبتت خيانته)
~~تحصيلا للغرضين.
# (فإن لم يمكن حفظه) أي المال من العامل (استؤجر من ماله من يعمل العمل
~~ويقوم مقامه ويزيل يده) لخيانته (فإن عجز) العامل (عن العمل لضعفه مع
~~أمانته ضم إليه قوي) أمين (ولا تنزع يده) ؛ لأن العمل مستحق عليه، ولا ضرر
~~في بقاء يده (فإن عجز) العامل (بالكلية أقام) العامل (مقامه من يعمل،
~~والأجرة عليه في الموضعين) ؛ لأن عليه توفية العمل، وهذا من توفيته.
# (وإذا ظهرت الثمرة ثم تلفت إلا واحدة فهي بينهما) على ما شرطا كالكل
~~(ويلزم من بلغت حصته منهما نصابا زكاة) ؛ لأن العامل يملك حصته بالظهور،
~~كرب المال.
# (وإن ساقاه على أرض خراجية فالخراج على رب المال) ؛ لأنه يجب على رقبة
~~الأرض سواء أثمرت الشجر أو لم تثمر، زرع الأرض أو لم يزرعها.
# (وإذا ساقى) ms1803 رب المال (رجلا أو زارعه فعامل العامل غيره على الأرض أو
~~الشجر بغير إذن ربه لم يجز) كالمضارب لا يضارب بالمال (فإن استأجر أرضا فله
~~أن يزارع فيها) ؛ لأن منافعها صارت مستحقة له فملك المزارعة فيه كالمالك.
# (والأجرة على المستأجر دون المزارع) لما تقدم في الخراج (وكذلك يجوز لمن
~~في يده أرض خراجية أن يزارع فيها والخراج عليه دون المزارع) كما مر في
~~المساقاة.
# (وللموقوف عليه أن يزارع في الوقف ويساقي على شجره) كالمالك وكذلك ينبغي
~~في ناظر الوقف إذا رآه مصلحة.
# (ويتبع في الكلف السلطانية) أي التي يطلبها السلطان (العرف ما لم يكن
~~شرط) فيعمل بمقتضاه فما عرف أخذه من رب المال كان عليه وما عرف أخذه من
~~العامل كان عليه (وما طلب من قرية من كلف سلطانية ونحوها فعلى قدر الأموال
~~فإن وضع على الزرع فعلى ربه أو) وضع (على العقار فعلى ربه، ما لم يشرط على
~~مستأجر، وإن وضع مطلقا فالعادة) قاله الشيخ وقال: ولمن له الولاية على
~~المال أن يصرف فيما يخصه من الكلف، كناظر الوقف والوصي والمضارب والوكيل
~~قال ومن لم يخلص مال غيره من التلف إلا بما أدى عنه رجع به في أظهر قولي
~~العلماء.
# (ويعتبر) في مزارعة (معرفة
# PageV03P541
# جنس البذر ولو تعدد) البذر.
# (و) معرفة (قدره) أي البذر كالشجر في المساقاة، ولأنها معاقدة على عمل
~~فلم تجز على غير معلوم الجنس والقدر كالإجارة (في المغني: أو تقدير المكان)
~~وتعيينه أو بمساحته.
# (وإن شرط) رب المال للعامل (إن سقى سيحا أو زرعها شعيرا فالربع، و) إن
~~سقى (بكلفة، أو) زرع (حنطة النصف) لم يصح للجهالة (أو) قال رب المال (لك
~~نصف هذا النوع، وربع الآخر ويجهل العامل قدرهما) أي النوعين لم يصح للجهالة
~~(أو) قال (لك الخمسان إن لزمتك خسارة وإلا الربع) لم يصح للجهالة (أو قال)
~~رب المال (ما زرعت من شعير فلي ربعه، وما زرعت من حنطة فلي نصفه) ولم يبين
~~البذر، لم يصح للجهالة (أو) قال (ساقيتك على هذا البستان بالنصف ms1804 على أن
~~أساقيك على الآخر بالربع لم يصح) ؛ لأنه كبيعتين في بيعة المنهي عنه.
# (وإن قال ما زرعت من شيء فلي نصفه صح) لما تقدم أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - عامل أهل خيبر بشطر ما يخرج منها من ثمر أو زرع.
# (وإن ساقى أحد الشريكين شريكه وجعل له من الثمر أكثر من نصيبه مثل، أن
~~يكون الأصل بينهما نصفين فجعل له ثلثي الثمرة صح وكان السدس حصته من
~~المساقاة) كما لو ساقى أجنبيا بذلك.
# (وإن جعل الثمرة بينهما نصفين أو جعل للعامل الثلث فسدت) المساقاة؛ لأنه
~~لم يجعل للعامل شيء في مقابلة عمله (ويكون الثمر بينهما بحكم الملك) نصفين
~~وشرط الثلث للعامل باطل؛ لأن غير العامل يأخذ من نصيب العامل جزءا ويستعمله
~~بلا عوض فلا يصح (ولا يستحق العامل شيئا) في نظير عمله (؛ لأنه متبرع) به
~~وإن شرط للعامل كل الثمرة فسدت أيضا وله أجرة مثله.
### | [فصل في المزارعة]
# وتقدم تفسيرها أول الباب (تجوز) المزارعة (بجزء مشاع معلوم للعامل من
~~الزرع كما تقدم) لقصة خيبر (فإن كان في الأرض شجر فزارعه على الأرض وساقاه
~~على الشجر) الذي بها (صح) سواء قل بياض الأرض أو كثر نص عليه وقال: قد «دفع
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - خيبر على هذا» و؛ لأنهما عقدان يجوز إفراد كل
~~واحد منهما فجاز الجمع بينهما، كالبيع والإجارة.
# (وإن أجره الأرض وساقاه على الشجر) الذي بها (صح، كجمع
# PageV03P542
# بين إجارة وبيع) ما لم يكن حيلة (وإن كان حيلة على بيع الثمرة قبل
~~وجودها، أو قبل بدو صلاحها، بأن أجره الأرض بأكثر من أجرتها وساقاه على
~~الشجر بجزء من ألف جزء ونحوه حرم) ذلك.
# (ولم يصح) كل من الإجارة والمساقاة قال المنقح: قياس المذهب بطلان عقد
~~الحيلة مطلقا ومقتضى ما قدمه في المنتهى: أنه يصح في الإجارة ويبطل في
~~المساقاة.
# (وسواء جمعا بين العقدين) أي الإجارة والمساقاة (أو عقدا واحدا بعد الآخر
~~فإن قطع بعض الشجر المثمر - والحالة هذه - فإنه ينقص من العوض المستحق بقدر
~~ما ذهب ms1805 من الشجر، سواء قيل بصحة العقد أو فساده، وسواء قطعه المالك أو
~~غيره) قاله الشيخ تقي الدين قلت: مقتضى القواعد أنه لا ينقص من أجرة الأرض
~~شيء إذا قلنا بصحتها؛؛ لأن الأرض هي المعقود عليها ولم يفت منها شيء وأما
~~إذا فسدت فعليه أجرة مثل الأرض ويرد الثمرة وما أخذه من ثمر الشجر، وله
~~أجرة مثل عمله فيها والله أعلم.
# (وتصح إجارة الأرض وشجر فيها لحملها) أي حمل الشجر وهو ثمرها وورقها
~~ونحوه وحكاه أبو عبيد إجماعا وجوزه ابن عقيل تبعا للأرض ولو كان الشجر أكثر
~~واختاره الشيخ تقي الدين وصاحب الفائق (وتصح إجارتها) أي الشجرة (لنشر
~~الثياب عليها ونحوه) كاستظلال بها؛؛ لأنه نفع مباح.
# (ويشترط) للمزارعة (كون البذر من رب الأرض، ولو أنه العامل، ويقر العمل
~~من الآخر) ؛؛ لأنهما يشتركان في نمائه؛ فوجب أن يكون رأس المال من أحدهما
~~كالمضاربة.
# (ولا تصح) المزارعة (إن كان البذر من العامل، أو) كان البذر (منهما) أي
~~من العامل ورب الأرض (أو) كان البذر (من أحدهما، والأرض لهما) لما تقدم
~~(أو) البذر من واحد (والأرض والعمل من الآخر، أو) الأرض من واحد والعمل من
~~آخر، و (البذر من ثالث، أو) الأرض من واحد والعمل من آخر والبذر من ثالث، و
~~(البقر من رابع) فلا تصح في جميع هذه الصور؛؛ لأن البذر ليس من رب الأرض.
# (وعنه لا يشترط كون البذر من رب الأرض واختاره الموفق والمجد والشارح
~~وابن رزين وأبو محمد يوسف الجوزي والشيخ وابن القيم وصاحب الفائق والحاوي
~~الصغير، وهو الصحيح) قاله في المغني قال في الإنصاف: وهو أقوى دليلا (وعليه
~~عمل الناس) ؛؛ لأن الأصل المعول عليه في المزارعة قضية خيبر ولم يذكر النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - أن البذر على المسلمين.
# (وإن قال) رب أرض لعامل (آجرتك نصف أرضي بنصف البذر
# PageV03P543
# ونصف منفعتك ومنفعة بقرك وآلتك، وأخرج المزارع البذر كله، لم يصح لجهالة
~~المنفعة وكذلك لو جعلها) أي المنفعة (أجرة لأرض أخرى، أو) أجرة ل (دار لم
~~يجز) لجهالة المنفعة.
# (و) ms1806 إذا فسدت وكان البذر من العامل ف (الزرع كله للمزارع) ؛؛ لأنه صاحب
~~البذر؛؛ لأنه عين ماله تقلب من حال إلى حال (وعليه أجرة مثل الأرض) ؛؛ لأن
~~ربها دخل على أن يأخذ ما سمي له فإذا فات رجع إلى بدله، لكونه لم يرض ببذل
~~أرضه مجانا.
# وإن كان البذر منهما فالزرع لهما بحسبه (فإن أمكن علم المنفعة) أي منفعة
~~العامل وبقره وآلته (وضبطها بما لا تختلف معه معرفة البذر) وأجرة نصف الأرض
~~بنصف البذر والمنفعة (جاز) لانتفاء الغرر والجهالة (وكان الزرع بينهما)
~~نصفين؛؛ لأن البذر الذي هو أصله كذلك.
# (وإن شرط) المزارع (أن يأخذ رب الأرض مثل بذره و) أن يقتسما الباقي
~~(ففاسد) كأنه اشترط لنفسه قفزانا معلومة وهو شرط فاسد تفسد به المزارعة؛؛
~~لأنه قد لا يخرج من الأرض إلا ذلك القدر فيختص به المالك وربما لا تخرجه،
~~وموضوعها على الاشتراك.
# (وإن شرط) في المزارعة أو المساقاة (لأحدهما) أي رب البذر والشجر أو
~~العامل (قفزانا معلومة) لم تصح؛ لما تقدم.
# (أو) شرط لأحدهما (دراهم معلومة) لم تصح؛ لأنه ربما لا يخرج من الأرض إلا
~~ذلك فيؤدي إلى الضرر (أو) شرط لأحدهما (زرع ناحية معينة) فسدت قال في
~~المغني والمبدع: بإجماع العلماء.
# (أو) يشترط لأحدهما (ما على الجداول إما منفردا أو مع نصيبه فسدت
~~المزارعة والمساقاة ومتى فسد العقد) أي عقد المزارعة والمساقاة (فالزرع)
~~لصاحب البذر وعليه أجرة العامل (والثمر لصاحبه) أي البذر أو الشجر (وعليه
~~الأجرة) للعامل؛؛ لأنه عمل بعوض لم يسلم له.
# (وحكم المزارعة حكم المساقاة فيما ذكرنا) فيما تقدم من الأحكام.
# (والحصاد والدياس والتصفية) أي تصفية الحب من التبن (واللقاط على العامل)
~~؛؛ لأنه من العمل الذي لا يستغنى عنه ولقصة خيبر.
# (ويكره الحصاد والجذاذ ليلا) ؛؛ لأنه ربما أصابه أذى من نحو حية.
# (وإن دفع رجل بذره إلى صاحب الأرض ليزرعه في أرضه، ويكون ما يخرج بينهما
~~ففاسد) لكون البذر ليس من رب الأرض.
# (ويكون الزرع لمالك البذر) ؛ لأنه عين ماله تقلب من حال إلى حال (وعليه
~~أجرة الأرض) ms1807 وأجرة (العمل) في الزرع؛؛ لأنه إنما بذل نفعه ونفع أرضه بعوض
~~لم يسلم له فرجع ببدله.
# PageV03P544
# (وإن قال) رب أرض: (أنا أزرع الأرض ببذري وعواملي وتسقيها بمائك والزرع
~~بيننا، لم يصح) ؛؛ لأن موضوع المزارعة على أن يكون من أحدهما الأرض ومن
~~الآخر العمل، وصاحب الماء ليس منه أرض ولا عمل ولا بذر و؛ لأن الماء لا
~~يباع ولا يستأجر، فكيف تصح المزارعة به؟ .
# (وإن زارع شريكه في نصيبه صح، بشرط أن يكون للعامل أكثر من نصيبه) بأن
~~يكون الأصل بينهما نصفين فيقول أحدهما للآخر: اعمل عليه ولك الثلثان فيصح
~~ويكون السدس الزائد في نظير عمله في حصة شريكه (وتقدم) ونحوه في المساقاة
~~(قريبا) .
# (وما سقط من حب وقت حصاد فنبت في العام القابل فلرب الأرض مالكا كان) رب
~~الأرض (أو مستأجرا أو مستعيرا) نص عليه؛ لأن رب الحب أسقط حقه منه بحكم
~~العرف وزال ملكه عنه؛؛ لأن العادة ترك ذلك لمن يأخذه.
# (وكذا نص) الإمام (فيمن باع قصيلا، فحصده فبقي يسيرا فصار سنبلا ف) هو
~~(لرب الأرض) ؛ لما تقدم.
# (ويباح التقاط ما خلفه الحصادون من سنبل وحب وغيرهما) بلا خلاف؛ لجريان
~~ذلك مجرى نبذه على سبيل الترك له (ويحرم منعه، قاله في الرعاية؛) ؛ لأنه
~~منع من مباح.
# (وإذا غصب زرع إنسان وحصده) الغاصب (أبيح للفقراء التقاط السنبل
~~المتساقط، كما لو حصدها المالك وكما يباح رعي الكلإ من الأرض المغصوبة)
~~واستشكل بدخول الأرض المغصوبة.
# (وإن خرج الأكار) أي الزارع (باختياره وترك العمل قبيل الزرع أو بعده قبل
~~ظهوره) أي الزرع (وأراد) الأكار (أن يبيع عمل يديه في الأرض) من حرث ونحوه
~~(وما عمل) أي أنفق (في الأرض لم يجز) ذلك، خلافا للقاضي في الأحكام
~~السلطانية.
# (ولا شيء له) كالعامل في المساقاة (وإن أخرجه مالك ذلك فله أجرة) مثل
~~(عمله وما أنفق في الأرض) ؛ لأنه عمل بعوض لم يسلم له، فوجب له بدله وهو
~~قيمته.
# وعلم منه أنه إذا فسخت المزارعة بعد ظهور الزرع للعامل نصيبه، وعليه تمام
~~العمل كالمساقاة.
# (ولا يجوز) ms1808 لرب الأرض (أن يشرط على الفلاح شيئا مأكولا ولا غيره) أي غير
~~مأكول (من دجاج ولا غيرها التي يسمونها خدمة) ويسمى الآن ضيافة (ولا أخذه)
~~أي الدجاج ونحوه (بشرط ولا غيره) إلا أن ينوي مكافأته أو الاحتساب به من
~~أجرة الأرض أو كانت العادة جارية بينهما به قبل أن يعطيه أرضه، على قياس ما
~~تقدم في القرض.
# (ولو أجر) إنسان (أرضه سنة لمن يزرعها فزرعها) المستأجر زرعا ينبت في سنة
# PageV03P545
# (فلم ينبت الزرع في تلك السنة، ثم نبت في السنة الأخرى فهو للمستأجر،
~~وعليه الأجرة لرب الأرض مدة احتباسها) فيلزمه المسمى للسنة الأولى، وأجرة
~~المثل للثانية.
# (وليس لرب الأرض مطالبته) أي المستأجر (بقلعه) أي الزرع (قبل إدراكه) ؛؛
~~لأنه وضعه بحق، وتأخره ليس بتقصيره.
### | [باب الإجارة]
# مشتقة من الأجر وهو العوض ومنه سمي الثواب أجرا؛؛ لأن الله تعالى يعوض
~~العبد به على طاعته أو صبر عن معصيته وهي ثابتة بالإجماع وسنده من الكتاب
~~قوله تعالى {فإن أرضعن لكم فآتوهن أجورهن} [الطلاق: 6] ومن السنة حديث
~~عائشة في خبر الهجرة قالت: «واستأجر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وأبو
~~بكر رجلا من بني الديل هاديا خريتا» ، والخريت الماهر بالهداية " رواه
~~البخاري والحاجة داعية إليها إذ كل إنسان لا يقدر على عقار يسكنه، ولا على
~~حيوان يركبه، ولا على صنعة يعملها وأرباب ذلك لا يبذلونه مجانا، فجوزت طلبا
~~للرفق (وهي) لغة المجازاة وشرعا (عقد على منفعة مباحة معلومة تؤخذ شيئا
~~فشيئا) وهي ضربان.
# أشار إلى الأول منهما بقوله (مدة معلومة من عين معلومة) معينة ك أجرتك
~~هذا البعير (أو) من عين (موصوفة في الذمة) ك أجرتك بعيرا صفته كذا ويستقصي
~~صفته وأشار إلى الضرب الثاني بقوله (أو عمل معلوم) وقوله (بعوض معلوم) راجع
~~للضربين فعلمت أن المعقود عليه هو المنفعة لا العين، خلافا لأبي إسحاق
~~المروزي؛ لأن المنفعة هي التي تستوفى والأجر في مقابلتها ولهذا تضمن دون
~~العين وإنما أضيف العقد إلى العين؛؛ لأنها محل المنفعة ومنشؤها، كما يضاف
~~عقد المساقاة إلى البستان والمعقود ms1809 عليه الثمرة، والانتفاع تابع ضرورة أن
~~المنفعة لا توجد إلا عقبه (ويستثنى من قولهم مدة معلومة) صورتان: إحداهما
~~تقدمت في الصلح، والأخرى (ما فتح عنوة ولم يقسم) بين الغانمين (فيما فعله
~~عمر - رضي الله عنه -) في أرض الخراج فإنه وقف
# PageV03P546
# أرض ذلك على المسلمين وأقرها في أيدي أربابها بالخراج الذي ضربه أجرة لها
~~كل عام ولم يقدر مدتها لعموم المصلحة فيها.
### | [أركان الإجارة]
# وأركان الإجارة خمسة: المتعاقدان والعوضان والصيغة (وهي) أي الإجارة
~~(والمساقاة والمزارعة والعرايا والشفعة والكتابة ونحوها) كالسلم (من الرخص
~~المباحة المستقر حكمها على وفق القياس) قال في الفروع:؛ لأن من لم يخصص
~~العلة لا يتصور عنده مخالفة قياس صحيح ومن خصصها، فإنما يكون الشيء خلاف
~~القياس إذا كان المقتضى للحكم موجودا فيه، وتخلف الحكم عنه.
# (ولا تصح) الإجارة (إلا من جائز التصرف) ؛ لأنها عقد معاوضة كالبيع.
# (وتنعقد) الإجارة (بلفظ: آجرت وما في معناها) كالكراء، سواء (أضافه إلى
~~العين نحو: آجرتكها أو أكريتكها، أو) أضافه (إلى النفع نحو) قوله (آجرتك)
~~نفع هذا الدار (أو أكريتك) نفع هذه الدار (أو ملكتك نفعها و) تنعقد أيضا
~~(بلفظ بيع أضافه إلى النفع نحو) قول: (بعتك نفعها أو) بعتك (سكنى الدار
~~ونحوه، أو أطلق) ؛ لأنها بيع فانعقدت بلفظه كالصرف، قال الشيخ تقي الدين:
~~التحقيق أن المتعاقدين إن عرفا المقصود انعقدت بأي لفظ كان من الألفاظ التي
~~عرف بها المتعاقدان مقصودهما وهذا عام في جميع العقود فإن الشارع لم يحد
~~حدا لألفاظ العقود، بل ذكرها مطلقة وكذا قال ابن القيم في إعلام الموقعين،
~~وصححه في تصحيح الفروع والنظم.
# وقال في المنتهى: وبلفظ: بيع إن لم يضف إلى العين ومعناه في التلخيص قال:
~~مضافا إلى النفع، ك بعتك نفع هذه الدار شهرا وإلا لم يصح، نحو بعتك شهرا.
# (ولا تصح) الإجارة (إلا بشروط ثلاثة أحدها: معرفة المنفعة) .
# ؛ لأنها هي المعقود عليها فاشترط العلم بها كالمبيع ومعرفتها (إما
~~بالعرف) وهو ما يتعارفه الناس بينهم (كسكنى الدار شهرا) السكنى متعارفة بين
~~الناس والتفاوت فيها يسير فلم تحتج ms1810 إلى ضبطه.
# (و) ك (خدمة الآدمي سنة) ؛ لأن الخدمة أيضا معلومة بالعرف فلم تحتج إلى
~~ضبط كالسكنى (فيخدمه في الزمن الذي يقتضيه العرف) قال في النوادر والرعاية:
~~إن استأجره شهرا يخدم ليلا ونهارا، فإن استأجره للعمل استحقه ليلا انتهى
~~والمراد ما جرت به العادة من الليل.
# قال في الهداية: يخدم من طلوع الشمس إلى غروبها، وبالليل ما يكون من خدمة
~~أوساط الناس (فإذا كان لهما عرف أغنى عن تعيين النفع و) عن تعيين (صفته
~~وينصرف الإطلاق إليه) أي
# PageV03P547
# إلى العرف لتبادره إلى الذهن، (فإذا كان عرف الدار للسكنى) واكتراها فله
~~السكنى و (له وضع متاعه فيها، ويترك فيها من الطعام ما جرت عادة الساكن به)
~~قال في المبدع: ويستحق ماء البئر تبعا للدار في الأصح.
# (وله) أي المستأجر (أن يأذن لأصحابه وأضيافه في الدخول) بها (والمبيت
~~فيها) ؛ لأنه العادة.
# وقيل لأحمد يجيء زوار عليه أن يخبر صاحب البيت بهم؟ قال: ربما كثروا أرى
~~أن يخبر وقال إذا كان يجيئه الفرد ليس عليه أن يخبره.
# (وليس له) أي للساكن (أن يعمل فيها حدادة ولا قصارة) ؛ لأنه ليس العرف
~~وأيضا يضر بجدرانها (ولا) يجعلها (مخزنا للطعام) ؛؛ لأنه يضر بها والعرف لا
~~يقتضيه.
# (ولا أن يسكنها دابة) لما تقدم قلت: إن لم تكن قرينة كالدار الواسعة التي
~~فيها إسطبل معد للدواب، عملا بالعرف (ولا يدع) المستأجر (فيها رمادا ولا
~~ترابا ولا زبالة ونحوها) مما يضر بها لحديث «لا ضرر ولا ضرار» (وله) أي
~~المستأجر (إسكان ضيف وزائر) ؛؛ لأنه ملك السكنى فله استيفاؤها بنفسه وبمن
~~يقوم مقامه.
# (وأما بالوصف، كحمل زبرة حديد وزنها كذا إلى موضع معين) فلا بد من ذكر
~~الوزن والمكان الذي يحمل إليه؛؛ لأن المنفعة إنما تعرف بذلك وكذا كل محمول.
# (ولو كان المحمول كتابا فوجد) الأجير (المحمول إليه غائبا) ولا وكيل له
~~(فله) أي الأجير (الأجرة) المسماة (لذهابه و) له أجرة مثل (رده) ؛؛ لأنه
~~ليس سوى رده إلا تضييعه.
# وقد علم أنه لا يرضى تضييعه فيتعين رده.
# (وإن وجده) أي ms1811 وجد الأجير المحمول إليه (ميتا ففي الرعاية وهو ظاهر
~~الترغيب: له المسمى فقط ويرده) ؛ لأنه أمانة بيده ولعل الفرق أن الموت ليس
~~من فعل الميت، بخلاف الغيبة، فكان الباعث مفرطا بعدم الاحتياط.
# (قال أحمد يجوز أن يستأجر) الأجنبي (الأمة والحرة للخدمة) ؛ لأنها منفعة
~~مباحة ولكن يصرف المستأجر وجهه عن النظر للحرة (ليست الأمة مثل الحرة) فلا
~~يباح للمستأجر النظر لشيء من الحرة بخلاف الأمة، فينظر منها إلى الأعضاء
~~الستة، أو إلى ما عدا عورة الصلاة على ما يأتي في النكاح، والحاصل: أن
~~المستأجر لهما كالأجنبي.
# (ولا يخلو) المستأجر (معها) أي الحرة (في بيت) بل ولا مع الأمة، كما يأتي
~~في النكاح (ولا ينظر إليها متجردة، ولا إلى شعرها) المتصل؛ لأنه عورة من
~~الحرة بخلاف الأمة.
# (و) تصح الإجارة (لبناء) دار ونحوها؛ لأنه نفع مباح (ويقدر) البناء
~~(بالزمان) (
# PageV03P548
# كيوم أو شهر (وإن قدر بالعمل) بأن استأجر لبناء حائط (فلا بد من معرفة
~~موضعه) أي البناء؛ (؛ لأنه يختلف بقرب الماء وسهولة التراب ولا بد من ذكر
~~طول الحائط وعرضه وسمكه) بفتح السين وسكون الميم أي ثخانته، وهو في الحائط
~~بمنزلة العمق في غير المنتصب ذكره في الحاشية.
# (وآلته) أي البناء (من طين ولبن وآجر، وشيد) أي جير (وغير ذلك) كالجص؛؛
~~لأن معرفة المنفعة لا تحصل إلا بذلك والغرض يختلف فلا بد من ذكره.
# (ولو استؤجر لحفر بئر عشرة أذرع طولا وعشرة أذرع عرضا وعشرة أذرع عمقا
~~فحفر) الأجير (خمسة طولا في خمسة عرضا في خمسة عمقا) وأردت أن تعرف ما
~~يستحقه من الأجرة المسماة له (فاضرب عشرة في عشرة تبلغ مائة ثم اضرب المائة
~~في عشرة تبلغ ألفا) فهي التي استؤجر لحفرها.
# (واضرب خمسة في خمسة بخمسة وعشرين ثم اضربها في خمسة بمائة وخمسة وعشرين
~~وذلك) الذي حفره وإذا نسبت ذلك إلى الألف وجدته (ثمن الألف فله ثمن الأجر
~~ه) .
# ؛ لأنه وفى بثمن العمل (إن وجب له شيء) من الأجرة، بأن ترك العمل لنحو
~~صخرة منعته من الحفر هذا قول صاحب الرعاية ms1812 ويأتي في الباب ما يقابله والآتي
~~هو الصحيح من المذهب.
# (وإن استأجره ليبني له بناء معلوما) كحائط موصوفة بما تقدم (أو) ليبني له
~~(في زمن معلوم) كيوم أو أسبوع (فبناه) الأجير (ثم سقط البناء فقد وفى)
~~الأجير (ما عليه واستحق الأجرة) كاملة؛؛ لأن سقوطه ليس من فعله ولا تفريطه
~~هذا (إن لم يكن سقوطه من جهة العامل فأما إن) كان سقوطه من جهته بأن (فرط
~~أو بناه محلولا أو نحو ذلك فسقط فعليه إعادته وغرامة ما تلف منه) لتفريطه
~~(وإن استأجره لبناء أذرع معلومة فبنى بعضها، ثم سقط) على أي وجه كان (فعليه
~~إعادة ما سقط و) عليه (تمام ما وقعت عليه الإجارة من الأذرع) مطلقا؛ لأنه
~~لم يوف بالعمل، وعليه غرم ما تلف إن فرط.
# (ويصح الاستئجار لتطيين الأرض والسطوح والحيطان و) الاستئجار (لتجصيصها)
~~ونحوه؛ لأنه مباح ويقدر بالزمن (ولا يصح الاستئجار على) ذلك إذا قدر ب (عمل
~~معين) بأن يقول: استأجرتك لتطيين هذا الحائط، أو تجصيصها (؛ لأن الطين) أو
~~الجص (يختلف في الرقة والغلظ و) كذلك (الأرض منها العالي والنازل، وكذلك
~~الحيطان والسطوح) منها العالي والنازل (فلذلك لم يصح) الاستئجار لذلك (إلا
~~على مدة) معلومة، كيوم (
# PageV03P549
# أو شهر.
# (و) تصح (إجارة أرض معينة) برؤية؛ لأن الأرض لا تنضبط بالصفة (لزرع كذا)
~~من بر أو قطن ونحوهما (أو غرس) معلوم كمشمش (أو بناء معلوم) كدار وصفها بلا
~~خلاف (أو) إجارتها (لزرع ما شاء أو لغرس ما شاء أو لبناء ما شاء ك آجرتك
~~لتزرع ما شئت أو) أجرها (لغرس ويسكت) أو لبناء أو زرع ويسكت (أو آجره الأرض
~~وأطلق) بأن لم يعين زرعا ولا غرسا ولا بناء (وهي تصلح للزرع وغيره) فتصح
~~الإجارة في جميع هذه الصور، للعلم بالمعقود عليه قال الشيخ تقي الدين: إن
~~أطلق، أو قال: انتفع بها ما شئت فله زرع وغرس وبناء (ويأتي له تتمة) في
~~الباب.
# (ويجوز الاستئجار لضرب اللبن على مدة) كيوم أو شهر (أو) على (عمل) معلوم
~~(فإن قدره بالعمل احتاج إلى ms1813 تعيين عدده، و) إلى (ذكر قالبه وموضع الضرب) ؛؛
~~لأنه يختلف باعتبار التركيب والماء (فإن كان هناك قالب معروف لا يختلف،
~~جاز) كما لو كان المكيال معروفا.
# (وإن قدره بالطول والعرض والسمك جاز) ؛ لانتفاء الغرر (ولا يكتفى بمشاهدة
~~قالب الضرب إذا لم يكن معروفا) ؛؛ لأن فيه غررا وقد يتلف كالسلم، (ولا
~~يلزمه) أي الأجير (إقامة اللبن ليجف) ؛؛ لأنه إنما استؤجر للضرب لا للإقامة
~~(ما لم يكن شرط أو عرف) فيرجع إليه وظاهر ما قدمه في المبدع وشرح المنتهى:
~~لا يلزمه مع عرف (ومثله) أي إقامة اللبن (إخراج الآجر من التنور الذي
~~استؤجر لشيه) ، فلا يلزمه إن لم يكن شرط أو عرف لما تقدم.
# (وإن استؤجر لحفر قبر لزمه رد ترابه) أي القبر (على الميت؛؛ لأنه العرف،
~~ولا) يلزمه (تطيينه) ؛ (؛ لأنه ليس بمشروع) وظاهره، ولو كان العرف.
# (وإن استأجر للركوب ذكر) المستأجر (المركوب فرسا أو بعيرا ونحوه) كحمار
~~(كمبيع) إن لم يكن مرئيا (و) ذكر (ما يركب به من سرج وغيره) ؛؛ لأن ضرر
~~المركوب يختلف باختلافه.
# (و) ذكر (كيفية سيره من هملاج وغيره) ؛؛ لأن الغرض يختلف باختلافه
~~والهملاج بكسر الهاء من الهملجة مشية معروفة (ولا يشترط ذكر ذكوريته) أي
~~المركوب (وأنوثيته ونوعه) فلا يشترط في الفرس أن يقول: حجر أو حصان، ولا
~~عربي أو برذون ونحوه؛ لأن التفاوت بين ذلك يسير (ولا بد من معرفة راكب
~~برؤية أو صفة كمبيع) ؛ لاختلافه بالطول والسمن وضدهما.
# (ويشترط) أيضا (معرفة توابعه) أي الراكب (العرفية، كزاد وأثاث من الأغطية
~~(
# PageV03P550
# والأوطية والمعاليق، كالقدر والقربة ونحوهما، إما برؤية أو صفة أو وزن) ؛
~~لأن ذلك لا يختلف.
# (وله) أي الراكب (حمل ما نقص من معلومه) أي من الذي قدره للمؤجر (ولو
~~بأكل معتاد، ويأتي في الباب) موضحا (وإن كان استأجر للحمل لم يحتج إلى ذكر
~~ما تقدم) من ذكر ما يحمل عليه وآلته (إن لم يتضرر المحمول بكثرة الحركة، أو
~~يفوت غرض المستأجر) باختلاف ما يحمل عليه (وإلا) بأن تضرر المحمول أو فات
~~غرض المستأجر باختلافه (اشترط كحامل زجاج ms1814 وخزف) أي فخار.
# (وفاكهة ونحوه) أي نحو ما ذكر؛؛ لأن فيه غرضا (ويشترط معرفة المتاع
~~المحمول برؤية أو صفة وذكر جنسه من حديد أو قطن أو غيره و) معرفة (قدره
~~بالكيل أو بالوزن، فلا يكفي ذكر وزنه فقط) لاختلاف الغرض، خلافا لابن عقيل
~~(ويشترط معرفة أرض) إذا استؤجر (لحرث) برؤية؛ لأنها لا تنضبط بالصفة فيختلف
~~العمل باختلافها.
### | [فصل معرفة الأجرة]
# (فصل) الشرط (الثاني) للإجارة (معرفة الأجرة) ؛.
# ؛ لأنه عوض في عقد معاوضة فوجب أن يكون معلوما كالثمن وقد روي عنه - صلى
~~الله عليه وسلم - «من استأجر أجيرا فليعلمه أجره» ويصح أن تكون في الذمة
~~وأن تكون معينة (فما في الذمة) حكمه (كثمن) فما صح أن يكون ثمنا في الذمة،
~~صح أن يكون أجرة (و) الأجرة (المعينة كمبيع) معين.
# (ولو جعل الأجرة صبرة دراهم، أو) صبرة (غيرها) صحت الإجارة (كبيع) بخلاف
~~السلم؛ لأن المنفعة هنا أجريت مجرى الأعيان؛؛ لأنها متعلقة بعين حاضرة،
~~والسلم متعلق بمعدوم، فافترقا.
# (وتجوز إجارة الأرض بجنس ما يخرج منها) بأن أجرها لمن يزرعها برا بقفيز
~~بر إن لم يقل مما يخرج منها، وإلا لم يصح (وتقدم في الباب قبله) مفصلا.
# (ويصح استئجار أجير وظئر) أي مرضعة ولو أما (بطعامهما وكسوتهما) وإن لم
~~يصف الطعام والكسوة (أو بأجرة معلومة وطعامهما وكسوتهما) ، أما المرضعة
~~فلقوله تعالى {وعلى المولود له رزقهن وكسوتهن بالمعروف} [البقرة: 233]
~~فأوجب لهن النفقة والكسوة على
# PageV03P551
# الرضاع ولم يفرق بين المطلقة وغيرها، بل في الآية قرينة تدل على طلاقها؛
~~لأن الزوجة تجب نفقتها وكسوتها بالزوجية، وإن لم ترضع، ولقوله تعالى {وعلى
~~الوارث مثل ذلك} [البقرة: 233] والوارث ليس بزوج وأما الأجير فلما روي عن
~~أبي بكر وعمر وأبي موسى - رضي الله تعالى عنهم -: أنهم استأجروا الأجراء
~~بطعامهم وكسوتهم، ولم يظهر له نكير، فكان كالإجماع.
# (وكما لو شرطا) أي المرضعة والأجير (كسوة ونفقة معلومتين موصوفتين،
~~كصفتهما في السلم) بأن يوصفا بما لا يختلفان معه غالبا (وهما) أي المرضعة
~~والأجير (عند التنازع) في صفة الكسوة والنفقة أو قدرهما (كزوجة) ، قال في ms1815
~~الشرح:؛ لأن الكسوة عرفا وهي كسوة الزوجات، والإطعام عرفا وهو الإطعام في
~~الكفارات، وفي الملبوس إلى أقل ملبوس مثله؛؛ لأن الإطلاق يجزئ فيه أقل ما
~~يتناوله اللفظ، كالوصية.
# (ويسن إعطاء ظئر حرة عند الفطام عبدا أو أمة إن كان المسترضع موسرا) لما
~~روى أبو داود بإسناده عن هشام بن عروة عن أبيه عن حجاج عن أبيه قال: «قلت
~~يا رسول الله ما يذهب عني مذمة الرضاع؟ قال: الغرة، العبد أو الأمة» قال
~~الترمذي حسن صحيح، قال الشيخ لعل هذا في المتبرعة بالرضاعة انتهى.
# (وإن كانت الظئر أمة استحب) لمسترضع موسر (إعتاقها) ؛؛ لأنه يحصل أخص
~~الرقاب بها لها، وتحصل به المجازاة التي جعلها النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- مجازاة للوالد من النسب.
# (ولو استؤجرت) المرأة (للرضاع والحضانة لزمتها) أي الرضاع والحضانة؛؛
~~لأنه مقتضى العقد.
# (وإن استؤجرت للرضاع وأطلق) الرضاع (لزمها الحضانة تبعا) عملا بالعرف
~~(وإن استؤجرت للحضانة وأطلق) العقد (لم يلزمها الرضاع) ؛؛ لأنه ليس داخلا
~~في الحضانة.
# وقال في المنتهى: وإن أطلقت أو خصص رضاع لم يشمل الآخر، (والمعقود عليه
~~في الرضاع: الحضانة واللبن) ؛؛ لأن كلا منهما مقصود، و؛ لأن العقد لو كان
~~على الخدمة وحدها لما لزمها سقي لبنها وأما كونه عينا فلا يمنع للضرورة
~~لحفظ الآدمي؛ لأن غيره لا يقوم مقامه.
# (ولو وقعت الإجارة على الحضانة والرضاع، وانقطع اللبن بطلا) أي بطلت
~~الإجارة فيهما؛ لتعذر المقصود منها.
# (ويجب على المرضعة أن تأكل وتشرب ما يدر لبنها ويصلح به وللمكتري
~~مطالبتها بذلك) ؛؛ لأنه من تمام التمكين من الرضاع، وفي تركه إضرار (
# PageV03P552
# بالصبي (فإن لم ترضعه لكن سقته لبن الغنم) أو غيرها (أو أطعمته أو دفعته
~~إلى خادمها) أو غيرها (فأرضعته فلا أجرة لها) ؛؛ لأنها لم توف بالمعقود
~~عليه (وإن) اختلفا ف (قالت: أرضعته فأنكر المسترضع، فالقول قولها) بيمينها؛
~~لأنها مؤتمنة.
# (ويشترط) لصحة الإجارة للرضاع (رؤية المرتضع) ولا يكفي وصفه؛ لأن الرضاع
~~يختلف باختلاف كبره وصغره، ونهمته وقناعته.
# (و) يشترط أيضا (معرفة مدة الرضاع) ؛؛ لأنه لا يمكن تقدير الرضاع إلا بها ms1816
~~فإن السقي والعمل فيها يختلف.
# (و) يشترط أيضا معرفة (مكانه) أي الرضاع (هل هو عند المرضعة أو عند
~~وليه؟) ؛ لأنه يختلف، فيشق عليها في بيت المستأجر، ويسهل في بيتها.
# (ولا بأس أن ترضع المسلمة طفلا للكتابي بأجرة لا طفلا لمجوسي) ونحوه ممن
~~يعبد غير الله قال في الفروع: رخص أحمد في مسلمة ترضع طفلا لنصارى بأجرة لا
~~لمجوسي وسوى أبو بكر وغيره بينهما؛ لاستواء البيع والإجارة.
# (ولا يصح استئجار دابة بعلفها أو بأجر مسمى وعلفها) ؛؛ لأنه مجهول، ولا
~~عرف له يرجع إليه (إلا أن يشترطه) أي العلف (موصوفا) كشعير ونحوه وقدره،
~~بمعلوم فيجوز (وعنه يصح) مطلقا (اختاره الشيخ وجمع) كاستئجار الأجير
~~بطعامه.
# (وإن شرط للأجير) لخدمة أو رضاع (طعام غيره وكسوته) أي الغير (موصوفا) ما
~~ذكر من الطعام والكسوة (جاز) ؛ لأنه معلوم (ك) ما لو شرط له طعام (نفسه)
~~وكسوة نفسه.
# (ويكون ذلك للأجير إن شاء أطعمه) له (وإن شاء تركه) ؛؛ لأنه في مقابلة
~~منافعه، (وإن لم يكن) ما شرطه للأجير من طعام غيره وكسوته (موصوفا لم يصح)
~~؛؛ لأن ذلك مجهول (وإنما جاز) ذلك إذا شرط (للأجير) نفسه (للحاجة إليه)
~~وجري العادة به، فلا يلزم احتمالها مع عدم ذلك.
# (وليس له) أي المستأجر (إطعامه) أي الأجير (إلا ما يوافقه من الأغذية) ؛؛
~~لأن عليه ضررا ولا يمكنه استيفاء الواجب له منه (وإن استغنى الأجير عن طعام
~~المستأجر) بطعام نفسه أو غيره (أو عجز عن الأكل لمرض أو غيره لم تسقط
~~نفقته، وكان له المطالبة بها) ؛؛ لأنها عوض، فلا تسقط بالغنى عنه كالدراهم
~~(وإن احتاج) الأجير (إلى دواء لمرض لم يلزم المستأجر) ؛؛ لأنه ليس من
~~النفقة كالزوجة (لكن يلزمه) أي المستأجر (بقدر طعام الصحيح) يدفعه له،
~~فيصرفه فيما أحب من دواء أو غيره.
# (وإن قبض الأجير طعامه فأحب) الأجير (أن يستفضل بعضه لنفسه، وكان
~~المستأجر دفع إليه أكثر من الواجب له (
# PageV03P553
# ليأكل منه قدر حاجته ويفضل الباقي) منع منه؛ لأنه لم يملكه إياه وإنما
~~أباحه أكل قدر حاجته (أو كان في تركه ms1817 لأكله كله ضرر على المستأجر، بأن يضعف
~~الأجير عن العمل، أو يقل لبن الظئر، منع منه) ؛؛ لأن على المستأجر ضررا
~~بتفويت بعض ما له من منفعته، فمنع منه كالجمال إذا امتنع عن علف الجمال.
# (وإن دفع) المستأجر إليه (قدر الواجب فقط) من غير زيادة (أو) دفع إليه
~~(أكثر منه) أي الواجب (وملكه إياه ولم يكن في تفضيله لبعضه ضرر بالمستأجر،
~~جاز) للأجير أن يستفضل بعضه لنفسه؛؛ لأنه لا حق للمستأجر فيه ولا ضرر عليه؛
~~أشبه الدراهم.
# (فإن قدم) المستأجر (إليه) أي الأجير (طعاما فنهب أو تلف قبل أكله وكان
~~الطعام على مائدة لا يخصه) المستأجر (فيها بطعامه ف) الطعام (من ضمان
~~المستأجر) ؛؛ لأنه لم يسلمه إليه (وإن خصه) المستأجر (بذلك) الطعام (وسلمه
~~إليه) ثم نهب أو تلف (فمن مال الأجير) ؛؛ لأنه تسليم عوض على وجه التمليك،
~~أشبه البيع.
# (والداية التي تقبل) الولد في (الولادة يجوز لها أخذ الأجرة على ذلك و)
~~يجوز لها (أن تأخذ) على ذلك (بلا شرط) ؛؛ لأنه عمل لا يختص فاعله أن يكون
~~من أهل القربة.
# (ولا بأس أن) يستأجر من (يحصد الزرع) بجزء مشاع منه.
# (و) أن يستأجر من (يصرم) أي يجذ ثمر (النخل بسدس ما يخرج منه) أو بربعه
~~ونحوه، (قال) الإمام (أحمد هو أحب إلي من المقاطعة، يعني مع جوازها) أي
~~المقاطعة.
# (ولا يجوز نفض الزيتون ونحوه ببعض ما يسقط منه) أي بآصع معلومة منه
~~للجهالة؛؛ لأنه لا يدري الباقي بعدها (وله) أي الأجير (أجرة مثله) ؛؛ لأنه
~~عمل بعوض لم يسلم له (ويجوز نفض كله) أي الزيتون ونحوه (ولقطه ببعضه مشاعا)
~~كالثلث والسدس، كما سبق في الزرع والنخل، وتقدم ذلك في آخر المضاربة.
# (ويجوز للرجل) وللمرأة (أن يؤجر أمته) ولو أم ولد (للإرضاع) ؛؛ لأنها
~~ملكه، ومنافعها له (وليس لها إجارة نفسها) لرضاع ولا غيره؛ لأنها لا تملك
~~منافعها إلا بإذن سيدها، (فإن كان لها ولد لم يجز) لسيدها (إجارتها) لذلك
~~أي (للإرضاع إلا أن يكون فيها) أي الأمة (فضل عن ربه) أي ولدها؛ (؛ لأن ms1818
~~الحق) في اللبن (للولد، وليس للسيد إلا الفاضل عنه) أي عن الولد من اللبن،
~~(فإن كانت) الأمة (متزوجة بغير عبده لم يجز) للسيد (إجارتها لذلك) أي
~~للرضاع (إلا بإذن الزوج) ؛؛ لأن فيه تفويتا لحقه.
# (وإن أجرها) السيد للرضاع (ثم زوجها،
# PageV03P554
# صح النكاح ولا تنفسخ الإجارة) بالنكاح كالبيع (وللزوج الاستمتاع بها وقت
~~فراغها من الرضاع والحضانة) ؛ لسبق حق المستأجر، (وتأتي إجارة الحرة) نفسها
~~(في) باب (عشرة النساء) مفصلة (ولا يقبل قولها) أي التي أجرت نفسها ثم ادعت
~~(أنها ذات زوج) لتسقط حق المستأجر من الإجارة إلا ببينة (أو مؤجرة) أي إذا
~~تزوجت ثم ادعت أنها كانت مؤجرة (قبل نكاح) لم يقبل قولها (بلا بينة؛) ؛
~~لأنه يتضمن إسقاط حق الزوج في مدة الإجارة.
### | [فصل إن دفع إنسان ثوبه إلى قصار أو خياط]
# (وإن دفع) إنسان (ثوبه إلى قصار أو خياط ونحوهما) كصباغ (ليعمله) أي
~~ليقصره أو يخيطه أو يصبغه ونحوه (ولو لم تكن له) أي للقصار ونحوه عادة
~~(بأخذ أجرة ولم يعقدا) أي القصار والخياط عقد إجارة صح، وله أجرة مثله حيث
~~كانا منتصبين لذلك وإلا لم يستحقا أجرا إلا بشرط أو عقد أو تعريض؛ لأنه لم
~~يوجد عرف يقوم مقام العقد، فهو كما لو عمل بغير إذن مالكه.
# (أو استعمل) إنسان (حمالا ونحوه، أو) استعمل (شاهدا إن جاز له) أي الشاهد
~~(أخذ أجرة) بأن عجز عن المشي، أو تأذى به فله أخذ أجرة مركوب، كما يأتي في
~~الشهادات (صح وله أجرة مثله) ؛؛ لأن العرف الجاري بذلك يقوم مقام القول
~~وقال شيخ مشايخنا الفارضي: فإن قيل يحرم الأخذ على الشهادة فالجواب أن الذي
~~يحرم إنما هو في نحو ما إذا تحمل الشهادة وأبى أن يؤديها إلا بجعل، أو سئل
~~في أن يشهد، فأبى أن يشهد إلا بجعل، أما لو دعا زيدا مثلا فذهب معه وشهد
~~وتكلف زيد لدابة مثلا، أو مضى زمن لمثله أجرة لا سيما مع بعد المكان، فله
~~أجرة مثله، نقلته من خط شيخي ولد العم عبد الرحمن البهوتي على ms1819 حاشية الفروع
~~(كتعريضه) أي الدافع (بها) أي بالأجرة (أي نحو: خذه، وأنا أعلم أنك متعيش،
~~أو) خذه (وأنا أرضيك ونحوه) مما يدل على إعطاء الأجرة.
# (وكذا دخول حمام وركوب سفينة ملاح وحلق رأسه وتغسيله، وغسل ثوبه وبيعه
~~له) شيئا (وشربه منه ماء) أو قهوة ونحوها من المباحات، وما يأخذه البائع عن
~~الماء أو القهوة ونحوها، وأجرة الآنية والساقي والمكان، قياسا على المسألة
~~بعدها.
# (وقال في التلخيص: ما يأخذه الحمامي أجرة المكان والسطل
# PageV03P555
# والمئزر ويدخل الماء تبعا) ؛؛ لأنه لا يصح عقد الإجارة عليه، وهذا بخلاف
~~مسألة الشرب؛ فإن الماء مبيع، ولا ينبغي لمن دخل الحمام أن يستعمل فوق
~~المعتاد؛؛ لأنه غير مأذون فيه لفظا ولا عرفا بل يحرم عليه كاستعماله من
~~الموقوف فوق القدر المشروع، أخذا من قولهم: يجب صرف الوقف للجهة التي عينها
~~الواقف.
# (ويجوز إجارة دار بسكنى دار) أخرى (و) ب (خدمة عبد و) ب (تزويج امرأة)
~~لقصة شعيب؛ - صلى الله عليه وسلم -؛ لأنه جعل النكاح عوض الأجرة، و؛ لأن كل
~~ما جاز أن يكون ثمنا في البيع جاز عوضا في الإجارة، فكما جاز أن يكون العوض
~~عينا جاز أن يكون منفعة سواء كان الجنس واحدا كالأول، أو مختلفا كالثاني
~~قال المجد في شرحه: فإذا دفعت عبدك إلى خياط أو قصار أو نحوهما ليعلمه ذلك
~~العمل بعمل الغلام سنة جاز ذلك في مذهب مالك وعندنا.
# (وتصح إجارة حلي بأجرة من غير جنسه وكذا) بأجرة (من جنسه؛) ؛ لأنه عين
~~ينتفع بها منفعة مقصودة مع بقائها، فجازت إجارته كالأراضي (مع الكراهة) أي
~~يكره إجارة الحلي بنقد من جنسه، خروجا من خلاف من قال: لا تصح؛ لأنها تحتك
~~بالاستعمال فيذهب منه جزء وإن كانت يسيرة ليحصل الأجر في مقابلتها ومقابلة
~~الانتفاع بها فيفضي إلى بيع ذهب بذهب وشيء آخر، ورد بأن الأجرة في مقابلة
~~الانتفاع، لا في مقابلة الذاهب وإلا لما جاز إجارة أحد النقدين بالآخر؛
~~لإفضائه إلى التفرق قبل القبض.
# (وإن قال) صاحب الثوب لخياط: (إن خطت هذا الثوب اليوم) فلك ms1820 درهم (أو) إن
~~خطته (روميا فلك درهم و) إن خطته (غدا أو فارسيا ف) لك (نصفه) أي نصف درهم
~~لم يصح، (أو) قال رب أرض: (إن زرعتها برا) فبخمسة (أو) قال رب حانوت: (إن
~~فتحت خياطا فبخمسة، و) إن زرعت (ذرة أو) فتحت (حدادا فبعشرة ونحوه) مما لم
~~يقع فيه جزم (لم يصح) العقد؛؛ لأنه عقد واحد اختلف فيه العوض بالتقديم
~~والتأخير ونحوهما، فلم يصح، كبعتك بعشرة نقدا، أو إحدى عشر نسيئة ما لم
~~يتفرقا، على أحدهما كما تقدم في البيع.
# (وإن أكراه دابة وقال: إن رددتها اليوم فبخمسة وغدا فبعشرة، أو أكراه
~~عشرة أيام بعشرة) دراهم (وما زاد فلكل يوم كذا، صح) ؛ لأنه لا يؤدي إلى
~~التنازع؛؛ لأنه عين لكل زمن عوضا معلوما فصح (ولا يصح أن يكتري مدة مجهولة
~~ك) اكترائه فرسا (مدة غزاته أو غيرها؛) ؛ لأنه لا يدري متى تنقضي وقد تطول
~~وتقصر، فيؤدي إلى التنازع (وإن سمى لكل يوم شيئا معلوما جاز) وصح العقد؛
~~لما تقدم.
# (وإن أكراه) (
# PageV03P556
# الدار ونحوها (كل شهر بدرهم، أو) اكتراه للسقي (كل دلو بتمرة، صح) العقد؛
~~لما روي عن علي قال: «جعت مرة جوعا شديدا، فخرجت أطلب العمل في عوالي
~~المدينة فإذا أنا بامرأة قد جمعت بذرا، فظننت أنها تريد بله، فقاطعتها كل
~~ذنوب بتمرة، فمددت ستة عشر ذنوبا، فعدت لي ست عشرة تمرة، فأتيت النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - فأخبرته فأكل معي منها» رواه أحمد ومثله ما تقدم إذا باعه
~~الصبرة كل قفيز بدرهم، فعلى هذا تلزم الإجارة في الشهر الأول بإطلاق العقد
~~قاله في المغني والشرح، وما بعده يكون مراعى ونبه عليه بقوله.
# (وكلما دخل شهر لزمهما حكم الإجارة إن لم يفسخا) الإجارة أوله؛ لأن دخوله
~~بمنزلة إيقاع العقد على عينه ابتداء؛ لأن شروعه في كل شهر مع ما تقدم في
~~العقد من الاتفاق على تقدير أجره، والرضا ببذله به جرى ابتداء العقد عليه،
~~وصار كالبيع بالمعاطاة إذا جرى من المساومة ما دل على الرضا بها قاله في
~~المغني. ms1821
# (ولكل) واحد (منهما) أي من المؤجر والمستأجر (الفسخ عقب تقضي كل شهر على
~~الفور في أول الشهر) بأن يقول: فسخت الإجارة في الشهر الآخر وليس بفسخ على
~~الحقيقة؛ لأن العقد الثاني لم يثبت، قاله في المغني والشرح وفي الرعاية:
~~قلت: أو يقول إذا مضى هذا الشهر فقد فسخت انتهى.
# وهو ظاهر لما تقدم أنه يصح تعليق فسخ بشرط قال في المغني والشرح: إذا ترك
~~التلبيس به فهو كالفسخ لا تلزمه أجرة؛ لعدم العقد.
# (ولو آجره) دارا أو نحوها (شهرا غير معين، لم يصح) العقد للجهالة.
# (ولو قال) المؤجر: (آجرتك هذا الشهر بكذا وما زاد فبحسبانه، صح) العقد
~~(في الشهر الأول) فقط؛؛ لأنه معلوم دون ما بعده.
# (و) إن قال: (آجرتك داري عشرين شهرا) من وقت كذا (كل شهر بدرهم صح) العقد
~~قال في المبدع: بغير خلاف نعلمه؛؛ لأن المدة والأجرة معلومان وليس لواحد
~~منهما الفسخ؛؛ لأنها مدة واحدة، أشبه ما لو قال: آجرتك عشرين شهرا بعشرين
~~درهما.
# (و) إن قال رب صبرة: (استأجرتك لحمل هذه الصبرة إلى مصر بعشرة) صح؛ لأنه
~~عين المحمول والمحمول إليه (أو) قال: استأجرتك (لحملها) لي كذا (كل قفيز
~~بدرهم) صح؛ لأن القفيز معلوم وأجره معلوم، وجهالة عدد قفزانها تزول
~~باكتيالها (أو) قال: استأجرتك (لتحملها لي) إلى كذا (كل قفيز بدرهم، وما
~~زاد) على القفيز (فبحساب ذلك صح) العقد؛ لأنه في قوة قوله: كل قفيز بدرهم.
# (وكذلك (
# PageV03P557
# كل لفظ يدل على إرادة حمل جميعها، كقوله: لتحمل قفيزا منها بدرهم وسائرها
~~بحساب ذلك، أو قال: وما زاد فبحساب ذلك، يريد باقيها كله إذا فهما) أي
~~العاقدان (ذلك من اللفظ؛ لدلالته) أي اللفظ (عندهما عليه، أو لقرينة صرفت
~~إليه) ؛؛ لأن الغرض يحصل به.
# (وإن قال) : استأجرتك (لتحمل منها قفيزا بدرهم وما زاد فبحساب ذلك، يريد)
~~المستأجر (بذلك) القول (مهما حملته من باقيها) فلك بكل قفيز درهم لم يصح
~~للجهالة (أو) قال: استأجرتك (لتنقل لي منها قفيزا بدرهم) لم يصح؛ لأن من
~~للتبعيض، وكل للعدد، فكأنه قال: لتحمل منها ms1822 عددا، فلم يصح للجهالة، بخلاف
~~ما لو أسقط " منها " (أو) قال: استأجرتك (على أن تحمل لي منها قفيزا بدرهم،
~~وعلى أن تحمل الباقي بحساب ذلك، لم يصح) العقد؛ لأنه من قبيل بيعتين في
~~بيعة المنهي عنه.
# (وإن قال) : استأجرتك (لتحمل لي هذه الصبرة كل قفيز بدرهم وتنقل لي صبرة
~~أخرى في البيت بحساب ذلك، فإن كانا يعلمان الصبرة التي في البيت بالمشاهدة)
~~أو وصفاها (صح) العقد فيهما للعلم بهما، (وإن جهلها أحدهما صح) العقد (في
~~الأولى) للعلم بها (وبطل في الثانية) للجهل بها.
# (وإن قال) : استأجرتك (لتحمل لي هذه الصبرة والتي في البيت بعشرة، فإن
~~كانا يعلمان التي في البيت صح فيهما) بالعشرة، وإن جهلاها أو أحدهما، فقياس
~~ما تقدم في البيع: إذا جمع بين معلوم ومجهول لا يتعذر علمه، يصح في المعلوم
~~بقسطه أنه يصح في المعلومة بقسطها من العشرة ويبطل في الأخرى.
# (وإن قال: استأجرتك لتحمل لي هذه الصبرة، وهي عشرة أقفزة بدرهم، فإن زاد
~~على ذلك فالزائد بحساب ذلك صح) العقد (في العشرة فقط) للعلم بها دون ما
~~زاد، فإنه مجهول، وأيضا عقده معلق، ولا يصح تعليق الإجارة.
# وقال في المنتهى: أو على حمل زبرة إلى محل كذا على أنها عشرة أرطال، وإن
~~زادت فلكل رطل درهم صح انتهى ويمكن حمله على ما هنا، أي صح في الزبر فقط.
# (وإن قال) : استأجرتك (لتحملها كل قفيز بدرهم فإن قدم لي طعام فحملته
~~فبحساب ذلك صح أيضا في الصبرة فقط) ؛ لما تقدم دون ما زاد.
# PageV03P558
### | [فصل من شروط الإجارة أن تكون المنفعة مباحة لغير ضرورة]
# (أن تكون المنفعة مباحة لغير ضرورة) .
# أي بأن تباح مطلقا بخلاف ما يباح للضرورة أو للحاجة كأواني الذهب والكلب
~~(مقصودة) عادة إذا تقرر ذلك (فلا تصح الإجارة على الزنا، والزمر، والغناء،
~~والنياحة؛) ؛ لأنها غير مباحة (ولا إجارة كاتب يكتب ذلك) أي الغناء والنوح
~~وكذا كتابة شعر محرم أو بدعة أو كلام محرم؛؛ لأنه انتفاع محرم.
# (ولا إجارة الدار لتجعل كنيسة أو بيت نار أو ms1823 لبيع الخمر، أو للقمار؛) لأن
~~ذلك إعانة على معصية.
# وقال تعالى {ولا تعاونوا على الإثم والعدوان} [المائدة: 2] وسواء (شرط)
~~ذلك (في العقد أو لا) إذا دلت عليه القرائن (ولو اكترى ذمي من مسلم دارا)
~~ليسكنها (فأراد بيع الخمر) فيها (فلصاحب الدار منعه) من ذلك؛؛ لأنه معصية.
# (ولا تصح إجارة ما يجمل به دكانه من نقد وشمع ونحوهما) كأوان (ولا طعام
~~ليتجمل به على مائدته ثم يرده؛؛ لأن منفعة ذلك غير مقصودة) وما لا يقصد لا
~~يقابل بعوض.
# (ولا) يصح استئجار (ثوب لتغطية نعش) الميت ذكره في المغني والشرح.
# (ولا يصح الاستئجار على حمل ميتة ونحوها لأكل لغير مضطر) ؛؛ لأنه إعانة
~~على معصية فإن كان الحمل لمضطر صحت.
# (و) لا يصح الاستئجار على حمل (خمر) لمن (يشربها) ؛؛ لأنه - صلى الله
~~عليه وسلم - " لعن حاملها والمحمولة إليه (ولا أجرة له) أي لمن استؤجر لشيء
~~محرم مما تقدم.
# (ويصح) الاستئجار (لإلقاء) الميتة (و) ل (إراقة الخمر) ؛؛ لأن ذلك مما
~~تدعو الحاجة إليه ولا تندفع بدون إباحة أشجاره له، (ولا يكره أكل أجرة ذلك)
~~أي الإلقاء والإراقة.
# (ويصح) الاستئجار (لكسح كنيف) لدعاء الحاجة إليه.
# (ويكره له أكل أجرته) لما فيه من الدناءة (ك) ما يكره للحر أكل (أجرة
~~حجام) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «كسب الحجام خبيث» متفق عليه وقال
~~«أطعمه ناضحك ورقيقك» قلت: ولعل الفرق بين ذلك وبين ما سبق من أجرة (
# PageV03P559
# الإلقاء والإراقة مباشرة النجاسة، إذ إلقاء الميتة وإراقة الخمر لا
~~مباشرة فيه للنجاسة غالبا بخلاف كسح الكنيف، والله أعلم.
# (ولو استأجره على سلخ بهيمة بجلدها) لم يصح؛؛ لأنه لا يعلم هل يخرج سليما
~~أو لا؟ وهل هو ثخين أو رقيق؟ و؛ لأنه لا يجوز أن يكون عوضا في البيع، فكذا
~~هنا.
# (أو) استأجره (على إلقاء ميتة بجلدها لم يصح) ؛ لأنه ليس بمال وإن قيل
~~إنه مال فلما تقدم (وله) أي الأجير على سلخ البهيمة بجلدها أو إلقاء الميتة
~~بجلدها (أجرة مثله؛) ؛ لأنه عمل بعوض لم يسلم منه ويصح الاستئجار لإلقاء
~~الميتة ms1824 بالشعر الذي على جلدها إن كان محكوما بطهارته ذكره في الفصول ومن
~~أعطى صيادا أجرة ليصيد له سمكا ليختبر بخته، فقد استأجره ليعمل بشبكته،
~~قاله أبو البقاء واقتصر عليه في الفروع.
# (ومثله) أي مثل استئجاره على سلخ بهيمة بجلدها في عدم الصحة استئجاره
~~(لطحن قمح بنخالته، وعمل السمسم شيرجا بالكسب) الخارج منه (والحلج) أي حلج
~~القطن (بالحب) الذي يخرج منه فلا يصح للجهالة بالأجرة؛؛ لأنه لا يعلم ما
~~يخرج منه.
# (وتجوز إجارة المسلم) حرا كان أو عبدا (للذمي إذا كانت الإجارة) على عمل
~~معين (في الذمة) كخياطة وبناء وطحن، وحصد وصبغ، وقصر (وكذا) تجوز إجارة
~~المسلم لذمي لعمل غير (خدمة) مدة معلومة بأن يستأجر ليستقي، أو يقصر له
~~أياما معلومة؛؛ لأنه عقد معاوضة لا يتضمن إذلال المسلم ولا استخدامه أشبه
~~مبايعته، وأما إجارته له للخدمة فلا تجوز؛ لأنه عقد يتضمن حبس المسلم عند
~~الكافر وإذلاله واستخدامه مدة الإجارة، أشبه بيع المسلم لكافر.
# (ولا) تجوز (إعارة الرقيق المسلم له) أي للذمي للخدمة ويجوز لغيرها لما
~~تقدم (ولا بأس أن يحفر للذمي قبرا بالأجرة) كبناء بيت له بالأجرة.
# (ويكره) دفن المسلم للذمي (إن كان) المدفون فيه (ناووسا) ؛؛ لأن فيه
~~إعانة على مكروه والناووس: حجر ينقر ويوضع فيه الميت.
### | [فصل الإجارة على ضربين]
# (فصل والإجارة على ضربين أحدهما إجارة عين) وله صورتان: إحداهما أن تكون
~~إلى أمد معلوم الثانية: أن تكون لعمل معلوم وسيأتيان ثم العين تارة تكون
~~معينة، كاستأجرت من هذا العبد ليخدمني سنة بكذا (
# PageV03P560
# أو ليخيط لي هذا الثوب بكذا وتارة تكون موصوفة في الذمة، كحمار صفته كذا
~~ليركبه سنة إلى موضع كذا بكذا (فما حرم بيعه فإجارته مثله) تحرم؛ لأنها نوع
~~من البيع (إلا الحر والحرة) فتصح إجارتهما؛ لأن منافعهما مضمونة بالغصب
~~فجازت إجارتها كمنافع القن (و) إلا (الوقف) فتصح إجارته؛ لأن منافعه مملوكة
~~للموقوف عليه، فجازت إجارته ممن له الولاية عليه كالمؤجر (و) إلا (أم
~~الولد) فتصح إجارتها؛ لأن منافعها مملوكة لسيدها فجاز له إجارتها كإعارتها.
# (وتصح إجارة كل ms1825 عين يمكن استيفاء المنفعة المباحة منها مع بقائها) أي
~~العين كالأرض والدور والبهائم والثياب ونحوها (ولا تصح إجارة ما لا يمكن
~~استيفاؤها) أي المنفعة (منها، كأرض سبخة لا تنبت) إذا أجرت (للزرع) ؛؛ لأن
~~الإجارة عقد على المنفعة ولا يمكن تسليم هذه المنفعة في هذه العين (أو) أرض
~~(لا ماء لها) بحيث لا يمكن زرعها (أو) أرض (لها ماء لا يدوم) لمدة الزرع
~~(فلا تصح إجارتها للزرع) لما تقدم.
# (ولا) إجارة (ديك ليوقظه لوقت الصلاة) ولا طائر ليسمع صوته؛؛ لأن هذه
~~المنفعة ليست متقومة ولا مقدورا على تسليمها؛؛ لأنه قد يصح وقد لا يصح.
# (ولا) إجارة (ما لا ينتفع به مع بقاء عينه ك) إجارة (المطعوم والمشروب
~~ونحوه) كالمشموم من الرياحين وماء الورد.
# (ويصح استئجار دار يجعلها مسجدا) يصلي فيه؛؛ لأنها منفعة مباحة يمكن
~~استيفاؤها من الدار مع بقائها.
# (أو) استئجار (حائط ليضع عليه أطراف خشبه إذا كان الخشب معلوما) والمدة
~~معلومة وكذا لو استأجرها ليبني عليها بناء معلوما؛ لأنها مباحة، فتستوفى مع
~~بقاء العين.
# (و) يصح (استئجار فهد وهر وصقر وباز ونحوه) مما يصلح (للصيد) ؛ لأن فيه
~~نفعا مباحا وكذا يصح استئجار حيوان للحراسة و (لا) يصح استئجار (سباع
~~البهائم التي لا تصلح لها) أي للصيد؛ لأنها لا تنفع فيها.
# (ولا) يصح استئجار (خنزير ولا كلب ولو كان يصيد أو يحرس) ؛ لأنه لا يصح
~~بيعه.
# (ويصح استئجار كتاب للقراءة) فيه (والنظر فيه) أي مراجعة المسائل (أو
~~فيه) أي الكتاب (خط حسن يجود خطه عليه) ؛؛ لأن نفعه مباح مقصود يستوفى مع
~~بقاء الكتاب (إلا المصحف، فلا تصح) إجارته وإن صححنا بيعه تعظيما له (ويجوز
~~نسخه) أي المصحف (بأجرة) ؛ لأنه عمل مباح مقصود (وتقدم) ذلك (في كتاب البيع
~~و) في غيره مفصلا.
# (ويصح استئجار نقد) أي دراهم ودنانير (للتحلي والوزن) مدة معلومة؛ لأن
~~نفعه مباح يستوفى مع بقاء العين، وكالحلي (
# PageV03P561
# (و) كذا (ما احتيج إليه كالأنف) من ذهب.
# (وربط الأسنان به) مدة معلومة، فتصح إجارته لذلك، لما مر (فإن أطلق
~~الإجارة) على ms1826 النقد بأن لم يذكر وزنا ولا تحليا ونحوه (لم تصح) الإجارة،
~~وتكون قرضا في ذمة القابض؛؛ لأن الإجارة تقتضي الانتفاع، والانتفاع المعتاد
~~بالدراهم والدنانير إنما هو بأعيانها فإذا أطلق الانتفاع حمل على المعتاد.
# (ولو أجره مكيلا أو موزونا أو فلوسا) ليعاير عليها، صحت كالنقد للوزن وإن
~~أطلق (لم تصح) الإجارة وعلى قياس ما سبق تكون قرضا.
# (ويجوز استئجار الشجرة ليجفف عليها الثياب أو) ل (بسطها) أي الثياب
~~(عليها) أي الشجرة (ليستظل بظلها) ؛؛ لأنه منفعة مباحة مقصودة يمكن
~~استيفاؤها مع بقاء العين فجاز استئجارها لها كالحبال والخشب والشجر
~~المقطوع.
# (و) يجوز استئجار (ما يبقى من الطيب) كالعنبر (والصندل وقطع الكافور
~~ونحوه) كمسك (للشم) مدة معينة ثم يرده؛ لأنها منفعة مباحة أشبهت استئجار
~~الثوب للبس، مع أنه لا ينفك من إخلاق.
# (ويصح استئجار ولده) لخدمته (ووالده لخدمته) كأجنبي.
# (ويكره) الاستئجار للخدمة (في والديه) وإن علوا، لما فيه من إذلال
~~الوالدين بالحبس على خدمة الولد.
# (ويصح استئجار امرأته لرضاع ولده) سواء كان (منها أو من غيرها، و) يصح
~~أيضا استئجارها على (حضانته، بائنا كانت) المرأة (أو في حباله) ؛؛ لأن كل
~~عقد يصح أن تعقده مع غير الزوج يصح أن تعقده مع الزوج كالبيع، و؛ لأن
~~منافعها من الرضاع والحضانة غير مستحقة للزوج، بدليل أنه لا يملك إجبارها
~~على حضانة ولدها ولا على إرضاعه ويجوز لها أن تأخذ عليها العوض من غيره
~~فجاز لها أخذه منه كثمن مالها، واستحقاقه لمنفعتها من جهة الاستمتاع لا
~~يمنع استحقاق منفعة سواها بعوض آخر.
# (ولا تصح إجارة العين إلا بشروط خمسة أحدها: أن يعقد على نفع العين) الذي
~~يستوفى (دون أجزائها فلا تصح إجارة الطعام للأكل، كما تقدم ولا) إجارة
~~(الشمع ليشعله) ولا الصابون ليغسل به (ولا) أن يستأجر (حيوانا ليأخذ لبنه
~~ولا) حيوانا ل (يرضعه ولده ونحوه) كقنه.
# (ولا) أن يستأجر حيوانا (ليأخذ صوفه وشعره ونحوه) كوبره أو ولده؛ لأن
~~مورد عقد الإجارة النفع والمقصود ههنا العين، وهي لا تملك ولا تستحق
~~بإجارة.
# وقال الشيخ تقي الدين: ms1827 تجوز إجارة حيوان لأخذ لبنه والمذهب لا يصح ذلك في
~~حيوان (إلا في الظئر) أي آدمية؛ لقوله تعالى {فإن أرضعن لكم فآتوهن أجورهن}
~~[الطلاق: 6] (
# PageV03P562
# والفرق بينها وبين البهائم: أنه يحصل منها عمل من وضع الثدي في فم
~~المرتضع ونحوه، بخلاف البهيمة وللضرورة.
# (ولا) يصح (استئجار شجرة ليأخذ ثمرها أو شيئا من عينها) كالحيوان لأخذ
~~لبنه.
# (ونقع البئر) في الدار والأرض ونحوها (يدخل تبعا للدار ونحوها) لا أصالة
~~قال في الانتصار: قال أصحابنا لو غار ماء دار مؤجرة فلا فسخ لعدم دخوله في
~~الإجارة.
# وفي الفصول: لا يستحق بالإجارة؛ لأنه إنما يملك بالحيازة.
# (قال ابن عقيل يجوز استئجار البئر ليستقي منه أياما معلومة، أو) يستقي
~~منها (دلاء معلومة؛ لأن هواء البئر وعمقها فيه نوع انتفاع بمرور الدلو فيه،
~~فأما الماء فيؤخذ على الإباحة انتهى) ؛ لأنه إنما يملك بالحيازة كما تقدم
~~قال في المغني: وهذا التعليل يقتضي أنه يجوز أن يستأجر منه بركته ليصطاد
~~منها السمك مدة معلومة انتهى وهو واضح إذا لم تعمل للسمك؛؛ لأن هواء البركة
~~وعمقها فيه نوع انتفاع بمرور آلة الصيد والسمك يؤخذ على الإباحة وأما إذا
~~عملت للسمك فإنه يملك بحصوله فيها كما يأتي في الصيد فلا تصح الإجارة لأخذه
~~لكن إن أجرها قبل حصول السمك بها لمن يصطاده منها مدة معلومة صح فإذا حصل
~~فيها فله صيده (ويدخل أيضا تبعا حبر ناسخ) وأقلامه في استئجار على نسخ
~~(وخيوط خياط) في استئجار على خياطة (وكحل كحال) في استئجار على كحل (ومرهم
~~طبيب) في استئجاره لمداواة مدة معلومة (وصبغ صباغ) في إجارة لصبغ (ونحوه)
~~كقلي قصار وقرظ دباغ، ولصاق لصاق، وماء عجان.
# (وسئل) الإمام (أحمد عن إجارة بيت الرحى الذي يديره الماء؟ فقال: الإجارة
~~على البيت والأحجار والحديد والخشب، فأما الماء فإنه يزيد وينقص وينضب) أي
~~يغور (ويذهب فلا يقع عليه إجارة) لعدم انضباطه.
# (ولا يجوز استئجار الفحل للضراب) «لنهيه - صلى الله عليه وسلم - عن عسب
~~الفحل» متفق عليه والعسب إعطاء الكراء على الضراب على أحد التفاسير و؛ ms1828 لأن
~~المقصود الماء وهو محرم لا قيمة له، فلم يجز أخذه العوض عنه كالميتة (فإن
~~احتاج) إنسان (إلى ذلك ولم يجد من يطرق له) دابته مجانا (جاز له) أي لرب
~~الدابة (أن يبذل الكراء) ؛؛ لأنه بذل لتحصيل منفعة مباحة تدعو الحاجة
~~إليها، فجاز (كشراء الأسير ورشوة الظالم ليدفع ظلمه ويحرم على المطرق) وهو
~~رب الفحل (أخذه) أي العوض للنهي السابق، (وإن أطرق إنسان فحله بغير إجارة
~~ولا شرط فأهديت له هدية أو أكرم بكرامة لذلك، فلا بأس) ؛؛ لأنه فعل معروفا
~~فجازت مجازاته (
# PageV03P563
# عليه قال في المغني والشرح: ونقل ابن القاسم لم يبلغنا أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أعطى شيئا كالحمام، فحمله القاضي على ظاهره وإنه مقتضى
~~النظر وحمله في المغني على الورع وهو ظاهر قال الشيخ تقي الدين: فلو أنزاه
~~على فرسه فنقص ضمن النقص، قاله في المبدع.
# الشرط (الثاني معرفة العين) المؤجرة (برؤية) إن كانت تنضبط بالصفات،
~~كالدار والحمام (أو صفة يحصل بها معرفته) أي المؤجر (كمبيع) ؛ لأن الغرض
~~يختلف وإن جرت الإجارة في الموصوفة في الذمة بلفظ سلم اعتبر قبض أجرة بمجلس
~~عقد وتأجيل نفع، فيجري السلم في المنافع كالأعيان، (فإن لم تحصل) المعرفة
~~(بها) أي الصفة بأن لم يذكر من صفاته ما يكفي في السلم (أو كانت) الصفة (لا
~~تأتي فيها) أي المؤجرة (كالدار والعقار) من بساتين ونخيل وأرض وعطفه على
~~الدار من عطف العام على الخاص (فتشترط مشاهدته وتحديده، ومشاهدة قدر
~~الحمام، ومعرفة مائه، و) معرفة (مصرفه) أي الماء (ومشاهدة الإيوان، ومطرح
~~الرماد، وموضع الزبل) وما روي من أن الإمام كره كراء الحمام؛؛ لأنه يدخله
~~من تنكشف عورته فيه، حمله ابن حامد على التنزيه، والعقد صحيح حكاه ابن
~~المنذر إجماعا حيث حدده، وذكر جميع آلته شهورا مسماة.
# الشرط (الثالث القدرة على التسليم) ؛ لأنها بيع لمنافع أشبهت بيع الأعيان
~~(فلا تصح إجارة) العبد (الآبق، و) لا الجمل (الشارد) وقياس البيع ولو من
~~قادر على تحصيلهما.
# (و) لا إجارة (المغصوب ممن لا يقدر على أخذه منه) أي ms1829 الغاصب؛ لأنه لا
~~يمكنه تسليم المعقود عليه، فلا تصح إجارته كبيعه وكذا الطير في الهواء.
# (ولا) تصح (إجارة مشاع مفرد لغير شريكه؛ لأنه) أي المؤجر (لا يقدر على
~~تسليمه) إلا بتسليم نصيب شريكه، ولا ولاية عليه، فلم يصح كالمغصوب.
# (وإن كانت) العين (لواحد فأجر) رب العين (نصفه) أي نصف المؤجر (صح؛؛ لأنه
~~يمكنه تسليمه) إذ العين كلها له، فيسلمها للمستأجر، ثم إن أجر النصف الآخر
~~للأول صح، وإن كان لغيره فوجهان (إلا أنه يؤجر الشريكان) المشترك (معا)
~~لواحد، فيصح لعدم المانع (أو) يؤجر أحدهما للآخر أو لغيره (بإذنه) أي
~~شريكه.
# (قاله في الفائق وهو مقتضى تعليلهم) بكونه لا يقدر على تسليمه؛ لأنه إذا
~~أذن له فقد قدر على التسليم وقد يمنع إذ لا يلزم من الإذن في الإجارة الإذن
~~في التسليم وأيضا الإذن ليس بلازم، فإذا أذن ثم رجع صح رجوعه، فلا يتأتى
~~التسليم ومقتضى التعليل أن العين لو كانت (
# PageV03P564
# لجمع فأجر أحدهم نصيبه لواحد منهم بغير إذن الباقين لم تصح قال في
~~الرعاية الكبرى: لا تصح إلا لشريكه بالباقي أو معه لثالث.
# (ولا) تصح إجارة (عين لاثنين فأكثر، وهي) أي العين (لواحد؛) ؛ لأنه يشبه
~~إجارة المشاع.
# (وعنه) أي الإمام بلى تصح إجارة المشاع لغير الشريك (اختاره جمع) منهم
~~أبو حفص وأبو الخطاب والحلواني وصاحب الفائق، وابن عبد الهادي قال في
~~التنقيح وهو أظهر، وعليه العمل، انتهى وعليه، فتصح إجارة العين لاثنين
~~فأكثر وهي لواحد.
# وإن أجر اثنان دارهما من واحد صفقة واحدة على أن نصيب أحدهما بعشرة
~~والآخر بعشرين صح.
# وإن أجر اثنان دارهما من رجل واحد ثم أقاله أحد صح، وبقي العقد في نصيب
~~الآخر ذكره القاضي ثم قال: ولا يمتنع أن نقول بفسخ العقد في الكل.
# الشرط (الرابع اشتمالها على المنفعة) المعقود عليها (فلا تصح إجارة بهيمة
~~زمنة للحمل) أو الركوب (ولا) إجارة (أخرس على تعليم منطوق، ولا) إجارة
~~(أعمى للحفظ) أي ليحفظ شيئا يحتاج إلى رؤية؛؛ لأن الإجارة عقد على المنفعة
~~ولا يمكن تسليم هذه المنفعة ms1830 من هذه العين.
# (ولا) تصح إجارة (كافر لعمل في الحرم) ؛؛ لأن المنع الشرعي كالحسي، (ولا)
~~إجارة (لقلع سن سليمة أو قطع يد سليمة) وكذا سائر الأعضاء.
# (ولا الحائض والنفساء على كنس المسجد في حالة لا تأمن فيها تلويثه) قلت:
~~وكذا من به نجاسة تتعدى، (ولا على تعليم الكافر القرآن) قلت: وينبغي مثله
~~التفسير والحديث وكتاب نحو يشتمل على آيات وأحاديث (ولا) إجارة (على تعليم
~~السحر والفحش والخناء) بكسر الخاء والمد (أو على تعليم التوراة والكتب
~~المنسوخة) قلت: أو العلوم المحرمة؛ لما مر من أن المنع الشرعي كالحسي.
# (ولا) تصح (إجارة أرض لا تنبت للزرع كما تقدم، ولا حمام لحمل كتب)
~~لتعذيبه قاله في الموجز وفيه احتمال قال في التبصرة: هو أولى.
# والشرط (الخامس: كون المنفعة مملوكة للمؤجر أو مأذونا له فيها) ؛؛ لأنها
~~بيع المنافع فاشترط فيها ذلك كالبيع فلو أجر ما لا يملكه ولا أذن له فيه لم
~~يصح كبيعه.
# (وتصح إجارة مستأجر) العين المؤجرة (لمن يقوم مقامه) في استيفاء النفع
~~(أو) لمن (دونه في الضرر) ؛؛ لأن المنفعة لما كانت مملوكة له، جاز له أن
~~يستوفيها بنفسه ونائبه.
# (ولا يجوز) للمستأجر أن يؤجرها (لمن هو أكثر ضررا منه) ؛ لأنه لا يستحقه،
~~(ولا) إجارتها (لمن يخالف ضرره ضرره) لما مر (ما لم يكن المأجور (
# PageV03P565
# حرا كبيرا) كان (أو صغيرا) خلافا للتنقيح، حيث قيد بالكبير (فإنه ليس
~~لمستأجر أن يؤجره) ؛ لأنه لا تثبت يد غيره عليه وإنما هو يسلم نفسه إن كان
~~كبيرا، (أو يسلمه وليه) إن كان صغيرا.
# (وتصح) إجارة العين المؤجرة (لغير مؤجرها و) تصح (لمؤجرها بمثل الأجرة،
~~و) ب (زيادة) على الأجرة التي استأجر بها؛ لأنه عقد يجوز برأس المال، فجاز
~~بزيادة (ولو لم يقبض) المستأجر (المأجور) سواء أجره لمؤجره أو غيره؛ لأن
~~قبض العين لا ينتقل به الضمان إليه فلم يقف جواز التصرف عليه بخلاف بيع
~~المكيل ونحوه قبل قبضه (ما لم تكن) إجارته لمؤجره بزيادة (حيلة) كعينة بأن
~~أجرها بأجرة حالة نقدا ثم أجرها بأكثر منه مؤجلا، ms1831 فلا يصح لما سبق في مسألة
~~العينة.
# (وليس للمؤجر) الأول (مطالبة المؤجر الثاني بالأجرة) ؛؛ لأن غريم الغريم
~~ليس بغريم قلت: إن غاب المستأجر الأول أو امتنع فللمؤجر رفع الأمر للحاكم
~~فيأخذ من المستأجر الثاني ويوفيه أجرته، أو من مال المستأجر الأول إن كان
~~وإن فضل شيء حفظه للمستأجر وإن بقي له شيء فمتى وجد له مال وفاه منه كما
~~يأتي في القضاء على الغائب.
# (وإذا تقبل) الأجير (عملا في ذمته بأجرة كخياطة أو غيرها فلا بأس أن
~~يقبله غيره بأقل منها) أي أجرته (ولو لم يعين فيه بشيء) من العمل؛ لأنه إذا
~~جاز أن يقبله بمثل الأجر الأول أو أكثر جاز بدونه كالبيع، وكإجارة العين.
# (ولمستعير إجارتها) أي العين المعارة (إن أذن له معير فيها) أي في
~~إجارتها؛ لأنه لو أذن له في بيعها لجاز فكذا في إجارتها و؛ لأن الحق له
~~فجاز بإذنه وقوله (مدة يعينها) متعلق بإجارتها؛ لأن الإجارة عقد لازم لا
~~يجوز إلا في مدة معينة، ثم إن عين له ربها مدة تقيد بها وإلا فكوكيل مطلق
~~يؤجر العرف كما يأتي (والأجرة لربها) دون المستعير لانفساخ العارية بورود
~~الإجارة عليها؛ لكون الإجارة أقوى للزومها.
# (ولا يضمن مستأجر) من مستعير ويأتي في العارية.
# (وتصح إجارة وقف؛) ؛ لأن منافعه مملوكة للموقوف عليه، فجاز له إجارتها
~~كالمستأجر (فإن مات المؤجر انفسخت) الإجارة (إن كان المؤجر الموقوف عليه
~~ناظرا بأصل الاستحقاق، وهو من يستحق النظر لكونه موقوفا عليه ولم يشرط
~~الواقف ناظرا، بناء على أن الموقوف عليه يكون له النظر إذا لم يشرط الواقف
~~ناظرا) وهو المذهب ووجه انفساخها إذن أن البطن الثاني يستحق العين بجميع
~~منافعها تلقيا من الواقف بانقراض الأول، بخلاف المطلق فإن الوارث يملكه من
~~جهة الموروث فلا يملك إلا (
# PageV03P566
# ما خلفه وحق المورث لم ينقطع عن ميراثه بالكلية، بل آثاره باقية فيه؛
~~لهذا تقضى منه ديونه وتنفذ وصاياه (وإن جعل له) أي للموقوف عليه (الواقف
~~النظر) بأن قال: النظر لزيد أو للأرشد، فالأرشد ونحوه (أو تكلم بكلام ms1832 يدل
~~عليه) أي على جعل النظر للموقوف عليه (فله النظر بالاستحقاق والشرط ولا
~~تبطل الإجارة بموته) ؛؛ لأن إيجاره هنا بطريق الولاية ومن يلي بعده إنما
~~يملك التصرف فيما لم يتصرف فيه الأول (فيرجع مستأجر) عجل الأجرة (على مؤجر
~~قابض) للأجرة (في تركته حيث قلنا: تنفسخ) الإجارة بموته كالمسألة الأولى؛؛
~~لأنه تبين عدم استحقاقه لها، فإن تعذر أخذها فظاهر كلامهم أنها تسقط قاله
~~في المبدع.
# (ومثله) أي مثل الموقوف عليه (مقطع) أرضا ارتفاقا إذا (أجر إقطاعه انتقل)
~~ما أجره (إلى غيره بإقطاع آخر) فتنفسخ الإجارة ويأخذ المنتقل إليه ما يقابل
~~زمن استحقاقه من مستأجر، ويرجع مستأجر على قابض.
# (وإن كان المؤجر) للوقف (الناظر العام) وهو الحاكم (أو من شرط له الواقف
~~النظر، وكان أجنبيا أو من أهل الوقف لم تنفسخ) الإجارة (بموته ولا بعزله)
~~في أثناء المدة أو قبلها، كما لو أجر سنة خمس في سنة أربع ومات، أو عزل قبل
~~دخول سنة خمس لما مر من أنه أجر بطريق الولاية ومن يلي النظر بعده إنما
~~يملك التصرف فيما لم يتصرف هو فيه و (كملكه المطلق) إذا أجره ثم مات، فإن
~~الإجارة لا تبطل بموته لما تقدم (والذي يتوجه أنه لا يجوز للموقوف عليهم أن
~~يستسلفوا الأجرة؛؛ لأنهم لم يملكوا المنفعة المستقبلة، ولا الإجارة عليها)
~~أي على المنفعة المستقبلة (فالتسلف لهم قبض ما لا يستحقونه بخلاف المالك
~~وعلى هذا فللبطن الثاني أن يطالب بالأجرة المستأجر الذي سلف المستحقين؛
~~لأنه لم يكن له التسليف، ولهم أن يطالبوا الناظر إن كان هو المسلف) ذكره في
~~الاختيارات (وكموت المستأجر) عطف على كملكه المطلق، أي وكما لا تبطل
~~الإجارة بموت مستأجر.
# (وإذا أجر الولي اليتيم) مدة (أو) أجر (ماله) مدة (أو) أجر (السيد العبد
~~مدة) معلومة (ثم بلغ الصبي ورشد وعتق العبد) قبل انقضاء مدة الإجارة (فإن
~~كان) الولي (يعلم بلوغ الصبي فيها) أي في المدة بأن أجره سنتين وهو ابن
~~أربع عشرة سنة (أو) كان السيد يعلم (عتق العبد) فيها (بأن كان) عتقه
~~(معلقا) ms1833 على شيء يوجد فيها (انفسخت) الإجارة (وقت عتقه) أي العبد.
# (و) وقت (بلوغه) أي اليتيم؛ لئلا يفضي إلى أن تصح على جميع منافعهما طول
~~عمرهما وإلى أن يتصرف كل (
# PageV03P567
# منهما في غير زمن ولايته على المأجور.
# (وإن لم يعلم) الولي بلوغ اليتيم في أثناء المدة ولم يعلم السيد عتقه في
~~أثنائها (لم تنفسخ) الإجارة؛؛ لأنه تصرف لازم يملكه المتصرف كما لو زوج
~~أمته ثم باعها أو أعتقها.
# (ولا تنفسخ) إجارة اليتيم أو ماله (بموت) الولي (المؤجر ولا عزله) ؛؛
~~لأنه تصرف وهو من أهل التصرف فيما الولاية عليه، فلم يبطل تصرفه، كما لو
~~مات ناظر الوقف أو عزل هو أو الحاكم (ولا يرجع العتيق على سيده بشيء من
~~الأجرة) التي قبضها سيده حين أجره وهو رقيق؛ لأنه ملكها بالعقد (لكن نفقته)
~~أي العتيق (في مدة باقي الإجارة على سيده) ؛ لأنه كالباقي في ملكه؛ لأنه لا
~~يملك عوض نفعه (إن لم تكن) نفقته (مشروطة على المستأجر) فإن شرطت عليه
~~لزمته.
# (ولو ورث المأجور) بأن مات مالكه وانتقل إلى ورثته (أو اشتري) المأجور
~~(أو اتهب) المأجور (أو وصى له) أي لإنسان (بالعين) المؤجرة (أو أخذ)
~~المأجور (صداقا) بأن تزوج مالكه عليه امرأة (أو أخذه الزوج عوضا عن خلع) أو
~~طلاق (أو) أخذ (صلحا أو غير ذلك) بأن جعل عوضا في عتق أو جعالة أو إجارة
~~ونحوها (فالإجارة بحالها) لا تبطل بذلك؛ لأنها عقد لازم، ويكون المأجور
~~ملكا للمنتقل إليه مسلوب الانتفاع إلى انقضاء المدة.
# (وتجوز إجارة الإقطاع) ؛ لأن المقطع يملك منفعته (كالوقف فلو أجره)
~~المقطع (ثم استحقت الأقطاع لآخر فالصحيح) أن الإجارة (تنفسخ) بانتقاله عنه
~~(كما تقدم) قريبا.
# (وإن كانت الأقطاع عشرا) قلت: أو خراجا، بأن أقطعه عشر الخارج من الأرض
~~أو خراجها دون الأرض (لم تصح إجارتها) ؛؛ لأنه لا يملك الأرض ولا منفعتها
~~(كتضمينه) أي كما أن تضمنه العشر والخراج بقدر معلوم باطل وتقدم في الزكاة.
# PageV03P568
### | [فصل إجارة العين تنقسم قسمين]
# فصل وإجارة العين تنقسم قسمين (أحدهما: أن تكون على مدة كإجارة ms1834 الدار
~~شهرا أو) إجارة (الأرض عاما) أو إجارة (الآدمي للخدمة أو للرعي) أو للنسخ
~~أو للخياطة ونحوها مدة معينة فعلم منه أن إجارة العين تارة تكون في الآدمي،
~~وتارة تكون في غيره من المنازل والدواب ونحوها وقد حكاه ابن المنذر إجماعا
~~(ويسمى الأجير فيها الأجير الخاص وهو) أي الأجير الخاص (من قدر نفعه
~~بالزمن) لاختصاص المستأجر بمنفعته في مدة الإجارة، لا يشاركه فيها غيره.
# (وإذا تمت الإجارة وكانت على مدة ملك المستأجر المنافع المعقود عليها
~~فيها) أي في مدة الإجارة لأنه مقتضى العقد (وتحدث) المنافع (على ملكه) أي
~~المستأجر سواء استوفاها أو تركها كالمبيع.
# (ويشترط أن تكون المدة معلومة) لأن المدة هي الضابطة للمعقود عليه
~~المعرفة له، فاشترط العلم بها كالمكيلات.
# ويشترط أيضا أن (يغلب على الظن بقاء العين فيها، وإن طالت) المدة لأن
~~المصحح له كون المستأجر يمكنه استيفاء المنفعة منها غالبا وظاهره: ولو ظن
~~عدم العاقد قال في الرعاية: ولا فرق بين الوقف والملك، بل الوقف أولى قاله
~~في المبدع وفيه نظر.
# (فإن قدر المدة بسنة مطلقة حمل على السنة الهلالية) لأنها المعهودة فإن
~~وصفها به كان تأكيدا.
# (وإن قال) سنة (عددية، أو) قال (سنة بالأيام ف) هي (ثلاثمائة وستون يوما،
~~لأن الشهر العددي ثلاثون يوما) والسنة اثنا عشر شهرا.
# (وإن قال سنة رومية، أو شمسية، أو فارسية، أو قبطية وهما يعلمانها جاز)
~~ذلك (وهي ثلاثمائة وخمسة وستون يوما وربع يوم) فإن الشهور
# PageV04P005
# الرومية: منها سبعة أحد وثلاثون يوما وأربعة وثلاثون يوما وواحد - ثمانية
~~وعشرون يوما، وهو شباط وزاده الحساب ربعا، وشهور القبط كلها ثلاثون ثلاثون
~~وزادوها خمسة وربعا، لتساوي سنتهم السنة الرومية.
# (وإن جهلا) أي المتعاقدان (ذلك) أي ما ذكر من السنين غير العربية (أو)
~~جهله (أحدهما لم يصح) العقد للجهل بمدة الإجارة.
# (ولا يشترط أن تلي المدة) أي مدة الإجارة (العقد، فلو أجره سنة خمس في
~~سنة أربع صح) العقد لأنها مدة يجوز العقد عليها مع غيرها، فجاز العقد عليها
~~مفردة كالتي تلي العقد (سواء كانت ms1835 العين) المؤجرة (مشغولة وقت العقد بإجارة
~~أو رهن، أو غيرهما إذا أمكن التسليم عند وجوبه، أو لم تكن مشغولة) لأنه
~~إنما يشترط القدرة على التسليم عند وجوبه كالسلم لا يشترط وجود القدرة عليه
~~حال العقد.
# (فلا تصح إجارة) أرض (مشغولة بغراس أو بناء للغير وغيرهما) إلا أن يأذن
~~مالك الغراس أو البناء، فينبغي القول بالصحة.
# وإذا كان الشاغل لا يدوم، كالزرع ونحوه، أو كان الشغل بما يمكن فصله عنه
~~كبيت فيه متاع أو مخزن فيه طعام ونحوه جازت إجارته لغيره وجها واحدا قاله
~~ابن عبد الهادي في جمع الجوامع.
# (تتمة) لو كانت مشغولة في أول المدة ثم خلت في أثنائها فقال ابن نصر
~~الله: يتوجه صحتها فيما خلت فيه من المدة بقسطه من الأجرة ويثبت الخيار،
~~بناء على تفريق الصفقة وكذا يتوجه فيما إذا تعذر تسليمها في أول المدة ثم
~~أمكن في أثنائها.
# (ولو آجره إلى ما يقع اسمه على شيئين كالعيد) عيد فطر وأضحى (وجمادى)
~~أولى وثانية (وربيع) أول وثان (لم يصح) العقد للجهالة (فلا بد من تعيين
~~العيد فطرا أو أضحى من هذه السنة أو من سنة كذا، وكذا جمادى) لا بد من
~~تعيينه، الأولى أو الثانية من هذه السنة أو سنة كذا.
# (و) كذا (نحوه) كربيع لا بد من تعيينه وتعيين سنته (وتقدم) ذلك (في
~~السلم) بأوضح من هذا (وإن علقها) أي الإجارة (بشهر مفرد كرجب، فلا بد أن
~~يبين من أي سنة) .
# (و) إن علقها (بيوم) ف (لا بد أن يعينه) من أي أسبوع دفعا للإبهام.
# (وليس لوكيل مطلق الإيجار مدة طويلة، بل العرف كسنتين ونحوهما) كثلاث
~~سنين قاله في شرح المنتهى.
# (قاله الشيخ) لأن المطلق يحمل على العرف (وإذا آجره في أثناء شهر مدة لا
~~تلي العقد فلا بد من ذكر ابتدائها كانتهائها) ليحصل العلم بها (وإن كانت)
~~المدة (تليه) أي العقد (لم يحتج إلى ذكره) أي الابتداء.
# (ويكون) ابتداؤها
# PageV04P006
# (من حين العقد وكذا إن أطلق، فقال: أجرتك شهرا أو سنة أو نحوهما) كأسبوع
~~فيصح، ms1836 ويكون ابتداؤها من حين العقد لقصة شعيب، وكمدة السلم اختاره في
~~المغني، ونصره في الشرح، والمذهب: لا يصح نص عليه لأنه مطلق فافتقر إلى
~~التعيين.
# (وإذا آجره سنة هلالية في أولها، عد) المستأجر (اثني عشر شهرا بالأهلة
~~سواء كان الشهر تاما أو ناقصا) لأن المسافة عينت ليستوفى منها المنفعة،
~~ويعلم قدرها بها فلم تتعين، كنوع المحمول والراكب قال في المغني: ويقوى
~~عندي أنه متى كان للمكري غرض في تلك الجهة المعينة لم يجز العدول إلى
~~غيرها، مثل أن يكري جماله إلى مكة ليحج معها، فلا يجوز أن يذهب بها إلى
~~غيرها،.
# ولو أكرى جماله جملة إلى بلد، لم يجز للمستأجر التفريق بينها، بالسفر
~~ببعضها إلى جهة وباقيها إلى جهة أخرى (وإن سلك) المستأجر (أبعد منه) أي من
~~المكان الذي استأجر (إليه) أو (سلك) أشق منه (ف) عليه المسمى و (أجرة المثل
~~للزائد) لتعديه به (ويأتي قريبا) .
# (وإن اكترى ظهرا) ليركبه (إلى بلد ركبه إلى مقره) من البلد (ولو لم يكن)
~~مقره (في أول عمارته) لأنه العرف قلت: إن دلت قرينة على ذلك، كمن معه أمتعة
~~ونحوها فواضح، وإلا فمحله إن لم يكن للدواب موقف معتاد
# PageV04P007
# كموقف بولاق ومصر القديمة ونحوهما.
# (و) تصح (إجارة بقر لحرث مكان) لأنها خلقت له وقد أخرجاه في الصحيحين
~~(أو) إجارتها ل (دياس زرع) لأنها منفعة مباحة مقصودة كالحرث.
# (أو استئجار آدمي) حر أو قن (ليدله على الطريق) لأن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - وأبا بكر استأجرا عبد الله بن الأريقط هاديا خريتا " وهو
~~الماهر بالهداية ليدلهما على الطريق إلى المدينة.
# (أو) استئجار (رحى لطحن قفزان معلومة) لأنه منفعة مقصودة.
# (ويشترط معرفة العمل وضبطه بما لا يختلف) لأن العمل إذا لم يكن معروفا
~~مضبوطا بما ذكر يكون مجهولا، فلا تصح الإجارة معه، لأن العمل هو المعقود
~~عليه، فاشترط معرفته وضبطه كالمبيع.
# (ولا تعرف الأرض التي يريد حرثها إلا بالمشاهدة) لاختلافها بالصلابة
~~والرخاوة.
# (وأما تقدير العمل فيجوز بأحد شيئين: إما بالمدة كيوم، وإما بمعرفة الأرض
~~كهذه القطعة، ms1837 أو) بقوله (تحرث من هنا إلى هنا، أو بالمساحة كجريب أو
~~جريبين، أو كذا ذراعا في كذا) ذراعا.
# (فإن قدره) أي الحرث (بالمدة فلا بد من معرفة البقر التي يعمل عليها) لأن
~~الغرض يختلف باختلافها.
# (ويجوز أن يستأجر البقر) مفردة ليتولى رب الأرض الحرث بها، وأن يستأجرها
~~مع صاحبها، (وأن يستأجرها) بآلتها وبدونها (أي بدون آلة) وكذا استئجار
~~البقر وغيرها لدياس الزرع، واستئجار غنم لتدوس له طينا (أو زرعا) معينا أو
~~موصوفا،.
# فإن قدره بالمدة فلا بد من معرفة الحيوان الذي يدوس به، لأن الغرض يختلف
~~بقوته وضعفه، وإن كان على عمل غير مقدر بمدة احتاج إلى معرفة جنس الحيوان،
~~لأن الغرض يختلف فمنه ما روثه طاهر، ومنه ما هو نجس، ولا يحتاج إلى معرفة
~~عينه.
# (وإن اكترى حيوانا لعمل لم يخلق له، كبقر للركوب، وإبل وحمر للحرث جاز)
~~لأنها منفعة مقصودة أمكن استيفاؤها من الحيوان، لم يرد الشرع بتحريمها،
~~فجاز كالتي خلقت له وقولها " إنما خلقت للحرث " أي معظم نفعها ولا يمنع ذلك
~~الانتفاع بها في شيء آخر.
# (وإن استأجر دابة لإدارة الرحى، اعتبر معرفة الحجر بمشاهدة أو صفة) لأن
~~الغرض يختلف بكبره وصغره.
# (و) اعتبر أيضا (تقدير العمل) إما بالمدة كيوم أو يومين، أو إناء الطعام،
~~كقفيز أو قفيزين (و) اعتبر أيضا (ذكر جنس المطحون إن كان) المطحون (يختلف)
~~بالسهولة وضدها لزوال الجهالة.
# (وإن اكتراها) أي الدابة (لإدارة دولاب، فلا بد من مشاهدته ومشاهدة
~~دلائه) لأنها تختلف (وتقدير ذلك بالزمن أو ملء
# PageV04P008
# الحوض، وكذلك إن اكتراها للسقي بالغرب) بفتح الغين وسكون الراء دلو كبير
~~معروف (فلا بد من معرفته) .
# (ويقدر) السقي (بالزمان) كيوم، وأسبوع (أو بعدد الغروب أو بملء بركة) و
~~(لا) يصح تقديره (بسقي أرض) لأنه لا ينضبط (وإن قدره) أي السقي (بشرب ماشية
~~جاز، لأن شربها يتقارب في الغالب ك) ما يجوز تقديره (ببل تراب معروف) لهما
~~لأنه معلوم بالعرف.
# (وإن استأجر دابة ليستقي عليها، فلا بد من معرفة الآلة التي يستقى فيها
~~من راوية، أو ms1838 قرب، أو جرار، إما بالرؤية أو بالصفة) لأنها تختلف (ويقدر
~~العمل بالزمان) كيوم وشهر (أو بالعدد، أو بملء شيء معين فإن قدره) أي العمل
~~(بعدد المرات، احتاج إلى معرفة المكان الذي يستقي منه، و) معرفة (المكان
~~الذي يذهب إليه) بالماء ليصبه فيه.
# (ومن اكترى زورقا) هو نوع من السفن (فزواه مع زورق له فغرقا ضمن لأنها
~~مخاطرة لاحتياجها إلى المساواة، ككفة الميزان، كما لو اكترى ثورا لاستقاء
~~ماء فجعله فدانا) أي قرنه بثور آخر (لاستقاء الماء فتلف ضمن) لأنها مخاطرة.
# (وكل موضع وقع) العقد على مدة، فلا بد من معرفة الظهر الذي يعمل عليه
~~لأنه يختلف في القوة والضعف، والغرض يختلف باختلافه (وإن وقع) العقد (على
~~عمل معين لم يحتج إلى ذلك) أي إلى معرفة الظهر الذي يعمل عليه، لأن القصد
~~والعمل وحيث ضبطا حصل المطلوب.
# (وإن استأجر رحى لطحن قفزان معلومة، احتاج إلى معرفة جنس المطحون) فيعينه
~~(برا، أو شعيرا، أو ذرة، أو غير ذلك لأن ذلك يختلف) وتقدم.
# (ويجوز استئجار كيال ووزان) وعداد، وذراع، ونقاد ونحوه (لعمل معلوم أو في
~~مدة معلومة) لأنه نفع مباح مقصود.
# (و) يجوز (استئجار رجل ليلازم غريما يستحق ملازمته) لأن الظاهر أنه بحق،
~~فإن الحاكم في الظاهر لا يحكم إلا بحق لكن قال الإمام، في رواية الفضل بن
~~زياد: غير هذا أعجب إلي قال في المغني: كرهه لأنه يئول إلى الخصومة، وفيه
~~تضييق على مسلم، ولا يأمن أن يكون ظالما فيساعده على ظلمه.
# (ويجوز) الاستئجار (لحفر الآبار والأنهار والقنا، ولا بد من معرفة الأرض
~~التي يحفر فيها) لأن الأرض تختلف بالصلابة وضدها (وإن قدره) أي الحفر
~~(بالعمل فلا بد من معرفة الموضع بالمشاهدة، لكونها) أي الأرض (تختلف
~~بالصلابة والسهولة، و) لا بد أيضا من (معرفة دور البئر وعمقها وآلتها إن
~~طواها) أي بناها (و) لا بد من معرفة طول النهر وعرضه وعمقه لأنه
# PageV04P009
# يختلف.
# (وإن حفر بئرا) استؤجر لحفرها (فعليه شيل ترابها منها) أي البئر لأنه لا
~~يمكنه الحفر إلا به فقد تضمنه ms1839 العقد (فإن تهور) فيهما (تراب من جانبهما أو
~~سقطت فيه) أي في المحفور من بئر أو نهر (بهيمة أو نحو ذلك) فانهال بها تراب
~~(لم يلزمه) أي الأجير (شيله) أي التراب (وكان) شيله (على صاحب البئر) إن
~~أراد تنظيفها لأنه سقط فيها من ملكه ولم يتضمن عقد الإجارة رفعه.
# (وإن وصل) الأجير في الحفر (إلى صخر أو جماد يمنع الحفر، لم يلزمه حفره
~~لأن ذلك) الصخر أو نحوه (مخالف لما شاهده من الأرض فإذا ظهر فيها) أي الأرض
~~(ما يخالف المشاهدة كان له) أي الأجير (الخيار في الفسخ) والإمضاء كخيار
~~العيب في المبيع (فإن فسخ) الأجير (كان له من الأجر بحصة ما عمل) لأن
~~المانع من الإتمام ليس من قبله (فيقسط الأجر) المسمى (على ما بقي) من
~~العمل.
# (و) على (ما عمل) الأجير (فيقال: كم أجر ما عمل؟ وكم أجر ما بقي؟ فيقسط
~~الأجر المسمى عليهما) فإذا فرضنا أن أجر ما عمل عشرة وما بقي خمسة عشر، فله
~~خمسان (ولا يجوز تقسيطه) أي الأجر (على عدد الأذرع لأن أعلى البئر يسهل نقل
~~التراب منه، وأسفله يشق ذلك) أي نقل التراب (فيه) هذا ما جزم به في المغني
~~والمبدع وغيرهما خلاف ما ذكره في أوائل الباب تبعا للرعاية.
# (وإن نبع منه) أي المحفور من بئر أو نهر (ما منعه) أي الأجير (من الحفر
~~فكالصخرة) له الفسخ، ويقسط المسمى على ما عمل وما بقي، ويأخذ بالقسط.
# (ويجوز استئجار ناسخ) ينسخ له كتب فقه أو حديث أو شعرا مباحا أو سجلات نص
~~عليه ولا بد من تقديره بالمدة أو العمل (فإن قدره بالعمل ذكر عدد الورق
~~وقدره وعدد السطور في كل ورقة وقدر الحواشي) وذكر (دقة القلم وغلظه فإن عرف
~~الخط بالمشاهدة جاز وإن أمكنه) ضبطه (بالصفة ذكره وإلا فلا بد من المشاهدة)
~~لأن الأجر يختلف باختلافه (ويصح تقدير الأجر بأجزاء الفروع وأجزاء الأصل)
~~المنقول منه.
# (وإن قاطعه على نسخ الأصل بأجر واحد جاز) لأنه عمل معلوم (فإن أخطأ
~~بالشيء اليسير) الذي جرت ms1840 العادة به (عفي عنه) لأن ذلك يمكن التحرز منه (وإن
~~كان كثيرا عرفا) بحيث يخرج عن العادة (فهو عيب يرد به قال ابن عقيل: ليس
~~له) أي الأجير للنسخ (محادثة غيره حالة النسخ ولا التشاغل بما يشغل سره
~~ويوجب غلطه، ولا لغيره تحديثه وشغله وكذلك الأعمال التي تختل بشغل السر
~~والقلب، كالقصارة والنساجة ونحوهما) لأن فيه إضرارا
# PageV04P010
# بالمستأجر.
# (ويجوز أن يستأجر سمسارا ليشتري له) أي للمستأجر (ثيابا) لأنه منفعة
~~مباحة، مباحة كالبناء (فإن عين العمل دون الزمان فجعل له من كل ألف درهم
~~شيئا معلوما صح) العقد.
# (وإن قال: كلما اشتريت ثوبا فلك درهم، وكانت الثياب معلومة أو مقدرة بثمن
~~جاز) وإلا فلا للجهالة.
# (ويجوز أن يستأجره ليبيع له ثيابا بعينها) لأنه نفع مباح تجوز النيابة
~~فيه وهو معلوم فجازت الإجارة عليه كشراء الثياب (ونحوه) أي نحو ما ذكر من
~~المنافع المباحة المقصودة المعلومة.
### | [فصل الإجارة عقد على منفعة في الذمة]
# الضرب الثاني (عقد على منفعة في الذمة في شيء معين أو موصوف مضبوط بصفات،
~~كالسلم فيشترط تقديرها بعمل أو مدة كخياطة ثوب وبناء دار وحمل إلى موضع
~~معين) ليحصل العلم بالمعقود عليه.
# (ويلزم) الأجير (الشروع فيه) أي فيما استؤجر (عقب العقد) لجواز مطالبته
~~به إذن.
# (فلو ترك) الأجير (ما يلزمه قال الشيخ بلا عذر فتلف) قال الشيخ بسببه
~~(ضمن) ما تلف بسببه (ولا يجوز أن يكون الأجير فيها إلا آدميا) لأنها متعلقة
~~بالذمة ولا ذمة لغير الآدمي (جائز التصرف) لأنها معاوضة لعمل في الذمة فلم
~~تجز من غير جائز التصرف.
# (ويسمى الأجير المشترك) لأنه يتقبل أعمالا لجماعة فتكون منفعته مشتركة
~~بينهم (وهو) أي الأجير المشترك (من قدر نفعه بالعمل) بخلاف الأجير الخاص
~~فنفعه مقدر بالزمن وتقدم.
# (ولا يصح الجمع بين تقدير المدة والعمل) وفي بعض النسخ على شيء (كقوله
~~استأجرتك لتخيط لي هذا الثوب في يوم) لأن الجمع بينهما يزيد الإجارة غررا
~~لا حاجة إليه لأنه قد يفرغ من العمل قبل انقضاء اليوم فإن استعمل في بقيته
~~فقد زاد ms1841 على ما وقع عليه العقد وإن لم يعمل كان تاركا للعمل في بعضه فهذا
~~غرر أمكن التحرز منه ولم يوجد مثله في محل الوفاق، فلم يجز العقد معه.
# (ويصح) الجمع بين تقدير المدة والعمل (جعالة) لأنه يغتفر فيها ما لا
~~يغتفر في الإجارة فإذا تم العمل قبل انقضاء المدة لم يلزمه العمل في
~~بقيتها، كقضاء الدين قبل أجله.
# وإن مضت المدة قبل العمل فإن اختار إمضاء العقد طالبه بالعمل فقط،
~~كالمسلم إذا صبر عند التعذر وإن فسخ قبل العمل سقط الأجر والعمل وإن كان
~~بعد عمل بعضه فإن كان
# PageV04P011
# الفسخ من الجاعل فللعامل أجر مثله، وإن كان من العامل فلا شيء له هذا
~~مقتضى كلامهم لكن لم أره صريحا.
# (ويحرم ولا تصح إجارة على عمل يختص فاعله أن يكون من أهل القربة وهو
~~المسلم ولا يقع) ذلك العمل (إلا قربة لفاعله كالحج أي النيابة فيه) أي في
~~الحج.
# (والعمرة والأذان ونحوها كإقامة وإمامة صلاة، وتعليم قرآن وفقه حديث وكذا
~~القضاء قاله ابن حمدان) لما روى عبادة قال: «علمت ناسا من أهل الصفة القرآن
~~فأهدى لي رجل منهم قوسا فذكرت ذلك للنبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: إن
~~سرك أن يقلدك الله قوسا من نار فاقبلها» رواه أبو داود بمعناه وعن أبي بن
~~كعب «أنه علم رجلا سورة من القرآن فأهدى له خميصة أو ثوبا فذكر ذلك للنبي -
~~صلى الله عليه وسلم - فقال: إنك لو لبستها ألبسك الله مكانها ثوبا من نار»
~~رواه الأثرم ولأن من شرط هذه الأفعال كونها قربة إلى الله تعالى فلم يجز
~~أخذ الأجرة، كما لو استأجر قوما يصلون خلفه.
# (ويصح أخذ جعالة على ذلك ك) ما يجوز (أخذه) عليه (بلا شرط وكذا) حكم
~~(رقية) لحديث أبي سعيد الخدري وأما حديث القوس والخميصة فقضيتان في عين
~~فيحتمل أن النبي - صلى الله عليه وسلم - علم أنهما فعلا ذلك خالصا فكره أخذ
~~العوض عنه من غير الله تعالى ويحتمل غير ذلك قاله في المغني على أن
~~أحاديثهما لا تقاوم ms1842 حديث أبي سعيد، ففي إسنادهما مقال.
# (وله أخذ رزق على ما يتعدى نفعه) كالقضاء والفتيا والأذان والإمامة،
~~وتعليم القرآن والفقه والحديث ونحوها (ك) ما يجوز أخذ (الوقف على من يقوم
~~بهذه المصالح) المتعدي نفعها لأنه ليس بعوض، بل القصد به الإعانة على
~~الطاعة، ولا يخرجه ذلك عن كونه قربة ولا يقدح في الإخلاص لأنه لو قدح ما
~~استحقت الغنائم (بخلاف الأجر) فيمتنع أخذه على ذلك لما تقدم.
# (وليس له أخذ رزق، و) لا (جعل، و) لا (أجر على ما لا يتعدى) نفعه (كصوم
~~وصلاة خلفه) بأن أعطى لمن يصلي مأموما معه جعلا أو أجرة أو رزقا (وصلاته
~~لنفسه وحجه عن نفسه، وأداء زكاة نفسه ونحوه) كاعتكافه وطوافه عن نفسه لأن
~~الأجر عوض الانتفاع ولم يحصل لغيره ههنا انتفاع فأشبه إجارة الأعيان التي
~~لا نفع فيها (ولا) يصح (أن يصلي عنه) وفي نسخ عن (غيره فرضا ولا نافلة في
~~حياته، ولا في مماته) لأن الصلاة عبادة بدنية محضة فلا تدخلها النيابة
~~بخلاف الحج، وتقدم أن ركعتي
# PageV04P012
# الطواف تدخل تبعا، وتقدم في آخر الصوم من مات وعليه نذر صلاة ونحوه ولا
~~يعارض هذا ما تقدم في أواخر الجنائز: كل قربة فعلها مسلم وجعل ثوابها لحي
~~أو لميت نفعه لأن الصلاة ونحوها ليست واقعة عن الغير، بل للفاعل وثوابها
~~للمفعول عنه على ما تقدم.
# (فإذا وصى بدراهم لمن يصلي عنه تصدق بها عنه) أي الميت (لأهل الصدقة)
~~تحصيلا لغرضه في الجملة.
# (وتجوز الإجارة على ذبح الأضحية والهدي، كتفرقة الصدقة ولحم الأضحية)
~~ولحم الهدي لأن ذلك عمل لا يختص فاعله أن يكون من أهل القربة لصحته من
~~الذمي.
# (وتصح) الإجارة (على تعليم الخط والحساب والشعر المباح وشبهه) لأنه تارة
~~يقع قربة وتارة يقع غير قربة فلم يمنع الاستئجار لفعله، كغرس الأشجار وبناء
~~البيوت.
# (فإن نسيه) أي ما تعلمه من شعر وحساب ونحوه (في المجلس أعاد تعليمه) لأنه
~~مقتضى العرف (وإلا) بأن نسيه بعد المجلس (فلا) يلزمه إعادته لأنه ليس مقتضى
~~العقد.
# (وتصح) الإجارة (على ms1843 بناء المساجد وكنسها وإسراج قناديلها، وفتح أبوابها
~~ونحوه) كتجميرها (وعلى بناء القناطر ونحوها) كالربط والمدارس والخوانك لما
~~تقدم.
# (وإن استأجره ليحجمه صح ك) ما لو استأجره ل (فصد) لما روى ابن عباس قال
~~«احتجم النبي - صلى الله عليه وسلم - وأعطى الحجام أجره ولو علمه حراما لم
~~يعطه» متفق عليه ولأنها منفعة مباحة لا يختص فاعلها أن يكون من أهل القربة
~~فجاز الاستئجار عليها كالبناء ولأن بالناس حاجة إليها ولا يجد كل أحد
~~متبرعا بها، فجاز الاستئجار عليها كالرضاع (ويكره للحر أكل أجرته ك) ما
~~يكره للحر (أخذ) أي أكل (ما أعطاه) المحتجم (بلا شرط) ويطعمه الرقيق
~~والبهائم لقوله - صلى الله عليه وسلم - «كسب الحجام خبيث» متفق عليه وقال:
~~«أطعمه ناضحك ورقيقك» رواه الترمذي وحسنه، فدل على إباحته إذ غير جائز أن
~~يطعم رقيقه ما يحرم أكله فإن الرقيق آدمي يمنع مما يمنع منه الحر ولا يلزم
~~من تسميته خبيثا التحريم فإنه - صلى الله عليه وسلم - قد سمى البصل والثوم
~~خبيثين مع إباحتهما وخص الحر بذلك تنزيها له.
# (ويصح استئجاره لحلق الشعر) المطلوب أو المباح أخذه (و) ل (تقصيره ولختان
~~وقطع شيء من جسده للحاجة إليه) أي إلى قطعه لنحو أكله، لأن ذلك منفعة مباحة
~~مقصودة ولا يكره أكل أجرته وقوله - صلى الله عليه وسلم - «كسب الحجام خبيث»
~~يعني بالحجامة كما نهى عن مهر البغي، وكما لو كسب
# PageV04P013
# بصناعة أخرى.
# (ومع عدمها) أي عدم الحاجة إلى قطع شيء من جسده (يحرم) القطع (ولا يصح)
~~الاستئجار له، لما تقدم أن المنع الشرعي كالحسي قلت ومثله حلق اللحية فلا
~~يصح الاستئجار له.
# (ويصح أن يستأجر) الأرمد (كحالا ليكحل عينيه) لأنه عمل جائز يمكن تسليمه
~~(ويقدر ذلك بالمدة) دون البرء لأنه غير معلوم (ويحتاج إلى بيان عدد ما
~~يكحله كل يوم) فيقول (مرة أو مرتين، فإن كحله في المدة فلم يبرأ استحق
~~الأجرة) لأنه وفى بالعمل.
# (وإن برئ) الأرمد (في أثنائها) أي المدة (انفسخت الإجارة فيما بقي) من
~~مدة الإجارة لتعذر استيفاء المعقود عليه ms1844 (وكذا لو مات) الأرمد في أثناء
~~المدة انفسخت الإجارة فيما بقي لما مر، ويستحق من الأجرة بالقسط.
# (فإن امتنع المريض من ذلك) أي من إتمام الكحل (مع بقاء المرض استحق
~~الطبيب الأجرة بمضي المدة) لأن الإجارة عقد لازم وقد بذل الأجير ما عليه
~~(فإن قدرها) أي المدة (بالبرء لم يصح) ذلك (إجارة ولا جعالة) لأنه مجهول لا
~~ينضبط (ويأتي) أيضا (في الجعالة) .
# ، (ويصح أن يستأجر) المريض (طبيبا لمداواته والكلام فيه كالكلام في
~~الكحال) .
# (إلا أنه لا يصح اشتراط الدواء على الطبيب) بخلاف الكحل، يصح اشتراطه على
~~الكحال، ويدخل تبعا للحاجة إليه، وجري العادة به في الكحيل دون الدواء.
# ويملك الأجرة ولو أخطأ في تطبيبه ذكره ابن عبد الهادي في جمع الجوامع
~~قال: ويلزمه ما العادة أن يباشره من وصف الأدوية وتركيبها وعملها فإن لم
~~يكن، عادته تركيبها لم يلزمه، ويلزمه أيضا ما يحتاج إليه من حقنة وفصد
~~ونحوهما إن شرط عليه أو جرت العادة أن يباشره وإلا فلا.
# (ويصح أن يستأجر من يقلع له ضرسه) عند الحاجة إلى قلعه (فإن أخطأ فقلع
~~غير ما أمر بقلعه ضمنه) لأنه جناية ولا فرق في ضمانها بين العمد والخطأ إلا
~~في القصاص وعدمه (وإن برئ الضرس قبل قلعه انفسخت الإجارة) لأن قلعه لا يجوز
~~(ويقبل قوله) أي المريض (في برئه) أي الضرس لأنه أدرى به.
# (وإن لم يبرأ) الضرس (لكن امتنع المستأجر من قلعه لم يجبر) على قلعه لأنه
~~إتلاف جزء من الآدمي محرم في الأصل، وإنما أبيح إذا صار بقاؤه ضررا، وذلك
~~مفوض إلى كل إنسان في نفسه إذا كان أهلا لذلك وصاحب الضرس أعلم بمضرته
~~ونفعه وقدر ألمه.
# PageV04P014
### | [فصل يعتبر كون المنفعة المعقود عليها للمستأجر]
# فصل ويعتبر كون المنفعة المعقود عليها (للمستأجر فلو اكترى دابة لركوب
~~المؤجر لم يصح) العقد، لئلا يلزم تحصيل الحاصل، لأن المنفعة ملك للمؤجر قبل
~~العقد عليها فلو صح استئجارها له لزم تمليكه ما هو في ملكه وإذا استأجر
~~لنفسه كان له إعارتها للمؤجر كغيره.
# (وللمستأجر استيفاء ms1845 المنفعة بنفسه وبمثله بإعارة أو غيرها) لأنه ملك
~~المنفعة بالعقد، فكان له التسلط على استيفائها بنفسه ونائبه (ولو شرط عليه)
~~أي المستأجر (استيفاءها) أي المنفعة (بنفسه فسد الشرط ولم يلزم الوفاء به)
~~لأنه شرط ينافي مقتضى العقد، إذ مقتضاه الملك ومن ملك شيئا استوفاه بنفسه
~~وبنائبه.
# (ويعتبر كون راكب مثله) أي المستأجر أو دونه (في طول وقصر وغيرهما) كسمن
~~وهزال لأن العقد اقتضى استيفاء المنفعة المقدرة بذلك الراكب، لا بأطول أو
~~أثقل منه ولأنه أكثر مما عقد عليه.
# و (لا) تعتبر مماثلته (في معرفة ركوب) لأن التفاوت فيه يسير (ومثله) أي
~~مثل شرط استيفاء المنفعة بنفسه في الفساد.
# (شرط زرع بر فقط) فلا يلزم الوفاء به وله زرع ما هو مثله ضررا أو أقل، لا
~~أكثر.
# (ولا يضمنها مستعير منه) أي المستأجر (إن تلفت من غير تفريط) لأنه قام
~~مقام المستأجر في الاستيفاء، فكان حكمه كالمستأجر في عدم الضمان لأن يده
~~كيده (ويأتي) ذلك في العارية أيضا.
# (ولا يجوز) للمستأجر ولا نائبه (استيفاء) المنفعة (بما هو أكثر ضررا ولا
~~بما يخالف ضرره) أي المستوفى (ضرره) أي المعقود عليه (وله أن يستوفي
~~المنفعة ومثلها وما دونها في الضرر من جنسها) أي جنس المنفعة المعقود عليها
~~لا من غير الجنس لأنه لم يملكه.
# (وإذا اكترى لزرع الحنطة فله زرع الشعير ونحوه) كالباقلا والعدس ونحوه،
~~مما هو مثل البر في الضرر أو دونه (وليس له زرع الدخن والذرة ونحوهما) كقطن
~~وقصب، لأن ذلك أكثر ضررا من البر.
# (ولا يملك الغرس ولا البناء) في الأرض التي استأجرها للزرع لأنهما أكثر
~~ضررا منه.
# (وإن اكتراها لأحدهما لم يملك الآخر) أي إذا اكترى الأرض للغرس لم يملك
~~البناء، أو استأجرها للبناء لم يملك الغرس، لأن ضرر كل واحد منهما يخالف
~~ضرر الآخر لأن الغرس يضر بباطن الأرض، والبناء يضر بظاهرها.
# (وإن اكتراها للغرس) ملك الزرع،
# PageV04P015
# لأن ضرره أقل من ضرر الغرس، وهو من جنسه (أو) اكتراها لأجل (البناء) ملك
~~الزرع كما لو استأجرها للغرس قدمه في ms1846 الرعاية الكبرى.
# وقال في المغني وشرح المنتهى: وإن اكتراها للبناء لم يكن له الزرع وإن
~~كان أخف ضررا لأنه ليس من جنسه.
# (أو) اكتراها (لهما) أي للغرس والبناء ملك الزرع لأنه أخف ضررا.
# (ولا تخلو الأرض من قسمين أحدهما: أن يكون لها ماء دائم إما من نهر لم
~~تجر العادة بانقطاعه) كالأراضي التي تشرب من النيل والفرات ونحوهما (أو)
~~لها ماء (لا ينقطع إلا مدة لا تؤثر في الزرع) ، أو تشرب (من عين تنبع أو
~~بركة من مياه الأمطار يجتمع فيها الماء ثم تسقى به، أو) تشرب (من بئر) تقوم
~~بكفايتها، أو ما يشرب بعروقه لنداوة الأرض وقرب الماء الذي تحت الأرض، فهذا
~~كله دائم، ويصح استئجاره أي هذا القسم من الأرض (للغراس والزرع) قال في
~~المغني: بغير خلاف علمناه: (وكذلك التي تشرب من مياه الأمطار، وتكتفي
~~بالمعتاد منه) لأن حصوله معتاد، والظاهر وجوده.
# القسم (الثاني: أن لا يكون لها ماء دائم، وهي نوعان أحدهما ما يشرب من
~~زيادة معتادة تأتي وقت الحاجة، كأرض مصر الشاربة من زيادة النيل وما يشرب
~~من زيادة الفرات وأشباهه، وأرض البصرة الشاربة من المد والجزر) قال في
~~مختصر الصحاح: الجزر ضد المد، وهو رجوع الماء إلى خلف.
# (وأرض دمشق الشاربة من زيادة بردى) بفتحات (وما يشرب من الأودية الجارية
~~من ماء المطر) المعتاد (فهذه تصح إجارتها قبل وجود الماء الذي تسقى به) لأن
~~حصوله معتاد، والظاهر وجوده ولأن ظن القدرة على التسليم في وقته كاف في صحة
~~العقد، كالسلم في الفاكهة إلى أوانها.
# (النوع الثاني: أن يكون مجيء الماء) إليها (نادرا أو غير ظاهر كالأرض
~~التي لا يكفيها إلا المطر الشديد الكثير الذي يندر وجوده أو يكون شربها من
~~فيض واد مجيئه نادر، أو) يكون شربها (من زيادة) غير معتادة بل (نادرة في
~~نهر) أو غير غالبة، قاله في المغني من نيل أو غيره (فهذه إن أجرها بعد وجود
~~ما يسقيها به صح) العقد لأنها مشتملة على النفع المقصود منها.
# (و) إن أجرها (قبله) ms1847 أي قبل وجود ما يسقيها للزرع أو الغرس (لا يصح)
~~العقد لأن الأرض لا تنبت الزرع أو الغرس بلا ماء وحصوله غير معلوم ولا
~~مظنون، فأشبهت السبخة إذا أجرت للزرع.
# (وإن اكتراها على أنها لا ماء لها صح لأنه يتمكن بالانتفاع منها بالنزول
~~فيها وغير ذلك)
# PageV04P016
# كوضع رحله وجمع الحطب قلت: وهذا معنى استئجار الأرض مقيلا ومراحا.
# وقال الشيخ تقي الدين وما لم يرو من الأرض فلا أجرة له اتفاقا: وإن قال
~~في الإجارة: مقيلا ومراحا وأطلق لأنه لا يرد عليه عقد كالبرية.
# (وإن حصل لها ماء قبل) فوات زمن (زرعها فله زرعها) لأنه من منافعها
~~الممكن استيفاؤها.
# (وليس له أن يبني ولا يغرس) فيها لأن ذلك يراد للتأبيد.
# وتقدير الإجارة بمدة يقتضي تفريغها عند انقضائها بخلاف ما إذا صرح
~~بالغراس والبناء فإن تصريحه صرف التقدير عن مقتضاه، وكذا لو أطلق مع علمه
~~بحالها، لا إن ظن إمكان تحصيله.
# (وإن اكترى دابة للركوب أو الحمل لم يملك الآخر) لأن ضرر كل منهما مخالف
~~لضرر الآخر لأن الراكب يعين الظهر بحركته، لكن يقعد في موضع واحد فيشتد على
~~الظهر والمتاع يتفرق على جنبيه، لكن لا حركة له يعين بها الظهر.
# (وإن اكتراها ليركبها عريا لم يجز أن يركبها بسرج) لأنه زيادة عما عقد
~~عليه.
# (وإن اكتراها ليركبها بسرج فليس له ركوبها عريا) لأنه يحمي ظهرها فربما
~~أفسده.
# (و) إن استأجرها ليركبها بسرج (لا) يركبها بسرج أثقل منه لأنه زيادة عن
~~المعقود عليه.
# (ولا أن يركب الحمار بسرج برذون إن كان أثقل من سرجه أو أضر) لما تقدم
~~(لا إن كان أخف أو أقل ضررا) من سرجه وكان الصواب أن يقول: أخف وأقل ضررا
~~كما في المغني، إذ أحدهما ليس بكاف.
# (وإن اكتراها لحمل الحديد أو القطن لم يملك حمل الآخر) لاختلاف ضررهما
~~لأن القطن يتجافى، وتهب فيه الريح فيتعب الظهر، والحديد يجتمع في موضع واحد
~~فيثقل عليه.
# (وإن آجره مكانا ليطرح فيه إردب قمح فطرح فيه إردبين فإن كان الطرح على ms1848
~~الأرض فلا شيء له) للزائد لأن ذلك لا يضر بالأرض (وإن كان) الطرح (على غرفة
~~ونحوها لزمه أجرة المثل للزائد) لتعديه به.
# (وإن اكتراه ليطرح فيه ألف رطل قطن فطرح فيه ألف رطل حديد لزمه أجرة
~~المثل) مقتضى التحقيق: أن يقال لزمه المسمى مع تفاوت أجرة المثل، كما يدل
~~عليه كلامه في المغني والمبدع، ولما يأتي في قوله وإن خالف (في شيء مما
~~تقدم إلخ) .
# وإن آجره الأرض ليزرعها أو يغرسها لم يصح لأنه لم يعين أحدهما،.
# وإن اكتراها للزرع مطلقا (صح) أو قال: لتزرعها ما شئت وتغرسها ما شئت صح
~~(العقد وتقدم) وله أن يزرعها كلها ما شاء، وأن يغرسها كلها ما شاء قلت:
~~(وأن يزرع) البعض ويغرس الباقي، وإن أطلق وتصلح لزرع
# PageV04P017
# وغيره، صح في الأصح.
# (و) إن أطلق وتصلح للجميع أو (قال: لتنتفع بها ما شئت، فله الزرع والغراس
~~والبناء كيف شاء) قاله الشيخ تقي الدين، ولا يعارضه ما سبق في الأرض التي
~~لا ماء لها لأنه لم ينص في العقد على الانتفاع كيف شئت، لكن يرد على ما إذا
~~أطلق إلا أن يحمل ما تقدم على دلالة القرينة.
# (وإن خالف في شيء مما تقدم) بأن استأجرها لشيء وخالف (ففعل ما ليس له
~~فعله) بأن استأجرها للزرع فغرس ونحوه، لزمه المسمى مع تفاوت أجر المثل،
~~فيقال فيمن اكترى أرضا لزرع حنطة فزرعها قطنا كم تساوي أجرتها مع الحنطة؟
~~فيقال، مثلا: عشرة، ومع القطن؟ فيقال: مثلا خمسة عشر، فيأخذ ربها مع المسمى
~~الخمسة نص عليه في رواية عبد الله لأنه لما عين الحنطة لم تتعين.
# فإذا زرع ما هو أكثر ضررا فقد استوفى المنفعة وزيادة عليها، فكان على
~~المستأجر المسمى للمنفعة وأجرة المثل للتفاوت.
# (أو سلك) المستأجر (طريقا أشق مما عينها، لزمه المسمى) في العقد (مع
~~تفاوت أجر المثل) كما تقدم.
# (ولا فيما إذا اكترى) ظهرا (لحمل حديد فحمل) عليه (قطنا وعكسه فإنه يلزم
~~أجرة المثل) لأن ضرر أحدهما مخالف لضرر الآخر، فلم يتحقق كون المحمول
~~مشتملا على ms1849 المستحق بعقد الإجارة وزيادة عليه بخلاف ما قبلها من المسائل،
~~قاله في المغني وجزم في التنقيح، وتبعه في المنتهى بأنه يلزمه المسمى مع
~~تفاوت أجر المثل من غير استثناء.
# (وإن اكتراها لحمولة شيء فزاد عليه) لزمه المسمى مع أجرة المثل للزائد.
# (ولو) استأجرها (لركوبه وحده فأردف غيره) لزمه المسمى وأجرة المثل
~~للرديف.
# (أو) استأجر ليركب أو يحمل (إلى موضع فجاوزه فعليه المسمى وأجرة المثل
~~للزائد) لأنه متعد به.
# (وإن تلفت الدابة) المؤجرة، وقد خالف المستأجر ففعل ما لا يجوز له (ضمن
~~قيمتها) كلها لتعديه (سواء تلفت في الزيادة، أو) تلفت (بعد ردها إلى
~~المسافة) لأن يده صارت ضامنة بمجاوزة المكان فلا يزول الضمان عنها إلا بإذن
~~جديد ولم يوجد (ولو كانت) الدابة تلفت (في يد صاحبها) بأن كان معها ولم يرض
~~بحمل الزائد على ما وقع عليه العقد ولا بمجاوزة المكان (ولو كانت بعد ردها
~~إلى المسافة) لأن يده صارت ضامنة بمجاوزة المكان المعين في العقد لأن اليد
~~للراكب وذي الحمل، وسكوت ربها لا يدل على رضاه، كما لو بيع متاعه وهو ساكت،
~~فإنه لا يمنعه الطلب به.
# (إلا أن يكون له) أي للمستأجر (عليها) أي المؤجرة (شيء وتتلف في يد
~~صاحبها بسبب غير
# PageV04P018
# حاصل من الزيادة) بأن افترسها سبع، أو سقطت منه في هوة، أو جرحها إنسان
~~فماتت فإنه لا ضمان على المكتري لأنها لم تتلف في يد عادية.
# (وإن كان) التلف (بسببها) أي الزيادة (كتعبها من الحمل) الذي زاد فيه أ
~~(والسير) الذي تجاوز فيه المسافة (فيضمن) المستأجر لأنها تلفت بسبب حاصل من
~~تعديه (كتلفها تحت الحمل) الزائد (والراكب) المتعدي.
# (وكمن ألقى حجرا في سفينة موقورة فغرقها) الحجر فإنه يضمن قيمتها وما
~~فيها جميعه.
# (فإن اكترى) إنسان (لحمل قفيزين، فحملهما فوجدهما ثلاثة فإن كان المكتري
~~تولى الكيل ولم يعلم المكري بذلك) أي بأنها ثلاثة (فكمن اكترى لحمولة شيء
~~فزاد عليه) يلزمه المسمى وأجرة المثل للقفيز الزائد (وإن كان المكري) أي
~~الأجير (تولى كيله، و) تولى (تعبئته ولم يعلم ms1850 المكتري) أو علم ولم يأذن
~~(فلا أجر له في حمل الزائد) لتعديه بحمله.
# (وإن تلفت دابته فلا ضمان) على المستأجر (لها) لأن تلفها بتعدي مالكها
~~(وحكمه في ضمان الطعام) إذا تلف (حكم من غصب طعام غيره) فتلف يضمنه بمثله
~~(وإن تولى ذلك) أي الكيل والتعبئة (أجنبي ولم يعلما) أي المستأجر والأجير،
~~أو علما ولم يأذنا (فهو متعد عليهما، عليه لصاحب الدابة الأجر، ويتعلق به
~~ضمانها) إن تلفت.
# (وعليه لصاحب الطعام ضمان) مثل (طعامه) إن تلف (وسواء كاله) أي الطعام
~~(أحدهما ووضعه الآخر على ظهر الدابة، أو كان الذي كاله وعبأه وضعه على ظهر
~~الدابة) أي فالحكم منوط بالكايل لأن التدليس منه لا ممن وضعه على ظهر
~~الدابة.
### | [فصل ما يلزم المؤجر مع إطلاق عقد الإجارة]
# فصل ويلزم المؤجر مع الإطلاق أي إطلاق عقد الإجارة (كل ما يتمكن به)
~~المستأجر (من النفع مما جرت به عادة وعرف) عبارة المنتهى أو عرف (من آلات
~~وفعل) بيان لما (كزمام مركوب) وهو الذي يقود به، (ولجامه، ورحله، وقتبه،
~~وحزامه، وثفره وهو الحياصة والبرة التي في أنف البعير إن كانت العادة جارية
~~بها، وسرجه وإكافه) وهو البرذعة.
# (و) ك (شد ذلك) أي ما ذكر من الأشياء السابقة (عليه) أي على المركوب
# PageV04P019
# (وتوطئة، وشد الأحمال، و) شد (المحامل) التي يركب فيها (الرفع والحط) لأن
~~هذا هو العرف وبه يتمكن من المركوب (وقائد وسائق، ولزوم البعير لينزل)
~~الراكب (لصلاة الفرض) ولو فرض كفاية، (لا) لينزل (لسنة راتبة) لأنها تصح
~~على الراحلة بخلاف الفرض.
# (و) لا ل (أكل وشرب) لأنه يمكن فعلهما على الراحلة بلا مشقة (ويلزمه) أي
~~المؤجر (حبسه) أي البعير (له) أي للمستأجر (لينزل لقضاء حاجة الإنسان) وهي
~~البول والغائط.
# (و) يلزمه أيضا حبسه له لينزل لأجل (الطهارة، ويدع البعير واقفا حتى يفعل
~~ذلك) أي يقضي حاجته ويتطهر ويصلي الفرض لأنه لا يمكنه فعل شيء من ذلك على
~~ظهر الدابة، ولا بد له منه بخلاف نحو أكل وشرب مما يمكنه راكبا.
# (فإن أراد المكتري إتمام الصلاة ms1851 فطالبه الجمال بقصرها لم يلزمه) أي القصر
~~لأنه رخصة (بل تكون) الصلاة (خفيفة في تمام) جمعا بين الفرضين.
# (ويلزمه) أي المؤجر (تبريكه) أي البعير (لشيخ ضعيف وامرأة، وسمين،
~~ونحوهم) ممن يعجز عن الركوب والنزول والبعير واقف (لركوبهم ونزولهم) لأنه
~~المعتاد لهم.
# (و) يلزمه أيضا تبريكه لمن عجز عن الركوب والنزول (لمرض ولو طارئا) على
~~الإجارة، لأن العقد اقتضى ركوبه بحسب العادة، قاله في المغني والشرح.
# (فإن احتاجت الراكبة إلى أخذ يد أو مس جسم تولى ذلك محرمها دون الجمال)
~~لأنه أجنبي.
# (ولا يلزمه) أي المؤجر (محمل ومحارة ومظلة، ووطاء فوق الرحل، وحبل قران
~~بين المحملين والعدلين بل) ذلك (على المستأجر كأجرة دليل) إن جهلا الطريق
~~لأن ذلك كله من مصلحة المكتري وهو خارج عن الدابة وآلتها فلم يلزم المكري
~~كالزاد قال في القاموس: والمحمل كمجلس: شقتان على البعير يحمل فيهما
~~العديلان قال: والمظلة بالكسر والفتح: الكبير من الأخبية.
# (قال في الترغيب: وعدل قماش على مكر إن كانت) الإجارة (في الذمة.
# وقال الموفق: إنما يلزم المؤجر ما تقدم ذكره إذا كان الكري على أن يذهب
~~معه المؤجر أما إن كان على أن يسلم الراكب البهيمة ليركبها لنفسه فكل ذلك
~~عليه) لأن الذي على المكري تسليم البهيمة وقد سلمها (انتهى وهو متوجه في
~~بعض دون بعض، والأولى أن يرجع في ذلك إلى العرف والعادة، ولعله مرادهم)
~~لقولهم أولا: مما جرت به عادة أو عرف قلت: حتى لو سافر معها ينبغي أن لا
~~يلزمه إلا ما هو العادة أو العرف لأنه يختلف
# PageV04P020
# باختلاف البلدان.
# (فأما تفريغ البالوعة والكنيف وما حصل في الدار من زبل وقمامة فيلزم
~~المستأجر إذا تسلمها فارغة) لحصوله بفعله كقماشه قال في الإنصاف: ويتوجه أن
~~يرجع في ذلك إلى العرف.
# (ويلزم مؤجر الدار تسليمها منظفة) من زبل وقمامة، فارغة البالوعة
~~والكنيف.
# (و) يلزمه أيضا (إزالة ثلج عن سطح) المؤجرة (وعن أرض) مؤجرة (ولو) كان
~~الثلج (حادثا) بعد الإجارة، ليتمكن المستأجر من الانتفاع.
# و (لا) يلزم المؤجر لمكان يستقي منه (حبل ms1852 ودلو وبكرة) كمكر أرضا لزرع فإن
~~آلة الحرث ونحوها على المكتري.
# (ويلزمه) أي المؤجر (مفاتيحها) أي المؤجرة (وتسليمها إلى مكتر) لأنه بها
~~يتوصل إلى الانتفاع ويتمكن منه.
# (وتكون) المفاتيح (أمانة) أي عند المكتري، كالعين المؤجرة (فإن تلفت)
~~المفاتيح (من غير تفريط فعلى المؤجر بدلها) ويكون أيضا أمانة.
# (ويلزمه) أي المؤجر (عمارتها) أي العين المؤجرة دارا كانت أو حماما أو
~~غيرهما (سطحا وسقفا بترميم) ما يحتاج إلى الترميم (بإصلاح منكسر، وإقامة
~~مائل، وعمل باب، وتطيين ونحوه) مما تدعو الحاجة إليه لأنه به يتوصل إلى
~~الانتفاع ويتمكن منه (فإن لم يفعل) المؤجر ذلك (فللمستأجر الفسخ إزالة لما
~~يلحقه من الضرر بتركه) .
# (ويلزمه) أي المؤجر (تبليط الحمام وعمل أبوابه وبركه ومستوقده ومجرى
~~الماء) لأنه لا ينتفع به إلا بذلك.
# (ولا يجبر) المؤجر (على تجديد) وتحسين وتزويق لأن الانتفاع ممكن بدونه.
# (ولو شرط) مؤجر (على مكتري الحمام أو الدار) أو الطاحون ونحوها أن (مدة
~~تعطيلها عليه) لم يصح لأنه لا يجوز أن يؤجره مدة لا يمكن الانتفاع في
~~بعضها.
# (أو) شرط المؤجر (أن يأخذ) المستأجر (بقدر مدة التعطيل بعد فراغ المدة)
~~أي مدة الإجارة لم يصح لأنه يؤدي إلى جهالة مدة الإجارة.
# (أو شرط) المؤجر (على المكتري النفقة الواجبة لعمارة المأجور) لم يصح
~~لأنه يؤدي إلى جهالة الإجارة.
# (أو جعلها) أي النفقة على المأجور (أجرة لم يصح) لأنها مجهولة.
# (لكن لو عمر) المستأجر (بهذا الشرط أو) عمر (بإذنه) أي المؤجر (رجع) عليه
~~(بما قال مكر) لأنه منكر ووضحه بقوله.
# (فإن اختلفا في قدر ما أنفقه) المكتري، بأن قال: أنفقت مائة وقال المكري:
~~بل خمسين (ولا بينة) لأحدهما (فالقول قول المكري) لأنه منكر.
# (وإن أنفق) المستأجر من غير إذنه لم يرجع بشيء لأنه متبرع، لكن له أخذ
~~أعيان آلاته.
# (ولا يلزم أحدهما)
# PageV04P021
# أي المؤجر والمستأجر تزويق، ولا تجصيص (ونحوهما) مما يمكن الانتفاع بدونه
~~(بلا شرط) لأن الانتفاع لا يتوقف عليه.
# (ولا يلزم الراكب الضعيف، و) لا المرأة المشي المعتاد عند قرب المنزل
~~وكذا قوي قادر ms1853 على المشي فلا يلزمه لأنه ليس مقتضى العقد (لكن المروءة
~~تقتضي ذلك إن جرت به) عادة أمثاله.
# (ولو اكترى بعيرا إلى مكة، فليس له الركوب إلى الحج أي إلى عرفة والرجوع
~~إلى منى) لأنه زيادة على المعقود عليه.
# (وإن اكترى) بعيرا (ليحج عليه فله الركوب إلى مكة و) الركوب (من مكة إلى
~~عرفة ثم) الركوب (إلى مكة) لطواف الإفاضة (ثم إلى منى لرمي الجمار) لأن ذلك
~~كله من أعمال الحج وظاهره أنه لا يركب بعد رمي الجمار إلى مكة بلا شرط، لأن
~~الحج قد انقضى.
# (وإذا كان الكري إلى مكة، أو) في (طريق لا يكون السير فيه إلى المتكاريين
~~فلا وجه لتقدير السير فيه) لأن ذلك ليس إليهما ولا مقدورا عليه لهما.
# (وإن كان) الكري (في طريق السير فيه إليهما) أي المتكاريين (استحب ذكر
~~قدر السير في كل يوم) قطعا للنزاع.
# (فإن أطلقا، والطريق منازل معروفة جاز) لأنه معلوم بالعرف.
# (ومتى اختلفا في ذلك) أي في قدر السير (أو) اختلفا (في وقت السير ليلا أو
~~نهارا، أو) اختلفا (في موضع المنزل، إما في داخل البلد، أو) في (خارج منه
~~حملا على العرف) لأن الإطلاق يحمل عليه.
# وإن لم يكن للطريق عرف وأطلقا العقد لم يصح عند القاضي وقال الموفق:
~~الأولى الصحة لأنه لم تجر العادة بتقدير السير، ويرجع إلى العرف في غير تلك
~~الطريق.
# (وإن شرط) المستأجر (حمل زاد مقدر، كمائة رطل وشرط) المستأجر (أن يبدل
~~منها ما نقص بالأكل أو غيره فله ذلك) لصحة الشرط (وإن شرط أن لا يبدله،
~~فليس له إبداله) عملا بالشرط.
# (فإن ذهب بغير الأكل، كسرقة أو سقوط) ضاع به (فله إبداله) أي إبدال ما
~~سرق أو ضاع.
# (وإن أطلق العقد) فلم يشترط إبدالا ولا عدمه (فله إبدال ما ذهب بسرقة
~~وأكل ولو معتادا كالماء) لأنه استحق حمل مقدار معلوم فملكه مطلقا وتقدم
~~بعضه.
# (ويصح كري العقبة، بأن يركب شيئا ويمشي شيئا) لأنه إذا جاز اكتراؤها في
~~الجميع جاز في البعض.
# (وإطلاقها يقتضي ركوب نصف ms1854 الطريق) حملا على العرف.
# (ولا بد من العلم بها) أي العقبة (إما بالفراسخ) بأن يركب ميلا أو فرسخا
~~ويمشي آخر (وإما بالزمان، مثل أن
# PageV04P022
# يركب ليلا ويمشي نهارا، أو بالعكس، أو يمشي يوما ويركب يوما) ،.
# (فإن طلب) من استأجر ليركب يوما ويمشي يوما (أن يمشي ثلاثة أيام ويركب
~~ثلاثة) أيام (لم يكن له ذلك) بغير رضا المؤجر (لأنه يضر بالمركوب) لتعب
~~الراكب.
# (فإن كان الراكب اثنين) بأن استأجرا جملا يتعاقبان عليه جاز وكان
~~(الاستيفاء إليهما على ما يتفقان عليه) لأن الحق لا يعدوهما.
# (فإن تشاحا في البادي بالركوب) منهما (قرع) بينهما لأنه لا مرجح لأحدهما
~~على الآخر، فتعينت القرعة.
# وإن تشاحا في الركوب قسم بينهما، لكل واحد منهما فراسخ معلومة، أو
~~لأحدهما الليل وللآخر النهار، وإن كان لذلك عرف رجع إليه.
### | [فصل الإجارة عقد لازم من الطرفين]
# فصل والإجارة عقد لازم من الطرفين لأنها عقد معاوضة كالبيع ولأنها نوع من
~~البيع وإنما اختصت باسم كالصرف والسلم (يقتضي) عقدها (تملك المؤجر الأجرة
~~و) تمليك المستأجر (المنافع) كالبيع.
# ف (ليس لأحدهما فسخها بعد انقضاء الخيار) أي خيار المجلس أو الشرط (إن
~~كان) خيار على ما تقدم تفصيله في باب الخيار (إلا أن يجد) المستأجر (العين
~~معيبة عيبا لم يكن) المستأجر (علم به) حال العقد (فله الفسخ) قال في المغني
~~والمبدع: بغير خلاف نعلمه لأنه عيب في المعقود عليه فأثبت الخيار كالعيب في
~~المبيع، وكذا لو حدث العيب عند مستأجر كما يأتي.
# (والعيب الذي يفسخ به) في الإجارة (ما تنقص به المنفعة ويظهر به تفاوت
~~الأجرة) فيفسخ بذلك (إن لم يزل) العيب (بلا ضرر يلحقه) أي المستأجر كما
~~تقدم في البيع ثم ذكر أمثلة العيب، فقال (كأن تكون الدابة جموحا، أو عضوضا،
~~أو نفورا أو شموصا أو بها عيب، كتعثر الظهر في المشي، وعرج يتأخر به عن
~~القافلة، وربض) أي بروك البهيمة بالحمل، (أو يجد) المستأجر (المكتري للخدمة
~~ضعيف البصر أو به جنون، أو جذام، أو برص، أو مرض، أو يجد) المستأجر (الدار ms1855
~~مهدومة الحائط، أو يخاف من سقوطها، أو انقطاع الماء من بئرها، أو تغيره
~~بحيث يمنع الشرب والوضوء) فيثبت له خيار الفسخ
# PageV04P023
# ولا يعارضه ما قدمته عن الانتصار من أنه لا فسخ له بذلك لإمكان حمله على
~~أنه لا يحصل الفسخ بمجرد ذلك بقرينة السياق لأنه لو كان هو المعقود عليه
~~لانفسخت الإجارة بمجرد انقطاعه لتعذر المعقود عليه بخلاف ما إذا قلنا يدخل
~~تبعا فإنه لا ينافي ثبوت الخيار بانقطاعه (وأشباه ذلك) من العيوب.
# (فإن رضي) المستأجر (بالمقام ولم يفسخ) الإجارة (لزمه جميع الأجرة)
~~المسماة ولا أرش له.
# (وإن اختلفا) أي المؤجر والمستأجر (في الموجود هل هو عيب أو لا؟ رجع) فيه
~~(إلى أهل الخبرة، مثل أن تكون الدابة خشنة المشي، أو أنها تتعب راكبها
~~لكونها لا تركب كثيرا فإن قالوا) أي أهل الخبرة (هو عيب فله الفسخ وإلا
~~فلا) فسخ له، ويكفي فيه اثنان منهم على قياس ما يأتي في الشهادات (هذا) أي
~~ما ذكر من الفسخ (إذا كان العقد على عينها) أي عين المعيبة.
# (فإن كانت) المؤجرة (موصوفة في الذمة لم ينفسخ العقد) بردها لكونها معيبة
~~(وعلى المكري إبدالها) بسليمة كالمسلم فيه لأن إطلاق العقد إنما يتناول
~~السليم.
# (فإن عجز) المكري (عن إبدالها أو امتنع منه) أي من إبدالها (ولم يمكن
~~إجباره) عليه (فللمكتري الفسخ أيضا) استدراكا لما فاته،.
# وعلم مما تقدم: أن الإجارة الصحيحة ليس للمؤجر ولا غيره فسخها لزيادة
~~حصلت ولو كانت العين وقفا، قال الشيخ تقي الدين باتفاق الأئمة وإذا التزم
~~المستأجر بهذه الزيادة على الوجه المذكور لم تلزمه اتفاقا، ولو التزمها
~~بطيب نفس منه بناء على أن إلحاق الزيادة والشروط بالعقود اللازمة لا تلحق
~~ذكره في الاختيارات.
# (وإن فسخها المستأجر من غير عيب) ولا خيار غيره (وترك الانتفاع بالمأجور
~~قبل تقضي المدة لم تنفسخ) الإجارة (وعليه الأجرة، ولا يزول ملكه عن
~~المنافع) بل تذهب على ملكه لما تقدم من أنها عقد لازم.
# (ولا يجوز للمؤجر التصرف فيها) أي في العين المؤجرة سواء ترك المستأجر
~~الانتفاع ms1856 بها أو لا لأنها صارت مملوكة لغيره كما لا يملك البائع التصرف في
~~المبيع إلا أن يوجد منهما ما يدل على الإقالة.
# (فإن تصرف) المؤجر في العين المؤجرة (ويد المستأجر عليها بأن سكن) المؤجر
~~(الدار أو آجرها لغيره) بعد تسليمها للمستأجر (لم تنفسخ) الإجارة بذلك لما
~~مر.
# (وعلى المستأجر جميع الأجرة) لأن يده لم تزل عن العين (وله) أي المستأجر
~~على المالك أجرة مثل لما سكنه أو تصرف فيه لأنه تصرف فيما ملكه المستأجر
~~عليه بغير إذنه فأشبه تصرفه في المبيع بعد قبض المشتري
# PageV04P024
# له، وقبض العين هنا قام مقام قبض المنافع.
# (وإن تصرف المالك قبل تسليمها) أي العين المؤجرة (أو امتنع منه) أي من
~~التسليم (حتى انقضت المدة انفسخت الإجارة) بذلك قال في المغني والشرح: وجها
~~واحدا لأن العاقد قد أتلف المعقود عليه قبل تسليمه فأشبه تلف الطعام قبل
~~قبضه.
# (وإن سلمها) أي سلم المؤجر العين المؤجرة (إليه) أي المستأجر (في
~~أثنائها) أي المدة (انفسخت) الإجارة (فيما مضى) من مدة الإجارة (وتجب أجرة
~~الباقي بالحصة) أي بالقسط من المسمى.
# (وإن حوله المالك قبل تقضي المدة) المؤجرة (أو منعه بعضها) أي بعض المدة
~~(أو امتنع الأجير من تكميل العمل، أو من التسليم في بعض المدة أو المسافة
~~لم يكن له) أي المؤجر ولا الأجير أجرة (لما فعل) الأجير (أو سكن) المستأجر
~~(نصا) قبل أن يحوله المؤجر لأن كلا منهم لم يسلم إلى المستأجر ما وقع عليه
~~عقد الإجارة فلم يستحق شيئا كمن استأجر إنسانا ليحمل له كتابا إلى بلد معين
~~فحمله بعض الطريق فقط، أو ليحفر له عشرين ذراعا فحفر له عشرة وامتنع من حفر
~~الباقي.
# (وإن هرب الأجير) قبل إكمال العمل لم تنفسخ الإجارة.
# (أو شردت الدابة) المؤجرة لم تنفسخ الإجارة.
# (أو أخذها) أي المؤجرة (المؤجر وهرب بها) لم تنفسخ الإجارة.
# (أو منعه) أي منع المؤجر المستأجر من استيفاء المنفعة (من غير هرب، لم
~~تنفسخ الإجارة) بذلك للزومها (ويثبت له) أي المستأجر (خيار الفسخ) استدراكا
~~لما فاته (فإن فسخ ms1857 فلا كلام وإن لم يفسخ) المستأجر الإجارة (وكانت) الإجارة
~~(على مدة انفسخت) الإجارة (بمضيها يوما فيوما) لفوات المعقود عليه.
# (فإن عادت العين) المؤجرة (في أثنائها استوفى) المستأجر (ما بقي) من
~~المدة لبقاء الإيجارة فيه.
# (وإن انقضت) المدة كلها قبل عودها (انفسخت) الإجارة لفوات المعقود عليه.
# (وإن كانت) الإجارة (على عمل في الذمة، ك) أن استؤجر ل (خياطة ثوب ونحوه)
~~كبناء حائط (أو) استؤجر ل (حمل) شيء (إلى موضع معين) ثم هرب الأجير قبل
~~إتمام العمل (استؤجر من ماله) أي استأجر الحاكم من مال الأجير (من يعمله)
~~كما لو أسلم إليه في شيء فهرب قبل أدائه لأن له ولاية على الغائب والممتنع
~~فيقوم عنهما بما وجب عليهما من مالهما (فإن تعذر) بأن لم يكن له مال (فله)
~~أي المستأجر (الفسخ) وله الصبر إلى أن يقدر عليه فيطالبه بالعمل لأن ما في
~~ذمته لا يفوت بهربه.
# (فإن لم يفسخ) المستأجر (وصبر) حتى وجد الأجير (فله مطالبته
# PageV04P025
# بالعمل متى أمكن) لبقائه في ذمته.
# (وكل موضع امتنع الأجير من) إتمام (العمل فيه) فلا أجرة له لما عمل (أو)
~~أي وكل موضع (منع المؤجر المستأجر من الانتفاع) بالعين المؤجرة (إذا كان
~~بعد عمل البعض فلا أجرة له فيه على ما سبق) لأنه لم يسلم له ما تناوله عقد
~~الإجارة، فلم يستحق شيئا (إلا أن يرد المؤجر العين) للمستأجر (قبل انقضاء
~~المدة) فله الأجرة لأنه سلم العين لكن يسقط منها أجرة المدة التي احتبسها
~~المؤجر لانفساخ الإجارة فيه، كما تقدم (أو) إلا أن يتمم (الأجير العمل إن
~~لم يكن) العقد (على مدة قبل فسخ المستأجر فيكون له أجر ما عمل) لكونه وفى
~~بالعمل.
# (فأما إن شردت الدابة أو تعذر استيفاء المنفعة بغير فعل المؤجر فله) أي
~~المؤجر من الأجر (بقدر ما استوفى) المستأجر (بكل حال) سواء عادت العين في
~~المدة أو لم تعد لأن للمكري فيه عذرا.
# (وإن هرب الجمال ونحوه بدوابه) في بعض الطريق أو قبل، الدخول فيها
~~(استأجر عليه الحاكم إلى أن يرجع وباع ms1858 ماله في ذلك) إن وجد له مالا لأن له
~~الولاية على الغائب.
# (فإن تعذر) بأن لم يكن حاكم أو كان وتعذر الإثبات أو لم يجد ما يكتريه،
~~أو وجده ولم يجد ما يكتري به فللمستأجر الفسخ (أو كانت الدواب معينة في
~~العقد فللمستأجر الفسخ) لأنه تعذر عليه قبض المعقود عليه ولم يجز إبدالها
~~لأن العقد وقع على عينها.
# (ولا أجرة) للجمال ونحوه (لما مضى) قبل هربه لكونه لم يوف المعقود عليه.
# فإن فسخ وكان الجمال ونحوه قبض الأجرة فهي دين في ذمته وإن اختار المقام
~~وكانت على عمل في الذمة فله ذلك ومطالبته متى قدر عليه.
# وإن كانت على مدة وانقضت في هربه انفسخت الإجارة.
# وإن كان العقد على موصوف غير معين لم ينفسخ العقد ويرفع الأمر إلى الحاكم
~~فإن وجد له مالا اكترى به كما سبق، وإلا اقترض عليه ما يكتري به فإن دفعه
~~له ليكتري لنفسه جاز وإن كان القرض من المكتري جاز وصار دينا في ذمة
~~الجمال.
# (وإن هرب) الجمال أو نحوه (أو مات وترك بهائمه وله مال أنفق عليها الحاكم
~~من ماله) أي مال الجمال ونحوه، إن كان (ولو ببيع ما فضل منها) أي البهائم
~~عما وقع عليه العقد (لأن علفها وسقيها عليه) أي على مالكها وهو غائب،
~~والحاكم نائبه ويستأجر الحاكم من مال الجمال من يقوم مقامه في الشد عليها
~~وحفظها، وفعل ما يلزمه فعله.
# (فإن لم يمكن) بأن لم يوجد له مال (استدان) الحاكم (عليه) ما ينفقه عليها
~~لأنه موضع حاجة (أو أذن) الحاكم (للمستأجر في النفقة) على البهائم، لأن
~~إقامة أمين
# PageV04P026
# غير المستأجر تشق وتتعذر مباشرته كل وقت.
# (فإذا انقضت) الإجارة (باعها) أي البهائم (الحاكم ووفى المنفق) من مستأجر
~~أو غيره ما أنفقه لأن فيه تخليصا لذمة الجمال، وإيفاء لحق صاحب النفقة
~~(وحفظ باقي ثمنها لصاحبها) لأن الحاكم يلزمه حفظ مال الغائب.
# (فإن لم يستأذن) المنفق من مستأجر أو غيره (الحاكم وأنفق بنية الرجوع
~~رجع) على ربها بما أنفقه لأنه قام عنه بواجب ms1859 غير متبرع به وتقدم في الرهن
~~(وإلا) ينو الرجوع (فلا) رجوع له لأنه متبرع.
# (ولا يعتبر الإشهاد على نيته الرجوع صححه في القواعد) وكذا لا يعتبر تعذر
~~استئذان الحاكم.
# (وإذا رجع) رب البهائم (واختلفا فيما أنفق وكان الحاكم قدر النفقة قبل
~~قول المكتري في) إنفاق (ذلك) الذي قدره الحاكم لأنه أمين (دون ما زاد) على
~~ذلك فلا يقبل قوله فيه (وإن لم يقدر) الحاكم (له) أي المستأجر نفقة (قبل
~~قوله) أي المستأجر (في قدر النفقة بالمعروف) لأنه أمين.
# (وتنفسخ الإجارة بتلف العين المعقود عليها) كعبد مات لأن المنفعة زالت
~~بالكلية بتلف المعقود عليه فانفسخت سواء كان قبل قبضها أو عقبه، ولا أجرة.
# (فإن تلفت) العين (في أثنائها انفسخت) الإجارة (فيما بقي) من المدة خاصة
~~وله من المسمى بالقسط.
# (وتنفسخ) الإجارة للرضاع (بموت الصبي المرتضع) لأنه تعذر استيفاء المعقود
~~عليه، لكون غيره لا يقوم مقامه لاختلافهم في الرضاع، وقد يدر اللبن على ولد
~~دون آخر، فإن كان موته عقب العقد زالت الإجارة من أصلها ورجع المستأجر
~~بالأجر كله، وإن كان بعد مضي مدة رجع بحصة ما بقي وكذا لو امتنع الرضيع من
~~الشرب من لبنها ذكره المجد.
# (و) تنفسخ أيضا (بموت المرضعة) لفوات المنفعة بهلاك محلها.
# (و) تنفسخ أيضا (بانقلاع الضرس الذي اكترى لقلعه أو برئه) لتعذر استيفاء
~~المعقود عليه كالموت (ونحوه) كاستئجار طبيب ليداويه فيبرأ أو يموت فتنفسخ،
~~فيما بقي،.
# فإن امتنع المريض من ذلك مع بقاء المرض استحق الطبيب الأجرة بمضي المدة،.
# وإن شارطه على البرء فهي جعالة ولا يستحق شيئا من أجرة حتى يوجد البرء
~~ذكره في الإنصاف (كما تقدم في الباب) .
# و (لا) تنفسخ (بموت راكب ولو لم يكن له من يقوم مقامه في استيفاء
~~المنفعة) بأن لم يكن له وارث، أو كان غائبا كمن يموت بطريق مكة لأن المعقود
~~عليه إنما هو منفعة الدابة دون الراكب لما تقدم من أن مستأجر الدابة للركوب
~~له أن يركب من يماثله، وإنما ذكر الراكب لتقدر به المنفعة، كما لو ms1860
# PageV04P027
# استأجر دابة ليحمل عليها هذا القنطار القطن فتلف لم تنفسخ، وله أن يحملها
~~من أي قطن كان.
# (وإن اكترى دارا) ونحوها (فانهدمت) في أثناء المدة انفسخت فيما بقي.
# (أو) اكترى (أرضا للزرع فانقطع ماؤها مع الحاجة إليه انفسخت) الإجارة
~~(فيما بقي من المدة) لأن المقصود قد فات أشبه ما لو تلف.
# (وكذا لو انهدم البعض) من الدار ونحوها انفسخت الإجارة فيما انهدم وسقط
~~عن المستأجر قسطه من الأجرة (ولمكتر الخيار في البقية) لتفرق الصفقة عليه
~~(فإن أمسك) البقية (فبالقسط من الأجرة) فتسقط الأجرة على ما انهدم وعلى ما
~~بقي ويلزم قسط الباقي.
# (وإن آجره أرضا بلا ماء) صح لأنه يتمكن من زرعها رجاء الماء، ومن النزول
~~ووضع رحله وجمع الحطب فيها.
# (أو) آجره أرضا (أطلق) بأن لم يقل ولا ماء لها (مع علمه) أي المستأجر
~~(بحالها) وأنه لا ماء لها (صح) لما سبق، وفسر الإطلاق في شرح المنتهى بأن
~~قال: أجرتك هذه الأرض مدة كذا بكذا ولم يقيد النفع، وقيد قوله قبلها.
# : وإن آجره أرضا بلا ماء ليزرعها المستأجر وهما يعلمان أن لا ماء لها، و
~~(لا) تصح الإجارة.
# إن آجره أرضا لا ماء لها (إن ظن المستأجر إمكان تحصيل الماء) أو لم يعلم
~~أنها لا ماء لها لأنه ربما دخل في العقد بناء على أن المؤجر يحصل له ماء
~~وإنه يكتريها للزراعة مع تعذرها.
# (وإن علم) وجود الماء بالأمطار ونحوها (أو ظن وجوده بالأمطار أو زيادة)
~~النيل ونحوه (صح) العقد لأن حصوله معتاد، والظاهر وجوده (وتقدم) ذلك (في
~~الباب) بأوضح من هذا.
### | [فصل متى زرع فغرق الزرع]
# " فصل " ومتى زرع فغرق الزرع (أو تلف) الزرع (بحريق أو جراد، أو فأر، أو
~~برد، أو غيره قبل حصاده أو لم تنبت فلا خيار، وتلزمه الأجرة نصا) لأن
~~التالف غير المعقود عليه، وسببه غير مضمون على المؤجر.
# (ثم إن أمكن المكتري الانتفاع بالأرض بغير الزرع أو بالزرع في بقية المدة
~~فله ذلك) لأنه ملك المنفعة إلى انقضاء مدته.
# (وإن تعذر زرعها) أي ms1861 المؤجرة (لغرق الأرض) المؤجرة (أو قل الماء قبل
~~زرعها أو بعده، أو عابت بغرق يعيب به بعض الزرع فله الخيار) لحصول ما نقص
~~به منفعة العين المؤجرة ثم إن اختار
# PageV04P028
# الفسخ وقد زرع بقي الزرع في الأرض إلى الحصاد وعليه من المسمى بحصته إلى
~~حين الفسخ وأجر المثل، لما بقي من المدة لأرض متصفة بالعيب الذي ملك الفسخ
~~من أجله.
# والأرض الغارقة بالماء التي لا يمكن زرعها قبل انحساره، وهو تارة ينحسر
~~وتارة لا ينحسر لا يصح عقد الإجارة عليها إذن لأن الانتفاع بها في الحال
~~متعذر لوجود المانع، وفي المآل غير ظاهر لأنه لا يزول غالبا.
# (ولا تنفسخ) الإجارة (بموت المكري و) موت (المكتري) معا (أو) بموت
~~(أحدهما) لأنها عقد لازم فلم تنفسخ بموت العاقد مع سلامة المعقود عليه إلا
~~إذا مات الموقوف عليه وقد أجر، لكون الوقف عليه ولم يشرط الواقف ناظرا كما
~~تقدم.
# (ولا) تنفسخ أيضا (بعذر لأحدهما) أي المكري أو المكتري (مثل أن يكتري
~~للحج فتضيع نفقته، أو) يكتري (دكانا) يبيع فيه متاعه (فيحترق متاعه) لأنه
~~عقد لا يجوز فسخه لغير عذر فلم يجز لعذر من غير المعقود عليه كالبيع،
~~ويفارق الإباق فإنه عذر في المعقود عليه (وتقدم بعضه) في الباب.
# (وإن غصبت العين المستأجرة فإن كانت) الإجارة (على عين موصوفة في الذمة)
~~بأن آجره دابة صفتها كذا وكذا، ثم سلمه عينا بتلك الصفات فغصبت (لزمه) أي
~~المؤجر (بدلها) لأن العقد على ما في الذمة لا عليها (فإن تعذر) بدلها على
~~المؤجر (فله) أي المستأجر (الفسخ) وله الصبر إلى القدرة عليها أو على بدلها
~~وتنفسخ بمضي المدة إن كانت على مدة (وكذا لو تلفت) الموصوفة في الذمة (أو
~~تعيبت) فيلزم المؤجر بدلها فإن تعذر فللمستأجر الفسخ، كما لو تعذر تسليم
~~المبيع.
# (وإن كانت) الإجارة (على عين معينة لعمل) بأن أجر هذه الدابة ليركبها إلى
~~كذا، أو هذه الأمة لتخيط له ثوبا معلوما فغصبت (خير المستأجر بين فسخ وصبر
~~إلى أن يقدر عليها) لأن الحق في ذلك ms1862 له، فإذا أخره جاز.
# (وإن كانت) الإجارة (على) عين معينة إلى (مدة) معلومة بأن قال: أجرتك هذا
~~العبد للخدمة شهرا فغصب (خير) المستأجر (بين فسخ) العقد لتعذر تسليم
~~المعقود عليه (و) بين (إمضاء) أي إبقاء العقد بلا فسخ (ومطالبة غاصب بأجرة
~~مثل) .
# ولا ينفسخ العقد بمجرد الغصب لأن المعقود عليه لم يفت مطلقا بل إلى بدل
~~وهو القيمة أشبه ما لو أتلف الثمرة المبيعة آدمي وحيث ثبت له الخيار فله
~~الفسخ.
# (ولو متراخيا ولو بعد فراغ المدة) لأنه فسخ لاستدراك ظلامة فهو كالفسخ
~~لعيب في المبيع (فإن فسخ) المستأجر (فعليه
# PageV04P029
# أجرة ما مضى) قبل الفسخ من المسمى لاستقراره عليه (وإن ردت العين)
~~المغصوبة (في أثنائها) أي مدة الإجارة (قبل الفسخ استوفى) المستأجر (ما
~~بقي) من مدته (وخير فيما مضى) والعين بيد الغاصب.
# (وإن كان الغاصب هو المؤجر فلا أجرة) له سواء كانت الإجارة على عمل أو
~~إلى مدة وسواء كانت على عين معينة أو موصوفة وسواء كان غصبه لها قبل المدة
~~أو في أثنائها (فليس حكمه حكم الغاصب الأجنبي) حيث لم تكن يد المستأجر
~~عليها كما تقدم (وقد علم) ذلك (مما تقدم) من قوله (إذا حوله المالك قبل
~~تقضي المدة) إلى قوله: لم يكن له أجرة لما فعل أو سكن نصا.
# (ولو أتلف المستأجر العين) المؤجرة (ثبت ما تقدم من) ملك (الفسخ) إذا
~~كانت على موصوفة في الذمة وتعذر البدل (أو الانفساخ) إذا كانت على معينة
~~لتعذر تسليم المعقود عليه (مع تضمينه) أي المستأجر (ما أتلف) من العين
~~(ومثله جب المرأة زوجها تضمن) الدية (ولها الفسخ) للعيب وهو الجب.
# (ولو حدث خوف عام يمنع من سكنى المكان الذي فيه المستأجرة، أو حصر البلد
~~فامتنع خروج المستأجر إلى الأرض) التي استأجرها ليزرعها (فله الفسخ) لأنه
~~أمر غالب منع المستأجر استيفاء المنفعة فيثبت به الخيار كالغصب.
# (وإن كان الخوف خاصا بالمستأجر، كمن خاف وحده لقرب أعدائه من الموضع
~~المأجور، أو حلولهم في طريقه، أو مرض أو حبس) ولو ظلم (لم يملك الفسخ) ms1863 لأنه
~~عذر يختص به لا يمنع استيفاء المنفعة بالكلية لأن له أن يؤجر لمن يقوم
~~مقامه.
# (ولو اكترى دابة ليركبها) إلى موضع معين (أو) اكتراها ل (يحمل عليها إلى
~~موضع معين فانقطعت الطريق إليها) أي إلى جهة ذلك الموضع المعين (لخوف حادث
~~أو اكترى إلى مكة فلم يحج الناس ذلك العام من تلك الطريق ملك كل منهما) أي
~~من المؤجر والمستأجر (فسخ الإجارة) لما تقدم.
# (وإن اختارا) أي المؤجر والمستأجر (بقاءها) أي الإجارة (إلى حين إمكان
~~استيفاء المنفعة جاز) لأن الحق لا يعدوهما.
# (ومن استؤجر لعمل شيء في الذمة ولم يشترط عليه مباشرته فمرض، وجب عليه أن
~~يقيم مقامه من يعمله) ليخرج من الحق الواجب في ذمته كالمسلم فيه (والأجرة
~~عليه) أي على المريض لأنها في مقابلة ما وجب عليه، ولا يلزم المستأجر
~~إنظاره لأن العقد بإطلاقه يقتضي التعجيل (إلا فيما يختلف فيه القصد كنسخ،
~~فإنه يختلف باختلاف الخطوط، ولا يلزم المستأجر قبوله) أي قبول عمل غيره لأن
~~الغرض لا يحصل به.
# PageV04P030
# (وإن تعذر عمل الأجير فله) أي المستأجر (الفسخ) لتعذر وصوله إلى حقه.
# (وإن شرط) المستأجر (عليه) أي على الأجير (مباشرته فلا استنابة إذن)
~~لوجود الشرط.
# (وإن مات) الأجير (في بعضها) أي في أثناء مدة الإجارة (بطلت) الإجارة
~~(فيما بقي) لفوات المعقود عليه بهلاك محله.
# (وإن كانت الإجارة على عينه في مدة أو غيرها) بأن استأجر عبدا معينا أو
~~إنسانا معينا ليخيط له شهرا، أو ليبني له هذا الحائط (فمرض) الأجير (لم يقم
~~غيره مقامه) لوقوع العقد على عينه كالمبيع المعين.
# (وإن وجد) المستأجر (العين) المؤجرة (معيبة أو حدث بها) عنده (عيب يظهر
~~به تفاوت الأجرة، وتقدم التنبيه على بعضه قريبا) فله الفسخ لأن المنافع لا
~~يحصل قبضها إلا شيئا فشيئا، فإذا حدث العيب فقد وجد قبل قبض الباقي من
~~المعقود عليه فأثبت الفسخ فيما بقي منها.
# (أو استأجر دارا جارها رجل سوء) أو امرأة كذلك (ولم يعلم) المستأجر (فله
~~الفسخ) بذلك كالبيع (إن لم يزل) العيب (سريعا بلا ms1864 ضرر يلحقه) أي المستأجر.
# فإن انسدت البالوعة فأراد المستأجر الرد فقال المؤجر أنا أفتحها وكان
~~زمنا يسيرا لا تتلف فيه منفعة تضر بالمستأجر، لم يكن له الخيار.
# (و) إذا فسخ المستأجر الإجارة للعيب ف (عليه أجرة ما مضى) قبل الفسخ
~~لاستقراره عليه (و) للمستأجر أيضا (الإمضاء بلا أرش) للعيب لأنه رضي به
~~ناقصا، وفيه وجه: له الأرش كالبيع قال ابن نصر الله: قد تعبنا فلم نجد
~~بينهما فرقا.
# (فلو لم يعلم) المستأجر بالعيب (حتى انقضت المدة لزمته الأجرة كاملة ولا
~~أرش له) للعيب كما لو علم واختار الإمضاء.
# (ويصح بيع العين المؤجرة) سواء أجرها مدة لا تلي العقد باعها قبل دخولها
~~أو باعها في أثناء المدة لأن الإجارة عقد على المنافع فلا تمنع صحة البيع،
~~كما لو زوج أمته ثم باعها.
# (و) يصح أيضا (رهنها) لأنه يصح بيعها.
# (ولمشتريها) أي المؤجرة الخيار بين (الفسخ والإمضاء مجانا إذا لم يعلم)
~~أنها مؤجرة.
# وفي الرعاية: الفسخ أو الأرش قال أحمد: هو عيب وهو ظاهر ما تقدم.
# (ولا تنفسخ) الإجارة (بشراء مستأجرها) أي العين المؤجرة لأنه كان مالكا
~~للمنفعة ثم ملك الرقبة، ولا تنافي بينهما.
# (ولا) تنفسخ الإجارة أيضا (بانتقالها) أي العين المؤجرة (إليه) أي إلى
~~المستأجر (بإرث أو هبة أو وصية أو صداق أو عوض في خلع أو صلح ونحوه) كجعالة
~~وطلاق وعتق لعدم التنافي بين ملك الرقبة والمنفعة (فيجتمع لبائع على مشتر)
~~للعين المؤجرة عليه (الثمن
# PageV04P031
# والأجرة) لأن عقد البيع لم يشمل المنافع الجارية في ملكه بعقد التآجر لأن
~~شراء الإنسان ملك نفسه محال.
# (وإن اشترى المستأجر العين) المؤجرة (فوجدها معيبة فردها) أي رد شراءها
~~للعيب (فالإجارة بحالها) لأنهما عقدان فإذا فسخ أحدهما بقي الآخر.
# (وإن كان المشتري) للعين المؤجرة (أجنبيا) فالأجرة من حين البيع له نص
~~عليه في رواية جعفر بن محمد، واستشكل بكون المنافع مدة الإجارة غير مملوكة
~~للبائع، فلا تدخل في عقد البيع حتى إن المشتري يكون له عوضها، وهو الأجرة
~~وأجيب عن ذلك: بأن المالك يملك عوضها ms1865 وهو الأجرة ولم تستقر بعد ولو انفسخ
~~العقد لرجعت المنافع إلى البائع، فيقوم المشتري مقام البائع فيما كان
~~يستحقه منها، وهو استحقاق عوض لمنافع مع بقاء الإجارة، قاله في شرح
~~المنتهى.
# وفي المغني: ما يقتضي أن الأجرة للبائع، وهو واضح لأنه ملكها بالعقد.
# (ف) إن (رد المستأجر) الأجنبي (الإجارة) لعيب ونحوه (عادت المنفعة) في
~~باقي المدة (إلى البائع) دون المشتري، لأن عقده لم يتناولها لعدم ملك
~~البائع لها إذ ذاك.
# (ولو وهب) المعير (العين المستعارة) أو باعها ونحوه (للمستعير بطلت
~~العارية) لأنها عقد جائز بخلاف الإجارة.
# (ولو باع) الوارث (الدار التي تستحق المعتدة للوفاة سكناها وهي حامل فقال
~~الموفق: لا يصح بيعها.
# وقال المجد: قياس المذهب الصحة قال في الإنصاف: وهو) أي قول المجد
~~(الصواب) كبيع المؤجرة.
### | [فصل الأجير قسمان خاص ومشترك]
# " فصل " والأجير قسمان خاص ومشترك (فالخاص من قدر نفعه بالزمن) بأن
~~استؤجر لخدمة أو عمل في بناء أو خياطة يوما أو أسبوعا ونحوه (كما تقدم) في
~~الباب (يستحق المستأجر نفعه في جميع المدة المقدر نفعه بها) لا يشركه فيها
~~أحد فإن لم يستحق نفعه في جميع الزمن فمشترك كما يأتي (سوى) زمن (فعل
~~الصلوات الخمس في أوقاتها بسننها) أي المؤكدات قاله في المستوعب.
# (و) سوى (صلاة جمعة وعيد) فإن أزمنة ذلك لا تدخل في العقد، بل هي مستثناة
~~شرعا قال المجد في شرحه: ظاهر النص: يمنع من شهود لجماعة إلا بشرط أو إذن
~~(سواء سلم نفسه للمستأجر) بأن كان يعمل عند المستأجر
# PageV04P032
# (أولا) بأن كان يعمل في بيت نفسه.
# (ويستحق) الأجير الخاص (الأجرة بتسليم نفسه، عمل أو لم يعمل) لأنه بذل ما
~~عليه كما لو بذل البائع العين المبيعة (وتتعلق الإجارة بعينه) كالمبيع
~~المعين.
# (فلا يستنيب) الأجير الخاص (وتقدم قريبا، ولا ضمان عليه فيما يتلف في
~~يده) نص عليه لأنه نائب المالك في صرف منافعه إلى ما أمر به، فلم يضمن
~~كالوكيل، ولأن عمله غير مضمون عليه، فلم يضمن ما تلف به كالقصاص (إلا أن
~~يتعمد) الإتلاف (أو ms1866 يفرط) فيضمن لأنه إذن كالغاصب.
# (وليس له) أي الأجير الخاص (أن يعمل لغيره) أي غير مستأجره لأنه يفوت
~~عليه ما استحقه بالعقد.
# (فإن عمل) الأجير الخاص لغير مستأجره (وأضر بالمستأجر فله) أي المستأجر
~~(قيمة ما فوته) من منفعته (عليه) بعمله لغيره قال أحمد في رجل استأجر أجيرا
~~على أن يحتطب له على حمارين كل يوم فكان الرجل ينقل عليهما وعلى حمير لرجل
~~آخر، ويأخذ منه الأجرة، فإن كان يدخل عليه ضرر يرجع عليه بالقيمة قال في
~~المغني: فظاهر هذا أن المستأجر يرجع على الأجير بقيمة ما استضر باشتغاله عن
~~عمله قال: ويحتمل أنه أراد أنه يرجع عليه بقيمة ما عمله لغيره.
# وقال القاضي: معناه يرجع بالأجر الذي أخذه من الآخر لأن منافعه في هذه
~~المدة مملوكة لغيره فما حصل في مقابلتها يكون للذي استأجره انتهى، وعلم منه
~~أنه إذا لم يستضر لا يرجع بشيء لأنه اكتراه لعمل، فوفاه على التمام.
# (والأجير المشترك من قدر نفعه بالعمل) كخياطة ثوب وبناء حائط، وحمل شيء
~~إلى مكان معين أو على عمل في مدة لا يستحق نفعه في جميعها، كالطبيب ونحوه:
~~الكحال (ويتقبل الأعمال) لجماعة في وقت واحد يعمل لهم، فيشتركون في نفعه
~~فلذلك سمي مشتركا (فتتعلق الإجارة بذمته) لا بعينه (ولا يستحق الأجرة إلا
~~بتسليم عمله) دون تسليم نفسه بخلاف الخاص.
# (ويضمن) الأجير المشترك (ما تلف بفعله ولو بخطئه كتحريق القصار الثوب) من
~~دقه أو مده أو عصره أو بسطه (وغلطه) أي الخياط (في تفصيله ودفعه إلى غير
~~ربه) روي عن عمر وعلي - رضي الله عنهما - لأن عمله مضمون عليه لكونه لا
~~يستحق العوض إلا بالعمل فإن الثوب لو تلف في حرزه بعد عمله لم يكن له أجرة
~~فيما عمل فيه بخلاف الخاص وما تولد منه يجب أن يكون مضمونا كالعدوان بقطع
~~عضو.
# (ولا يحل لقابضه) أي الثوب (لبسه ولا الانتفاع به) إذا علم أنه ليس ثوبه
~~وعليه رده إلى
# PageV04P033
# القصار.
# (وإن قطعه) قابض (قبل علمه) أنه ثوب غيره (غرم أرش نقصه و) ms1867 أجرة (لبسه)
~~لتعديه على ملك غيره (ويرجع) القابض (به) أي بما عرفه على القصار لأنه غره
~~ولرب الثوب الطلب بثوبه إن كان موجودا وإن هلك ضمنه القابض ولربه تضمين
~~القصار لأنه حال بينه وبين ماله هذا قياس كلامهم والله أعلم (وكزلق حمال
~~وسقوط) الحمل (عن دابته) أو رأسه (أو تلف) الحمل (من عثرته) أي الحامل من
~~آدمي أو بهيمة فيضمن ذلك، كما تقدم.
# (و) يضمن أيضا (ما تلف بقوده وسوقه وانقطاع حبله الذي يشد به حمله، وكذا
~~طباخ وخباز وحائك وملاح سفينة ونحوهم) من الأجراء المشتركين فيضمنون ما تلف
~~بفعلهم لما تقدم سواء حضر رب المال أو غاب وسواء كان يعمل في بيت المستأجر
~~أو في بيته لأن ضمانه لجنايته واختار القاضي في المجرد وأصحابه أنه يضمن إن
~~عمل في بيت نفسه لا في بيت، المستأجر.
# ولو كان القصار ونحوه متبرعا بعمله لم يضمن جناية يده نص عليه لأنه أمين
~~محض.
# فإن اختلفا في أنه أجير أو متبرع فقوله أنه متبرع، ذكره المجد في شرحه.
# (ولا ضمان عليه) أي الأجير المشترك (فيما تلف من حرزه) بنحو سرقة (أو)
~~تلف (بغير فعله إذا لم يفرط) لأن العين في يده أمانة أشبه المودع.
# (ولا أجرة له) أي الأجير المشترك (فيما عمله) وتلف قبل تسليمه لربه (سواء
~~عمله في بيت المستأجر أو) في بيته لأنه لم يسلم عمله للمستأجر فلم يستحق
~~عوضه كالمبيع من الطعام إذا تلف في يد بائعه لكن كلام المنتهى الآتي في
~~الفصل بعده يخالفه.
# (وإذا استأجر) إنسان (قصابا) أي جزارا (يذبح له شاة فذبحها ولم يسم)
~~عليها عمدا (ضمنها) لتحريم أكلها فإن تركها سهوا حلت ولا ضمان.
# (وإن استأجر مشترك خاصا) كالخياط في دكان يستأجر أجيرا فأكثر مدة معلومة
~~يستعمله فيها (فلكل من الخاص والمشترك حكم نفسه) فإذا تقبل صاحب الدكان
~~خياطة ثوب ودفعه إلى أجيره فخرقه أو أفسده بلا تعد ولا تفريط لم يضمنه لأنه
~~أجير خاص، ويضمنه صاحب الدكان لمالكه، لأنه أجير مشترك.
# (وإن استعان) المشترك (به) ms1868 أي بالخاص (ولم يعمل) المشترك (فله) أي
~~المشترك (الأجرة لأجل ضمانه لا لتسليم العمل) وتقدم في الشركة أن التقبل
~~يوجب الضمان على المتقبل، ويستحق به الربح.
# (ولا ضمان على حجام ولا بزاغ، وهو البيطار، ولا ختان ولا طبيب ونحوهم)
~~ككحال (خاصا كان أو مشتركا إذا عرف منهم حذق)
# PageV04P034
# الصنعة ولم تجن أيديهم لأنه فعل فعلا مباحا فلم يضمن سرايته، كحده لأنه
~~لا يمكن أن يقال اقطع قطعا لا يسري بخلاف: دق دقا لا يخرقه فإن لم يكن لهم
~~حذق في الصنعة ضمنوا لأنهم لا يحل لهم مباشرة القطع إذن فإذا قطع فقد فعل
~~محرما فضمن سرايته لقوله - صلى الله عليه وسلم - «من تطبب بغير علم فهو
~~ضامن» رواه أبو داود ومحل عدم الضمان أيضا (إذا أذن فيه مكلف أو ولي غيره،
~~حتى في قطع سلعة ونحوها ويأتي) في الجنايات.
# فإن لم يأذن فسرت ضمن لأنه فعل غير مأذون فيه فيضمن واختار في الهدي: لا
~~يضمن لأنه محسن (فإن) أذن فيه وكان حاذقا لكن (جنت يده ولو خطأ، مثل أن
~~جاوز قطع الختان إلى الحشفة أو إلى بعضها) أي الحشفة (أو قطع في غير محل
~~القطع، أو قطع سلعة فتجاوز موضع القطع، أو قطع بآلة كآلة يكثر ألمها أو في
~~وقت لا يصلح القطع فيه، وأشباه ذلك ضمن) لأن الإتلاف لا يختلف ضمانه بالعمد
~~والخطأ.
# قال ابن القيم في تحفة المودود: فإن أذن له أن يختنه في زمن حر مفرط أو
~~برد مفرط أو حال ضعف يخاف عليه منه فإن كان بالغا عاقلا لم يضمنه لأنه أسقط
~~حقه بالإذن فيه وإن كان صغيرا ضمنه لأنه لا يعتبر إذنه شرعا، وإن أذن فيه
~~وليه فهذا موضع نظر، هل يجب الضمان على الولي أو الخاتن؟ ولا ريب أن الولي
~~متسبب والخاتن مباشر فالقاعدة تقتضي تضمين المباشر لأنه يمكن الإحالة عليه
~~بخلاف ما إذا تعذر تضمينه.
# (وإن ختن صبيا) ذكرا أو أنثى (بغير إذن وليه) ضمن سرايته (أو قطع سلعة من
~~مكلف بغير إذنه) ms1869 ضمن السراية (أو قطع سلعة من صبي بغير إذن وليه فسرت
~~جنايته ضمن) لأنه غير مأذون فيه (وإن فعل ذلك الحاكم) بالصبي (أو) فعله
~~(وليه) أو فعله (من أذنا) أي الحاكم أو الولي (له فيه لم يضمن) لأنه مأذون
~~فيه من ذي الولاية.
# (ولا ضمان على راع فيما تلف من الماشية إذا لم يتعد، أو يفرط في حفظها)
~~لأنه مؤتمن على الحفظ أشبه المودع ولأنها عين قبضت بحكم الإجارة أشبهت
~~العين المستأجرة (فإن فعل) أي فرط الراعي في حفظها (بنوم أو غفلة، أو تركها
~~تتباعد عنه أو تغيب عن نظره وحفظه، أو) تعدى بأن (أسرف في ضربها أو ضربها
~~في غير موضع الضرب، أو) ضربها (من غير حاجة إليه) أي الضرب (أو سلك بها
~~موضعا تتعرض فيه للتلف) لنحو خوف (وما أشبه ذلك ضمن) الراعي التالف قال في
# PageV04P035
# المبدع: بغير خلاف.
# (وفي الفصول: يلزم) الراعي (توخي) أي تحري (أمكنة المرعى النافع، وتوقي
~~النبات المضر و) يلزمه (ردها عن زرع الناس و) يلزمه (إيرادها الماء إذا
~~احتاجت إليه على الوجه الذي لا يضرها شربه، ودفع السباع عنها ومنع بعضها عن
~~بعض قتالا ونطحا فيرد الصائلة عن المصول عليها، والقرناء عن الجماء،
~~والقوية عن الضعيفة فإذا جاء المساء وجب عليه إعادتها إلى أربابها انتهى)
~~وهو واضح.
# (وإن اختلفا) أي رب الماشية والراعي (في التعدي) أو التفريط (وعدمه) بأن
~~ادعى ربها أن الراعي تعدى أو فرط فتلفت، وأنكر الراعي (ف) القول (قول
~~الراعي) بيمينه لأنه أمين ولأصل براءته.
# (فإن) فعل الراعي فعلا و (اختلفا في كونه تعديا رجع) فيه (إلى أهل
~~الخبرة) لأنهم أدرى به.
# (وإن ادعى) الراعي (موت شاة ونحوها قبل قوله) بيمينه (ولو لم يأت بجلدها
~~أو شيء منه) لأنه مؤتمن (ومثله) أي الراعي في قبول قوله في التلف وعدم
~~التعدي أو التفريط،.
# وفي عدم الضمان ونحوه مما تقدم (مستأجر الدابة) إذا ادعى تلفها أو أنه لم
~~يفرط قبل قوله، ولا ضمان عليه لأنه مؤتمن.
# (ويجوز عقد الإجارة على رعي ماشية ms1870 معينة) بأن يقول: استأجرتك لترعى هذه
~~الماشية (وعلى) رعي (جنس) موصوف (في الذمة) بأن يقول: استأجرتك لرعي إبل،
~~أو بقر أو غنم، ويصفها (يرعاها) مدة معلومة.
# (فإن كانت) الإجارة على ماشية (معينة تعينت فلا يبدلها) المستأجر بغيرها،
~~كالمبيع المعين.
# (ويبطل العقد فيما تلف منها) لهلاك محل المنفعة ويسقط من الأجرة قسط ما
~~تلف (وله أجر ما بقي بالحصة) .
# ، (ونماؤها في يده أمانة) لا يضمنه إذا تلف إن لم يتعد أو يفرط.
# (وإن عقد على) رعي شيء (موصوف في الذمة ذكر جنسه ونوعه) فيقول (إبلا أو
~~بقرا أو غنما) ويقول في الإبل بخاتي أو عراب، وفي البقر: بقرا أو جواميس،
~~وفي الغنم (ضأنا أو معزا و) يذكر (كبره وصغره وعدده وجوبا) لأن الغرض يختلف
~~باختلاف ذلك فاعتبر العلم به إزالة للجهالة.
# (ولا يلزمه) أي الراعي (رعي سخالها) سواء كانت على معينة أو موصوفة لأن
~~العقد لم يتناولها.
# (فإن أطلق ذكر البقر و) ذكر (الإبل لم يتناول) العقد (الجواميس والبخاتي)
~~حملا على العرف.
# (وإن حبس الصانع الثوب على أجرته بعد عمله) أي قصره أو خياطته أو صبغه
~~ونحوه (فتلف) ضمنه لأنه لم يرهنه عنده، ولا أذن له في إمساكه، فلزمه الضمان
~~كالغاصب.
# (أو أتلفه) أي أتلف
# PageV04P036
# الصانع الثوب بعد عمله ضمنه (أو عمل) الصانع (على غير صفة شرطه) أي رب
~~الثوب (ضمنه) الصانع لجنايته (وخير مالك) لأن الجناية على ماله فكانت
~~الخيرة إليه دون غيره (بين تضمينه) أي الصانع (إياه) أي الثوب (غير معمول،
~~ولا أجرة) لأن الأجرة إنما تجب بالتسليم ولم يوجد (وبين تضمينه) الثوب
~~(معمولا ويدفع إليه الأجرة) لأنه لو لم يدفع إليه الأجرة لاجتمع على الأجير
~~فوات الأجرة وضمان ما يقابلها، ولأن المالك إذا ضمنه ذلك معمولا يكون في
~~معنى تسليم ذلك معمولا فيجب أن يدفع إليه الأجرة لحصول التسليم الحكمي.
# (ويقدم قول ربه) أي الثوب (في صفة عمله) أي إذا اختلفا في صفة العمل بعد
~~تلف الثوب ليغرمه للعامل فالقول قول ربه لأنه غارم (ذكره ابن رزين) واقتصر ms1871
~~عليه في المبدع.
# (ومثله) أي ما ذكر (تلف) ما بيد (أجير مشترك) بعد عمله، إذا تلف على وجه
~~مضمون عليه خير المالك بين تضمينه معمولا ويدفع الأجرة، وتضمينه غير معمول
~~ولا أجرة.
# (و) كذا (ضمان المتاع المحمول) إذا تلف على وجه يضمنه الحامل (يخير ربه
~~بين تضمينه) أي الحامل (قيمته في الموضع الذي سلمه إليه) فيه (ولا أجرة له)
~~لأنه لم يسلم عمله (وبين تضمينه في الموضع الذي أفسده) الحامل، أو فسد بنحو
~~تعديه (فيه وله) أي الحامل حينئذ (الأجرة إلى ذلك المكان) الذي تلف فيه لأن
~~تضمينه قيمته فيه في معنى تسلمه فيه.
# (وإن أفلس مستأجر) أي لو اشترى ثوبا مثلا ودفعه لصانع عمله (ثم جاء بائعه
~~يطلبه) بعد فسخه البيع لوجود متاعه عند من أفلس (فللصانع حبسه) على أجرته
~~لأن العمل الذي هو عوضها موجود في عين الثوب فملك حبسه مع ظهور عسرة
~~المستأجر، كمن أجر دابته أو نحوها لإنسان بأجرة حالة ثم ظهرت عسرة
~~المستأجر، فإن للمؤجر حبسها عنده وفسخ الإجارة، ثم إن كانت أجرته أكثر مما
~~زادت به قيمته أخذ الزيادة وحاصص الغرماء بما بقي له من الأجرة.
# (والعين المستأجرة أمانة في يد المستأجر إن تلفت بغير تعد ولا تفريط، لم
~~يضمنها) لأنه قبض العين لاستيفاء منفعة يستحقها منها فهو مؤتمن، كالموصى له
~~بنفع عين (والقول قوله) بيمينه (في عدم التعدي) لأنه الأصل.
# (وإن شرط المؤجر على المستأجر ضمان العين فالشرط فاسد) لمنافاته مقتضى
~~العقد.
# (فأما إن شرط) المؤجر (أن لا يسير بها) المستأجر (في الليل، أو) أن لا
~~يسير بها (وقت القائلة، أو) أن (لا يتأخر
# PageV04P037
# بها عن القافلة، أو) أن (لا يجعل سيره في آخرها وأشباه هذا مما فيه غرض
~~فخالف) المستأجر (ضمن) لمخالفته الشرط الصحيح كما لو شرط عليه أن لا يحملها
~~إلا قفيزا فحملها قفيزين.
# (وإذا ضرب المستأجر الدابة، أو) ضربها (الرائض، وهو الذي يعلمها السير
~~بقدر العادة أو كبحها) المستأجر أو الرائض (باللجام، أي جذبها لتقف، أو
~~ركضها برجله لم يضمن) ms1872 إذا تلفت (لأن له ذلك بما جرت به العادة) فإن زاد على
~~العادة ضمن لأنه غير مأذون فيه نطقا وعرفا.
# (ويجوز له) أي المستأجر (إيداعها في الخان إذا قدم بلدا وأراد المضي في
~~حاجته وإن لم يستأذن المالك في ذلك) نطقا لأنه مأذون فيه عرفا قلت: وكذلك
~~إذا ذهب بها من حارة إلى حارة.
# (وإذا اشترى طعاما في دار رجل، أو) اشترى (خشبا أو ثمرة) أو زرعا (في
~~بستان فله أن يدخل ذلك من الرجال والدواب من يحول) له ذلك ومن (يقطف) له
~~(الثمرة، وإن لم يأذن المالك) لأنه العرف والعادة.
# (وكذا) يجوز للمستأجر (غسل الثوب المستأجر إذا اتسخ) قلت: أو تنجس لأنه
~~العرف (ويأتي: إذا أدب ولده ونحوه) كزوجته وصبيه (في آخر الديات) مفصلا.
# (وإن قال) الخياط لرب الثوب (أذنت لي في تفصيله قباء، فقال) رب الثوب (بل
~~قميصا) فقول خياط (أو) قال الخياط: (أذنت في تفصيله قميص امرأة، فقال) رب
~~الثوب (بل قميص رجل فقول خياط) بيمينه لأن الأجير والمستأجر اتفقا على
~~الإذن، واختلفا في صفته فكان القول قول المأذون كالمضارب إذا قال: أذنت لي
~~في البيع نساء، ولأنهما اتفقا على ملك الخياط القطع، والظاهر أنه فعل ما
~~ملكه.
# واختلفا في لزوم الغرم له، والأصل عدمه (بخلاف وكيل) إذا ادعى أنه أذن له
~~في البيع ونحوه لم يقبل، لأن الأصل عدم الإذن،.
# وإن ثبتت وكالته واختلفا في صفة الإذن فقوله، كما تقدم في الوكالة
~~كالمضارب، لأن الأصل براءته، وعبارته موهمة والله أعلم.
# (وله) أي الخياط (أجرة مثله) لأنه ثبت وجود فعله المأذون فيه ولا يستحق
~~المسمى لأنه لا يثبت بمجرد دعواه (ومثله) أي الخياط (صباغ ونحوه) كصائغ
~~وغيره من الأجراء.
# (اختلف هو) أي الصباغ (وصاحب الثوب في لون الصبغ) بأن قال: أذنت لي في
~~صبغه أسود قال رب الثوب: بل أحمر ونحوه فيقبل قول الصباغ وله أجرة مثله.
# (ولو قال) رب ثوب لخياط (إن كان الثوب يكفيني) قميصا أو قباء (فاقطعه
# PageV04P038
# وفصله فقال) الخياط (يكفيك ففصله الخياط ولم ms1873 يكفه ضمنه) أي ضمن أرش
~~تقطيعه لأنه إنما أذنه في قطعه بشرط كفايته فقطعه بدون شرطه.
# (ولو قال: انظر هل يكفيني قميصا) أو قباء (فقال: نعم فقال: اقطعه فقطعه
~~فلم يكفه لم يضمن) لأنه أذنه من غير اشتراط بخلاف التي قبلها.
# (ولو أمره) أي أمر رب ثوب الخياط (أن يقطع الثوب قميص رجل فقطعه قميص
~~امرأة فعليه غرم ما بين قيمته صحيحا ومقطوعا) لتعديه بقطعه كذلك.
# (وإذا دفع إلى حائك غزلا فقال) رب الغزل (انسجه لي عشرة أذرع في عرض ذراع
~~فنسجه زائدا على ما قدره له في الطول والعرض فلا أجر له) أي الحائك (في
~~الزيادة) لأنه غير مأمور بها.
# (وعليه ضمان ما نقص الغزل المنسوج فيها) لتعديه (فأما ما عدا الزائد فإن
~~كان جاءه زائدا في الطول وحده ولم ينقص الأصل بالزيادة فله المسمى) من
~~الأجر، وإن جاء به زائدا في العرض وحده أو فيهما ففيه وجهان أحدهما: لا أجر
~~له لأنه مخالف لأمر المستأجر والثاني: له المسمى لأنه زاد على ما أمر به
~~فأشبه زيادة الطول ومن قال بالأول فرق بين الطول والعرض بأنه يمكن قطع
~~الزائد في الطول، ولا يمكن ذلك في العرض، وإن جاء به ناقصا في الطول
~~والعرض، أو في أحدهما ففيه وجهان أيضا أحدهما: لا أجر له وعليه ضمان نقص
~~الغزل لمخالفته والثاني: له بحصته من المسمى وإن جاء به زائدا في أحدهما
~~ناقصا في الآخر، فلا أجر له في الزائد وهو في الناقص على ما ذكرنا من
~~التفصيل قاله الموفق.
# (ولو ادعى) المستأجر (مرض العبد) المؤجر (أو إباقه أو شرود الدابة)
~~المؤجرة (أو موتها بعد فراغ المدة أو فيها) أي المدة (أو) ادعى تلف المحمول
~~قبل قوله لأنه مؤتمن.
# (ولا أجرة عليه إذا حلف أنه ما انتفع) بالعين المؤجرة.
# (فإن اختلفا) أي المؤجر والمستأجر (في قدر الأجرة) المسماة (فكاختلافهما
~~في قدر الثمن في البيع) فيتحالفان وتقدم في البيع.
# (وإن اختلفا في قدر مدة الإجارة كقوله: آجرتك سنة بدينار قال) المستأجر
~~(بل سنتين ms1874 بدينارين فقول المالك) لأنه منكر للزائد، وكما تقدم إذا اختلفا
~~في قدر المبيع.
# (وإن قال) المستأجر (آجرتنيها سنة بدينار وقال) المؤجر (بل بدينارين
~~تحالفا) لأنهما اختلفا في قدر الأجرة (ويبدأ بيمين الآجر) ويجمع في يمينه
~~إثباتا ونفيا فيقول: ما أجرتكها بدينار، بل بدينارين، ثم يعكس المستأجر لأن
~~الإجارة نوع من البيع (فإن كان) التحالف (قبل مضي شيء من
# PageV04P039
# المدة فسخا) أو أحدهما (العقد ورجع كل واحد منهما في ماله) لأن العقد
~~ارتفع.
# (وإن رضي أحدهما بما حلف عليه الآخر أقر العقد) لأنه لا ينفسخ بالتحالف
~~بل بالفسخ بعده.
# (وإن فسخا) أو أحدهما (العقد بعد) مضي (المدة أو) مضي (شيء منها سقط
~~المسمى ووجب أجر المثل) لتعذر رد المنفعة كما لو اختلفا في المبيع بعد
~~تلفه.
# (وإن قال) المؤجر (آجرتكها سنة بدينار وقال) المستأجر (بل سنتين بدينار
~~تحالفا وصارا كما لو اختلفا في العوض مع اتفاق المدة) لأنه لم يوجد الاتفاق
~~منهما على مدة بعوض.
# (وإن قال) رب الدار (آجرتك الدار سنة بدينار فقال الساكن: بل استأجرتني
~~على حفظها بدينار فقول رب الدار) بيمينه إلا أن يكون للساكن بينة، لأن
~~الأصل براءته، والأصل في القابض لمال غيره الضمان فيحلف كل منهما على نفي
~~ما ادعاه الآخر ويغرم الساكن أجرة المثل لمدة سكناه فقط هذا مقتضى القواعد.
### | [فصل تجب الأجرة بنفس العقد]
# فصل وتجب الأجرة بنفس العقد (فتثبت في الذمة وإن تأخرت المطالبة بها)
~~لأنها عوض أطلق في عقد معاوضة فملك بمطلق العقد كالثمن والصداق.
# (وله الوطء إذا كانت الأجرة أمة) لأنه ملكها بالعقد (سواء كانت) الإجارة
~~إجارة عين كعبد ودار معينة (أو في الذمة) سواء اشترط الحلول أو أطلق وسواء
~~كانت المدة تلي العقد أو لا وأما قوله تعالى {فإن أرضعن لكم فآتوهن أجورهن}
~~[الطلاق: 6] وقوله - صلى الله عليه وسلم - «ورجل استأجر أجيرا فاستوفى منه
~~ولم يوفه أجره» فيحتمل أنه أراد الإيتاء عند الشروع في الرضاع أو تسليم
~~نفسها وكذلك الحديث ويحققه أن الإيتاء في وقت لا يمنع وجوبه قبله، لقوله ms1875
~~تعالى {فما استمتعتم به منهن فآتوهن أجورهن} [النساء: 24] والصداق يجب قبل
~~الاستمتاع وهذا هو الجواب عن الحديث
# PageV04P040
# ويدل له أنه إنما توعد على ترك الإيفاء بعد الفراغ من العمل، وقد قلتم
~~تجب الأجرة شيئا فشيئا قال في المغني: ويحتمل أنه توعده على ترك الإيفاء في
~~الوقت الذي تتوجه المطالبة فيه عادة.
# (ويستحق) الأجرة (كاملة) أي يملك المؤجر المطالبة بها (ويجب) على
~~المستأجر (تسليمها بتسليم العين) معينة كانت في العقد أو موصوفة في الذمة
~~(لمستأجر) لأن تسليم العين يجري مجرى تسليم نفعها (أو بذلها له) بأن يأتي
~~المؤجر بالعين للمستأجر ليستوفي ما وقع عليه عقد الإيجارة من منفعتها
~~فيمتنع من تسلمها لأنه فعل ما عليه، كما لو بذل البائع العين المبيعة (أو
~~بفراغ عمل بيد مستأجر ويدفعه إليه) أي إلى المستأجر (بعد عمله) هكذا في
~~التنقيح قال في المغني: وإنما توقف استحقاق تسليمه على العمل لأنه عوض فلا
~~يستحق تسليمه إلا مع تسليم المعوض، كالصداق والثمن في البيع، وعبارة
~~المنتهى، وشرحه.
# : وتستقر بعمل ما بيد مستأجر، كطباخ استؤجر لطبخ شيء في بيت المستأجر
~~فطبخه وفرغ منه (ويدفع غيره) أي غير ما بيد مستأجر، كما لو اتفقا على أن
~~الطباخ يطبخ ما استؤجر على طبخه في داره، فيستحق الأجرة عند إتيانه إلى
~~المستأجر معمولا لأنه في الحالتين قد سلم ما عليه فاستحق تسليم عوضه، وهو
~~الأجرة انتهى وهو معنى كلامه في المبدع.
# ، ومحل وجوب تسليم الأجرة (إن لم تؤجل) فإن أجلت لم يجب بذلها حتى تحل،
~~كالثمن والصداق (ولا يجب تسليم أجرة العمل في الذمة حتى يتسلمه) المستأجر
~~وإن وجبت بالعقد وعلى هذا وردت النصوص ولأن الأجير إنما يوفى أجره إذا قضى
~~عمله لأنه عوض فلا يستحق تسليمه إلا مع تسليم العوض، كالصداق والثمن، وفارق
~~الإجارة على الأعيان لأن تسليمها أجري مجرى تسليم نفعها ومتى كانت على عمل
~~في الذمة لم يحصل تسليم المنفعة، ولا ما يقوم مقامها.
# (وتستقر) الأجرة (بمضي المدة) حيث سلمت إليه العين التي وقعت الإجارة
~~عليها ولا حاجز ms1876 له عن الانتفاع، ولو لم ينتفع لأن المعقود عليه تلف تحت يده
~~وهو حقه فاستقر عليه بدله كثمن المبيع إذا تلف في يد المشتري (أو) أي
~~وتستقر الأجرة أيضا (بفراغ العمل) هكذا في التنقيح والمراد إن كان الأجير
~~يعمل ببيت المستأجر وإلا فبتسليمه معمولا كما تقدم، وتستقر الأجرة أيضا
~~ببذل تسليم عين لعمل في الذمة إذا مضت مدة يمكن الاستيفاء فيها، كما لو
~~قال: اكتريت منك هذه الدابة لأركبها
# PageV04P041
# إلى بلد كذا بكذا ذهابا وإيابا وسلمها إليه المؤجر ومضت مدة يمكن فيها
~~ذهابه إلى ذلك البلد، ورجوعه على العادة ولم يفعل نقل ذلك في المغني عن
~~الأصحاب لأن المنافع تلفت تحت يده باختياره فاستقر الضمان عليه.
# (وإذا انقضت الإجارة وفي الأرض) التي كانت مؤجرة (غراس أو بناء شرط قلعه
~~عند انقضائها) أي الإجارة، لزم قلعه مجانا (أو) كان شرط قلعه (في وقت) معين
~~(لزم) المستأجر (قلعه) أي الغراس أو البناء في محل الشرط وفاء بموجب شرطه
~~فإن قلت: إذا كان إطلاق العقد فيهما يقتضي التأبيد فشرط القلع ينافي مقتضى
~~العقد فيفسد أجيب بأن اقتضاءه التأييد إنما هو من حيث إن العادة تبقيتهما
~~فإذا أطلقا حمل على العادة فإذا شرط خلافه جاز، كما لو باع بغير نقد البلد
~~وحينئذ يقلع (مجانا فلا تجب على رب الأرض غرامة نقص) الغراس أو البناء.
# (ولا) يجب على مستأجر تسوية حفر أرض (ولا إصلاح أرض) لأنهما دخلا على ذلك
~~لرضاهما بالقلع (إلا بشرط) لما تقدم.
# فإن اتفقا على إبقائه بأجرة أو غيرها جاز إذا شرطا مدة معلومة.
# (وإن لم يشترط قلعه) بأن أطلقا الإجارة (أو شرط بقاءه) أي الغراس أو
~~البناء (فلمالك الأرض أخذه بالقيمة إن كان ملكه) للأرض (تاما) ويأتي مفهومه
~~فيدفع قيمة الغراس أو البناء فيملكه مع أرضه لأن الضرر يزول بذلك (ويأتي في
~~الشفعة كيف يقوم الغراس) والبناء، وذلك بأن تقوم الأرض مغروسة أو مبنية، ثم
~~تقوم خالية، فما بينهما قيمة الغراس والبناء.
# (وإن كان المستأجر شريكا في الأرض شركة شائعة فبنى ms1877 أو غرس) بعد أن استأجر
~~حصة شريكه (ثم انقضت المدة فللمؤجر أخذ حصة نصيبه من الأرض والبناء
~~والغراس) يعني إن كان يملك نصف الأرض أخذ نصف الغراس أو البناء بنصف قيمته
~~أو الربع أخذ ربعهما بربع القيمة وهكذا ولو قال من البناء لكان صوابا كما
~~هي عبارة ابن نصر الله التي هي أصله.
# (وليس له) أي الشريك المؤجر (إلزامه) أي الشريك المستأجر (بالقلع) ولو
~~ضمن له نقص ما في نصيبه (لاستلزامه قلع ما لا يجوز قلعه) لعدم تمييز ما يخص
~~نصيبه من الأرض من الغراس والبناء والضرر لا يزال بالضرر قاله ابن نصر
~~الله.
# (ولا يتملكه) أي الغراس أو البناء بعد انقضاء مدة الإجارة (غير تام الملك
~~كالموقوف عليه والمستأجر) والموصى له بالمنفعة لقصور ملكه ولذلك لا يأخذ
~~بالشفعة، هذا تخريج لابن رجب.
# وفي الفائق لو كانت الأرض وقفا لم يتملك
# PageV04P042
# إلا بشرط واقف أو رضا مستحق.
# وقال في التنقيح: بل إذا حصل به نفع كان له ذلك انتهى ويأتي في الوقف أن
~~الموقوف عليه له تملك زرع الغاصب بالنفقة ومقتضى كلامه أنه لا فرق، وكذلك
~~جوز ابن رجب أيضا أن يقال للمستأجر تملك الزرع بنفقته، إذ هو مالك المنفعة
~~وخرج أيضا على ذلك ما إذا غصبت الأرض الموصى بمنافعها أو المستأجرة وزرع
~~فيها فهل يتملك الزرع مالك الرقبة أو مالك المنفعة؟ ذكره في القاعدة
~~التاسعة والسبعين.
# وقال في كتابه المسمى بأحكام الخراج، فيما إذا خرج من بيده الأرض
~~الخراجية منها وله غراس أو بناء فيها فهل يقال: للإمام أن يتملكه للمسلمين
~~من مال الفيء إذا رآه أصلح، كما يتملك ناظر الوقف ما غرس فيها أو بني
~~بالقيمة بعد انقضاء المدة؟ ولا يبعد جوازه، بل أولى من ناظر الوقف،
~~للاختلاف في ملك الموقوف عليهم لرقبة الوقف وأما المسلمون فإنهم يملكون
~~رقبة أرض العنوة فظاهره جوازه للناظر مطلقا إذا رآه مصلحة انتهى.
# (و) لا يتملكه (مرتهن) لأنه لا ملك له وإنما له حق الاستيثاق وقوله (أو
~~تركه بالأجرة أو قلعه) أي ms1878 الغراس أو البناء (وضمان نقصه) عطف على أخذه
~~بقيمته، لما فيه من الجمع بين الحقين.
# (ولصاحب الشجر) أو البناء (بيعه لمالك الأرض ولغيره) لأن ملكه عليه تام
~~فله التصرف فيه بما شاء (فيكون) المشتري غير مالك الأرض (بمنزلته) أي
~~المستأجر.
# (وفي التلخيص وغيره: إذا اختار المالك القلع وضمان النقص ف) مؤنة (القلع
~~على المستأجر) وجزم به في المنتهى، لأن عليه تفريغ العين المؤجرة مما
~~أشغلها به من ملكه ولو كان ذلك بأمر المالك.
# (وليس عليه) أي المستأجر (تسوية حفر لأن المؤجر دخل على ذلك انتهى) .
# (ومحل) كون (الخيرة في ذلك لرب الأرض ما لم يختر مالكه قلعه فإن اختاره)
~~مالكه (فله ذلك) وليس لمالك الأرض منعه ليتملكه بقيمته، أو ليجب عليه أجر
~~مثله بتبقيته لأنه ملك مالكه، فكان له أخذه من العين المؤجرة كغيره من
~~المملوكات.
# (وعليه) أي المستأجر إن اختار القلع دون رب الأرض تسوية الحفر لأنه أدخل
~~نقصا على ملك غيره بغير إذنه، فكان عليه مؤنة إزالته (وظاهر كلامهم، كما
~~قاله صاحب الفروع: لا يمنع الخيرة من أخذ رب الأرض له أو قلعه، وضمان نقصه
~~أو تركه بالأجرة: كون المستأجر) فاعل لا يمنع (وقف ما غرسه أو بناه) ولو
~~نحو مسجد.
# (فإذا لم يتركه) رب الأرض (في الأرض لم يبطل الوقف بالكلية
# PageV04P043
# بل ما يؤخذ بسبب قلعه وضمان نقصه، أو) أخذ بسبب (تملكه بالقيمة يكون
~~بمثابة ما لو أتلف الوقف وأخذت منه) أي المتلف (قيمته يشترى بها ما يقوم
~~مقامه فكذا هنا) يشترى بالقيمة أو بما أخذ من أرش القلع ما يقوم مقامه
~~والظاهر: أن الآلات والغراس المقلوع باق على الوقف فإن أمكن وضعه في محل
~~آخر وإلا بيع واشترى بثمنه ما يقوم مقامه (وهو) أي الحكم (كما قاله) صاحب
~~الفروع.
# (وهو ظاهر، وظاهر كلامهم: لا يقلع الغراس) والبناء (إذا كانت الأرض وقفا)
~~وتقدم أنه لا يتملك إلا تام الملك وحينئذ فيبقى بأجرة المثل (بل قال الشيخ:
~~ليس لأحد أن يقلع غراس المستأجر وزرعه صحيحة، كانت الإجارة أو ms1879 فاسدة)
~~لتضمنها الإذن في وضعه (بل إذا بقي فعليه) أي مالكه (أجرة المثل، وإن
~~أبقاه) أي الغراس أو البناء الموقوف (بالأجرة فمتى باد بطل الوقف، وأخذ
~~الأرض صاحبها فانتفع بها) .
# وقال الشيخ تقي الدين فيمن احتكر أرضا بنى فيها مسجدا، أو بناء وقفه
~~عليه: متى فرغت المدة وانهدم البناء زال حكم الوقف، وأخذوا أرضهم فانتفعوا
~~بها، وما دام البناء قائما فيها فعليه أجرة المثل قال في الإنصاف: وهو
~~الصواب ولا يسع الناس إلا ذلك.
# (ومحل الخيرة) بين ما تقدم (أيضا ما لم يكن البناء مسجدا ونحوه) كسقاية
~~وقنطرة (فلا يهدم ولا يتملك، وتلزم الأجرة إلى زواله) لأنه العرف إذ وضع
~~هذه للدوام (ولا يعاد) المسجد ونحوه لو انهدم (بغير رضا رب الأرض) لزوال
~~حكم الإذن بزوال العقد.
# (ولو غرس أو بنى مشتر) فيما اشتراه (ثم فسخ البيع بعيب) أو غبن أو إقالة
~~أو خيار شرط ونحوه (كان لرب الأرض الأخذ) أي أخذ غراس المشتري أو بنائه
~~(بالقيمة أو القلع وضمان النقص) لأنه وضع بحق وفي ذلك جمع بين حق البائع
~~والمشتري (و) له (تركه) أي الغراس أو البناء (بالأجرة) إن تراضيا عليها لأن
~~الحق لا يعدوهما.
# (وأما المبيع بعقد فاسد إذا غرس فيه المشتري أو بنى، فحكمه حكم المستعير
~~إذا غرس أو بنى على ما يأتي في بابه) أي فلا يقلع غراسه ولا بناءه مجانا بل
~~لرب الأرض تملكه بقيمته أو قلعه وضمان نقصه لأن تعاطيه العقد معه وإن كان
~~فاسدا يتضمن الإذن في الانتفاع وكذا مستأجر بعقد فاسد.
# (وإن كان فيها) أي الأرض التي انقضت إجارتها (زرع بقاؤه بتفريط مستأجر
~~مثل أن يزرع) المستأجر (زرعا لم تجر العادة بكماله قبل انقضاء المدة فحكمه
~~حكم زرع الغاصب) لأن
# PageV04P044
# بقاءه فيها بعدوانه (للمالك) للأرض (أخذه) أي الزرع (بالقيمة) هكذا في
~~المقنع والمغني والتنقيح والمنتهى.
# وقال الموضح: وكزرع غاصب، قاله الأصحاب فيؤخذ بنفقته قاله في الكافي
~~وغيره انتهى وهي مثل البذر وعوض لواحقه لأنهم جعلوه حكم الغاصب وهذا حكمه.
# (ما لم يختر ms1880 مستأجر قلع زرعه في الحال، وتفريغ الأرض فإن اختاره فله ذلك)
~~أي قلعه لأنه يزيل الضرر ويسلم الأرض فارغة.
# (ولا يلزمه) أي المستأجر قلع زرعه ولو طلبه المالك في هذه الحالة، لأن له
~~حدا ينتهي إليه بخلاف الغرس.
# (وللمالك تركه) أي الزرع (بالأجرة) كزرع غاصب.
# (وإن كان بقاؤه) أي الزرع بعد انقضاء المدة (بغير تفريط) المستأجر (مثل
~~أن يزرع زرعا ينتهي في المدة) الباقية من مدة الإجارة (عادة فأبطأ) أي تأخر
~~انتهاؤه (لبرد أو غيره لزمه) أي رب الأرض (تركه بأجرة مثله إلى أن ينتهي)
~~لحصوله في أرضه بإذنه من غير تفريط أشبه ما لو أعاره أرضا فزرعها ثم رجع
~~قبل كماله (وله المسمى) لمدة الإجارة (وأجرة المثل لما زاد) عن مدة الإجارة
~~وتقدم بعضه.
# (ومتى أراد المستأجر زرع شيء لا يدرك مثله) عادة (في مدة الإجارة فللمالك
~~منعه) لأنه سبب لوجود زرعه في أرضه بغير حق.
# (فإن زرع) ما لا يكمل عادة في المدة (لم يملك) رب الأرض (مطالبته بقلعه
~~قبل انقضاء المدة) لأنه في أرض يملك نفعها ولأنه لا يملك ذلك بعد المدة
~~فقبلها أولى،.
# وإن زرع مؤجر في أرض أجرها قبل انقضاء مدة الإجارة زرعا يضر بالمستأجر،
~~أو غرس أو بنى فذكر القاضي في خلافه أن الجميع يقلع الزرع هنا لأن مالك
~~الأرض هو الزارع، والمتعلق حقه بها لا يمكن تملكه لعدم ملكه فتعين القلع
~~قال ابن رجب: وفيه نظر، إذ يجوز أن يقال للمستأجر: تملك الزرع بنفقته
~~كالموقوف عليه، يتملك زرع الغاصب ويحتمل تخريج ذلك على الوجهين في ملك
~~الموقوف عليه للشفعة في شركة الوقف هذا حاصل كلامه لكن يفرق بين الموقوف
~~عليه والمستأجر أن الموقوف عليه يملك العين لكن ملكا قاصرا بخلاف المستأجر
~~فإنه لا ملك له في العين.
# (ولو اكترى أرضا لزرع مدة لا يكمل) ذلك الزرع (فيها) عادة (وشرط)
~~المستأجر (قلعه بعدها) أي مدة الإجارة (صح) العقد لأنه لا يفضي إلى الزيادة
~~على مدته وقد يكون له غرض في ذلك لأخذه قصيلا أو ms1881 غيره ويلزمه ما التزم.
# (وإن شرط بقاءه) أي الزرع (ليدرك) بعد مدة الإجارة فسدت (أو سكت) فلم
~~يشترط قطعا ولا بقاء (فسدت) أما في الأولى فلأنه
# PageV04P045
# جمع بين متضادين لأن تقديره المدة يقتضي التفريغ بعدها وشرط التبقية
~~يخالفه، ولأن مدة التبقية مجهولة وأما في الثانية: فلأنه اكتراها لزرع شيء
~~لا ينتفع بزرعه في مدة الإجارة أشبه إجارة أرض السبخة للزرع.
# (وإذا تسلم العين) المعقود عليها (في الإجارة الفاسدة حتى انقضت المدة)
~~أو بعضها أو مدة يمكن استيفاء المنفعة فيها أولا (فعليه أجرة المثل) لمدة
~~بقائها في يده (سكن أو لم يسكن) لأن المنافع تلفت تحت يده بعوض لم يسلم
~~للمؤجر فرجع إلى قيمتها كما لو استوفاه.
# (وإن لم يتسلم) العين في الإجارة الفاسدة (لم يلزمه أجرة ولو بذلها) أي
~~العين (المالك) لأن المنافع لم تتلف تحت يده والعقد الفاسد لا أثر له بخلاف
~~الإجارة الصحيحة.
# (وإن اكترى) المستأجر (بدراهم وأعطاه) أي المؤجر (عنها دنانير) أو ثيابا
~~أو حيوانا أو عقارا أو نحوه (ثم انفسخ العقد) بالعيب أو نحوه (رجع المستأجر
~~بالدراهم) لأن العقد إذا انفسخ رجع كل من المتعاقدين في العوض الذي بذله
~~وعوض العقد هو الدراهم والمؤجر أخذ الدنانير ونحوها بعقد آخر ولم ينفسخ
~~أشبه ما إذا قبض الدراهم ثم صرفها بدنانير، أو اشترى بها شيئا وكذلك البيع
~~ونحوه وتقدم.
# (وإذا انقضت المدة) أي مدة الإجارة أو استوفى العمل من العين المؤجرة
~~(رفع المستأجر يده عن العين المؤجرة ولم يلزمه) أي المستأجر (الرد ولا
~~مؤنته كمودع) لأنه عقد لا يقتضي الضمان فلا يقتضي الرد ولا مؤنته بخلاف
~~العارية وفي التبصرة يلزم المستأجر رد العين المؤجرة إذا شرط عليه.
# (وتكون) العين المؤجرة بعد انقضاء مدة الإجارة (في يده) أي المستأجر
~~(أمانة) كما كانت في المدة.
# ف (إن تلفت) المؤجرة قبل ردها (من غير تفريط) ولا تعد (فلا ضمان عليه)
~~كالوديعة لكن متى طلبها ربها وجب تمكينه منها فإن منعه لغير عذر صارت
~~مضمونة كالمغصوبة، وتملؤها كالأصل.
# فلو استأجر دابة فولدت ms1882 عنده كان ولدها أمانة كأمه، وليس له الانتفاع به
~~لأنه غير داخل في العقد وهل له إمساكه بغير إذن مالكه تبعا لأصله أم لا كمن
~~أطارت الريح إلى داره ثوب غيره خرجه القاضي وابن عقيل على وجهين.
# (ولا تقبل دعواه) أي المستأجر (الرد) أي رد العين المؤجرة إلى مالكها إذا
~~أنكره (إلا ببينة لأنه قبضه) أي المؤجر (لمنفعة نفسه) فهو (كالمرتهن
~~والمستعير) .
# والمضارب " تتمة " قال القاضي فيمن استأجر عبدا للخدمة: أن له المسافرة
~~به في العقد المطلق قال فإن شرط ترك المسافرة به لزم الشرط وقال: ليس للسيد
~~أن يسافر برقيقه إذا آجره.
# PageV04P046
### | [باب السبق والمناضلة]
# السبق بسكون الباء بلوغ الغاية قبل غيره والسباق فعال منه و (السبق بفتح
~~الباء) والسبقة (الجعل الذي يسابق عليه و) السبق (بسكونها) أي الباء مصدر
~~سبق وهو (المجاراة بين حيوان ونحوه) كسفن (والمناضلة) من النضل يقال: ناضله
~~مناضلة ونضالا ونيضالا وهي (المسابقة بالسهام) وهي النشاب والنبل (تجوز)
~~المسابقة (بلا عوض على الأقدام وبين سائر الحيوانات من إبل وخيل وبغال
~~وحمير وفيلة) جمع فيل (وطيور حتى بحمام) خلافا للآمدي (وبين سفن ومزاريق)
~~جمع مزراق بكسر الميم: رمح قصير أخف من العنزة قاله في حاشيته.
# (ونحوها) كالرمح والعنزة (ومجانيق ورمي أحجار بيد ومقاليع) لقوله تعالى
~~{وأعدوا لهم ما استطعتم من قوة} [الأنفال: 60] الآية وصح من حديث ابن عمر
~~«أن النبي - صلى الله عليه وسلم - سابق بين الخيل المضمرة من الحفياء إلى
~~ثنية الوداع وبين التي لم تضمر من ثنية الوداع إلى مسجد بني زريق» قال موسى
~~بن عقبة من الحفياء إلى ثنية الوداع ستة أميال أو سبعة.
# وقال سفيان من الثنية إلى مسجد بني زريق ميل أو نحوه والخيل المضمرة هي
~~المعلوفة القوت بعد السمن قاله في القاموس.
# (ويكره الرقص ومجالس الشعر وكل ما يسمى لعبا) ذكره في الوسيلة لحديث عقبة
~~الآتي (إلا ما كان معينا على قتال العدو) لما تقدم.
# (فيكره لعبه بأرجوحة) ونحوها ذكره ابن عقيل وغيره (وكذا مراماة الأحجار
~~ونحوها وهو أن يرمي ms1883 كل واحد الحجر إلى صاحبه) .
# قال الآجري في النصيحة من وثب وثبة مرحا ولعبا بلا نفع فانقلب فذهب عقله
~~عصى وقضى الصلاة (وظاهر) كلام الشيخ: لا يجوز اللعب المعروف بالطاب
~~والنقيلة قال: ويجوز اللعب بما قد يكون فيه مصلحة بلا مضرة (وقال: كل فعل
~~أفضى إلى محرم كثيرا حرمه الشارع إذا لم يكن فيه مصلحة راجحة لأنه يكون
~~سببا للشر والفساد.
# وقال أيضا: ما ألهى وشغل عما أمر الله به فهو منهي عنه وإن لم يحرم جنسه،
~~كبيع وتجارة ونحوهما انتهى) وما روي أن عائشة
# PageV04P047
# وجواري معها كن يلعبن باللعب «والنبي - صلى الله عليه وسلم - يراهن» رواه
~~أحمد وغيره " وكانت لها أرجوحة قبل أن تتزوج رواه أبو داود بإسناد جيد
~~فيرخص فيه للصغار ما لا يرخص للكبار قاله الشيخ تقي الدين في خبر ابن عمر
~~في زمارة الراعي قلت: ولعب الجواري باللعب غير المصورة فيه مصلحة للتمرن
~~على ما هو المطلوب منهن عادة ويتوجه كذا في العيد ونحوه، لقصة أبي بكر
~~وقوله - صلى الله عليه وسلم - «دعهما فإنها أيام عيد» .
# (ويستحب اللعب بآلة الحرب قاله جماعة والثقاف) لأنه يعين على قتال العدو.
# (ويتعلم بسيف خشب لا حديد نصا) نقله أبو داود لقوله - صلى الله عليه وسلم
~~- «لا يشير أحدكم بحديد» .
# (وليس من اللهو المحرم ولا) اللهو (المكروه تأديب فرسه وملاعبته أهله
~~ورميه عن قوسه) لحديث عقبة مرفوعا «كل شيء يلهو به ابن آدم فهو باطل ثم
~~استثنى هذه الثلاثة» رواه أحمد وأبو داود والنسائي والترمذي وحسنه والمراد
~~ما فيه مصلحة شرعية ويدخل فيه تعليم الكلب للصيد والحراسة وتعليم السباحة،
~~ومنه ما في الصحيحين «من لعب الحبشة بدرقهم وحرابهم وتوثبهم بذلك على هيئة
~~الرقص في يوم عيد في مسجد النبي - صلى الله عليه وسلم - وستر النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - عائشة وهي تنظر إليهم ودخل عمر فأهوى إلى الحصباء يحصبهم
~~فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: دعهم يا عمر» متفق عليه.
# (ويكره لمن علم الرمي أن يتركه كراهة شديدة) لقوله - صلى ms1884 الله عليه وسلم
~~- «ومن علم الرمي ثم تركه فهي نعمة كفرها» قال العلقمي: وردت من طرق صحيحة
~~بألفاظ مختلفة، والمعنى واحد وسبب هذه الكراهة: أن من تعلم الرمي حصلت له
~~أهلية الدفاع عن دين الله ونكاية العدو، وتأهل لوظيفة الجهاد فإذا تركه فقد
~~فرط في القيام بما قد يتعين عليه.
# (وتجوز المصارعة) لأنه - صلى الله عليه وسلم - «صارع ركانة فصرعه» رواه
~~أبو داود.
# (و) يجوز رفع الأحجار لمعرفة الأشد لأنه في معنى المصارعة.
# (وأما اللعب بالنرد والشطرنج، ونطاح الكباش، ونقار الديوك فلا يباح بحال)
~~أي لا بعوض ولا بغيره ويأتي في الشهادات موضحا (وهي) أي هذه الأشياء
~~(بالعوض أحرم) أي أشد حرمة ويأتي في الشهادات.
# (ولا تجوز) المسابقة (بعوض إلا في الخيل والإبل والسهام للرجال) لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «لا سبق إلا في نصل أو خف أو حافر» رواه الخمسة ولم
~~يذكر ابن ماجه
# PageV04P048
# أو نصل " وإسناده حسن واختصت هذه الثلاثة بأخذ العوض فيها لأنها من آلات
~~الحرب المأمور بتعليمها وإحكامها وذكر ابن عبد البر: تحريم الرهان في غير
~~الثلاثة إجماعا.
# وقوله " للرجال " أخرج النساء لأنهن لسن مأمورات بالجهاد (بشروط خمسة)
~~متعلق بتجوز (أحدها: تعيين المركوبين بالرؤية) سواء كانا اثنين أو جماعتين
~~(وتساويهما في ابتداء العدو وانتهائه، وتعين الرماة سواء كانا اثنين أو
~~جماعتين) لأن المقصود في المسابقة معرفة سرعة عدو المركوبين اللذين يسابق
~~عليهما.
# وفي المناضلة، معرفة حذق الرماة ولا يحصل ذلك إلا بالتعيين بالرؤية، لأن
~~المقصود معرفة عدو مركوب بعينه، ومعرفة حذق رام بعينه لا معرفة عدو مركوب
~~في الجملة أو حذق رام في الجملة.
# فلو عقد اثنان مسابقة على خيل غير معينة أو مناضلة ومع كل منهما نفر غير
~~معين لم يجز (ولا يشترط تعيين الراكبين ولا القوسين ولا السهام) لأن الغرض
~~معرفة عدو الفرس، وحذق الرامي، دون الراكب والقوس والسهام لأن آلة المقصود
~~منها، فلا يشترط تعيينها كالسرج.
# (ولو عينها لم تعين) لما تقدم (وكل ما تعين لا يجوز إبداله، كالمتعين في
~~البيع وما لا ms1885 يتعين يجوز إبداله لعذر وغيره) فإن شرط أن لا يرمى بغير هذا
~~القوس أو بغير هذا السهم، أو لا يركب غير هذا الراكب فهو فاسد لأنه ينافي
~~مقتضى العقد.
# الشرط (الثاني: أن يكون المركوبان والقوسان من نوع واحد) لأن التفاوت بين
~~النوعين معلوم بحكم العادة أشبها الجنسين (فلا تصح) المسابقة (بين فرس عربي
~~وهجين) وهو ما أبوه فقط عربي.
# (ولا) المناضلة (بين قوس عربية وفارسية) والعربية قوس النبل والفارسية
~~قوس النشاب قاله الأزهري (ولا يكره الرمي بالقوس الفارسية) ولا المسابقة
~~بها.
# وقال أبو بكر: يكره الرمي بها لما روى ابن ماجه «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - رأى مع رجل قوسا فارسية، فقال: ألقها فإنها ملعونة ولكن عليكم
~~بالقسي العربية، وبرماح القنا فبها يؤيد الله هذا الدين، وبها يمكن الله
~~لكم في الأرض» ورواه الأثرم والجواب أنه يحتمل أنه لعنها لحمل العجم لها في
~~ذلك العصر قبل أن يسلموا ومنع العرب من حملها لعدم معرفتهم بها الشرط
~~(الثالث: تحديد المسافة والغاية) بأن يكون لابتداء عدوهما وآخره غاية لا
~~يختلفان فيها لأن الغرض معرفة الأسبق، ولا يحصل إلا بتساويهما في الغاية
~~لأن أحدهما قد يكون مقصرا في ابتداء عدوه سريعا في آخره وبالعكس.
# (و)
# PageV04P049
# تحديد (مدى الرمي بما جرت به العادة) لأن الإصابة تختلف بالقرب والبعد
~~(ويعرف ذلك) أي مدى الرمي (بالمشاهدة) نحو من هنا إلى هناك (أو بالذراع
~~نحو: مائة ذراع أو مائتي ذراع وما لم تجر به عادة) .
# وهو ما تتعذر الإصابة فيه غالبا (وهو ما زاد في الرمي على ثلاثمائة ذراع،
~~فلا يصح) لأنه يفوت به الغرض المقصود بالرمي قيل: إنه ما رمى في أربعمائة
~~ذراع إلا عقبة بن عامر الجهني.
# (ولا يصح تناضلهما أن السبق لا يعدوهما رميا) لعدم تحديد الغاية الشرط
~~(الرابع: كون العوض معلوما، إما بالمشاهدة أو بالقدر أو بالصفة) لأنه مال
~~في عقد فاشترط العلم به كسائر العقود.
# والمراد بمعرفته بالقدر إذا كان بالبلد نقد واحد أو أغلب، وإلا لم يكف
~~ذكر القدر بل ms1886 لا بد من وصفه (ويجوز أن يكون) العوض (حالا ومؤجلا) و (أن
~~يكون بعضه حالا وبعضه مؤجلا) كالثمن والصداق (ويشترط أن يكون) العوض
~~(مباحا) كالصداق والبيع فلا تصح على خمر ونحوه (وهو) أي بذل العوض المذكور
~~(تمليك) للسابق (بشرط سبقه) فلهذا قال في الانتصار: في شركة العنان القياس:
~~لا يصح انتهى قلت: في كلامهم أنه جعالة، فليس من قبيل التمليك المعلق على
~~شرط محض الشرط (الخامس: الخروج عن شبه القمار) لأن القمار محرم فشبهه مثله،
~~والقمار بكسر القاف مصدر قامره فقمره، إذا راهنه فغلبه (بأن لا يخرج
~~جميعهم) لأنه إذا خرج كل واحد منهم فهو قمار لأنه لا يخلو، إما أن يغنم أو
~~يغرم.
# ومن لم يخرج سالما من الغرم (فإن كان الجعل من الإمام من ماله أو من بيت
~~المال) جاز لأن في ذلك مصلحة وحثا على تعليم الجهاد ونفعا للمسلمين (أو)
~~كان الجعل (من غيرهما أو من أحدهما) وحده لأنه إذا جاز بذله من غيرهما فمن
~~أحدهما أولى، وكذا لو كانوا ثلاثة، فأخرج اثنان منهم، أو أربعة فأخرج ثلاثة
~~منهم ونحوه على أن من سبق أخذه جاز.
# فإن جاءا معا فلا شيء لهما لأنه لا سابق فيهما.
# (وإن سبق المخرج) للجعل (أحرز سيفه) بفتح الباء أي ما أخرجه (ولم يأخذ)
~~السابق (من الآخر) المسبوق (شيئا) لأنه إن أخذ منه شيئا كان قمارا (وإن سبق
~~من لم يخرج أحرز سبق صاحبه) فملكه وكان كسائر ماله لأنه عوض في الجعالة،
~~فملك فيها كالعوض المجعول في رد الضالة فإن كان العوض في الذمة فهو دين
~~يقضى به عليه.
# ويجبر عليه إن كان موسرا، وإن أفلس ضرب به مع الغرماء (وإن أخرجا) أي
~~المتسابقان (معا لم يجز وكان قمارا لأن كل واحد منهما لا يخلو من أن يغنم
~~أو
# PageV04P050
# يغرم وسواء كان ما أخرجاه متساويا أو متفاوتا، مثل إن أخرج أحدهما عشرة،
~~و) أخرج (الآخر خمسة إلا بمحلل لا يخرج شيئا) لما روى أبو هريرة أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - قال ms1887 «من أدخل فرسا بين فرسين وهو لا يأمن أن يسبق
~~فليس قمارا، ومن أدخل فرسا بين فرسين وهو آمن أن يسبق فهو قمار» رواه أبو
~~داود فجعله قمارا إذا أمن السبق لأنه لا يخلو كل واحد منهما أن يغنم أو
~~يغرم، وإذا لم يأمن أن يسبق لم يكن قمارا، لأن كل واحد منهما يجوز أن يخلو
~~من ذلك.
# (ويكفي) محلل (واحد ولا تجوز الزيادة عليه) لدفع الحاجة به قال الآمدي
~~ويشترط في المحلل أن يكون (يكافئ فرسه فرسيهما أو) يكافئ (بعيره بعيريهما،
~~أو) يكافئ (رميه رمييهما) للخبر السابق (فإن سبقهما) أي سبق المحلل
~~المخرجين (أحرز) المحلل (سبقيهما) بفتح الباء لأنهما جعلا لمن سبق (وإن
~~سبقاه) أي المخرجان المحلل (أحرز سبقيهما) أي أحرز كل منها ما أخرجه لأنه
~~لا سابق منهما ولا شيء للمحلل لأنه لم يسبق واحدا منهما ولم يأخذا منه شيئا
~~لأنه لم يشترط عليه شيء لمن سبقه (وإن سبق أحدهما) أي المخرجين (أحرز
~~السبقين) لأنهما جعلا لمن سبق (وإن سبق معه) أي مع أحد المخرجين (المحلل)
~~بأن جاء أحدهما والمحلل معا (أحرز السابق) منهما (مال نفسه) لسبقه.
# (ويكون سبق المسبوق بين السابق والمحلل نصفين) لأنهما قد اشتركا في
~~السبق، فوجب أن يشتركا في عوضه (وإن جاءوا) أي المخرجان والمحلل (الغاية
~~دفعة واحدة، أحرز كل واحد منهما سبق نفسه) لأنه لا سابق (ولا شيء للمحلل)
~~لأنه لم يسبق.
# (فإن قال المخرج) للعوض من غيرهما من سبق أو صلى منكما (فله عشرة، لم يصح
~~إذا كانا اثنين) لأنه لا فائدة في طلب السبق إذن فلا يحرص عليه لأنه سوى
~~بينهما (فإن كانوا أكثر) من اثنين صح لأن كل واحد منهم يطلب أن يكون سابقا
~~أو مصليا (أو قال) المخرج غيرهما من سبق فله عشرة و (من صلى أي جاء ثانيا
~~فله خمسة صح) لأن كلا منهما يجتهد أن يكون سابقا ليحرز أكثر العوضين، وسمي
~~الثاني مصليا لأن رأسه تكون عند صلو الأزل والصلوان هما العظمات الناتئان
~~من جانب الذنب.
# وفي ms1888 الأثر عن علي قال سبق أبو بكر وصلى عمر، وخبطتنا فتنة " (وكذا) يصح
~~إذا فاوت العوض (على الترتيب للأقرب إلى السبق) بأن جعل للأول عشرة وللثاني
~~ثمانية، وللذي يليه خمسة ثم للذي يليه أربعة،
# PageV04P051
# وهكذا.
# (وخيل الحلبة) بفتح الحاء وسكون اللام (على الترتيب) وهي خيل تجمع للسباق
~~من كل أوب، لا تخرج من إصطبل واحد كما يقال للقوم إذا جاءوا من كل أوب
~~للنصرة: قد أحلبوا قاله في الصحاح أولها (مجل) السابق (فمصل) الثاني لما
~~سبق (فتال) الثالث لأنه يتلو المصلي (فبارع) الرابع (فمرتاح) الخامس (فخطي)
~~السادس، وهو بالخاء المعجمة (فعاطف) السابع (فمؤمل) بوزن معظم الثامن
~~(فلطيم) التاسع (فسكيت) ككميت وقد تشدد ياؤه العاشر آخر خيل الحلبة (ففسكل)
~~كقنفذ وزبرج وزنبور، وبرذون الذي يجيء آخر الخيل ويسمى القاشور والقاشر.
# وهذا الترتيب قدمه في التنقيح وتبعه المصنف وصاحب المنتهى (و) في بعضها
~~اختلاف ف (في الكافي وتبعه في المطلع: مجل فمصل فمسل فتال فمرتاح - إلى
~~آخره) وقال أبو الغوث: أولها المجلي وهو السابق، ثم المصلي، ثم المسلي، ثم
~~التالي، ثم العاطف، ثم المرتاح، ثم المؤمل، ثم الخطي، ثم اللطيم، ثم السكيت
~~وهو الفسكل ذكره الجوهري (فإن جعل) من أخرج العوض (للمصلي أكثر من السابق،
~~أو جعل للتالي أكثر من المصلي، أو لم يجعل للمصلي شيئا) وجعل للتالي عوضا
~~(لم يجز) لأنه يفضي إلى أن لا يقصد السبق، بل يقصد التأخر فيفوت المقصود.
# (وإن قال العشرة: من سبق منكم فله عشرة صح فإن جاءوا معا فلا شيء لهم)
~~لعدم السبق.
# (وإن سبق واحد فله العشرة) لسبقه (أو) سبق (اثنان فهي) أي العشرة (لهما)
~~لأنهما السابقان (وإن سبق تسعة وتأخر واحد، فالعشرة للتسعة) لأنهم سبقوا.
# (وإن شرطا) أي المتسابقان (أن السابق يطعم السبق) بفتح الموحدة (أصحابه
~~أو) يطعمه (بعضهم، أو) يطعمه (غيرهم، أو) قال (إن سبقتني فلك كذا، أو لا
~~أرمي أبدا أو شهرا لم يصح الشرط) لأنه عوض على عمل فلا يستحقه غير العامل
~~كالعوض في رد الآبق (ويصح العقد) أي عقد ms1889 المسابقة لأنها عقد لا تتوقف صحتها
~~على تسمية بدل فلم تفسد بالشرط الفاسد كالنكاح.
### | [فصل المسابقة جعالة]
# فصل والمسابقة جعالة لأنها عقد على ما تتحقق القدرة على تسليمه فكان
~~جائزا، كرد الآبق (وهي عقد جائز) لما مر (لا يؤخذ بعوضها رهن ولا كفيل)
~~لعدم وجوبه.
# و (لكل منهما فسخها
# PageV04P052
# ولو بعد الشروع فيها) لعدم لزومها (ما لم يظهر لأحدهما فضل) على صاحبه
~~مثل أن يسبق بفرسه في بعض المسافة أو يصيب بسهامه أكثر منه.
# (فإن ظهر) له عليه فضل (فله) أي الفاضل (الفسخ) لأن الحق له (دون صاحبه)
~~المفضول لأنه لو جاز له ذلك لفات غرض المسابقة فلا يحصل المقصود.
# (وتبطل بموت أحد المتعاقدين) كوكالة (و) تبطل بموت (أحد المركوبين) لأن
~~العقد تعلق بعينهما (ولا يقوم وارث الميت مقامه ولا يقيم الحاكم من يقوم
~~مقامه) لأنها انفسخت بموته.
# و (لا) تبطل (بموت الراكبين أو أحدهما ولا تلف أحد القوسين) أو هما
~~(والسهام) لأن هذه غير معقود عليها فلم ينفسخ العقد بتلفها، كموت أحد
~~المتبايعين.
# (ويشترط) في المسابقة بعوض (إرسال الفرسين والبعيرين دفعة واحدة) فليس
~~لأحدهما أن يرسل قبل الآخر (ويكون عند أول المسافة من يشاهد إرسالهما
~~ويرتبهما وعند الغاية من يضبط السابق منهما) لئلا يختلفا في ذلك.
# (ويحصل السبق بالرأس في متماثل عنقه) من الخيل (و) السبق (في مختلفه) أي
~~العنق من الخيل (و) السبق في (إبل) مطلقا (بكتفه) لأن الاعتبار بالرأس هنا
~~متعذر فإن طويل العنق قد تسبق رأسه لطول عنقه، لا بسرعة عدوه وفي الإبل ما
~~يرفع رأسه، وفيها ما يمد عنقه فربما سبق رأسه لمد عنقه لا بسبقه فلذلك
~~اعتبر بالكتف فإن سبق رأس قصير العنق فهو سابق بالضرورة وإن سبق رأس طويل
~~العنق بأكثر مما بينهما في طول العنق فقد سبق وإن كان بقدره لم يسبق وإن
~~كان أقل، فالآخر سابق.
# (وإن شرط) المتسابقان (السبق بأقدام معلومة) كثلاثة فأكثر (لم يصح) لأن
~~هذا لا ينضبط، ولا يقف الفرسان عند الغاية بحيث يعرف مساحة ما بينهما (فتصف ms1890
~~الخيل في ابتداء الغاية صفا واحدا، ثم يقول المرتب لذلك: هل من مصلح للجام،
~~أو حامل لغلام، أو طارح لجل؟ فإذا لم يجبه أحد كبر ثلاثا، ثم خلاها) أي
~~أرسلها (عند) التكبيرة (الثالثة) لأن عليا - رضي الله عنه - أمر سراقة بن
~~مالك بذلك لما جعل إليه ما جعله النبي - صلى الله عليه وسلم - من أمر
~~السبقة في خبر الدارقطني.
# (ويخط الضابط للسبق عند انتهاء الغاية خطا ويقيم رجلين متقابلين أحد طرفي
~~الخط بين إبهامي أحدهما، والطرف الآخر بين إبهامي الآخر وتمر الخيل بين
~~الرجلين ليعرف السابق) كما فعل علي - رضي الله عنه - فيما أخرجه الدارقطني
~~عنه.
# (ويحرم أن يجنب أحدهما) أي المتسابقين (مع فرسه) فرسا (أو) يجنب (وراءه
~~فرسا لا راكب عليه يحرضه على العدو و) يحرم أيضا (أن يجلب)
# PageV04P053
# وهو أن يصيح به في وقت سباقه لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا جلب ولا
~~جنب في الرهان» رواه أبو داود وغيره بإسناد حسن عن عمران بن الحصين والجلب
~~بفتح الجيم واللام - هو الزجر للفرس، والصياح عليه، حثا له على الجري.
### | [فصل في المناضلة من النضل]
# يقال: ناضله نضالا، ومناضلة وسمي، الرمي نضالا: لأن السهم التام يسمى
~~نضلا فالرمي به عمل بالنضل، وهي ثابتة بالكتاب لقوله تعالى {قالوا يا أبانا
~~إنا ذهبنا نستبق} [يوسف: 17] وقرئ " ننتصل " والسنة شهيرة بذلك (وحكم
~~المناضلة في العوض حكم الخيل) والإبل فيما تقدم تفصيله.
# (وتصح بين) شخصين (اثنين، و) بين (حزبين) كما تقدم.
# (ويشترط لها) زيادة على ما سبق (شروط أربعة أحدها: أن تكون على من، يحسن
~~الرمي) لأن الغرض معرفة الحذق به، ومن، لا حذق له فوجوده كعدمه (فإن كان في
~~أحد الحزبين من لا يحسنه) أي الرمي (بطل العقد فيه، وأخرج من الحزب الآخر
~~مثله) كالبيع إذا بطل في البعض بطل فيما يقابله من الثمن (ولهم) أي لكل حزب
~~(الفسخ إن أحبوا) لتبعيض الصفة في حقهم.
# (فإن عقد النضال جماعة ليقتسموا بعد العقد حزبين برضاهم صح) العقد و (لا)
~~يصح أن يعقداه ليقتسما ms1891 (بقرعة) لأنها قد تقع على الحذاق دون غيرهم في أحد
~~الحزبين.
# (ويجعل لكل حزب رئيس فيختار أحدهما) أي الرئيسين (واحدا) من النفر (ثم
~~يختار) الرئيس الآخر آخر حتى يفرغا (ليحصل التعادل بينهما) ولا يجوز أن
~~يختار كل واحد من الرئيسين أكثر من واحد لأنه قد يؤدي إلى اختصاص أحدهما
~~بالأحذق فلا يحصل التساوي.
# (وإن اختلفا) أي الرئيسان (فيمن يبدأ بالخيرة) منهما (اقترعا) لأنه لا
~~مرجح غير القرعة.
# (ولا يجوز جعل رئيس الحزبين واحدا) لأنه لا يضره أيهما غلب أو غلب فلا
~~يحصل مقصود المناضلة (ولا) جعل (الخيرة في تمييزهما) أي الحزبين (إليه) أي
~~إلى شخص واحد لما سبق.
# (ولا أن يختار جميع حزبه أولا) لأنه ترجيح له بلا مرجح ويفضي
# PageV04P054
# إلى عدم التساوي (ولا السبق) بسكون الباء بمعنى المسابقة بالخيل والإبل
~~(عليه) أي على ذلك المذكور، بأن يتسابقا على جعل رئيس الحزبين واحدا وعلى
~~أن الخيرة في تمييزهما إليه ونحوه.
# (ولا يشترط) للمناضلة (استواء عدد الرماة) فلو كان أحد الحزبين عشرة
~~والآخر ثمانية ونحو ذلك صح.
# (وإن بان بعض الحزب كثير الإصابة أو عكسه فادعى) الحزب الآخر (ظن خلافه
~~لم يقبل) أي لم يسمع منه ذلك لأن شرط دخوله في العقد أن يكون من أهل الصنعة
~~دون الحذق، كما لو اشترى عبدا على أنه كاتب فبان حاذقا أو ناقصا لم يؤثر.
# الشرط (الثاني معرفة عدد الرشق بكسر الراء وهو) عدد (الرمي) ، وأهل
~~العربية يخصونه فيما بين العشرين والثلاثين وبفتحها الرمي وهو مصدر رشقت
~~الشيء رشقا قال المصنف في الحاشية: الرشق - بفتح الراء - الرمي نفسه،
~~والرشق: الوجه من الرمي إذا رمى القوم بأجمعهم جميع السهام وقيل: الرشق
~~السهام نفسها وكذا في المستوعب والمطلع عن الأزهري: الرشق - بكسر الراء -
~~عدد الرمي واشترط العلم به لأنه لو كان مجهولا أفضى إلى الاختلاف لأن
~~أحدهما يريد القطع والآخر يريد الزيادة (وليس له عدد معلوم فأي عدد اتفقوا
~~عليه جاز) لأن الغرض معرفة الحذق.
# (و) تعتبر معرفة (عدد الإصابة بأن يقول) العاقد (الرشق: عشرون والإصابة ms1892
~~خمسة ونحوه) كستة أو ما يتفقان عليه لأن الغرض معرفة الحذق ولا يحصل إلا
~~بذلك (إلا أنه لا يصح اشتراط إصابة تندر، كإصابة جميع الرشق، أو تسعة من
~~عشرة ونحوه) لبعد إصابة ذلك.
# (ويشترط استواؤهما) أي المتناضلين (في عدد الرشق، و) في (صفتها) أي
~~الإصابة من خوارق ونحوهما (وسائر أحوال الرمي) لأن موضوعها على المساواة
~~فاعتبرت كالمسابقة على الحيوان (فإن جعلا رشق أحدهما عشرة و) رشق الآخر
~~عشرين أو شرط أن يصيب أحدهما خمسة.
# (و) أن يصيب (الآخر ثلاثة، أو شرطا إصابة أحدهما خواسق، والآخر خواصل)
~~ويأتي معناهما (أو) شرطا (أن يحط أحدهما من إصابته سهمين، أو) شرطا أن (يحط
~~سهمين من إصابته بسهم) من إصابة صاحبه، أو (شرطا أن يرمي أحدهما من بعد، و)
~~يرمي (الآخر من قرب، أو أن يرمي أحدهما وبين أصابعه سهم والآخر بين أصابعه
~~سهمان، أو أن يرمي أحدهما وعلى رأسه شيء والآخر خال عن شاغل، أو) شرطا (أن
~~يحط عن أحدهما واحد من خطئه لا عليه ولا له وأشباه هذا مما تفوت به
~~المساواة لم يصح)
# PageV04P055
# لمنافاته لموضوع المسابقة وإذا عقدا ولم يذكرا قوسا صح لما تقدم ويستويان
~~في العربية والفارسية.
# الشرط (الثالث معرفة) نوع (الرمي هل هو مفاضلة، ومحاطة أو مبادرة) لأن
~~غرض الرماة يختلف فمنهم من إصابته في الابتداء أكثر منها في الانتهاء ومنهم
~~من هو بالعكس فوجب اشتراط ذلك ليعلم ما دخل فيه (فالمفاضلة: أن يقولا: أينا
~~فضل صاحبه بإصابة أو إصابتين أو ثلاث إصابات ونحوه من عشرين رمية فقد سبق
~~فأيهما فضل صاحبه بذلك فهو السابق) لوجود الشرط.
# (وتسمى) المفاضلة (محاطة لأن ما تساويا فيه من الإصابة محطوط غير معتد
~~به) ذكره في الشرح.
# وفي المنتهى: المحاطة أن يحط ما يتساويان فيه من إصابة من رمي معلوم مع
~~تساويهما في الرميات فأيهما فضل بإصابة معلومة فقد سبق قال في شرحه: والفرق
~~بين المفاضلة والمحاطة: أن المحاطة يقدر فيها الإصابة من الجانبين بخلاف
~~المفاضلة واستدل له بكلام المجد في شرحه.
# (ويلزم) ms1893 في المفاضلة (إكمال الرشق إذا كان فيه) أي في إكماله فائدة فإذا
~~قالا: أينا فضل بثلاث إصابات من عشرين رمية فهو سابق، فرميا اثني عشر سهما
~~فأصابها أحدهما وأخطأها الآخر كلها لم يلزم إتمام الرشق لأن أكثر ما يكون
~~أن يصيب الآخر الثمانية الباقية ويخطئها الأول ولا يخرج الأول بهذا عن كونه
~~سابقا وإن كان الأول إنما أصاب من الاثني عشر عشرا لزمهما أن يرميا بقية
~~الثلاثة عشر فإن أصابا أو أخطأ أو أصابها الأول وحده فقد سبق ولا يحتاج إلى
~~إتمام الرشق وإن أصابها الآخر دون الأول فعليهما أن يرميا الرابع عشر على
~~ما تقدم ضابط ذلك أنه متى بقي من عدد الرمي ما يمكن أن يسبق به أحدهما
~~صاحبه أو يسقط به سبق صاحبه لزم الإتمام وإلا فلا (والمبادرة أن يقولا من
~~سبق إلى خمس إصابات من عشرين رمية فقد سبق فأيهما سبق إليها مع تساويهما في
~~الرمي فهو السابق) لوجود الشرط (ولا يلزم) إذا سبق إليها واحد (إتمام
~~الرمي) عشرين لأن السبق قد حصل بسبقه إلى ما شرطا السبق إليه (وإن أصاب كل
~~واحد منهما خمسا فلا سابق) فيهما (فلا يكملان الرشق) لأن جميع الإصابة
~~المشروطة وجدت واستويا فيها.
# (ومتى كان النضال بين حزبين أشترط كون الرشق يمكن قسمه بينهم) أي أهل كل
~~حزب (بغير كسر ويتساوون فيه فإن كانوا ثلاثة وجب أن يكون له ثلث وكذا ما
~~زاد) فإذا كانوا أربعة وجب أن يكون له ربع أو خمسة وجب أن يكون له خمس لأنه
~~إذا لم يكن كذلك بقي سهم أو أكثر بينهم لا يمكن
# PageV04P056
# الجماعة الاشتراك فيه.
# (ولا يجوز أن يقولوا: نقرع فمن خرجت قرعته فهو السابق ولا أن من خرجت
~~قرعته فالسبق عليه) لأنه لا يحصل به الغرض المقصود من النضال (ولا أن
~~يقولوا: نرمي فأينا أصاب فالسبق على الآخر) لأنه يشبه القمار.
# (وإن شرطوا) أي المتناضلون (أن يكون فلان مقدم حزب، وفلان مقدم) الحزب
~~(الآخر، ثم فلان ثانيا من الحزب الأول وفلان من ms1894 الحزب الثاني كان) الشرط
~~(فاسدا) لأنه لا يقتضيه العقد.
# (وإن تناضل اثنان وأخرج أحدهما السبق، فقال أجنبي أنا شريكك في الغرم
~~والغنم، إن فضلك فنصف السبق علي وإن فضلته فنصفه لي لم يجز) ذلك ولم يصح
~~لما تقدم في شركة المفاوضة.
# (وكذلك لو كان المتناضلون ثلاثة منهم اثنان أخرجا والثالث محلل، فقال
~~رابع للمستبقين أنا شريككما في الغنم والغرم) لم يصح لما تقدم.
# (وإن فضل أحد المتناضلين صاحبه، فقال المفضول) للفاضل (اطرح فضلك وأعطيك
~~دينارا لم يجز) لأنه أخذ للمال في غير مقابلة مال ولا ما في معناه.
# (وإن فسخا العقد وعقدا آخر جاز) لأن الحق لهما وكذا لو فسخه الفاضل، وأما
~~المفضول فليس له فسخه وتقدم.
# (وإذا أخرج أحد الزعيمين) أي الرئيسين (السبق) بفتح الباء (من عنده،
~~فسبق) بالبناء للمفعول (حزبه لم يكن على حزبه شيء) لأنه لم يشترطه عليهم
~~(وإن شرطه) أي السبق (عليهم فهو عليهم بالسوية ويقسم) السبق على الحزب
~~الآخر وهم السابقون (بالسوية من أصاب ومن أخطأ) لأن مطلق الإضافة تقتضي
~~التسوية.
# (وإذا أطلقا الإصابة تناولها على أي صفة كانت) لأن أي صفة كانت تدخل في
~~مسمى الإصابة.
# وفي المغني: أن صفة الإصابة شرط لصحة المناضلة ومشى عليه فيما تقدم (فإن
~~قالا: خواصل) بالخاء المعجمة والصاد المهملة فهو (بمعناه ويكون تأكيدا)
~~لأنه اسم لها كيف كانت قال الأزهري: الخاصل الذي أصاب القرطاس، وقد أخصله
~~إذا أصابه.
# (ومن صفات الإصابة خواسق) بالخاء المعجمة والسين المهملة (وهو ما خرق
~~الغرض وثبت فيه وخوازق بالزاي، ومقرطس بمعناه قال الأزهري والجوهري:
~~الخوازق بالزاي لغة في الخاسق فهما شيء واحد (وخوارق - بالراء المهملة -
~~وهو ما خرق الغرض ولم يثبت فيه ويسمى موارق، وخواصر) بالخاء المعجمة والصاد
~~والراء المهملتين.
# (وهو ما وقع في أحد جانبي الغرض) ومنه قيل: الخاصرة لأنها في جانب
~~الإنسان (وخوارم ما خرم جانب الغرض، وحواب: ما وقع بين يدي الغرض ثم وثب
~~عليه) ومنه يقال
# PageV04P057
# حبا الصبي (فبأي صفة قيدوا) أي المتناضلون (الإصابة تقيدت) الإصابة (بها)
~~لأنه وصف ms1895 وقع العقد عليه فوجب أن يتقيد به ضرورة الوفاء بموجبه) وحصل السبق
~~بإصابته (أي إصابة ذلك المقيد على ما قيدوا به) .
# وإن شرطا إصابة موضع من الغرض كالدائرة فيه تقيد (السبق) به (لأن الغرض
~~يختلف باختلاف ذلك فتعين أن تتقيد المناضلة به تحصيلا للغرض) .
# وإذا كان شرطهم خواصل فأصاب (الغرض) بنصل السهم حسب له (كيف كان) لما
~~تقدم أن الخاصل الذي أصاب القرطاس (فإن أصاب) السهم الغرض (بعرضه أو بفوقه)
~~وهو ما يوضع فيه الوتر (نحو أن ينقلب السهم بين يدي الغرض فيصيب فوقه
~~الغرض، أو انقطع السهم قطعتين فأصابت القطعة الأخرى) الغرض (لم يعتد به)
~~لأنه لا يعد إصابة.
# الشرط (الرابع معرفة قدر الغرض طولا وعرضا وسمكا وارتفاعا من الأرض) لأن
~~الإصابة تختلف باختلاف ذلك فوجب العلم به أشبه تعيين النوع (وهو) أي الغرض
~~(ما ينصب في الهدف من قرطاس أو جلد أو خشب أو غيرها) سمي غرضا لأنه يقصد
~~(ويسمى شارة) وشتا.
# وفي القاموس: القرطاس كل أديم ينصب للنضال (والهدف: ما ينصب الغرض عليه
~~إما تراب مجموع أو حائط أو غيرهما) كخشبة وحجر.
# (ولا يعتبر) لصحة النضال (ذكر المبتدئ) منهما (بالرمي) خلافا للترغيب
~~لأنه لا أثر له وكثير من الرماة يختار التأخر (فإن ذكراه) أي المبتدئ (كان
~~أولى) وفي شرح المنتهى: يستحب تعيين المبتدئ بالرمي عند عقد المناضلة انتهى
~~أي لأنه أقطع للنزاع.
# (وإن أطلقا) بأن لم يعينا المبتدئ عند العقد (ثم تراضيا بعد العقد على
~~تقديم أحدهما جاز) لأن الحق لا يعدوهما.
# (وإن تشاحا في المبتدئ منهما) بالرمي (أقرع بينهما) لأنه لا بد أن يبتدئ
~~أحدهما بالرمي لأنهما لو رميا معا أفضى إلى الاختلاف ولم يعرف المصيب منهما
~~وقد استويا في الاستحقاق فصير إلى القرعة.
# (ولو كان لأحدهما مزية بإخراج السبق) بفتح الباء فلا يقدم بذلك وقيل:
~~يقدم بذلك لأن له نوعا من الترجيح، فعلى هذا: إن كان العوض من أحدهما قدم
~~صاحبه.
# (وإن كان المخرج) للعوض (أجنبيا قدم من يختاره منهما فإن لم يختر وتشاحا
~~أقرع ms1896 بينهما) وما ذكرته من أن ذلك مفرع على القول الثاني صريح كلام المبدع
~~ففي كلام المصنف نظر لأنه يقتضي أن ذلك مفرع على المذهب.
# (وأيهما كان أحق بالتقديم فبدره الآخر فرمى
# PageV04P058
# لم يعتد له بسهمه أخطأ أو أصاب) لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم - «من
~~عمل عملا ليس عليه أمرنا فهو رد» .
# (وإذا بدأ أحدهما في وجه بدأ الآخر في) الوجه (الثاني) تعديلا بينهما
~~(فإن شرطا البداءة لأحدهما في كل الوجوه لم يصح) لأن موضوع المناضلة على
~~المساواة، وهذا تفاضل (وإن فعلا ذلك من غير شرط برضاهما صح) لأن البداءة لا
~~أثر لها في الإصابة ولا في وجود الرمي.
# (وإذا رمى البادئ بسهم رمى الثاني بسهم كذلك، حتى يقضيا رميهما) لأنه
~~العرف (وإن رميا سهمين سهمين فحسن) وكذا لو رميا خمسا خمسا أو نحوه.
# (وإن شرطا أن يرمي أحدهما رشقة، ثم يرمي الآخر) رشقة جاز (أو) اشترطا أن
~~(يرمي لأحدهما عددا، ثم يرمي الآخر مثله جاز) وعمل به لحديث «المؤمنون عند
~~شروطهم» (وإن شرطا أن يبدأ كل واحد منهما من وجهين متواليين جاز) لما تقدم.
# (والسنة أن يكون لهما غرضان، يرميان أحدهما، ثم يمضيان إليه فيأخذان
~~السهام، ثم يرميان الآخر) لفعل الصحابة - رضي الله عنهم - وقد روي مرفوعا
~~«ما بين الغرضين روضة من، رياض الجنة» وقال إبراهيم التيمي: رأيت حذيفة
~~ينشد بين الهدفين يقول أنا بها في قميص " وعن ابن عمر - رضي الله عنهما -
~~مثل ذلك.
# (وإن جعلوا غرضا واحدا جاز) لأن المقصود يحصل به.
# (وإذا تشاحا في) موضع (الوقوف) هل هو عن يمين الغرض أو يساره، ونحو ذلك
~~(فإن كان الموضع الذي طلبه أحدهما أولى، مثل أن يكون في أحد الموقفين
~~يستقبل الشمس أو) يستقبل (ريحا يؤذيه استقبالها، ونحو ذلك والآخر يستدبرها)
~~أي الشمس أو الريح (قدم قول من طلب استدبارها) لأنه أحظ لهما (إلا أن يكون
~~في شرطها) أي المناضلة (استقبال ذلك فالشرط أولى) بالاتباع لدخولهم عليه
~~(كما لو اتفقا على الرمي ليلا) فإنه يعمل بما اتفقا عليه ms1897 (فإن كان الموقفان
~~سواء) في استدبار الشمس أو الريح (كان ذلك) أي الوقوف (إلى الذي يبدأ
~~فيتبعه الآخر، فإذا كان) أي صار (في الوجه الثاني وقف الثاني، حيث شاء
~~ويتبعه الأول) ليستويا.
# (وإذا أطارت الريح الغرض، فوقع السهم موضعه فإن كان شرطهم خواصل احتسب
~~له) به لأنه لو كان الغرض موضعه لأصابه وكذا لو كانا أطلقا الإصابة، ولو
~~كان الغرض جلدا وخيط عليه شنبر كشنبر المنخل، وجعل له عرى وخيوطا تعلق به
~~في العرى فأصاب السهم
# PageV04P059
# الشنبر أو العرى وشرطهم خواصل اعتد به لأن ذلك من الغرض وأما المعاليق
~~وهي الخيوط فلا يعتد بإصابتها مطلقا لأنها ليست من الغرض.
# وإن أصاب السهم سهما في الغرض قد علق نصله فيه وباقيه خارج منه لم يحتسب
~~له به ولا عليه، وإن كان السهم قد غرق في الغرض إلى فوقه حسبت له إصابته
~~لأنه لو لم يكن لأصاب الغرض يقينا.
# وإذا تناضلا على أن الإصابة حوابي على أن من خسق منهما كان بحابين، أو
~~على ما يقرب من الشن سقط الذي هو منه أبعد جاز قاله القاضي وابن عقيل.
# (وإن كان) شرطهم (خواسق) وأطارت الريح الغرض فوقع السهم موضعه (لم يحتسب
~~له) أي رامي السهم (به ولا عليه) لأنا لا ندري هل كان يثبت في الغرض لو كان
~~موجودا أو لا؟ .
# (وإن وقع) السهم (في غير موضع الغرض احتسب به على راميه) لتبين خطئه (وإن
~~وقع) السهم (في الغرض في الموضع الذي طار إليه) الغرض (حسبت) الرمية (عليه
~~أيضا، إلا أن يكون اتفقا على رميه في الموضع الذي طار إليه وكذا الحكم لو
~~ألقت الريح الغرض على وجهه) إذا وقع السهم فيه حسب على راميه.
# (وإن عرض) لأحدهما (عارض من كسر قوس، أو قطع وتر، أو ريح شديدة لم يحتسب
~~عليه ولا له بالسهم) لأن العارض كما يجوز أن يصرفه عن الصواب إلى الخطإ
~~يجوز أن يصرفه عن الخطإ إلى الصواب.
# وإن حال سائل بينه وبين الغرض فنفذ منه وأصاب الغرض حسب له ms1898 لأن هذا من
~~سداد الرمي وقوته.
# (وإن عرض مطر أو ظلمة) عند الرمي (جاز تأخير الرمي) لأن المطر يرخي الوتر
~~والظلمة عذر لا يمكن معه فعل المعقود عليه ولأن العادة الرمي نهارا، إلا أن
~~يشترطاه ليلا فيلزمه كما تقدم.
# (ويكره للأمين والشهود) وغيرهم ممن حضر مدح أحدهما أو مدح (المصيب وعيب
~~المخطئ، لما فيه من كسر قلب صاحبه) وغيظه قال في الفروع: ويتوجه في شيخ
~~العلم وغيره مدح المصيب من الطلبة وعيب غيره كذلك.
# وفي الإنصاف قلت: إن كان مدحه يفضي إلى تعاظم الممدوح أو كسر قلب غيره
~~قوي التحريم وإن كان فيه تحريض على الاشتغال ونحوه قوي الاستحباب والله
~~أعلم.
# (ويمنع كل منهما من الكلام الذي يغيظ صاحبه، مثل أن يرتجز ويفتخر، ويتبجح
~~بالإصابة، ويعنف صاحبه على الخطإ، أو يظهر أنه يعلمه وكذا الحاضر معهما)
~~يمنع من ذلك.
# وإن أراد أحدهما التطويل والتشاغل عن الرمي بما لا حاجة
# PageV04P060
# إليه من مسح القوس والوتر ونحو ذلك لعل صاحبه ينسى القصد الذي أصاب به،
~~أو يفتر منع من ذلك وطولب بالرمي ولا يزعج بالاستعجال بالكلية، بحيث يمنع
~~من تحري الإصابة.
# (وإن قال قائل: ارم هذا السهم فإن أصبت به فلك درهم وإن أخطأت فعليك درهم
~~لم يصح) ذلك لأنه (قمار) .
# وإن قال من أراد رمي سهم لحاضره: إن أخطأت فلك درهم لم يجز لأن الجعل
~~إنما يكون في مقابلة عمل ولم يوجد من الحاضر عمل فيستحق به شيئا.
# (وإن قال) إنسان لآخر: ارم هذا السهم و (إن أصبت به فلك درهم) صح جعالة
~~لا نضالا (أو قال) لآخر (ارم عشرة أسهم فإن كان صوابك أكثر من خطئك فلك
~~درهم) صح جعالة (أو قال) ارم عشرة أسهم و (لك بكل سهم أصبت به منها درهم،
~~أو) لك (بكل سهم زائد على النصف من الصيبات درهم) صح جعالة (أو قال) ارم
~~عشرة أسهم ف (إن كان صوابك أكثر من خطئك فلك بكل سهم أصبت به درهم صح) ذلك
~~وكان جعالة لأنه بذل مال ms1899 على ما فيه غرض صحيح ويلزمه الجعل بالإصابة التي
~~شرطها (لا نضالا) لأن النضال إنما يكون بين اثنين أو جماعة على أن يرموا
~~جميعا، ويكون الجعل لبعضهم إذا كان سابقا.
# (وإن شرطا أن يرميا) أي المتناضلان من اثنين أو حزبين (أرشاقا) جمع رشق،
~~وتقدم معناه (كثيرة معلومة جاز وإن شرطا أن يرميا منها كل يوم قدرا اتفقا
~~عليه جاز) لحديث «المؤمنون عند شروطهم» .
# (وإن أطلقا العقد جاز، وحمل) الإطلاق على التعجيل، والحلول، (كسائر
~~العقود) نحو بيع وصداق (فيرميان) من أول النهار إلى أخره لأنه العادة (إلا
~~أن يعرض عذر من مرض أو غيره فإذا جاء الليل تركاه إلا أن يشترطا) الرمي
~~(ليلا فيلزم) الشرط وتقدم (فإن كانت الليلة مقمرة منيرة اكتفي بذلك) لحصول
~~المقصود به (وإلا) بأن كانت مظلمة (رميا في ضوء شمعة أو مشعل) ليتأتى تحري
~~الإصابة.
### | [باب العارية]
# بتخفيف الياء وتشديدها وأصلها من عار، إذا ذهب وجاء ومنه قيل للبطال:
~~عيار، لتردده في بطالته والعرب تقول: أعاره وعاره، كأطاعه وطاعه قال
# PageV04P061
# الأصحاب تبعا للجوهري: هي مشتقة من العار وفيه شيء لأنه - صلى الله عليه
~~وسلم - فعلها وأصل المادة فيها قيل: العري، وهو التجرد فسميت عارية لتجردها
~~عن العوض، كما تسمى النخلة الموهوبة عرية، لتعريها عن العوض وقيل من
~~التعاور أي التناوب لجعل مالها للغير نوبه في الانتفاع بها (وهي) أي
~~العارية (العين المعارة) أي المأخوذة من مالكها أو مالك منفعتها أو
~~مأذونهما للانتفاع بها مطلقا، أو زمنا معلوما بلا عوض وتطلق كثيرا على
~~الإعارة مجازا ويرد على تعريفه الدور والعارة بمعنى العارية قال تميم بن
~~مقبل
# فأخلق وأتلف إنما المال عارة ... وكله مع الدهر الذي هو آكله
# (والإعارة إباحة نفعها بغير عوض) من المستعير أو غيره والإباحة رفع الحرج
~~عن تناول ما ليس مملوكا له.
# (وهي) أي الإعارة (مندوب إليها) لأنها من البر والتقوى وقال تعالى
~~{وتعاونوا على البر والتقوى} [المائدة: 2] وقوله تعالى {ويمنعون الماعون}
~~[الماعون: 7] قال ابن عباس وابن مسعود " هي العواري " وقوله - صلى الله
~~عليه وسلم ms1900 - «العارية مؤداة» والمعنى شاهد بذلك فهي كهبة الأعيان.
# (ويشترط كونها) أي العين المعارة (منتفعا بها مع بقاء عينها) كالدور
~~والعبيد والثياب والدواب ونحوها لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - «استعار
~~من أبي طلحة فرسا، ومن صفوان أدراعا وسئل عن حق الإبل؟ فقال إعارة دلوها
~~وإطراق فحلها» فثبت ذلك في المنصوص عليه والباقي قياسا وخرج بذلك ما لا
~~ينتفع به إلا مع تلف عينه كالأطعمة والأشربة لكن إن أعطاها بلفظ الإعارة،
~~فقال ابن عقيل: احتمل أن يكون إباحة الانتفاع على وجه الإتلاف.
# (وتنعقد) الإعارة (بكل قول أو فعل يدل عليها كقوله: أعرتك هذا) الشيء (أو
~~أبحتك الانتفاع به، أو يقول المستعير: أعرني هذا أو أعطنيه أركبه، أو أحمل
~~عليه فيسلمه) المعير (إليه ونحوه) كاسترح على هذه الدابة، وكدفعه الدابة
~~لرفيقه عند تعبه، وتغطيته بكسائه إذا رآه برد، لأنها من البر فصحت بمجرد
~~الدفع، كدفع الصدقة ومتى ركب الدابة أو استبقى الكساء عليه كان ذلك قبولا
~~قال في الترغيب: يكفي ما دل على الرضا من قول أو فعل، كما لو سمع من يقول:
~~أردت من يعيرني كذا فأعطاه كذا لأنها إباحة لا عقد (ويعتبر)
# PageV04P062
# أيضا (كون المعير أهلا للتبرع شرعا) لأن الإعارة نوع من التبرع لأنها
~~إباحة منفعة فلا يعير مكاتب ولا ناظر وقف، ولا ولي يتيم من ماله.
# (و) يعتبر أيضا (أهلية مستعير للتبرع له) بتلك العين بأن يصح منه قبولها
~~هبة فلا تصح إعارة المصحف لكافر.
# (وإن شرط) المعير (لها) أي الإعارة (عوضا معلوما في عارية (مؤقتة) بزمن
~~معلوم (صح) ذلك (وتصير إجارة) تغليبا للمعنى، كالهبة إذا شرط فيها ثواب
~~معلوم كانت بيعا.
# (وإن قال: أعرتك عبدي) أو نحوه على أن تعيرني فرسك) أو نحوه ففعلا
~~(فإجارة فاسدة غير مضمونة للجهالة) لأنهما لم يذكرا مدة معلومة ولا عملا
~~معلوما قال الحارثي: وكذا لو قال: أعرتك هذه الدابة لتعلفها أو هذا العبد
~~لتمونه انتهى وإن عينا المدة والمنفعة صحت إجارة لما تقدم.
# (وتصح إعارة الدراهم، و) إعارة (الدنانير للوزن) وليعاير عليها ms1901 كإجارتها
~~لذلك وكذا المكيل والموزون (فإن استعارها) أي الدراهم والدنانير (لينفقها)
~~أو أطلق (أو استعار مكيلا أو موزونا) ليأكله، أو أطلق (فقرض) تغليبا للمعنى
~~فملكه بالقبض.
# (وتصح) الإعارة (في) ذي (المنافع المباحة) دون المحرمة كالزمر والطبل
~~والغناء.
# (و) تصح (إعارة كلب صيد) أو ماشية أو حرث (و) إعارة (فحل للضراب) لأن نفع
~~ذلك مباح ولا محظور في إعارتهما لذلك والمنهي عنه هو العوض المأخوذ في ذلك
~~ولذلك امتنعت إجارته.
# (وتحرم إعارة بضع) بضم الباء أي فرج لأنه لا يباح إلا بملك أو نكاح.
# (و) تحرم (إعارة عبد مسلم لكافر لخدمته خاصة ك) ما تحرم (إجارته لها) أي
~~للخدمة فإن أعاره أو أجره لعمل في الذمة غير الخدمة صحتا وتقدم في الإجارة.
# (و) تحرم (إعارة صيد) لمحرم لأن إمساكه له محرم.
# (و) تحرم إعارة (ما يحرم استعماله في الإحرام) من نحو طيب (لمحرم لأنه
~~معاونة على الإثم والعدوان (فإن فعل) بأن أعار صيدا لمحرم (فتلف الصيد) بيد
~~المحرم (ضمنه) المحرم منه بالجزاء وللمالك بالقيمة) وتقدم في الإحرام
~~توضيحه.
# (و) تحرم إعارة عين لنفع محرم، كإعارة دار لمن يتخذها كنيسة أو يشرب فيها
~~مسكرا، أو يعصي الله فيها، وكإعارة سلاح لقتال في الفتنة وآنية ليتناول بها
~~محرما من نحو خمر.
# (و) إعارة (أواني الذهب والفضة و) إعارة (دابة ممن يؤذي عليها محترما و)
~~إعارة (عبد أو أمة لغناء أو نوح أو زمر ونحوه) لأن ذلك كله إعانة على الإثم
~~والعدوان المنهي عنه وكإجارة ذلك.
# (وتجب إعارة مصحف لمحتاج إلى قراءة فيه ولم يجد غيره إن لم يكن مالكه
# PageV04P063
# محتاجا إليه) وخرج ابن عقيل وجوب الإعارة أيضا في كتب للمحتاج إليها من
~~القضاة والحكام وأهل الفتاوى وقال ابن الجوزي: ينبغي لمن ملك كتابا أن لا
~~يبخل بإعارته لمن هو أهل له وكذلك ينبغي إفادة الطالب بالدلالة على الأشياخ
~~وتفهيم المشكل فائدة قال المروزي قلت لأبي عبد الله رجل سقطت منه ورقة فيها
~~أحاديث وفوائد فأخذتها، ترى أن أنسخها وأسمعها قال: لا، إلا بإذن ms1902 صاحبها.
# (ولا تعار الأمة للاستمتاع) بها في وطء ودواعيه لأنه لا يباح إلا بملك أو
~~نكاح (فإن وطئ) المستعير الأمة المعارة (مع العلم بالتحريم فعليه الحد)
~~لانتفاء الشبهة إذن (وكذا هي) يلزمها الحد (إن طاوعته) عالمة بالتحريم
~~(وولده رقيق) تبعا لأمه.
# ولا يلحقه نسبه لأنه ولد زنا (وإن كان) وطئ (جاهلا) بأن اشتبهت عليه
~~بزوجته، أو سريته، أو جهل التحريم لقرب عهده بالإسلام (فلا حد) عليه لحديث
~~«ادرءوا الحدود بالشبهات» وكذا هي لا حد عليها إن جهلت أو أكرهت (وولده حر
~~ويلحق به) للشبهة (وتجب قيمته) يوم ولادته على المستعير (للمالك) لأنه فوته
~~عليه باعتقاده الحرية (ويجب مهر المثل فيهما) وأرش البكارة، أي فيما إذا
~~وطئ عالما أو جاهلا (ولو مطاوعة) لأن المهر للسيد فلا يسقط بمطاوعة
~~الموطوءة (إلا أن يأذن فيه) أي في الوطء (السيد) فلا مهر ولا أرش ولا فداء
~~للولد لأنه أسقط حقه بإذنه.
# (وأما إعارة إعارة) الأمة (للخدمة فإن كانت برزة) أي تبرز للرجال لقضاء
~~الحوائج (أو) كانت (شوهاء) قبيحة المنظر (جاز) لسيدها أن يعيرها مطلقا
~~للأمن عليها والجواز يحتمل نفي التحريم والكراهة.
# فلا ينافي أن أصل العارية الندب ويحتمل أنه على ظاهره فحينئذ تكمل
~~للعارية الأحكام الخمسة (وكذا إن كانت) الأمة شابة يعني جميلة ولو كبيرة
~~(وكانت الإعارة لمحرم أو امرأة أو صبي) لأنه مأمون عليها (وإن كانت) إعارة
~~الشابة (لشاب كره، خصوصا العزب) لأنه لا يؤمن عليها (وتحرم إعارتها) أي
~~الأمة (وإعارة أمرد وإجارتهما لغير مأمون لأنه إعانة على الفاحشة وقال ابن
~~عقيل: لا تجوز إعارتها للعزاب الذين لا نساء لهم من قرابات ولا زوجات) لما
~~فيه من التعرض للخلوة بالأجنبيات.
# (وتحرم الخلوة بها) أي بالأمة المعارة على ذكر غير محرم كغير المعارة (و)
~~يحرم أيضا (النظر إليها بشهوة) كمؤجرة.
# (وتكره استعارة أبويه) وإن علوا من أب وأم وجد وجدة (للخدمة لأنه يكره
~~للولد استخدامهما) فكرهت
# PageV04P064
# استعارتهما لذلك.
# (وللمستعير الرد) أي رد العارية (متى شاء) لأنها ليست لازمة (ولمعير
~~الرجوع) في عارية (متى شاء، ms1903 مطلقة كانت) العارية (أو مؤقتة) لأن المنافع
~~المستقبلة لم تحصل في يد المستعير، فلم يملكها بالإعارة، كما لو لم تحصل
~~العين الموهوبة في يده ولأن المنافع إنما تستوفى شيئا فشيئا، فكلما استوفى
~~منفعة فقد قبضها والذي لم يستوفه لم يقبضه فجاز الرجوع فيه كالهبة قبل
~~القبض (ما لم يأذن) المعير (في شغله) أي المعار بفتح الشين وسكون الغين
~~المعجمة مصدر شغل يشغل وفيهما أربع لغات (بشيء يستضر المستعير برجوعه) أي
~~المعير في العارية (مثل أن يعيره سفينة لحمل متاعه، أو) يعيره (لوحا يرقع
~~به سفينة فرقعها به ولجج في البحر فليس له) أي المعير (الرجوع) في العارية.
# (والمطالبة) بالسفينة واللوح (ما دامت) السفينة (في اللجة حتى ترسا) لما
~~فيه من الضرر فإذا رست جاز الرجوع لانتفاء الضرر (وله) أي المعير (الرجوع
~~قبل دخولها) أي السفينة (البحر) لانتفاء الضرر.
# (ولا لمن أعاره أرضا للدفن) الرجوع (حتى يبلى الميت ويصير رميما قاله ابن
~~البناء) لما فيه من هتك حرمته.
# وقال المجد في شرحه: بأن يصير رميما ولم يبق شيء من العظام في الموضع
~~المستعار، وعبارة المقنع، وتبعها في المنتهى وغيره: حتى يبلى الميت قال في
~~المبدع وقال ابن البناء لا يرجع حتى يصير رميما ومقتضاه: أنهما قولان ولعل
~~الخلاف لفظي، كما يعلم من كتب اللغة قال في الصحاح: والرميم البالي وقال
~~ابن الجوزي: تخرج عظامه ويأخذ أرضه ولا أجرة له.
# (وله) أي المعير (الرجوع) في أرضه (قبل الدفن) لانتفاء الضرر.
# (ولا لمن أعاره حائطا ليضع عليه) أي الحائط (أطراف خشبة، أو لتعلية سترة
~~عليه) الرجوع في الحائط (ما دام) الخشب أو بناء السترة (عليه) لما فيه من
~~الضرر.
# (وله) أي رب الحائط (الرجوع) في حائطه (قبل الوضع، و) له الرجوع (بعده)
~~أي الوضع (ما لم يبن عليه) لانتفاء الضرر (أو) أي إلا أن (تكون العارية
~~لازمة ابتداء) بأن احتاج إلى التسقيف ولم يمكن إلا بوضع خشبة على جدار جاره
~~ولا ضرر وأعاره لذلك، فلا رجوع له وتقدم في الصلح (فإن خيف سقوط ms1904 الحائط بعد
~~وضعه) أي الخشب (عليه لزم إزالته لأنه يضر بالمالك) والضرر لا يزال بالضرر.
# (وإن لم يخف عليه) أي الحائط السقوط (لكن استغنى) المستعير (عن إبقائه)
~~أي الخشب (عليه) أي الحائط (لم يلزم) المستعير (إزالته)
# PageV04P065
# فيها من الضرر (فإن سقط) الخشب (عنه) أي عن الحائط المعار لوضعه (لهدم)
~~الحائط (أو غيره) كسقوط الخشب مع بقاء الحائط (لم يملك) المستعير (رده) أي
~~إعادة الخشب لأن العارية ليست بلازمة وإنما امتنع الرجوع قبل سقوطه لما فيه
~~من الضرر بالمستعير بإزالة المأذون في وضعه وقد زال (إلا بإذنه) أي المعير
~~(أو عند الضرورة) بأن لا يمكن تسقيف إلا به (إن لم يتضرر الحائط) لحديث أبي
~~هريرة (سواء أعيد) الحائط (بآلته الأولى أو غيرها وتقدم في الصلح) مفصلا.
# (ولا لمن أعاره أرضا للزرع) الرجوع فيها (قبل الحصاد) لما فيه من الضرر
~~(فإن بذل المعير قيمة الزرع ليتملكه لم يكن له ذلك) بخلاف الغراس والبناء
~~(لأن له وقتا ينتهي إليه) بخلافهما (إلا أن يكون) الزرع (مما يحصد قصيلا
~~فيحصده) المستعير (وقت أخذه عرفا) لعدم الضرر إذن قال المجد: ولا أجرة
~~عليه.
# (وإذا أطلق) المعير (المدة في العارية) فلم يقيدها بزمن (فله) أي
~~المستعير (أن ينتفع بها) أي بالعارية (ما لم يرجع) المعير.
# (وإن وقتها) المعير (فله) أي المستعير (أن ينتفع بها) أي بالعارية (ما لم
~~يرجع) المعير (أو) أي إلى أن (ينقضي الوقت) فلا ينتفع إلا بإذن لانتهاء
~~الإعارة (فإن كان المعار أرضا) وانقضت مدة الإعارة (لم يكن له) أي المستعير
~~(أن يغرس ولا يبني ولا يزرع بعد الوقت) الذي حدث به الإعارة (أو) بعد
~~(الرجوع) في الإعارة (فإن فعل شيئا من ذلك) بأن غرس أو بنى أو زرع بعد
~~الوقت أو الرجوع (فكغاصب) على ما يأتي تفصيله لعدوانه.
# (وإن أعارها) أي الأرض (لغرس أو بناء، وشرط) المعير (عليه) أي المستعير
~~(القلع في وقت) عينه (أو) شرط القلع (عند رجوعه ثم رجع) المعير (لزمه) أي
~~المستعير (القلع) أي قلع ما غرسه أو بناه عند ms1905 الوقت الذي ذكره، أو عند رجوع
~~المعير وظاهره: ولو لم يأمره المعير بالقلع لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«المؤمنون عند شروطهم» قال في الشرح حديث صحيح ولأن المستعير دخل في
~~العارية راضيا بالتزام الضرر الذي دخل عليه ولا يلزم رب الأرض نقص الغراس
~~والبناء.
# (ولا يلزمه) أي المستعير (تسوية الأرض) إذا حصل فيها حفر (إلا بشرط)
~~المعير عليه ذلك لرضاه بذلك حيث لم يشترطه على المستعير فإن شرطه عليه لزمه
~~لدخوله على ذلك.
# (وإن لم يشرط) المعير (عليه) أي المستعير (القلع) أي قلع غراسه وبنائه
~~(لم يلزمه) أي المستعير القلع (إلا أن يضمن له المعير النقص) لمفهوم قوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «ليس لعرق ظالم حق»
# PageV04P066
# والمستعير إنما حصل غراسه أو بناؤه في الأرض بإذن ربها، ولم يشترط عليه
~~قلعه فلم يلزمه لدخول الضرر عليه بنقص قيمة ذلك ولأن العارية عقد إرفاق
~~ومعونة وإلزامه بالقلع مجانا يخرجه إلى حكم العدوان والضرر.
# قال المجد في شرحه: ومتى أمكن القلع من غير نقص أجبر عليه المستعير (فإن
~~قلع) المستعير غرسه أو بناءه باختياره (فعليه تسوية الأرض) من الحفر لأنها
~~حصلت بفعله لتخليص ماله كالمستأجر.
# (وإن أبى القلع في الحال التي يجبر فيها) بأن كان عليه فيه ضرر ولم يشترط
~~عليه (فللمعير أخذه بقيمته بغير رضا المستعير، أو قلعه وضمان نقصه) لأن ذلك
~~شرع دفعا لضرره وضرر المستعير، وجمعا بين الحقين.
# ومؤنة القلع على المستعير كالمستأجر ولو دفع المستعير قيمة الأرض
~~ليتملكها لم يكن له ذلك لأنها أصل والغراس والبناء تابع، بدليل تبعهما لها
~~في البيع دون تبعها لهما (فإن أبى) المعير (ذلك) أي الأخذ بالقيمة والقلع
~~مع ضمان النقص لم يجبر عليه فإن طلب أحدهما البيع (بيعا) أي الأرض والغراس
~~أو البناء (لهما) أي لمالكيهما أي عليهما ويجبر الآخر، لأن ذلك طريق لتخلص
~~كل منهما من مضارة الآخر (فإن أبيا) أي المعير والمستعير (البيع ترك)
~~الغراس أو البناء (بحاله واقفا) في الأرض حتى يتفقا لأن الحق لهما ومتى
~~بيعا دفع لرب الأرض ms1906 قيمتها فارغة والباقي لرب الغراس أو البناء.
# (وللمعير التصرف في أرضه على وجه لا يضر بالشجر) لأنه يملك عينها ونفعها
~~وليس له التصرف بما يضر الشجر أو البناء، لأنهما محترمان لوضعهما بإذنه.
# (وللمستعير الدخول لسقي وإصلاح وأخذ ثمرة) لأن الإذن في فعل شيء إذن فيما
~~يعود بصلاحه.
# (وليس له) أي المستعير (الدخول لغير حاجة من التفرج ونحوه) كمبيت فيها،
~~لأنه لا يعود بصلاح ماله لأنه ليس بمأذون فيه نطقا ولا عرفا (وأيهما) أي
~~المعير أو المستعير (طلب البيع وأبى الآخر) البيع (أجبر) الممتنع (عليه)
~~كما تقدم إزالة للضرر عنهما (ولكل منهما بيع ما له من أرض أو غراس أو بناء)
~~منفردا لمن شاء من صاحبه أو غيره لأنه ملكه (فيقوم المشتري) لشيء من ذلك
~~(مقام البائع) فمشتري الأرض بمنزلة المعير، ومشتري الغراس أو البناء بمنزلة
~~المستعير.
# (ولا أجرة على المستعير من حين رجوع) معير (في) نظير بقاء (غرس وبناء) في
~~معارة (و) لا أجرة للمعير أيضا في (سفينة في لجة بحر، و) لا أجرة له من حين
~~رجوع في (أرض) أعارها لدفن
# PageV04P067
# (قبل أن يبلى الميت) لأن بقاء هذه بحكم العارية فوجب كونه بلا أجرة
~~كالخشب على الحائط ولأنه لا يملك الرجوع في عين المنفعة المذكورة لإضراره
~~بالمستعير إذن فلا يملك طلب بدلها كالعين الموهوبة (بل في زرع) أي إذا
~~أعاره الأرض للزرع ثم رجع المعير قبل أوان حصاده وهو لا يحصد قصيلا فإن له
~~مثل أجرة الأرض المعارة من حين رجع إلى حين الحصاد، لوجوب تبقيته في أرض
~~المعير إلى أوان حصاده قهرا عليه، لكونه لم يرض بذلك بدليل رجوعه ولأنه لا
~~يملك أن يأخذ الزرع بقيمته لأن له أمدا ينتهي إليه، وهو قصير بالنسبة إلى
~~الغرس، فلا داعي إليه ولا أن يقلعه ويضمن نقصه لأنه لا يمكن نقله إلى أرض
~~أخرى بخلاف الغرس وآلات البناء.
# (ويجوز أن يستعير دابة ليركبها إلى موضع معلوم فإن جاوزه فقد تعدى) لأنه
~~بغير إذن المالك.
# (وعليه أجرة المثل للزائد) على المأذون فيه ms1907 (خاصة) لأنه الذي حصل فيه
~~التعدي دون ما استعار له (وإن قال المالك: أعرتكها) لتركبها أو تحمل عليها
~~(إلى فرسخ فقال المستعير) بل أعرتنيها (إلى فرسخين فالقول قول المالك) لأنه
~~منكر لإعارة الزائد والأصل عدمها كما لو أنكر الإعارة من أصلها (وإن اختلفا
~~في صفة العين حين التلف) بأن قال المعير: كان العبد كاتبا أو خياطا ونحوه
~~وأنكره المستعير (أو) اختلفا (في قدر القيمة) أي قيمة العين المعارة بعد
~~تلفها (فقول مستعير) بيمينه لأنه غارم ومنكر لما يدعيه المعير من الزيادة،
~~والأصل، عدمها إلا أن يكون للمعير بينة وعلى قياس ما تقدم في غير موضع:
~~إنما يقبل قول مستعير إن ساغ.
# (وإن حمل السيل بذرا إلى أرض) لغير مالك البذر (فنبت فيها فهو) أي الزرع
~~(لصاحبه) أي البذر لأنه نماء ملكه (مبقى إلى الحصاد) لعدم عدوان ربه وإن
~~كان يحصد قصيلا حصد قاله الحارثي.
# (ولرب الأرض أجرة مثله) لأن إلزامه تبقية زرع لم يأذن فيه في أرضه بغير
~~أجرة إضرار به، فوجب أجر المثل، كما لو انقضت مدة الإجارة وفي الأرض زرع
~~بغير تفريطه ولا يجبر رب الزرع على قلعه.
# (وإن أحب مالكه قلعه فله ذلك، وعليه تسوية الحفر وما نقصت) لأنه أدخل
~~النقص على ملك غيره لاستصلاح ملكه.
# (وإن حمل) السيل (غرسا) إلى أرض آخر فنبت فيها (فكغرس مشتر شقصا فيه
~~شفعة) إذا أخذه الشفيع فلرب الأرض أن يتملكه بقيمته أو يقلعه، ويضمن نقصه
~~كالشفيع وليس له قلعه مجانا لأنه لم يحصل من ربه عدوان فيه (وكذا
# PageV04P068
# حكم نوى وجوز ولوز ونحوه) من بندق وفستق وشبههما (إذا حمله) السيل (فنبت)
~~في أرض لآخر فلرب الأرض تملكه بقيمته، أو قلعه مع ضمان نقصه ولا يقلعه
~~مجانا لعدم عدوان ربه.
# (وإن حمل) السيل (أرضا بشجرها فنبت في أرض أخرى) كما كانت قبل حملها
~~(فهي) أي الأرض ذات الشجر المحمولة (لمالكها) و (يجبر) مالكها (على
~~إزالتها) لأن في بقائها إشغالا لملك الغير بما يدوم ضرره بغير اختيار لكن
~~تقدم في حكم الجوار ms1908 أن رب الشجر لا يجبر على إزالة عروق شجره وأغصانها من
~~أرض جاره وهوائه لأنه حصل بغير اختيار مالكها ولم يظهر لي الفرق بينهما،
~~إلا أن يقال هنا: يمنع الانتفاع بالكلية بخلاف الأغصان والعروق (وإن ترك
~~صاحب الأرض المنتقلة) بشجرها تلك الأرض لصاحب الأرض المنتقلة إليها سقط عنه
~~الطلب (أو) .
# ترك رب (الشجر) أو البناء (أو الزرع) أو النوى (ذلك) المذكور من أرض، أو
~~شجر أو بناء أو زرع أو نوى (لصاحب الأرض التي انتقل إليها لم يلزمه نقله
~~ولا أجرة ولا غير ذلك) وسقط عنه الطلب بسبب ذلك لأنه حصل بغير تفريطه ولا
~~عدوانه وكانت الخيرة إلى صاحب الأرض المشغولة به، إن شاء أخذه لنفسه وإن
~~شاء قلعه ذكره في الشرح.
### | [فصل حكم المستعير في استيفاء المنفعة]
# فصل وحكم مستعير في استيفاء المنفعة كمستأجر لأنه ملك التصرف بإذن المالك
~~أشبه المستأجر (فإن أعاره أرضا للغراس والبناء أو لأحدهما فله ذلك) أي أن
~~يفعل ما استعار له.
# (و) له (أن يزرع ما شاء) لأن الضرر أخف هكذا ذكره الأصحاب ههنا وذكر في
~~المغني في الإجارة إن أجرها للبناء امتنع الغرس والزرع لأن ضررهما يختلف
~~فتمتنع الزراعة ههنا كذلك وهو الصحيح قاله الحارثي.
# (وإن استعارها للزرع لم يغرس ولم يبن) لأنهما أكثر ضررا (وإن استعارها
~~للغرس أو البناء فليس له الآخر) لأن ضررهما مختلف.
# (و) حكم مستعير (كمستأجر في استيفائها) أي المنفعة (بنفسه وبمن يقوم
~~مقامه) وهو وكيله لأنه نائبه.
# (و) مستعير كمستأجر أيضا (في استيفائها) أي المنفعة (بعينها وما دونها في
~~الضرر من نوعها) .
# فإذا أعاره لزرع البر، فله زرعه وزرع ما دونه لا ما فوقه ضررا،
# PageV04P069
# كدخن وذرة وإذا أعاره للركوب لم يحمل وعكسه (وغير ذلك) أي حكم المستعير
~~حكم المستأجر في غير ما ذكر مما تقدم في الإجارة (إلا أنهما) أي المستعير
~~والمستأجر (يختلفان في شيئين أحدهما) أن المستعير (لا يملك الإعارة ولا
~~الإجارة على ما يأتي) لأنه لا يملك المنفعة بل الانتفاع.
# (والثاني: الإعارة لا يشترط لها ms1909 تعيين نوع الانتفاع) لأنها عقد جائز فلا
~~أثر للجهالة فيه للتمكن من قطعها بالفسخ بخلاف الإجارة (فلو أعاره مطلقا)
~~أي أعاره عينا ولم يبين صفة الانتفاع بها (ملك) المستعير (الانتفاع
~~بالمعروف في كل ما هو) أي المعار (مهيأ) أي صالح (له كالأرض مثلا تصلح
~~للبناء والغراس والزراعة والارتباط) فله الانتفاع بها في أي ذلك أراد.
# (وما كان غير مهيأ له، وإنما يصلح لجهة واحدة كالبساط إنما يصلح للفرش
~~فالإطلاق فيه كالتقييد للتعيين) أي لتعين نوع الانتفاع (بالعرف) فيحمل
~~الإطلاق عليه (فله) أي المستعير (استنساخ الكتاب المعار و) له (دفع الخاتم
~~المعار إلى من ينقش له على مثاله) لأن المنافع واقعة له، فهو كالوكيل.
# (وإذا أعاره) أرضا (للغرس أو للبناء أو للزراعة لم يكن له) أي المستعير
~~(ما زاد على المرة الواحدة) بلا إذن المعير لعدم تناول الإذن للزائد (فإن
~~زرع) المستعير (أو غرس) أو بنى (ما ليس له) زرعه أو (غرسه) أو بناؤه
~~(فكغاصب) لأنه تصرف بغير إذن المالك.
# (واستعارة الدابة للركوب لا تفيد السفر بها) فإنه ليس مأذونا فيه نطقا
~~ولا عرفا.
# (والعارية المقبوضة مضمونة) روي عن ابن عباس وأبي هريرة لما روى الحسن عن
~~سمرة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «على اليد ما أخذت حتى تؤديه»
~~رواه الخمسة وصححه الحاكم وعن صفوان «أنه - صلى الله عليه وسلم - استعار
~~منه يوم حنين أدراعا فقال: أغصبا يا محمد؟ قال: بل عارية مضمونة» رواه أحمد
~~وأبو داود.
# وأشار أحمد إلى الفرق بين العارية الوديعة بأن العارية أخذتها اليد
~~الوديعة دفعت إليك ولأنه أخذ ملك غيره لنفع نفسه منفردا بنفعه من غير
~~استحقاق ولا إذن في إتلاف فكان مضمونا كالغصب وقاسه في المغني والشرح على
~~المقبوض على وجه السوم، فيضمنها المستعير (بقيمتها يوم التلف) لأنه حينئذ
~~يتحقق فوات العارية فوجب اعتبار الضمان به إن كانت متقومة ولعل المراد بيوم
~~التلف: وقته ليلا كان أو نهارا (بكل حال) أي لا فرق بين أن يتعدى فيها أو
~~يفرط فيها أو لا (وإن ms1910 شرط نفي ضمانها) أي لم يسقط لأن كل عقد اقتضى
# PageV04P070
# الضمان لم يغيره الشرط كالمقبوض ببيع، فالشرط فاسد.
# (وإن كانت) العارية (مثلية) وتلفت (ف) ضمانها (بمثلها) لأنه أقرب إليها
~~من القيمة (وكل ما كان أمانة) لا يزول عن حكمه بشرط ضمانه كالوديعة والرهن
~~(أو) كان (مضمونا لا يزول عن حكمه بالشرط) لأن شرط خلاف مقتضى العقد فاسد.
# (ولو استعار وقفا ككتب علم وغيرها) كأدراع موقوفة على الغزاة (فتلفت بغير
~~تفريط) ولا تعد (فلا ضمان) قال في شرح المنتهى: ولعل وجه عدم ضمانها لكون
~~قبضها ليس على وجه يختص المستعير بنفعه، لكون تعلم العلم وتعليمه والغزو من
~~المصالح العامة، أو لكون الملك فيه ليس لمعين، أو لكونه من جملة المستحقين
~~له أشبه ما لو سقطت قنطرة موقوفة بسبب مشيه عليها والله أعلم وفي التعليل
~~الأول نظر إذ عليه لا فرق بين الملك والوقف ومقتضى التعليلين الأخيرين: أن
~~ذلك لو كان وقفا على معين وتلف ضمنه مستعيره كالمطلق وهو ظاهر ولم أره.
# (وإن كان) استعار كتب العلم الموقوفة ونحوها (برهن) وتلفت (رجع) الرهن
~~(إلى ربه) وعلى ما تقدم في الرهن لا يصح أخذ الرهن عليها لأنها أمانة فيرد
~~الرهن لربه مطلقا وإن فرط لفساده ويضمن المستعير ما تلف منها بتفريطه أو
~~تعديه.
# (ولو أركب دابته منقطعا لله تعالى فتلفت) الدابة (تحته لم يضمن) المنقطع
~~الدابة إذ المالك هو الطالب لركوبه تقربا إلى الله تعالى وكذا لو غطى ضيفه
~~بنحو لحاف فتلف لم يضمنه (وكذا رديف ربها) بأن أركب إنسانا خلفه فتلفت
~~الدابة تحتهما لم يضمن الرديف شيئا لأن الدابة بيد مالكها.
# (و) وكذا (رائض) الدابة وهو الذي يعلمها السير إذا تلفت تحته لم يضمنها
~~لأنه أمين.
# (و) كذا (وكيله) أي وكيل رب الدابة إذا تلفت في يده لم يضمنها لأنه ليس
~~بمستعير وكذا حيوان موصى بنفعه إذا قبضه الموصى له وتلف في يده بغير تفريط
~~لم يضمنه لأن نفعه مستحق لقابضه.
# (ولو قال) آخذ الدابة (لا أركب إلا بأجرة وقال) الدافع (لا ms1911 آخذ أجرة ولا
~~عقد بينهما) وأخذها (ف) هي عارية تثبت لها أحكام العارية لأن ربها لم
~~يبذلها إلا كذلك وكذا لو استعمل المودع الوديعة بإذن ربها (وإن تلفت
~~أجزاؤها) باستعمالها بمعروف فلا ضمان (أو) تلفت العارية (كلها باستعمال)
~~لها (بمعروف، كحمل منشفة وطنفسة) بكسر نون في اللغة العالية واقتصر عليها
~~جماعة منهم ابن السكيت.
# وفي لغة بفتحتين، وهي بساط له خمل دقيق (ونحوهما) لأن الإذن في الاستعمال
~~تضمن الإذن في الإتلاف الحاصل به وما أذن في
# PageV04P071
# إتلافه لا يضمن كالمنافع قال ابن نصر الله: فعلى هذا لو تلفت بالانتفاع
~~بالمعروف فلا ضمان وعلم من قوله بمعروف أنه لو حمل في الثوب ترابا فتلف
~~ضمنه لتعديه بذلك (أو) تلفت العارية أو جزؤها (بمرور الزمان فلا ضمان) لأنه
~~تلف بالإمساك المأذون فيه أشبه تلفه بالفعل المأذون فيه ولو جرح ظهر الدابة
~~بالحمل وجب الضمان سواء كان الحمل معتادا أو لا لأنه غير مأذون فيه،
~~والاحتراز منه ممكن عند الحمل بخلاف حمل المنشفة ذكره الحارثي (وكذا لو تلف
~~ولدها) أي العارية الذي سلم معها لأنه لم يدخل في الإعارة ولا فائدة
~~للمستعير فيه أشبه الوديعة.
# فإن قيل: تقدم أن الحمل وقت عقد مبيع فعليه هنا يكون معارا قلت: يفرق
~~بينهما بأن العقد في البيع على العين بخلاف العارية فإنه على المنافع، ولا
~~منفعة للحمل يرد عليها العقد (أو) تلفت (الزيادة) التي حصلت في العين
~~المستعارة عند المستعير لم يضمنها لأنه لم يرد عليها عقد العارية وعلم منه:
~~أن الزيادة لو كانت موجودة عند العقد كما لو كانت الدابة سمينة، فهزلت عند
~~المستعير أنه يضمن نقصها قلت: إن لم تذهب في الاستعمال بالمعروف أو بمرور
~~الزمان.
# (وليس لمستعير أن يعير) المعار (ولا) أن (يؤجر) ه (إلا بإذن) ربه لأنه لا
~~يملك منافعه فلا يصح أن يبيحها ولا أن يبيعها بخلاف مستأجر وتقدم قال
~~الحارثي: ولا يودعه.
# (ولا يضمن مستأجر منه) أي المستعير (مع الإذن) من المعير إذا تلفت العين
~~عنده بلا تفريط، كالمستأجر من ms1912 ربها (وتقدم في الإجارة و) إذا أجر المستعير
~~بإذن المعير العارية (فالأجرة لربها) لأنها بدل عما يملكه من المنافع (لا
~~له) أي المستعير لأنه لا ملك له في المنافع وإنما يملك الانتفاع (فإن أعار)
~~المستعير (بلا إذن) المعير (فتلفت) العارية (عند) المستعير (الثاني ضمن) رب
~~العين (القيمة والمنفعة أيهما شاء) أما الأول فلأنه سلط غيره على أخذ مال
~~غيره بغير إذنه أشبه ما لو سلط على مال غيره دابة فأكلته وأما الثاني فلأن
~~العين والمنفعة فاتا على مالكهما في يده (والقرار) في ضمانهما على الثاني
~~لأنه المستوفي للمنفعة بدون إذن المالك.
# وتلف العين إنما حصل تحت يده ومحل ذلك (إن كان) الثاني (عالما بالحال) أي
~~بأن العين لها مالك لم يأذن في إعارتها وكذا لو أجرها بلا إذنه (وإلا) يكن
~~الثاني عالما بالحال (استقر عليه ضمان العين) لأنه قبضها على أنها عارية
~~والعارية مضمونة (ويستقر ضمان المنفعة على) المستعير (الأول) لأنه غر
~~الثاني بدفعها له على أن يستوفي بغير عوض، وعكس ذلك لو أجرها
# PageV04P072
# لجاهل بالحال فيستقر على المستأجر ضمان المنفعة.
# وعلى المستعير ضمان العين (وليس له) أي المستعير (أن يستعمل ما استعاره
~~في غير ما يستعمل فيه مثله، مثل أن يحشو القميص قطنا كما يفعل بالجوالق)
~~غرارة من شعر ونحوه (أو يحمل فيه) أي القميص (ترابا أو يستعمل المناشف
~~والطنافس في ذلك) أي حشو القطن أو التراب (أو يستظل بها من الشمس أو نحوه)
~~لأنه غير مأذون فيه لفظا ولا عرفا (فإن فعل) ذلك (ضمن ما نقص من أجزائها
~~بهذه الاستعمالات) لتعديه بها (فإن اختلفا) أي المعير والمستعير (فيما ذهبت
~~به أجزاؤها فقال المستعير) ذهبت (بالاستعمال المعهود) أي المعتاد (وقال
~~المعير) ذهبت (بغيره ولا بينة، فقول مستعير مع يمينه ويبرأ من ضمانها) لأنه
~~منكر والأصل براءته (ويجب) على المستعير (الرد) للعارية (بمطالبة المالك)
~~له بالرد، ولو لم ينقض غرضه منها، أو بمضي الوقت لأن الإذن هو المسلط لحبس
~~العين وقد انقطع بالطلب.
# (و) يجب الرد أيضا (بانقضاء الغرض من ms1913 العين) المعارة لأن الانتفاع هو
~~الموجب للحبس وقد زال (وبانتهاء التأقيت) إن كانت العارية مؤقتة لانتهائها
~~(وبموت المعير أو المستعير) لبطلان العارية بذلك لأنها عقد جائز من الطرفين
~~(وحيث تأخر الرد فيما ذكرنا ففيه) أي المعار (أجرة المثل) لمدة تأخيره
~~(لصيرورته) أي المعار (كالمغصوب قاله الحارثي) لعدم الإذن فيه (وعلى مستعير
~~مؤنة رد العارية إلى مالكها كمغصوب) لما تقدم من قوله - صلى الله عليه وسلم
~~- «على اليد ما أخذت حتى تؤديه» وإذا كانت واجبة الرد وجب أن تكون مؤنة
~~الرد على من وجب عليه الرد.
# و (لا) يجب على المستعير (مؤنتها) أي العارية من مأكل ومشرب ما دامت
~~(عنده) بل ذلك على مالكها كالمستأجرة (وعليه) أي المستعير (ردها) أي
~~العارية (إليه) أي المالك أو وكيله (إلى الموضع الذي أخذها منه) كالمغصوب
~~(إلا أن يتفقا على ردها إلى غيره) قاله في الشرح.
# (ولا يجب على المستعير أن يحملها) أي العارية (له) أي المعير (إلى موضع
~~آخر) غير الذي استعاره فيه (فإذا أخذها) أي العارية (بدمشق وطالبه) مالكها
~~بها (ببعلبك فإن كانت معه لزم الدفع) لعدم العذر.
# (وإلا) تكن معه ببعلبك (فلا) يلزمه حملها إليها لأن الإطلاق إنما اقتضى
~~الرد من حيث أخذ إعادة للشيء إلى ما كان عليه فلا يجب ما زاد.
# (وإن استعار ما ليس بمال ككلب مباح الاقتناء) قلت: أو جلد ميتة مدبوغ (أو
~~أبعد حرا صغيرا) قلت: ومثله مجنون (عن بيت أهله لزمه ردهما، و) لزمه (مؤنة
~~الرد) لعموم ما
# PageV04P073
# تقدم من قوله - صلى الله عليه وسلم - «على اليد ما أخذت حتى تؤديه» ولو
~~مات الحر لم يضمنه، كما يأتي في الباب عقبه وفي الديات.
# (فإن) (رد) المستعير (الدابة إلى إصطبل) بقطع الهمزة مكسورة وفتح الطاء
~~وسكون الباء غير عربي (مالكها) (أو) إلى (غلامه، وهو القائم بخدمته وقضاء
~~أموره عبدا كان أو حرا) لم يبرأ بذلك، (أو) ردها إلى (المكان الذي أخذها
~~منه أو إلى ملك صاحبها ولم يسلمها لأحد) لم يبرأ بذلك.
# (أو) رد العارية (إلى عياله ms1914 الذين لا عادة لهم بقبض ماله لم يبرأ من
~~الضمان) لأنه لم يردها إلى مالكها ولا نائبه فيها فلم يبرأ كالأجنبي (وإن
~~ردها) أي رد المستعير الدابة (أو) رد (غيرها) من العواري (إلى من جرت عادته
~~بجريان ذلك) أي الرد (على يده كسائس) رد إليه الدابة.
# (و) ك (زوجة متصرفة في ماله وخازن) إذا رد إليهما ما جرت عادتهما بقبضه
~~(و) ك (وكيل عام في قبض حقوقه قاله) القاضي (في المجرد برئ) المستعير من
~~الضمان لأنه مأذون في ذلك عرفا أشبه ما لو أذن له فيه نطقا.
# (وإن سلم شريك إلى شريكه الدابة المشتركة فتلفت بلا تفريط ولا تعد، بأن
~~ساقها فوق العادة) مثال للتعدي المنفي وقوله (من غير انتفاع ونحوه) متعلق
~~بسلم (لم يضمن قاله الشيخ) لأنه أمين (وتأتي تتمة في الهبة) وإن ساقها فوق
~~العادة ضمن وإن سلمها إليه ليعلفها ويقوم بمصلحتها ونحوه لم يضمن وإن سلمها
~~إليه لركوبها لمصالحه وقضاء حوائجه عليها فعارية.
# (ومن استعار شيئا ثم ظهر مستحقا فلمالكه أجر مثله) لأنه لم يأذن في
~~استعماله (يطالب به من شاء منهما) أما الدافع فلتعديه بالدفع وأما القابض
~~فلقبضه مال غيره بغير إذنه (فإن ضمن المستعير رجع على المعير بما غرم) لأنه
~~غره (ما لم يكن) المستعير (عالما) بالحال فيستقر عليه الضمان لأنه دخل على
~~بصيرة.
# (وإن ضمن) المالك (المعير) الأجرة (لم يرجع) بها (على أحد) إن لم يكن
~~المستعير عالما وإلا رجع عليه لما تقدم (ويأتي في الغصب) موضحا.
### | [فصل دفع إليه دابة أو غيرها]
# فصل وإن دفع إليه دابة أو غيرها من الأعيان المنتفع بها مع بقائها (ثم
~~اختلفا) أي المالك والقابض (فقال) المالك (أجرتك فقال) القابض (بل أعرتني
~~وكان ذلك عقب العقد) بأن لم يمض زمن له أجرة عادة (والدابة) أو غيرها
~~(قائمة) لم تتلف (فقول القابض) بيمينه لأن الأصل عدم عقد الإجارة.
# (و) حينئذ (ترد) العين (إلى مالكها) لأنه لا مستحق لها غيره
# PageV04P074
# (وإن كان) الاختلاف (بعد مضي مدة لها أجرة عادة ف) ms1915 القول (قول مالك فيما
~~مضى من المدة) مع يمينه لأنهما اختلفا في كيفية انتقال المنافع إلى ملك
~~القابض فقدم قول المالك، كما لو اختلفا في عين فادعى المالك بيعها والآخر
~~هبتها إذ المنافع تجري مجرى الأعيان (دون ما بقي) من المدة فلا يقبل قول
~~المالك فيه لأن الأصل عدم العقد.
# (و) إذا حلف المالك (فله أجرة مثل) لأن الإجارة لا تثبت بدعوى المالك
~~بغير بينة وإنما يستحق بدل المنفعة، وهو أجرة المثل.
# (وإن كانت الدابة قد تلفت) وقال المالك أجرتكها وقال القابض: أعرتنيها
~~(لم يستحق صاحبها المطالبة بقيمتها لإقراره بما يسقط ضمانها) وهو الإجارة
~~(ولا نظر إلى إقرار المستعير) بالعارية (لأن المالك رد قوله بإقراره)
~~بالإجارة (فبطل) إقراره.
# (وإن قال) المالك (أعرتك) العين (قال) القابض (بل أجرتني والبهيمة تالفة)
~~فقول مالك لأن الأصل في القابض لمال غيره الضمان.
# (وإن اختلفا في ردها) بأن قال مستعير: رددتها وأنكره المالك (فقول مالك)
~~بيمينه لأن الأصل عدم الرد، وكالمدين إذا ادعى أداء الدين.
# (وإن قال) القابض (أعرتني، أو أجرتني قال) المالك (بل غصبتني فإن كان
~~اختلافهما عقب العقد والبهيمة قائمة أخذها مالكها ولا شيء له) لأن الأصل
~~عدم الإجارة والعارية ولم يفت منها شيء ليأخذ المالك عوضه.
# (وإن كان) اختلافهما و (قد مضى مدة لها أجرة فقول المالك) بيمينه لما
~~تقدم من أن الأصل عدم الإجارة والعارية وأن الأصل في القابض لمال غيره
~~الضمان (فتجب له أجرة المثل على القابض) للعين، حيث لا بينة له لأن الأصل
~~عدم ما ادعاه.
# (وإن تلفت الدابة) واختلفا (ففي مسألة دعوى القابض العارية) والمالك
~~الغصب (هما متفقان على ضمان العين) إذ كل من الغصب والعارية مضمون (مختلفان
~~في الأجرة) لأن المالك يدعيها لدعواه الغصب والقابض ينكرها بدعواه العارية
~~(والقول قول المالك) لما تقدم (ف) يحلف و (تجب له أجرة المثل) على القابض
~~(كما تقدم وفي دعواه) أي القابض (الإجارة) مع دعوى المالك الغصب هما
~~(متفقان على وجوب الأجرة، مختلفان في ضمان العين والقول قول المالك فيغرم
~~القابض ms1916 قيمتها إذا كانت تالفة في الصورتين) أي في دعوى الإجارة ودعوى
~~العارية، حيث ادعى المالك الغصب فيهما ويغرم القابض أيضا أجرة مثلها إلى
~~حين التلف فيهما، كما علم مما تقدم.
# (وإن قال) المالك (أعرتك قال) القابض (بل أودعتني فقول مالك)
# PageV04P075
# بيمينه لما تقدم (ويستحق) المالك (قيمة العين إن كانت تالفة) ولا أجرة.
# (وعكسها) بأن قال المالك: أودعتك فقال القابض: أعرتني (ف) القول (قوله)
~~أي المالك (أيضا) لما تقدم (فيضمن) القابض (ما انتفع به) أي أجرة انتفاعه
~~بالمقبوض ويرد العين إن كانت باقية وإلا فقيمتها أيضا وإذا ادعى أنه زرعها
~~عارية وقال ربها إجارة فقول ربها ذكره الشيخ تقي الدين.
### | [باب الغصب وجناية البهائم وما في معنى ذلك من الإتلافات]
# (الغصب حرام إجماعا لقوله تعالى {لا تأكلوا أموالكم بينكم بالباطل}
~~[النساء: 29] وقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا يحل مال امرئ مسلم إلا عن
~~طيب نفسه» رواه ابن ماجه والدارقطني (وهو) أي الغصب مصدر غصب الشيء يغصبه،
~~بكسر الصاد، غصبا واغتصبه يغتصبه اغتصابا والشيء مغصوب وغصب وهو في اللغة:
~~أخذ الشيء ظلما قاله الجوهري وابن سيده وشرعا استيلاء غير حربي عرفا) أي
~~فعل بعد استيلاء عرفا على حق غيره من مال أو اختصاص (قهرا بغير حق) فعلم
~~منه: أن الغصب لا يحصل بغير الاستيلاء ويأتي، وأن استيلاء الحربي على مالنا
~~ليس غصبا لأنه يملكه بذلك كما تقدم في الغنيمة وأن السرقة والنهب والاختلاس
~~ليست غصبا لعدم القهر فيها وأن استيلاء الولي على مال موليه ليس غصبا لأنه
~~بحق قيل " قهرا زيادة في الحد لأن الاستيلاء يدل عليه قال في المبدع: وفيه
~~نظر لأنه لا يستلزمه، مع أنه يخرج بقيد القهر ما تقدم من المسروق والمنتهب
~~والمختلس ودخل في الحد: ما يؤخذ من الأموال بغير حق كالمكوس.
# (وتضمن أم ولد) بغصب لأنها تجري مجرى المال بدليل أنها تضمن بالقيمة في
~~الإتلاف، لكونها مملوكة كالقن بخلاف الحرة فإنها ليست بمملوكة فلا تضمن
~~بالقيمة.
# (و) يضمن
# PageV04P076
# (قن) بغصب، ذكرا كان أو أنثى، كسائر المال (و) ms1917 يضمن (عقار بغصب) لما روى
~~سعيد بن زيد: أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «من اقتطع من الأرض شبرا
~~ظلما طوقه الله يوم القيامة من سبع أرضين» متفق عليه ولأن ما يضمن في
~~الإتلاف يجب أن يضمن في الغصب كالمنقول والعقار بفتح العين قال أبو
~~السعادات: هو الضيعة والنخل والأرض فيضمن الغاصب العقار (إذا تلف بغرق
~~ونحوه) كسائر المغصوبات.
# (لكن لا تثبت يد على بضع) بضم الباء، وجمعه أبضاع كقفل وأقفال يطلق على
~~الفرج والجماع والتزويج والبضاع: الجماع لفظا ومعنى، ذكره في الحاشية (فيصح
~~تزويج الأمة المغصوبة) قنا كانت أو أم ولد، أو مدبرة أو مكاتبة.
# (ولا يضمن الغاصب مهرها لو حبسها عن النكاح حتى فات) نكاحها (بالكبر) أي
~~كبرها لأن النفع إنما يضمن بالتفويت إذا كان مما تصح المعاوضة عليه
~~بالإجارة والبضع ليس كذلك.
# (ولا يحصل الغصب من غير استيلاء فلو دخل أرض إنسان أو داره صاحبها فيها
~~أو لا) سواء دخل (بإذنه أو بغير إذنه لم يضمنها بدخوله) حيث لم يقصد
~~الاستيلاء (كما لو دخل صحراة له) لأنه إنما يضمن بالغصب ما يضمن بالعارية
~~وهذا لا يثبت به العارية ولا يجب به الضمان فيها فكذلك لا يثبت الغصب.
# " تنبيه " في قوله: صحراة نظر قال في الصحاح: تقول هذه صحراء واسعة، ولا
~~تقول هذه صحراة فتدخل تأنيثا على تأنيث.
# " فائدة " لا يشترط لتحقق الغصب نقل العين فيكفي مجرد الاستيلاء فإذا ركب
~~دابة واقفة لإنسان وليس هو عندها صار غاصبا ولو دخل دارا قهرا أو أخرج ربها
~~فغاصب وإن أخرجه قهرا ولم يدخل أو دخل مع حضور ربها وقوته فلا وإن دخل قهرا
~~ولم يخرجه فقد غصب ما استولى عليه وإن لم يرد الغصب فلا وإن دخلها قهرا في
~~غيبة ربها فغاصب ولو كان فيها قماشه ذكره في المبدع.
# (وإن غصب كلبا يجوز اقتناؤه) وهو كلب صيد وماشية وحرث لزمه رده (أو غصب
~~خمر ذمي مستورة) أو خمر خلال لزمه ردها لأنها غير ممنوع من إمساكها وكذا لو
~~غصب ms1918 دهنا متنجسا لأنه يجوز الاستصباح به في غير مسجد (أو تخلل خمر مسلم في
~~يد غاصب لزمه رده) لأنها صارت خلا على حكم ملكه فإن تلف ضمنه.
# وقوله مسلم " ليس بقيد، بل خمر الذمي إذا تخلل بيد الغاصب يجب رده بطريق
~~الأولى لأنه كان يجب رده قبل
# PageV04P077
# التخلل، فبعده أولى (لا ما أريق) من خمر مسلم ولعل المراد غير خلال
~~(فجمعه آخر فتخلل) في يد جامعه فلا يلزمه رده (لزوال يده هنا) بالإراقة.
# (وإن أتلف) غاصب أو غيره (الكلب أو الخمر ولو كان المتلف ذميا لم تلزمه
~~قيمتها) لأنهما ليس لهما عوض شرعي لأنه لا يجوز بيعهما (كخنزير و) (كخمر
~~غير مستورة) ولو لذمي (وتجب إراقة خمر المسلم) غير الخلال لأنه لا يقر على
~~اقتنائه (ويحرم ردها) أي الخمر (إليه) أي المسلم غير الخلال لأنه إعانة له
~~على ما يحرم عليه.
# (وإن غصب جلد؛ ميتة نجسة لم يلزمه) أي الغاصب (رده) ولو دبغه لأنه لا
~~يطهر بدبغه ولا قيمة له لأنه لا يصح بيعه واختار الحارثي: يجب رده حيث قلنا
~~ينتفع به في اليابسات لأن فيه نفعا مباحا كالكلب المقتنى وصححه في تصحيح
~~الفروع وهو القياس وقطع به ابن رجب واختاره أيضا الموضح وقال: وصرحوا بوجوب
~~رده في الإقرار بالمجمل.
# (وإن استولى على حر لم يضمنه بذلك و) لو كان (صغيرا) لأنه ليس بمال
~~(ويأتي في الديات إن شاء الله تعالى) بأوضح من ذلك لكن تقدم في الباب قبله:
~~إذا أبعده عن بيت أهله يلزمه رده ومؤنته عليه ولا يضمن دابة عليها مالكها
~~الكبير ومتاعه لأنها في يد مالكها نقله ابن رجب عن القاضي وجزم به في
~~المنتهى.
# (ويضمن) الغاصب (ثيابه) أي ثياب حر صغير (وحلية) وإن لم ينزعه عنه لأنه
~~مال أشبه ما لو كان منفردا.
# (وإن استعمله) أي الحر كبيرا كان أو صغيرا (كرها، أو حبسه مدة، فعليه
~~أجرته) لأن منفعته مال يجوز أخذ العوض عنها فضمنت بالغصب (ك) منافع (العبد
~~وإن منعه) أي منع إنسان آخر (العمل ms1919 من غير حبس فلا) ضمان عليه في منافعه
~~(ولو) كان الممنوع (عبدا) لأن منافعه فاتت تحت يده فلا يضمنها الغير.
### | [فصل يلزم الغاصب رد المغصوب إلى محله]
# فصل ويلزمه أي الغاصب (رد المغصوب إلى محله) الذي غصبه منه.
# (وإن بعد، إن قدر على رده) أي إن كان باقيا لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«على اليد ما أخذت حتى تؤديه» رواه أبو داود والترمذي وابن ماجه وحسنه
~~الترمذي ولما روى عبد الله بن السائب عن أبيه عن جده «لا يأخذن أحدكم متاع
~~أخيه لاعبا أو جادا، ومن أخذ عصا
# PageV04P078
# أخيه فليردها» رواه أبو داود.
# (ولو غرم) الغاصب (عليه) أي الرد (أضعاف قيمته) لأنه هو المعتدي فلم ينظر
~~إلى مصلحته فكان أولى بالغرامة (فإن قال ربه) أي المغصوب المبعد (دعه)
~~مكانه.
# (وأعطني أجرة رده) إلى مكانه (وإلا ألزمتك برده) لم يلزمه لأنها معاوضة
~~فلا يجبر عليها (أو طلب) رب المغصوب (منه) أي الغاصب (حمله إلى مكان آخر في
~~غير طريق الرد لم يلزمه) أي الغاصب ولو كان أقرب لأنها معاوضة.
# (وإن قال المالك: دعه) أي المغصوب (لي في المكان الذي نقلته إليه لم يملك
~~الغاصب رده) إلى المكان الذي غصبه منه لأنه تصرف لم يؤذن له فيه.
# (وإن قال) المالك (رده) أي المغصوب (إلى بعض الطريق) إلى الموضع الذي
~~غصبه منه (لزمه) رده إليه لأنه يلزمه إلى جميع المسافة فلزمه إلى بعضها،
~~كما لو أسقط رب الدين عن المدين بعض الدين وطلب منه باقيه (ومهما اتفقا
~~عليه من ذلك) المذكور (جاز) لأن الحق، لهما.
# (وإن خلطه) أي المغصوب (بما يمكن تمييزه منه، أو) يمكن (تمييز بعضه
~~كحنطة) خلطها (بشعير أو بسمسم، أو) خلط (صغار الحب بكباره) ولو اتحد الجنس
~~(أو) اختلط (زبيب أحمر بأسود) وما أشبهه (لزمه) أي الغاصب (تخليصه ورده)
~~إلى مالكه (وأجرة المميز عليه) أي الغاصب لأنه بسبب تعديه فكان أولى بغرمه
~~من مالكه لكون الشارع لم ينظر إلى مصلحة المتعدي (وإن) اختلط المغصوب
~~بغيره، و (لم يمكن تمييزه، فسيأتي ms1920 في الباب) .
# (وإن شغل المغصوب بملكه، كحجر بنى) الغاصب (عليه أو خيط خاط به ثوبه أو
~~نحوه فإن بلي الخيط وانكسر الحجر) بحيث لا ينتفع به وإلا رده مع أرشه (أو
~~كان مكانه خشبة فتلفت) الخشبة (لم يجب رده) لأنه صار مستهلكا.
# (ووجبت قيمته) كما لو أتلفه (وإن كان) الحجر أو الخشبة أو الخيط (باقيا
~~بحاله) أو متغيرا (لزمه رده) مع أرش نقصه إن نقص (وإن انتقض البناء) برد
~~الحجر أو الخشبة (وتفصل الثوب) برد الخيط لأنه مغصوب أمكن رده فوجب كما لو
~~لم يبن عليه أو يخط به وإن وصل به.
# (وإن سمر) الغاصب (بالمسامير) المغصوبة (بابا لزمه) أي الغاصب (قلعها
~~وردها) للخبر ولا أثر لضرره لأنه حصل بتعديه (وإن كانت المسامير من الخشبة
~~المغصوبة، أو) كانت من (مال المغصوب منه، فلا شيء للغاصب) في نظير عمله
~~لتعديه به.
# (وليس له) أي الغاصب (قلعها) لأنه تصرف لم يؤذن له فيه (إلا أن يأمره
~~المالك) بقلعها (فيلزمه) القلع، ولا أثر لضرره لأنه حصل بتعديه
# PageV04P079
# (وإن كانت المسامير للغاصب، فوهبها للمالك، لم يجبر المالك على قبولها)
~~من الغاصب، لما عليه من المنة (وإن استأجر الغاصب على عمل شيء من هذا الذي
~~ذكرناه فالأجر عليه) لأنه غر العامل ولا شيء على المالك لأنه لم يأذن فيه.
# (وإن زرع) الغاصب (الأرض فردها بعد أخذ الزرع فهو للغاصب) قال في المبدع:
~~بغير خلاف نعلمه لأنه نماء ماله.
# (وعليه) أي الغاصب (أجرتها) أي الأرض (إلى وقت تسليمها) لأنه استوفى
~~نفعها فوجب عليه عوضه، كما لو استوفاه بالإجارة ولأن المنفعة مال فوجب إن
~~تضمن كالعين.
# (و) عليه (ضمان النقص) إن نقصت كسائر الغصوب (ولو لم يزرعها) أي المغصوبة
~~الغاصب (فنقصت لترك الزراعة، كأراضي البصرة أو نقصت) المغصوبة (لغير ذلك
~~ضمن) الغاصب (نقصها) لأنه نقص حصل بيده العادية.
# (وإن أدركها) أي الأرض (ربها، والزرع قائم) لم يحصد (فليس له إجبار
~~الغاصب على قلعه) لما روى رافع بن خديج أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال «من زرع ms1921 في أرض قوم بغير إذنهم فليس له من الزرع شيء، وله نفقته» رواه
~~أحمد وأبو داود والترمذي وحسنه ولأنه أمكن رد المغصوب إلى مالكه من غير
~~إتلاف مال الغاصب على قرب من الزمان فلم يجز إتلافه كما لو غصب سفينة فحمل
~~فيها متاعه، وأدخلها لجة البحر، لا يجبر على إلقائه فكذا هنا، صيانة للمال
~~عن التلف وفارق الشجر لطول مدته وحديث «ليس لعرق ظالم حق» محمول عليه لأن
~~حديثنا في الزرع، فيحصل الجمع بينهما.
# (ويخير) مالك الأرض (بين تركه) أي الزرع (إلى الحصاد بأجرته) أي أجرة
~~مثله، وأرش نقصها إن نقصت (وبين أخذه بنفقته) لأن كل واحد منهما يحصل به
~~غرضه فملك الخيرة بينهما تحصيلا لغرضه (فيرد) المالك إن اختار أخذ الزرع
~~للغاصب (مثل البذر وعوض لواحقه من حرث وسقي وغيرهما) لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - في الحديث السابق " وله نفقته قال الإمام: إنما أذهب إلى هذا الحكم
~~استحسانا على خلاف القياس وظاهره: ولو كان عمل الحرث ونحوه بنفسه لأن العمل
~~متقوم استهلك لمصلحة الزرع فوجب رد عوضه، كما لو استأجر من عمله وهذا أحد
~~احتمالين ذكرهما الحارثي.
# (ولا أجرة) على الغاصب في الأرض المغصوبة، إذا اختار المالك أخذ الزرع
~~بنفقته مدة (مكثه) أي الزرع (في الأرض) المغصوبة لأن منافع الأرض في هذه
~~المدة عادت إلى المالك فلم يستحق عوضها على
# PageV04P080
# غيره (ويزكيه) أي الزرع (رب الأرض إن أخذه قبل وجوب الزكاة) بأن تملكه
~~قبل اشتداده لوجوبها وهو في ملكه.
# (و) إن تملكه (بعده) أي بعد وجوبه، بأن تملكه بعد الاشتداد فزكاته على
~~الغاصب لأنه المالك وقت وجوبها صححه في الإنصاف قال في تصحيح الفروع: وهذا
~~الصحيح وقواعد المذهب تقتضيه والوجه الثاني تزكية آخذه وهو مقتضى المنصوص
~~واختيار الخرقي وأبي بكر وابن أبي موسى والحارثي وغيرهم لأنهم اختاروا أن
~~الزرع من أصله لرب الأرض ولكن المذهب الأول انتهى ومقتضى كلامه في التنقيح
~~والمنتهى في الزكاة: أن المذهب الثاني وإن قلنا الملك للغاصب إلى أخذه،
~~ويفرق بين رب الأرض والمشتري، بأن ms1922 رب الأرض يتملكه بنفقته فملكه استند إلى
~~أول وجوده بخلاف المشتري.
# (وإن غرسها) أي الأرض المغصوبة (الغاصب، أو بنى فيها ولو) كان الغاصب
~~شريكا في الأرض المغصوبة (أو فعله) أي غرس أو بنى في الأرض أجنبي أو شريك
~~(من غير غصب، بلا إذن) رب الأرض (أخذ) أي ألزم (بقلع غراسه و) قلع (بنائه)
~~إذا طالبه رب الأرض بذلك لقوله - صلى الله عليه وسلم - «ليس لعرق ظالم حق»
~~رواه الترمذي وحسنه.
# وفي رواية أبي داود والدارقطني من حديث عروة بن الزبير قال " ولقد أخبرني
~~الذي حدثني هذا الحديث: «أن رجلين اختصما إلى النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~غرس أحدهما نخلا في أرض الآخر فقضى لصاحب الأرض بأرضه وأمر صاحب النخل أن
~~يخرج نخله منها» فلقد رأيتها وإنها لتضرب أصولها بالفؤوس، وإنها لنخل عم
~~قال أحمد العم الطوال.
# (و) أخذ الغاصب أيضا ب (تسوية الأرض وأرش نقصها) لأنه ضرر حصل بفعله
~~فلزمه إزالته كغيره (و) عليه (أجرتها) أي أجرة مثل الأرض مدة احتباسها لأن
~~منافعها ذهبت تحت يده العادية.
# فكان عليه عوضها كالأعيان (ثم إن كانت آلات البناء من المغصوب) بأن كان
~~فيه لبن أو آجر، أو ضرب منه لبنا أو آجرا، أو بنى به فيه (ف) عليه (أجرتها
~~مبنية) لأن البناء والأرض ملك للمغصوبة منه الأرض ولا أجرة للغاصب لبنائه
~~(وإلا) تكن آلات البناء من المغصوب، بل كانت الآلات للغاصب فعليه (أجرتها
~~غير مبنية) لأنه إنما غصب الأرض وحدها وأما بناؤه بآلاته فله.
# (فلو أجرها) أي أجر الغاصب الأرض المغصوبة المبنية بآلاته مع ما بها من
~~بناء (فالأجرة)
# PageV04P081
# المستقرة على المستأجر (لهما) أي مشتركة بين الأرض ورب البناء (بقدر
~~قيمتهما) أي: قيمتي منفعتيهما فينظر: كم أجرة الأرض مبنية، ثم أجرتها
~~خالية؟ فما بينهما فهو أجرة البناء فيوزع ما يؤخذ من المستأجر على أجرة
~~الأرض وأجرة البناء، فيختص كل واحد بأجرة ما له (ولو جصص الغاصب الدار)
~~ونحوها (أو زوقها، فحكمها كالبناء) لأنه شغل ملك غيره بما لا حرمة له.
# (ولو غصب) ms1923 إنسان (أرضا وغراسا من شخص واحد فغرسه فيها فالكل لمالك الأرض)
~~ولا شيء للغاصب في نظير فعله لتعديه (فإن طالبه) أي الغاصب (ربها بقلعه) أي
~~الغراس.
# (وله في قلعه غرض صحيح أجبر) الغاصب (عليه) لأنه فوت على المالك غرضا
~~مقصودا بالأرض فأوخذ بإعادتها إلى ما كانت عليه (وعليه) أي الغاصب وفي نسخة
~~وعلى تسوية الأرض، وأرش (نقصها، و) أرش (نقص الغراس) لحصوله بتعديه (وإن لم
~~يكن) للمالك (في قلعه غرض صحيح لم يجبر) الغاصب على القلع لأنه سفه.
# (وإن أراد الغاصب قلعه) أي قلع الغراس أو البناء ابتداء من غير طلب من
~~المالك (فله منعه) من القلع، لأنهما ملكه فليس لغيره التصرف عليه بغير
~~إذنه.
# (ويلزمه) أي الغاصب (أجرته) أي المغصوب إذا بناه الغاصب بآلات من المغصوب
~~(مبنيا) لأن البناء والأرض ملك لربهما وتقدم وإن غصب أرضا لرجل وغرسا من
~~آخر وغرسه في الأرض، ثم وقع النزاع في مؤنة القلع فكما لو حمل السيل غرسا
~~إلى أرض آخر فنبت فيها على ما تقدم في العارية وهذا معنى كلام المجد فإذا
~~قلنا: ليس له قلعه مجانا وغرم أرش النقص، رجع رب الأرض به على الغاصب لأنه
~~تسبب في غرمه،.
# وكذا إذا زرع الأرض المغصوبة ببذر الغير، هل له تبقيته بأجرة أو مجانا؟
~~على وجهين فإذا قلنا: لا أجرة فهي على الغاصب وعلى الوجه الآخر: تكون على
~~صاحبه هذا حاصل كلام المجد (ورطبة ونحوه) كنعناع وبقول مما يحرز مرة بعد
~~أخرى، أو يتكرر حمله كقثاء وباذنجان (كزرع فيما تقدم) في أن رب الأرض إذا
~~أدركه قائما له أن يتملكه بنفقته لأنه ليس له أصل قوي أشبه الحنطة والشعير
~~(لا كغرس) أي ليس حكمه حكم الغرس وإذا غصب الأرض فغرسها وأثمرت فأدركها
~~ربها بعد أخذ الغاصب، فهي له وكذا لو أدركها والثمرة عليها، لأنها ثمرة
~~شجره فكانت له كأغصانها قدمه في المغني، والشرح؛ والفائق والرعايتين،
~~والحاوي الصغير وابن رزين، والمبدع وصححه
# PageV04P082
# الحارثي قال والقياس على الزرع ضعيف وعنه كالزرع، إن أدركها قبل الجذاذ ms1924
~~أخذها وعليه النفقة واختاره القاضي.
# (ولو أراد مالك الأرض) المغصوبة (أخذ البناء والغراس) من الغاصب (مجانا،
~~أو) أراد أخذهما (بالقيمة وأبى مالكه) أي الغراس أو البناء الإعطاء (لم يكن
~~له) أي مالك (ذلك) لأنه عين مال الغاصب، فلم يملك رب الأرض أخذه، كما لو
~~وضع فيها أثاثا أو نحوه وقال المجد في شرحه: لصاحب الأرض تملك البناء
~~والغراس بقيمته مقلوعا، إذا كانت الأرض تنقص بقلعه.
# (وإن اتفقا) أي مالك الأرض ومالك الغراس أو البناء (على تعويضه) أي على
~~(أن يعوض رب الأرض رب الغراس أو البناء عنه جاز) لأن الحق لا يعدوهما.
# (وإن وهب الغاصب الغراس والبناء لمالك الأرض ليتخلص) الغاصب (من قلعه
~~فقبله المالك جاز) لتراضيهما (وإن أبى) مالك الأرض (قبوله) أي الغراس أو
~~البناء من الغاصب.
# (وكان) لرب الأرض (في قلعه غرض صحيح لم يجبر) رب الأرض (على قبوله) من
~~الغاصب لأنه يفوت غرضه الصحيح فإن لم يكن في قلعه غرض صحيح ففيه احتمالان
~~أحدهما أنه يسقط الطلب عن الغاصب بقلعه لأنه سفه وقد زاد زيادة تنفعه ولا
~~تضره والثاني: لا لأنه عقد يعتبر له الرضا، فلم يجبر عليه كالبيع قال في
~~الإنصاف: الأولى أن لا يجبر.
# (وإن أخذ) الغاصب أو غيره (تراب أرض) بغير إذن ربها (فضربه لبنا رده)
~~لأنه عين مال رب الأرض (ولا شيء له) في نظير عمله لتعديه به (إلا أن يجعل)
~~الغاصب (فيه تبنا له) أي للغاصب (فله أن يحله) أي اللبن (ويأخذ تبنه) قال
~~الحارثي: لكن عليه ضمان اللبن لأنه قد تمحض للمالك ملكا (إن كان يحصل منه
~~شيء) لأنه عين ماله وإن لم يكن يحصل منه فليس له حله بغير إذن ربه لأنه
~~تصرف في مال الغير لغير حاجة.
# (وإن طالبه المالك بحله) أي اللبن (لزمه) أي الغاصب حله (إن كان فيه) أي
~~الحل (غرض صحيح) وإلا فلا لأنه سفه (وإن جعله) أي التراب بعد ضربه (آجرا)
~~وهو اللبن المشوي (أو فخارا) بفتح الفاء (لزمه) أي الغاصب (رده) للمالك.
# (ولا أجر ms1925 له لعمله) لأنه عدوان (وليس له) أي الغاصب (كسره) أي الآجر أو
~~الفخار (ولا للمالك إجباره عليه) أي الكسر لأنه إضاعة مال بلا فائدة.
# (وإن غصب) إنسان (فصيلا) أو مهرا ونحوه (فأدخله داره فكبر، وتعذر خروجه
~~بدون نقض الباب، أو) غصب (خشبة وأدخلها داره، ثم بنى الباب ضيقا) بحيث
# PageV04P083
# (لا تخرج) الخشبة (إلا بنقضه وجب نقضه) أي الباب، لضرورة وجوب الرد.
# (ورد الفصيل والخشبة) لربهما ولا شيء على ربهما لأن المتعدي أولى بالضرر
~~(وإن كان حصوله) أي الفصيل (في الدار من غير تفريط من صاحبها) بأن دخل
~~الفصيل بنفسه أو أدخله ربه (نقض الباب، وضمانه على صاحب الفصيل) لأنه
~~لتحصيل ماله فيغرم مالكه أرش نقض البناء وإصلاحه.
# (وأما الخشبة) إذا حصلت في الدار من غير تفريط صاحبها (فإن كان كسرها
~~أكثر ضررا من نقض الباب) بأن تنقص قيمتها بالكسر أكثر من أرش نقضه وإصلاحه
~~(فكالفصيل) فينقض الباب، ويغرم صاحبها أرش نقضه وإصلاحه.
# (وإن كان) كسرها (أقل) ضررا (كسرت) ولا شيء على صاحب الدار لعدم عدوانه
~~(وإن كان حصوله) أي ما ذكر من الفصيل أو الخشبة (في الدار بعدوان من صاحبه،
~~كمن غصب دارا، وأدخلها فصيلا أو خشبة أو تعدى على إنسان، فأدخل داره فرسا
~~ونحوها) بغير إذنه (كسرت الخشبة، وذبح الحيوان) المأكول.
# (وإن زاد ضرره على نقض البناء) لأن ربه هو الذي أدخل الضرر على نفسه
~~بعدوانه وإن كان الحاصل من ذوات التركيب كالتوابيت والأسرة فكذلك إن فرط
~~مالك الدار نقض الباب من غير أرش.
# وإن فرط مالكه فكك التركيب (وإن باع) إنسان (دارا وفيها ما يعسر إخراجه
~~كخواب) غير مدفونة (وخزائن) غير مسمورة لما تقدم في البيع: أنه يتناول
~~المتصل بها (حيوان وكان نقض الباب أقل ضررا من بقاء ذلك في الدار أو) من
~~(تفصيله) أي ما يتأتى تفصيله كخزائن.
# (و) من (ذبح الحيوان) المأكول (نقض) الباب (وكان) أرش نقضه و (إصلاحه على
~~البائع) لأنه لتخليص ماله وكذا لو باع دارا وله فيها أسرة وتعذر الإخراج
~~والتفكيك.
# (وإن كان) ms1926 نقض الباب (أكثر ضررا) من بقاء ذلك في الدار ومن تفصيله، وذبح
~~الحيوان (لم ينقض) الباب لعدم فائدته (ويصطلحان على ذلك، بأن يشتريه مشتري
~~الدار وغير ذلك) بأن يهبه له البائع ونحوه وهذا اختيار الموفق وقال القاضي
~~وابن عقيل وصاحب التلخيص وغيرهم: بنقض الباب وعلى البائع ضمان النقض.
# (وإن غصب لوحا فرقع به سفينة لم يقلع وهي) أي السفينة (في اللجة حتى
~~تخرج) السفينة (منها) أي اللجة (وترسا إن خيف عليها) الغرق (بقلعه) لأن في
~~قلعه إفسادا لمال الغير، مع إمكان رد الحق إلى مستحقه بعد زمن يسير بدونه
~~(ولو لم يكن فيها إلا مال الغاصب، أو لم يكن
# PageV04P084
# فيها ذو روح محترم) خلافا لأبي الخطاب لأنه أمكن رد المغصوب من غير إتلاف
~~كما لو كان فيها مال غيره (وعليه) أي الغاصب (أجرته) أي اللوح (إليه) أي
~~إلى رده، لذهاب منافعه بيده وأرش نقصه إن نقص.
# (وإن كان اللوح في أعلاها) أي السفينة بحيث (لا تغرق بقلعه لزمه قلعه)
~~ورده لربه كما لو كانت بالساحل (ولصاحب اللوح طلب قيمته حيث تأخر القلع)
~~لكونها في اللجة وخيف غرقها للحيلولة (فإذا أمكن رد اللوح) إلى ربه
~~(استرجعه ورد القيمة) لزوال الحيلولة وعلى الغاصب الأجرة إلى حين بذله
~~القيمة فقط ولا يملكه ببذلها بل يملكها ربه.
# (وإن غصب خيطا فخاط به جرح حيوان محترم) من آدمي أو غيره (وخيف من قلعه)
~~أي الخيط (ضرر آدمي) لم يقلع وعليه قيمته (أو) خيف من قلعه (تلف غيره)
~~الآدمي (فعليه) أي الغاصب (قيمته) أي الخيط لأنه تعذر رد الحق إلى مستحقه
~~فوجب رد بدله وهو القيمة ولا يلزمه القلع لأن الحيوان آكد حرمة من بقية
~~المال وكذا لو شد بالمغصوب جرحا يثغب دمه، أو جبر به نحو ساق مكسور.
# (وغير المحترم) مبتدأ خبره (كالمرتد والحربي والكلب العقور والخنزير)
~~فإذا خاط جرح ذلك بالخيط المغصوب وجب رده لأنه لا يتضمن تفويت ذي حرمة أشبه
~~ما لو خاط به ثوبا.
# (وإن كان) الحيوان (مأكولا) وخاط جرحه بالخيط المغصوب ms1927 وهو ملك (للغاصب
~~ذبح) الحيوان ولو نقصت به قيمته أكثر من ثمن الخيط أو لم يكن معدا لأكل،
~~كالخيل (ولزمه) أي الغاصب (رده) أي الخيط لربه لأنه متمكن من رده بذبح
~~الحيوان والانتفاع بلحمه ولا أثر لتضرره بذلك لتعديه (وإن كان) الحيوان
~~الذي خيط جرحه محترما (غير مأكول رد) الغاصب (قيمة الخيط) لأن حرمة الحيوان
~~آكد كما سبق.
# (وإن مات الحيوان) الذي خيط جرحه بالخيط المغصوب (لزمه) أي الغاصب (رده)
~~أي الخيط لربه لزوال حرمة الحيوان بموته (إلا أن يكون آدميا معصوما فيرد
~~القيمة) أي قيمة الخيط لأن حرمة الآدمي ميتا كحرمته حيا.
# (وإن غصب جوهرة فابتلعتها بهيمة فحكمها حكم الخيط) الذي خاط به جرحها على
~~ما سبق تفصيله.
# (ولو ابتلعت شاته) أي شاة إنسان (ونحوها) أي الشاة من كل ما يؤكل (جوهرة
~~آخر غير مغصوبة وتوقف إخراجها) أي الجوهرة (على ذبحها) أي الشاة ونحوها
~~(ذبحت) بقيد كون الذبح أقل ضررا من الضرر الحاصل بتركها.
# (قاله الموفق وغيره وقال الحارثي: واختار الأصحاب عدم القيد) لكون الذبح
~~أقل ضررا على ما مر في مثله
# PageV04P085
# وعلى مالك الجوهرة ضمان نقص الذبح لأنه لتخليص ماله (إلا أن يفرط مالك
~~الشاة بكون يده عليها فلا شيء له) مما نقصه الذبح (لتفريطه) .
# (ولو أدخلت البهيمة رأسها في قدر ونحوه ولم يمكن إخراجه) أي الرأس (إلا
~~بذبحها وهي) أي البهيمة (مأكولة فقال الأكثرون) منهم القاضي وابن عقيل: (إن
~~كان) دخول رأسها (لا بتفريط من أحد كسر القدر) لرد ما حصل فيه بغير عدوان
~~لربه (ووجب الأرش على مالك البهيمة) لأنه لتخليص ماله.
# (وإن كان) دخول رأسها (بتفريط مالكها بأن أدخل رأسها بيده) في نحو القدر
~~(أو كانت يده عليها) حال الدخول (ونحوه ذبحت غير ضمان) على رب الإناء لأن
~~التفريط من جهته فهو أولى بالضرر ممن لم يفرط.
# (وإن كانت) الفعلة (بتفريط مالك القدر، بأن أدخله بيده أو ألقاها) أي
~~القدر (في الطريق كسرت) القدر أو نحوها (ولا أرش) لها على رب الشاة ونحوها
~~لأن المفرط ms1928 أولى بالضرر وقال الموفق والشارح: يعتبر أقل الضررين فإن كان
~~الكسر هو الأقل تعين وإلا ذبح والعكس كذلك ثم قال من أيهما كان التفريط
~~فالضمان عليه.
# وإن لم يحصل تفريط من واحد منهما فالضمان على صاحب البهيمة إن كسر القدر
~~وإن ذبحت البهيمة فالضمان على صاحب القدر (ولو قال من عليه الضمان أنا أتلف
~~مالي ولا أغرم شيئا للآخر كان له ذلك) لأنه رضي بإضرار نفسه (وإن كانت)
~~البهيمة التي أدخلت رأسها في نحو القدر غير مأكولة كسرت القدر ولا تقتل
~~البهيمة بحال ولو اتفقا على القتل لم يمكنا منه لأنه - صلى الله عليه وسلم
~~- " نهى عن ذبح الحيوان لغير مأكلة " ويحرم ترك الحال على ما هو عليه، لما
~~فيه من تعذيب الحيوان.
# (ومن وقع في) نحو (محبرته دينار ونحوه) كجوهرة لغيره (بتفريط صاحبها) أي
~~المحبرة (فلم يخرج) الدينار منها (كسرت مجانا) أي ولا شيء على رب الدينار
~~لرب المحبرة لأنه المفرط (وإن لم يفرط) رب المحبرة (خير رب الدينار) فرط أو
~~لم يفرط (بين تركه فيها) إلى أن تنكسر (وبين كسرها وعليه قيمتها) لأنه
~~لتخليص ماله (فإن بذل ربها بدله وجب قبوله) ولم يجز له كسرها لأنه بذل له
~~ما لا يتفاوت به حقه، دفعا للضرر عنه فلزمه قبوله لما فيه من الجمع بين
~~الحقين (فإن بادر) رب الدينار (فكسر) المحبرة (عدوانا لم يلزمه أكثر من
~~قيمتها) كسائر المتلفات.
# (وإن كان السقوط لا بفعل أحد، بأن سقط من مكان أو ألقاه طائر أو هر وجب
~~الكسر وعلى رب الدينار
# PageV04P086
# الأرش) أي أرش ما نقص بالكسر لأنه لتخليص ماله (فإن كانت المحبرة ثمينة)
~~أي غالية الثمن (وامتنع رب الدينار من ضمانها) في مقابلة الدينار، فيقال
~~له:
# إن شئت (أن تأخذ) دينارك (فاغرم) أرش كسرها (وإلا) تشأ أن تأخذه (فاترك)
~~الدينار حتى تنكسر (ولا شيء لك) بدله.
# (ولو غصب) إنسان (الدينار) أو نحوه (فألقاه في محبرة آخر) أو نحوها من كل
~~إناء ضيق الرأس (أو سقط) الدينار (فيها) أي المحبرة (بغير ms1929 فعله) أي الغاصب
~~(تعين الكسر) لرد عين المال المغصوب من غير إضاعة مال (وعلى الغاصب ضمانها
~~إلا أن يزيد ضرر الكسر على التبقية فيسقط) الكسر (ويجب على الغاصب ضمان
~~الدينار) فيعطى رب الدينار بدله ولا تكسر لأن في كسرها إذن إضاعة للمال وهي
~~منهي عنها.
# ولو بادر رب الدينار وكسرها لم يلزمه إلا قيمتها وجها واحدا قاله في
~~الإنصاف وغيره.
### | [فصل زاد المغصوب بيد الغاصب أو غيره]
# فصل وإن زاد المغصوب بيد الغاصب أو غيره (لزمه رده بزيادته، متصلة كانت،
~~كالسمن وتعلم صنعة، أو منفصلة كالولد) من بهيمة وكذا من أمة إلا أن يكون
~~جاهلا فهو حر ويفديه بقيمته يوم الولادة ويأتي (والكسب) لأنه من نماء
~~المغصوب وهو لمالكه فلزمه رده كالأصل.
# (ولو غصب جارحا) فصاد به (أو قوسا) أو سهما قاله في المغني (فصاد) الغاصب
~~أو غيره (به أو غصب شبكة أو شركا) أو فخا ونحوه (فأمسك) الشرك أو الشبكة
~~(شيئا أو) غصب (فرسا فصاد عليه أو غنم، فهو لمالكه) أي فالصيد في الكل وغنم
~~الفرس لمالك الجارح والقوس والشبكة والشرك والفرس لأن ذلك كله بسبب ملكه
~~فكان له كما لو غصب عبدا فصاد.
# (ولا أجرة له) أي لا يلزم الغاصب أجرة للجارح أو القوس أو الشبكة أو
~~الشرك أو الفرس (مدة اصطياده) وغزو الفرس لأن منافع المغصوب في هذه المدة
~~عادت إلى المالك.
# فلم يستحق عوضها على غيره، كما لو زرع الغاصب الأرض المغصوبة فأخذ المالك
~~الزرع بنفقته وكذا لو غصب عبدا فصاد أو كسب فهو لسيده ولا أجرة للعبد على
~~الغاصب في مدة كسبه وصيده، لما تقدم.
# وإن غصب كلبا وصاد به ففي التلخيص هو للغاصب (وإن غصب منجلا فقطع) الغاصب
# PageV04P087
# غيره (به خشبا أو حشيشا فهو) أي الخشب أو الحشيش (للغاصب) لحصول الفعل
~~منه (كالحبل) المغصوب (يربط به) الغاصب ما يجمعه من حطب ونحوه.
# وكما لو غصب سيفا فقاتل به وغنم (وإن غصب ثوبا فقصره) الغاصب بنفسه أو
~~بأجرة (أو) غصب (غزلا فنسجه، أو) غصب (فضة ms1930 أو حديدا فضربه إبرا أو أواني أو
~~غيرها، أو) غصب (خشبا فنجره بابا أو نحوه) كرفوف (أو غصب شاة فذبحها
~~وشواها) لزمه رد ذلك وأرش نقصه ولا شيء له في نظير عمله لتعديه.
# (وذبحه) أي الغاصب (إياها) أي الشاة (لا يحرمها، بمعنى أنها ليس) هو أي
~~الشأن أن الشاة (صارت كالميتة) لأنها مذكاة ممن فيه أهلية الذكاة (لكن لا
~~يجوز) للغاصب ولا غيره (أكلها ولا التصرف فيها إلا بإذن مالكها) كسائر
~~الأموال (ويأتي في القطع في السرقة) .
# (أو) غصب (طينا فضربه لبنا) أو آجرا (أو فخارا، أو) غصب (حبا فطحنه) أو
~~دقيقا فعجنه وخبزه ونحوه (رد ذلك) إلى مالكه لأنه عين ماله ولأنه لو فعله
~~بملكه لم يزل عنه فكذا بملك غيره (بزيادته) إن زاد.
# (وأرش نقصه) إن نقص لكونه حصل بفعله ولا فرق بين نقص العين أو القيمة أو
~~هما.
# (ولا شيء له) أي للغاصب بعمله المؤدي إلى الزيادة لأنه تبرع في ملك غيره
~~فلم يستحق لذلك عوضا، كما لو غلى زيتا فزادت قيمته (لكن إن أمكن الرد إلى
~~الحالة الأولى) ، كحلي ودراهم ونحوهما من أوان من حديد ونحوه وسكاكين ونعال
~~(فللمالك إجباره) أي الغاصب (على الإعادة) إلى الحالة الأولى لأن عمل
~~الغاصب في المغصوب محرم فملك المالك إزالته مع الإمكان وظاهر كلامهم هنا:
~~وإن لم يكن فيه غرض صحيح، لكن مقتضى ما تقدم: إنما يملك إجباره إذا كان فيه
~~غرض صحيح وجزم به الحارثي.
# (وما لا يمكن) رده إلى حالته الأولى (كالأبواب والفخار ونحوهما) كالآجر
~~والشاة إذا ذبحها وشواها والحب طحنه (فليس للغاصب إفساده ولا للمالك إجباره
~~عليه) لأنه إضاعة مال بغير منفعة (وتقدم بعضه) .
# (وإن غصب أرضا فحفر فيها بئرا أو شق) فيها (نهرا أو نحوه) كقناة ودولاب
~~(فلربها إلزامه بطمها) أي البئر ونحوها (إن كان) الطم (لغرض صحيح) لعدوانه
~~بالحفر ولأنه يضر بالأرض.
# (وإن أراد الغاصب طمها فإن كان) الطم (لغرض صحيح كإسقاط ضمان ما يقع
~~فيها) أي البئر (أو يكون) الغاصب (قد نقل ترابها إلى ms1931 ملكه، أو) إلى (ملك
~~غيره، أو إلى طريق يحتاج إلى تفريغه - فله) أي الغاصب (طمها)
# PageV04P088
# بترابها حيث بقي فلو فات بسيل أو ريح ونحوه فله الطم بغيره من جنسه، لا
~~برمل أو كناسة ونحوها ذكره الحارثي (من غير إذن ربها) تخلصا من ذلك الضرر.
# (وإن لم يكن له) أي الغاصب غرض صحيح في الطم (مثل أن يكون) الغاصب (قد
~~وضع التراب في أرض مالكها، أو) وضعه (في موات وأبرأه) المالك (من ضمان ما
~~يتلف بها) أي البئر ونحوها (وتصح البراءة منه) قال في المغني والشرح: لأن
~~الضمان إنما يلزمه لوجود التعدي فإذا رضي صاحب الأرض زال التعدي فيزول
~~الضمان وليس هذا إبراء مما لم يجب.
# وإنما هو إسقاط للتعدي برضاه به (أو منعه) المالك (منه) أي الطم (لم
~~يملك) الغاصب (طمها) في هذه الصور لأنه تصرف في ملك الغير بغير إذنه لغير
~~غرض صحيح، ومنعه من الطم رضا بالحفر فيكون بمنزلة إبرائه من ضمان ما يتلف
~~بها (ولو كشط) الغاصب (تراب الأرض) المغصوبة (فطالبه المالك برده وفرشه
~~لزمه) أي الغاصب (ذلك) أي الرد والفرش.
# وظاهره: وإن لم يكن فيه غرض صحيح وهو أحد وجهين أطلقهما في المبدع وغيره
~~(وإن أراده) أي فرش التراب كما كان (الغاصب وأباه المالك فله) أي الغاصب
~~(فعله لغرض صحيح، مثل إن كان) الغاصب (نقله إلى ملك لنفسه فيرده لينتفع
~~بالمكان، أو) كان الغاصب (طرحه في ملك غيره، أو في طريق يحتاج إلى تفريغه)
~~أي ملك غيره أو الطريق.
# (وإن كان) الغاصب أراد فرش التراب الذي كشطه (لا لغرض صحيح فلا) يمكن منه
~~بلا إذن المالك لأن فيه تصرفا في ملك الغير بغير إذنه لغير حاجة.
# (وإن غصب حبا فزرعه، أو) غصب (بيضا فصار) البيض (فراخا، أو) غصب (نوى)
~~فغرسه (فصار غرسا، أو) غصب (غصنا) فغرسه (فصار شجرا رده) الغاصب لمالكه
~~لأنه عين مالي مالكه.
# (ولا شيء له) أي للغاصب في عمله لأنه تبرع به.
# (وإن نقص) المغصوب (ولو) كان نقصه (بنبات لحية عبد أمرد، أو) ms1932 كان نقصه ب
~~(ذهاب رائحة مسك، أو قطع ذنب حمار ونحوه) كبغل وفرس (ضمن) الغاصب (نقصه)
~~الحاصل قبل رده لأنه ضمان مال من غير جناية فكان الواجب ما نقص إذ القصد
~~بالضمان جبر حق المالك بإيجاب قدر ما فوت عليه ولأنه لو فات الجميع لوجبت
~~قيمته فإذا فات منه شيء وجب قدره من القيمة، كغير الحيوان.
# ولا يضمن الغاصب ربحا فات بحبس مال تجارة عن مالكه مدة يمكن أن يربح فيها
~~لأنه لا وجود له (ونص) الإمام (أحمد في طيرة جاءت
# PageV04P089
# إلى قوم فازدوجت عندهم وفرخت: أن الفراخ تبع للأم ويرد على أصحاب الطيرة
~~فراخها) كولد الأمة والبهيمة قال في المبدع: ويرجع على ربها بما أنفقه إن
~~نوى الرجوع به وإلا فلا انتهى هو واضح إن تعذر استئذانه كما تقدم.
# (وإن غصب شاة) أو بقرة أو بدنة ونحوها (وأنزى عليها فحله فالولد لمالك
~~الأم) كولد الأمة.
# (ولا أجرة للفحل) لعدم إذن ربها ولأنه لا تصح إجارته لذلك قلت: وكذا لو
~~غصب نخلة وحصل منها منها فإنه لمالكها لأنه من نمائها ككسب العبد وولد
~~الأمة.
# (وإن غصب فحل غيره فأنزاه على شاته فالولد له) أي للغاصب تبعا للأم ولا
~~يلزمه أجرة الفحل لأنه لا تصح إجارته لذلك (لكن إن نقص) الفحل بالإنزاء أو
~~غيره (لزمه) أي الغاصب (أرش نقصه) لتعديه.
### | [فصل نقص المغصوب بيد الغاصب أو غيره]
# فصل وإن نقص المغصوب بيد الغاصب أو غيره (لزمه) أي الغاصب (ضمانه) أي
~~النقص (بقيمته) أي النقص فيقوم صحيحا وناقصا وبغرم الغاصب ما بينهما لأنه
~~ضمان مال من غير جناية فكان الواجب ما نقص، إذ القصد بالضمان جبر حق المالك
~~بإيجاب قدر ما فوت عليه ولأنه لو فات الجميع لوجبت قيمته فإذا فات منه شيء
~~وجب قدره من القيمة.
# (ولو) كان ما نقص (رقيقا أو بعضه) بأن عمي أو خرس ونحوه، أو ذهبت يده أو
~~رجله ونحوهما بنحو أكلة و (لا) يضمن ما ذهب من الرقيق (بمقدر من الحر كيده)
~~فلا يجب فيهما نصف ms1933 القيمة ولا تجب القيمة في ذهاب نحو بصره أيضا (إذا لم
~~يجن) بالبناء للمفعول (عليه) أي الرقيق.
# (وإن جني عليه) أي الرقيق المغصوب من الغاصب أو غيره (ضمنه) أي ضمن
~~الغاصب الذاهب بالجناية (بأكثر الأمرين) من أرش نقص قيمة المجني عليه، أو
~~دية المقطوع لأن سبب كل واحد منهما وجد فوجب أكثرهما ودخل الآخر فيه فإن
~~الجناية واليد وجدا فيه جميعا فلو غصب عبدا قيمته ألف فزادت قيمته عنده إلى
~~ألفين، ثم قطع يده فصار يساوي ألفا وخمسمائة كان عليه مع رده ألف وإن كان
~~القاطع ليده غير الغاصب.
# وقد نقصت قيمته مائتين
# PageV04P090
# قبل وصار بعد القطع يساوي أربعمائة كان على الجاني أربعمائة لأن جنايته
~~مضمونة بنصف القيمة وهي حين القطع ثمانمائة وعلى الغاصب مائتان لأنها نقصت
~~من قيمة العبد في يده وللمالك تضمين الغاصب ما عليه وعلى الجاني لأن ما وجد
~~في يده في حكم الموجود منه.
# (ويرجع غاصب غرم) الجميع لمالك (على جان بأرش جناية فقط) لاستقرار ضمانه
~~عليه لأنه أرش جنايته فلا يجب عليه أكثر منه وللمالك تضمين الجاني أرش
~~الجناية ولا يرجع به على أحد لأنه لم يضمنه أكثر مما وجب عليه ويضمن الغاصب
~~ما بقي من النقص ولا يرجع به على أحد (فإن خصاه) أي خصى الغاصب أو غيره
~~العبد المغصوب.
# (ولو زادت قيمته) بالخصاء (أو قطع) الغاصب أو غيره (منه) أي المغصوب (ما
~~تجب فيه دية كاملة من الحر) كأنفه أو ذكره أو يديه.
# (لزمه رده ورد قيمته ولا يملكه الجاني) لأن المتلف البعض فلا يقف ضمانه
~~على زوال الملك، كقطع خصيتي ذكر مدبر ولأن المضمون هو المفوت فلا يزول
~~الملك عن غيره، بضمانه كما لو قطع تسع أصابع.
# (وإن كان) المغصوب (دابة) ونقصت بجناية أو غيرها (ضمن) الغاصب (ما نقص من
~~قيمتها ولو) كان النقص (بتلف إحدى عينيها) أي الدابة فيغرم أرش نقصها فقط
~~لأنه الذي فوته على المالك وما روى زيد بن ثابت «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قضى في عين ms1934 الدابة بربع قيمتها» وروي عن عمر قال في المبدع: لا نعرف
~~صحته، بدليل احتجاج أحمد بقول عمر دونه، مع أن قول؛ عمر محمول على أن ذلك
~~كان قدر نقصها ولو كان تقدير الواجب في العين نصف الدية، كعين الآدمي.
# (وإن نقصت قيمة العين) المغصوبة (بتغير السعر) بأن نزل السعر لذهاب نحو
~~موسم (لم يضمن) الغاصب ما نزل السعر (سواء ردت العين أو تلفت) لأن المغصوب
~~لم تنقص عينه ولا صفته فلم يلزمه شيء سوى رد المغصوب أو بدله - والفائت
~~إنما هو رغبات الناس، ولا تقابل بشيء.
# (وإن نقصت) قيمة المغصوب (لمرض ثم عادت) القيمة (ببرئه) رده ولا شيء عليه
~~(أو ابيضت عينه) أي المغصوب من عبد أو أمة (ثم زال بياضها ونحوه) بأن نسي
~~صنعة فنقصت قيمته ثم تعلمها (رده) الغاصب (ولم يلزمه شيء) لأن القيمة لم
~~تنقص فلم يلزمه شيء.
# (وإن استرده المالك معيبا مع الأرض، ثم زال العيب في يد مالكه) أي
~~المغصوب (لم يجب) على مالكه (رد الأرش لاستقراره)
# PageV04P091
# أي الأرش (بأخذ العين ناقصة) عن حال غصبها نقصا أثر في قيمته.
# (وكذا لو أخذ) المالك (المغصوب) بعد تعيبه (بغير أرش ثم زال) العيب (في
~~يده) أي المالك (لم يسقط الأرش) لاستقراره بالرد بخلاف ما لو برئ قبل رده
~~(وإن زادت) قيمة المغصوب (لمعنى في المغصوب من كبر وسمن وهزال) عن سمن
~~مفرط.
# (وتعلم صنعة ونحو ذلك) كزوال عجمة وتعلم علم (ثم نقصت) القيمة بزوال ذلك
~~(ضمن) الغاصب (الزيادة) لأنها زادت على ملك مالكها فلزم الغاصب ضمانها، كما
~~لو كانت موجودة حال الغصب وفارق زيادة السعر، لأنها لو كانت موجودة حال
~~الغصب لم يضمنها.
# والصناعة إن لم تكن من عين المغصوب فهي صفة فيه ولذلك يضمنها إذا طولب
~~برد العين (وإن عاد مثل الزيادة الأولى من جنسها مثل أن) غصب عبدا ف (سمن
~~فزادت قيمته ثم نقصت) قيمته (بزوال ذلك) السمن (ثم سمن فعادت) قيمته كما
~~كانت (لم يضمن) الغاصب (ما نقص) أولا ثم عاد لأن ما ذهب ms1935 من الزيادة عاد وهو
~~بيده أشبه ما لو مرضت فنقصت قيمتها ثم برئت فعادت القيمة وكذا لو نسي صنعة
~~ثم تعلمها أو بدلها فعادت قيمته كما كانت لم يضمن شيئا (وإن كانت) الزيادة
~~الحاصلة (من غير جنسها) أي الزيادة الذاهبة مثل أن غصب عبدا قيمته مائة
~~فتعلم صنعة، فصار يساوي مائتين، ثم نسيها فصار يساوي مائة، ثم سمن فصار
~~يساوي مائتين (لم يسقط ضمانها) لأنه لم يعد ما ذهب بخلاف التي قبلها.
# (وإن غصب عبدا) أو أمة (مفرطا في السمن فهزل فزادت قيمته) بذلك (أو لم
~~تنقص) ولم تزد (رده) الغاصب.
# (ولا شيء عليه) لأن الشرع إنما أوجب في مثل هذا ما نقص من قيمته ولم يقدر
~~بدله ولم تنقص قيمته فلم يجب عليه شيء غير رده (وإن نقص المغصوب) قبل رده
~~(نقصا غير مستقر) بأن يكون ساريا غير واقف (كحنطة ابتلت وعفنت) وطلبها
~~مالكها قبل بلوغها إلى حالة يعلم فيها قدر أرش نقصها (خير) مالكها (بين أخذ
~~مثلها) من مال غاصب (وبين تركها) بيد غاصب (حتى يستقر فسادها فيأخذها و)
~~يأخذ أرش نقصها لأنه لا يجب له المثل ابتداء لوجود عين ماله ولا أرش العيب
~~لأنه لا يمكن معرفته ولا ضبطه إذن وحيث كان كذلك صارت الخيرة إلى المالك
~~لأنه إذا رضي بالتأخير سقط حقه من التعجيل فيأخذ العين عند استقرار فسادها
# PageV04P092
# لأنها ملكه ويأخذ من الغاصب أرش نقصها لأنه، حصل تحت يده العادية أشبه
~~تلف جزء من المغصوب وقوله (فإن استقر) النقص قبل رد المغصوب (أخذها) أي
~~الحنطة مالكها (و) أخذ (الأرش) لما سبق: ينبغي حمله على ما إذا استقر قبل
~~الطلب، لئلا يتكرر مع الذي قبله.
# (وإن جنى) القن (المغصوب) قبل رده (فعلى الغاصب أرش جنايته) لأن جنايته
~~نقص فيه لتعلقها برقبته فكان مضمونا على الغاصب، كسائر نقصه سواء في ذلك ما
~~يوجب القصاص أو المال (وسواء جنى) القن المغصوب (على سيده، أو) على (أجنبي)
~~لأن جنايته على سيده من جملة جناياته فكانت مضمونة على الغاصب كالجناية ms1936 على
~~الأجنبي، وكذا حكم ما أتلفه القن المغصوب من مال أجنبي أو سيده لما سبق ولا
~~يسقط ذلك برد الغاصب له لأن السبب وجد في يده فلو بيع في الجناية بعد الرد
~~رجع ربه على الغاصب بالقدر المأخوذ منه لاستقراره عليه (وجنايته) أي
~~المغصوب (على غاصبه وعلى ماله هدر) لأنها جناية لو كانت على أجنبي لوجب
~~أرشها على الغاصب فلو وجب له شيء لوجب على نفسه (إلا في قود) لأنه حق تعلق
~~بنفسه لا يمكن تضمينه لغيره فاستوفي منه.
# (فلو قتل) المغصوب (عبدا لأحدهما) أي للغاصب أو غيره من أجنبي أو سيده
~~(عمدا فله) أي سيد المقتول (قتله به ثم يرجع السيد بقيمته على الغاصب فيهن)
~~لأنه تلف في يده أشبه ما لو مات بيده.
# (وفي المستوعب من استعان بعبد غيره بلا إذن سيده فحكمه) أي المستعين (حكم
~~الغاصب حال استخدامه) فيضمن جنايته ونقصه.
# وجزم به في المبدع، وكذا في المنتهى في الديات (ويضمن) الغاصب (زوائد
~~الغصب، كالثمرة) إذا تلفت أو نقصت.
# (و) ك (الولد إذا ولدته أمه حيا ثم مات سواء حملت) به أمه (عنده) أي
~~الغاصب (أو غصبها حاملا) لأنه مال مغصوب حصل في يده فيضمنه بالتلف كأصل
~~(وإن ولدته ميتا من غير جناية لم يضمنه) إن كان غصبها حاملا لأنه لم تعلم
~~حياته.
# وإن كانت قد حملت به عنده وولدته ميتا فكذلك عند القاضي وابن عقيل وصاحب
~~التلخيص وقدمه في المغني والشرح والفروع والفائق وصححه في الإنصاف وعند أبي
~~الحسين بن القاضي: يضمنه بقيمته لو كان حيا.
# وقال الموفق ومن تبعه: والأولى أنه يضمنه بعشر قيمة أمه قال في تصحيح
~~الفروع عن اختيار الموفق وهو الصواب.
# ويحتمل الضمان بأكثر الأمرين قال الحارثي: وهو أقيس (و) إن
# PageV04P093
# ولدته ميتا (بها) أي بجناية (يضمنه الجاني بعشر قيمة أمه) لما يأتي في
~~الجنايات (وكذا ولد بهيمة) مغصوبة حكمه حكم أمه فيما سبق من التفصيل لكن
~~إذا ولدته ميتا بجناية يضمن بما نقص أمه لا بعشر قيمتها كما يأتي في
~~الجنايات. ms1937
### | [فصل خلط الغاصب المغصوب بماله]
# (فصل وإن خلط الغاصب المغصوب بماله) على وجه يتميز فقد سبق الكلام عليه
~~وإن كان على (وجه لا يتميز) المغصوب عن غيره (مثل إن خلط حنطة) بمثلها (أو)
~~خلط (دقيقا) بمثله (أو زيتا) بمثله (أو نقدا بمثله لزمه) أي الغاصب (مثله)
~~أي المغصوب (منه) أي المختلط من المغصوب وغيره لأنه قدر على دفع بعض ماله
~~إليه مع رد المثل في الباقي فلم ينتقل إلى بدله في الجميع.
# كما لو غصب صاعا فتلف بعضه (ولا يجوز للغاصب أن يتصرف في قدر ما له منه)
~~بدون إذن المغصوب منه لأنها قسمة فلا تجوز بغير رضا الشريكين (ولا) يجوز
~~أيضا للغاصب (إخراج قدر الحرام منه) أي المختلط (بدون إذن المغصوب منه لأنه
~~اشتراك) فلا يقاسم نفسه (لا استهلاك) وأنكر الإمام قول من قال: يخرج منه
~~قدر ما خالطه هذا إن عرف ربه وإلا تصدق به عن ربه وما بقي حلال.
# وإن عبر الحرام الثلث قال أحمد في الذي يعامل بالربا: يأخذ رأس ماله ويرد
~~الفضل إن عرف ربه وإلا تصدق به ولا يؤكل عنده شيء وإن شك في قدر الحرام
~~تصدق بما يعلم أنه أكثر منه نص عليه (وإن خلطه) أي المغصوب (بدونه) من جنسه
~~(أو) خلطه (بخير منه) من جنسه (أو) خلطه (بغير جنسه) مما له قيمة (ولو
~~بمغصوب مثله لآخر وكان الخلط على وجه لا يتميز) كزيت بشيرج (فهما) أي مالكا
~~المخلوطين (شريكان بقدر قيمتهما فيباع الجميع ويدفع إلى كل واحد قدر حقه،
~~كاختلاطهما من غير غصب) لأنه إذا فعل ذلك وصل كل منهما إلى حقه فإن نقص
~~المغصوب عن قيمته منفردا فعلى الغاصب ضمان النقص لأنه حصل بفعله.
# وإن خلطه بما لا قيمة له كزيت بماء فإن أمكن تخليصه خلصه ورده ونقصه،
~~وإلا أو كان يفسده فعليه مثله.
# (وإن اختلط درهم) لإنسان (بدرهمين لآخر من غير غصب فتلف) درهمان (اثنان
# PageV04P094
# فما بقي) وهو درهم فهو (بينهما نصفين) لأنه يحتمل أن يكون التالف
~~الدرهمين فيختص صاحب ms1938 الدرهم به ويحتمل أن يكون التالف درهما لهذا ودرهما
~~لهذا فيختص صاحب الدرهمين بالباقي فتساويا لا يحتمل غير ذلك ومال كل واحد
~~منهما متميز قطعا بخلاف المسائل المتقدمة غايته أنه أبهم علينا ذكره في
~~الإنصاف.
# وقال في تصحيح الفروع قلت: ويحتمل القرعة وهو أولى لأنا متحققون أن
~~الدرهم لواحد منهما يشركه فيه غيره وقد اشتبه علينا فأخرجناه بالقرعة، كما
~~في نظائره وهو كثير ولم أره لأحد من الأصحاب فمن الله به فله الحمد.
# (وإن خلطه) أي المغصوب (بغير جنسه فتراضيا على أن يأخذ) المغصوب منه
~~(أكثر من حقه أو أقل) منه (جاز) لأن بدله من غير جنسه فلا تحرم الزيادة
~~بينهما بخلاف ما لو خلطه بجيد أو رديء واتفقا على أن يأخذ أكثر من حقه من
~~الرديء أو دون حقه من الجيد لم يجز لأنه ربا وإن كان بالعكس فرضي بأخذ دون
~~حقه من الرديء أو سمح الغاصب بدفع أكثر من حقه من الجيد جاز لأنه لا مقابل
~~للزيادة.
# (وإن غصب ثوبا فصبغه) الغاصب (بصبغة، أو) غصب (سويقا فلته) الغاصب (بزيته
~~فنقصت قيمتهما) أي قيمة الثوب والصبغ أو قيمة الزيت والسويق (أو) نقصت قيمة
~~أحدهما ضمن الغاصب النقص لأنه حصل بتعديه فضمنه، كما لو أتلف بعضه وإن كان
~~النقص بسبب تغير الأسعار لم يضمنه (وإن لم تنقص) قيمتهما (ولم تزد أو زادت
~~قيمتهما فهما) أي رب الثوب والصبغ أو رب السويق والزيت (شريكان) في الثوب
~~وصبغه أو السويق وزيته (بقدر ملكيهما) فيباع ذلك ويوزع الثمن على قدر
~~القيمتين.
# وكذا لو غصب زيتا فجعله صابونا (وإن زادت قيمة أحدهما) من ثوب أو صبغ أو
~~سويق أو زيت (فالزيادة لصاحبه) يختص بها لأن الزيادة تبع للأصل هذا إذا
~~كانت الزيادة لغلو سعر فإن حصلت الزيادة بالعمل فهي بينهما لأن ما عمله
~~الغاصب في العين المغصوبة لمالكها حيث كان أثرا وزيادة مال الغاصب له قاله
~~في شرح المنتهى.
# (وإن أراد أحدهما) أي مالك الثوب أو الغاصب (قلع الصبغ) من الثوب (لم
~~يجبر الآخر ms1939 عليه) لأن فيه إتلافا لملكه (وإن أراد المالك) للثوب (بيع الثوب
~~فله ذلك) لأنه ملكه وهو عين، وصبغه باق للغاصب (ولو أبى الغاصب) بيع الثوب
~~فلا يمنع منه مالكه لأنه لا حجر له عليه في ملكه.
# (وإن أراد الغاصب بيعه) أي الثوب
# PageV04P095
# المصبوغ (لم يجبر المالك) لحديث «إنما البيع عن تراض» وإن بذل الغاصب لرب
~~الثوب قيمته ليملكه؛ أو بذل رب الثوب قيمة الصبغ للغاصب ليملكه لم يجبر
~~الآخر لأنها معاوضة لا تجوز إلا بتراضيهما.
# وصحح الحارثي أن لمالك الثوب تملك الصبغ بقيمته، ليتخلص من الضرر.
# (وإن وهب) الغاصب (الصبغ للمالك) للثوب (أو) غصب دارا وزوقها ثم وهب
~~(تزويق الدار نحوهما) للمالك (لزمه) أي المالك (قبوله) لأنه صار من صفات
~~العين فهو كزيادة الصفة في المسلم فيه (كنسج غزل وقصر ثوب، وعمل حديد إبرا
~~أو سيوفا ونحوهما) كسكاكين ونعالات وأوان و (لا) يلزم المالك إذا غصب منه
~~خشبا وجعله بابا ثم وهبه المسامير قبوله (هبة مسامير سمر بها بابا مغصوبا)
~~لأنها أعيان متميزة أشبهت الغراس.
# (وإن غصب صبغا فصبغ به) الغاصب (ثوبه، أو) غصب (زيتا فلت به) الغاصب
~~(سويقه فهما شريكان بقدر حقيهما) في ذلك فيباعان ويوزع الثمن على قدر
~~الحقين لأنه بذلك يصل كل منهما لحقه (ويضمن) الغاصب (النقص) إن وجد لحصوله
~~بفعله ولا شيء له إن زاد المغصوب في نظير عمله لتبرعه به.
# (وإن غصب ثوبا وصبغا) من واحد (فصبغه به رده) الغاصب (و) رد (أرش نقصه)
~~إن نقص لتعديه به (ولا شيء له في زيادته) بعمله فيه لأنه متبرع به وإن كانا
~~من اثنين اشتركا في الأصل والزيادة بالقيمة وما نقص من أحدهما غرمه الغاصب
~~وإن نقص السعر لنقص سعر الثياب أو الصبغ أو لنقص سعرهما لم يضمنه الغاصب،
~~ونقص كل واحد منها من صاحبه وإن أراد أحدهما قلع الصبغ لم يجبر الآخر.
# وكذا لو غصب سويقا من واحد وزيتا من آخر ولته به، أو نشا وعسلا من اثنين
~~وعقده حلوى (وإنقاء الثوب الدنس بالصابون) من الغاصب ms1940 (وإن أورث نقصا) في
~~الثوب (ضمنه الغاصب) لحصوله بفعله (وإن زاد) الثوب (ف) الزيادة (للمالك)
~~ولا شيء للغاصب في عمله لتبرعه.
# (ولو غصبه) أي الثوب (نجسا لم يملك) الغاصب (تطهيره بغير إذن) ربه كسائر
~~التصرفات (وليس للمالك) للثوب (تكليفه) أي الغاصب (به) أي بتطهيره لأن
~~نجاسته لم تحصل بيده (وإن كان) الثوب حين الغصب (طاهرا فنجس عنده) أي
~~الغاصب (لم يكن له) أي الغاصب (أيضا تطهيره بغير إذن) ربه لما سبق (وله) أي
~~المالك (إلزامه) أي الغاصب (به) أي بتطهيره لأنه تنجس تحت يده العادية (وما
# PageV04P096
# نقص) من قيمة الثوب بسبب الغسل (فعليه) أي الغاصب (أرشه) لأنه نقص، حصل
~~في يده (ولو رده) أي رد الغاصب الثوب (نجسا فمؤنة تطهيره على الغاصب) لأنه
~~كالنقص الحاصل في يده.
### | [فصل وطئ الغاصب الجارية المغصوبة]
# (فصل وإن وطئ الغاصب الجارية) المغصوبة (مع العلم بالتحريم) أي تحريم
~~الوطء (فعليه) أي الغاصب (الحد) أي حد الزنا لأنها ليست زوجة له، ولا ملك
~~يمين، ولا شبهة تدرأ الحد.
# (وكذا هي) أي الجارية يلزمها الحد (إن طاوعت) على الزنا (وكانت من أهل
~~الحد) بأن كانت مكلفة غير جاهلة بالتحريم (وعليه) أي الغاصب بوطئها (مهر
~~مثلها) بكرا إن كانت بكرا كما صرح به الحارثي، وإلا فثيبا.
# (ولو) كانت (مطاوعة) لأنه حق للسيد فلا يسقط بمطاوعتها كما لو أذنت في
~~قطع يدها (وعلى الغاصب أيضا أرش البكارة) التي أزالها لأنه جزء منها ولأن
~~كلا من المهر والأرش يضمن منفردا، بدليل أنه لو وطئها ثيبا وجب مهرها ولو
~~افتضها بإصبعه وجب أرش بكارتها فلذلك يجب أن يضمنها إذا اجتمعا ويأتي في
~~النكاح أن أرش بكارة الحرة يندرج في مهرها (و) على الغاصب (ردها) أي
~~الجارية (إلى سيدها) لما تقدم أول الباب.
# (وإن ولدت) الجارية من غاصب عالم بالحال (فالولد رقيق للسيد) تبعا لأمه
~~لأنه من نمائها (ويضمن الغاصب نقص الولادة) لحصوله بتعديه (ولا ينجبر) نقص
~~الولادة (بزيادة الولد) كما لا ينجبر به نقص غير الولادة.
# (وإن تلفت) الجارية (فعليه) أي ms1941 الغاصب (قيمتها وإن ردها) أي رد الغاصب
~~الجارية حاملا (فماتت في يد المالك بسبب الولادة) وجب ضمانها على الغاصب
~~لأنه أثر فعله، كما لو استرد الحيوان المغصوب وقد جرحه الغاصب، فسرى الجرح
~~إلى النفس عند المالك فمات.
# (وتقدم) قريبا (إذا ولدته ميتا) فلا ضمان إن لم يكن بجناية ويضمنه سقطا
~~بعشر قيمة أمه (وإن كان) الغاصب (جاهلا بالتحريم، ومثله يجهله) لقرب عهده
~~بالإسلام، أو كونه نشأ ببادية بعيدة يخفى عليه مثل هذا وكذا جاهل الحال،
~~بأن اشتبهت عليه بأمته أو زوجته في نحو ظلمة أو اشتراها من الغاصب يظنها
~~أمته، أو تزوجها منه على أنها
# PageV04P097
# حرة ونحوه (فلا حد عليه) أي الواطئ للشبهة (وعليه المهر وأرش البكارة)
~~ونقص الولادة لأن ذلك إتلاف يستوي فيه الجاهل والعالم (والولد حر) لاعتقاد
~~الواطئ الإباحة (نسبه لا حق للغاصب) للشبهة وكذا لو كان من غير الغاصب
~~جاهلا وقوله (إن انفصل حيا وعليه فداؤه بقيمته يوم انفصاله) فيه تقديم
~~وتأخير أي وعليه فداء الولد بقيمته يوم ولادته إن انفصل حيا فيفديه الواطئ
~~للسيد لأنه حال بينه وبين السيد، ثبوت رقه باعتقاده وإنما اعتبرت قيمته يوم
~~الولادة لأنه أول حال إمكان تقويمه لأنه لا يمكن تقويمه حملا ولأنه وقت
~~الحيلولة بينه وبين سيده.
# (وإن انفصل) المحكوم بحريته (ميتا من غير جناية فغير مضمون) لأنه لم تعلم
~~حياته قبل ذلك (و) إن انفصل ميتا (بجناية فعلى الجاني الضمان) لأن الإتلاف
~~وجد منه (فإن كانت) الجناية (من الغاصب ف) عليه غرة عبد أو أمة قيمتها خمس
~~من الإبل (موروثة عنه) أي عن الجنين لأنه كأنه ولد حيا لأنه أتلف جنينا حرا
~~و (لا يرث الغاصب منها) أي الغرة (شيئا) لو كان الولد منه لأنه قاتل له.
# (وعليه) أي الغاصب (للسيد عشر قيمة الأم) فيضمنه له ضمان المماليك ولهذا
~~لو وضعته حيا قومناه مملوكا وقد فوت رقه على سيده (وإن كانت) الجناية (من
~~غير الغاصب فعليه) أي الجاني (الغرة يرثها الغاصب) لأنه أبو الجنين (دون
~~أمه) لأنها رقيقة وعلى ms1942 الغاصب عشر قيمة الأم للمالك لأنه يضمنه ضمان
~~المماليك لكونه قد فوت رقه على السيد.
# (وإن قتلها) الغاصب (بوطئه أو ماتت) الأمة (بغيره فعليه) أي الغاصب
~~(قيمتها) أي الأمة وتقدم (أكثر ما كانت) هكذا في المغني والمبدع قال
~~الحارثي وهذا محمول على أن الكثرة كانت في مقابلة الأوصاف، لا لارتفاع
~~الأسعار، كما صار إليه في مثله، وإلا فهو بعينه مذهب الشافعي مثاله: كانت
~~القيمة ألفا فنقصت، بالافتضاض مائة، ثم بالولادة مائة، ثم ماتت وقيمتها
~~ثمانمائة فالواجب ألف لا ثمانمائة لأن الأوصاف مضمونة كالأعيان ووقع
~~التضمين على هذا الاعتبار بأكثر ما كانت ولو نقصت القيمة لانخفاض السعر قبل
~~الافتضاض، أو قبل الولادة، أو قبل الموت فعلى المذهب: الواجب ما استقر عليه
~~الحال يوم تلف الوصف، أو تلف العين وعلى قول القائلين بأقصى القيم يكون
~~الواجب ألفا انتهى.
# والمذهب أنه يضمن المغصوب بقيمته يوم التلف نقله الجماعة عن أحمد (و) على
~~ما نذكره (يدخل في
# PageV04P098
# ذلك) أي في قيمتها أكثر ما كانت (أرش بكارتها ونقص ولادتها) لأنها تقوم
~~بكرا لا نقص بها وعلى المذهب من أنها تقوم يوم التلف لا يدخل ذلك بل يضم
~~إلى قيمتها (ولا يدخل فيه) أي في قيمتها أكثر ما كانت (ضمان ولدها) لو مات.
# (ولا مهر مثلها) بل يضم ذلك إلى القيمة على كلا القولين ومتى انتقلت
~~العين المغصوبة عن يد الغاصب إلى غير المالك لها فالمنتقلة إليه بمنزلة
~~الغاصب في كون المالك يملك تضمينه العين والمنفعة لأنه إن كان عالما بالحال
~~كان غاصبا وإن كان جاهلا فلعموم قوله - صلى الله عليه وسلم - «على اليد ما
~~أخذت حتى تؤديه» ولأن العين المغصوبة صارت في يده بغير حق، فملك المالك
~~تضمينه، كما يملك تضمين الغاصب، لكن إنما يستقر عليه ما دخل ضمانه من عين
~~أو منفعة وما عداه فعلى الغاصب إن لم يعلم.
# إذا تقرر ذلك فالأيدي المترتبة على يد الغاصب عشرة تأتي مفصلة.
# فمن غصب أمة بكرا فباعها أو وهبها لإنسان أو زوجها له ونحوه، واستولدها
~~ثم ms1943 ماتت عنده، أو غصب دارا أو بستانا أو عبدا ذا صناعة أو بهيمة ثم باع ذلك
~~أو وهبه ونحوه ممن استغله إلى أن تلف عنده، ثم حضر المالك فله تضمين أيهما
~~شاء.
# وقد أشار إلى ذلك بقوله: (وإن باعها) أي الجارية (أو وهبها ونحوهما) بأن
~~جعلها صداقا أو عوضا في خلع أو طلاق، أو عن قرض ونحو ذلك (من كل قابض منه)
~~أي من الغاصب تملكا بعوض أو غيره (لعالم بالغصب فوطئها) القابض وأولدها
~~(فللمالك تضمين أيهما شاء) أي الغاصب أو القابض (نقصها) أي الجارية.
# (ومهرها وأجرتها وأرش بكارتها وقيمة ولدها إن تلف) ولدها (فإن ضمن)
~~المالك (الغاصب) ذلك (رجع) الغاصب (على الآخر) وهو القابض منه بما ضمنه له
~~المالك (لحصول التلف في يده) العادية، حيث علم بالغصب (وإن ضمن) المالك
~~(الآخر) أي القابض من الغاصب العالم بالحال جميع ذلك (لم يرجع) القابض بما
~~غرمه (على أحد) لاستقرار ذلك عليه، لدخوله على بصيرة.
# (والنقص والأجرة قبل البيع والهبة) ونحوهما (على الغاصب) فليس للمالك
~~تضمينهما للقابض لأنهما لم يذهبا تحت يده (وإن لم يعلما) أي المشتري
~~والمتهب (بالغصب فهما كالغاصب في جواز تضمينهما العين والمنفعة) من حين
~~القبض لما تقدم (لكنهما يرجعان على الغاصب بما لم يلتزما ضمانه) أي بما لا
~~يقتضي العقد ضمانه من عين أو منفعة، وكذا سائر الأيدي المترتبة على يد
~~الغاصب
# PageV04P099
# فعقد البيع يقتضي أن المبيع مضمون على المشتري بالثمن، حتى لو تلف فات
~~مجانا بخلاف المنافع فإنها تثبت للمشتري تبعا للعين لأن الخراج بالضمان
~~وعقد الإجارة يقتضي أن المنفعة مضمونة على المستأجر دون العين، فإن
~~المستأجر إنما أعطى الأجرة في مقابلة المنفعة خاصة فهي مضمونة عليه بالأجرة
~~والعين معه أمانة لم يلتزم ضمانها.
# الوديعة والهبة تقتضي عدم ضمان العين، والمنفعة والعارية تقتضي ضمان
~~العين دون المنفعة وهكذا تقول في كل عقد بحسبه إذا علمت ذلك فالأولى
~~والثانية من الأيدي المترتبة على يد الغاصب يد المشتري، والمستعير وإليهما.
# أشار بقوله (فإن ضمن) المالك (المشتري) العين والمنفعة (أو) ms1944 ضمن
~~(المستعير) العين والمنفعة (رجعا) أي المشتري والمستعير على الغاصب (بقيمة
~~المنفعة) إذ هي غير مضمونة عليهما (دون العين) فإنها تستقر عليهما لدخولهما
~~في العقد على ضمانها.
# الثالثة يد المستأجر وإليه الإشارة بقوله (المستأجر) إن جهل الغصب
~~(عكسهما) يستقر عليه ضمان المنفعة دون العين لأنه دخل على ضمان المنفعة دون
~~العين، فإن ضمن المالك الغاصب العين والمنفعة رجع الغاصب على المستأجر
~~بقيمة المنفعة وإن ضمنهما المستأجر رجع على الغاصب بقيمة العين.
# الرابعة والخامسة: المملك بلا عوض والقابض بعقد أمانة وقد ذكرهما بقوله.
# (وإن ضمن) المالك (المودع) ولم يكن فرط (أو المتهب) ومثله المهدى إليه
~~والمتصدق عليه: العين والمنفعة (رجعا) أي: المودع والمتهب (بهما) على
~~الغاصب حيث لم يعلما لتغريره لهما، ولأنهما لم يدخلا على ضمان شيء ومثل
~~المودع الوكيل والمرتهن وما تقدم في الرهن من أن الوكيل والأمين في الرهن
~~إذا باعا وقبضا الثمن ثم بان المبيع مستحقا لم يلزمهما شيء أي من الثمن لأن
~~حقوق العقد متعلقة بالموكل دون الوكيل، وليس معناه أن المستحق للعين لا
~~يطالب الوكيل بها كما نبه عليه ابن رجب.
# (وإن ضمن) المالك (الغاصب رجع) الغاصب (على الآخر بما لم يرجع به) القابض
~~(عليه لو ضمنه) المالك ابتداء ففي مسألتي الوديعة والهبة إذا ضمن الغاصب لا
~~يرجع على المتهب، ولا على الوديع بشيء، لأنهما لم يدخلا على ضمان شيء وإن
~~كانا عالمين استقر عليهما الضمان والموصى له بالمنافع كالمتهب.
# (ويسترد المشتري والمستأجر من الغاصب ما دفعا إليه من المسمى) في البيع
~~والإجارة (بكل حال) أي سواء جهلا أو علما بالغصب لانتفاء صحة العقد فيهما،
~~لأن البائع والمؤجر ليس مالكا
# PageV04P100
# ولا مأذونا له فلا يملك الثمن ولا الأجرة بالعقد الفاسد وظاهره: ولو أقرا
~~بالملك للغاصب وهو مقتضى ما يأتي في الدعاوى ومفهوم المنتهى: إن أقرا
~~بالملك له فلا رجوع لهما مؤاخذة لهما بمقتضى إقرارهما قال ابن رجب في
~~القواعد لو أقر المشتري للبائع بالملك فلا رجوع له عليه ولو أقر بصحة البيع
~~ففي الرجوع احتمالان ذكرهما ms1945 القاضي وقد يخرج كذلك في الإقرار بالملك حيث
~~علم أنه مستند اليد وقد بان عدوانها انتهى.
# ولو طالب المالك الغاصب بالثمن كله إذا كان أزيد من القيمة قال ابن رجب:
~~قياس المذهب: أن له ذلك كما نص عليه أحمد في المتجر في الوديعة من غير إذن
~~أن الربح للمالك.
# (وإن ولدت) المغصوبة (من مشتر أو) ولدت من (متهب فالولد حر) حيث لم يعلما
~~الحال للغرر (ويفديه) أبوه (بقيمته يوم وضعه) لما تقدم.
# (ويرجع) الغارم (بالفداء على الغاصب) ؛ لأنه غره ولأنه لم يدخل على ضمانه
~~(وإن تلفت) الجارية (عند مشتر) جاهل بالحال (فعليه قيمتها ولا يرجع بها ولا
~~بأرش بكارة) على الغاصب؛ لأنه دخل على ضمان العين؛ لأنه بذل الثمن في
~~مقابلتها (بل) يرجع المشتري الجاهل بالحال على الغاصب (بثمن) أخذه الغاصب
~~منه.
# (و) ب (مهر وأجرة نفع وثمرة) بستان (وكسب) قن (وقيمة ولد كما تقدم) ؛
~~لأنه دخل على أن ذلك غير مضمون عليه (و) كذا (نقص ولادة ومنفعة فائتة) إذا
~~غرمهما المشتري رجع بهما على الغاصب كما تقدم (وتقدم حكم غير المشتري من كل
~~قابض من الغاصب بما يرجع) الغاصب (به على القابض منه) إذا غرمه المالك وما
~~يرجع به القابض على الغاصب إن ضمنه المالك فإن قلت أين تقدم ذلك؟ قلت في
~~قوله لكنهما يرجعان على الغاصب بما لم يلتزما ضمانه؛ لأن معناه أن المشتري
~~والمتهب ونحوهما من كل قابض إذا غرمهما المالك يرجعان على الغاصب بما لا
~~يقتضي العقد أنه مضمون عليهما وعلم منه أنه يستقر عليهما ما اقتضى العقد
~~أنه مضمون عليهما كما تقدم.
# (وإن ردها) أي الجارية المشتري (حاملا فماتت من الوضع فهي مضمونة على
~~الواطئ) ؛ لأنها تلفت بسبب وطئه وقد دخل على ضمانها فإن كان موهوبا وغرم
~~القيمة رجع بها على الغاصب؛ لأنه غرم.
# السادسة يد المتزوج للأمة المغصوبة إذا تزوجها وولدت عنده وماتت وقد
~~ذكرها بقوله (وإن ولدت من زوج غير عالم) بالغصب (فالولد رقيق) تبعا لأمه إن
~~لم يشترط حريته أو يغر
# PageV04P101
# بحريتها ms1946 (يجب) على الزوج (رده على المالك إن كان الولد حيا) كأمه.
# (وإن تلف) الولد (ففيه القيمة للمالك) كما تقدم (يأخذها) المالك (ممن شاء
~~من الغاصب أو الزوج فإن ضمن الزوج رجع على الغاصب) ؛ لأنه غره (وإن ضمن
~~الغاصب لم يرجع عليه) أي الزوج لاستقرار ذلك على الغاصب.
# (وإن ماتت) الجارية (في حبال الزوج فقرار الضمان على الغاصب) ؛ لأن مقتضى
~~عقد النكاح عدم ضمانها على الزوج (فإن استخدمها الزوج وغرم) للمالك (الأجرة
~~لم يرجع بها على الغاصب) ؛ لأن عقد النكاح لا يقتضي استخدام الزوج للزوجة؛
~~لأن المعقود عليه فيه منفعة البضع فقط فلا تغرير (وإن أعارها) أي أعار
~~الغاصب العين المغصوبة (فتلفت ضمن مستعير غير عالم العين) ؛ لأنه مقتضى عقد
~~العارية دون المنفعة.
# (و) غرم (غاصب الأجرة) ؛ لأن المستعير دخل على أنها غير مضمونة عليه وكذا
~~الحكم فيما تلف من الأجزاء بالاستعمال المعروف (وإلا) بأن كان المستعير
~~عالما بالغصب (ضمنها) أي العين والمنفعة (المستعير كما تقدم) ؛ لأنه لا
~~تغرير.
# السابعة يد المتصرف في المال بما ينميه كالمضارب والشريك والمساقي
~~والمزارع إذا تلف ذلك بيد العامل ونحوه فإن ضمنه المالك رجع على الغاصب
~~بقيمة وأجرة عمل؛ لأنهم دخلوا على أن لا ضمان عليهم إلا حصتهم من الربح
~~والثمر ونحوه فيستقر عليهم ضمانها وإن ضمن الغاصب رجع بما قبض عامل لنفسه
~~من ربح وثمر وزرع بقسمته معه؛ لأنه لا يستحق ما قبضه من ذلك لفساد العقد
~~وللعامل على الغاصب أجر مثله؛ لأنه غره.
# الثامنة يد القابض تعويضا بغير عقد البيع بأن يجعل المغصوب عوضا في نكاح
~~أو خلع أو طلاق أو عتق أو صلح أو إيفاء دين ونحوه فإن غرم قابض ونحوه رجع
~~بقيمة منفعة وإن غرم غاصب رجع بقيمة عين والدين بحاله.
# التاسعة يد المتلف للمغصوب نيابة عن الغاصب كالذابح للحيوان والطابخ له
~~وهذا يرجع بما ضمنه له المالك على الغاصب إن لم يعلم بالحال لوقوع الفعل
~~للغاصب فهو كالمباشر له لكن إن أتلفه على وجه محرم كأن قتل العبد أو أحرق ms1947
~~المال المغصوب عالما تحريمه ففي التلخيص يستقر عليه الضمان لعلمه بالتحريم
~~ورجح الحارثي دخوله في قسم المغرور لعدم علمه بالضمان العاشرة يد الغاصب من
~~الغاصب فالقرار على الثاني مطلقا ولا يطالبه بما زاد على مدته وهذا كله
~~يعلم مما ذكره بالتأمل ومتى وجدت زيادة بيد أحدهما كسمن وتعلم صنعة ثم زالت
~~فإن كانت في يد الثاني
# PageV04P102
# فكما لو كانت بأيديهما وإن كانت بيد الأول اختص بضمان تلك الزيادة، وأما
~~الأصل فعلى ما سبق.
# (وإذا اشترى) إنسان (أرضا فغرسها أو بنى فيها فخرجت) الأرض (مستحقة وقلع
~~غرسه وبناءه رجع المشتري على البائع بما غرمه) بسبب ذلك من ثمن أقبضه وأجرة
~~غارس وبان وثمن مؤن مستهلكة وأرش نقص بقلع ونحو ذلك وأجرة دار؛ لأن البائع
~~غر المشتري ببيعه إياها وأوهمه أنها ملكه وكان سببا في غراسه وبنائه
~~وانتفاعه فرجع عليه بما غرمه و (لا) يرجع المشتري (بما أنفق على العبد
~~والحيوان ولا بخراج الأرض) إذا اشترى أرضا خراجية وغرم خراجها ثم ظهرت
~~مستحقة فلا يرجع المشتري بذلك على البائع (؛ لأنه) أي المشتري (دخل في
~~الشراء ملتزما ضمان ذلك) ؛ لأن عقد البيع يقتضي النفقة على المبيع ودفع
~~خراجه قلت: وقياس ذلك أن الزوج لا يرجع على الغاصب بما أنفقه على الزوجة
~~إذا خرجت مغصوبة كما أنه لا يرجع على الحرة في النكاح الفاسد وبيع الخراجية
~~كما تقدم غير صحيح فالمراد هنا إذا حكم به من يراه أو المراد به النزول
~~عنها لمن يقوم مقامه في الانتفاع ووزن الخراج كما يأتي في إحياء الموات.
# (وإن أطعم) الغاصب (المغصوب لعالم بالغصب استقر الضمان على الآكل) ؛ لأنه
~~المباشر ولا غرر (وإن لم يعلم) الآكل بالغصب (ف) قرار الضمان على الغاصب؛
~~لأنه غر الآكل.
# (ولو لم يقل) الغاصب (كله فإنه طعامي) ؛ لأن الظاهر أن الإنسان إنما
~~يتصرف فيما يملكه (وإن أطعمه) أي أطعم الغاصب المغصوب (لمالكه أو) أطعمه ل
~~(عبده) أي المالك (أو دابته فأكله) المالك (عالما أنه له) وكذا لو أكله
~~عبده أو دابته بيده.
# (ولو ms1948 بلا إذنه) أي المالك (برئ الغاصب) ؛ لأن المالك أتلف ماله عالما من
~~غير تغرير فلم يكن له رجوع به على أحد.
# (وإن لم يعلم) المالك أنه طعامه لم يبرأ الغاصب؛ لأنه لم يعده إلى تصرفه
~~التام وسلطانه المطلق إذ لا يتمكن من بيعه ولا هبته ولا إطعامه غيره (أو
~~أخذه) أي أخذ المالك المال المغصوب من غاصبه (بقرض أو شراء أو هبة أو هدية
~~أو صدقة أو إباحة) - الغاصب - (له) أي للمالك ولم يعلم لم يبرأ (أو رهنه)
~~الغاصب (عنده) أي مالكه (أو أودعه إياه أو أجره أو استأجره على قصارته
~~وخياطته لم يبرأ) الغاصب (إلا أن يعلم) المالك أنه ماله المغصوب منه؛ لأنه
~~بالغصب أزال يد المالك وسلطنته وبالإطعام والهبة أو الإيداع أو نحوه لم يعد
~~إلا أنه إنما تسلمه على وجه الأمانة أو ثبوت
# PageV04P103
# بدله في ذمته أو تحمله منته وربما كافأه في الهبة لكن القياس أن الغاصب
~~يبرأ إذا أخذه المالك قرضا أو شراء من العين؛ لأن مالكها دخل على أنها
~~مضمونة عليه.
# وقد قالوا: لا شيء له لما يستقر عليه لو كان أجنبيا كما في العارية وجزم
~~به في المغني لكن المنصوص ما ذكر المصنف كما قال الحارثي؛ لأنه سلمه إليه
~~على بذل العوض فلم يرد إليه على ما كان وقد أشبعت الكلام في ذلك في حاشية
~~المنتهى.
# " تنبيه " قياس المذهب أن الغاصب يبرأ من المنفعة فيما إذا أجره لمالكه
~~لدخوله على ضمانها كما أشار إليه المجد في شرحه (وإن أعاره) أي أعار الغاصب
~~المالك (إياه) أي المغصوب (برئ) الغاصب (علم) المالك أنه ماله (أو لم يعلم)
~~ذلك؛ لأنه دخل على أنه مضمون عليه لكن له الرجوع بأجرة منفعته على الغاصب؛
~~لأنه دخل على أن المنفعة غير مضمونة عليه كما يشير إليه كلام المجد في شرحه
~~وإن صدر ما تقدم من مالك الغاصب بأن وهبه المغصوب أو أودعه إياه ونحوه برئ
~~الغاصب كما لو زوجه المغصوبة ومن أخذ منه ما اشتراه ببينة بالملك المطلق رد
~~بائعه ms1949 ما أخذ.
# (ومن اشترى عبدا) أو أمة (فأعتقه فادعى رجل أن البائع غصبه) أي القن (منه
~~فصدقه أحدهما) أي البائع أو المشتري (لم يقبل) تصديقه (على الآخر) المنكر؛
~~لأنه لا يقبل إقراره في حق غيره (وإن صدقاه) أي البائع والمشتري (مع العبد
~~لم يبطل العتق) ؛ لأنه حق الله تعالى بدليل أنه لو شهد به شاهدان وأنكره
~~العبد لم يقبل منه وكذا إن صدقاه دون العبد كان حرا؛ لأنه تعلق به حق
~~لغيرهما.
# (ويستقر الضمان على المشتري) ؛ لأن التلف حصل في يده وللمالك تضمين من
~~شاء منهما قيمته يوم العتق فإن ضمن البائع رجع على المشتري لما ذكرنا وإن
~~ضمن المشتري لم يرجع على البائع إلا بالثمن قاله في المبدع وغيره (فلو مات
~~العبد وخلف مالا فهو) أي المال (للمدعي) لاتفاقهم على أنه له (إلا أن يخلف)
~~القن (وارثا) فالمال له للحكم بحريته (وليس عليه) أي القن (ولاء) ؛ لأن
~~أحدا لا يدعيه.
# (وإن أقام المدعي بينة بما ادعاه) من أن البائع غصبه منه (بطل البيع) ؛
~~لأنه ليس من مالك ولا مأذون (و) بطل (العتق) لترتبه على البيع الباطل
~~(ويرجع المشتري على البائع بالثمن) لبطلان البيع، (وإن كان المشتري لم
~~يعتقه) وادعى إنسان أن البائع غصبه منه.
# (وأقام المدعي بينة بما ادعاه انتقض البيع) أي تبينا عدم انعقاده؛ لأنه
~~ليس من مالك ولا مأذونه (ورجع
# PageV04P104
# المشتري على البائع بالثمن) لبطلان البيع.
# (وكذلك إن أقرا) أي البائع والمشتري (بذلك) أي بأن البائع غصبه من المدعي
~~فيبطل البيع ويرجع المشتري على البائع بما قبضه من الثمن؛ لأن الحق لا
~~يعدوهما بخلاف ما إذا أعتقه (وإن أقر أحدهما) بما ادعاه المدعي من غصب القن
~~(لم يقبل) إقراره (على الآخر) ؛ لأنه تعلق به حق لغيره.
# (فإن كان المقر) هو (البائع لزمته القيمة للمدعي) ؛ لأنه حال بينه وبين
~~ملكه بغير حق (ويقر العبد في يد المشتري) ؛ لأنه ملكه في الظاهر (وللبائع
~~إحلافه) أنه لا يعلم صحة إقراره فإن نكل قضي عليه بالنكول، (ثم إن كان
~~البائع لم ms1950 يقبض الثمن فليس له مطالبة المشتري) به لإقراره بما يسقطه.
# (وإن كان) البائع (قد قبضه) أي الثمن (فليس للمشتري استرجاعه؛ لأنه لا
~~يدعيه ومتى عاد العبد إلى البائع بفسخ) للبيع (أو غيره من) إرث أو هبة أو
~~شراء ونحوها (لزمه) أي البائع (رده) أي العبد (إلى مدعيه) لاعترافه بالملك
~~(وله استرجاع ما أخذ منه) في نظير الحيلولة لزوالها.
# (وإن كان إقرار البائع) بأنه غصبه منه (في مدة الخيار انفسخ البيع؛ لأنه
~~يملك فسخه) فقبل إقراره بما يفسخه وسواء كان خيار مجلس أو خيار شرط لهما أو
~~للبائع وحده لا للمشتري وحده (وإن كان المقر) بأن البائع غصبه هو (المشتري
~~وحده لزمه رد العبد) للمدعي لإقراره بالملك.
# (ولم يقبل إقراره على البائع ولا يملك) المشتري (الرجوع عليه) أي البائع
~~(بالثمن إن كان) البائع (قبضه وعليه) أي المشتري (دفعه) أي الثمن (إليه إن
~~لم يكن) البائع (قبضه) ؛ لأنه ملكه في الظاهر (وإن أقام المشتري بينة ما
~~أقر به) من غصب البائع للعبد (قبلت) بينته لعدم ما ينافيها.
# (وله الرجوع بالثمن على البائع) حينئذ لتبين بطلان البيع (وإن كان
~~البائع) هو (المقر) بأنه غصبه من المدعي (وأقام بينة) بما أقر به.
# (فإن كان) البائع (في حال البيع قال: بعتك عبدي هذا أو) قال بعتك (ملكي
~~لم تقبل بينته) أي البائع؛ (لأنه يكذبها) بقوله عبدي هذا أو ملكي.
# (وإلا) يقل ذلك بأن قال مثلا: بعتك هذا العبد (قبلت) بينته؛ لأنه قد يبيع
~~ملكه وغيره (وإن أقام المدعي البينة سمعت) بينته وبطل البيع وكذا العتق إن
~~كان كما تقدم.
# (ولا تقبل شهادة البائع له) أي للمدعي بأنه غصبه منه؛ لأنه يجر بها إلى
~~نفسه نفعا (وإن أنكراه) أي أنكر البائع والمشتري مدعى العبد جميعا (فله
~~إحلافهما) لحديث: «البينة على المدعي واليمين على من أنكر»
# PageV04P105
# تتمة قال أحمد في رجل يجد سرقته عند إنسان بعينها قال: هو ملكه يأخذه
~~أذهب إلى حديث سمرة عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «من وجد متاعه عند رجل
~~فهو أحق ms1951 به ويتبع المبتاع من باعه» رواه هشيم عن موسى بن السائب عن قتادة
~~عن الحسن عن سمرة وموسى بن السائب ثقة.
### | [فصل تلف المغصوب]
# (فصل وإن تلف المغصوب) بأن كان حيوانا فمات أو متاعا فاحترق ونحوه وشمل
~~كلامه لو غصبه مريضا فمات في يده في ذلك المرض ضمنه كما جزم به الحارثي
~~واقتصر عليه في الإنصاف (أو أتلفه الغاصب أو) أتلفه (غيره) بأن قتل الحيوان
~~المغصوب أو أحرق المتاع المغصوب.
# (ولو) كان إتلاف غير الغاصب للمغصوب (بلا غصب) بأن أتلفه بيد الغاصب أو
~~بعد أن انتقل إلى يده بشيء مما تقدم من نحو بيع أو هبة أو عارية أو وديعة
~~(ضمنه) الغاصب أو من تلف بيده (بمثله إن كان) المغصوب (مكيلا أو موزونا) لا
~~صناعة فيه مباحة يصح السلم فيه (تماثلت أجزاؤه أو تباينت كالأثمان ولو نقرة
~~أو سبيكة و) ك (الحبوب) من بر وشعير وأرز ودخن وذرة وعدس وباقلاء ونحوها.
# (و) ك (الأدهان) من سمن وشيرج وزيت وكذا سائر المائعات والثمار التي تجب
~~فيها الزكاة كتمر وزبيب وبندق ولوز ونحوها وتقدم بيان المكيلات والموزونات
~~في الربا مفصلة فيضمن ذلك بمثله (إذا كان) حين التلف (باقيا على أصله) أي
~~حاله حين الغصب.
# قال أحمد في رواية حرب: ما كان من الدراهم والدنانير أو ما يكال أو ما
~~يوزن فعليه مثله انتهى؛ لأن المثل أقرب إلى المنضبط من القيمة لكونه مماثلا
~~له من طريق الصورة والمشاهدة والمعنى بخلاف القيمة فإنها مماثلة من طريق
~~الظن والاجتهاد فقدم ما طريقه المشاهدة كالنص فإنه لما كان طريقه الإدراك
~~بالسماع كان أولى من القياس؛ لأن طريقه الاجتهاد.
# (فإن تغيرت صفته) أي المغصوب (كرطب صار) وقت التلف (تمرا أو سمسم صار)
~~بعد الغصب (شيرجا ضمنه) بتشديد الميم (المالك) للغاصب ونحوه (بمثل أيهما
~~أحب) لثبوت ملكه على كل واحد من المثلين فإن شاء ضمنه رطبا
# PageV04P106
# وسمسما اعتبارا بحال الغصب أو تمرا وشيرجا اعتبارا بحالة التلف (والدراهم
~~المغشوشة الرائجة مثلية) لتماثلها عرفا ولأن أخلاطها غير مقصودة وكذا
~~الفلوس ms1952 وتقدم في القرض.
# " تنبيه " ينبغي أن يستثنى من ضمان المثلي بمثله: الماء في المفازة فإنه
~~يضمن بقيمته في البرية ذكره في المبدع وجزم به الحارثي قلت: ويؤيده ما
~~قالوه في التيمم: وييمم رب ماء مات لعطش رفيقه ويغرم قيمته مكانه لورثته.
# (وإن أعوز المثل) قال في المبدع: في البلد أو حوله (لعدم أو بعد أو غلاء
~~فعليه) أي الغاصب ونحوه (قيمة مثله) أي المغصوب المثلي؛ لأنها أحد البدلين
~~فوجب عند تعذر أصله كالآخر (يوم إعوازه) أي المثل؛ لأن القيمة وجبت في
~~الذمة حين انقطاع المثل.
# فاعتبرت القيمة حينئذ كتلف المتقوم (في بلده) أي الغصب؛ لأنه مكان الوجوب
~~(فلو قدر) الغاصب ونحوه (على المثل) بعد تعذره قبل أداء القيمة لا بعده
~~لزمه المثل؛ لأنه الأصل وقد قدر عليه قبل أداء البدل حتى ولو كان ذلك بعد
~~الحكم عليه بأداء القيمة كالمأمور بالتيمم عند ضيق الوقت وفقد الماء إذا
~~قدر عليه قبل انقضاء الصلاة.
# (و) إن قدر على المثل بعد أداء القيمة (لم يرد القيمة) ليأخذ المثل؛ لأنه
~~استقر البدل كمن وجد الماء بعد الصلاة (فإن كان) الموزون (مصوغا مباحا) أي
~~فيه صناعة مباحة (كمعمول ذهب وفضة) من أساور وخلاخيل ودمالج ونحوها.
# (و) كمعمول (نحاس ورصاص ومغزول صوف وشعر ونحوه) كمغزول قطن وكتان (أو)
~~كان (تبرا تخالف قيمته وزنه بزيادة أو نقص) ضمن بقيمته؛ لأن الصناعة تؤثر
~~في القيمة.
# وهي مختلفة والقيمة فيه حصر وكذا ما لا يصح السلم فيه من جوهر ونحوه (فإن
~~كان) المصوغ (من) أحد (النقدين) قوم بالآخر لئلا يؤدي إلى الربا فيقوم حلي
~~الذهب بالفضة وحلي الفضة بالذهب (أو) كان المغصوب (محلى بأحدهما) أي
~~النقدين (قومه بغير جنسه) فيقوم المحلى بذهب بالفضة والمحلى بفضة بالذهب
~~فرارا من الربا.
# (وإن كان) المغصوب (محلى بهما) أي بالنقدين معا (قومه بما شاء منهما
~~للحاجة) إلى التقويم بأحدهما؛ لأنهما قيم للمتلفات وليس أحدهما أولى من
~~الآخر فكانت الخيرة في ذلك إلى من يخبر التقويم.
# (وأعطاه) أي أعطى الغاصب ونحوه مالك المحلى بهما ms1953 (بقيمته عرضا) ؛ لأن
~~أخذها من أحد النقدين يفضي إلى الربا وكذا لو كان مصوغا منهما (وإن كان)
~~المغصوب (محرم الصناعة
# PageV04P107
# كأواني ذهب وفضة وحلي محرم ") كسرج وركاب (ضمنه) الغاصب ونحوه (بوزنه
~~فقط) ؛ لأن الصناعة المحرمة لا قيمة لها شرعا.
# (وفي الانتصار والمفردات لو حكم حاكم بغير المثل في المثلي وبغير القيمة
~~في المتقوم لم ينفذ حكمه ولم يلزم قبوله) واقتصر عليه في المبدع وغيره.
# (وإن لم يكن) المغصوب (مثليا) كالثوب والعبد والدابة وتلف أو أتلفه
~~الغاصب أو غيره (ضمنه بقيمته) ؛ لقوله - صلى الله عليه وسلم - «من أعتق
~~شركا له في عبد قوم عليه قيمة العدل» متفق عليه فأمر بالتقويم في حصة
~~الشريك؛ لأنها متلفة بالعتق ولم يأمر بالمثل؛ لأن هذه الأشياء لا تتساوى
~~أجزاؤها وتختلف صفاتها فالقيمة فيها أعدل وأقرب إليها فكانت أولى فإن كان
~~زرعا أخضر قوم على رجاء السلامة وخوف العطب كالمريض والجاني وتعتبر القيمة
~~(يوم تلفه في بلد غصبه) ؛ لأن ذلك زمن الضمان وموضعه (من نقده) أي نقد بلد
~~الغصب؛ لأنه موضع الضمان (فإن كان به نقود فمن غالبها) ؛ لأنه الذي ينصرف
~~إليه اللفظ عند الإطلاق كما لو باع بدينار مطلق.
# (وكذا متلف بلا غصب ومقبوض بعقد فاسد) إذا تلف أو تلف (وما أجري مجراه)
~~أي مجرى المقبوض بعقد فاسد في الضمان (مما لم يدخل في ملكه) أي القابض
~~كالمقبوض على وجه السوم فإن كانت مثلية ضمنت بمثلها أو متقومة فبقيمتها لكن
~~لو اشترى ثمرة شجرة شراء فاسدا وخلى البائع بينه وبينه على شجرة لم يضمنه
~~بذلك لعدم ثبوت يده عليه ذكره بعض أصحابنا محل وفاق قاله ابن رجب في
~~القواعد.
# (فإن دخل) التالف (في ملكه) أي ملك متلفه (بأن أخذ معلوما بكيل أو وزن
~~أو) أخذ (حوائج من بقال ونحوه) كجزار وزيات (في أيام) ولم يقطع سعرها (ثم
~~يحاسبه بعد) ذلك (فإنه يعطيه بسعر يوم أخذه؛ لأنه ثبتت قيمته) في ذمته (يوم
~~أخذه) لتراضيهما على ذلك ولا يرد المثل ومقتضى قولهم: فإن دخل في ملكه أن ms1954
~~العقد في ذلك صحيح وإلا لما ترتب عليه الملك ولذلك أخذ منه الشيخ تقي الدين
~~صحة البيع بثمن المثل وعلى هذا يدخل في ملكه وهذا العقد جار مجرى الفاسد
~~لكونه لم يعين فيه الثمن لكنه صحيح إقامة للعرف مقام النطق وهذا وإن كان
~~مخالفا لما تقدم من أن البيع لا يصح إلا مع معرفة الثمن أولى من القول بأنه
~~فاسد يترتب عليه الملك؛ لأن الفاسد لا يترتب على أثر بل يدعي أن الثمن في
~~هذه معلوم بحكم العرف فيقوم مقام التصريح به (ولا قصاص في المال مثل شق
~~ثوبه ونحوه) بل الضمان بالبدل أو الأرش على ما تقدم
# PageV04P108
# تفصيله.
# (ولو غصب جماعة مشاعا) بين جماعة كعقار (فرد واحد منهم) أي الغاصبين (سهم
~~واحد) من المالكين (إليه لم يجز له) أي لم يطب له الانفراد بالمردود عليه
~~(حتى يعطي شركاءه) أي إلى أن يرد إلى شركائه مثل ما رد إليه؛ لأن نصيبه
~~شائع فلا يختص بالمردود.
# (وكذا لو صالحوه عنه بمال) نقله حرب أي فلا يطيب له الانفراد به.
# وقال في الفروع: ويتوجه أنه بيع المشاع انتهى أي فيصح ويطيب له المال قلت
~~وهو ظاهر ولعل رواية حرب جرت فيما إذا صالحوه عن سهم معين وكذا لو كان
~~الغاصب لحصصهم واحدا.
# ويصح غصب المشاع فلو كانت أرض أو دار لاثنين في يدهما فنزل الغاصب في
~~الأرض أو الدار فأخرج أحدهما وبقي الآخر معه على ما كان مع المخرج فإنه لا
~~يكون غاصبا إلا نصيب المخرج حتى لو استغلا الملك وانتفعا به لم يلزم الباقي
~~منهما لشريكه المخرج شيء قاله المجد في شرحه.
# (ولو تلف بعض المغصوب فنقصت قيمة باقيه) بذلك (كزوجي خف ومصراعي باب تلف
~~أحدهما فعليه) أي الغاصب (رد الباقي وقيمة التالف وأرش النقص) فإذا كانت
~~قيمتهما مجتمعين ستة دراهم فصارت قيمة الباقي منهما درهمين رده وأربعة
~~دراهم درهمان قيمة التالف ودرهمان أرش النقص؛ لأنه حصل بجنايته بخلاف نقص
~~السعر؛ لأنه لم يذهب به من المغصوب عين ولا معنى وها ms1955 هنا فوت معنى وهو
~~إمكان الانتفاع به.
# (وإن غصب ثوبا قيمته عشرة فلبسه) الغاصب أو غيره (فأبلاه فنقص) الثوب
~~(نصف قيمته) وكذا لو نقص ذلك بغير استعمال (ثم غلت الثياب فعادت قيمته) أي
~~الثوب المغصوب إلى عشرة (كما كانت) قبل البلى (رده) الغاصب.
# (و) رد (أرش نقصه) ؛ لأن ما تلف قبل غلاء الثوب يثبت قيمته في الذمة فلا
~~يتغير ذلك بغلاء الثوب ولا رخصه (وإن رخصت الثياب فعادت قيمته إلى ثلاثة لم
~~يلزم الغاصب إلا خمسة) أرش النقص (مع رد الثوب) لمالكه؛ لما تقدم.
# (وإن غصب عبدا فأبق أو) غصب (فرسا فشرد أو) غصب (شيئا فتعذر رده مع بقائه
~~ضمن) الغاصب (قيمته) للحيلولة (فإذا أخذها المغصوب منه ملكها) بقبضها فيصح
~~تصرفه فيها كسائر أملاكه من أجل الحيلولة لا على سبيل العوض.
# (و) لهذا (لا يملك الغاصب العين المغصوبة بدفع القيمة) ؛ لأنه لا يصح أن
~~يتملكه بالبيع لعدم القدرة على تسليمه فلا يصح أن يتملكه بالتضمين كالتالف
~~قال في التلخيص: ولا يجبر المالك على أخذها ولا يصح الإبراء منها ولا يتعلق
~~الحق بالبدل فلا ينتقل إلى الذمة وإنما يثبت جواز الأخذ دفعا للضرر فتوقف
~~على خيرته.
# (ولا)
# PageV04P109
# يملك الغاصب أيضا (إكسابها) أي العين المغصوبة؛ لأنه فرع ملكها (ولا
~~يعتق) العبد الآبق (عليه) أي الغاصب ببذل قيمته للمالك (إن كان) الآبق
~~(قريبه) أي الغاصب؛ لأنه لم يملكه (فإن قدر) الغاصب (عليه) أي المغصوب
~~(بعد) عجزه عن (رده رده) لمالكه (بنمائه المتصل والمنفصل) ؛ لأنه تابع
~~للأصل (وأخذ) الغاصب (القيمة بزوائدها المتصلة فقط) من سمن ونحوه؛ لأنه
~~إنما وجب دفعها من أجل الحيلولة وقد زالت.
# ولا يرد المنفصلة بلا نزاع قاله في الإنصاف قال المجد وعندي أن هذا لا
~~يتصور؛ لأن الشجر أو الحيوان لا يكون أبدا نفس القيمة الواجبة بل بدل عنها
~~وإذا رجع المغصوب رد القيمة لا بدلها ولا ثمراته كمن باع سلعة بدراهم ثم
~~أخذ عنها ذهبا أو سلعة ثم رد المبيع بالعيب فإنه يرجع بدراهم لا ببدلها
~~انتهى قال في ms1956 شرح المنتهى: وهو كما قال قلت: وفيه شيء؛ لأن من باع بدراهم
~~قد استقرت بذمته فيتأتى التعويض عنها وهنا لم تثبت القيمة بذمته كما تقدم
~~عن صاحب التلخيص فافترقا (إن كانت) القيمة (باقية وإلا) بأن لم تكن باقية
~~أخذ (بدلها) وهو مثلها إن كانت مثلية أو قيمتها إن كانت متقومة (وليس
~~للغاصب حبس العين) المغصوبة إذا عادت إليه بعد أداء قيمتها للحيلولة
~~(لاسترداد القيمة كمن اشترى شراء فاسدا) وقبض المبيع وسلم الثمن فإنه (ليس
~~له حبس المبيع على رد الثمن بل يدفعان) أي المغصوب وقيمته أو المبيع بيعا
~~فاسدا وثمنه (إلى عدل) ينصبه الحاكم (يسلم إلى كل واحد ماله) قطعا للنزاع
~~كما تقدم في البيع.
# (وإن غصب عصيرا فتخمر) عنده (فعليه) أي الغاصب (مثله) أما ضمانه فلأنه
~~صار في حكم التالف لذهاب ماليته بتخمره، وأما كونه بالمثل فلأنه مثلي (وإن
~~انقلب) الخمر (خلا رده) الغاصب (و) رد (ما نقص من قيمة العصير أو) نقص (منه
~~ب) سبب (غليانه) ؛ لأنه نقص حصل بيده.
# ومن غصب صاعا من عصير وغلاه حتى ذهب نصفه فلم تنقص قيمته فنقل المجد عن
~~القاضي وابن عقيل: لا يضمن شيئا؛ لأن الذاهب منه أجزاء مائية ورطوبات لا
~~قيمة لها وقدم في الفروع عليه: مثل نقصه وحكاه في الإنصاف عن الأصحاب وكما
~~لو كان زيتا ونحوه.
# (وإن غصب أثمانا) لا مؤنة لحملها (فطالبه مالكها بها في بلد آخر) غير بلد
~~الغصب (وجب) على الغاصب (ردها إليه) أي المالك لعدم الضرر.
# (وإن كان المغصوب من المتقومات) كالثياب والعبيد وطالب به مالكه في غير
~~بلد الغصب (لزم) الغاصب (دفع قيمته في بلد الغصب)
# PageV04P110
# للحيلولة.
# (وإن كان) المغصوب (من المثليات) ولحمله مؤنة (وقيمته في البلدين) أي بلد
~~الغصب وبلد الطلب (واحدة أو هي) أي القيمة (أقل في البلد الذي لقيه) المالك
~~وطلبه منه (فيه فله) أي المالك (مطالبته بمثله) للحيلولة مع أنه لا ضرر
~~عليه.
# (وإن كانت) قيمته ببلد الطلب (أكثر) من قيمته ببلد الغصب (فليس له) أي
~~المالك (المثل) لما ms1957 فيه من ضرر الغاصب (وله المطالبة بقيمته في بلد الغصب)
~~؛ لأنه لا ضرر فيها على الغاصب (وفي جميع ذلك متى قدر) الغاصب (على المغصوب
~~أو) قدر (على المثل في بلد الغصب رده) للمالك؛ لأنه الواجب.
# (وأخذ) الغاصب (القيمة) ؛ لأنها إنما وجبت للحيلولة وقد زالت.
### | [فصل كان للمغصوب منفعة تصح إجارتها]
# (فصل وإن كان للمغصوب منفعة تصح إجارتها) يعني إن كان المغصوب مما يؤجر
~~عادة (فعلى الغاصب أجرة مثله مدة مقامه في يده) سواء (استوفى) الغاصب أو
~~غيره (المنافع أو تركها تذهب) ؛ لأن كل ما ضمن بالإتلاف جاز أن يضمنه بمجرد
~~التلف في يده كالأعيان وحديث الخراج بالضمان " وارد في البيع فلا يرد عليه
~~الغاصب والقابض بعقد فاسد أو سوم (وإن ذهب بعض أجزائه) أي المغصوب (في
~~المدة) أي مدة الغصب باستعمال أو لا (كخمل المنشفة لزمه) أي الغاصب (مع
~~الأجرة أرش نقصه) ؛ لأن كل واحد منهما ينفرد بالإيجاب فإذا اجتمعا وجبا
~~والأجرة في مقابلة ما يفوت من المنافع لا في مقابلة الأجزاء (وإن تلف
~~المغصوب فعليه) أي الغاصب (أجرته إلى) حين (تلفه) ؛ لأنه من حين التلف لم
~~تبق له منفعة حتى توجب عليه ضمانها.
# (ويقبل قول الغاصب) أو القابض: إنه تلف؛ لأنه لا يعلم إلا منه (فيطالب
~~بالبدل) أي بمثله إن كان مثليا وقيمته إن كان متقوما ويقبل قوله أيضا في
~~وقت التلف بيمينه لتسقط عنه الأجرة من ذلك الوقت (وما لا تصح إجارته) أي لم
~~تجر العادة بإجارته (كغنم وشجر وطير) ونحوه (مما لا منفعة له) تؤجر عادة
~~(لم يلزمه) أي الغاصب (له أجرة) ؛ لأن منافعه غير متقومة ولا يرد عليه صحة
~~استئجار الغنم لدياس الزرع والشجر لنشر الثياب لندرة ذلك.
# (وإن غصب شيئا فعجز عن رده)
# PageV04P111
# كعبد أبق وجمل شرد (فأدى قيمته) للحيلولة (فعليه) أي الغاصب (أجرته إلى
~~وقت أداء القيمة) فقط (فإن قدر) الغاصب (عليه) أي المغصوب (بعد) أن كان عجز
~~عنه (لزمه رده) لمالكه (كما تقدم قريبا ولا أجرة له على الغاصب من حين دفع)
~~الغاصب ms1958 (بدله إلى رده) ؛ لأن المالك بقبض قيمته استحق الانتفاع ببدله الذي
~~هو قيمته فلا يستحق الانتفاع به وببدله الذي قام مقامه.
# (ومنافع المقبوض بعقد فاسد) يجب الضمان في صحيحه كبيع وإجارة (كمنافع
~~المغصوب تضمن بالفوات والتفويت) أي يضمنها القابض سواء استوفى المنافع أو
~~تركها تذهب لما تقدم بخلاف عقود الأمانات كالوكالة الوديعة والمضاربة وعقود
~~التبرعات كالهبة والوصية والصدقة فلا ضمان في صحيحها ولهذا يرجع من غرم
~~بسبب ذلك شيئا على الغاصب بما غرمه.
# (ولو كان العبد المغصوب ذا صنائع لزمه) أي الغاصب (أجرة أعلاها) صنعة
~~(فقط) ؛ لأنه لا يمكن الانتفاع به في صنعتين معا في آن واحد ولأن غاية ما
~~يحصل لسيده به من النفع أن يستعمله في أعلى ما يحسنه من الصنائع (وتقدم أول
~~الباب لو حبس حرا أو استعمله كرها) فله أجرة مثله ولو كان ذا صنائع وجب له
~~أجرة أعلاها.
### | [فصل تصرفات الغاصب الحكمية]
# (فصل وتصرفات الغاصب الحكمية) وكذا غير الغاصب (وهي) أي التصرفات الحكمية
~~(ما لها حكم من صحة أو فساد) أي ما توصف تارة بالصحة وتارة بالفساد (كالحج
~~من المال المغصوب وسائر العبادات) التي تتعلق بالمغصوب إذا فعلها عالما
~~ذاكرا كما تقدم في الصلاة كالصلاة بثوب مغصوب أو في مكان مغصوب والوضوء من
~~ماء مغصوب وإخراج زكاته بخلاف عبادة لا يحتاج إليها كالصوم والذكر
~~والاعتقاد.
# (والعقود كالبيع والإجارة) للمغصوب (والإنكاح كأن أنكح) الغاصب أو غيره
~~(الأمة المغصوبة ونحوها) أي نحو المذكورات كالعتق والهبة والوقف (تحرم ولا
~~تصح) خبر قوله: وتصرفات الغاصب لحديث: «من عمل عملا ليس عليه أمرنا فهو رد»
~~أي مردود (وتحرم) التصرفات (غير الحكمية) في المغصوب (كإتلاف) المغصوب
# PageV04P112
# (واستعما ل) ه (كأكل) المغصوب (ولبس) ه (ونحوهما) كركوبه وحمل عليه وسكنى
~~العقار لحديث: «إن أموالكم وأعراضكم حرام عليكم» .
# (وإن اتجر) الغاصب (بعين المال) المغصوب بأن كان دنانير أو دراهم فاتجر
~~بها (أو) اتجر بثمن (عين المغصوب) بأن غصب عبدا فباعه واتجر بثمنه وحصل ربح
~~(فالربح والسلع المشتراة للمالك) نقله الجماعة واحتج بخبر عروة بن ms1959 الجعد
~~وسواء قلنا بصحة الشراء أو بطلانه وهذه المسألة مشكلة جدا على قواعد
~~المذهب؛ لأن تصرفات الغاصب غير صحيحة فكيف يملك المالك الربح والسلع؟ لكن
~~نصوص أحمد متفقة على أن الربح للمالك فخرج الأصحاب ذلك على وجوه كلها ضعيفة
~~فبناه ابن عقيل على صحة تصرف الغاصب وتوقفه على الإجازة وتبعه في المغني
~~وبناه في التلخيص على أنها صحيحة لا تتوقف على الإجازة؛ لأن ضرر الغصب يطول
~~بطول الزمان فيشق اعتباره وخص ذلك بما طال زمنه، وحمله القاضي في بعض كتبه
~~على أن الغاصب اشترى في الذمة ثم نقد فيه دراهم الغصب وصرح بذلك أحمد في
~~رواية المروزي فيحمل مطلق كلامه على مقيده وحمله ابن رجب في فوائد القواعد
~~على أن النقود لا تتعين بالتعيين فيصير كما لو اشترى في ذمته وحمله في
~~المبدع على ما إذا تعذر رد المغصوب إلى مالكه ورد الثمن إلى المشتري.
# (وإن اشترى) الغاصب أو غيره (في ذمته ثم نقدها) أي عين المال المغصوب أو
~~ثمنها.
# (ولو من وديعة عبده أو قارض بهما) أي الوديعة والغصب (ولو) كان الشراء
~~(بغير نية نقده) أي الثمن من الغصب أو الوديعة (فالعقد) أي الشراء (صحيح) ؛
~~لأنه تصرف في ذمته وهي قابلة له (والإقباض فاسد أي غير مبرئ) لعدم إذن
~~المالك فيه (والربح والسلع) في المضاربة وغيرها (المشتراة للمالك) لقول ابن
~~عمر ادفع إليه دراهمه بنتاجها ولم يستفصل عن عين أو ذمة قال الحارثي: وهذا
~~القول يستلزم سلامة العقد للمالك وفيه بحث؛ فإن العقد إذا صح لكونه واقعا
~~في ذمة العاقد فكيف يحصل لمن لم يقع في ذمته؟ ومأخذ الصحة في أشهر الوجهين
~~أنه نتيجة ملكه فكان كالمتولد من عينه وهذا قضاء بالدخول في الملك قهرا
~~كدخول الميراث بالإرث لا في العامل ولا في غيره فيها وليس على المالك شيء
~~من أجر العامل؛ لأنه لم يأذن له ثم إن كان المضارب عالما بالغصب فلا أجرة
~~له لتعديه بالعمل وإن لم يعلم فعلى الغاصب أجرة مثله؛ لأنه استعمله بعوض لم
~~يسلم ms1960 له فلزمته أجرته كالعقد الفاسد.
# (وإن لم يبق درهم
# PageV04P113
# مباح) أي ومن لم يقدر على شيء مباح (أكل عادته) لدعاء الحاجة إلى ذلك (لا
~~ما له عنه غنى كحلوى وفاكهة قاله في النوادر) واقتصر عليه في الفروع إذ لا
~~مبيح للزيادة على ما تندفع به الحاجة.
# (وإن اختلفا) أي الغاصب والمالك (في قيمة المغصوب) بأن قال الغاصب: قيمته
~~عشرة وقال المالك: اثنا عشر فقول الغاصب؛ لأنه غارم (أو) اختلفا (في زيادة
~~قيمته: هل زادت قبل تلفه أو بعده؟ أو) اختلفا (في قدره) أي المغصوب (أو)
~~اختلفا (في صناعة فيه ولا بينة) لأحدهما (فالقول قول الغاصب) بيمينه؛ لأنه
~~منكر لما يدعيه المالك عليه من الزيادة وإن كان لأحدهما بينة عمل بها.
# (وإن اختلفا في رده) فقال الغاصب: رددته وأنكره المالك فقول المالك؛ لأن
~~الأصل معه (أو) اختلفا في عيب (فيه بعد تلفه) بأن قال الغاصب:
# كان العبد أعمى مثلا وأنكره المالك (فقول المالك) بيمينه؛ لأن الأصل
~~السلامة (لكن لو شاهدت البينة العبد معيبا عند الغاصب فقال المالك حدث)
~~العيب (عند الغاصب وقال الغاصب: بل كان) العيب (فيه قبل غصبه فقول الغاصب)
~~بيمينه؛ لأنه غارم والظاهر أن صفة العبد لم تتغير.
# (وإن بقيت في يده غصوب لا يعرف أربابها فسلمها إلى الحاكم ويلزمه) أي
~~الحاكم (قبولها برئ من عهدتها) ؛ لأن قبض الحاكم لها قائم مقام قبض أربابها
~~لها لقيامه مقامهم (وله) أي الذي بيده المغصوب (الصدقة بها عنهم) أي
~~أربابها؛ لأن المال يراد لمصلحة المعاش أو المعاد ومصلحة المعاد أولى
~~المصلحتين.
# وقد تعينت ههنا لتعذر الأخرى (بشرط ضمانها) لأربابها إذا عرفهم؛ لأن
~~الصدقة بدون الضمان إضاعة لمال المالك لا على وجه بدل وهو غير جائز نقل
~~المروزي على فقراء مكانه أي مكان الغاصب إن عرفه؛ لأنه أقرب إلى وصول المال
~~إليه إن كان موجودا أو إلى ورثته ويراعى الفقراء؛ لأنها صدقة ونقل صالح أو
~~بالقيمة وله شراء عرض بنقد ولا يجوز في ذلك محاباة قريب أو غيره نصا
~~(كلقطة) حرم التقاطها أو ms1961 لم يعرفها فيتصدق بها عن ربها بشرط الضمان أو
~~يدفعها للحاكم.
# وإذا أنفقت كانت لمن يأخذ بالحق مباحة كما أنها من يأكلها بالباطل محرمة
~~وبكل حال ترك الأخذ أجود من القبول، وإذا صح الأخذ كان أفضل أعني الأخذ
~~والصرف إلى الناس المحتاجين إلا إذا كان من المفاسد فهناك الترك أولى ومن
~~الصدقة بما ذكر: وقفه أو شراء عين به يقفها كما ذكره الشيخ تقي الدين نصا
~~(ويسقط عنه) أي الغاصب (إثم الغصب)
# PageV04P114
# بدفعها للحاكم أو الصدقة بها عن ربها بشرط ضمانها؛ لأنه معذور عن الرد
~~للمالك لجهله به.
# وإذا تصدق بها فالثواب لأربابها (وكذا رهون وودائع وسائر الأمانات
~~والأموال المحرمة) كالسرقة والنهب إذا جهل ربها دفعها للحاكم أو تصدق بها
~~عن ربها بشرط ضمانها له؛ لأن في الصدقة بها عنهم جمعا بين مصلحة القابض
~~بتبرئة ذمته ومصلحة المالك بتحصيل الثواب له قال ابن رجب في القواعد: وعلى
~~هذا الأصل يتخرج جواز أخذ الفقراء من الصدقة من يد من ماله حرام كقطاع طريق
~~وأفتى القاضي بجوازه.
# (وليس لمن هي) أي: الغصوب والأمانات المجهولة أربابها (عنده أخذ شيء
~~منها) ولو كان (فقيرا) من أهل الصدقة قال ابن رجب: الديون المستحقة
~~كالأعيان يتصدق بها عن مستحقها نص عليه مع أنه نص على أن من قال لغريمه:
~~تصدق عني بديني الذي لي عليك لم يبرأ بالصدقة ونص في رواية أبي طالب فيمن
~~عليه دين لرجل مات وعليه ديون للناس يقضي عنه دينه بالدين الذي عليه أنه
~~يبرأ باطنا، وإذا أراد من بيده عين جهل مالكها أن يتملكها وأن يتصدق
~~بقيمتها عن مالكها.
# فنقل صالح عن أبيه الجواز فيمن اشترى آجرا وعلم أن البائع باعه ما لا
~~يملك ولا يعرف له أرباب: أرجو إن أخرج قيمة الآجر فتصدق به أن ينجو من إثمه
~~وقد يتخرج فيه خلاف من جواز شراء الوكيل من نفسه.
# (وإذا تصدق) الغاصب ونحوه (بالمال) المغصوب ونحوه المجهول ربه (ثم حضر
~~المالك خير بين الآجر وبين الأخذ) للبدل (من المتصدق فإن) اختار ms1962 الآجر
~~فذاك.
# (وإن اختار الأخذ من) المتصدق (فله ذلك والآجر للمتصدق) عما تصدق به وعلم
~~منه أنه ليس لصاحبه إذا عرف رد ما فعله من كانت بيده مما تقدم لثبوت
~~الولاية له شرعا للحاجة كمن مات ولا ولي له ولا حاكم.
# (ولو نوى) الغاصب ونحوه (جحد ما بيده من ذلك) الغصب أو الأمانة ونحوها في
~~حياة ربه (أو) نوى جحد (حق عليه في حياة ربه فثوابه له) أي: لربه؛ لأن نية
~~جحده قائمة مقام إتلافه إذن فكأنه لم ينتقل لورثة ربه بموته فكان ثوابه له
~~(وإلا) ينوي جحد ما ذكر في حياة ربه بل بعد موته (ف) ثوابه (لورثته) ؛ لأنه
~~إنما عدم عليهم وعلم من ذلك أنه يثاب على ما فات عليه قهرا مع أنه لم ينوه.
# (ولو ندم) الغاصب ونحوه على تعديه (ورد ما غصبه) أو سرقه ونحوه (على
~~الورثة برئ) الغاصب ونحوه من (إثمه) أي: المال المغصوب أو المسروق ونحوه؛
~~لأنه وصل إلى مستحقه (لا من إثم الغصب) فلا يبرأ منه بل يبقى
# PageV04P115
# عليه إثم ما أدخل على قلب مالكه من ألم الغصب ومضرة المنع من ملكه مدة
~~حياته فلا يزول إثم ذلك إلا بالتوبة هذا معنى كلام ابن عقيل وذكر أبو يعلى
~~الصغير: أن بالضمان والقضاء بلا توبة يزول حق الآدمي ويبقى مجرد حق الله
~~وذكر المجد فيمن ادان على أن يؤديه فعجز: لا يطالب به في الدنيا ولا في
~~الآخرة.
# وقال أبو يعلى الصغير: بما يقتضي أنه محل وفاق (ولو رده) أي: المال
~~المغصوب ونحوه (وارث الغاصب) أو السارق ونحوه (فللمغصوب منه) أو المسروق
~~منه ونحوه (مطالبته) أي: الغاصب أو السارق ونحوه (في الآخرة نصا) ؛ لأن
~~المظالم لو انتقلت لما استقر لمظلوم حق في الآخرة.
### | [فصل فيما يضمن به المال من غير غصب]
# (فصل) فيما يضمن به المال من غير غصب (ومن أتلف) من مكلف وغيره إن لم
~~يدفعه إليه ربه (ولو) كان الإتلاف (خطأ أو سهوا مالا محترما لغيره بغير
~~إذنه) أي: المالك (ضمنه) أي: ms1963 ضمن المتلف ما أتلفه؛ لأنه فوته عليه فوجب
~~عليه ضمانه كما لو غصبه فتلف عنده واحترز بالمال عن الكلب والسرجين النجس
~~ونحوهما (سوى إتلاف حربي مال مسلم) وعكسه وعادل مال باغ وعكسه حال الحرب
~~فلا يضمنه المتلف ويأتي (وغير المحترم كمال حربي وصائل ورقيق حال قطعه
~~الطريق ونحوهم) كآلات لهو وآنية خمر وآنية ذهب وفضة وصليب وصنم ونحوها (لا
~~يضمنه) متلفه لعدم احترامه ويأتي.
# (وإن أكره إنسان على إتلافه) أي: المال المضمون (ضمنه مكرهه) ولو كان مال
~~المكره؛ لأن الإتلاف من المكره، وأما المكره فهو كالآلة.
# (ومن أغرى ظالما بأخذ مال إنسان ودله عليه) أي: على الإنسان أو ماله
~~(ضمنه) المغري لتسببه (أفتى به ابن الزريراني) ولعله جواب سؤال فلا يحتج
~~بمفهومه وأنه يكتفى بالإغراء أو الدلالة؛ لأنه يصدق عليه أنه تسبب في ظلمه
~~فهو كالذي بعده.
# (وإن غرم) إنسان (بسبب كذب عليه عند ولي الأمر فله) أي: الغارم (تغريم
~~الكاذب) لتسببه في ظلمه وله الرجوع على الآخذ منه؛ لأنه المباشر (وتقدم)
~~ذلك (في الحجر) وتقدمت له نظائر أيضا ومثله من شكا إنسانا ظلما فأغرمه شيئا
~~لحاكم سياسي كما أفتى به قاضي القضاة الشهاب ابن النجار ولم يزل مشايخنا
# PageV04P116
# يفتون به بل لو غرمه شيئا لقاض ظلما كان الرجوع به عليه كما يعلم مما
~~تقدم في الحجر فيما غرمه رب الدين بمطل المدين ونحوه؛ لأنه بسببه.
# (وإن أذن رب المال في إتلافه) أو دفعه إلى محجور عليه لحظه (فأتلفه لم
~~يضمن المتلف) ما أتلفه لتسليط ربه له عليه.
# (وإن فتح) إنسان (قفصا عن طائر) مملوك محترم أو فتح إصطبل حيوان محترم
~~(أو حل إنسان قيد عبده أو) حل قيد (أسير أو دفع لأحدهما) أي: العبد أو
~~الأسير (مبردا فبرده) أي: القيد (فذهبوا) أي: الطائر والعبد والأسير ضمن
~~الفاتح والحال ودافع المبرد لتسببه في الضياع.
# (أو حل إنسان رباط سفينة فغرقت بعصوف ريح أو لا) ضمن.
# (أو فتح إصطبلا) بقطع الهمزة (فضاعت الدابة أو حل رباط فرس) ففاتت ضمنها.
# (أو) حل ms1964 (وكاء) بكسر الواو وهو الحبل الذي يربط به نحو القربة (زق) بكسر
~~الزاي أي: ظرف (مائع) فاندفق (أو) حل وكاء زق (جامد فأذابته الشمس) فاندفق
~~ضمنه فإن قرب إليه شخص نارا فذاب بها فقياس مذهبنا: يضمنه بقرب النار
~~كالدافع مع الحافر قاله المجد (أو بقي) الزق (بعد حله قاعدا فألقته ريح أو)
~~ألقته (زلزلة فاندفق فخرج) ما فيه (كله في الحال أو) خرج (قليلا قليلا أو
~~خرج منه شيء بل أسفله) أي: الزق (فسقط) فاندفق (أو ثقل أحد جانبيه) أي:
~~الزق بعد حل وكائه (فلم يزل يميل قليلا قليلا حتى سقط ضمنه) أي: ضمن
~~المتسبب في جميع ما ذكر ما تلف بسبب تعديه سواء (تعقب ذلك فعله أو تراخى
~~عنه) وسواء (هاج الطائر أو الدابة حتى ذهبا أو لا) ؛ لأنه تلف بسبب فعله
~~فلزمه ضمانه وكمن قطع علاقة قنديل فسقط فانكسر قال في الفنون: إلا ما كان
~~من الطيور يألف الرواح ويعتاد العود فلا ضمان في إطلاقه إتلافا.
# (ومثله لو أزال يد إنسان عن عبد أو) عن حيوان (فهرب إذا كان الحيوان مما
~~يذهب بزوال اليد) عنه (كالطير والبهائم الوحشية والبعير الشارد والعبد
~~الآبق) فيضمنه من أزال يد ربه عنه لتسببه في فواته.
# (أو نفر الدابة بأن صرخ فيها حتى شردت وإن لم يعلم ذلك) أي: أنها تنفر
~~بصياحه فيضمنها؛ لأن الإتلاف يستوي فيه العمد والخطأ.
# (وكذا لو أزال يده الحافظة) لمتاعه (حتى نهبه الناس أو) حتى (الدواب
~~أفسدته أو) أفسدته (النار أو) أفسده (الماء) فيضمنه (بأن فتح بابه) تعديا
~~(فيجيء غيره فينهب المال أو يسرقه) أو يفسده بحرق أو غرق فلرب المال تضمين
~~فاتح الباب لتسببه في الإضاعة (والقرار على الآخذ) لمباشرته فإن ضمنه
# PageV04P117
# رب المال لم يرجع على أحد وإن ضمن الفاتح رجع على (الآخذ) .
# (ولو ضرب إنسان يد آخر وفيها) أي: اليد (دينار فضاع) الدينار (ضمنه)
~~الضارب لتسببه في إضاعته.
# (ولو خاصمه فأسقط عمامته عن رأسه بيده أو هزه حتى سقطت) عمامته عن رأسه
~~(فتلفت) لوقوعها في ms1965 نار ونحوها (أو) سقطت (في زحام) بسبب هزه ونحوه (فضاعت
~~ضمنها) الذي سقطت بفعله لتعديه قلت: فإن وقعت في نحو قذر ينقصها فعليه أرش
~~النقص.
# (ولو أقام عمودا) ونحوه (بجداره المائل) يمنعه من السقوط (فجاء آخر ورفع
~~العمود) أو نحوه تعديا (فسقط الجدار في الحال ضمنه) الرافع للعمود ونحوه
~~لتعديه.
# (وإن وقع طائر إنسان على جدار فنفره آخر) صاحب الجدار أو غيره (فطار
~~يضمنه المنفر) ؛ لأن تنفيره لم يكن سبب فواته فإنه كان ممتنعا قبل ذلك (وإن
~~رماه) إنسان (فقتله ضمنه) الرامي (وإن كان) في داره؛ لأنه كان يمكن تنفيره
~~بغير قتله.
# (وإن قتله) أي: الطائر (وهو مار في هواء داره أو) وهو مار في هواء دار
~~غيره ضمنه؛ لأنه لا يمكن منع الطائر من الهواء.
# (ولو كانت الدابة المحلولة عقورا وجنت) بعد حلها أو فتح إصطبلها ونحوه
~~(ضمن) الحال ونحوه (جنايتها) ؛ لأنه السبب فيها (كما لو حل سلسلة فهد أو
~~ساجور كلب فعقرا) فالضمان على الحال لتسببه والساجور: خشبة تجعل في عنق
~~الكلب.
# (وإن أفسدت) الدابة المحلولة (زرع إنسان فكإفساد دابة نفسه) زرع غيره
~~(على ما سيأتي) تفصيله في جنايات البهائم.
# (ولو فتح) إنسان (بثقا) بتقديم الموحدة وهو الجسر الذي يحبس الماء (فأفسد
~~بمائه زرعا أو بنيانا) قلت: أو غراسا (ضمن) فاتح البثق ما تلف بسببه قلت
~~وعلى قياسه: لو فات به ري شيء من الأرض التي كانت تروى بسبب سده فيضمن
~~فاتحه خراجه وعلى قياسه: لو فرط من يلي سد البثق فيه فأزاله الماء عند علوه
~~وأتلف شيئا أو فات به ري شيء من الأراضي.
# (كما لو أطلق دابة رموحا من شكال أي: تضرب برجلها) بيان للرموح فيضمن من
~~أطلقها ما تلف بها.
# (وإن رمى) أي: ألقى (الزق الذي بقي بعد حل وكائه قاعدا إنسان آخر اختص
~~الضمان به) أي: بالملقي للزق؛ لأنه باشر الإتلاف.
# (وإن بقي الطائر) بعد فتح قفصه (و) بقي (الفرس) بعد حل قيده أو فتح
~~إصطبله (بحالهما فنفرهما آخر ضمنهما المنفر) وحده؛ لأن سببه ms1966 أخص فاختص
~~الضمان به كدافع الواقع في البئر مع حافرها وكذا لو حل إنسان حيوانا وحرضه
~~آخر فجنى فإن ضمان جنايته على المحرض.
# PageV04P118
# (وإن أتلف وثيقة لا يثبت) المال (إلا بها) وتعذر ثبوته (ضمنه) متلفها؛
~~لأنه تسبب في إضاعته (لا إن دفع) إنسان (مفتاحا إلى لص) فسرق اللص ما في
~~الدار المدفوع مفتاحها إليه فالضمان على اللص دون الدافع؛ لأن اللص مباشر
~~والدافع متسبب وإحالة الحكم على المباشر أولى من المتسبب.
# (ولو حبس مالك دواب فتلفت) الدواب بسبب حبسه (لم يضمن) حابس الدواب قال
~~في المبدع: وينبغي أن يفرق بين الحبس بحق أو غيره.
# (وإن ربط دابة) في طريق ولو واسعا (أو أوقفها في طريق ولو) كان الطريق
~~(واسعا ويده عليها) بأن كان راكبا أو نحوه (فأتلفت) الدابة (شيئا) ضمنه من
~~ربطها أو أوقفها (أو جنت) الدابة (بيد أو رجل أو فم) ضمن رابطها وموقفها
~~لحديث النعمان بن بشير مرفوعا «من أوقف دابة في سبيل من سبل المسلمين أو في
~~سوق من أسواقهم فأوطأت بيد أو رجل فهو ضامن» رواه الدارقطني ولأن طبع
~~الدابة الجناية بفمها أو رجلها فإيقافها في الطريق كوضع الحجر ونصب السكين
~~فيه وظاهره: لا يضمن جناية ذنبها.
# (أو ترك) أي: ألقى (في الطريق طينا أو قشر بطيخ أو رش فيه ماء فزلق به
~~إنسان) ضمنه ملقي الطين أو القشر أو الراش لكن لو كان الراش لتسكين الغبار
~~على المعتاد فلا ضمان على ما يأتي في الجنايات.
# (أو) ألقى (خشبة أو عمودا أو حجرا) في الطريق لا في نحو مطر ليمشي عليه
~~الناس (أو كيس دراهم أو أسند خشبة إلى حائط) وظاهره: ولو مال إلى السقوط
~~(فتلف به) أي: بواحد من المذكورات (شيء) من آدمي أو دابة أو غيرهما (ضمن)
~~الملقي لذلك (ما أتلفه أو تلف به) لحصول التلف بتعديه.
# (ومن ضرب دابة مربوطة في طريق ضيق فرفسته فمات ضمنه صاحبها ذكره) ابن
~~عقيل (في الفنون) وظاهره لو كانت واسعة لا ضمان لعدم حاجته إلى ضربها فهو ms1967
~~الجاني على نفسه.
# (وإن اقتنى كلبا عقورا بأن يكون له) أي: الكلب (عادة بذلك) العقر (أو)
~~اقتنى كلبا (لا يقتنى) بأن لا يكون كلب صيد ولا زرع ولا ماشية (أو) اقتنى
~~كلبا (أسود بهيما أو) اقتنى (كبشا معلما النطاح أو) اقتنى (أسدا أو نمرا أو
~~نحوهما من السباع المتوحشة فعقرت أو خرقت ثوبا) بمنزله أو خارجه ضمنه
~~مقتنيها؛ لأنه متعد باقتنائه.
# (أو) اقتنى (هرا تأكل الطيور وتقلب القدور في العادة مع علمه) بحالها
~~(بأن تقدم للهر عادة بذلك) المذكور من أكل الطيور وقلب القدور (ضمن) لتعديه
~~باقتنائها إذن (فإن لم يكن له)
# PageV04P119
# أي: الهر (عادة بذلك لم يضمن صاحبه) ما أتلفه لعدم عدوانه باقتنائه ما لا
~~عادة له بذلك (كالكلب الذي ليس بعقور) إذا اقتناه لنحو صيد ولم يكن أسود
~~بهيما فإن صاحبه لا يضمن جنايته.
# (ولا فرق) في ضمان إتلاف ما لا يجوز اقتناؤه مما تقدم (بين) الإتلاف في
~~(الليل والنهار) ؛ لأنه للعدوان بخلاف البهائم من إبل وبقر وغنم ونحوها
~~(إلا أن يكون) المخروق ثوبه أو نحوه (دخل منزله بغير إذنه أو) دخل (بإذنه
~~ونبهه) رب المنزل (أنه) أي: الكلب ونحوه (عقور أو غير موثوق) فلا يضمن رب
~~المنزل؛ لأنه إذا دخل بغير إذنه فهو المتعدي بالدخول وإن كان بإذنه ونبهه
~~على أنه عقور أو غير موثوق فقد أدخل الضرر على نفسه على بصيرة.
# (ولا يضمن) مقتني المذكورات من الكلب العقور ونحوه (ما أفسدت بغير ذلك)
~~المذكور من عقر أو خرق ثوب بأن أفسدت (ببول أو ولوغ) في إناء؛ لأن هذا لا
~~يختص بالكلب العقور.
# (وله قتل هر بسبب) أكل (لحم ونحوه كالفواسق) وسائر ما فيه أذى دفعا لأذاه
~~(وقيده ابن عقيل ونصره الحارثي حين أكلها) اللحم ونحوه (فقط) إلحاقا لها
~~بالصائل.
# (ولو حصل عنده كلب عقور أو سنور ضار) أي: له عادة بأكل الطيور وقلب
~~القدور من غير اقتناء ومن غير اختيار (فأفسد) شيئا (لم يضمن) ما أفسده؛
~~لأنه لا تعدي منه ولا تسبب إذ لم يقتنه.
# (وإن ms1968 اقتنى حماما أو غيره من الطير فأرسله نهارا فلقط حبا) للغير (ضمن)
~~المقتني خرجه في الآداب على مسألة الكلب العقور وإن قلنا يحرم الاقتناء
~~وإلا ففيه نظر وبعد الجزم بعدم الضمان.
# وفي المغني: لا ضمان وكذا نقله في الإنصاف عن الحارثي واقتصر عليه.
### | [فصل أجج نارا في موات أو أججها في ملكه]
# (فصل وإن أجج نارا في موات أو أججها في ملكه) بأن أوقد النار حتى صارت
~~تلتهب في داره أو على سطحه (أو سقى أرضه) لشجر أو زرع بها أو ليزرعها
~~(فتعدى) ما ذكر من النار والماء (إلى ملك غيره فأتلفه) أي: أتلف المتعدي من
~~النار أو الماء ملك غيره (لم يضمن) الفاعل؛ لأن ذلك ليس من فعله ولا تعديه
~~ولا تفريطه وسئل أحمد: أوقد نارا في السفينة؟ فقال: لا بد له من
# PageV04P120
# أن يطبخ وكأنه لم يرد عليه (إذا كان) التأجيج أو السقي (ما) أي: شيئا
~~(جرت به العادة بلا إفراط ولا تفريط فإن فرط) بأن ترك النار مؤججة والماء
~~مفتوحا ونام فحصل التلف بذلك وهو نائم ضمن لتفريطه (أو فرط بأن أجج نارا
~~تسري في العادة لكثرتها أو) أججها (في ريح شديدة تحملها) إلى ملك غيره ضمن
~~لتعديه وكذا لو أججها قرب زرب أو حصيد ذكره الحارثي و (لا) يضمن إن تعدت
~~(بطريانها) أي: الريح بعد أن لم تكن لعدم تفريطه قال في عيون المسائل: لو
~~أججها على سطح دار فهبت الريح فأطار الشرر لم يضمن؛ لأنه في ملكه ولم يفرط
~~وهبوب الريح ليس من فعله.
# (أو فتح ماء كثيرا يتعدى) عادة (أو فتحه في أرض غيره أو أوقد) نارا (في
~~ملك غيره) تعديا (فرط أو أفرط) أي: أسرف (أو لا ضمن ما تلف به) لتعديه.
# (وكذلك) يضمن (إن أيبست النار) التي أوقدها ولو في ملكه (أغصان شجر غيره)
~~؛ لأن ذلك لا يكون إلا من نار كثيرة (إلا أن تكون الأغصان في هوائه فلا
~~يضمن) ؛ لأنه لا يمنع من التصرف في ملكه.
# (وإن ألقت الريح إلى داره ms1969 ثوب غيره لزمه حفظه؛ لأنه أمانة) بيده إلى أن
~~يرده لربه (فإن لم يعرف صاحب الدار صاحبه) أي: الثوب (فهو لقطة) يعرفه
~~حولا.
# (وإن عرفه) أي: عرف رب الدار صاحب الثوب (لزمه إعلامه) بالثوب فورا (فإن
~~لم يفعل) أي: لم يعلم ربه به مع علمه (ضمنه) إن تلف بعد مضي زمن يتأتى فيه
~~إعلامه؛ لأنه لم يستحفظه.
# (وإن سقط طائر غيره في داره لم يلزمه) أي: رب الدار (حفظه ولا إعلام
~~صاحبه) ؛ لأنه لم يزل ممتنعا (إلا أن يكون) الطير (غير ممتنع) كالمقصوص
~~جناحه (فكالثوب) إن لم يعرف صاحبه فلقطة وإن عرفه أعلمه فورا وإلا ضمن.
# (وإن دخل) طير مملوك (برجه فأغلق عليه الباب) رب البرج (ناويا إمساكه
~~لنفسه ضمنه) لتعديه (وإلا) بأن لم يغلق عليه الباب أو أغلقه غير ناو إمساكه
~~لنفسه بأن لم يعلم به أو نوى إمساكه لربه (فلا ضمان عليه) لعدم تعديه وهو
~~في الأخيرة محسن لكن عليه إعلامه فورا إن علمه كما سبق.
# (وإن حفر في فنائه) بكسر الفاء (وهو) أي: الفناء (ما كان خارج الدار)
~~ونحوها (قريبا منها) قال في القاموس فناء الدار ككساء ما اتسع من أمامها
~~وجمعه أفنية وفني (بئرا لنفسه ولو بإذن الإمام) ولو بلا ضرر؛ لأنه ليس له
~~أن يأذن فيه كما يأتي وكذا إن حفر نصف البئر في حده ونصفها في فنائه.
# (وكذا البناء) في فنائه (ضمن ما تلف بها) أي: البئر وكذا
# PageV04P121
# البناء؛ لأنه تلف حصل بسبب تعديه أشبه ما لو نصب في فنائه سكينا فتلف به
~~شيء إذ الأفنية ليست بملك ملاك الدور وإنما هي من مرافقهم.
# (ولو حفرها) أي: البئر في الفناء (الحر بأجرة أو لا وثبت علمه أنها في
~~ملك غيره) أي: الآذن (ضمن الحافر) ما تلف بها؛ لأنه هو المتعدي (وإن جهل)
~~الحافر أنها ملك الغير ضمن (الآمر) لتغريره الحافر وكذا لو جهل الباني فلو
~~ادعى الآمر علم الحافر أو الباني بالحال وأنكراه فقولهما؛ لأن الأصل عدمه.
# (وإن حفرها) أي: البئر في سابلة واسعة ms1970 لنفع المسلمين بلا ضرر (أو بنى
~~مسجدا أو خانا ونحوه) كبناء وقفه على مسجد ذكره الشيخ تقي الدين ونقله عنه
~~ابن رجب في القواعد (في سابلة) أي: طريق مسلوك (واسعة لنفع المسلمين) كما
~~لو حفرها ليجتمع فيه ماء المطر أو ينبع منها الماء ليشرب المارة (بلا ضرر
~~بالمارة) لأن فعل ذلك (لنفع نفسه ولو بغير إذن إمام لم يضمن ما تلف بها) ؛
~~لأنه محسن (كبناء جسر) بفتح الجيم وكسرها وهو القنطرة ليمر عليه الناس.
# (وكذا لو حفرها) أي: البئر (في موات لتملك أو ارتفاق أو انتفاع عام) ؛
~~لأنه مأذون فيه شرعا (وينبغي) لمن حفر بئرا بالطريق الواسع أو الموات (أن
~~يجعل عليها حاجزا تعلم به لتتوقى قال الشيخ: ومن لم يسد بئره مسدا يمنع من
~~الضرر ضمن ما تلف بها وإن فعله) أي: ما ذكر من حفر البئر وبناء المسجد أو
~~الخان ونحوه (فيها) أي: في الطريق (لنفع نفسه أو كان يضر بالمارة) بأن حفر
~~البئر في القارعة (أو) فعله (في طريق ضيق ضمن سواء فعله لمصلحة عامة أو لا
~~بإذن الإمام أو لا؛ لأنه ليس له أن يأذن فيه) لما فيه من الضرر ولو مات
~~الحافر ثم تلف بها شيء من تركته صرح به القاضي في المجرد وابن عقيل في
~~الفصول في باب الرهن حتى قالا: لو بيعت التركة لفسخ في قدر الضمان منها
~~لسبق سببه، ولو كانت التركة عبدا فأعتقه الورثة قبل الوقوع ضمنوا قيمة
~~العبد كالمرهون صرح به القاضي في الخلاف ذكره ابن رجب.
# (وفعل عبده) لما ذكر من الحفر والبناء بالفناء والطريق الواسع أو الضيق
~~(بأمره) أي: السيد (كفعل نفسه) ؛ لأن العبد كالآلة وسواء (أعتقه) سيده (بعد
~~ذلك أو لا) اعتبارا بحال الفعل فيختص الضمان بالسيد.
# (و) إن فعله العبد (بغير إذنه) أي: السيد (يتعلق ضمانه) أي: ضمان ما يتلف
~~(برقبته) كسائر جناياته التي لم يأذن فيها سيده (ثم إن أعتقه) السيد بعد
~~الحفر أو البناء بغير إذنه ثم تلف شيء بسبب ذلك (فما تلف بعد ms1971 عتقه فعليه)
~~أي: العتيق
# PageV04P122
# (ضمانه) دون سيده لاستقلاله بالجناية.
# (ولو أمره) أي: الحافر أو الباني (السلطان بفعل ذلك) أي: بالحفر أو
~~البناء (ضمن السلطان وحده) وظاهره سواء علم أن الأرض ملك لغير السلطان أو
~~لا؛ لأنه لا تسعه مخالفته أشبه ما لو أكره على ذلك.
# (وإن فعل) إنسان في طريق (ما تدعو الحاجة إليه لنفع الطريق وإصلاحها
~~كإزالة الطين والماء عنها وتنقيتها مما يضر فيها) كقشر بطيخ (وحفر هدفة)
~~أي: ربوة عالية (فيها) أي: الطريق بحيث تساوي غيرها (وقلع حجر) في الأرض
~~(يضر بالمارة ووضع الحصى في حفرة فيها) أي: في الأرض (ليملأها وتسقيف ساقية
~~فيها ووضع حجر في طين فيها ليطأ الناس عليه فهذا كله مباح لا يضمن ما تلف
~~به) ؛ لأنه إحسان ومعروف.
# (وإن بسط في مسجد حصيرا أو بارية) وهي الحصير كما في القاموس لكن في عرف
~~الشام ما ينسج من قصب ولعله المراد هنا ليحصل التغاير بين المعطوف والمعطوف
~~عليه (أو) بسط في المسجد (بساطا أو علق فيه قنديلا أو أوقده أو نصب فيه)
~~أي: المسجد (بابا أو عمدا أو بنى جدارا) يحتاج إليه المسجد (أو سقفه أو جعل
~~فيه رفا ونحوه لنفع الناس أو وضع فيه حصى لم يضمن ما تلف به) ؛ لأنه محسن.
# (وإن جلس) في مسجد أو طريق واسع (أو اضطجع) في مسجد أو طريق واسع (أو قام
~~في مسجد أو طريق واسع فعثر به حيوان) فتلف أو نقص (لم يضمن) تلفه ولا نقصه؛
~~لأنه فعل مباحا لم يتعد به على أحد في مكان له فيه حق أشبه ما لو فعله
~~بملكه ويضمن إن كان الفعل محرما كالجلوس مع الحيض في المسجد أو مع إضرار
~~المارة في الطريق قاله في شرح المنتهى ومقتضى كلام الحارثي: لا ضمان أيضا؛
~~لأن المنع لا لذات الجلوس بل لمعنى قارنه وهو الجنابة أو الحيض فأشبه من
~~جلس بملكه بعد نداء الجمعة.
# (ويضمن إن جلس أو اضطجع) أو قام (في طريق ضيق) لإضراره بالمارة (ويأتي في
~~الديات) .
# وإن ms1972 أحدث بركة للماء أو كنيفا أو مستحما فنز إلى جدار جاره فأوهاه وهدمه
~~ضمنه؛ لأن هذه الأسباب تتعدى ذكره في الفصول والتلخيص قالا: وللجار منعه من
~~ذلك إلا أن يبني حاجزا محكما يمنع النز زاد ابن عقيل: أو يبعد بحيث لا
~~يتعدى النز إلى جدار جاره وقال أيضا: الدق الذي يهد الجدار مضمون السراية؛
~~لأنه عدوان محض.
# (وإن أخرج) إنسان (جناحا) وهو الروشن (أو ميزابا ونحوه) كساباط وحجر برز
~~به في البنيان (إلى طريق نافذ) مطلقا إلا بإذن إمام أو نائبه في جناح أو
~~ساباط أو
# PageV04P123
# ميزاب بلا ضرر (أو) أخرج ما ذكر في درب (غير نافذ بغير إذن أهله فسقط على
~~شيء فأتلفه ضمن ولو) كان سقوطه (بعد بيعه وقد طولب بنقضه لحصوله) أي: التلف
~~(بفعله) أي: بسبب فعله الذي تعدى به ومفهومه: أنه إذا سقط بعد البيع ولم
~~يكن طولب بنقضه لا يضمن (ما لم يأذن فيه) أي: الجناح والميزاب والساباط
~~(إلى الطريق النافذ فقط إمام أو نائبه ولم يكن منه ضرر على المارة بإخراجه
~~فلا ضمان) ؛ لأن النافذ حق للمسلمين والإمام وكيلهم فإذنه كإذنهم أشبه ما
~~لو أذن أهل غير النافذ له في ذلك.
# (وإن مال حائطه) بعد أن بناه مستقيما (إلى غير ملكه) سواء كان مختصا
~~كهواء جاره أو مشتركا كالطريق (علم به) أي: بميلان حائطه (أو لا فلم يهدمه
~~حتى أتلف شيئا لم يضمنه) ولو أمكنه نقضه وطولب به لعدم تعديه بذلك؛ لأنه
~~بناه في ملكه ولم يسقط بفعله فهو (كما لو سقط من غير ميلان وعنه إن طولب)
~~أي: طالبه مستحق (بنقضه وأشهد عليه فلم يفعل) مع إمكانه (ضمن واختاره
~~جماعة) ؛ لأن ترك الهدم مع المطالبة تفريط وأجيب عن ذلك بأنه لو وجب بسقوطه
~~ضمان لم تشترط المطالبة بنقضه كما لو بناه ابتداء مائلا إلى ملك غيره فإن
~~عليه ضمان ما يتلف به ولو لم يطالب بنقضه.
# (قال الموفق والشارح: والتفريع عليه) أي: ما ذكر من الرواية الثانية
~~(والمطالبة من كل مسلم أو ذمي ms1973 إذا كان ميله إلى الطريق) ؛ لأن الحق فيها
~~لعامة الناس (كما لو مال إلى ملك جماعة فطالب واحد منهم ولكل منهم
~~المطالبة) بالنقض؛ لأن له حقا فيه.
# (وإن طالب واحد) ممن لهم الحق (فاستأجله) أي: استمهله صاحب الحائط أو
~~أجله الإمام (لم يسقط عنه الضمان) بذلك لوجوبه عليه على الفور مع الإمكان
~~كما تقدم فإن كان الإمهال بقدر الحاجة إلى تحصيل الآلات فلا ضمان لانتفاء
~~التفريط ذكره الحارثي (ولا أثر لمطالبة) المستحق (لمستأجر الدار ومستعيرها
~~ومستودعها ومرتهنها) ؛ لأنهم لا يملكون النقض ولا ولاية لهم على المالك.
# وإن كان المالك محجورا عليه لسفه ونحوه فطولب لم يلزمه لعدم أهليته وإن
~~طولب وليه أو الوصي فلم يفعل ضمن المالك قاله في المجرد والمغني والشرح
~~والحارثي والمبدع وغيرهم ونقله في الفروع عن المنتخب.
# وقال ابن عقيل: الضمان على الولي قال الحارثي: وهو الحق لوجود التفريط
~~منه وهو توجيه لصاحب الفروع (ولا ضمان عليهم) ؛ لأنه لا أثر لطلبهم.
# (وإن بناه) أي: الحائط (مائلا إلى ملك غيره بإذنه أو) بناه مائلا (إلى
~~ملك
# PageV04P124
# نفسه) لم يضمن لعدم تعديه (أو مال) الحائط (إليه) أي: إلى ملك ربه (بعد
~~البناء لم يضمن) ربه ما تلف به.
# (وإن بناه) أي: الحائط (مائلا إلى الطريق) ضمن ما تلف به (أو) بناه مائلا
~~(إلى ملك الغير بغير إذنه ضمن ما تلف به ولو لم يطالب بنقضه) لتسببه.
# (وإن تقدم إلى صاحب الحائط المائل) أي: طولب (بنقضه فباعه مائلا فسقط على
~~شيء فتلف به فلا ضمان على بائع) فيما تلف؛ لأن الحائط ليس ملكه حال السقوط
~~فزال تمكنه من هدمه فلا تفريط منه قال ابن عقيل: إن لم يكن حيلة على الفرار
~~من نقضه فيضمن (ولا) ضمان (على مشتر) ؛ لأنه لم يطالب بنقضه.
# (وكذلك إن وهبه) أي: الحائط المائل بعد الطلب (وأقبضه) ثم سقط فأتلف شيئا
~~لم يضمنه الواهب؛ لأنه ليس ملكه ولا المتهب؛ لأنه لم يطالب، وكذا لو صالح
~~به أو جعله صداقا أو عوضا في خلع أو طلاق أو ms1974 عتق ونحوه مما ينقل الملك.
# (وحيث وجب الضمان) فيما تلف (والتالف آدمي فالدية على عاقلته) أي: عاقلة
~~رب الحائط؛ لأنها تحمل دية قتل الخطأ وشبه العمد (فإن أنكرت العاقلة كون
~~الحائط لصاحبهم) الذي يعقلون عنه.
# (وأنكروا) أي: العاقلة (مطالبته بنقضه) حيث اعتبرت أو أنكر وأتلف الآدمي
~~بالجدار (لم يلزمهم) شيء (إلا أن يثبت) ببينة؛ لأن الأصل عدم الوجوب وإن
~~أبرأه من مال الحائط إلى ملكه والحق له فلا ضمان.
# (وإن تشقق الحائط عرضا فكميله) فلا ضمان إن لم يطالب بنقضه وكذا إن طولب
~~على المذهب وعلى الرواية الثانية يضمن إذا طولب وأشهد عليه (لا) إن تشقق
~~الحائط (طولا) وهو مستقيم فإنه لا أثر له؛ لأنه لا ضرر فيه.
### | [فصل في جناية البهائم]
# (فصل) في جناية البهائم (وما أتلفته البهيمة) آدميا كان أو مالا (ولو صيد
~~حرم فلا ضمان على صاحبها) فيه لقوله - صلى الله عليه وسلم - «العجماء جرحها
~~جبار» متفق عليه أي: هدر (إذا لم تكن يده عليها) فإن كانت ضمن ويأتي (إلا
~~الضاربة) أي: المعتادة بالجناية من البهائم والجوارح وشبهها قال الشيخ تقي
~~الدين فيمن أمر رجلا بإمساكها: ضمنه إذا لم يعلمه بها.
# (ومن أطلق كلبا عقورا أو دابة رفوسا أو عضوضا على الناس
# PageV04P125
# في طرقهم ومصاطبهم ورحابهم فأتلف مالا أو نفسا ضمن لتفريطه وكذا إن كان
~~له طائر جارح كالصقر والبازي فأفسد طيور الناس وحيواناتهم قاله) ابن عقيل
~~(في الفصول) قال في المبدع: وظاهر كلامهم أي: عدم الضمان في غير الضاربة
~~إذا لم تكن يده عليها ولو كانت مغصوبة؛ لأنه لا تفريط من المالك ولا ذمة
~~لها فيتعلق بها ولا قصد يتعلق برقبتها بخلاف العبد والطفل انتهى وهو معنى
~~ما قدمه في الفروع قال: وهذا فيه نظر وحكي عن ابن عقيل ما يقتضي الضمان.
# (وإن كانت البهيمة في يد إنسان كالسائق) المتصرف فيها (والقائد) المتصرف
~~فيها (والراكب المتصرف فيها سواء كان) كل من السائق والقائد والراكب
~~المتصرف فيها (مالكا أو غاصبا أو أجيرا أو مستأجرا أو مستعيرا أو ms1975 موصى له
~~بالمنفعة) أو مرتهنا (ضمن ما جنت يدها أو فمها) أي: جناية يدها أو فمها (أو
~~وطئها برجلها لا ما نفحت بها) أي: برجلها لما روى سعيد مرفوعا «الرجل جبار»
~~.
# وفي رواية أبي هريرة «رجل العجماء جبار» فدل على وجوب الضمان في جناية
~~غيرها وخصص بالنفح دون الوطء؛ لأن من بيده الدابة يمكنه أن يجنبها وطء ما
~~لا يريد أن تطأه بتصرفه فيها بخلاف نفحها فإنه لا يمكنه أن يمنعها منه وحيث
~~وجب الضمان وكان المجني عليه مما تحمله العاقلة فهي عليها كما صرح به المجد
~~في شرحه بما يقتضي أنه محل وفاق ومحل عدم ضمان ما نفحت برجلها (ما لم
~~يكبحها) أي: يجذبها باللجام (زيادة على العادة أو يضربها في وجهها) فيضمن
~~لتسببه في جنايتها.
# (ولو) فعل ذلك (لمصلحة) تدعو إليه (ولا يضمن) الراكب ونحوه (ما جنت)
~~الدابة (بذنبها) ؛ لأنه لا يمكن التحفظ منه (ويضمن) أيضا الراكب ونحوه (ما
~~جنى ولدها) ولو لم يفرط؛ لأنه تبعها وظاهره سواء جنى بيده أو فمه أو رجله
~~أو ذنبه.
# ولو قيل: يضمن منه ما يضمن منها فقط لكان له وجه (ومن نفرها) أي: البهيمة
~~(أو نخسها ضمن وحده) ؛ لأنه المتسبب في جنايتها (دونهم) أي: دون الراكب
~~والسائق والقائد (فإن جنت) البهيمة (عليه) أي: على من نفرها أو نخسها (ف)
~~الجناية (هدر) ؛ لأنه السبب في الجناية على نفسه.
# (وإن ركبها اثنان) وجنت جناية مضمونة (ضمن الأول منهما) أي: الراكبين؛
~~لأنه المتصرف فيها والقادر على كفها (إلا أن يكون) الأول (صغيرا أو مريضا
~~ونحوهما) كالأعمى (والثاني متولي تدبيرها فعليه) أي: الثاني (الضمان) وحده
~~لكونه المتصرف فيها (وإن اشتركا)
# PageV04P126
# أي: الراكبان (في التصرف) في البهيمة (اشتركا في الضمان) أي: ضمان
~~جنايتها المضمونة لاشتراكهما في التصرف.
# (وكذا لو كان معها) أي: البهيمة (سائق وقائد) وجنت جناية تضمن فالضمان
~~عليهما (وإن كان معهما) أي: السائق والقائد راكب (أو) كان (مع أحدهما راكب
~~شاركهما) أي: شارك الراكب السائق والقائد أو أحدهما في ضمان جنايتها
~~لاشتراكهم في التصرف؛ ms1976 لأن كلا منهما لو انفرد مع الدابة انفرد بالضمان فإذا
~~اجتمع مع غيره منهم شاركه في الضمان وعلم مما تقدم أنه لو اجتمع الثلاثة أو
~~اثنان منهم لكن انفرد واحد بالتصرف اختص بالضمان.
# (والإبل والبغال المقطرة ك) البهيمة (الواحدة على قائدها الضمان) لما جنت
~~كل واحدة من القطار؛ لأن الجميع إنما تسير بسير الأول وتقف بوقوفه وتطأ
~~بوطئه وبذلك يمكنه حفظ الجميع عن الجناية.
# (وإن كان معه) أي: القائد (سائق شاركه) أي: شارك السائق القائد (في ضمان
~~الأخير فقط إن كان) السائق (في آخرها) ؛ لأنهما اشتركا في التصرف الأخير
~~ولا يشارك السائق القائد فيما قبل الأخير؛ لأنه ليس سائقا له ولا تابعا لما
~~يسوقه (وإن كان) السائق (في أولها) أي: أول المقطرة (شارك) السائق القائد
~~(في) ضمان جناية (الكل) ؛ لأنه لو انفرد بذلك لضمن جناية الجميع؛ لأن ما
~~بعد الأول تابع له سائر بسيره فإذا كان معه غيره وجب أن يشاركه في ذلك.
# (وإن كان) السائق (فيما عدا الأول) من المقطرة (شارك) السائق القائد (في
~~ضمان ما باشر سوقه وفي) ضمان (ما بعده) أي: بعد الذي باشر سوقه؛ لأنه تابع
~~له (دون) ضمان (ما قبله) أي: قبل الذي باشر سوقه فيختص به القائد ولا
~~يشاركه فيه السائق؛ لأنه ليس سائقا له ولا تابعا لما يسوقه.
# (وإن انفرد راكب بالقطار وكان) الراكب (على أوله ضمن) الراكب (جناية
~~الجميع قاله الحارثي) ؛ لأن ما بعد الراكب إنما يسير بسيره ويطأ بوطئه
~~فأمكن حفظه عن الجناية فضمن كالمقطور على ما تحته قلت: فعلى هذا إن كان معه
~~سائق فعلى ما سبق من التفصيل إذا كان سائق وقائد وإن كان المنفرد بالقطار
~~راكبا أو سائقا على غير الأول ضمن جناية ما هو راكب عليه أو سائق له وما
~~بعده دون ما قبله.
# (ولو انفلتت الدابة ممن هي في يده وأفسدت) شيئا (فلا ضمان) على أحد لحديث
~~«العجماء جرحها جبار» وتقدم فلو استقبلها إنسان فردها فقياس قول الأصحاب:
~~الضمان قاله الحارثي ثم قال: ويحتمل عدم الضمان ms1977 لعموم الخبر ولأن يده ليست
# PageV04P127
# عليها قال: والبهيمة النزقة التي لا تنضبط بكبح ولا نحوه ليس له ركوبها
~~بالأسواق فإن ركب ضمن لتفريطه وكذا الرموح والعضوض.
# (ويضمن رب البهائم ومستعيرها ومستأجرها ومستودعها) قلت: وقياسه مرتهن
~~وأجير لحفظها وموصى له بنفعها (ما أفسدت من زرع وشجر وغيرهما) كثوب خرقته
~~أو مضغته أو وطئت عليه ونحوه (ليلا) لما روى مالك عن الزهري عن حرام بن سعد
~~بن محيصة «أن ناقة للبراء دخلت حائط قوم فأفسدت فقضى النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - أن على أهل الأموال حفظها بالنهار وما أفسدت فهو مضمون عليهم» قال
~~ابن عبد البر: هذا وإن كان مرسلا فهو مشهور وحدث به الأئمة الثقات وتلقاه
~~فقهاء الحجاز بالقبول ولأن العادة من أهل المواشي إرسالها نهارا للرعي
~~وحفظها ليلا وعادة أهل الحوائط حفظها نهارا فإذا أفسدت شيئا ليلا كان من
~~ضمان من هي بيده.
# (وإن فرط) في حفظها (مثل ما إذا لم يضمها ونحوه ليلا أو ضمها بحيث يمكنها
~~الخروج فإن ضمها) أي: ضم البهائم من هي بيده ليلا (فأخرجها غيره بغير إذنه
~~أو فتح) غيره (عليها بابها) فأتلفت شيئا (فالضمان على مخرجها أو فاتح
~~بابها) ؛ لأنه السبب ولا ضمان على من كانت بيده لعدم تفريطه.
# (ولو كان ما أتلفته) البهائم المعارة ونحوها ليلا (لربها ضمنه مستعير
~~ونحوه) كمستأجر ومستودع إن فرط (وإن لم يفرط ربها ونحوه) كمستأجرها
~~ومستعيرها بأن ضمها ليلا بحيث لا يمكنها الخروج فخرجت فأتلفت شيئا (فلا
~~ضمان) لعدم تفريطه.
# (ولا يضمن) ربها ومستعيرها ونحوه (ما أفسدت من ذلك) أي: من زرع أو شجر أو
~~غيرهما (نهارا) للحديث السابق (إذا لم تكن يد أحد عليها سواء أرسلها بقرب
~~ما تفسده أو لا) لعموم الحديث السابق قال القاضي: هذه المسألة محمولة على
~~المواضع التي فيها مزارع ومراع فأما القرى العامرة التي لا مرعى فيها إلا
~~بين مراحين كساقية وطرق زرع فليس له إرسالها بغير حافظ فإن فعل لزمه الضمان
~~لتفريطه.
# (وإن كان عليها) أي: البهيمة (يد) كقائد (ضمن صاحب ms1978 اليد) ما أفسدت من زرع
~~وشجر وغيرهما ولو نهارا قال الحارثي: لو جرت عادة بعض أهل (النواحي بربطها
~~نهارا وإرسالها) ليلا.
# (وحفظ الزرع ليلا فالحكم كذلك) أي: إنه يضمن ربها ونحوه ما أفسدت ليلا إن
~~فرط لا نهارا (؛ لأن هذا) العرف (نادر فلا يعتبر به في التخصيص) أي: تخصيص
# PageV04P128
# الحديث السابق.
# (ولو ادعى صاحب الزرع أن غنم فلان نفشت) أي: رعت (فيه) أي: في زرعه (ليلا
~~ووجد في الزرع أثر غنم ولم يكن هناك غنم لغيره قضي بالضمان) على صاحب الغنم
~~عملا بالقرينة وعبارة المنتهى: ومن ادعى أن بهائم فلان فلا تختص المسألة
~~بالغنم.
# (قال الشيخ) تقي الدين: (هذا من القيافة في الأموال وجعلها) أي: القيافة
~~(معتبرة) في الأموال (كالقيافة في الإنسان) .
# (ويضمن غاصبها) أي: البهائم (ما أفسدت ليلا ونهارا) فرط أو لم يفرط كانت
~~يده عليها أو لا لتعديه بإمساكها.
# (ومن طرد دابة من مزرعته لم يضمن) ما أفسدته من مزرعة غيره (إلا أن
~~يدخلها مزرعة غيره) فيضمن ما أفسدت منها لتسببه (وإن اتصلت المزارع) لم
~~يطردها؛ لأن ذلك تسليط على زرع غيره و (صبر ليرجع على ربها) بقيمة ما تأكله
~~حيث لا يمكنه منعها إلا بتسليطها على مال غيره.
# (ولو قدر أن يخرجها) من مزرعته (وله منصرف غير المزارع) يخرجها منه
~~(فتركها) في مزرعته (ف) ما أفسدت منها (هدر) لا ضمان على ربها فيه؛ لأن رب
~~الزرع هو المفرط إذن.
# (والحطب على الدابة إذا خرق ثوب آدمي بصير عاقل يجد منحرفا) أي: موضعا
~~يتحول إليه (ف) الخرق (هدر) لا يضمنه الحطاب لتقصير رب الثوب بعدم الانحراف
~~قلت: وقياسه لو جرحه ونحوه وكالحطب حديد ونحوه (وكذا لو كان) صاحب الثوب
~~(مستدبرا فصاح به) حامل الحطب (منبها له) ووجد منحرفا ولم ينحرف فخرق ثوبه
~~فهدر قلت: وكالمستدبر الأعمى إذا صاح عليه منبها له بالانحراف لموضع يمكنه
~~الانحراف إليه ولم يفعل (وإلا) بأن لم يجد منحرفا وهو مستقبل له أو لم
~~ينبهه وهو مستدبر (ضمنه) أي: خرق الثوب (فيهما) حامل الحطب ms1979 فيغرم أرشه.
# (ومن صال) أي: وثب (عليه آدمي) صغير أو كبير عاقل أو مجنون قاله: الحارثي
~~(أو غيره) من البهائم والطيور (فقتله) المصول عليه (دفعا عن نفسه لم يضمنه)
~~إن لم يندفع بغير القتل؛ لأنه قتله لدفع شره فكأن الصائل قتل نفسه (ولو
~~دفعه) أي دفع إنسان الصائل (عن غيره غير ولده) أي: القاتل (ونسائه) كزوجته
~~وأمه وأخته وعمته وخالته (بالقتل) متعلق بدفعه (ضمنه) قال في القاعدة
~~السابعة والعشرين لو دفع صائلا عليه بالقتل لم يضمنه ولو دفعه عن غيره
~~بالقتل ضمنه ذكره القاضي.
# وفي الفتاوى الرجبيات عن ابن عقيل وابن الزعفراني: لا ضمان عليه أيضا
~~انتهى فما ذكره المصنف توسط بين
# PageV04P129
# القولين قال الحارثي: وعن أحمد رواية بالمنع من قتال اللصوص في الفتنة
~~فيترتب عليه وجوب الضمان بالقتل؛ لأنه ممنوع منه إذن وهذا لا عمل عليه
~~انتهى.
# قال في الإنصاف: أما ورود الرواية بذلك فمسلم، وأما وجوب الضمان بالقتل
~~ففي النفس منه شيء (ويأتي) ذلك (في) باب (حد المحاربين) بأوضح من هذا.
# (وإذا عرفت البهيمة بالصول وجب على مالكها و) على (الإمام وعلى غيره) ممن
~~يقدر على إتلافها (إتلافها إذا صالت) وقوله (على وجه المعروف) متعلق
~~بإتلافها أي: وجب إتلافها على وجه لا تعذيب فيه لها لحديث «إذا قتلتم
~~فأحسنوا القتلة» أو أن هذا القتل من المعروف فلذلك لم يختص به ربها بل خوطب
~~به كل أحد؛ لأن الأمر بالمعروف فرض كفاية (ولا تضمن) البهيمة المعروفة
~~بالصول إذا قتلت حال صولها؛ لأنها غير محترمة (كمرتد) وزان محصن.
# (ولو حالت بهيمة بينه وبين ماله ولم يصل إليه) أي: ماله (إلا بقتلها
~~فقتلها لم يضمنها) لعدم احترامها لصولها.
# (وإن اصطدمت سفينتان) واقفتان أو مصعدتان أو منحدرتان (فغرقتا ضمن كل
~~واحد منهما) أي: من القيمين (سفينة الآخر وما فيها) من نفس ومال (إن فرط) ؛
~~لأن التلف حصل بسبب فعليهما فوجب على كل منهما ضمان ما تلف بسبب فعله
~~كالفارسين إذا اصطدما.
# (وإن لم يفرط) واحد منهما (فلا ضمان على واحد منهما) لعدم ms1980 مباشرته التلف
~~وتسببه فيه (وإن فرط أحدهما) دون الآخر (ضمن) المفرط (وحده) ما تلف بتفريطه
~~لتسببه في إتلافه.
# (و) إذا اختلفا في التفريط فالقول قول القيم وهو (الملاح مع يمينه في
~~غلبة الريح) إياه (وعدم التفريط) ؛ لأنه منكر والأصل براءته.
# (والتفريط أن يكون قادرا على ضبطها أو ردها عن الأخرى) فلم يفعل (أو
~~أمكنه أن يعدلها إلى ناحية أخرى) لا صدم معها (فلم يفعل أو لم يكمل) القيم
~~(آلتها من الرجال والحبال وغيرهما) كالمراسي والأخشاب التي يحتاج إليها في
~~حفظها (ولو تعمدا) أي: القيمان (الصدم ف) هما (شريكان في ضمان إتلاف كل
~~منهما) أي: من السفينتين.
# (و) في ضمان إتلاف (من فيهما) أي: السفينتين من الأنفس والأموال؛ لأنه
~~تلف حصل بفعلهما فاشتركا في ضمانه أشبه ما لو خرقاهما وإن تلف بسبب ذلك
~~آدمي محترم (فإن قتل غالبا) ما وجد من فعلهما (ف) عليهما (القود) بشرطه من
~~المكافأة ونحوها؛ لأنهما تعمدا القتل بما يقتل غالبا أشبه ما لو ألقياه في
~~لجة البحر بحيث لا يمكنه
# PageV04P130
# التخلص فغرق (وإلا) بأن لم يقتل غالبا بأن فعلا قريبا من الساحل (ف) هو
~~(شبه عمد) كما لو ألقاه في ماء قليل فغرق به (ولا يسقط فعل الصادم في حق
~~نفسه مع عمد) أي: مع تعمدهما الصدم بل يعتد به فكل منهما شارك الآخر في قتل
~~نفسه.
# فإن مات أحدهما فليس لورثته إلا نصف ديته وإن ماتا وجب لكل منهما نصف
~~ديته من تركة الآخر فإن استويا سقطا وإلا فيقدر الأقل ومفهومه أنه يسقط مع
~~خطأ فتجب الدية كاملة على العاقلة.
# (وإن خرقها) أي: خرق السفينة إنسان (عمدا فغرقت بمن فيها) من الأنفس
~~والأموال (وهو) أي: خرقه إياها (مما يغرقها غالبا أو يهلك من فيها) غالبا
~~(لكونهم في اللجة أو لعدم معرفتهم بالسباحة) وإن لم يكونوا في اللجة
~~(فعليه) أي: الخارق لها (القصاص إن قتل) بسبب ذلك (من يجب القصاص بقتله) ؛
~~لأنه أهلكه بفعله.
# (و) عليه أيضا (ضمان السفينة) لربها فيغرم قيمتها إذا تلفت وأرش نقصها ms1981 إن
~~لم تتلف (بما) أي: مع ضمان ما (فيها من مال أو نفس) من آدمي أو حيوان
~~محترم.
# (وإن كان) خرقها (خطأ) بأن كان بالسفينة محل يحتاج إلى الإصلاح فقلع منه
~~لوحا ليصلحه أو ليضع عوضه في مكان لا يغرق به من فيها غالبا فغرقوا بسبب
~~ذلك (عمل بمقتضاه) وكذا إن كان شبه عمد بأن قلع اللوح من غير داع إلى قلعه
~~لكن في مكان قريب من الساحل لا يغرق به من فيها غالبا فغرق فلا قصاص فيهما
~~لكن لكل منهما حكمه في الضمان على ما يأتي تفصيله في الديات.
# (وإن كانت إحدى السفينتين واقفة و) كانت (الأخرى سائرة) واصطدمتا فغرقتا
~~(ضمن قيم) السفينة (السائرة) السفينة (الواقفة إن فرط) بأن أمكنه ردها ولم
~~يفعل أو لم يكمل آلتها من رجال وحبال وغيرهما؛ لأن التلف حصل بتقصيره أشبه
~~ما لو نام وتركها سائرة بنفسها حتى صدمتها وأما قيم الواقفة فلا ضمان عليه؛
~~لأنه لم يوجد منه تعد ولا تفريط أشبه النائم في الصحراء إذا عثر به إنسان
~~فتلف ويأتي إذا اصطدم نفسان في كتاب (الديات) مفصلا.
# (وإن كانت إحداهما منحدرة) والأخرى مصعدة (فعلى صاحبها) أي: المنحدرة
~~(ضمان المصعدة) ؛ لأن المنحدرة تنحط على المصعدة من علو فيكون ذلك سببا
~~لغرقها ولا ضمان على قيم المصعدة تنزيلا للمنحدرة منزلة السائرة وللمصعدة
~~منزلة الواقفة (إلا أن يكون) قيم المنحدرة (غلبه الريح) أو نحوه عن ضبطها
~~(أو) إلا أن يكون (الماء شديدا) .
# وفي نسخة: الشديد (الجرية فلم يقدر على ضبطها) فلا
# PageV04P131
# ضمان عليه؛ لأنه لا يدخل في وسعه و: لا يكلف الله نفسا إلا وسعها ولأن
~~التلف يمكن استناده إلى الريح أو شدة جريان الماء قال الحارثي: وسواء فرط
~~المصعد في هذه الحالة أو لا على ما صرح به في الكافي وأطلقه الأصحاب وأحمد
~~قال في المغني: إن فرط المصعد بأن أمكنه العدول بسفينته والمنحدر غير قادر
~~ولا مفرط فالضمان على المصعد؛ لأنه المفرط قال الحارثي: وهذا صريح في أن
~~المصعد يؤاخذ بتفريطه.
# (ولو أشرفت ms1982 السفينة على الغرق ف) الواجب (على الركبان إلقاء بعض الأمتعة
~~حسب الحاجة) أي: يجب إلقاء ما تظن به النجاة من المتاع ولو كله
# دفعا لأعظم المفسدتين بأخفهما
# ؛ لأن حرمة الحيوان أعظم من حرمة المتاع (ويحرم إلقاء الدواب) المحترمة
~~(حيث أمكن التخفيف بالأمتعة) لما تقدم.
# (وإن ألجأت الضرورة إلى إلقائها) أي: الدواب (جاز) إلقاؤها (صونا
~~للآدميين) ؛ لأنهم أعظم حرمة (والعبيد) في وجوب الحفظ (كالأحرار) لاستوائهم
~~في الحرمة.
# (وإن تقاعدوا) حال الإشراف على الغرق (عن الإلقاء) عن المتاع أو مع
~~الدواب (مع الإمكان) ودعاء الضرورة إليه (أثموا) لقوله تعالى {ولا تلقوا
~~بأيديكم إلى التهلكة} [البقرة: 195] (ولا يجب الضمان فيه) أي: فيما يلقيه
~~من متاعه عند الإشراف على الغرق فلا يضمنه له أحد.
# (ولو ألقى متاعه ومتاع غيره) مع عدم امتناعه (فلا ضمان على أحد) من
~~الملقي أو غيره؛ لأنه محسن (وإن امتنع) إنسان (من إلقاء متاعه فللغير
~~إلقاؤه من غير رضاه) ؛ لأنه قام عنه بواجب (ويضمنه) أي: المتاع الملقى مع
~~امتناع ربه (الملقي) له؛ لأنه أتلف مال الغير بغير رضاه (وتقدم بعض ذلك في
~~الضمان) فليعاود.
# (ومن أتلف) مزمارا ونحوه بأن حرقه وألقاه في نحو بحر (أو كسر مزمارا)
~~بكسر الميم (أو طنبورا) بضم أوله (أو صليبا أو) كسر (إناء ذهب أو فضة) لم
~~يضمنه، وأما إذا أتلفه فإنه يضمنه بوزنه ذهبا أو فضة بلا صناعة كما تقدم
~~قال الحارثي: لا خلاف فيه انتهى والفرق بينه وبين آلة اللهو: أن الذهب
~~والفضة لا يتبعان الصنعة بل هما مقصودان عملا أو كسرا والخشب والرق يصيران
~~تابعين للصناعة فالصناعة في الذهب والفضة كالغناء في الآدمية؛ لأن الصناعة
~~أقل من الأصل والخشب والرق لا يبقى مقصودا بنفسه بل يتبع الصورة أشار إليه
# PageV04P132
# ابن عقيل (أو) كسر أو شق (إناء فيه خمر مأمور بإراقتها) وهي ما عدا خمر
~~الخلال وخمر الذمي المستترة لم يضمن إناءها تبعا لها.
# (ولو قدر على إراقتها بدونه) أي: بدون كسر الإناء أو شقه «لأمره - صلى
~~الله عليه وسلم - بكسر دنانها» رواه ms1983 الترمذي وأمره بشق زقاقها رواه أحمد.
# (أو أتلف) إنسان (آلة لهو) بكسر أو حرق أو غيرهما (ولو) كانت (مع صغير) ،
~~وآلة اللهو (كعود وطبل) غير طبل حرب.
# (و) ك (دف بصنوج أو حلق) لم يضمنه بخلاف دف لا حلق فيه ولا صنوج وطبل حرب
~~فيضمنهما متلفهما لإباحتهما (أو) ك (نرد أو شطرنج) قال في الفروع: ظاهر
~~كلام الأصحاب أن الشطرنج من آلة اللهو قيل: بل هي من أعظمها وقد عم البلاء
~~بها.
# (أو) أتلف بحرق أو غيره (آلة سحر أو تعزيم أو تنجيم أو) أتلف (صور خيال
~~أو) أتلف أوثانا أو خنزيرا أو أتلف (كتب مبتدعة مضلة أو) أتلف (كتب أكاذيب
~~أو سخائف لأهل الخلاعة والبطالة أو) أتلف (كتب كفر) لم يضمنها لعدم
~~احترامها (أو حرق مخزن خمر) قال في الهدي: يجوز تحريق أماكن المعاصي وهدمها
~~كما حرق - صلى الله عليه وسلم - مسجد الضرار وأمر بهدمه (أو) أتلف (كتابا
~~فيه أحاديث رديئة) أي: تفرد بها وضاع أو كذاب قال في شرح المنتهى: وظاهره
~~ولو كان معها غيرها ويؤيد ذلك: ما قاله في الفنون وهو أنه يجوز إعدام الآية
~~من كتب المبتدعة لأجل ما هي فيه وإهانة لما وضعت له ولو أمكن تمييزها.
# (أو) كسر (حليا محرما على ذكر لم يستعمله) أي: يتخذه (يصلح للنساء لم
~~يضمنه) لعدم احترامه، وأما إذا أتلفه فقد تقدم أن محرم الصناعة يضمن بمثله
~~وزنا وتلغى صناعته قال في الآداب الكبرى: ولا يجوز تخريق الثياب التي عليها
~~الصور ولا الرقوم التي تصلح بسطا ومضارج وتداس ولا كسر الحلي المحرم على
~~الرجل إن صلح للنساء قال في موضع آخر: ولم يستعمله الرجال.
# (وإن تلفت حامل) أو تلف (حملها من ريح طبيخ علم ربه ذلك عادة ضمن) ما تلف
~~بسببه فإن لم يعلمه عادة لها فلا ضمان قلت: ويقبل قوله في عدم العلم؛ لأن
~~الأصل براءته لكن إن طلبت وامتنع ضمن؛ لأنه إنما يعلم من قبلها.
# (قال الشيخ: وللمظلوم الاستغاثة بمخلوق) أي: في دفع المظلمة عن نفسه (ف) ms1984
~~استعانته (بخالقه أولى) من استعانته بالمخلوق (وله) أي: المظلوم (الدعاء
~~بما آلمه) أي: بسبب ما آلمه (بقدر ما يوجبه ألم ظلمه) و (لا) يجوز له
~~الدعاء (على من شتمه أو أخذ ماله بالكفر) ؛ لأنه فوق ما يوجبه ألم ظلمه.
# (ولو
# PageV04P133
# كذب) ظالم (عليه) أي: على إنسان (لم يفتر) أي: لم يكذب (عليه) أي: الكاذب
~~(بل يدعو الله فيمن يفتري عليه نظيره وكذا إن أفسد) إنسان (عليه دينه) فلا
~~يفسد هو عليه دينه بل يدعو الله عليه فيمن يفسد عليه دينه هذا مقتضى
~~التشبيه والتورع عنه أولى.
# (قال أحمد: الدعاء قصاص ومن دعا على من ظلمه فما صبر يريد أنه انتصر)
~~لنفسه لقوله - صلى الله عليه وسلم - «من دعا على من ظلمه فقد انتصر» رواه
~~الترمذي عن عائشة: (ولمن صبر) فلم ينتصر: (وغفر) تجاوز (إن ذلك) الصبر
~~والتجاوز (لمن عزم الأمور) أي: معزوماتها بمعنى المطلوبات شرعا.
### | [باب الشفعة]
# (باب الشفعة) بإسكان الفاء من الشفاعة أي: الزيادة أو التقوية أو من
~~الشفع وهو أحسنها فإن الشفع هو الزوج والشفيع كان نصيبه منفردا في ملكه
~~فبالشفعة ضم المبيع إلى ملكه فصار شفعا والشافع هو جاعل الوتر شفعا والشفيع
~~فعيل بمعنى فاعل وهي ثابتة بالسنة فروى جابر أن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- «قضى بالشفعة في كل ما لم يقسم فإذا وقعت الحدود وصرفت الطرق فلا شفعة»
~~رواه أحمد والبخاري وحكى ابن المنذر الإجماع عليها (وهي استحقاق الشريك) في
~~ملك الرقبة ولو مكاتبا (انتزاع حصة شريكه) إذا انتقلت إلى غيره من يد من
~~انتقلت حصة الشريك (إليه إن كان) المنتقل إليه (مثله) أي: الشفيع في
~~الإسلام أو الكفر (أو دونه) بأن كان الشفيع مسلما والمشتري كافرا فإن كان
~~بالعكس فلا شفعة ويأتي وقوله (بعوض مالي) متعلق بانتقلت وقوله (بثمنه) أي:
~~نصيب الشريك (الذي استقر عليه العقد) متعلق بانتزاع فخرج بقوله " الشريك "
~~الجار والموصى له بنفع دار إذا باعها أو بعضها وارث؛ لأن الموصى له ليس
~~بمالك لشيء من الدار وقوله " بعوض " مخرج للموروث والموصى ms1985 به والمرهون بلا
~~عوض ونحوه.
# وقوله " مالي " مخرج للمجعول عوضا عن مهر أو خلع أو دم عمد صلحا ونحوه
~~قال الحارثي: وأورد على قيد الشركة أنه لو كان من تمام الحد لما حسن أن
~~يقال: هل تثبت الشفعة
# PageV04P134
# للجار أو لا؟ انتهى ويرد بأن السؤال لا يكون ممن عرف هذا الحد وإنما يكون
~~من الجاهل به فيجاب بأن الشفعة استحقاق الشريك لا الجار.
# (ولا يحل الاحتيال لإسقاطها) أي: الشفعة قال الإمام أحمد: لا يجوز شيء من
~~الحيل في إبطالها ولا إبطال حق مسلم واستدل الأصحاب بحديث أبي هريرة مرفوعا
~~«لا ترتكبوا ما ارتكبت اليهود فتستحلوا محارم الله بأدنى الحيل» قاله في
~~المغني وغيره ورواه ابن بطة بإسناده وقد حرم الله الحيل في كتابه في مواضع
~~(ولا تسقط) الشفعة (به) أي: بالاحتيال لإسقاطها؛ لأنها وضعت لدفع الضرر فلو
~~سقطت بالتحيل للحق الضرر.
# (والحيلة أن يظهرا) أي: المتعاقدان (في البيع شيئا لا يؤخذ بالشفعة معه
~~و) أن (يتواطآ في الباطن على خلافه) أي: خلاف ما أظهراه (فمن صور الاحتيال:
~~أن تكون قيمة الشقص) بكسر الشين أي: النصيب (مائة وللمشتري عرض قيمته مائة
~~فيبيعه) أي: فيتواطآن على بيع (العرض) لمالك الحصة (بمائتين ثم يشتري الشقص
~~منه بمائتين فيتقاصان أو يتواطآن على أن) يبيعه الشقص بمائتين ثم (يدفع
~~إليه عشرة دنانير عن المائتين وهي) أي: العشرة الدنانير (أقل) قيمة من
~~المائتين من الدراهم (فلا يقدم الشفيع عليه) أي: على أخذ الشقص (لنقصان
~~قيمته عن المائتين ومنها) أي: صور الاحتيال (إظهار كون الثمن مائة ويكون
~~المدفوع) ثمنا باطنا (عشرين فقط ومنها أن يكون كذلك) أي: أن يظهرا أن الثمن
~~مائة (فيبرئه) البائع من ثمانين من المائة ويأخذ عشرين.
# (ومنها) أي: من صور الاحتيال (أن يهبه) البائع (الشقص ويهبه الموهوب له
~~الثمن) بعد أن تواطآ على ذلك (ومنها أن يبيعه الشقص بصبرة دراهم معلومة) ب
~~(المشاهدة مجهولة المقدار) ليمنع الشفيع من الشفعة لجهالة قدر الثمن (أو)
~~يبيعه الشقص (بجوهرة ونحوها) مما تجهل قيمته ليمنع أخذ الشفيع ms1986 بالشفعة
~~(فالشفيع على شفعته في جميع ذلك) المذكور من الصور كما تقدم (فيدفع) الشفيع
~~إذا أخذ بالشفعة (في) الصورة (الأولى) وهي ما إذا كانت قيمة الشقص مائة
~~وللمشتري عرض قيمته مائة فأظهرا ببيع كل منهما بمائتين وتقاصا (قيمة العرض
~~مائة) ؛ لأنها الثمن حقيقة (أو) يدفع فيما إذا كانت قيمة الشقص مائة وأظهرا
~~البيع بمائتين ثم عوضه عنها عشرة دنانير (مثل العشرة دنانير) دون المائتين؛
~~لأنها غير مقصودة باطنا.
# (و) يدفع (في) الصورة (الثانية) وهي ما إذا أظهر أن الثمن مائة والمدفوع
~~عشرون فقط
# PageV04P135
# عشرين.
# (و) في (الثالثة) وهي ما إذا أظهرا أن الثمن مائة وأبرأه من ثمانين
~~(عشرين) ؛ لأن ما زاد عليها ليس مقصودا حقيقة (و) يدفع (في) الصورة
~~(الرابعة) وهي ما إذا أظهرا التواهب (مثل الثمن الموهوب له) أي: للبائع.
# (و) يدفع (في) الصورة (الخامسة) وهي ما إذا باعه بصبرة دراهم مشاهدة
~~مجهولة القدر حيلة أو بجوهرة ونحوها مجهولة القيمة حيلة (مثل الثمن
~~المجهول) من الدراهم (أو قيمته) إذا كان جوهرة ونحوها (إن كان) الثمن
~~(باقيا ولو تعذر معرفة الثمن) مع الحيلة (بتلف) الثمن المعقود عليه (أو
~~موت) العبد ونحوه المجعول ثمنا (دفع) الشفيع (إليه) أي: المشتري (قيمة
~~الشقص) المشفوع؛ لأن الأصل في عقود المعاوضات أن يكون العوض فيها بقدر
~~القيمة؛ لأنها لو وقعت بأقل أو أكثر لكانت محاباة والأصل عدمها " تتمة " في
~~الفائق قلت: ومن صور التحيل: أن يقفه المشتري أو يهبه حيلة لإسقاطها فلا
~~تسقط بذلك عند الأئمة الأربعة ويغلط من يحكم بهذا ممن ينتحل مذهب أحمد
~~وللشفيع الأخذ بدون حكم انتهى قال في القاعدة الرابعة والخمسين: من الأظهر.
# (وإن تعذر) علم قدر الثمن (من غير حيلة) في إسقاط الشفعة (بأن قال
~~المشتري: لا أعلم قدر الثمن) ولا بينة به (فقوله) أي: المشتري (بيمينه) أنه
~~لا يعلم قدر الثمن (وأنه لم يفعله حيلة) على إسقاط الشفعة؛ لأن الأصل عدم
~~ذلك.
# (وتسقط الشفعة) حيث جهل قدر الثمن بلا حيلة كما لو علم قدره عند الشراء
~~ثم نسي؛ لأن ms1987 الشفعة لا تستحق بغير بدل ولا يمكن أن يدفع إليه مالا يدعيه
~~ودعواه لا تمكن مع جهله (فإن اختلفا) أي: المشتري والشفيع (هل وقع شيء من
~~ذلك حيلة) على إسقاط الشفعة (أو لا) بأن قال الشفيع: وقع ذلك حيلة وأنكره
~~المشتري (ف) القول (قول المشتري مع يمينه) أنه لم يقع حيلة؛ لأن الأصل عدمه
~~ولأنه منكر.
# (وتسقط) الشفعة إذا حلف المشتري فإن نكل قضي عليه بالنكول (وإن خالف
~~أحدهما) أي: المتعاقدين (ما تواطآ عليه) وأظهرا خلافه كما لو تواطآ على أن
~~الثمن عشرون وأظهراه مائة (فطالب) البائع (صاحبه) أي: المشتري (بما أظهراه)
~~أي: المائة (لزمه) دفع المائة (في ظاهر الحكم) ؛ لأن الأصل عدم التواطؤ
~~قلت: إن لم تقم بينة بالتواطؤ وله تحليف البائع أنه لم يتواطأ معه على ذلك.
# (ولا يحل في الباطن لمن غر صاحبه الأخذ) أي: لا يحل باطنا للبائع أن
~~يأخذه من المشتري (بخلاف ما تواطآ عليه) بأن يأخذ منه زيادة
# PageV04P136
# لأنه ظلم.
### | [شروط الشفعة أن يكون الشقص المنتقل عن الشريك مبيعا أو مصالحا به]
# (ولا تثبت) الشفعة (إلا بشروط خمسة) أحدها: أن يكون الشقص المنتقل عن
~~الشريك (مبيعا أو مصالحا به صلحا بمعنى البيع) بأن يقر له بدين أو عين
~~فيصالحه عن ذلك بالشقص (أو) يكون الشقص (مصالحا به عن جناية موجبة للمال)
~~كقتل الخطأ وشبه العمد وأرش الجناية ونحوها (أو) يكون الشقص (موهوبا هبة
~~مشروطا فيها الثواب) أي: عوض (معلوم) ؛ لأن الشفيع يأخذه بمثل الثمن الذي
~~انتقل به إلى المشتري ولا يمكن هذا في غير المبيع.
# وألحق بالبيع المذكورات بعده؛ لأنها بيع في الحقيقة لكن بألفاظ أخر (فلا
~~شفعة فيما) أي: في شقص (انتقل) عن ملك الشريك (بغير عوض بحال) أي: لا مالي
~~ولا غيره (كموهوب) بغير عوض (وموصى به وموروث ونحوه) كدخوله في ملكه بطلاق
~~قبل الدخول بأن أصدقت امرأة أرضا وباعت نصفها ثم طلقها الزوج قبل الدخول
~~فإنه يرجع إليه النصف الباقي في ملكها ولا شفعة للمشتري من المرأة عليه.
# (ولا) شفعة أيضا ms1988 (فيما عوضه غير مال كصداق وعوض خلع) أو طلاق أو عتق
~~(وصلح عن دم عمد) ؛ لأن ذلك ليس له عوض يمكن الأخذ به فأشبه الموهوب
~~والموروث وفارق البيع؛ لأنه يأخذ بعوضه فلو جنى جنايتين عمدا أو خطأ فصالحه
~~منهما على شقص أخذ بها في نصف الشقص أي: ما يقابل الخطأ دون باقيه؛ لأن
~~الصفقة جمعت ما فيه شفعة وما لا شفعة فيه فوجبت فيما تجب فيه دون الآخر.
# كما لو باع شقصا وسيفا ومن قال لأم ولده: إن خدمت ولدي حتى يستغني فلك
~~هذا الشقص فخدمته إلى الفطام استحقته ولا شفعة فيه؛ لأنه موصى به بشرط.
# (و) لا شفعة أيضا في (ما) أي: شقص (أخذه) المنتقل إليه (أجرة أو جعالة أو
~~ثمنا في سلم) إن صح جعل العقار رأس مال سلم (أو عوضا في كتابة) ؛ لأنه لا
~~يمكن الأخذ بقيمة الشقص ولأنها ليست بعوضه في المسائل الأربع ولا بقيمة
~~مقابله من النفع والعين وأيضا الخبر وارد في البيع وليست هذه في معناه ورد
~~الحارثي ذلك وصحح جريان الشفعة قولا واحدا.
# (ومثله) أي: مثل ما عوضه غير مال (ما) أي: شقص (اشتراه الذمي بخمر أو
~~خنزير) ؛ لأنهما ليسا بمال (ولا تجب) الشفعة (بفسخ يرجع به الشقص إلى
~~العاقد) أي: البيع (كرده) أي: رد المشتري الشقص (بعيب أو مقابلة أو لغبن أو
~~اختلاف
# PageV04P137
# متبايعين) في الثمن أو خيار مجلس أو شرط أو تدليس؛ لأن الفسخ رفع لعقد
~~فليس بيعا ولا في معناه.
### | [فصل أن يكون المبيع وما بمعناه شقصا مشاعا]
# (فصل:) الشرط (الثاني: أن يكون) المبيع وما بمعناه (شقصا مشاعا مع شريك
~~ولو مكاتبا من عقار) بفتح العين يعني أرضا (ينقسم) أي: تجب قسمته بطلب بعض
~~الشركاء (قسمة إجبار) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «الشفعة فيما لم يقسم
~~فإذا وقعت الحدود فلا شفعة» رواه الشافعي ولقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«الشفعة في كل ما لم يقسم فإذا وقعت الحدود وصرفت الطرق فلا شفعة» رواه أبو
~~داود فإن قيل: إنما نفى الشفعة بصرف ms1989 الطرقات وهي للجار غير مصروفة أجيب:
~~بأن الطرقات التي تنصرف بالقسمة مختصة باستطراق المشاع الذي يستطرق به
~~الشريك ليصل إلى ملكه فإذا وقعت القسمة انصرف استطراقه في ملك شريكه وأما
~~غيره من الطرقات المستحقة فلا تنصرف أبدا (فأما المقسوم المحدود فلا شفعة
~~لجاره فيه) لما تقدم.
# وأما حديث «الجار أحق بصقبه» رواه البخاري وأبو داود قال في القاموس: أي:
~~بما يليه ويقرب منه وحديث: «جار الدار أحق بالدار» رواه الترمذي.
# وقال حسن صحيح وحديث: «الجار أحق بشفعة جاره ينتظر بها إذا كان غائبا إذا
~~كان طريقهما واحدا» رواه الترمذي وحسنه فقد أجيب عن الأول بوجهين أحدهما
~~أنه أبهم الحق ولم يصرح به فلم يجز أن يحمل على العموم والثاني أنه محمول
~~على أنه أحق بالفناء الذي بينه وبين الجار ممن ليس بجار أو يكون مرتفقا به
~~وعن الثاني: بأن الحسن رواه عن سمرة وأهل الحديث اختلفوا في لقاء الحسن له
~~ومن أثبت لقاءه إياه قال: إنه لم يرو عنه إلا حديث العقيقة ولو سلم لكان
~~عنه الجوابان المذكوران.
# وعن الثالث: بأن شعبة قال سمي فيه عبد الملك بن سليمان الذي الحديث من
~~روايته وقال الإمام أحمد: هذا الحديث منكر.
# وقال ابن معين: لم يروه غير عبد الملك وقد أنكر عليه ثم يحتمل أن المراد
~~بالجار في الأحاديث: الشريك فإنه جار أيضا؛ لأن اسم الجوار يختص بالقريب
~~والشريك أقرب من اللصيق فكان أحق باسم الجوار
# PageV04P138
# وقد أطلقت العرب على الزوجة جارة لقربها قال الأعشى
# أجارتنا بيني فأنت طالقة.
# (ولا) شفعة (في طريق نافذ) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا شفعة في
~~فناء ولا في طريق ولا مثقبة» رواه أبو عبيد في الغريب و " المثقبة " الطريق
~~الضيق بين دارين لا يمكن أن يسلكه أحد (فإن كان طريق غير نافذ لكل واحد من
~~أهله فيه باب فباع أحدهما داره فيه) أي: في الطريق غير النافذ (بطريقها أو
~~باع الطريق وحده وكان الطريق لا يقبل القسمة أو) كان الطريق (يقبلها وليس
~~لدار المشتري طريق ms1990 إلى داره سوى تلك الطريق ولا يمكن فتح باب لها) أي: لدار
~~المشتري (إلى شارع) أي: طريق نافذ (فلا شفعة) للحديث السابق ولحصول الضرر
~~على المشتري بوجوبها؛ لأن الدار تبقى لا طريق لها.
# (ولو كان نصيب المشتري) للدار بطريقها أو لطريقها (من الطريق أكثر من
~~حاجته) في الاستطراق؛ لأن في وجوبها في الزائد تبعيض صفقة المشتري ولا يخلو
~~من الضرر (وإن كان الطريق يقبل القسمة) لسعته (ولدار المشتري طريق آخر إلى
~~شارع) أو غيره (أو) لم يكن لها طريق لكن (أمكن فتح باب لها إلى شارع وجبت)
~~الشفعة في الطريق المشترك المذكور؛ لأنه أرض مشتركة تحتمل القسمة فوجبت فيه
~~الشفعة كغيره (وكذا) أي: كالطريق المشترك في وجوب الشفعة وعدمه على التفصيل
~~المتقدم.
# (دهليز دار وصحن دار مشتركان) والدهليز بكسر الدال ما بين الباب والدار
~~والصحن وسط الدار فإذا بيعت دار لها دهليز مشترك أو بيت بابه في صحن دار
~~مشترك ولا يمكن الاستطراق إلى المبيع إلا من ذلك الدهليز أو الصحن فلا شفعة
~~فيهما للضرر وإن كان له باب آخر أو أمكن فتح باب له إلى شارع وجبت لوجود
~~المقتضي وعدم المانع.
# (ولا شفعة بالشرب) بكسر الشين المعجمة وسكون الراء المهملة (وهو النهر أو
~~البئر) أو العين (يسقي أرض هذا و) يسقي (أرض هذا فإذا باع أحدهما أرضه)
~~المفرزة (فليس للآخر الأخذ) بالشفعة (ب) سبب (حقه من الشرب) لعموم ما سبق.
# (ولا) شفعة (فيما لا تجب قسمته) إذا طلبها أحد الشركاء (كحمام صغير وبئر
~~وطرق وعراص ضيقة) ورحى صغيرة وعضادة لحديث أبي عبيد السابق ولقول عثمان "
~~لا شفعة في بئر ولا نخل " ولأن إثبات الشفعة في هذا يضر بالبائع؛ لأنه لا
~~يمكنه أن يتخلص من إثبات الشفعة في نصيبه بالقسمة وقد يمتنع المشتري لأجل
~~الشفيع فيضر البائع
# PageV04P139
# وقد يمتنع البيع فتسقط الشفعة فيؤدي إثباتها إلى نفيها فإن كان الحمام
~~كبيرا تمكن قسمته حمامين أو أمكنت قسمة البئر بئرين أو كان مع البئر بياض
~~أرض بحيث تحصل البئر في أحد النصيبين ms1991 وجبت الشفعة وكذا الرحى.
# (ولا) شفعة أيضا (فيما ليس بعقار كشجر) مفرد (وحيوان وبناء مفرد) عن أرض
~~(وجوهر وسيف ونحوها) كسفينة وزرع وثمرة؛ لأن من شرط وجوبها أن يكون المبيع
~~أرضا؛ لأنها هي التي تبقى على الدوام ويدوم ضررها (إلا أن الغراس والبناء
~~يؤخذان تبعا للأرض) لقضائه - صلى الله عليه وسلم - «بالشفعة في كل مشترك لم
~~يقسم ريعه أو حائطا» وهذا يدخل فيه البناء والأشجار.
# (وكذا نهر وبئر وقناة ودولاب) فتؤخذ بالشفعة تبعا للأرض لا مفردة و (لا)
~~يؤخذ بالشفعة تبعا ولا مفردا (ثمرة) قال في المغني والشرح ظاهره.
# (و) لا (زرع) ؛ لأنهما لا يدخلان في البيع فلا يدخلان في الشفعة كقماش
~~الدار؛ لأن الشفعة بيع في الحقيقة لكن الشارع جعل للشفيع سلطان الأخذ بغير
~~رضا المشتري (فإن بيع الشجر) مع أرض فيها شفعة وأخذ الشجر تبعا للأرض
~~بالشفعة (وفيه) أي: الشجر (ثمرة غير ظاهرة كالطلع غير المتشقق دخل) الثمر
~~(في الشفعة) أي: المشفوع تبعا له حيث أخذه الشفيع قبل التشقق؛ لأنه يتبع في
~~البيع فتبع في الشفعة؛ لأنها بيع في المعنى فإن لم يأخذه حتى تشقق بقي
~~الثمر لمشتر إلى أوان أخذه ويأتي مفصلا.
# (وإن بيعت حصة من علو دار مشترك) أي: العلو (وكان السقف الذي تحته لصاحب
~~السفل) وحده (أو) كان السقف (لهما) أي: لصاحب السفل والعلو (أو) كان السقف
~~(لصاحب العلو) فلا شفعة في العلو؛ لأنه بناء مفرد (ولا) شفعة أيضا (في
~~السقف) ؛ لأنه لا أرض له فهو كالأبنية المفردة (وإن كان السفل مشتركا) بين
~~اثنين فأكثر (والعلو خالص لأحد الشريكين فباع) رب العلو نصيبه من السفل
~~(فللشريك الشفعة في السفل فقط) دون العلو لعدم الشركة فيه.
### | [فصل للشفعة المطالبة بها على الفور]
# (فصل) الشرط (الثالث) للشفعة (المطالبة بها على الفور) ساعة يعلم بالبيع
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «الشفعة
# PageV04P140
# لمن واثبها» رواه الفقهاء في كتبهم ورده الحارثي بأنه لا يعرف في كتب
~~الحديث ولقوله - صلى الله عليه وسلم - أيضا في رواية «الشفعة كحل العقال»
~~رواه ابن ms1992 ماجه ولأن ثبوتها على التراخي ربما أضر بالمشتري؛ لعدم استقرار
~~ملكه (بأن يشهد) الشفيع (بالطلب) بالشفعة (حين يعلم) بالبيع (إن لم يكن)
~~للشفيع (عذر) يمنعه من الطلب (ثم) إذا أشهد على الطلب (له أن يخاصم)
~~المشتري (ولو بعد أيام) أو أشهر أو سنين؛ لأن إشهاده دليل على رغبته.
# (ولا يشترط في المطالبة حضور المشتري لكن إن كان المشتري غائبا عن المجلس
~~حاضرا في البلد فالأولى أن يشهد على الطلب) خروجا من خلاف من اشترطه
~~كالقاضي في الجامع الصغير وأبي حنيفة والمراد من عدم اشتراط حضور المشتري
~~عند المطالبة: أنه لا تعتبر مواجهة الشفيع له قال الحارثي: المذهب الإجزاء
~~ونقله عن ابن الزاغوني قال: وهو ظاهر ما نقله أبو طالب عن أحمد وهو قياس
~~المذهب أيضا وهو ظاهر كلام أبي الخطاب في رءوس مسائله والقاضي أبي الحسين
~~في تمامه وصرح به في المحرر لكن بقيد الإشهاد وهو المنصوص من رواية أبي
~~طالب والأثرم وهذا اختيار أبي بكر وإيراد المصنف - أي: الموفق - هنا يقتضي
~~عدم الإجزاء وأن الواجب المواجهة قال: وقد صرح به في العمدة انتهى.
# والثاني مقتضى كلامه في المنتهى (ولا) على الأول: فالأولى أيضا أن
~~(يبادر) الشفيع (إلى المشتري) فيطالبه (بنفسه أو بوكيله) بالشفعة خروجا من
~~الخلاف (فإن بادر هو) أي: الشفيع (أو) بادر.
# (وكيله) فطالب المشتري بالشفعة (من غير إشهاد) أنه على شفعته (فهو على
~~شفعته) لعدم تأخيره الطلب (فإن كان) للشفيع (عذر) يمنعه الطلب (مثل أن لا
~~يعلم) بالبيع فأخر إلى أن علم وطالب ساعة علم (أو علم) الشفيع بالبيع (ليلا
~~فأخره) أي: الطلب (إلى الصبح) مع غيبة مشتر عنه (أو) أخر الطلب (لشدة جوع
~~أو عطش حتى يأكل ويشرب) مع غيبة مشتر (أو) أخر الطلب محدث (لطهارة) مع غيبة
~~(أو) أخره ل (إغلاق باب أو ليخرج من الحمام أو ليقضي حاجته) من بول أو غائط
~~(أو ليؤذن ويقيم ويأتي بالصلاة بسننها أو ليشهدها في جماعة يخاف فوتها
~~ونحوه) كمن علم وقد انحرق ثوبه أو ضاع منه مال ms1993 فأخر الطلب ليرقع ثوبه أو
~~يلتمس ما سقط منه (لم تسقط) الشفعة؛ لأن العادة تقديم هذه الحوائج ونحوها
~~على غيرها فلا يكون الاشتغال بها رضا بترك الشفعة.
# كما
# PageV04P141
# لو أمكنه أن يسرع في مشيه أو يحرك دابته فلم يفعل ومضى على حسب عادته
~~(إلا أن يكون المشتري حاضرا عنده) أي: الشفيع (في هذه الأحوال) فتسقط
~~بتأخيره؛ لأنه مع حضوره يمكنه مطالبته من غير اشتغال عن أشغاله (إلا
~~الصلاة) فلا تسقط الشفعة بتأخير الطلب للصلاة وسننها ولو مع حضور المشتري
~~عند الشفيع؛ لأن العادة بتأخير الكلام عن الصلاة (وليس عليه) أي: الشفيع
~~(تخفيفها) أي: الصلاة (ولا الاقتصار على أقل ما يجزئ) في الصلاة؛ لأن
~~إكمالها لا يدل على رغبته عن الشفعة.
# (فإذا فرغ) الشفيع (من حوائجه مضى على حسب عادته إلى المشتري) ليطالبه
~~بالشفعة (وليس عليه) أي: الشفيع (أن يسرع في مشيه) إن مشى (أو يحرك دابته)
~~إن ركب؛ لأن الطلب المشروط هو الطلب بحكم العادة (فإذا لقيه بدأه بالسلام
~~ثم يطالب) ؛ لأنه السنة.
# وفي الحديث «من بدأ بالكلام قبل السلام فلا تجيبوه» رواه الطبراني في
~~الأوسط وأبو نعيم في الحلية من حديث ابن عمر (فإن قال) الشفيع (بعد السلام
~~متصلا: بارك الله لك في صفقة يمينك أو دعا له) أي: للمشتري (بالمغفرة ونحو
~~ذلك) كان دعاء له بالمعونة (لم تبطل شفعته؛ لأن ذلك يتصل بالسلام فهو من
~~جملته والدعاء له) .
# أي: للمشتري (بالبركة في الصفقة دعاء) من الشفيع (لنفسه؛ لأن الشقص يرجع
~~إليه) أي: الشفيع إذا أخذه بالشفعة (فلا يكون) ذلك الدعاء (رضا) بترك
~~الشفعة (فإن اشتغل) الشفيع (بكلام آخر) غير الدعاء (أو) سلم ثم (سكت لغير
~~حاجة بطلت) شفعته لفوات شرطها وهو الفور.
# (ويملك) الشفيع (الشقص) المشفوع (بالمطالبة) بالشفعة (ولو لم يقبضه مع
~~ملاءته بالثمن) ؛ لأن البيع السابق سبب فإذا انضمت إليه المطالبة كان
~~كالإيجاب في البيع إذا انضم إليه القبول (فيصح تصرفه) أي: الشفيع (فيه) أي:
~~الشقص المشفوع لانتقال الملك إليه (ويورث) الشقص (عنه) أي: الشفيع إذا مات ms1994
~~بعد الطلب كسائر أملاكه.
# (ولا يعتبر) لانتفال الملك إلى الشفيع (رضا مشتر) ؛ لأنه يؤخذ منه قهرا
~~والمقهور لا يعتبر رضاه (ولفظ الطلب) للآخذ بالشفعة أن يقول (أنا طالب)
~~بالشفعة (أو) أنا (مطالب) بالشفعة (أو) أنا (آخذ بالشفعة و) أنا (قائم
~~عليها) أي: الشفعة.
# (ونحوها مما يفيد محاولة الأخذ) بالشفعة كتملكت الشقص أو انتزعته من
~~مشتريه أو ضممته إلى ما كنت أملكه من العين (فإن أخر) الشريك (الطلب مع
~~إمكانه) أي: الطلب (ولو جهلا باستحقاقها) أي: الشفعة سقطت؛ لأنه لا يعذر
~~بذلك لعدم خفائه غالبا (أو) أخر الطلب (جهلا بأن التأخير مسقط لها
# PageV04P142
# ومثله لا يجهله سقطت) شفعته لعدم عذره (إلا أن يعلم) الشريك بالبيع (وهو
~~غائب عن البلد فيشهد على الطلب بها فلا تسقط) شفعته.
# (ولو أخر المبادرة إلى الطلب بعد الإشهاد عند إمكانه) ؛ لأن إشهاده
~~بالطلب دليل على الرغبة وعلى أنه لا مانع له من الطلب إلا قيام العذر به
~~وكالغائب مريض ومحبوس.
# (وتسقط) الشفعة (إذا) علم الشريك بالبيع وهو غائب و (سار هو) أي: الشريك
~~الغائب (أو) سار.
# (وكيله إلى البلد الذي فيه المشتري في طلبها) أي: الشفعة ولم يشهد قبل
~~سيره (ولو) سار (بمضي) أي: سير (معتاد) ؛ لأن السير يكون لطلب الشفعة
~~ولغيره وقد قدر أن يبين كون سيره لطلب الشفعة بالإشهاد عليه فإذا لم يفعل
~~سقطت كتارك الطلب مع حضوره.
# (وإن أخر) الشريك (الطلب والإشهاد لعجزه عنهما أو) لعجزه (عن السير) إلى
~~المشتري فيطالبه وإلى من يشهده على أنه مطالب (كالمريض لا من صداع وألم
~~قليل) ؛ لأن ذلك لا يعجزه عن الطلب والإشهاد (وكالمحبوس ظلما أو بدين لا
~~يمكنه أداؤه أو من) أي: غائب (لا يجد من يشهده أو وجد من لا تقبل شهادته
~~كالمرأة والفاسق ونحوهما) كغير بالغ (أو وجد مستوري الحال فلم يشهدهما) لم
~~تسقط شفعته؛ لأنه معذور بعدم شهادتهما.
# (قال في تصحيح الفروع: ينبغي أن يشهدهما ولو لم يقبلهما) الحاكم (وهو على
~~شفعته) إذا أشهد على الطلب عند زوال عذره (أو وجد) الغائب ms1995 (من لا يقدم معه
~~إلى موضع المطالبة) فلم يشهده لم تسقط شفعته؛ إذ لا فائدة في إشهاده فإن
~~وجد واحدا فأشهده أو لم يشهده لم تسقط قاله في المغني والشرح ونصره ورد
~~الحارثي بأن شهادة العدل يقضى بها مع اليمين.
# (أو) أخر الطلب أو الإشهاد (لإظهارهم زيادة في الثمن أو) لإظهارهم (نقصا
~~في المبيع أو) لإظهارهم (أنه موهوب) له أي: للمشتري (أو) لإظهارهم (أن
~~المشتري غيره) أي: غير المشتري باطنا (أو أخبره) أي: الشريك بالبيع (من لا
~~يقبل خبره) لفسقه (فلم يصدقه) ولم يطلب أو يشهد (أو) أظهر المتعاقدان
~~(أنهما تبايعا بدنانير فتبين أنه بدراهم أو بالعكس) بأن أظهرا أنهما تبايعا
~~بدراهم فتبين أنه بدنانير (أو أظهر) المشتري (أنه اشتراه بنقده فبان أنه
~~اشتراه بعرض أو بالعكس أو) أظهر أنه اشتراه (بنوع من العروض فبان أنه)
~~اشتراه (بغيره) أي: غير ذلك النوع كنقد أو نوع آخر (أو أظهر) المشتري (أنه
~~اشتراه له) أي: لنفسه (فبان أنه اشتراه لغيره أو بالعكس) بأن أظهر أنه
~~اشتراه
# PageV04P143
# لغيره فبان أنه اشتراه لنفسه (أو) أظهر (أنه اشتراه لإنسان فبان أنه
~~اشتراه لغيره أو أظهر أنه اشترى الكل بثمن فبان أنه اشترى نصفه بنصفه أو)
~~أظهر (أنه اشترى نصفه بثمن فبان أنه اشترى جميعه بضعفه أو) أظهر (أنه اشترى
~~الشقص وحده فبان أنه اشتراه هو وغيره أو بالعكس) بأن أظهر أنه اشترى الشقص
~~وغيره فبان أنه اشتراه وحده (فهو) أي: الشفيع (على شفعته) إذا علم الحال
~~فلا يكون ذلك مسقطا لشفعته؛ لأنه إما معذور أو غير عالم بالحال على وجهه
~~كما لو لم يعلم مطلقا.
# (فأما إن أظهر) المشتري (أنه اشتراه بثمن فبان أنه اشتراه بأكثر) فلا
~~شفعة؛ لأن من لا يرضى بالقليل لا يرضى بأكثر منه (أو) أظهر (أنه اشترى الكل
~~بثمن فبان أنه اشترى به) أي: بذلك الثمن (بعضه) أي: بعض الشقص (سقطت شفعته)
~~؛ لأن من لم يرض بأخذ الشقص كله بذلك الثمن لا يرضى بأخذ بعضه به (وإن كان
~~المحبوس حبس بحق ms1996 يلزمه أداؤه وهو قادر عليه) أي: على أدائه (فهو كالمطلق إن
~~لم يبادر إلى المطالبة ولم يوكل) من يطالب له فورا (بطلت شفعته) ؛ لأنه ليس
~~بمعذور كالمريض مرضا يسيرا لا يمنعه من طلب الشفعة.
# (وإن أخبره) أي: الشفيع بالبيع (من يقبل خبره ولو عدلا واحدا: عبدا أو
~~أنثى فلم يصدقه) الشفيع سقطت شفعته؛ لأنه خبر من عدل يجب قبوله في الرواية
~~والفتيا وسائر الأخبار الدينية فسقطت الشفعة بتكذيبه (أو) أخبره من لا يقبل
~~خبره كفاسق وصبي وصدقه ولم يطالب (سقطت شفعته) ؛ لأن تصديقه اعتراف بوقوع
~~البيع فوجب سقوطها بتأخير الطلب.
# (أو قال) الشريك (للمشتري: بعني ما اشتريت أو: صالحني) عنه (مع أنه لا
~~يصح الصلح عنها) أي: عن الشفعة (أو) قال (هبه لي أو ائتمني عليه أو بعه ممن
~~شئت أو وله إياه) أي: أعطه لمن شئت برأس ماله (أو هبه له) أي: لمن شئت (أو
~~أكرني أو ساقني أو قاسمني أو اكتر مني أو ساقاه ونحوه) كاشتريت غاليا أو
~~بأكثر مما أعطيت أنا سقطت شفعته؛ لأن هذا وشبهه دليل على رضاه بالشركة
~~وتركه للشفعة وإن قيل له: شريكك باع نصيبه من زيد فقال: إن باعني زيد وإلا
~~فلي الشفعة كان ذلك كقوله لزيد: بعني ما اشتريت قدمه الحارثي.
# (أو قدر معذور) لمرض أو حبس ونحوه (على التوكيل) في طلب الشفعة (فلم
~~يفعله) بأن لم يوكل سقطت شفعته لعدم عذره في التأخير (أو لقي) الشريك
~~(المشتري في غير بلده فلم يطالبه) سقطت شفعته (سواء قال: إنما تركت
~~المطالبة
# PageV04P144
# لأطالبه في البلد الذي فيه البيع أو) لأطالبه في بلد (المبيع أو لا أو)
~~سواء قال: إنما تركت المطالبة (لآخذ الشقص في موضع الشفعة أو لم يقل أو نسي
~~المطالبة أو) نسي (البيع) ؛ لأنه مقصر بعدم الطلب فورا.
# (أو قال) الشريك للمشتري (بكم اشتريت؟ قال) اشتريت رخيصا أو قال له (أي:
~~للشريك المشتري: بعتك أو وليتك فقبل) ذلك (سقطت) شفعته؛ لأنه دليل تركه
~~الشفعة.
# (وإن دله) الشريك في البيع (أي: عمل دلالا ms1997 وهو السفير) بين البائع
~~والمشتري والاسم الدلالة بفتح الدال وكسرها قال ابن سيده: ما جعلته للدليل
~~والدلال لم تسقط شفعته (أو رضي) الشريك (به) أي: بالبيع (أو ضمن عنه) الثمن
~~لم تسقط شفعته؛ لأن ذلك سبب ثبوت الشفعة فلا تسقط به (أو سلم) الشريك (عليه
~~أو دعا بعده) أي: بعد السلام متصلا به (ونحوه كما تقدم ولم يشتغل بكلام آخر
~~أو لم يسكت لغير حاجته) لم تسقط شفعته لما تقدم.
# (أو توكل) الشريك (لأحد المتبايعين أو جعل له الخيار فاختار إمضاء البيع
~~ف) هو (على شفعته) ؛ لأن ذلك سبب ثبوت الشفعة ولأن المسقط لها الرضا بتركها
~~بعد وجوبها ولم يوجد.
# (وإن قال الشريك) لشريكه: (بع نصف نصيبي مع نصف نصيبك ففعل) أي: باع نصف
~~النصيبين (ثبتت الشفعة لكل واحد منهما في المبيع من نصيب صاحبه) ؛ لأن كلا
~~منهما شريك (وإن أذن) الشريك لشريكه (في البيع أو أسقط) الشريك (شفعته قبل
~~البيع لم تسقط) شفعته؛ لأنه إسقاط حق قبل وجوبه فلم يسقط كما لو أبرأه مما
~~سيقرضه له.
# (وإن ترك ولي ولو) كان (أبا شفعة موليه صغيرا كان أو مجنونا) أو سفيها
~~(لم تسقط) شفعته؛ لأن الترك من غير الشفيع كالغائب إذا ترك وكيله الآخذ
~~بها.
# (وله) أي: المحجور عليه (الأخذ بها) أي: بالشفعة (إذا) بلغ (وعقل ورشد
~~سواء كان فيها حظ أو لا) ولو كان الولي قد صرح بالعفو عنها؛ لأن المستحق
~~للشفعة له الأخذ بها سواء كان له حظ فيها أو لم يكن (وقيل: لا يأخذ)
~~المحجور عليه بعد أهليته (بها إلا إن كان فيها) أي: الشفعة (حظ له وعليه
~~الأكثر) بناء على أن عفو الولي عنها مع عدم الحظ فيها صحيح قياسا على الأخذ
~~مع الحظ ورد بأنه لا يلزم من ملك استيفاء لحق ملك إسقاطه بدليل سائر حقوق
~~المحجور عليه؛ لأن في الأخذ تحصيلا له.
# ، (وأما الولي فيجب عليه الأخذ بها) أي: بالشفعة (له) أي: للمحجور عليه
~~(إن كان) الأخذ (أحظ) للمحجور عليه بأن كان الشراء رخيصا ms1998 أو بثمن المثل
~~وللمحجور
# PageV04P145
# عليه مال يشتري منه؛ لأن عليه الاحتياط لموليه وفعل الأحظ له فإن ترك
~~الولي الأخذ فلا غرم عليه؛ لأنه لم يفوت شيئا من ماله.
# (وإلا) يكن في الأخذ بالشفعة حظ للمحجور عليه كما لو غبن المشتري أو كان
~~الأخذ بها يحتاج إلى أن يستقرض ويرهن مال المحجور عليه تعين على الولي
~~(الترك) كسائر ما لا حظ لموليه فيه (ولم يصح الأخذ) بالشفعة حينئذ فيكون
~~باقيا على ملك المشتري.
# (ولو عفا الولي عن الشفعة التي فيها حظ لموليه ثم أراد) الولي (الأخذ)
~~بها (فله) أي: الولي ذلك لعدم صحة عفوه عنها كما سبق.
# (وإن أراد) الولي (الأخذ) بالشفعة (في ثاني الحال وليس فيها مصلحة)
~~للمحجور عليه (لم يملكه) أي: الأخذ بالشفعة لعدم الحظ.
# (وإن تجدد الحظ) للمحجور عليه (أخذ) الولي (له بها) لعدم سقوطها بالتأخير
~~(وحيث أخذها) أي: أخذ الولي بالشفعة (مع الحظ) للمحجور عليه (ثبت الملك) في
~~المشفوع (للصبي ونحوه) كالمجنون والسفيه (وليس له) أي: المحجور عليه (نقصه
~~بعد البلوغ) أو العقل أو الرشد وكسائر تصرفات الولي اللازمة.
# (وحكم المغمى عليه و) حكم (المجنون غير المطبق حكم المحبوس والغائب تنتظر
~~إفاقتهما) ؛ لأنهما معذوران ولا تثبت الولاية عليهما (وحكم ولي المجنون
~~المطبق) ؛ لأنهما معذوران ولا تثبت الولاية عليهما (وحكم ولي المجنون
~~المطبق) بفتح الباء (وهو الذي لا ترجى إفاقته و) حكم ولي (السفيه حكم ولي
~~الصغير) فيما تقدم وسبقت الإشارة إليه.
# (وإذا مات موروث الحمل) كأبيه (بعد المطالبة بها) أي: الشفعة (لم يؤخذ
~~له؛ لأنه لا يتحقق وجوده) نقله ابن رجب عن الأصحاب.
# (وفي المغني والشرح: إذا ولد وكبر فله الأخذ إذا لم يأخذ به الولي
~~كالصبي) قلت: الظاهر أن هذا مفرع على أن الشفيع لا يملك الشقص بالطلب، وأما
~~على ما تقدم وهو المذهب فينتقل الملك للمورث قبل موته فيورث عنه الشقص
~~كسائر تركته ويوفى الثمن من التركة كسائر الديون.
# (وللمفلس الأخذ بها) أي: بالشفعة (و) له (العفو عنها) ؛ لأنه مكلف رشيد
~~(وليس للغرماء إجباره) أي: ms1999 المفلس (على الأخذ بها ولو كان فيها حظ) له؛ لأن
~~الحق له فلا يجبر على استيفائه.
# (وللمكاتب الأخذ) بالشفعة (والترك) كالحر.
# (وللمأذون له من العبيد) في التجارة (الأخذ) بالشفعة (دون الترك) ؛ لأن
~~الحق فيها لسيده لا له فهو كولي المحجور عليه (ويأتي آخر الباب) هذا بحسب
~~ما عزم عليه لكنه لم يف به.
# (وإذا باع وصي الأيتام لأحدهم نصيبا في شركة الآخر فله) أي: الولي
# PageV04P146
# (الأخذ لآخر بالشفعة) ؛ لأنه كالشراء له.
# (وإن كان الوصي شريكا لمن باع عليه) من الأيتام الشقص المشفوع (فليس له)
~~أي: الوصي (الأخذ) بالشفعة؛ لأنه متهم في بيعه؛ لأنه بمنزلة من بشتري لنفسه
~~من مال يتيمه (ولو باع الوصي نصيبه كان له الأخذ) بالشفعة (لليتيم) ونحوه
~~(مع الحظ له) ؛ لأن التهمة منتفية فإنه لا يقدر على الزيادة في ثمنه لكون
~~المشتري لا يوافقه ولأن الثمن حاصل له من المشتري كحصوله من اليتيم بخلاف
~~بيعه مال اليتيم فإنه يمكنه تقليل الثمن ليأخذ الشقص به وإذا رفع الأمر
~~للحاكم فباع عليه فللوصي الأخذ حينئذ لعدم التهمة (فإن كان مكان الوصي أب
~~فباع شقص ولده فله الأخذ بالشفعة لنفسه لعدم التهمة) ولذلك كان له أن يشتري
~~من نفسه مال ولده.
# (وإن بيع شقص في تركة حمل لم يكن لوليه الأخذ) بالشفعة له؛ لأنه لا يمكن
~~تمليكه بغير الوصية (فإذا ولد) الحمل (ثم كبر) أي: بلغ رشده (فله الأخذ)
~~بالشفعة (كالصبي إذا كبر) ولم يكن وليه أخذ بالشفعة ولوليه الأخذ بالشفعة
~~بعد ولادته إذا كان فيها حظ إذ لا مانع من تمليكه إذن.
### | [فصل للأخذ بالشفعة أن يأخذ الشريك جميع الشقص المبيع]
# (فصل) الشرط (الرابع) للأخذ بالشفعة (أن يأخذ) الشريك (جميع) الشقص
~~(المبيع) لئلا يتضرر المشتري بتبعيض الصفقة في حقه بأخذ بعض المبيع مع أن
~~الشفعة تثبت على خلاف الأصل دفعا لضرر الشركة فإذا أخذ البعض لم يندفع
~~الضرر وهذا الشرط كالذي قبله شرط لاستدامة الشفعة لا لثبوتها كما نبه عليه
~~الحارثي (فإن طلب) الشريك (أخذ البعض) من المبيع (مع ms2000 بقاء الكل لم يتلف من
~~المبيع شيء سقطت شفعته) ؛ لأن حق الأخذ إذا سقط بالترك في البعض سقط في
~~الكل كعفوه عن بعض قود يستحقه.
# (وإن تعدد الشفعاء ف) الشقص المبيع (بينهم على قدر ملكهم كمسائل الرد) ؛
~~لأن الشفعة حق يستفاد بسبب الملك فكان على قدر الأملاك كالغلة (فدار بين
~~ثلاثة) لواحد (نصف و) لآخر (ثلث و) لآخر (سدس باع صاحب الثلث) نصيبه (ف)
~~أصل (المسألة من ستة) مخرج الكسور (الثلث بينهما) أي: بين صاحب النصف
~~والسدس (على أربعة) لبسط النصف ثلاثة
# PageV04P147
# ولبسط السدس واحد ف (لصاحب النصف ثلاثة ولرب السدس واحد ولا يرجع أقرب)
~~الشفعاء على أبعدهم (ولا) ذو قرابة من الشفعاء على أجنبي؛ لأن القرب ليس هو
~~سبب الشفعة.
# (وإن ترك أحدهم شفعته سقطت ولم يكن للباقين) من الشفعاء (أن يأخذوا إلا
~~الكل أو يتركوا) الكل قال ابن المنذر: أجمع كل من أحفظ عنه من أهل العلم
~~على هذا؛ لأن في أخذ البعض إضرارا بالمشتري بتبعيض الصفقة عليه والضرر لا
~~يزال بالضرر و (كما لو كان بعضهم) أي: الشفعاء (غائبا) فإنه ليس للحاضر إلا
~~أخذ الكل أو تركه؛ لأنه لم يعلم الآن مطالب سواه ولأن في أخذ بعض الشقص
~~تبعيضا لصفقة المشتري (فإن وهب بعض الشفعاء نصيبه من الشفعة لبعض الشركاء
~~أو) وهبه ل (غيره لم تصح) الهبة (وسقطت) الشفعة؛ لأن ذلك دليل إعراضه عنها
~~(فإن كان الشفعاء) كلهم (غائبين) لم تسقط الشفعة لموضع (العذر) فإذا قدم
~~أحدهم من سفره (فليس له أن يأخذ إلا الكل أو يترك) الكل دفعا لتبعيض الصفقة
~~على المشتري.
# (فإن امتنع) من حضر من الغائبين أو كان حاضرا وشريكاه غائبين (حتى يحضر
~~صاحباه) بطل حقه؛ لأن في تأخيره إضرارا بالمشتري (أو قال: آخذ قدر حقي) فقط
~~(بطل حقه) لما فيه من إضرار المشتري بتبعيض الصفقة (فإن) .
# وفي نسخة: فإذا (أخذ) من حضر أو كان حاضرا من الشركاء (الجميع) أي: جميع
~~الشقص المشفوع (ثم حضر شريك آخر قاسمه إن شاء أو عفا فبقي) الشقص ms2001 (للأول) ؛
~~لأن المطالبة إنما وجدت منهما (فإن قاسمه ثم حضر الثالث قاسمهما إن أحب)
~~الأخذ بالشفعة (وبطلت القسمة الأولى) ؛ لأنه تبين أن لهما شريكا لم يقاسم
~~ولم يأذن.
# (وإن عفا) الثالث عن شفعته (بقي) الشقص (للأولين) ؛ لأنه لا مشارك لهما
~~(فإن نما الشقص في يد الأول) قبل أخذ شريكه (نماء منفصلا) بأن أخذ أجرته أو
~~ثمرته (لم يشارك فيه واحد منهما) ؛ لأنه انفصل في ملكه فأشبه ما لو انفصل
~~في يد المشتري قبل الأخذ بالشفعة.
# (وكذلك إذا أخذ الثاني) نصيبه بعد قدومه من الأول (فنما في يده) أي:
~~الثاني (نماء منفصلا لم يشاركه الثالث فيه) لما تقدم وإن ترك الأول شفعته
~~أو أخذ بها ثم رد ما أخذه بعيب توفرت الشفعة على صاحبيه (الغائبين فإذا قدم
~~الأول منهما فله أخذ الجميع على ما ذكرنا في الأول وإن أخذ الأول الشقص
~~بالشفعة ثم أعاده للمشتري بنحو هبة فلا شفعة للغائبين) ؛ لأنه عاد بغير
~~السبب الذي تعلقت به الشفعة
# PageV04P148
# بخلاف رده بعيب؛ لأنه رجع إلى المشتري بالسبب الأول فكان لشريكه أخذه كما
~~لو عفا.
# (فإن خرج الشقص) لمشفوع (مستحقا) وقد أخذ الأول ثم الثاني منه ثم الثالث
~~منهما (فالعهدة على المشتري) ؛ لأن الشفعة مستحقة بعد الشراء وحصول الملك
~~للمشتري فكانت العهدة عليه ف (يرجع الثلاثة عليه ولا يرجع أحدهم على الآخر)
~~بشيء.
# (وإن أراد الثاني) عند قدومه في غيبة الثالث (الاقتصار على قدر حقه فله
~~ذلك) ؛ لأنه اقتصر على بعض حقه وليس فيه تبعيض الصفقة على المشتري والشفيع
~~دخل على أن الشفعة تتبعض عليه (فإذا قدم الثالث فله أن يأخذ ثلث ما في يد
~~الثاني وهو التسع فيضمه إلى ما بيد الأول وهو الثلثان تصير سبعة أتساع
~~يقتسمانها) أي: الأول والثالث (نصفين لكل واحد منهما ثلث ونصف تسع وللثاني
~~تسعان وتصح من ثمانية عشر) حاصلة من ضرب تسعة في اثنين لكل واحد من الأول
~~والثالث سبعة سبعة وللثاني أربعة؛ لأن الثاني ترك سدسا كان له أخذه وحقه
~~منه ثلثاه وهو التسع فتوفر ms2002 ذلك على شريكيه في الشفعة.
# (وإن كان المشتري شريكا) لآخر غير البائع (فالشفعة بينه وبين الآخر) بحسب
~~ملكيهما؛ لأنهما تساويا في الشركة فتساويا في الشفعة كما لو اشتراه غير
~~الشريك والمعنى: أن المشتري يستقر ملكه على ما يقابل ما كان له فلا ينتزع
~~منه وإلا فلا شفعة له على نفسه (فإن ترك المشتري شفعته ليوجب الكل على
~~شريكه لم يلزمه) أي: الشريك (الأخذ) أي: أخذ الكل (ولم يصح إسقاطه) أي:
~~الشريك المشتري لنصيبه (لملكه له بالشراء) واستقراره (فلا يسقط بإسقاطه)
~~كالشفيعين إذا حضر أحدهما فأخذ الجميع ثم حضر الآخر وطلب حقه منها فقال له
~~الآخذ: خذ الكل أو دعه.
# (وإذا كانت دار بين اثنين فباع أحدهما نصيبه لأجنبي صفقتين ثم علم شريكه)
~~ذلك (فله الأخذ بهما) أي: بالعقدين؛ لأنه شفيع فيهما (وله) الأخذ أيضا
~~(بأحدهما) أيهما كان؛ لأن كلا منهما بيع مستقل بنفسه وهو يستحقهما فإذا
~~أسقط البعض كان له ذلك كما لو أسقط حقه من الكل (فإن أخذ) الشفيع (ب) البيع
~~(الثاني شاركه مشتر في شفعته) ، لأن ملك المشتري استقر في المبيع الأول
~~بإسقاط الشفيع حقه فصار شريكه فيشاركه في البيع الثاني.
# (وإن أخذ) الشفيع (ب) البيع (الأول لم يشاركه في شفعته أحد) ؛ لأنه لم
~~تسبق له شركة.
# (وإن أخذ) الشفيع (بهما) أي: بالبيعتين (لم يشاركه في شفعته الأول
~~والثاني) ؛ لأنه لم تسبق لهما شركة هذا إذا تعددت العقود دون البائع
~~والمشتري.
# (وإن) تعدد دون العقد بأن
# PageV04P149
# (اشترى اثنان) حق واحد صفقة واحدة (أو اشترى الواحد لنفسه ولغيره
~~بالوكالة) قلت: أو الولاية أو بهما، بأن كان وكيلا لأحدهما، ووليا على
~~الآخر (حق واحد فللشفيع أخذ حق أحدهما) ؛ لأن الصفقة مع اثنين بمنزلة
~~عقدين، فيكون للشفيع الأخذ بهما وبأيهما شاء، وكذا إذا اشترى الواحد لنفسه
~~وغيره لتعدد من وقع له العقد.
# (وإن اشترى واحد حق اثنين) صفقة واحدة (مثلا أو اشترى واحد شقصين من
~~أرضين صفقة واحدة، والشريك واحد فللشفيع أخذ أحدهما) أي: أحد الشقصين من
~~أحد العاقدين؛ لأن كلا ms2003 منهما مستحق بسبب غير الآخر، فجرى الشريكين؛ ولأن
~~الشفيع قد يلحقه الضرر بأرض دون أرض (وإن شاء أخذهما) أي: الشقصين معا، وإن
~~كان الشريك متعددا أخذوا الجميع وقسموا الثمن على القيمة ولمن شاء أخذ حصته
~~بقسطها وافقه الآخر أو خالفه.
# (وإن باع اثنان نصيبهما من اثنين صفقة واحدة فالتعدد واقع من الطرفين) إذ
~~للبائع اثنان وللمشتري اثنان (والعقد واحد وذلك) العقد (بمثابة أربع صفقات،
~~فللشفيع أخذ الكل، أو أخذ نصفه وربعه منهما، أو أخذ نصفه منهما) فيبقى لهما
~~نصفه (أو أخذ نصفه من أحدهما) ويبقى نصفه للآخر (أو أخذ ربعه من أحدهما)
~~فيبقى له ربعه وللآخر نصفه، وإن باع أحد الشركاء عن نفسه وعن شريكه بطريق
~~الوكالة أو الولاية شقصا من واحد كان ذلك بمنزلة عقدين لتعدد من وقع منه
~~العقد فللشفيع الأخذ بهما وبأحدهما أيهما شاء.
# (وإن باع) إنسان (شقصا وسيفا) أو نحوه مما لا شفعة فيه (صفقة واحدة) بثمن
~~واحد (فللشفيع أخذ الشقص) بالشفعة (بحصته من الثمن) ؛ لأن ذلك العقد بمثابة
~~عقدين لتعدد المبيع (فيقسم الثمن على قيمتهما) أي: الشقص والسيف، أو نحوه،
~~فلو كانت قيمة الشقص ألفا وقيمة السيف مثلا خمسمائة وبيعا بألف ومائتين،
~~أخذ الشفيع الشقص بثمانمائة.
# (ولا يثبت للمشتري خيار التفريق) في هذه الصور لتعدد العقد معنى.
# (وإن تلف بعض المبيع) المشفوع بأمر سماوي أو فعل آدمي (أو انهدم) بيت من
~~الدار التي بيع منها الشقص (ولو بفعل الله) تعالى كالمطر (فله) أي: الشفيع
~~(أخذ الباقي) من الشقص (بحصته من الثمن) أي: ثمن جميع الشقص فلو كان الشقص
~~المشفوع نصفا من الدار، والبيت الذي انهدم منها نصف قيمتها أخذ الشفيع
~~الشقص فيما بقي من الدار بنصف ثمنه (فإن كانت الأنقاض موجودة أخذها) الشفيع
~~(مع العرصة) والباقي من البناء (بالحصة) أي: حصتهما من الثمن.
# (وإن كانت)
# PageV04P150
# الأنقاض (معدومة أخذ) الشفيع (العرصة وما بقي من البناء) بحصته من الثمن؛
~~لأنه تعذر عليه أخذ كل المبيع بتلف بعضه، فجاز له أخذ الباقي بحصته كما لو
~~تعذر عليه أخذ ms2004 الكل ليكون معه شفيع آخر (فلو اشترى دارا بألف تساوي ألفين
~~فباع) المشتري (بابها) فبقيت بألف (أو هدمها فبقيت بألف أخذها) الشفيع
~~(بخمسمائة بالقيمة من الثمن أي: بالحصة من الثمن) ، والمراد بقوله: اشترى
~~دارا أي: شقصا من دار من إطلاق الكل على البعض كقوله تعالى {يجعلون أصابعهم
~~في آذانهم} [البقرة: 19] .
# (ويتصور أن تكون الشفعة في دار كاملة) ب (أن تكون دور جماعة مشتركة فيبيع
~~أحدهم حصته من الجميع مشاعا، ويظهر أن في الثمن زيادة تترك الشفعة لأجلها
~~ويقاسم بالمهايأة فيحصل للمشتري دار كاملة) ثم يتبين الحال فيأخذها الشفيع
~~(أو بأن تكون دور جماعة مشتركة) فيبيع أحدهم حصته من الجميع مشاعا، و (يظهر
~~انتقال الشقص من جميع الأملاك بالهبة فيقاسم) المشتري شركاءه فيحصل له دار
~~كاملة (أو) بأن (يوكل الشريك وكيلا في استيفاء حقوقه ويسافر، فيبيع شريكه
~~حصته في الجميع) أي: جميع الدور المشتركة (فيرى الوكيل أن الحظ لموكله في
~~ترك الشفعة فلا يطالب بها ويقاسم) المشتري الوكيل (بالوكالة فيحصل للمشتري
~~دار كاملة فهدمها) ، أو باع بابها فنقصت كما تقدم (ثم علم الشفيع مقدار
~~الثمن بالبينة، أو بإقرار المشتري، ذكره في المستوعب) ،.
# (ولو تعيب المبيع بعيب ينقص الثمن مع بقاء عينه) كما لو انشق الحائط، أو
~~تشعث الشجر، أو بارت الأرض (فليس له) أي: الشفيع (الأخذ إلا بكل الثمن، أو
~~الترك) ؛ لأنه لم يذهب من المبيع شيء حتى ينقص من الثمن في مقابلته، وإسقاط
~~بعض الثمن إضرار بالمشتري، والضرر لا يزال بالضرر.
### | [فصل للأخذ بالشفعة أن يكون للشفيع ملك للرقبة سابق على البيع]
# (فصل) الشرط (الخامس) للأخذ بالشفعة (أن يكون للشفيع ملك للرقبة سابق)
~~على البيع؛ لأن الشفعة ثبتت لدفع الضرر عن الشريك، فإذا لم يكن له ملك سابق
~~فلا ضرر عليه، فلا شفعة.
# (ولو) كان الشريك
# PageV04P151
# (مكاتبا) لصحة ملكه كغيره، ف (لا) شفعة ب (ملك منفعة، كدار موصى بنفعها،
~~فباع الورثة نصفها، فلا شفعة للموصى له) ؛ لأن المنفعة لا تؤخذ بالشفعة فلا
~~تجب بها (ويعتبر) للآخذ بالشفعة (ثبوت الملك) للشفيع ms2005 بالبينة أو إقرار
~~المشتري (فلا تكفي اليد) ؛ لأنها مرجحة فقط عملا بالظاهر ولا تفيد الملك،
~~كما يأتي في الدعاوى والبينات (فإن لم يسبق ملك أحدهما كشراء الاثنين دارا
~~صفقة واحدة فلا شفعة لأحدهما على صاحبه) ؛ لأنه لا مزية لأحدهما على الآخر
~~لاستوائهما في البيع في زمن واحد.
# (وإن ادعى كل منهما) أي: الشريكين (السبق فتحالفا، أو) أقاما بينتين و
~~(تعارضت بينتاهما فلا شفعة لهما) أي: لأحدهما على الآخر؛ لأنه لم يثبت
~~السبق لواحد منهما.
# (ولا شفعة بشركة وقف) فدار نصفها وقف ونصفها طلق وبيع الطلق، لا شفعة
~~للموقوف عليه ولو معينا (؛ لأن ملكه غير تام) أشبه مالك المنفعة.
### | [فصل تصرف المشتري في الشقص المبيع قبل الطلب]
# (فصل، وإن تصرف المشتري في) الشقص (المبيع قبل الطلب) أي: طلب الشفيع
~~بالشفعة (بوقف) متعلق بتصرف (على معين) كأن وقفه على ولده، أو ولد زيد
~~(أولا) على معين، بأن وقفه على مسجد كذا، أو على الفقراء، أو الغزاة ونحوهم
~~(، أو) تصرف في الشقص ب (هبة، أو صدقة) ، أو جعله عوضا في عتق، أو طلاق، أو
~~خلع، أو صلح عن دم عمد ونحوه مما لا شفعة فيه ابتداء (سقطت الشفعة) ؛ لأن
~~في الشفعة إضرارا بالموقوف عليه والموهوب له والمتصدق عليه ونحوه؛ لأن ملكه
~~يزول عنه بغير عوض؛ لأن الثمن إنما يأخذه المشتري والضرر لا يزال بالضرر.
# و (لا) تسقط الشفعة (برهنه) أي: رهن المشتري الشقص المشفوع (و) لا ب
~~(إجارته) لبقاء المؤجر المرهون في ملك المشتري وسبق تعلق حق الشفيع على
~~المرتهن، والمستأجر (وينفسخان) أي: الرهن والإجارة (بأخذه) أي: أخذ الشفيع
~~الشقص المرهون أو المؤجر بالشفعة من حين الأخذ؛ لأنهما يستندان إلى حال
~~الشراء ولسبق حقه حقهما، وأيضا الفرق بين الأخذ بالشفعة والبيع أن الشقص
~~خرج من يد المشتري قهرا عليه في الأخذ بالشفعة بخلاف البيع.
# (ويحرم) على المشتري تصرفه بعد الطلب (ولا يصح تصرفه بعد
# PageV04P152
# الطلب) لانتقال الملك إلى الشفيع بالطلب في الأصح، أو الحجر عليه به لحق
~~الشفيع على مقابله، وإن نهى الشفيع ms2006 المشتري عن التصرف ولم يطالبه بها لم
~~يصر المشتري ممنوعا بل تسقط الشفعة على قولنا على الفور، ذكره القاضي في
~~خلافه، واقتصر عليه ابن رجب في القاعدة الثالثة والخمسين.
# (ولو أوصى المشتري بالشقص فإن أخذه الشفيع قبل القبول بطلت الوصية واستقر
~~الأخذ) للشفيع، لسبق حقه على حق الموصى له، والوصية قبل القبول بعد الموت
~~جائزة لا لازمة، فبطلت لفوات الموصى به قبل لزومها.
# (وإن طلب) الشفيع الأخذ بالشفعة قبل قبول الوصية (ولم يأخذ بعد) الطلب
~~حتى مات الموصي (بطلت الوصية) واستقر الأخذ للشفيع سواء قبل الموصى له
~~الوصية، أو لا؛ لأنه ملكه قبل لزوم الوصية ففاتت الوصية على الموصى له
~~(ويدفع) الشفيع (الثمن إلى الورثة؛ لأنه ملكهم) إلى الأخذ.
# (وإن كان الموصى له قبل) الوصية بالشقص (قبل أخذ الشفيع) بالشفعة (أو)
~~قبل (طلبه) بها لزمت الوصية واستقر للموصى له، و (سقطت الشفعة) ؛ لأن في
~~الشفعة إضرارا بالموصى له؛ لأن ملكه يزول عنه بغير عوض، وكما لو وهبه
~~المشتري قبل الطلب.
# (وإن باع) المشتري الشقص قبل الطلب (فللشفيع الأخذ بثمن أي: البيعين شاء)
~~؛ لأن سبب الشفعة الشراء، وقد وجد من كل منهما؛ ولأنه شفيع في العقدين،
~~وعلم من ذلك صحة تصرف المشتري في الشقص قبل الطلب؛ لأنه ملكه، وكون الشفيع
~~له أن يتملكه لا يمنع من تصرفه فيه، كما لو كان أحد العوضين في البيع
~~معيبا، فإنه لا يمنع من التصرف في الآخر وكالابن يتصرف في العين الموهوبة
~~له، وإن جاز لأبيه الرجوع فيها.
# (ويرجع من أخذه منه) يعني من أخذ الشفيع الشقص ببيع قبل بيعه (على بائعه
~~بما أعطاه) من الثمن؛ لأنه لم يسلم له المعوض (فإن أخذ) الشفيع (ب) البيع
~~(الأول رجع) المشتري (الثاني على) المشتري (الأول) بما دفعه له من الثمن
~~وينفسخ البيع الثاني.
# (وإن كان ثم) مشتر (ثالث) بأن لم يعلم الشفيع حتى تبايع ثلاثة (فأكثر)
~~وأخذ الشفيع الأول (رجع) المشتري (الثاني على الأول، و) المشتري (الثالث
~~على الثاني، وهلم جرا) وينفسخ ما بعد البيع الأول، وإن ms2007 أخذ البيع الأخير
~~فلا رجوع واستقرت العقود، وإن أخذ بالمتوسط استقر ما قبله وانفسخ ما بعده.
# (وإن فسخ البيع بعيب في الشقص) المشفوع (أو إقالة أو تحالف) لاختلاف في
~~الثمن (ثم علم الشفيع) بالبيع (فله الأخذ بها) أي: بالشفعة؛ لأن حقه سابق
~~على ذلك كله؛ لأنه
# PageV04P153
# ثبت بالبيع (فينقض فسخه) أي: ينقض فسخ البيع بتلك المذكورات إذا أخذ
~~الشفيع بالشفعة (ويأخذ) الشفيع الشقص في فسخ البيع ب (الإقالة و) فسخه ب
~~(العيب) أي: عيب الشقص (بالثمن الذي وقع عليه العقد) لما يأتي.
# (و) يأخذ (في) الفسخ لأجل (التحالف بما حلف عليه البائع) ؛ لأن البائع
~~مقر بالثمن الذي حلف عليه، ومقر للشفيع باستحقاق الشفعة بذلك، فإذا بطل حق
~~المشتري بإنكاره لم يبطل حق الشفيع بذلك، فله أن يبطل فسخهما ويأخذ؛ لأن
~~حقه أسبق.
# (وإن فسخ البائع) البيع (لعيب في ثمنه) أي: ثمن الشقص المشفوع (المعين)
~~كما لو اشترى الشقص بعبد معين ثم علم البائع عيبه وفسخ البيع (فإن كان)
~~الفسخ (قبل الأخذ بالشفعة فلا شفعة) لما فيها من الإضرار بالبائع بإسقاط
~~حقه من الفسخ الذي استحقه بوجود العيب، والشفعة ثبتت لإزالة الضرر والضرر
~~لا يزال بالضرر،؛ ولأن حق البائع في الفسخ أسبق؛ لأنه استند إلى وجود العيب
~~وهو موجود حال البيع، والشفعة تثبت بالبيع ويفارق ما إذا كان الشقص معيبا،
~~فإن حق المشتري إنما هو استرجاع الثمن، وقد حصل له من الشفيع فلا فائدة في
~~الرد.
# وفي مسألتنا حق البائع في استرجاع الشقص، ولا يحصل ذلك مع الأخذ بالشفعة
~~(وإلا) بأن كان الفسخ بعد الأخذ بالشفعة (استقرت) للشفيع؛ لأنه ملك الشقص
~~بالأخذ، فلم يملك البائع إبطال ملكه كما لو باعه المشتري لأجنبي (وللبائع)
~~إذا فسخ بعد أخذ الشفيع (إلزام المشتري بقيمة شقصه) ؛ لأن الأخذ بالشفعة
~~بمنزلة تلف الشقص.
# (ويتراجع المشتري والشفيع بما بين القيمة) أي: قيمة الشقص (والثمن) الذي
~~وقع عليه العقد، وهو قيمة العبد؛ لأن الشفيع أخذه قبل الاطلاع على عيب
~~العبد بقيمته؛ لأنه الثمن الذي وقع عليه العقد، وبعد ms2008 الاطلاع على عيب العبد
~~وفسخ البيع وتعذر الشقص استقر العقد على قيمة الشقص، والشفيع لا يلزمه إلا
~~ما استقر عليه العقد وللمشتري المطالبة بما أداه زيادة عليه (فيرجع دافع
~~الأكثر منهما) على الآخر (بالفضل) فإذا كانت قيمة الشقص مائة وقيمة العبد
~~الذي هو الثمن مائة وعشرين.
# وكان المشتري أخذ المائة والعشرين من الشفيع رجع الشفيع عليه بالعشرين،؛
~~لأن الشقص إنما استقر عليه بالمائة (ولا يرجع شفيع على مشتر بأرش عيب في
~~ثمن عفا عنه بائع) أي: لو أبرأ البائع مشتري الشقص من العيب الذي وجده
~~بالعبد مثلا، فلا رجوع للشفيع عليه بشيء؛ لأن من جهة المشتري لا يملك فسخه،
~~أشبه ما لو حط البائع عنه بعض الثمن بعد لزوم العقد، وإن اختار البائع
# PageV04P154
# أخذ أرش العيب فله ذلك، ولا يرجع مشتر على شفيع بشيء، إن دفع إليه قيمة
~~العبد سليما، وإلا رجع عليه ببدل ما أدى إلى أرشه، وإن عاد الشقص بعد فسخ
~~العقد لعيب الثمن وأخذ الشفيع إلى ملك المشتري من الشفيع، أو غيره ببيع، أو
~~هبة، أو إرث ونحوه لم يملك البائع استرجاعه بمقتضى الفسخ السابق،؛ لأن ملك
~~المشتري زال عنه وانقطع حقه منه إلى القيمة.
# فإذا أخذها لم يبق له حق بخلاف غاصب تعذر عليه رد مغصوب فأدى قيمته ثم
~~قدر عليه، فإنه يرده ويسترجع القيمة، لأن ملك المغصوب منه لم يزل عنه.
# (وإن أخذ الشفيع الشقص) بالشفعة (ثم ظهر) أي: اطلع بالشقص (على عيب لم
~~يعلماه) أي: المشتري والشفيع (فله) أي: الشفيع (رده على المشتري أو أخذ
~~أرشه) منه، لما تقدم من أن الأخذ بالشفعة في معنى البيع.
# (و) يرجع (المشتري على البائع كذلك) أي: بالثمن ويرد الشقص إن رده الشفيع
~~عليه، أو يأخذ الأرش (وأيهما) أي: أي الشخصين من الشفيع والمشتري (علم به)
~~أي: بالعيب عند العقد أو قبله (لم يرده) أي: الشقص المعيب ولم يطالب بأرش،؛
~~لأنه دخل على بصيرة.
# (ولكن إذا علم الشفيع وحده فلا رد للمشتري) لخروج الشقص عن ملكه (وله)
~~أي: ms2009 المشتري (الأرش) للعيب الذي لم يعلمه.
# (يعلمه وإن ظهر الثمن المعين مستحقا فالبيع باطل) لما تقدم في البيع (ولا
~~شفعة) ؛ لأنها إنما تثبت في عقد ينقل الملك إلى المشتري، فإن كان الشفيع قد
~~أخذ بالشفعة لزمه ما أخذ على البائع، ولا يثبت ذلك إلا ببينة، أو إقرار
~~المتبايعين والشفيع، فإن أقرا وأنكر الشفيع لم يقبل قولهما عليه، وله الأخذ
~~بالشفعة، ويرد البائع العبد لصاحبه، ويرجع على المشتري بقيمة الشقص، وإن
~~أقر الشفيع والمشتري دون البائع لم تثبت الشفعة ووجب على المشتري رد قيمة
~~العبد على صاحبه، ويبقى الشقص معه يزعم أنه للبائع والبائع ينكره ويدعي
~~عليه وجوب رد العبد، فيشتري الشقص منه ويتباريان،، وإن أقر الشفيع والبائع
~~وأنكر المشتري وجب على البائع رد العبد على صاحبه ولم تثبت الشفعة ولم يملك
~~البائع مطالبة المشتري بشيء؛ لأن البيع صحيح في الظاهر، وقد أدى ثمنه الذي
~~هو ملكه في الظاهر.
# ، وإن أقر الشفيع وحده لم تثبت الشفعة، ولا يثبت شيء من أحكام البطلان في
~~حق المتبايعين، وإن كان اشترى الشقص بثمن في ذمته ثم نقد الثمن، فبان
~~مستحقا كانت الشفعة واجبة؛ لأن البيع صحيح، فإن تعذر قبض الثمن من المشتري
~~لإعساره، أو غيره، فللبائع فسخ البيع، ويقدم حق الشفيع؛ لأن بالأخذ بها
~~يحصل للمشتري ما يؤديه ثمنا، فتزول عسرته ويحصل
# PageV04P155
# الجمع بين الحقين، ذكره في المغني والشرح (وإن ظهر بعضه) أي: بعض الثمن
~~المعين (مستحقا بطل البيع فيه) أي: فيما ظهر مستحقا، وما يقابله من الشقص
~~فلا شفعة فيه، وصح في الباقي، وتثبت فيه الشفعة.
# (وإن كان) الثمن (مكيلا أو موزونا) موزونا أو معدودا أو مذروعا (فتلف قبل
~~قبضه بطل البيع) لما تقدم (وانتفت الشفعة) إن كان التلف قبل الأخذ بها؛
~~لأنه تعذر التسليم فتعذر أيضا العقد، فلم تثبت الشفعة كالفسخ بخيار (فإن
~~كان الشفيع أخذ بالشفعة) قبل التلف (لم يكن لأحد استرداده) أي: الشقص
~~لاستقرار ملك الشفيع عليه، ويغرم مشتريه لبائعه قيمة المبيع، ويأخذ من
~~الشفيع بدل ما وقع عليه العقد، ms2010 وتقدم في البيع.
# (ولو ارتد المشتري فقتل أو مات) قبل علم الشفيع بالبيع (فللشفيع) إذا علم
~~بالبيع (الأخذ) بالشفعة (من بيت المال لانتقال ماله) أي: المرتد (إليه) أي:
~~إلى بيت المال؛ لأنها وجبت بالشراء وانتقاله إلى المسلمين بقتله، أو موته
~~لا يمنع الشفعة، كما لو مات على الإسلام فورثه ورثته، أو صار ماله إلى بيت
~~المال لعدم ورثته (والمطالب) بفتح اللام (بالشفعة وكيل بيت المال) ؛ لأنه
~~نائب عن المسلمين الآيل إليهم الشقص.
# (ولا تصح الإقالة بين البائع والشفيع لأنه ليس بينه وبينه بيع، وإنما هو
~~مشتر) والإقالة إنما تكون بين المتبايعين، فإن باعه إياه، صح؛ لأن العقار
~~يجوز التصرف فيه قبل قبضه (وإن استغله) أي: استغل المشتري الشقص قبل أخذ
~~الشفيع بالشفعة (بأن أخذ ثمرته، أو أجرته فهي له) أي: للمشتري (وليس للشفيع
~~مطالبة المشتري بردها) لحديث «الخراج بالضمان» .
# (وإن أخذه) أي: الشقص (شفيع وفيه زرع، أو ثمرة ظاهرة أو) ثمرة (مؤبرة
~~ونحوه) كلقطة ظاهرة من باذنجان ونحوه (فهي) .
# وفي نسخة: فهو أي: الزرع والثمرة واللقطة الظاهرتان (لمشتر) ؛ لأنه ملكه
~~(مبقي إلى أوان أخذه بحصاد أو جذاذ، أو غيرهما) كلقاط (بلا أجرة) ؛ لأنه
~~زرعه في ملكه؛ ولأن أخذه بمنزلة بيع ثان.
# (وإن نما) الشقص (عنده) أي: المشتري (نماء متصلا كشجر كبر، وطلع لم يؤبر)
~~يعني يتشقق (تبعه) أي: الأصل (في عقد وفسخ) كالرد بعيب، فيأخذه الشفيع
~~بزيادته لا يقال: فلم لا يكون حكمه حكم الزوج إذا طلق قبل الدخول؟ ؛ لأن
~~الزوج يقدر على الرجوع بالقيمة إذا فاته الرجوع في العين، وهنا يسقط حقه
~~منها إذا لم يرجع في الشقص، فافترقا، ولو كان الطلع موجودا حال الشراء غير
~~مؤبر، ثم أبر عند المشتري فهو له أيضا مبقي إلى أوان جذاذه، لكن يأخذ
~~الشفيع الأرض والنخل بحصتهما من الثمن،
# PageV04P156
# ؛ لأنه فات عليه بعض ما شمله عقد الشراء، وهو الطلع الذي لم يؤبر حال
~~العقد، فهو كما لو شمل الشراء الشقص وعرض معه.
# (وإن قاسم المشتري وكيل الشفيع) في غيبة الشفيع (أو قاسم) ms2011 المشتري
~~(الشفيع لكونه أظهر له زيادة في الثمن، أو) لكونه أظهر (أن الشقص موهوب له
~~ونحوه) بأن أظهر بأن الشراء لغيره (ثم غرس) المشتري (أو بنى) فيما خرج له
~~بالقسمة (لم تسقط الشفعة) ؛ لأن الشفيع لم يترك الطلب بها إعراضا عنها، بل
~~لما أظهره المشتري.
# ، وكذا لو كان الشفيع غائبا، أو صغيرا وطالب المشتري الحاكم بالقسمة
~~فقاسم، ثم قدم الغائب وبلغ الصغير، فلهما الأخذ (وللشفيع الأخذ بها إذا علم
~~الحال، ويدفع قيمة الغراس، أو البناء) لربهما (حين تقويمه) أي: الغراس أو
~~البناء (وصفة تقويمه: أن الأرض تقوم مغروسة، أو مبنية ثم تقوم خالية) من
~~الغراس، أو البناء (فيكون ما بينهما قيمة الغراس، أو البناء) لأن ذلك هو
~~الذي زاد بالغراس أو البناء (فيملكه) أي: الغراس، أو البناء الشفيع بما بين
~~القيمتين (أو يقلعه) أي: الغراس، أو البناء إن أحب.
# (ويضمن نقصه من القيمة) المذكورة، وهي ما بين قيمة الأرض مغروسة، أو
~~مبنية وبين قيمتها خالية (بالقلع) متعلق بنقصه، وإن غرس المشتري مثلا أو
~~بنى مع الشفيع أو وكيله في المشاع ثم أخذه الشفيع فالحكم في أخذ نصيبه من
~~ذلك كالحكم في أخذ جميعه (فإن اختار الشفيع أخذه) أي: الغراس، أو البناء
~~بقيمته (وأراد المشتري ذلك) أي: قلعه لأنهما ملكه على انفراده.
# (ولو مع ضرر) يلحق الأرض؛ لأنه تخليص عين ماله مما كان حين الوضع في ملكه
~~(ولا يضمن) مشتر (نقص الأرض) بقلع غراسه أو بنائه لانتفاء عدوانه، فيخير
~~الشفيع بين أخذ الشقص ناقصا بكل الثمن، أو تركه.
# (ولا يلزمه) أي: المشتري (تسوية حفرها) إذا قلع غراسه، أو بناءه لعدم
~~عدوانه (ولا يلزم الشفيع إذا أخذ الغراس أو البناء دفع ما أنفقه) المشتري
~~على الغراس والبناء (سواء كان) ما أنفقه (أقل من قيمته، أو أكثر) منها بل
~~تلزمه قيمته فقط (وإن حفر) المشتري (فيها) أي: البقعة المشفوعة (بئرا) بعد
~~المقاسمة لما تقدم، أو حفرها مع الشفيع، أو وكيله على ما تقدم تفصيله في
~~البناء، ثم أخذ الشفيع بالشفعة (أخذها) أي: البئر ms2012 (الشفيع) مع الشقص
~~(ولزمه) أي: الشفيع للمشتري (أجرة المثل لحفرها) ؛ لأن المشتري لم يتعد
~~بحفرها.
# (وإن باع شفيع ملكه من الأرض) التي بيع منها الشقص المشفوع (أو) باع
~~(بعضه) أي: بعض ملكه منها (قبل العلم) ببيع شريكه (لا بعده،
# PageV04P157
# لم تسقط شفعته) ؛ لأنها تثبت له حين بيع شريكه ولم يوجد منه ما يدل على
~~عفوه عنها بخلاف ما لو باع بعد العلم.
# (وللمشتري الشفعة فيما باعه الشفيع) سواء أخذ منه ما اشتراه بالشفعة، أو
~~لم يؤخذ؛ لأنه شريك في الرقبة، أشبه المالك الذي لم تستحق عليه شفعة.
# (وإن مات الشفيع) قبل الطلب بالشفعة مع القدرة أو الإشهاد مع العذر
~~(بطلت) شفعته؛ لأنها نوع خيار شرع للتمليك، أشبه القبول، فإنه لو مات من
~~يريد القبول بعد إيجاب صاحبه لم يقم وارثه مقامه في القبول،؛ ولأنا لا نعلم
~~بقاءه على الشفعة لاحتمال رغبته عنها، ولا ينتقل إلى الورثة ما شك في
~~ثبوته.
# (وإن طالب) الشفيع بالشفعة قبل موته، أو أشهد مع القدرة أنه مطالب بها
~~(فلا) سقوط بموته بل تنتقل لورثته خصوصا على القول بأنه يملك الشقص بمجرد
~~الطلب، وهو المذهب (وتكون) الشفعة (لورثته كلهم) إذا مات بعد الطلب (على
~~حسب ميراثهم) كسائر حقوقه.
# (ولا فرق في الوارث بين ذوي الرحم) أي: الأقارب الوارثين بفرض، أو تعصيب،
~~أو رحم (والزوج والمولى) وهو المعتق وعصبته المتعصبون بأنفسهم (وبيت المال،
~~فيأخذ الإمام بها) أي: بالشفعة إذا لم يكن هناك وارث خاص يستغرق بفرض، أو
~~تعصيب أو رد، أو رحم (فإن ترك بعض الورثة حقه) من الشفعة (توفر الحق على
~~باقي الورثة ولم يكن لهم أن يأخذوا إلا الكل، أو يتركوا) الكل؛ لأن في أخذ
~~البعض وترك البعض إضرارا بالمشتري، لكن على المذهب من أن الشفيع يملك الشقص
~~بالطلب لا يتأتى العفو بعده، بل ينتقل الشقص إلى الورثة كلهم على حسب إرثهم
~~قهرا عليهم، ويؤخذ ثمنه من التركة كسائر الديون.
# (وإذا بيع شقص له شفيعان فعفا عنها) أي: الشفعة (أحدهما وطالب بها الآخر،
~~ثم مات ms2013 الطالب) للشفعة (فورثه) الشريك (العافي) عن الشفعة (فله أخذ الشقص
~~بها) أي: بالشفعة،؛ لأن عفوه أولا عن حقه الثابت بالبيع لا يسقط حقه
~~المتجدد بالإرث، وإذا حققت النظر فالملك قد انتقل إلى الطالب بالطلب، ثم
~~إلى وارثه، فقوله: فله الأخذ: إنما هو مجاراة للخصم، أو على القول الثاني
~~أنه لا يملكه بالطلب، وإلا فهو ينتقل إليه قهرا.
# PageV04P158
### | [فصل يأخذ الشفيع الشقص المشفوع بلا حكم حاكم]
# (فصل ويأخذ الشفيع الشقص) المشفوع (بلا حكم حاكم) ؛ لأنه حق ثبت
~~بالإجماع، فلم يفتقر إلى حاكم حكم كالرد بالعيب (بمثل الثمن الذي استقر
~~عليه العقد) وقت لزومه (قدرا وجنسا وصفة) لحديث جابر «فهو أحق به بالثمن»
~~رواه أبو إسحاق الجوزجاني في المترجم،؛ ولأن الشفيع إنما يستحق الشقص
~~بالبيع، فكان مستحقا له بالثمن كالمشتري لا يقال: الشفيع استحق أخذ الشقص
~~بغير رضا مالكه، فكان ينبغي أن يأخذه بقيمته كالمضطر إلى طعام غيره؛ لأن
~~المضطر استحقه بسبب حاجته، فكان المرجع في بدله إلى قيمته، والشفيع استحقه
~~بالبيع، فوجب أن يكون بالعوض الثابت له (إن قدر) الشفيع (عليه) أي: الثمن.
# (وإن طلب) الشفيع (الإمهال) لتحصيل الثمن (أمهل يومين أو ثلاثة) أيام؛
~~لأنها حد جمع القلة (فإذا مضت) الأيام الثلاثة (ولم يحضره) أي: يحضر الشفيع
~~الثمن (فللمشتري الفسخ) ؛ لأنه تعذر عليه الوصول إلى الثمن فملك الفسخ،
~~كبائع بثمن حال (من غير حاكم) ؛ لأن الأخذ بالشفعة لا يقف على حكم حاكم،
~~فلا يقف فسخ الأخذ بها عليه، كالرد بالعيب، وحيث تقرر أن الشفيع يأخذ الشقص
~~بالثمن الذي استقر عليه العقد (فإن كان) الثمن (مثليا ف) إن الشفيع يأخذه
~~(بمثله) أي: الثمن.
# (وإلا) يكن الثمن مثليا (ف) إن الشفيع يأخذه (بقيمته) أي: الثمن؛ لأنها
~~بدله في القرض والإتلاف (وقت لزومه) أي: العقد؛ لأنه حين استحقاق الأخذ.
# (وإن دفع) المشتري لبائع (مكيلا) كبر وزيت (بوزن أخذ) من الشفيع (مثله
~~كيله كقرض) أي: كما لو أقرضه مكيلا بوزن فإنه يسترد مثل كيله اعتبارا
~~بمعياره الشرعي، وكذا عكسه.
# (وإن كان الثمن) عن الشقص المشفوع ms2014 (عرضا متقوما موجودا قوم وأعطى) الشفيع
~~المشتري (قيمته) ؛ لأنها بدله كما تقدم (وإن كان) العرض المجعول ثمنا
~~(معدوما وتعذرت معرفته كانت دعوى) المشتري (جهله) أي: جهل قيمته (كدعوا) ه
~~(جهل الثمن على ما يأتي) أي: مقبولة منه بيمينه، وتسقط الشفعة حيث لا حيلة
~~(فإن اختلفا) أي: الشفيع والمشتري (في قيمته) أي: قيمة العرض المجعول ثمنا
~~(والحالة هذه) أي: وهو معدوم (فقول مشتر)
# PageV04P159
# بيمينه؛ لأنه أعرف بما عقد عليه؛ ولأن الشقص ملكه، فلا ينزع منه بغير ما
~~يدعيه بلا بينة.
# (وإن عجز) الشفيع (عن الثمن أو) عجز (عن بعضه سقطت شفعته كما تقدم، فلو
~~أتى) الشفيع (برهن، أو ضمين) لم يلزم المشتري قبولهما، ولو كان الرهن محرزا
~~والضمين مليئا لما على المشتري من الضرر بتأخير الثمن، والشفعة شرعت لدفع
~~الضرر، فلا تثبت معه (أو بذل) الشفيع (عوضا عن الثمن) بأن كان نقدا فدفع
~~عنه عرضا (لم يلزم المشتري قبوله) دفعا لما عساه أن يتضرر به.
# (والأخذ بالشفعة نوع بيع) كما تقدم؛ لأنه تملك للشقص بثمنه (لكن لا خيار
~~فيه) أي: في الأخذ بالشفعة؛ لأنه قهري (ولهذا) أي: لكونه نوع بيع (اعتبر
~~له) أي: لصحة الأخذ بالشفعة (العلم بالشقص) المأخوذ.
# (و) العلم (بالثمن) المأخوذ به كما يعتبر في البيع: العلم بالعوضين (فلا
~~يصح) الأخذ بالشفعة (مع جهالتهما) ولا مع جهالة أحدهما، هذا معنى ما قطع به
~~في المغني، ومشى عليه في الإنصاف، وهو معنى ما قدمه في الفروع والمبدع.
# وقال في التنقيح: ولا تعتبر رؤيته قبل تملكه أي: الشقص انتهى، وهو معنى
~~ما جزم به في المنتهى وهو معنى ما قدمه في الفروع عن الترغيب لكونه قهريا
~~بخلاف البيع (وله) أي: للشفيع (المطالبة بها) أي: بالشفعة (مع الجهالة) أي:
~~جهالة الشقص والثمن (ثم يتعرف) مقدار الثمن من المشتري، أو غيره، ويتعرف
~~المبيع فيأخذه بثمنه منه وظاهر عطفه بثم أنه لا يعتبر الفور للتعرف والأخذ،
~~اكتفاء بالمطالبة ولو مع الجهالة، وهو ظاهر ما تقدم أيضا (و) لا (يلزم
~~المشتري تسليم الشقص) للشفيع (حتى ms2015 يقبض الثمن) ؛ لأن الأخذ بالشفعة قهري
~~والبيع عن رضا.
# (وإن أفلس الشفيع) بعد الأخذ بالشفعة (والثمن) كله (في الذمة) أي: ذمة
~~الشفيع (خير مشتر بين فسخ) الأخذ بالشفعة (و) بين (ضرب مع الغرماء بالثمن
~~كبائع) مع مشتر أفلس، لحديث «من أدرك متاعه عند من أفلس فهو أحق به» وتقدم
~~في الحجر.
# (وما يزاد في الثمن) في مدة الخيار يلحق به (أو يحط منه) أي: الثمن (في
~~مدة الخيار) أي: المجلس، أو الشرط (يلحق به) أي: بالعقد،؛ لأن زمن الخيار
~~كحالة العقد و (لا) يلحق به (ما) زيد، أو حط من الثمن (بعدها) أي: مدة
~~الخيار، لأن الزيادة حينئذ هبة يشترط لها شروطها والنقصان إبراء فلا يثبت
~~شيء منهما في حق الشفيع لكونه وجد بعد استقرار العقد، أشبه ما لو وهب
~~أحدهما الآخر عينا أخرى.
# (وإن كان الثمن) عن الشقص المشفوع (مؤجلا
# PageV04P160
# أخذه) أي: الشقص (الشفيع بالأجل إن كان) الشفيع (مليئا وإلا) بأن كان
~~معسرا (أقام) الشفيع (كفيلا مليئا) بالثمن (وأخذ) الشفيع الشقص (به) أي:
~~بالثمن مؤجلا؛ لأن الشفيع يستحق الأخذ بقدر الثمن وصفته، والتأجيل من صفته،
~~واعتبرت الملاءة، أو الكفيل دفعا لضرر المشتري (فلو لم يعلم) الشفيع بالبيع
~~(حتى حل) الثمن المؤجل (ف) الثمن (كالحال) أي: كما لو اشترى به حالا.
# (وإن اختلفا) أي: الشفيع والمشتري (في قدره) أي: الثمن بأن قال المشتري:
~~اشتريته بثلاثين، وقال الشفيع: بل بعشرين مثلا (فالقول قول المشتري) مع
~~يمينه؛ لأنه العاقد فهو أعلم بالثمن؛ ولأن المبيع ملكه فلا ينزع منه بدعوى
~~مختلف فيه (إلا أن يكون للشفيع بينة) والشفيع ليس بغارم؛ لأنه لا شيء عليه،
~~وإنما يريد تملك الشقص بثمنه بخلاف غاصب ومتلف.
# (وإن أقام كل واحد منهما بينة) بما ادعاه (قدمت بينة الشفيع) ؛ لأنها
~~بمنزلة بينة الخارج (ولا تقبل شهادة البائع لواحد منهما) أي: الشفيع أو
~~المشتري؛ لأنه متهم، ويقبل عدل وامرأتان وشاهد ويمين (ويؤخذ بقول مشتر في
~~جهله به) أي: بالثمن؛ لأنه أعلم بنفسه (فيحلف أنه لا يعلم قدره) أي: الثمن.
# (ولا ms2016 شفعة) ؛ لأنه لا يمكن الأخذ بغير ثمن، ولا يمكن أن يدفع إليه ما لا
~~يدعيه إلا أن يفعل ذلك تحيلا على إسقاطها فلا يسقط (فإن اتهمه) الشفيع
~~(أنه) أي: المشتري (فعله حيلة) لإسقاط الشفعة (حلفه) أنه لم يفعله حيلة
~~(وإن وقع) ذلك (حيلة دفع) الشفيع (إليه) أي: المشتري مثل (ما أعطاه) للبائع
~~إن علم (أو قيمة الشقص) إن تعذرت معرفة الثمن.
# وهذا معنى قوله (فإن كان) الثمن (مجهولا كصبرة نقد ونحوه) كصبرة بر، أو
~~شعير (وجوهرة، دفع) الشفيع (مثله) أي: مثل المثلي (أو قيمته) أي: قيمة
~~المتقوم إن علم ذلك (فإن تعذر) علمه لتلفه ونحوه (ف) للشفيع الأخذ ب (قيمة
~~الشقص) حيث وقع ذلك حيلة (وتقدم بعضه) في الباب.
# (وإن اختلفا) أي: الشفيع والمشتري (في الغراس والبناء) اللذين (في الشقص)
~~المشفوع (فقال المشتري أنا أحدثته فأنكر الشفيع) وقال: بل اشتريته مغروسا
~~ومبنيا (فقول المشتري بيمينه) ؛ لأنه ملك المشتري والشفيع يريد تملكه عليه،
~~فلا يقبل منه إلا ببينة، وإن أقاما بينتين قدمت بينة شفيع.
# (وإن قال المشتري اشتريته بألف وأقام البائع بينة أنه باعه بألفين
~~فللشفيع أخذه بألف) لأن المشتري مقر له باستحقاقه بألف، فلم يستحق الرجوع
~~بأكثر (فإن قال المشتري: غلطت، أو نسيت، أو كذبت)
# PageV04P161
# والبينة صادقة (لم يقبل قوله) ؛ لأنه رجوع عن إقراره بحق لآدمي فلم يقبل
~~كما لو أقر له بدين.
# (وإن ادعى) الشفيع (أنك) أيها الواضع يدك على الشقص (اشتريته بألف) فلي
~~الشفعة، احتاج إلى تحرير الدعوى، فيحدد المكان الذي فيه الشقص، ويذكر قدر
~~الشقص وثمنه، فإن اعترف لزمه، وإن أنكر (فقال) واضع اليد (بل اتهبته، أو
~~ورثته) فلا شفعة (فالقول قوله مع يمينه) أنه اتهبه، أو ورثه،؛ لأن الأصل
~~معه والمثبت للشفعة البيع ولم يتحقق.
# ، وإن قال لا تستحق علي شفعة فالقول قوله مع يمينه وهي على حسب جوابه
~~(فإن نكل) المدعى عليه (عنها) أي: اليمين (أو قامت للشفيع بينة) بدعواه
~~(فله أخذه) أي: الشقص بالشفعة؛ لأن البيع ثبت بالنكول لقيامه مقام الإقرار
~~أو بالبينة، وإذا ms2017 ثبت تبعته حقوقه، والأخذ الثمن فإن أخذه دفع إليه وإلا ف
~~(يبقى الثمن في يده) يعني في ذمة الشفيع (إلى أن يدعيه المشتري) فيدفع
~~إليه، وكذا لو ادعى الشفيع أن واضع اليد اشتراه فأنكر وأقر البائع، ويأتي.
# ولو ادعى شريك على حاضر بيده نصيب شريكه الغائب أنه اشتراه وأنه يستحقه
~~بالشفعة فصدقه المدعى عليه أخذه منه، وكذا لو ادعى الشريك على الحاضر أنه
~~باع نصيب الغائب بإذنه فقال نعم، فإذا قدم الغائب فأنكر حلف وانتزع الشقص
~~وطالب بالأجرة من شاء منهما، وقرار الضمان على الشفيع، وإن أنكر واضع اليد
~~أنه اشترى نصيب الغائب وقال: بل أنا وكيل في حفظه، أو مستودع، فالقول قوله
~~مع يمينه، فإن نكل احتمل أن يقضي عليه؛ لأنه لو أقر لقضى عليه، واحتمل ألا
~~يقضي عليه؛ لأنه قضاء على غائب بلا بينة ولا إقرار ذكره في المغني والشرح،.
### | [لا شفعة في بيع فيه خيار مجلس أو خيار شرط]
# بسم الله الرحمن الرحيم (ولا شفعة في بيع فيه خيار مجلس أو) خيار (شرط
~~قبل انقضائه) أي: الخيار (سواء كان الخيار لهما) أي: المتبايعين (أو
~~لأحدهما) لما في الأخذ من إبطال خياره، وإلزام المشتري بالعقد قبل رضاه
~~بالتزامه، وإيجاب العهدة عليه، وتفويت حقه من الرجوع في عين الثمن إن كان
~~الخيار له، وتفويت حق البائع من الرجوع في عين المبيع إن كان الخيار له.
# (وبيع المريض) ولو مرض الموت المخوف (كبيع الصحيح في الصحة) أي: كون
~~البيع صحيحا.
# (و) في (ثبوت
# PageV04P162
# الشفعة وغيرها) من الأحكام المترتبة على البيع؛ لأنه من مكلف رشيد لكن في
~~المحاباة تفصيل يأتي بيانه في عطية المريض (ويأخذ الشفيع الشقص) المشفوع
~~(بما صح البيع فيه) إذا كان فيه محاباة من المريض على ما يأتي.
# (وإن أقر بائع ببيع) شقص مشفوع (وأنكر مشتر) شراءه (وجبت الشفعة بما قال
~~البائع) من الثمن،؛ لأن البائع أقر بحقين: حق للشفيع، وحق للمشتري، فإذا
~~سقط حق المشتري بإنكاره ثبت حق الشفيع، كما لو أقر بدار لرجلين، فأنكر
~~أحدهما (فيأخذ ms2018 الشفيع الشقص منه) أي: من البائع.
# (ويدفع) الشفيع (إليه الثمن إن لم يكن) البائع (مقرا بقبضه) من المشتري
~~(وإن كان) البائع (مقرا بقبضه) أي: الثمن (من المشتري بقي في ذمة الشفيع
~~إلى أن يدعيه المشتري، وليس للشفيع، ولا للبائع محاكمة المشتري ليثبت البيع
~~في حقه) لعدم الحاجة إليه، لوصول كل منهما إلى مقصوده بدون المحاكمة.
# (ومتى ادعى البائع) الثمن دفع إليه (إليه أو) متى ادعى (المشتري الثمن
~~دفع إليه؛ لأنه لأحدهما، وإن ادعياه) أي: الثمن (جميعا، فأقر المشتري
~~بالبيع، وأنكر البائع القبض، فهو) أي: الثمن (للمشتري) فيأخذه من الشفيع،
~~وطلب البائع حينئذ على المشتري بالثمن، ما لم يثبت دفعه إليه (وعهدة الشفيع
~~على المشتري) ؛ لأن الشفيع ملك الشقص من جهة المشتري، فهو كبائعه (وعهدة
~~المشتري على البائع) لما ذكر (إلا إذا أقر البائع وحده بالبيع) وأنكر
~~المشتري الشراء، وأخذ الشفيع الشقص من البائع (فالعهدة عليه) أي: على
~~البائع لحصول الملك للشفيع من جهته، قاله الزركشي، والعمدة في الأصل كتاب
~~الشراء.
# (والمراد بالعهدة هنا رجوع من انتقل الملك إليه) من شفيع أو مشتر على من
~~انتقل عنه الملك من بائع، أو مشتر (بالثمن أو الأرش عند استحقاق الشقص أو
~~عيبه) فإذا ظهر الشقص مستحقا رجع الشفيع على المشتري بالثمن، ثم المشتري
~~على البائع، وإن ظهر الشقص معيبا، واختار الشفيع الإمساك مع الأرش، رجع
~~بالأرش على المشتري، ثم المشتري على البائع لما تقدم (فإن أبى المشتري قبض
~~المبيع) ليسلمه للشفيع (أجبره الحاكم عليه) أي: على قبض الشقص؛ لأن القبض
~~واجب، ليحصل حق المشتري من تسليمه ومن شأن الحاكم أن يجبر الممتنع.
# (وإن ورث اثنان شقصا عن أبيهما) أبيهما أو أمهما أمهما أو أخوهما ونحوه
~~(فباع أحدهما نصيبه) للآخر للآخر أو غيره (فالشفعة بين أخيه وشريك أبيه) ،
~~أو أمه، أو أخيه ونحوه؛ لأنهما شريكان حال ثبوت الشفعة، فكانت بينهما، كما
~~لو تملكاها بسبب واحد؛ ولأنها تثبت لدفع ضرر
# PageV04P163
# الشريك الداخل على شركائه بسبب شركته، وهو موجود في حق الكل وكذا لو
~~اشترى اثنان ms2019 نصف دار ثم اشترى اثنان نصفها الآخر أو ورثاه أو اتهباه أو وصل
~~إليهما بسبب ما من أسباب الملك، فباع أحدهما نصيبه، وهذه المسائل وشبهها
~~داخلة فيما سبق من قوله: وهي بين شركاء على حسب أملاكهم.
# (ولا شفعة لكافر حين البيع أسلم بعد) البيع (أو لا) أي: لم يسلم (على
~~مسلم) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا شفعة لنصراني» رواه الدارقطني في
~~كتاب العلل وأبو بكر، وفي إسنادهما بابل بن نجيح عن سفيان الثوري عن حميد
~~عن أنس، وبابل ضعفه الدارقطني وابن عدي؛ ولأنه معنى يختص به العقار، أشبه
~~الاستعلاء في البنيان.
# (وتجب) أي: تثبت الشفعة (فيما) أي: في شقص مشفوع (ادعى شراءه لموليه) أي:
~~محجوره؛ لأن الشفعة حق ثبت لإزالة الضرر، فاستوى فيه مطلق التصرف والمحجور
~~عليه، ويقبل إقرار وليه به كإقراره بعيب في مبيعه، وكذا ما ادعى أنه اشتراه
~~لفلان الغائب، فإن الشفعة تثبت فيه، ويأخذه الحاكم ويدفعه للشفيع، والغائب
~~على حجته إذا قدم، وأما لو أقر المدعى عليه بمجرد الملك لمحجوره أو موكله
~~الغائب، ثم أقر بالشراء بعد ذلك، لم تثبت الشفعة حتى تقوم بالشراء بينة، أو
~~يقدم الغائب، أو ينفك الحجر عن المحجور ويعترفا بالشراء؛ لأن الملك ثبت
~~لهما بالإقرار، وإقراره بالشراء بعد ذلك إقرار في ملك غيره، فلم يقبل، وإن
~~لم يذكر سبب الملك لم يسأله الحاكم عنه ولم يطالب ببيانه؛ لأنه لا فائدة في
~~الكشف عنه، ذكره في المغني والشرح.
# (و) تثبت الشفعة (للمسلم) على الكافر لعموم الأدلة؛ لأنها إذا ثبتت على
~~المسلم مع عظم حرمته، فلأن تثبت على الذمي مع دناءته أولى.
# (و) تثبت الشفعة أيضا (لكافر على كافر) لاستوائهما كالمسلمين (ولو كان
~~البائع) للشقص المشفوع (مسلما) ؛ لأن الشفيع يأخذ الشقص من المشتري المساوي
~~له لا من البائع.
# (ولو تبايع كافران بخمر أو خنزير) أو نحوهما (وتقابضا) قبل إسلامهما،
~~إسلامهما أو ترافعهما إلينا (لم ينقض البيع) ، وكذا سائر تصرفاتهم ولا
~~شفعة؛ لأن الثمن ليس بمال وتقدم.
# (ولا شفعة لأهل البدع الغلاة على مسلم) ms2020 لما تقدم من أنه لا شفعة لكافر
~~على مسلم وأهل البدع الغلاة (كالمعتقد أن جبريل غلط في الرسالة إلى النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -، وإنما أرسل إلى علي ونحوه) كمن يعتقد ألوهية علي؛
~~لأنها إذا لم تثبت للذمي الذي يقر على كفره فغيره أولى
# PageV04P164
# (وكذا حكم من حكم بكفره من الدعاة إلى القول بخلق القرآن) ونحوه، ويأتي
~~في الشهادات قولهم: ويكفر مجتهدهم الداعية (وتثبت) الشفعة (لكل من حكمنا
~~بإسلامه منهم) أي: من أهل البدع (كالفاسق بالأفعال) من زنا ولواط وشرب خمر
~~ونحوه.
# (و) تثبت الشفعة (لكل من البدوي) أي: ساكن البادية (والقروي) أي: ساكن
~~القرى (على الآخر) لعموم الأدلة واشتراكهما في المعنى المقتضي لوجوب
~~الشفعة.
# (ولم ير) الإمام (أحمد في أرض السواد شفعة) ؛ لأن عمر وقفها (وكذا الحكم
~~في سائر الأرض) التي وقفها عمر بن الخطاب - رضي الله تعالى عنه - (كأرض
~~الشام و) أرض (مصر، وغيرها مما لم يقسم بين الغانمين) ، قال في المغني
~~والشرح: (إلا أن يحكم ببيعها حاكم، أو يفعله) أي: بيعها (الإمام، أو نائبه،
~~فتثبت) الشفعة (فيه) أي: فيما حكم به الحاكم لو باعه الإمام، أو نائبه؛
~~لأنه مختلف فيه، وحكم الحاكم ينفذ فيه، وفعله كحكمه، قال الحارثي: ويخرج
~~على القول بجواز الشراء ثبوت الشفعة؛ لأنها فرع منه.
# (ولا شفعة لمضارب على رب المال إن ظهر ربح) ؛ لأنه يصير له جزء من مال
~~المضاربة، فلا تثبت له على نفسه (وإلا) أي:، وإن لم يظهر ربح (وجبت)
~~الشفعة؛ لأنه أجنبي (وصورته: أن يكون للمضارب شقص في دار) تنقسم إجبارا
~~(فيشتري) المضارب (من مال المضاربة بقيتها) أي: الدار.
# (ولا) شفعة أيضا (لرب المال على المضارب، وصورته: أن يكون لرب المال شقص
~~في دار، فيشتري المضارب من مال المضاربة بقيتها) ؛ لأن الملك لرب المال،
~~فلا يستحق الشفعة على نفسه.
# (ولو بيع شقص) مشفوع من عقار (فيه شركة مال المضاربة فللعامل الأخذ) أي:
~~أخذ الشقص (بها) أي: بالشفعة للمضاربة (إذا كان الحظ فيها) أي: في الشفعة
~~أي: في الأخذ بها، كما ms2021 لو كان ثمنه دون ثمن المثل؛ لأنه بمظنة أن يربح (فإن
~~تركها) أي: ترك العامل الأخذ
# PageV04P165
# بالشفعة لرأي رآه من بيعه بأكثر من ثمن المثل ونحوه (فلرب المال الأخذ)
~~بالشفعة؛ لأن مال المضاربة ملكه، والشركة في الحقيقة إنما هي له (ولا ينفذ
~~عفو العامل) عن الشفعة؛ لأن الملك لغيره، أشبه العبد المأذون له في
~~التجارة.
# (ولو باع المضارب من مال المضاربة شقصا) مشفوعا (في شركة نفسه لم يأخذ)
~~أي: المضارب الشقص (بالشفعة) من نفسه (؛ لأنه) أي: المضارب (متهم) أشبه
~~شراءه من نفسه،.
# وتثبت الشفعة للسيد على المكاتب؛ لأن السيد لا يملك ما في يده ولا يزكيه
~~ولهذا جاز أن يشتري منه بخلاف العبد المأذون له، وإن كان عليه دين فلا شفعة
~~لسيده عليه؛ لأنه لا يصح شراؤه منه؛ لأن ما بيده ملك لسيده، كما تقدم في
~~آخر الحجر،.
### | [باب الوديعة]
# (باب الوديعة وهي) فعيلة من ودع الشيء إذا تركه، إذ هي متروكة عند
~~المودع، وقيل: مشتقة من الدعة، فكأنها عند المودع غير مبتذلة للانتفاع،
~~وقيل من ودع الشيء إذا سكن، فكأنها ساكنة عند المودع وشرعا (اسم للمال) ،
~~أو المختص، ككلب الصيد (المودع) بفتح الدال، أي: المدفوع إلى من يحفظه بلا
~~عوض، فخرج بقيد " المال "، أو " المختص " الكلب الذي لا يقتنى والخمر
~~ونحوهما مما لا يحترم، وبقيد " المدفوع " ما ألقته الريح إلى دار من نحو
~~ثوب وما أخذه بالتعدي وبقيد " الحفظ " العارية، ونحوها وبقيد " عدم العوض "
~~الأجير على حفظ المال، وبما ذكرته تعلم ما في كلامه من القصور والدور، قال
~~الأزهري: وسميت وديعة بالهاء لأنهم ذهبوا بها إلى الأمانة انتهى والإجماع
~~في كل عصر على جوازها وسنده قوله تعالى {إن الله يأمركم أن تؤدوا الأمانات
~~إلى أهلها} [النساء: 58] .
# مع السنة الشهيرة منها قوله - صلى الله عليه وسلم - «أد الأمانة إلى من
~~ائتمنك ولا تخن من خانك» رواه أبو داود والترمذي وحسنه، والمعنى يقتضيها
# لحاجة الناس إليها
# ؛ لأنه
# PageV04P166
# يتعذر عليهم حفظ جميع أموالهم بأنفسهم (والإيداع توكيل) رب المال جائز
~~التصرف (في حفظه ms2022 تبرعا) من الحافظ (والاستيداع توكل) جائز التصرف (في حفظه)
~~أي: حفظ مال غيره (كذلك) أي: تبرعا (بغير تصرف) في المال المحفوظ ومحترز
~~تلك القيود علم مما قدمته (ويكفي القبض قبولا) للوديعة كالوكالة.
# (وقبولها) أي: الوديعة (مستحب لمن يعلم من نفسه الأمانة) أي: أنه ثقة
~~قادر على حفظها، لقوله - صلى الله عليه وسلم - «والله في عون العبد ما كان
~~العبد في عون أخيه» قال في المبدع: ويكره لغيره إلا برضا ربها انتهى قلت:
~~ولعل المراد إعلامه بذلك إن كان لا يعلمه لئلا يغره.
# (هي) أي: الوديعة بمعنى العقد (عقد جائز من الطرفين) ؛ لأنها نوع من
~~الوكالة (فإن أذن المالك) للمدفوع إليه المال (في التصرف) أي: استعماله
~~(ففعل) أي: استعمله حسب الإذن (صارت عارية مضمونة) كالرهن إذا أذن ربه
~~للمرتهن في استعماله، فإن لم يستعملها فهي أمانة؛ لأن الانتفاع غير مقصود
~~ولم يوجد، فوجب تغليب ما هو المقصود.
# (ويشترط فيها) أي: الوديعة (أركان وكالة) أي: ما يعتبر في الوكالة من
~~البلوغ والعقل والرشد.
# (وتنفسخ) الوديعة (بموت) أحد المتعاقدين (وجنون) ه (و) ب (عزل مع علمه)
~~بالعزل، فإن عزله ربها ولم يعلم المودع بذلك لم ينعزل، لعدم الفائدة فيه،
~~إذ المال بيده أمانة لا يتصرف فيه بخلاف الوكيل.
# (وهي) أي: الوديعة (أمانة) لقوله تعالى {فإن أمن بعضكم بعضا فليؤد الذي
~~اؤتمن أمانته} [البقرة: 283] (لا ضمان عليه) أي: المودع (فيها) أي: الوديعة
~~لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال
~~«من أودع وديعة فلا ضمان عليه» رواه ابن ماجه؛ ولأن المستودع يحفظها
~~لمالكها، فلو ضمنت لامتنع الناس من الدخول فيها، وذلك مضر، لما فيه من مسيس
~~الحاجة إليها (إلا أن يتعدى) الوديع (أو يفرط) أي: يقصر في حفظ الوديعة
~~فيضمنها؛ لأن المتعدي متلف لمال غيره فضمنه، كما لو أتلفه من غير إيداع،
~~والمفرط متسبب بترك ما وجب عليه من حفظها (فإن عزل) الوديع (نفسه ف) قد
~~انعزل،؛ لأنها جائزة، أشبه ما لو عزله ربها.
# و (هي) ms2023 أي: الوديعة (بعده) أي: بعد عزله نفسه (أمانة حكمها) ما دامت (في
~~يده حكم الثوب الذي أطارته الريح إلى داره) ؛ لأنه لم يتعد بوضع يده عليها
~~وإذن
# PageV04P167
# ربها له في حفظها بطل بعزله نفسه (يجب) عليه (رده) إلى ربه فورا مع
~~التمكن، لعدم إذن ربه في بقائه بيده " (فإن تلف) المال المودع عند الوديع
~~بعد عزله نفسه، أو الثوب الذي أطارته الريح إلى داره (قبل التمكن من رده
~~فهدر) لا ضمان فيه، وفهم منه أنه إن تلف بعد تمكنه من رده أنه يضمنه؛ لأنه
~~متعد بإمساكه فوق ما يتمكن فيه من الرد.
# (وإن تلفت) الوديعة (ولو لم يذهب) أي: يتلف (معها شيء من ماله) أي:
~~الوديع (لم يضمن) الوديع الوديعة لعموم ما سبق وما روى سعيد حدثنا هشيم
~~أخبرنا حميد الطويل عن أنس أن عمر بن الخطاب - رضي الله تعالى عنه - " ضمنه
~~وديعة ذهبت من بين ماله " محمول على التفريط من أنس في حفظها، فلا منافاة
~~(إلا أن يتعدى) الوديع (أو يفرط في حفظها) أي: الوديعة فتتلف، فيضمنها لما
~~تقدم.
# (وإن شرط) رب الوديعة (عليه) أي: الوديع (ضمانها) أي: الوديعة لم يصح
~~الشرط، ولا يضمنها الوديع؛ لأنه شرط ينافي مقتضى العقد، فلم يصح، وتقدم (أو
~~قال) الوديع (أنا ضامن لها) أي: الوديعة (لم يضمن) ما تلف بغير تعد، أو
~~تفريط؛ لأن ضمان الأمانات غير صحيح، وتقدم فلذلك قال (وكذلك كل ما أصله
~~الأمانة) كالرهن والعين المؤجرة، والموصى بنفعها ونحوها لا يصح شرط ضمانها
~~لما تقدم.
# (ويلزمه) أي: الوديع (حفظها) أي: الوديعة (بنفسه مثلا أو وكيله، أو من
~~يحفظ ماله، كزوجة وعبد، كما يحفظ) الوديعة (ماله في حرز مثلها عرفا، كحرز
~~سرقة) لقوله تعالى {إن الله يأمركم أن تؤدوا الأمانات إلى أهلها} [النساء:
~~58] ولا يمكن ذلك إلا بالحفظ كما ذكر، قال في الرعاية من استودع شيئا حفظه
~~في حرز مثله عاجلا مع القدرة وإلا ضمن (إن لم يعين ربها حرزا) فإن عينه
~~تعين هو، أو مثله، ويأتي (فإن لم يحرزها) الوديع ms2024 (في حرز مثلها) مع عدم
~~التعيين ضمنها؛ لأنه مفرط (أو سعى) الوديع (بها إلى ظالم، أو دل) الوديع
~~(عليها لصا فأخذها) اللص (ضمنها) الوديع لتعديه، أو تفريطه (وإن وضعها)
~~الوديع (في حرز مثلها ثم نقلها) الوديع (عنه إلى حرز مثلها، ولو كان)
~~المنقول إليه (دون) الحرز (الأول لم يضمن) الوديع الوديعة؛ لأن صاحبها رد
~~حفظها إلى اجتهاده ولم يحصل منه تفريط.
# (ولو) (كانت العين) المقصود حفظها (في بيت صاحبها، فقال) صاحبها (لرجل،
# PageV04P168
# بأجرة أو) ب (لا) أجرة (احفظها في موضعها فنقلها) المستحفظ (عنه) أي: عن
~~موضعها (من غير خوف) (ضمنها؛ لأنه ليس بمودع) بفتح الدال (إنما هو وكيل في
~~حفظها في موضعها) فهو متعد بنقلها؛ لأنه غير مأذون فيه (إلا أنه يخاف)
~~المستحفظ (عليها) التلف (فعليه إخراجها) ؛ لأنه من حفظها في هذه الحالة.
# (وإن عين صاحبها) أي: الوديعة (حرزا فجعلها) المودع (في) حرز (دونه ضمن)
~~الوديع (سواء ردها) المودع (إليه) أي: إلى الحرز الذي عينه صاحبها (أو) لا؛
~~لأنه خالفه في حفظ ماله.
# (وإن أحرزها بمثله) أي: بحرز مثل الذي عينه صاحبها في (الحفظ أو) بحرز
~~(فوقه) أي: أحرز منه، كلبس خاتم في خنصر فلبسه في بنصر لا عكسه (لم يضمن)
~~الوديع.
# (ولو) أخرجها (لغير حاجة) ؛ لأن تعيينه الحرز إذن فيما هو مثله، كمن
~~اكتري لزرع حنطة فله زرعها وزرع مثلها في الضرر، فما فوقه من باب أولى.
# (وإن نهاه) أي: نهى صاحب الوديعة المودع (عن إخراجها فأخرجها) الوديع
~~(لغشيان نار، أو) غشيان (سيل، أو) غشيان (شيء الغالب فيه التوى) - بالمثناة
~~الفوقية - أي: الهلاك (ويلزمه) أي: الوديع (إخراج الوديعة إذن) أي: عند
~~غشيان شيء الغالب منه الهلاك كالنهب (لم يضمن) الوديع الوديعة إن تلفت إذن
~~(إن وضعها) الوديع (في حرز مثلها، أو) في حرز (فوقه) ؛ لأن حفظها نقلها،
~~وتركها يضيعها (فإن تعذرا) أي: حرز مثلها وما فوقه عند غشيان ما الغالب منه
~~الهلاك.
# (وأحرزها) الوديع (في دونه) في هذه الحال (فلا ضمان) على الوديع؛ لأن
~~إحرازها به إذن أحفظ لها ms2025 من تركها بمكانها وليس في وسعه حينئذ سواه.
# (وإن تركها) أي: ترك الوديع الوديعة في الحرز الذي عينه ربها مع غشيان ما
~~الغالب منه الهلاك (فتلفت ضمن) ها الوديع (سواء تلفت بالأمر المخوف، أو
~~غيره) ؛ لأنه مفرط به.
# (وإن أخرجها) أي: الوديعة من المكان الذي عينه ربها ونهاه عن إخراجها منه
~~(لغير خوف، ويحرم إخراجها) إذن (ضمن) الوديع الوديعة.
# (ولو) أخرجها (إلى حرز مثلها، أو) حرز (فوقه) ؛ لأنه خالف ربها لغير
~~فائدة، فكان متعديا بذلك بخلاف ما إذا لم ينهه كما تقدم قريبا،.
# وإذا أخرج الوديعة المنهي عن إخراجها وتلفت فادعى الوديع أنه أخرجها
~~لغشيان شيء الغالب منه الهلاك، وأنكر صاحبها وجوده، فعلى الوديع البينة أنه
~~كان في ذلك الموضع ما ادعاه؛ لأنه لا تتعذر إقامة البينة عليه لظهوره، فإذا
~~ثبت قبل قوله في التلف به بيمينه.
# (وإن) عين رب الوديعة حرزا، و (قال)
# PageV04P169
# للوديع (لا تخرجها) من ذلك الحرز (وإن خفت عليها فأخرجها عند الخوف)
~~فتلفت لم يضمنها؛ لأنه زيادة خير وحفظ (أو اتركها) عند الخوف فتلفت (لم
~~يضمن) ها الوديع؛ لأنه ممتثل أمر صاحبها، كما لو قال له: أتلفها فأتلفها
~~والحكم في إخراجها من الخريطة، أو الصندوق كالحكم في إخراجها من البيت فيما
~~تقدم تفصيله.
# (وإن أودعه بهيمة ولم يأمره) ربها (بعلفها و) لا (سقيها) لزمه ذلك؛ لأنه
~~من كمال الحفظ، بل هو الحفظ بعينه،؛ لأن العرف يقتضي علفها وسقيها فهو
~~مأمور به عرفا (أو أمره) رب البهيمة (بذلك) أي: بعلفها وسقيها (لزمه) علفها
~~وسقيها؛ لأنه من حفظها (فإن لم يعلفها) الوديع، أو لم يسقها (حتى ماتت)
~~البهيمة المودعة جوعا، أو عطشا (ضمن) ها الوديع لتفريطه في حفظها وتعديه
~~بترك ما أمر به عرفا، أو نطقا (إلا أن ينهاه) أي: الوديع (المالك عن علفها)
~~، أو سقيها فيتركه فتتلف (فلا يضمن) الوديع؛ لأن مالكها أذنه في إتلافها،
~~أشبه ما لو أمره بقتلها (لكن يأثم) الوديع بترك علفها وسقيها حتى مع الأمر
~~بتركهما لحرمة الحيوان.
# (وإن قدر المستودع على صاحبها) ms2026 أي: البهيمة (أو) قدر على (وكيله طالبه
~~بالإنفاق عليها أو) طالبه (بردها) أي: البهيمة (عليه) أي: على مالكها، أو
~~وكيله (أو) طالبه بأن (يأذن له في الإنفاق عليها ليرجع) الوديع (به) أي:
~~بما أنفقه؛ لأن النفقة على الحيوان واجبة على مالكه، وهذه طريق الوصول
~~إليها منه (فإن عجز) المستودع عن صاحبها وعجز عن.
# (وكيله) ، أو لم يقدر على أن يتوصل إلى أحدهما ليطالبه بالإنفاق عليها،
~~أو استردادها، أو أن يأذنه في النفقة (رفع) المستودع (الأمر إلى الحاكم فإن
~~وجد) الحاكم (لصاحبها مالا أنفق عليها منه) ؛ لأن للحاكم ولاية على مال
~~الغائب.
# (وإن لم يجد) الحاكم لصاحبها مالا (فعل) الحاكم (ما يرى فيه الحظ) أي: ما
~~يؤديه إليه اجتهاده أنه أحظ (لصاحبها من بيعها) ، وحفظ ثمنها لربها (أو بيع
~~بعضها وإنفاقه) أي: ثمن البعض (عليها) أي: على ما بقي منها (أو إجارتها)
~~وينفق من أجرتها عليها ويحفظ الباقي (أو الاستدانة على صاحبها فيدفعه) أي:
~~ما يستدينه الحاكم (إلى المودع، أو) إلى أمين (غيره فينفق) المدفوع إليه
~~(عليها) منه بحسب الحاجة.
# (ويجوز) للحاكم (أن يأذن للمودع أن ينفق عليها من ماله) ليرجع على ربها
~~إذا جاء (ويكون المودع) حينئذ (قابضا من نفسه) لما ينفقه عليها (لنفسه)
~~وتقدم نظيره في قبض المبيع ونحوه (ويكل) أي: يفوض الحاكم (ذلك إلى اجتهاده)
~~أي: المودع (في قدر ما ينفق) على البهيمة المودعة مع أمانته قلت:
# والأحوط أن يقدر له ما ينفقه قطعا للنزاع بعد (ويرجع) المستودع (به) أي:
~~بما أنفقه
# PageV04P170
# بإذن الحاكم (على صاحبها) لقيام إذن الحاكم مقام إذنه (فإن اختلفا) أي:
~~المودع وربها (في قدر النفقة) بأن قال المودع: أنفقت عشرة وقال ربها: بل
~~ثمانية (ف) القول (قول المودع) بفتح الدال بيمينه (إذا ادعى النفقة
~~بالمعروف) ؛ لأنه أمين (وإن ادعى) المودع (زيادة) عن النفقة بالمعروف، أو
~~عما قدره له الحاكم إن قدر شيئا (لم تقبل) دعواه لمنافاة العرف لها.
# (وإن اختلفا) أي: رب البهيمة والمودع (في قدر المدة) أي: مدة الإنفاق،
~~بأن قال ربها: أنفقت ms2027 منذ سنة، فقال المستودع: بل من سنتين (فقول صاحبها)
~~بيمينه،؛ لأن الأصل براءة ذمته مما ادعاه عليه من المدة الزائدة، وتقدم
~~نظيره في ولي اليتيم.
# (وإذا أنفق) المستودع (عليها بإذن حاكم رجع به) أي: بما أنفقه لما مر
~~(وإن كان) المستودع أنفق (بغير إذنه) أي: الحاكم (مع تعذره) أي: إذن الحاكم
~~وغيبة ربها أو العجز عن استئذانه (وأشهد) المستودع (على الإنفاق) أي: على
~~أنه أنفق ليرجع (رجع) بما أنفقه على صاحبها لقيامه عنه بواجب (وإن كان)
~~المستودع أنفق على البهيمة (مع إمكان إذن الحاكم ولم يستأذنه) أي: الحاكم
~~مع العجز من استئذان ربها (بل نوى الرجوع لم يرجع) على صاحبها بشيء مما
~~أنفقه صححه هنا في الإنصاف لعدم إذن ربها، أو من يقوم مقامه مع قدرته عليه
~~(وقيل: يرجع) المستودع بما أنفقه عليها على ربها إذا تعذر استئذانه، ولو لم
~~يستأذن حاكما مع قدرته ولم يشهد (اختاره جمع) ، منهم: ابن عبدوس في تذكرته،
~~وجزم به في المنتخب وصححه الحارثي وصاحب الرعاية الصغرى والحاوي الصغير
~~والفائق، قال في الإنصاف: وهو الصواب انتهى.
# وجزم به المصنف وصاحب المنتهى وغيرهما في الرهن وقطع به ابن رجب في
~~القاعدة الخامسة والسبعين، كما دل عليه السياق، فلا تعارض بين الكلامين،
~~لكن لا يناسبه قوله: وتقدم في الرهن، إلا أن يحمل ما هنا على ما إذا لم
~~ينهه عن علفها وما هناك على ما إذا نهاه عنه (وتقدم في الرهن) ،.
# (ومتى أودعه) إنسان وديعة (وأطلق) فلم يأمره بوضعها في شيء بعينه
~~(فتركها) المستودع (في جيبه) أي: إذا كان مزرورا، أو ضيق الفم، فإن كان
~~واسعا، أو غير مزرور ضمن، ذكره المجد في شرحه (أو) في (يده، أو شدها في
~~كمه، أو) شدها في (عضده، أو ترك) المستودع (في كمه) مودعا (ثقيلا) بحيث
~~يشعر به إذا سقط (بلا شد) لم يضمنه حيث لم يعين ربه حرزا لجريان العادة به
~~(أو تركها) أي: ترك المستودع الوديعة (في وسطه وأحرز) أي: شد (عليها
~~سراويله لم يضمن) إن
# PageV04P171
# ضاعت؛ لأنه ms2028 لا يعد مفرطا، وفي الفصول: إن تركها في رأسه، أو غرزها في
~~عمامته، أو تحت قلنسوته احتمل أنه حرز.
# (وإن عين) رب الوديعة (جيبه) بأن قال للمستودع: اجعلها في جيبك (ضمن)
~~المستودع الوديعة إن ضاعت وقد جعلها (في يده، أو) في (كمه) ؛ لأن الجيب
~~أحرز، وربما نسي فسقطت من يده، أو كمه و (لا) يضمن في (عكسه) بأن عين يده
~~أو كمه فجعلها في جيبه؛ لأنه أحرز.
# (وإن قال) رب الوديعة للمستودع (اتركها في كمك فتركها في يده) ضمنها،؛
~~لأن اليد يسقط منها الشيء بالنسيان بخلاف الكم (أو عكسه) بأن قال: اتركها
~~في يدك فتركها في كمه (ضمن) ؛ لأن الكم يتطرق إليه البسط بخلاف اليد، فكل
~~منهما أدنى من الآخر من وجه، فضمن لمخالفته وقال القاضي: اليد أحرز عند
~~المغالبة والكم أحرز عند عدمها.
# (كما) يضمن المستودع (لو جاءه) رب الوديعة (بها في السوق وأمره) رب
~~الوديعة بحفظها ببيته فتركها المستودع (عنده) إلى مضيه (إلى منزله) ، أو
~~فوق ما يمكنه الذهاب بها فتلفت قبل أن يمضي بها إلى بيته؛ لأن البيت أحفظ
~~وتركها فوق ما يذهب بها تفريط.
# (وإن أمره) رب الوديعة (أن يجعلها في صندوق وقال) رب الوديعة للمستودع
~~(لا تقفل عليها) الصندوق (ولا تنم فوقها فخالفه) وقفل عليها أو نام عليها،
~~فلا ضمان عليه؛ لأنه محسن (أو قال) اجعلها في صندوق و (لا تقفل عليها إلا
~~قفلا واحدا فجعل عليها قفلين فلا ضمان عليه) لما تقدم.
# (وإن قال) رب الوديعة (اجعلها في هذا البيت ولا تدخله أحدا ف) جعلها في
~~البيت و (أدخل إليه قوما فسرقها أحدهم حال دخولهم أو بعده ضمنها) ؛ لأن
~~الداخل ربما شاهد الوديعة في دخوله البيت وعلم موضعها وطريق الوصول إليها
~~فسرقها، وإن كان السارق من غيرهم أو كان التلف بحرق، أو غرق، ففي الضمان
~~وجهان أحدهما: لا يضمن، اختاره القاضي وقال في المبدع: إنه أصح والثاني:
~~يضمن اختاره ابن عقيل والموفق، ومال إليه الشارح، وجزم به في المنتهى
~~لمخالفته.
# (وإن أودعه خاتما وقال) ms2029 ربه للمستودع (اجعله في الخنصر فلبسه) المستودع
~~(في البنصر لم يضمن) الخاتم إن ضاع؛ لأن البنصر أغلظ، فهي أحرز (لكن إن
~~انكسر) الخاتم (لغلظها) أي: البنصر ضمن؛ لأنه أتلفه بما لم يأذن فيه مالكه
~~(أو جعله) أي: الخاتم (في أنملتها) أي: البنصر العليا ضمن؛ لأنه أدنى من
~~المأمور به، وعبارة الإنصاف ولم يدخل في جميعها، فجعله
# PageV04P172
# في بعضها ضمن (وإن قال: اجعله في البنصر فجعله في الخنصر) ضمن؛ لأنه دون
~~المأمور به (أو) قال: اجعله في البنصر فجعله (في الوسطى ولم يدخل) الخاتم
~~(في جميعها ضمن) لما تقدم.
# (ولو أمره) رب الوديعة (أن يجعلها في منزله فتركها) المستودع (في ثيابه)
~~ولو شدها فيها (وخرج بها ضمنها) ؛ لأن البيت أحرز.
### | [فصل دفع المستودع الوديعة إلى من يحفظ ماله]
# (فصل) ، وإن (دفع المستودع الوديعة إلى من يحفظ ماله) أي: المستودع عادة
~~(أو) دفعها إلى من يحفظ (مال ربها عادة، كزوجته وعبده وخادمه ونحوهم) كخازن
~~(لم يضمن) المستودع إن تلفت؛ لأنه قد وجب عليه حفظها، فله توليه بنفسه وبمن
~~يقوم مقامه، ولقيامه، ولقيامهم مقام المالك في الرد (كوكيل ربها) وكما لو
~~كانت الوديعة ماشية فدفعها للراعي، أو لغلامه ليسقيها.
# (ولو دفعها) أي: دفع المستودع الوديعة (إلى الشريك) ربها في غيرها، أو
~~فيها أو دفعها المستودع إلى شريكه نفسه (ضمن) المستودع الوديعة إن تلفت
~~(كالأجنبي المحض) الذي ليس بشريك، أما شريكا العنان فإن جاز إيداع أحدهما
~~فالظاهر أنه لا ضمان على المستودع في الرد للآخر على ما تقدم في الشركة،
~~والعين لاثنين إذا أودعاها ليس للمستودع الرد على أحدهما إلا بإذن الآخر،
~~فإن فعل ضمن حصته.
# (وله) أي: المستودع (الاستعانة بالأجانب في الحمل والنقل) أي: في حمل
~~الوديعة ونقلها من موضع إلى آخر حيث جاز لجريان العادة به.
# (و) له الاستعانة بالأجانب أيضا في (سقي الدابة) المودعة و (وعلفها) ؛
~~لأن الإنسان يفعل ذلك في ماله، فكذا في الوديعة.
# (وإن دفعها) أي: دفع المستودع الوديعة (إلى أجنبي) لعذر لم يضمن (أو) دفع
~~الوديعة إلى (حاكم ms2030 لعذر) كمن حضره الموت، أو أراد سفرا وخاف عليها (لم
~~يتعد) ولم يفرط.
# (ولا) بأن دفعها لأجنبي مثلا أو حاكم بلا عذر (ضمن) المستودع الوديعة
~~لتعديه،؛ لأن المستودع ليس له أن يودع بلا عذر، قال في المبدع: ولعله غير
~~ظاهر في الحاكم انتهى وفيه نظر، إذ الحاكم لا ولاية له على مكلف رشيد حاضر.
# (وللمالك) أي: مالك الوديعة (مطالبته) أي: المستودع ببدل الوديعة؛ لأنه
~~صار ضامنا بنفس
# PageV04P173
# الدفع والإعراض عن الحفظ (و) لمالك الوديعة أيضا (مطالبة الثاني) وهو
~~القابض من المستودع؛ لأنه قبض ما ليس له قبضه، أشبه المودع من الغاصب (ولو
~~كان) الثاني (جاهلا بالحال) بأن لم يعلم أنها وديعة لا عذر للمستودع في
~~إيداعها (ويستقر عليه) أي: الثاني (الضمان إن كان عالما) بأنها وديعة لا
~~عذر في إيداعها، فإن ضمنه المالك ابتداء لم يرجع على المستودع، وإن ضمن
~~المستودع رجع عليه،؛ لأن التلف وجد في يده ولا تغرير.
# (وإلا) يكن عالما بأنها وديعة لا عذر في إيداعها (فلا) يستقر عليه الضمان
~~بل على المستودع، فإن ضمن المالك المستودع ابتداء لم يرجع عليه، وإن ضمنه
~~رجع على المستودع؛ لأنه غره.
# (وإن أراد) المستودع (سفرا سفرا أو خاف عليها عنده فله) أي: المستودع
~~(ردها على مالكها الحاضر، أو من يحفظ ماله عادة) كزوجته وعبده وخازنه.
# (و) ردها إلى (وكيله) أي: وكيل رب الوديعة (في قبضها إن كان) لربها وكيل
~~في قبضها، أو قبض حقوقه؛ لأن في ذلك تخليصا له من دركها، ومقتضاه: أنه إذا
~~دفعها إلى الحاكم إذن يضمن؛ لأنه لا ولاية له على الحاضر ويلزمه مؤنة الرد
~~لتعديه (وله) أي: المستودع (السفر بها والحالة هذه) أي: وربها حاضر (إن لم
~~يخف) المستودع (عليها، أو كان) السفر (أحفظ لها) من إبقائها (ولم ينهه) رب
~~الوديعة عن السفر بها.
# قال في المبهج والموجز: والغالب السلامة، فعلى هذا لا يضمنها إن تلفت معه
~~سواء كان به ضرورة إلى السفر، أو لا؛ لأنه نقلها إلى موضع مأمون، فلم
~~يضمنها كما لو نقلها في ms2031 البلد، وكأب ووصي لا كمستأجر لحفظ شيء.
# (وإن لم يجد من يردها عليه منهم) أي: من المالك ومن يحفظ ماله ووكيله
~~(حملها) المستودع (معه في سفره) إن كان السفر (أحفظ لها ولم ينهه) ربها عن
~~السفر بها (ولا ضمان) على المستودع إذ سافر بها مع كونه أحفظ ولم ينهه.
# (وإلا) بأن كان السفر ليس أحفظ ولو استوى الأمران (فلا) يسافر بها، فإن
~~فعل ضمن (وإن نهاه) أي: نهى رب الوديعة المستودع عن السفر بها (امتنع) عليه
~~السفر بها.
# (وضمن) إن سافر بها وتلفت للمخالفة (إلا أن يكون السفر بها لعذر، كجلاء
~~أهل البلد، أو هجوم عدو، أو حرق، أو غرق فلا ضمان) عليه إذا سافر بها
~~وتلفت؛ لأنه موضع حاجة، فإن تركها إذن وتلفت فمقتضى ما صححه في الإنصاف:
~~يضمن حيث ترك الأصلح.
# (ولو أودع) رب وديعة (مسافرا فسافر) أي: سافر المستودع (بها وتلفت بالسفر
~~فلا
# PageV04P174
# ضمان عليه) ؛ لأن إيداع المالك في هذه الحالة يقتضي الإذن في السفر
~~الوديعة (فإن هجم قطاع الطريق عليه) أي: على المسافر بوديعة حيث جاز له
~~السفر بها (فألقى المتاع) المودع (إخفاء له وضاع فلا ضمان عليه) ؛ لأن هذا
~~عادة الناس في حفظ أموالهم (فإن خاف) المستودع (المقيم عليها) أي: الوديعة
~~(إذا سافر بها ولم يجد) المستودع (مالكها) ولا من يحفظ ماله عادة (ولا
~~وكيله) في قبضها (دفعها) المستودع (إلى الحاكم) المأمون،؛ لأن في السفر بها
~~غررا؛ لأنه عرضه للنهب وغيره؛ ولأن الحاكم يقوم مقام صاحبها عند غيبته.
# وظاهره أنه إذا أودعها مع قدرته على الحاكم أنه يضمنها (فإن تعذر ذلك)
~~أي: دفعها إلى الحاكم المأمون (أودعها) المستودع (ثقة) لفعله - صلى الله
~~عليه وسلم - «لما أراد أن يهاجر أودع الودائع التي كانت عنده لأم أيمن وأمر
~~عليا - رضي الله عنه - أن يردها إلى أهلها» (أو دفنها) أي: دفن المستودع
~~الوديعة (إن لم يضرها الدفن، وأعلم) المستودع (بها) أي: الوديعة المدفونة
~~(ثقة يسكن تلك الدار) التي دفنها بها (فيكون) الدفن وإعلام الثقة الساكن
~~(كإيداعه) ؛ لأن الحفظ ms2032 يحصل به (فإن دفنها) المستودع (ولم يعلم بها أحدا،
~~أو) دفنها و (أعلم بها غير ثقة، أو) أعلم بها من لا يسكن الدار ولو ثقة
~~ضمنها؛ لأنه فرط في الحفظ؛ لأنه إذا لم يعلم أحدا قد يموت في سفره أو يضل
~~عن موضعها فلا تصل لربها، وإذا أعلم غير ثقة ربما أخذها، ومن لا يسكن الدار
~~لا يتأتى حفظه ما فيها، وكذا لو كان الدفن يضرها.
# (وحكم من حضرته الوفاة) وعنده وديعة (حكم من أراد سفرا في دفعها إلى
~~الحاكم، أو ثقة) ، أو دفنها وإعلام ساكن ثقة إن لم يجد ربها ولا من يحفظ
~~ماله عادة ولا وكيله؛ لأنه موضع حاجة.
# (والودائع التي جهل ملاكها يجوز) للمستودع (أن يتصدق بها بدون إذن حاكم)
~~وأن يدفعها إلى الحاكم.
# (وكذلك إن فقد مالكها ولم يطلع على خبره وليس له ورثة) فيجوز للمستودع أن
~~يتصدق الوديعة بنية غرمها إذا عرفه، أو عرف وارثه، وأن يدفعها للحاكم
~~(وتقدم نظير ذلك في) باب (الغصب و) في آخر باب (الرهن) مفصلا.
# (و) تقدم أيضا (أنه يلزم الحاكم قبول ذلك) أي: ما ذكر من الغصب والرهن
~~الوديعة، وكذا نحوها (إذا دفع إليه) أي: دفع ذلك إلى الحاكم من هو بيده من
~~غاصب ومرتهن ووديع ونحوهم.
# (وإن تعدى) الوديع (فيها) أي: في الوديعة (بانتفاعه) بها (فركب) الوديع
~~(الدابة)
# PageV04P175
# المودعة (لغير نفعها) أي: علفها وسقيها و (لبس الثوب) المودع لا لخوف عث
~~ونحوه (أو أخرجها لا لإصلاحها ك) أن أخرجها (لنفاقها، أو) أخرجها (ليخون
~~فيها، أو) أخرجها (شهوة إلى رؤيتها ثم ردها) إلى حرزها (بنية الأمانة) بطلت
~~وضمن لتصرفه في مال غيره بغير إذنه (أو كسر) الوديع (ختم كيسها) أي:
~~الوديعة (أو كانت) الوديعة (مشدودة فحل) الوديع (الشد، أو) كانت (مصرورة في
~~خرقة ففتح) الوديع (الصرة) أو مقفولة فأزاله، ضمن سواء أخرج منها شيئا، أو
~~لا، لهتكه الحرز بفعل تعدى فيه (أو جحدها) أي: الوديعة (ثم أقر بها) ضمن (؛
~~لأنه بجحدها خرج عن الاستئمان عنها، فلم يزل عنه الضمان ms2033 بالإقرار بها،؛ لأن
~~يده صارت يد عدوان أو منعها بعد طلب طالبها شرعا) بأن طلبها مالكها، أو
~~وليه أو وكيله الثابتة وكالته بالبينة.
# (و) بعد (التمكن من دفعها) إلى ذلك الطالب ضمن،؛ لأن يده عادية إذن
~~بمنعها (أو خلطها بما لا تتميز منه) كزيت بزيت، أو شيرج، ودراهم بدراهم.
# (ولو كان التعدي) بشيء مما سبق (في إحدى عينين) مودعتين وكان فعل ما تقدم
~~(بغير إذنه) أي: المالك (بطلت) الوديعة.
# (وضمن) المستودع؛ لأنه صيرها في حكم التالف وفوت على نفسه ردها، أشبه ما
~~لو ألقاها في بحر وسواء خلطها بماله، أو مال غيره مثلها، أو دونها، أو
~~أجود، في الرعاية: إذا خلط إحدى وديعتي زيد بالأخرى بلا إذن وتعذر التمييز
~~فوجهان (ويأتي بعضه) في الباب.
# (ولا تعود وديعة) بعد التعدي فيها بشيء مما سبق (إلا بعقد) وديعة (جديد)
~~لبطلان الاستئمان بالعدوان.
# (و) حيث بطلت الوديعة (وجب الرد فورا) ؛ لأن يده صارت عادية كالغاصب.
# (وإن خلطها غيره) أي: خلط الوديعة غير المستودع بما لا تتميز منه
~~(فالضمان عليه) أي: الخالط دون المستودع، لوجود العدوان من الخالط.
# (ومتى جدد) المستودع (استئمانا) برئ فإن تلفت بعد لم يضمن؛ لأنه لم يتعد
~~في الاستئمان الذي تلفت فيه، والأول قد زال (أو أبرأه) المالك (من الضمان)
~~بتعديه (برئ) المستودع، فلا يضمنها إن تلفت بعد،؛ لأنه ممسكها بإذن ربها
~~وزال حكم التعدي بالبراءة.
# (ولا يضمن) المستودع (بمجرد نية التعدي) في الوديعة (إذا تلفت) الوديعة
~~بلا تعد ولا تفريط بخلاف الملتقط نوى التملك، والفرق: أن الإيداع عقد
~~والنية ضعيفة فلا تزيله بخلاف
# PageV04P176
# الالتقاط.
# (وإن خلطها) أي: الوديعة، مستودع (بمتميز كدراهم بدنانير، أو دراهم بيض
~~بسود) ، أو بر بشعير، أو عدس، لم يضمن لإمكان التمييز، فلا يعجز بذلك عن
~~ردها، فلم يضمنها كما لو تركها في صندوق فيه أكياس له.
# (أو اختلط) مودع (غير متميز) كبر ببر، أو بدقيق (بغير تفريط منه) فلا
~~ضمان، فإن ضاع البعض جعل من مال المودع في ظاهر كلام أحمد ذكره المجد في
~~شرحه، ms2034 وذكر القاضي في الخلاف أنهم يصيران شريكين، قال المجد: ولا يبعد على
~~هذا أن يكون الهالك منهما، ذكره في القاعدة الثانية والعشرين.
# (أو ركب) المستودع (الدابة) المودعة (لعلفها أو سقيها) لم يضمن؛ لأنه
~~مأذون فيه عرفا.
# (أو لبس) المستودع (الثوب من نحو صوف خوفا عليه من عث) - جمع عثة بضم
~~المهملة -: سوسة تلحس الصوف (ونحوه) بأن كانت فرشا ونحوها ففرشها لخوف من
~~عث أو كانت آلة صناعة من خشب فاستعملها لخوف من الأرضة (لم يضمن) ؛ لأنه
~~محسن.
# (وإن أخذ) المستودع (درهما) بلا إذن من وديعة غير مختومة ولا مشدودة ولا
~~مصرورة (ثم رده) وتلف ضمنه وحده (أو) أخذ منها درهما ثم رد (بدله متميزا)
~~وضاعت ضمنه وحده (أو أذن) المالك (له) أي: المستودع (في أخذه) درهما (منها)
~~فأخذه (ورد) المستودع (بدله بلا إذن فضاع الكل ضمنه) أي: الدرهم المأخوذ
~~(وحده) ؛ لأن الضمان تعلق بالأخذ، فلم يضمن غير ما أخذه، بدليل ما لو تلفت
~~في يده قبل رده (إلا أن تكون) الوديعة دراهم (مختومة، أو مشدودة أو مصرورة)
~~فإن كانت كذلك ضمن الجميع، لهتك الحرز بغير إذن ربه (أو) إلا أن (رد بدله
~~غير متميز) وضاعت الوديعة (فيضمن الجميع) لخلطه الوديعة بما لا تتميز منه
~~(كما لو لم يدر أيهما ضاع) بأن ضاع درهم مثلا ولم يدر أهو المردود أو غيره
~~من الوديعة فيضمنه، لأن الأصل عدم براءته.
# (ولو خرق) المستودع (الكيس) المشدود على دراهم ونحوها من فوق الشد لم
~~يضمن إلا الخرق؛ لأنه لم يهتك الحرز.
# (و) بخرق الكيس (من تحته) أي: الشد (يضمن أرشه) أي: الخرق (و) يضمن (ما
~~فيه) من دراهم ونحوها إن ضاعت لهتكه الحرز.
# (وإن أودعه صغير مميز أو لا وديعة) مثلا أو أودعه مجنون أو محجور عليه
~~لسفه وديعة (فتلفت) عند المستودع ولو بلا تعد ولا تفريط (ضمنها) المستودع؛
~~لأنه أخذ مال غيره بغير إذن شرعي، أشبه ما لو غصبه.
# (ولا يبرأ) المستودع من
# PageV04P177
# صغير ونحوه (إلا بالتسليم إلى وليه) كدينه وتقدم في الحجر (إلا ms2035 أن يكون)
~~المحجور عليه لحظه (مميزا مأذونا) له في الإيداع (أو يخاف) الآخذ لما معه
~~(هلاكها معه فيأخذها لحفظها) حتى يسلمها لوليه (حسبة فلا) ضمان عليه
~~(كالمال الضائع والموجود في مهلكة إذا أخذه لذلك) أي: ليحفظه لربه (وتلف)
~~قبل التمكن من رده.
# (وكذا لو أخذ) إنسان (المال من الغاصب تخليصا) له (ليرده إلى مالكه) فتلف
~~قبل التمكن، لم يضمنه؛ لأنه محسن.
# (وإن أودع) جائز التصرف (الصغير) وديعة (ولو) كان المستودع الصغير (قنا،،
~~أو) أودع جائز التصرف (المجنون، أو المعتوه، وهو المختل العقل) وديعة (أو)
~~أودع جائز التصرف (السفيه وديعة، أو أعارهم) أي: أعار جائز التصرف الصغير
~~أو المجنون، أو المختل العقل أو السفيه (شيئا فأتلفوه) بأكل، أو غيره (أو
~~تلف بتفريطهم لم يضمنوا) لأن المالك سلطهم على الإتلاف بالدفع إليهم.
# (ويضمن ذلك) أي: المودع والمعار (العبد المكلف) ومثله المدبر والمكاتب
~~والمعلق عتقه على صفة، وأم ولد (في رقبته إذا أتلفه) ؛ لأنه مكلف، فصح
~~استحفاظه، وبه يحصل الفرق بينه وبين الصبي، وكونها في رقبته؛ لأن إتلافه من
~~جنايته " تنبيه " ظاهر قوله " كغيره إذا أتلفه أنه لو تلف بيده لا ضمان ولو
~~بتعد أو تفريط، وهو كالصريح في قول التنقيح: ولا يضمن الكل أي: الوديعة
~~والعارية بتلفهما بتفريط، لكن مقتضى تعليلهم بما تقدم: أنه يضمن إن تعدى أو
~~فرط ويكون كإتلافه.
# (وإذا مات إنسان وثبت أن عنده وديعة) أو مضاربة أو رهنا ونحوها من
~~الأمانات (ولم توجد) تلك الوديعة ونحوها (بعينها) في تركته (فهي دين عليه
~~تغرمها) الورثة (من تركته) ؛ لأنه لم يتحقق براءته منها (كبقية الديون) فإن
~~كان عليه دين سواها فهما سواء، وتقدم في المضاربة.
### | [فصل المودع أمين]
# (فصل) المودع أمين؛ لأن الله تعالى سماها أمانة بقوله {إن الله يأمركم أن
~~تؤدوا الأمانات إلى أهلها} [النساء: 58] .
# PageV04P178
# (والقول قوله مع يمينه فيما يدعيه من رد) ؛ لأنه لا منفعة له في قبضها،
~~فقبل قوله بغير بينة (ولو) ادعى الرد (على يد عبده) أي: عبد الملك (أو
~~زوجته، أو خازنه) ، أو وكيله، أو ms2036 حافظ ماله،؛ لأن أيديهم كيده، قاله في
~~القاعدة الرابعة والأربعين،.
# وإن دفع المستودع الوديعة لزوجته نفسه أو خازنه ونحوهما وادعوا الرد
~~فقولهم بيمينهم، قال في المبدع بعد أن قدم ما جزم به المصنف سابقا من أن
~~للمودع دفع الوديعة إلى من يحفظ ماله عادة كزوجته وخازنه وذكر مقابله: وعلى
~~الأول يصدق في دعوى الرد أو التلف كالمودع انتهى.
# وقال الأزجي: إن ادعى الرد إلى رسول موكل ومودع فأنكر الموكل ضمن لتعلق
~~الدفع بثالث، ويحتمل لا وذكر المجد في شرحه: لو أودع أحد الشريكين حيث جاز
~~وادعى الوديع الرد إليه قبل، كما يقبل على المالك المحض.
# ، وإن ادعى الرد على الشريك الآخر لم يقبل إلا ببينة (أو) ادعى الرد (بعد
~~موت ربها) أي: الوديعة (إليه) أي: إلى رب الوديعة، بأن ادعى ورثة المالك
~~على المودع الوديعة، فقال: رددتها إليه قبل موته قبل قوله بيمينه، كما لو
~~كان المالك هو المدعي وأنكر (وكذا دعوى تلف) من مستودع فتقبل بيمينه.
# (ولو) كان التلف (بسبب خفي من سرقة، أو ضياع ونحوه) لتعذر إقامة البينة
~~على ذلك، فلو لم يقبل قوله فيه لامتنع الناس من قبول الأمانات مع الحاجة
~~إليه، قال ابن المنذر: أجمع كل من نحفظ عنه أن المستودع إذا أحرز الوديعة
~~ثم ذكر أنها ضاعت قبل قوله مع يمينه.
# (فإن ادعاه) أي: ادعى المستودع التلف (بسبب ظاهر كحريق وغرق وغارة
~~ونحوها) كنهب جيش (لم يقبل) منه ذلك (إلا ببينة) تشهد (بوجود ذلك السبب في
~~تلك الناحية) فإن عجز عن إقامة البينة بالسبب الظاهر ضمنها؛ لأنه لا تتعذر
~~إقامة البينة به، والأصل عدمه.
# (ويكفي في ثبوته) أي: السبب الظاهر (الاستفاضة) قاله في التلخيص
~~والرعايتين والحاوي الصغير وغيرها، فعلى هذا: إذا علمه القاضي بالاستفاضة
~~قبل قول الوديع بيمينه ولم يكلفه بينة تشهد بالسبب ولا يكون من القضاء
~~بالعلم، كما ذكره ابن القيم في الطرق الحكمية في الحكم بالاستفاضة لا في
~~خصوص هذه.
# (فإذا ثبت) السبب الظاهر بالبينة أو الاستفاضة (فالقول قوله) أي: الوديع
~~(في التلف ms2037 مع يمينه) فيحلف أنها ضاعت به (وتقدم في الرهن والوكالة) نحو
~~ذلك.
# (ويقبل قوله) أي: المستودع (في الإذن) أي: أن المالك أذن له (في دفعها)
~~أي: الوديعة (إلى إنسان)
# PageV04P179
# عينه (وأنه دفع) ها إليه مع إنكار المالك الإذن ولا بينة به؛ لأنه ادعى
~~دفعا يبرأ به من الوديعة، فكان القول قوله فيه كما لو ادعى ردها إلى
~~مالكها، ولا يلزم المدعى عليه للمالك غير اليمين لما لم يقر بقبضه، وهذه
~~المسألة من المفردات،.
# ولو اعترف المالك بالإذن وأنكر الدفع قبل قول المستودع، ثم ينظر في
~~المدفوع إليه، فإن أقر له بالقبض فلا كلام، وإن أنكر حلف وبرئ أيضا، وفاتت
~~على ربها إن كان الثاني وديعا، وإن كان ذا دين قبل قوله مع يمينه وضمن
~~الدافع إن لم يشهد لتقصيره، صدقه المالك، أو كذبه، وتقدم في الوكالة.
# (و) يقبل قول المستودع أيضا في نفي (ما يدعى عليه من خيانة وتفريط) ؛ لأن
~~الأصل عدمهما.
# (ولا تقبل دعواه) أي: المستودع (الرد إلى ورثة المالك و) لا دعواه الرد
~~إلى (الحاكم) إلا ببينة؛ لأنهم لم يأتمنوه، وكذا ورثة المودع لا يقبل قولهم
~~في الدفع إلى المالك ولا إلى غيره، لأنهم غير مؤتمنين عليها من قبل مالكها.
# (فإن منع) المستودع (ربها) أي: الوديعة (منها) أي: من أخذها (أو مطله)
~~أي: أخر دفعها إلى مستحقها (بلا عذر ثم ادعى تلفا) للوديعة (لم يقبل) منه
~~ذلك (إلا ببينة) ؛ لأنه بالمنع، أو المطل بطل الاستئمان، قلت: هو لا يزيد
~~على الغاصب، وهو يقبل قوله في التلف بيمينه ويضمن البدل.
# (ولو سلم المستودع وديعة إلى غير ربها كرها) لم يضمن (أو صاده سلطان لم
~~يضمن) الوديعة؛ لأن الإكراه عذر يبيح له دفعها (كما لو أخذها) السلطان
~~(منه) أي: المستودع (كرها) أي: قهرا وعند أبي الوفاء: إن ظن أخذها منه
~~بإقراره كان دالا، ويضمن.
# (وإن آل الأمر إلى الحلف) أي:، وإن طلب من المستودع أن يحلف أنه ليس عنده
~~وديعة لفلان (ولا بد) أي: ولم يجد بدا من الحلف بأن ms2038 كان الطالب ليمينه
~~متغلبا عليه بسلطنة، أو تلصص ولا يمكنه الخلاص منه إلا بالحلف (حلف متأولا)
~~فينوي لا وديعة عندي لفلان في موضع كذا من المواضع التي ليست بها ونحوه ولم
~~يحنث، وقال القاضي في المجرد: له أخذها (فإن لم يحلف حتى أخذت منه وجب
~~الضمان) لتفريطه بترك الحلف.
# (وإن حلف) المستودع أنه لا وديعة لفلان عنده ولم يتأول (أثم) لحلفه
~~كاذبا، لكن إثم حلفه دون إثم إقراره بها (ووجبت الكفارة) لحنثه بالحلف بلا
~~تأويل.
# (وإن أكره على اليمين بالطلاق) أنه لا وديعة عنده لفلان (فكما لو، أكره
~~على إيقاع الطلاق) أي: فلا تنعقد قاله أبو الخطاب.
# (قال الحارثي) وفيه بحث (وحاصله) أي: البحث (إن
# PageV04P180
# كان الضرر الحاصل بالتغريم كثيرا يوازي الضرر في صور الإكراه فهو إكراه
~~لا يقع وإلا وقع) على المذهب انتهى.
# (وإن نادى السلطان: أن من لم يحمل وديعة فلان عمل به كذا وكذا) من أنواع
~~التهديد (فحملها من غير مطالبة أثم وضمن) قال ابن الزاغوني: إن لم يعينه،
~~أو عينه وتهدده ولم ينله بعذاب أثم وضمن وإلا فلا انتهى وفيما إذا عينه
~~وتهدده نظر إذا كان قادرا على الإيقاع به؛ لأنه إكراه.
# (وإن سلم) المستودع (الوديعة إلى من يظنه صاحبها فتبين خطؤه ضمنها) ؛
~~لأنه فوتها على ربها.
# (وإن) أنكر المستودع الإيداع بأن (قال: لم تودعني، ثم أقر بها) أي
~~الوديعة (أو ثبت) الإيداع ببينة فادعى ردا أو تلفا سابقين لجحوده لم يقبل
~~منه ذلك (وإن أقام به بينة) ؛ لأنه صار ضامنا بجحوده ومعترفا على نفسه
~~بالكذب المنافي للأمانة ولأنه مكذب لبينة بجحوده.
# (وإن كان) ما ادعاه من الرد أو التلف (بعد جحوده) كما لو ادعى عليه
~~الوديعة يوم الخميس فجحدها ثم أقر بها يوم السبت ثم ادعى أنه ردها، أو تلفت
~~بغير تفريطه يوم الأربعاء وأقام بذلك بينة (قبلت) بينته (بهما) أي بالرد،
~~أو التلف؛ لأنه حينئذ ليس بمكذب لها.
# (فإن شهدت بينة بالتلف أو الرد) بعد جحود الإيداع (ولم يعين هل ذلك)
~~التلف أو الرد ms2039 (قبل جحوده أو بعده، واحتمل الأمرين لم يسقط الضمان) ؛ لأن
~~وجوبه متحقق فلا ينفى بأمر متردد فيه.
# (ويأتي وإن قال) المدعى عليه بوديعة (ما لك عندي شيء، أو لا حق لك علي)
~~علي أو قبلي ثم أقر بالإيداع أو ثبت ببينة (قبل قوله في الرد والتلف)
~~بيمينه؛ لأنه لا ينافي جوابه، لجواز أن يكون أودعه ثم تلفت عنده بغير
~~تفريط، أو ردها فلا يكون له عنده شيء.
# (لكن إن وقع التلف بعد الجحود وجب الضمان) لاستقرار حكمه بالجحود فيشبه
~~الغاصب قلت: وظاهره ولو أقام به بينة.
# (ولو قال) إنسان لآخر (لك عندي وديعة ثم ادعى) المقر (ظن البقاء) أي قال:
~~كنت أظنها باقية (ثم علمت تلفها لم يقبل قوله) ؛ لأنه رجوع عن إقرار بحق
~~لآدمي وقال القاضي: يقبل ويأتي في الإقرار ما فيه.
# (وإن مات المودع وادعى وارثه الرد) إلى المالك، أو غيره (أو) ادعى الوارث
~~(أن مورثه) كان (ردها) لم يقبل إلا ببينة (أو ادعاه) أي الرد (الملتقط، أو)
~~ادعاه (من أطارت الريح إلى داره ثوبا لم يقبل إلا ببينة) ؛ لأن المالك لم
~~يأتمنهم.
# (ومن حصل في يده أمانة بغير رضا صاحبها كاللقطة ومن أطارت الريح إلى داره
~~ثوبا وجبت) عليه (المبادرة إلى الرد مع العلم بصاحبها و) مع (التمكن منه،
~~وكذا إعلامه)
# PageV04P181
# أي الواجب عليه أحد أمرين: إما الرد، أو الإعلام (ذكره جمع) منهم: صاحب
~~المغني، والمحرر، والمستوعب ونحوه، ذكره ابن عقيل وحكاه في القواعد
~~الفقهية.
# (قال في الإنصاف: وهو مراد غيرهم) ؛ لأن مؤنة الرد لا تجب عليه وإنما
~~الواجب التمكين من الأخذ قاله في القاعدة الثانية والأربعين (وكذا الوديعة
~~والمضاربة والرهن ونحوها) كالعين المشتركة.
# (إذا مات المؤتمن وانتقلت إلى وارثه) وجب على من هي بيده المبادرة إلى
~~الرد مع العلم بصاحبها والتمكن منه، أو إعلامه (لزوال الائتمان، وكذا لو
~~فسخ المالك) في حضرة الأمين أو غيبته عقد الائتمان في الأمانات كالوديعة:
~~والوكالة والشركة والمضاربة يجب الرد على الفور لزوال الائتمان قال في
~~القواعد الفقهية: وظاهر كلامه أي ms2040 القاضي أنه يجب فعل الرد فإن العلم هنا
~~حاصل للمالك انتهى قلت: وفيه نظر؛ لأن مؤنة الرد لا تجب عليه.
# ولو دخل حيوان لغيره أو عبد له إلى داره فعليه أن يخرجه ليذهب كما جاء؛
~~لأن يده لم تثبت عليهما بخلاف الثوب ذكره ابن عقيل قاله في القاعدة الثالثة
~~والأربعين.
# (وإن تلفت) الوديعة أو نحوها (عند الوارث قبل إمكان ردها لم يضمنها) ؛
~~لأنه لم يفرط.
# (وإلا) بأن أخر الرد أو الإعلام فوق ما يمكنه وتلفت (ضمنها) لتفريطه
~~بالتأخير.
# (ويجب) على المستودع (رد الوديعة إلى مالكها) أي تمكينه من أخذها لما
~~يأتي.
# (إذا طلبها فإن أخره) أي الرد (بعد طلبها بلا عذر ضمن) إن تلفت، أو نقصت
~~كالغاصب، وإن طلبها في وقت لا يمكن دفعها إليه لبعدها، أو لمخافة في
~~طريقها، أو للعجز عن حملها، أو غير ذلك لم يكن معتديا بترك تسليمها ولم
~~يضمنها لعدم عدوانه.
# (ويمهل) المستودع إذا طلب منه الرد (لأكل وشرب ونوم وهضم طعام ومطر كثير
~~ونحوه) كطهارة وصلاة (بقدره) أي بقدر ذلك فلا يضمنها إن تلفت زمن عذره لعدم
~~عدوانه.
# (وكذا لو أمره بالرد) أي رد الوديعة (إلى وكيله فتمكن) المستودع من ردها
~~للوكيل (وأبى) ردها (ضمن) المستودع الوديعة إن تلفت سواء (طلبها الوكيل أم
~~لا) ؛ لأنه أمسك مال غيره بغير إذنه (ومثله) أي الوديعة (من أخر دفع مال
~~أمر بدفعه بلا عذر) وتلف فيضمنه لما تقدم.
# (وليس على المستودع مؤنة الرد) أي رد الوديعة (و) لا مؤنة (حملها إلى
~~ربها إذا كانت مما كانت لحمله مؤنة قلت المؤنة، أو كثرت) بل الواجب عليه
~~التمكين من الأخذ فقط؛ لأنه قبض العين لمنفعة مالكها على الخصوص بخلاف
~~مستعير.
# (فإن سافر) المستودع (بها) أي الوديعة
# PageV04P182
# (بغير إذن ربها لزمه) مؤنة (ردها إلى بلدها) ولعل المراد في حال لا يجوز
~~له السفر بها وإلا فقال القاضي: له ما أنفق بنية الرجوع أي؛ لأن مؤنة الرد
~~على ربها وقد قام بها عنه الوديع بنية الرجوع.
# (وتثبت الوديعة بإقرار الميت) بأن ms2041 كان أقر أنها لفلان (أو) إقرار (ورثته،
~~أو بينته) كسائر الحقوق.
# (وإن وجد عليها مكتوب: وديعة لم يكن حجة) ؛ لأنه يحتمل أن الوعاء كانت
~~فيه وديعة قبل هذه، أو كان وديعة للميت عند غيره ونحو ذلك اختاره القاضي في
~~المجرد وابن عقيل والموفق وقدمه الشارح ونصره وجزم به في الحاوي الصغير
~~والنظم والصحيح من المذهب كما في الإنصاف وغيره أنه يعمل به وجوبا وقطع به
~~في التنقيح وتبعه في المنتهى.
# (وإن وجد) وارث (خط مورثه: لفلان عندي وديعة، أو) وجد (على كيس ونحوه)
~~مكتوب (هذا لفلان عمل) الوارث (به وجوبا) كما يعمل بإقراره باللفظ.
# (وإن وجد) وارث (خطه) أي خط مورثه (بدين له على فلان، جاز للوارث الحلف)
~~إذا أقام به شاهدا مثلا وكان يعلم أن مورثه لا يكتب إلا حقا وأنه صادق أمين
~~(ودفع) الدين (إليه) فيجوز الحلف على ما لا تجوز الشهادة به إذ لا يشهد على
~~شهادة أبيه، أو غيرها إذا رآها بخطه.
# (وإن وجد) وارث (خطه) أي خط مورثه (بدين عليه) لمعين (عمل الوارث به)
~~وجوبا (ودفع) الدين (إلى من هو مكتوب باسمه) كالوديعة.
# (وإن ادعى الوديعة اثنان، فأقر) المستودع (بها لأحدهما فهي له) أي للمقر
~~له (مع يمينه) ؛ لأن اليد كانت للمودع، وقد نقلها إلى المدعي فصارت اليد
~~له.
# ومن كانت اليد له قبل قوله بيمينه ومن أفراد ذلك لو قال المودع: أودعنيها
~~الميت وقال هي لفلان وقال ورثته: بل هي له أفتى الشيخ التقي: بأن القول قول
~~المودع مع يمينه.
# (ويحلف المودع أيضا للمدعي الآخر) الذي أنكره؛ لأنه منكر لدعواه وتكون
~~يمينه على نفي العلم قاله في المبدع (فإن) حلف برئ، وإن (نكل لزمه بدلها
~~له؛ لأنه فوتها) عليه، وكذا لو أقر له بها بعد أن أقر بها للأول فتسلم
~~للأول ويغرم قيمتها للثاني نصا.
# (وإن أقر بها لهما) معا (فهي لهما) أي بينهما كما لو كانت بأيديهما
~~وتداعياها (ويحلف لكل واحد منهما) يمينا على نصفها (فإن نكل) عن اليمين
~~(لزمه بدل نصفها لكل ms2042 واحد منهما) وإن نكل عن اليمين لأحدهما فقط لزمه لمن
~~نكل عن اليمين له عوض نصفها (ويلزم كل واحد منهما الحلف لصاحبه) ؛ لأنه
~~منكر لدعواه.
# PageV04P183
# (وإن قال) المودع: هي (لأحدهما ولا أعرف عينه فإن صدقاه، أو سكتا) عن
~~تصديقه وتكذيبه (فلا يمين) عليه إذ لا اختلاف (ويقرع بينهما) فمن خرجت له
~~القرعة سلمت إليه بيمينه.
# (وإن كذباه) بأن قالا: بل تعرف أينا صاحبها حلف لهما (يمينا واحدة أنه لا
~~يعلم) عينه، وكذا إن كذبه أحدهما وحده (ويقرع بينهما فمن قرع) أي خرجت له
~~القرعة (حلف) أنها له، لاحتمال عدمه.
# (وأخذها) بمقتضى القرعة (فإن نكل) المودع عن اليمين أنه لا يعلم صاحبها
~~(حكم عليه) بالنكول (وألزم التعيين) أي تعيين صاحبها (فإن أبى) التعيين
~~(أجبر على القيمة) إذ كانت متقومة وعلى المثل إن كانت مثلية (فتؤخذ القيمة)
~~، أو المثل (أو العين) فيقترعان عليهما.
# (أو يتفقان) عليهما قال في التلخيص وكذلك إذا قال: أعلم المستحق ولا أحلف
~~(ثم إن قامت بينة بالعين لآخذ القيمة سلمت إليه) العين للبينة وتقديمها على
~~القرعة (وردت القيمة إلى المودع ولا شيء للقارع) على المودع لأنه لم يفوت
~~عليه شيئا، بل المفوت البينة.
# (وإن أودعه اثنان مكيلا مثلا أو موزونا ينقسم) إجبارا بأن لا ينقص بتفرقه
~~(فطلب أحدهما حقه) من المودع (لغيبة شريكه، أو) حضوره و (امتناعه) من الأخذ
~~ومن الإذن لصاحبه في أخذ حقه (سلمه) المودع (إليه) أي إلى المطالب وجوبا؛
~~لأنه أمكن تمييز نصيب أحد الشريكين من نصيب الآخر بغير غبن ولا ضرر فإذا
~~طلب أحدهما نصيبه لزم دفعه إليه، كما لو كان متميزا وقال القاضي لا يجوز
~~ذلك إلا بإذن الحاكم؛ لأن ذلك يحتاج إلى قسمة ويفتقر إلى حكم أو اتفاق وليس
~~ذلك إلى المودع وهو مقتضى كلامه في القسمة وعلم مما تقدم: أن ذلك لا يجوز
~~في غير المثلي؛ لأن قسمته لا يؤمن فيها الحيف، لافتقارها إلى التقويم وهو
~~ظن وتخمين.
# (وإن غصبت الوديعة فللمودع المطالبة بها) ؛ لأنه مأمور بحفظها وذلك منه
~~وعبر في ms2043 الفروع بأنه يلزمه (وكذا مضارب ومرتهن ومستأجر) قلت: ومستعير
~~ومجاعل على عملها.
# (وإن قال) رب الوديعة للمودع (كلما خنت ثم عدت إلى الأمانة فأنت أمين صح)
~~لصحة تعليق الإيداع على الشرط، كالوكالة.
# PageV04P184
### | [باب إحياء الموات]
# قال الأزهري: هو الأرض التي ليس لها مالك ولا بها ماء ولا عمارة ولا
~~ينتفع بها انتهى وتسمى ميتة ومواتا بفتح الميم والواو، والموتان بضم الميم
~~وسكون الواو الموت الذريع ورجل موتان القلب - بفتح الميم وسكون الواو يعني
~~أعمى القلب لا يفهم قاله في المغني.
# وفي القاموس: الموات وكغراب الموت وكسحاب: ما لا روح فيه وأرض لا مالك
~~لها والموتان بالتحريك خلاف الحيوان، وأرض لم تحيا بعد، وبالضم: موت يقع
~~بالماشية ويفتح (وهي الأرض المنفكة عن الاختصاصيات وملك معصوم) مسلم، أو
~~كافر ويأتي بيان الاختصاصات.
# والأصل في إحياء الأرض حديث جابر مرفوعا «من أحيا أرضا ميتة فهي له» قال
~~الترمذي: هذا حديث حسن صحيح.
# وحديث سعيد بن زيد «من أحيا أرضا ميتة فهي له وليس لعرق ظالم حق» قال
~~الترمذي حديث حسن وروى مالك في موطئه وأبو داود في سننه مثله قال ابن عبد
~~البر: هو مسند صحيح متلقى بالقبول عند فقهاء المدينة وغيرهم قال في المغني
~~والشرح: وعامة فقهاء الأمصار على أن الموات يملك بالإحياء.
# وإن اختلفوا في شروطه (فإن كان الموات) أي الأرض لخراب الدراسة (لم يجر
~~عليه ملك لأحد ولم يوجد فيه أثر عمارة ملك بالإحياء) بغير خلاف بين
~~القائلين بالإحياء قاله في المغني والشرح نقل أبو المظفر في أرض بين قريتين
~~ليس فيها مزارع ولا عيون وأنهار تزعم كل قرية أنها لهم في حرمهم فإنها ليست
~~لهؤلاء ولا لهؤلاء، حتى نعلم أنهم أحيوها فمن أحياها فله ومعناها نقل ابن
~~القاسم ويأتي مفهوم قوله ولم يوجد فيه أثر عمارة.
# (وإن ملكها من له حرمة) من مسلم أو ذمي أو معاهد لم تملك بإحياء (أو)
~~ملكها من شك فيه أله حرمة أم لا (فإن وجد) هو (أو أحد من ورثته لم يملك
~~بإحياء) ms2044 قال ابن عبد البر: أجمع العلماء على أن ما عرف بملك مالك غير منقطع
~~أنه لا يجوز إحياؤه لأحد غير أربابه انتهى ومراده: ما ملك بشراء، أو هبة
~~ونحوه بخلاف ما ملك بإحياء ثم دثر ففيه خلاف فعند مالك: يملك بالإحياء.
# (وإن علم)
# PageV04P185
# مالكه (ولم يعقب) ، أو لم يكن له ورثة (لم يملك) أيضا بالإحياء لحديث
~~عائشة ترفعه «من أحيا أرضا ليست لأحد» (وأقطعه الإمام من شاء) ؛ لأنه فيء.
# (وإن كان) الموات (قد ملك بإحياء ثم ترك حتى دثر وعاد مواتا لم يملك
~~بإحياء إن كان لمعصوم) ؛ لأن ملك المحيي أولا لم يزل عنها بالترك بدليل
~~سائر الأملاك.
# (وإن علم ملكه) أي الدارس الخراب (لمعين غير معصوم) بأن كان لكافر لا ذمة
~~له ولا أمان (فإن كان بدار حرب واندرس كان كموات أصلي يملكه مسلم بإحياء) ؛
~~لأن ملك من لا عصمة له كعدمه، وإن كان بدار إسلام، فالصحيح أنه لا يملكه
~~بالإحياء، فلا أثر لإحيائه.
# وإن ملكه بنحو شراء، بأن وكل غير المعصوم معصوما ليشتري له مكانا فاشتراه
~~ثم ترك حتى درس، وصار مواتا فالظاهر أنه لا يملك بالإحياء فيكون فيئا
~~بمنزلة ما جلوا عنه خوفا منا لكن مقتضى التعليل أنه يملك بالإحياء وظاهره
~~أيضا: أن الذمي لا يملكه بالإحياء ولعله غير مراد.
# (وإن كان فيه) أي الخراب أثر لملك غير جاهلي، كالخراب التي ذهبت أنهارها
~~واندرست آثارها ولم يعلم الآن لها مالك (ملك بالإحياء) لعموم ما سبق من
~~الأخبار، وسواء كان بدار الإسلام، أو بدار الحرب.
# (وكذا إن كان) أثر الملك به (جاهليا قديما كديار عاد) وآثار الروم فيملكه
~~من أحياه لما سبق وروى سعيد في سننه وأبو عبيدة في الأموال عن طاوس عنه -
~~صلى الله عليه وسلم - «عادي الأرض لله ولرسوله، ثم هو بعد لكم» .
# (فأما مساكن ثمود فلا تملك فيها لعدم دوام البكاء مع السكنى و) مع
~~(الانتفاع قاله الحارثي) وظاهر كلام غيره تملك بالإحياء ونقله في الشرح، بل
~~صرح به في شرح المنتهى عن جمع من ms2045 الأصحاب، لعموم ما سبق.
# (ويكره دخول ديارهم) أي ثمود (إلا لباك معتبر، لا يصيبه ما أصابهم) من
~~العذاب للخبر.
# (أو) كان أثر الملك به جاهليا (قريبا) فيملك بالإحياء؛ لأن أثر الملك
~~الذي به لا حرمة له أشبه آثار الجاهلي القديم.
# (أو تردد في جريان الملك عليه) ولم يتحقق ملكه لمعصوم ملك بالإحياء؛ لأن
~~الأصل عدم جريان الملك عليه.
# (ومتى أحيا أرضا ميتة فهي له) أي للمحيي (مسلما كان) المحيي (أو ذميا) ،
~~وسواء أحياها (بإذن الإمام، أو) ب (غير إذنه، في دار الإسلام وغيرها) لعموم
~~ما سبق من الأخبار؛ ولأنها عين مباحة فلم يفتقر ملكها إلى إذن الإمام، كأخذ
~~المباح، وهو مبني على أن عموم الأشخاص يستلزم عموم الأحوال.
# (إلا موات الحرم) و (عرفات)
# PageV04P186
# فلا يملك بالإحياء مطلقا لما فيه من التضييق في أداء المناسك، واختصاصه
~~بمحل الناس فيه سواء ومنى ومزدلفة على الحرم كما سبق فلا إحياء بهما.
# (وموات العنوة) كأرض مصر والشام والعراق (كغيره) مما أسلم أهله عليه،
~~كالمدينة وما صولح أهله على أن الأرض للمسلمين (فيملك) موات العنوة
~~بالإحياء.
# (ولا خراج عليه) أي على من أحيا موات العنوة وما روي عن الإمام " ليس في
~~أرض السواد موات " معللا بأنها لجماعة فلا يختص بها أحدهم حملها القاضي على
~~العامر، ويحتمل أن أحمد قاله لكون السواد كان عامرا في زمن عمر بن الخطاب
~~وحين أخذه المسلمون من الكفار (إلا أن يكون) المحيي للعنوة (ذميا) فعليه
~~الخراج؛ لأن الأرض للمسلمين فلا تقر في يد غيرهم بدون الخراج كغير الموات
~~وهل يملكه مع ذلك عبارة الإنصاف أولا: تقتضي أنه يملكه وثانيا صريحة في أنه
~~لا يملكه بل يقر بيده بالخراج.
# (ولا يملك مسلم) بالإحياء (ما) أي مواتا (أحياه من أرض كفار صولحوا على
~~أنها) أي الأرض (لهم، ولنا الخراج عليها) ؛ لأنهم صولحوا في بلادهم فلا
~~يجوز التعرض لشيء منها؛ لأن الموات تابع للبلد ويفارق دار الحرب؛ لأنها على
~~أصل الإباحة.
# (ولا يملك بإحياء ما قرب) عرفا (من العامر وتعلق بمصالحه، كطرقه وفنائه) ms2046
~~ما اتسع أمامه (ومجتمع ناديه) أي جماعته (ومسيل مياهه، ومطرح قمامته،
~~وملتقى ترابه و) ملقى (آلاته) التي لا نفع بها (ومرعاه ومحتطبه، وحريم
~~البئر، و) حريم (النهر، و) حريم (العين، ومرتكض الخيل) أي المحل المعد
~~لركضها (ومدافن الأموات، ومناخ الإبل، والمنازل المعتادة للمسافرين حول
~~المياه، والبقاع المرصدة لصلاة العيدين، و) لصلاة (الاستسقاء، و) لصلاة
~~(الجنائز، و) البقاع المرصدة ل (دفن الموتى) ولو قبل الدفن.
# (ونحوه فكل مملوك لا يجوز إحياء ما تعلق بمصالحه) قال في المبدع: بغير
~~خلاف نعلمه لمفهوم قوله - صلى الله عليه وسلم - «من أحيا أرضا ميتة من غير
~~حق مسلم فهي له» ؛ ولأن ذلك من مصالح الملك فأعطي حكمه وذكر القاضي: أن
~~مباح المرافق لا يملكها المحيي بالإحياء لكن هو أحق بها من غيره.
# (ولا يجوز للإمام إقطاع ما لا يجوز إحياؤه) مما قرب من العامر وتعلق
~~بمصالحه؛ لأنه في حكم المملوك لأهل العامر.
# (وما) قرب من العامر لكنه (لا يتعلق بمصالحه ملك بإحياء) كالبعيد عنه،
~~لعموم ما سبق، مع انتفاء المانع، وهو التعلق بمصالح العامر.
# (وللإمام إقطاعه) أي ما قرب من العامر
# PageV04P187
# ولم ولم ولم بمصالحه؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - «أقطع بلال بن الحارث
~~العقيق» مع قربه من عامر المدينة.
# (ولو اختلفوا في الطريق وقت الإحياء جعلت سبعة أذرع) للخبر (ولا تغير)
~~الطريق (بعد وضعها، وإن زادت على سبعة أذرع؛ لأنها للمسلمين) فلا يختص أحد
~~منهم بشيء منها.
# (ولا تملك معادن ظاهرة) بإحياء (ولا تحجر) أي لا يجوز لأحد أن يتحجرها
~~ليختص بها (وهي) أي المعادن الظاهرة (ما لا تفتقر إلى عمل) بأن كان يتوصل
~~إلى ما فيها بلا مؤنة (كملح وقار، ونفط وكحل، وجص، وياقوت وماء، وثلج) في
~~عدهما من المعادن نظر (وموميا، وبرام، وكبريت، ومقاطع طين) في جعله من
~~المعادن نظر.
# (ونحوها) ؛ لأن فيه ضررا بالمسلمين وتضييقا عليهم «؛ لأن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أقطع أبيض بن حمال معدن الملح فلما قيل له إنه بمنزلة
~~الماء العد رده» كذا قال أحمد.
# (ولا) تملك ms2047 ولا تحتجر معادن (باطنة) وهي التي تحتاج في إخراجها إلى حفر
~~ومؤنة (ظهرت) الباطنة (أو لا كحديد ونحوه) من نحاس وذهب وفضة وجوهر وشبهها
~~(بإحياء) متعلق بلا تملك؛ لأن الإحياء الذي يملك به العمار التي يتهيأ بها
~~المحيا للانتفاع من غير تكرار عمل وهذا حفر وتخريب يحتاج إلى تكرار عند كل
~~انتفاع.
# (ولا) يملك بإحياء (ما نضب) أي غار (عنه الماء مما كان مملوكا وغلب)
~~الماء (عليه ثم نضب) الماء عنه، بل هو باق على ملك ملاكه قبل غلبة الماء
~~عليه ف (لهم أخذه) ؛ لأنها لا تزيل ملكهم عنه.
# (أما ما نضب) أي غار (عنه الماء من الجزائر والرقاق) بفتح الراء أرض لينة
~~أو رمال يتصل بعضها ببعض قاله في الحاشية وقال بعضهم أرض مستوية لينة
~~التراب تحتها صلابة (مما لم يكن مملوكا فلكل أحد إحياؤه) بعدت، أو قربت
~~(كموات) قال الحارثي: مع عدم الضرر ونص عليه انتهى وقال في التنقيح: لا
~~يملك بالإحياء وتبعه في المنتهى وقال أحمد، في رواية العباس بن موسى: إذا
~~نضب الماء من جزيرة إلى فناء رجل لم يبن فيها؛ لأن فيه ضررا وهو أن الماء
~~يرجع، أي يرجع إلى ذلك المكان فإذا وجده مبنيا رجع إلى الجانب الآخر فأضر
~~بأهله؛ ولأن الجزائر منبت الكلأ والحطب، فجرت مجرى المعادن الظاهرة.
# (وليس للإمام إقطاع معادن ظاهرة أو باطنة) لما فيه من التضييق وصحح في
~~الشرح جوازه «؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - أقطع بلال بن الحارث
~~معادن القبلية جليسها وغويرها» رواه أبو داود وغيره.
# (فإن كان
# PageV04P188
# بقرب الساحل موضع حصل فيه الماء صار ملحا ملك بالإحياء وللإمام إقطاعه) ؛
~~لأنه لا تضييق على المسلمين بذلك، بل يحدث نفعه بالعمل فيه فلم يمنع منه،
~~كبقية الموات وإحياؤه بتهيئته لما يصلح له من حفر ترابه وتمهيده وفتح قناة
~~إليه يتهيأ بهذا للانتفاع به.
# (وإذا ملك المحيا) بأن أحيا ما يجوز له إحياؤه (ملكه بما فيه من المعادن
~~الجامدة، كمعادن الذهب والفضة ونحوهما) كالجواهر (باطنة كانت) المعادن (أو
~~ظاهرة) تبعا ms2048 للأرض؛ لأنه ملك الأرض بجميع أجزائها وطبقاتها وهذا منها فدخل
~~في ملكه على سبيل التبعية ويفارق الكنز؛ لأنه مودع فيها للنقل عنها
~~فالباطنة كالذهب، والفضة والحديد، والرصاص والظاهرة كالكحل، والجص،
~~والزرنيخ، والكبريت قاله في الشرح والمبدع:.
# : ولو تحجر الأرض أو قطعها فظهر فيها المعدن قبل إحيائها كان له إحياؤها،
~~ويملكها بما فيها؛ لأنه صار أحق بتحجره وإقطاعه فلم يمنع من إتمام حقه.
# (وإن ظهر فيه) أي المحيا من الأرض (عين ماء ماء أو معدن جار إذا أخذ منه
~~شيء خلفه غيره، كنفط وقار أو) ظهر فيها (كلأ، أو شجر فهو أحق به بغير عوض)
~~لأنه لو سبق إلى المباح الذي ليس بأرضه كان أحق به لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «من سبق إلى ماء لم يسبقه إليه مسلم فهو له» رواه أبو داود.
# وفي لفظ «فهو أحق به» فهنا أولى (ولا يملكه) لحديث ابن عباس «الناس شركاء
~~في ثلاث: في الماء والكلإ والنار» رواه الخلال وابن ماجه وزاد «وثمنه حرام»
~~ولأنها ليست من أجزاء الأرض فلم تملك بملكها كالكنز.
# (وما فضل من مائه الذي في قرار العين، العين أو) في قرار (البئر) عن
~~حاجته وحاجة عياله وماشيته وزرعه (لزمه بذله لبهائم غيره إن لم يوجد ماء
~~مباح ولم يتضرر) رب الأرض (به سواء، اتصل) موضع الماء (بالمرعى، أو بعد عنه
~~ويلزم) أيضا (بذله لزرع غيره ما لم يؤذه بالدخول) لحديث أبي هريرة مرفوعا
~~«لا تمنعوا فضل الماء لتمنعوا به الكلأ» متفق عليه.
# وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا «من منع فضل مائه، أو فضل كلئه
~~منعه الله فضله يوم القيامة» رواه أحمد ولا يتوعد على ما يحل.
# (فإن آذاه) بالدخول فله منعه، وكذا لو تضرر ببذله، أو وجده مباحا غيره،
~~(أو كان له فيه) أي البئر (ماء السماء فيخاف عطشا فلا بأس أن يمنعه) ؛ لأنه
~~ملكه بالحيازة فلم يلزمه كسائر أملاكه بخلاف العد.
# (وكذا لو حازه) أي الماء العد (في إناء) لم يلزمه
# PageV04P189
# بذله لغيره لما تقدم، ms2049 إلا عند الاضطرار بشرطه (وعند الأذى يورد الماشية
~~إليه) أي إلى الماء العد الفاضل عن حاجة رب أرضه (فيجوز لرعاتها سوق فضل
~~الماء إليها) ؛ لأن فيه تحصيلا للمقصود بلا مفسدة.
# (ولا يلزمه) أي من وجب عليه بذل الماء (بذل آلة الاستسقاء، كالحبل والدلو
~~والبكرة) ؛ لأنها تتلف بالاستعمال أشبهت بقية ماله لكن إن اضطر بلا ضرر على
~~ربها لزم بذلها ويأتي في الأطعمة.
# (وإذا حفر بئرا ب) أرض (موات للسابلة) أي لنفع المجتازين (فالناس مشتركون
~~في مائها، والحافر لها كأحدهم في السقي والزرع والشرب) ؛ لأن الحافر لم يخص
~~بها نفسه ولا غيره.
# (وعند الضيق) أي التزاحم (يقدم الآدمي) في السقي؛ لأنه أشد حرمة (ثم)
~~تقدم (البهائم) ؛ لأن لها حرمة (ثم) يسقى (الزرع) .
# (وإن حفرها) أي البئر (ليرتفق هو) أي الحافر (بمائها كحفر السفارة في بعض
~~المنازل) بئرا ليرتفقوا بمائها وكحفر المنتجين (كالأعراب والتركمان ينتجون
~~أرضا فيحفرون لشربهم وشرب دوابهم لم يملكوها) ؛ لأنهم جازمون بانتقالهم
~~عنها وتركها لمن ينزل منزلتهم بخلاف الحافر للتملك.
# (وهم أحق بمائها ما أقاموا) لسبقهم (وعليهم بذل الفاضل) من الماء
~~(لشاربه) للخبر السابق (وبعد رحيلهم تكون سابلة للمسلمين) ؛ لأنه ليس أحد
~~ممن لم يحفرها أحق من الآخر (فإن عادوا) أي الحافرون (إليها كانوا أحق بها)
~~من غيرهم،؛ لأنهم لم يحفروها إلا لأنفسهم ومن عادتهم الرحيل والرجوع فلم
~~تزل أحقيتهم بذلك.
# (قال في المغني) والشرح (وعلى كل حال لكل أحد أن يستقي من الماء الجاري
~~لشربه وطهارته وغسل ثيابه وانتفاعه به، في أشباه ذلك) أي المذكور من الشرب
~~والطهارة وغسل الثياب (مما لا يؤثر فيه من غير إذن) ربه (إذا لم يدخل إليه
~~في مكان محوط عليه ولا يحل لصاحبه المنع من ذلك) لحديث أبي هريرة مرفوعا
~~«ثلاثة لا ينظر الله إليهم ولا يزكيهم ولهم عذاب أليم: رجل كان بفضل ماء
~~بالطريق فمنعه ابن السبيل» رواه البخاري.
# فأما ما يؤثر فيه كسقي الماشية الكثيرة فإن فضل الماء عن حاجة صاحبه لزمه
~~بذله لذلك وإلا فلا وتقدم (وقال الحارثي الفضل ms2050 الواجب بذله ما فضل عن شفته
~~وشفة عياله، وعجينهم، وطبيخهم، وطهارتهم، وغسل ثيابهم، ونحو ذلك وعن مواشيه
~~ومزارعه وبساتينه) ؛ لأن ذلك كله من حاجته.
# وإن حفر البئر بموات تملكها فهي له كما يأتي كما لو حفرها بملكه الحي.
# PageV04P190
### | [فصل إحياء الأرض الموات]
# فصل وإحياء الأرض الموات (أن يحوزها بحائط منيع) بحيث (يمنع) الحائط (ما
~~وراءه) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «من أحاط حائطا على أرض فهي له» رواه
~~أحمد وأبو داود عن جابر ولهما مثله عن سمرة بن جندب.
# (ويكون البناء مما جرت عادة أهل البلد البناء به من لبن، أو آجر أو حجر،
~~أو قصب، أو خشب ونحوه سواء أرادها) المحيي (لبناء، أو زرع، أو) أرادها
~~(حظيرة غنم، أو) حظيرة (خشب ونحوهما ولا يعتبر في ذلك) أي في الإحياء
~~(تسقيف) ولا نصب باب؛ لأنه لم يذكر في الخبر، والسكنى ممكنة بدونه (أو) أن
~~(يجري لها ماء بأن يسوق إليها) ماء نهر أو بئر (إن كانت لا تزرع إلا به) أي
~~بالماء المسوق إليها؛ لأن نفع الأرض بالماء أكثر من الحائط (أو) أن (يحفر
~~فيها بئرا يكون فيها ماء فإن لم يصل إلى الماء فهو كالمتحجر الشارع في
~~الإحياء على ما يأتي) تفصيله قال في التلخيص وغيره.
# وإن خرج الماء استقر ملكه إلا أن تحتاج إلى طي فتمام الإحياء طيها (أو أن
~~يغرس فيها شجرا) بأن كانت لا تصلح للغراس لكثرة أحجارها، أو نحوها، فينقيها
~~ويغرسها؛ لأنه يراد للبقاء كالحائط (أو) أن (يمنع) عن الموات (ما لا يمكن
~~زرعها إلا بحبسه عنها، كأرض البطائح) ؛ لأن بذلك يتمكن من الانتفاع بها ولا
~~يعتبر أن يزرعها ويسقيها.
# (وإن كان المانع من زرعها كثرة الأحجار كأرض اللجأة) ناحية بالشام
~~(فإحياؤها بقلع أحجارها وتنقيتها، وإن كانت غياضا وأشجارا كأرض الشعر فبأن
~~يقلع أشجارها، ويزيل عروقها المانعة من الزرع) ؛ لأنه الذي يتمكن به من
~~الانتفاع بها.
# (ولا يحصل الإحياء بمجرد الحرث والزرع) ؛ لأنه لا يراد للبقاء بخلاف
~~الغرس (ولا) يحصل الإحياء أيضا (بخندق يجعله عليها) ms2051 أي حول الأرض التي يريد
~~إحياءها (أو) ب (شوك وشبهه يحوطها به ويكون تحجرا) ؛ لأن المسافر قد ينزل
~~منزلا ويحوط على رحله بنحو ذلك.
# (وإن حفر) في موات (بئرا عادية) بتشديد الياء نسبة إلى عاد ولم يرد عادا
~~بعينها لكن لما كانت عاد في الزمن الأول وكانت لها آثار في الأرض نسب إليها
~~كل قديم فلذا قال.
# (وهي
# PageV04P191
# القديمة التي انطمت وذهب ماؤها، فجدد حفرها وعمارتها أو انقطع ماؤها
~~فاستخرجه ملكها وملك حريمها خمسين ذراعا من كل جانب، و) البئر (غير
~~العادية) حريمها على النصف من حريم العادية فهو خمسة وعشرون ذراعا من كل
~~جانب لما روى أبو عبيد في الأموال عن سعيد بن المسيب قال " السنة في حريم
~~القليب العادي خمسون ذراعا والبديء خمسة وعشرون " وروى الخلال والدارقطني
~~نحوه مرفوعا وعلم من كلامه: أن البئر التي لها ماء ينتفع به الناس ليس لأحد
~~احتجاره كالمعادن الظاهرة (وحريم عين وقناة) من موات حولها (خمسمائة ذراع)
~~قلت: لعل المراد بذراع اليد؛ لأنه المتبادر عند الإطلاق (وحريم نهر من
~~حافتيه ما يحتاج) النهر (إليه لطرح كرايته) أي ما يلقى منه طلبا لسرعة
~~جريه.
# (وطريق شاويه) أي: قيمه قال في شرح المنتهى: والكراية والشاي لم أجد لهما
~~أصلا في اللغة بهذا المعنى ولعلهما مولدتان من قبل أهل الشام (وما يستضر
~~صاحبه بتملكه عليه، وإن كثر) ، وكذا ما يرتفق بدخوله؛ لأنه من مصالحه.
# (وله) أي لصاحب النهر (عمل أحجار طحن على النهر ونحوه وموضع غرس وزرع
~~ونحوهما) قاله في الرعاية قال:، وإن كان بجنبه مسناة لغيره ارتفق بها في
~~ذلك، أي في تنظيفه ضرورة (وحريم شجرة قدر مد أغصانها و) الحريم (في النخل)
~~(مد جريدها) لحديث أبي سعيد «اختصم إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - في
~~حريم نخلة فأمر بجريدة من جرائدها فذرعت فكانت سبعة أذرع، أو خمسة أذرع
~~فقضى بذلك» رواه أبو داود.
# (وحريم أرض) أحييت (لزرع) قدر (ما يحتاجه) زارعها (لسقيها وربط دوابها
~~وطرح سبخها ونحو ذلك) كمصرف مائها عند الاستغناء عنه؛ ms2052 لأن ذلك كله من
~~مرافقها (وحريم دار من موات حولها مطرح تراب وكناسة وثلج وماء وميزاب وممر
~~إلى بابها) ؛ لأن هذا كله يرتفق به ساكنها.
# (ولا حريم لدار محفوفة بملك الغير) من كل جانب؛ لأن الحريم من المرافق
~~ولا يرتفق بملك غيره؛ لأن مالكه أحق به (ويتصرف كل واحد) منهم (في ملكه
~~وينتفع به بحسب ما جرت به العادة فإن تعدى) العادة (منع) التعدي، عملا
~~بالعادة.
# (ومن تحجر مواتا) أي شرع في إحيائه من غير أن يتمه (بأن حفر بئرا ولم يصل
~~إلى مائها، أو أدار حول الأرض) التي أراد إحياءها (ترابا أو أحجارا، أو
~~جدارا صغيرا) لا يمنع ما وراءه (أو سبق إلى شجر مباح كالزيتون والخرنوب
~~ونحوهما
# PageV04P192
# فشفاه) بالشين المعجمة والفاء أي قطع الأغصان الرديئة لتخلفها أغصان جيدة
~~كما ذكره في حاشية التنقيح وأطال فيه وذكرناه في حاشية المنتهى.
# (وأصلحه ولم يركبه ونحو ذلك) بأن خندق حول الأرض أو حرثها، أو أدار حولها
~~شوكا أو نحوه لم يملكه بذلك (أو أقطعه له إمام لم يملكه بذلك) ؛ لأن الملك
~~إنما يكون بالإحياء ولم يوجد (وهو) أي المتحجر (أحق به) لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «من سبق إلى ماء لم يسبقه إليه مسلم فهو له» رواه أبو داود.
# (و) كذا (وارثه بعده) يكون أحق به من غيره لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«من ترك حقا، أو مالا فهو لورثته» ؛ ولأنه حق للمورث فقام وارثه مقامه فيه
~~كسائر حقوقه (وكذا من ينقله) المتحجر، أو وارثه (إليه بغير بيع) فيكون أحق
~~به من غيره؛ لأن من له الحق أقامه مقامه فيه.
# (وليس له) أي المتحجر أو وارثه أو من انتقل إليه من أحدهما بيعه؛ لأنه لم
~~يملكه وشرط المبيع أن يكون مملوكا.
# (فإن فإن، أي أطعم الزيتون والخرنوب) بعد أن شفاه وأصلحه (ملكه) ؛ لأنه
~~تهيأ بذلك للانتفاع به لما يراد منه فهو كسوق الماء إلى الأرض الموات (و)
~~ملك أيضا (حريمه) تبعا له وتقدم.
# (فإن لم يتم إحياؤه) أي إحياء ما تحجر ms2053 مما تقدم (أو طالت المدة عرفا كنحو
~~ثلاث سنين قيل له) أي: المتحجر (إما أن تحييه) فتملكه (أو تتركه) لمن يحييه
~~(إن حصل متشوف للإحياء) ؛ لأنه ضيق على الناس في حق مشترك بينهم فلم يمكن
~~من ذلك، كما لو وقف في طريق ضيق، أو مشرعة ماء أو معدن لا ينتفع ولا يدع
~~غيره ينتفع.
# (فإن طلب) المتحجر (المهلة لعذر أمهل شهرين، أو ثلاثة، أو أقل على ما
~~يراه الحاكم) ؛ لأنه يسير (وإن لم يكن له عذر فلا يمهل) بل يقال له: إما أن
~~تعمر وإما أن ترفع يدك فإن لم يعمرها كان لغيره عمارتها.
# (وإن أحياه غيره) أي غير المتحجر (في مدة المهلة أو قبلها لم يملكه)
~~لمفهوم قوله - صلى الله عليه وسلم - «من أحيا أرضا ميتة في غير حق مسلم فهي
~~له» ؛ ولأنه إحياء في حق غيره فلم يملكه؛ ولأن حق المتحجر أسبق فكان أولى.
# (و) إن أحياه أحد (بعدها) أي بعد مضي مدة المهلة (ملكه) من أحياه قال في
~~الإنصاف: لا أعلم فيه خلافا انتهى وذلك؛ لأن الأول لا ملك له، وحقه زال
~~بإعراضه حتى مضت مدة الإمهال.
# (ومن) (نزل عن وظيفة) من إمامة إمامة أو خطابة خطابة أو تدريس ونحوه
~~(لزيد وهو) أي زيد (لها) أي الوظيفة (أهل لم يتقرر غيره فيها) لتعلق حقه
~~بها (فإن قرر هو) أي قرره من له الولاية كالناظر تم الأمر له.
# (وإلا) بأن لم يقرره من له ولاية التقرير
# PageV04P193
# (فهي) أي: الوظيفة (للنازل) ؛ لأنه لم يحصل منه رغبة مطلقة عن وظيفته
~~(وقال الشيخ: لا يتعين المنزول له، ويولي من له الولاية من يستحقها شرعا)
~~واعترضه ابن أبي المجد بأنه لا يخلو إما أن يكون نزوله بعوض أو لا، وعلى كل
~~لم يحصل منه رغبة مطلقة عن وظيفته ثم قال: وكلام الشيخ في قضية عين فيحتمل
~~أن المنزول له ليس أهلا، ويحتمل عدمه قال في المبدع: وفيه نظر فإن النزول
~~يفيد الشغور وقد سقط حقه بشغوره إذ الساقط لا يعود وقوله: في ms2054 قضية عين
~~الأصل عدمه وقال في الموضح: ملخص كلام الأصحاب: يستحقها منزول له إن كان
~~أهلا وإلا فلناظر تولية مستحقها شرعا انتهى.
# ومما يشبه النزول عن الوظائف: النزول عن الإقطاع فإنه نزول عن استحقاق
~~يختص به لتخصيص الإمام له استغلاله أشبه مستحق الوظيفة وأخذ العوض عن ذلك
~~قريب من الخلع كما قاله ابن نصر الله وغيره قلت:، وإن لم يتم النزول فله
~~الرجوع بما بذله من العوض؛ لأن البدل لم يسلم له.
# (وقال ابن القيم: ومن بيده أرض خراجية فهو أحق بها بالخراج كالمستأجر) ؛
~~لأن عمر - رضي الله عنه - أقرها بأيدي أربابها بالخراج الذي ضربه أجرة لها
~~كل عام، فملكوا منافعها بالخراج الذي يبذلونه (ويرثها ورثته كذلك) فيكونون
~~أحق بها بالخراج (وليس للإمام أخذها منه) أي: ممن هي بيده ولا من ورثته
~~(ودفعها إلى غيره) ؛ لأنه أحق بها من غيره (وإن نزل عنها، أو آثر بها) أحدا
~~(فالمنزول له) أحق بها (والمؤثر أحق بها) من غيره (وتقدم) في الأرضين
~~المغنومة.
# (ومثله ما صححه صاحب الفروع وغيره لو آثر شخصا بمكانه في الجمعة لم يكن
~~لغيره) أي المؤثر (سبقه إليه؛ لأنه أقامه مقامه أشبه من تحجر مواتا، أو سبق
~~إليه) أي الموات (أو آثر به) فإنه ليس لأحد سبقه إليه قال في الفروع:
~~ويتوجه مثله، أي المتحجر في أنه أحق به ومن ينقله إليه في نزول مستحق عن
~~وظيفة لزيد، هل يتقرر فيها غيره؟ (فمراد صاحب الفروع بالتشبيه المذكور أنه
~~لم يتم النزول المذكور، إما لسكونه قبل القبول من المنزول له، أو قبل
~~الإمضاء إذا كان النزول معلقا بشرط الإمضاء ممن له ولاية ذلك فإنه حينئذ
~~يشبه المتحجر فيجري فيه ما فيه من الخلاف أما إذا تم النزول إما بالقبول) .
# من المنزول له (أو الإمضاء) ممن له ولاية ذلك (ووقع) المنزول (الموقع)
~~لأهلية المنزول له وانتفاء الموانع (فليس لأحد التقرر) عن المنزول له (ولا)
~~لناظر ولا غيره (التقرير فيه) أي في المنزول عنه؛ لأن الحق انتقل إلى
~~المنزول له عاجلا بقبوله. ms2055
# ولا يتوقف على تقرير ناظر ولا مراجعته،
# PageV04P194
# إذ هو حق له نقله إلى غيره وهو مطلق التصرف في حقوقه ليس محجورا عليه في
~~شيء منها أشبه سائر حقوقه هذا وما ذكره المصنف قبله ملخص كلام ابن أبي
~~المجد وقد ذكره بطوله في شرح المنتهى (وهو) أي المنزول عنه (حينئذ يشبه
~~بالمتحجر) بفتح الجيم (إذا أحياه من تحجره و) يشبه (بالمؤثر بالمكان إذا
~~صار فيه) ليس لأحد نزعه منه (لأنه لا يرفع يد المحيي عما أحياه ولا المؤثر
~~يزال من المكان الذي أوثر به وصار فيه) بل هو أحق به.
### | [فصل في الإقطاع]
# وقد قسمه الأصحاب إلى ثلاثة أقسام إقطاع تمليك وإقطاع استغلال، وإقطاع
~~إرفاق وقسم القاضي إقطاع التمليك إلى موات وعامر، ومعادن وجعل إقطاع
~~الاستغلال على ضربين عشر، وخراج (وللإمام إقطاع موات لمن يحييه) ؛ لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - «أقطع بلال بن الحارث العقيق وأقطع وائل بن حجر أرضا»
~~وأقطع أبو بكر وعمر وعثمان وجمع من الصحابة.
# (ولا يملكه) أي الموات (بالإقطاع) ؛ لأنه لو ملكه ما جاز استرجاعه (بل
~~يصير) المقطع (كالمتحجر الشارع في الإحياء) ؛ لأنه ترجح بالإقطاع على غيره
~~ويسمى تملكا لما له إليه.
# (ولا ينبغي للإمام أن يقطع إلا ما قدر) المقطع (على إحيائه) ؛ لأن في
~~إقطاعه أكثر من ذلك تضييقا على الناس في حق مشترك بينهم مما لا فائدة فيه.
# (فإن أقطع) الإمام أحدا (أكثر منه) أي مما يقدر على إحيائه (ثم تبين عجزه
~~عن إحيائه استرجعه) الإمام منه كما استرجع عمر من بلال بن الحارث ما عجز عن
~~عمارته من العقيق الذي أقطعه أيام الرسول - صلى الله عليه وسلم -.
# (وله) أي للإمام (إقطاع غير موات تمليكا وانتفاعا للمصلحة) لما تقدم
~~(ويجوز الإقطاع من مال الجزية) المعروف في مصر بالجوالي (كما في الإقطاع من
~~مال الخراج والظاهر أن مرادهم) أي الأصحاب (بالمصلحة) التي يجوز الإقطاع
~~لأجلها (ابتداء ودواما فلو كان ابتداؤه) أي الإقطاع (لمصلحة ثم في أثناء
~~الحال فقدت) المصلحة (فللإمام استرجاعها) أي الأرض التي أقطعها؛ لأن ms2056 الحكم
~~يدور مع علته.
# (وله) أي
# PageV04P195
# الإمام (إقطاع الجلوس في الطريق الواسعة وفي رحاب المساجد المتسعة غير
~~المحوطة) ؛ لأن له في ذلك اجتهادا من حيث إنه لا يجوز الجلوس إلا فيما لا
~~يضر بالمارة فكان للإمام أن يجلس فيها (ما لم يضيق على الناس فيحرم) عليه
~~أن يجلس من يرى أنه يضر بالمارة.
# (ولا يملك ذلك المقطع ويكون) (أحق بالجلوس فيها) بمنزلة السابق إليها بلا
~~انقطاع، لكن لا يسقط حقه بنقل متاعه بخلاف السابق (ما لم يعد الإمام فيه)
~~أي في إقطاعه؛ لأنه كما أن له اجتهادا في الإقطاع له اجتهاد في استرجاعه
~~وعلم مما تقدم: أن رحبة المسجد لو كانت محوطة لم يجز إقطاع الجلوس بها؛
~~لأنها من المسجد (فإن لم يقطعها) أي الطريق الواسعة ورحاب المسجد غير
~~المحوطة (الإمام) أحدا (فلمن سبق إليها الجلوس فيها بغير إذنه) لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «من سبق إلى ماء لم يسبقه إليه مسلم فهو أحق به» واتفق
~~أهل الأمصار في سائر الأعصار على إقرار الناس على ذلك من غير نكير ومحله ما
~~لم يضيق أو يضر بالمارة (ويكون) السابق إليها (أحق بها ولو ليلا ما لم ينقل
~~متاعه عنها) لما سبق.
# (وإن أطال الجلوس فيها أزيل) ؛ لأنه يصير كالمتملك ويختص بنفع يساويه فيه
~~غيره، وإن قام وترك متاعه لم يجز لغيره إزالته، وإن نقل متاعه كان لغيره
~~الجلوس فيها ولو لم يأت الليل (وإن) نقل متاعه لكن (أجلس غلامه أو أجنبيا
~~ليحفظ له المكان حتى يعود فهو كما لو ترك المتاع فيه) فليس لغيره الجلوس
~~فيه.
# (وليس له) أي الجالس بطريق واسع ونحوه (الجلوس بحيث يمنع جاره رؤية
~~المعاملين لمتاعه، أو) يمنع (وصولهم) أي: المعاملين (إليه) أي إلى جاره (أو
~~يضيق عليه) أي: على جاره (في كيل، أو وزن أو أخذ، أو إعطاء) لحديث «لا ضرر
~~ولا ضرار» (وله) أي: الجالس بطريق واسع أو رحبة مسجد غير محوطة (أن يظلل
~~على نفسه فيها بما لا ضرر فيه من بارية) أي حصير. ms2057
# (وكساء) لدعاء الحاجة إلى ذلك (وليس له أن يبني دكة ولا غيرها) في الطريق
~~ولو واسعا وتقدم في الصلح، ولا في رحبة المسجد لما فيه من التضييق.
# (فإن سبق اثنان فأكثر إليها) أي: إلى الطريق الواسع أو إلى رحبة المسجد
~~غير المحوطة (أو) سبق (إلى خان مسبل، أو سبق إلى رباط، أو) إلى (مدرسة، أو)
~~إلى (خانكاه) ويقال: خانقاه (ولم يتوقف فيها) أي المذكورات من الرباط
~~والمدرسة والخانكاه (على تنزيل ناظر) وضاق المكان عن انتفاع جميعهم (أقرع)
~~لأنهم استووا في السبق والقرعة مميزة.
# (ومن سبق إلى معدن مباح) غير
# PageV04P196
# مملوك (فهو أحق بما يناله منه) باطنا كان المعدن، أو ظاهرا لحديث «من سبق
~~إلى ماء لم يسبقه إليه مسلم فهو له» (ولا يمنع) السابق (ما دام آخذا)
~~للحديث (ولو طال) مقامه.
# (و) قال (في المغني والشرح: فإن أخذ قدر حاجته وأراد الإقامة فيه بحيث
~~يمنع غيره منه منع من ذلك) لعدم دعاء الحاجة إليه.
# (فإن سبق اثنان فأكثر إليه) أي: إلى المعدن المباح (وضاق المكان عن أخذهم
~~جملة أقرع كطريق) أي كما لو سبق اثنان فأكثر إلى طريق واسع وضاق عن جلوسهما
~~فيقرع بينهما كما سبق.
# (وإن حفره) أي المعدن إنسان من جانب آخر غير الذي حفر منه السابق (فوصل
~~إلى النيل لم يكن له) أي السابق (منعه) ؛ لأن حقه إنما تعلق بما وصل إليه
~~دون غيره.
# (ومن سبق إلى مباح فأخذه مثل ما ينبت في الجزائر والرقاق، وكل موات من
~~الطرفاء والقصب والشعر، وثمر الجبل وغير ذلك من النباتات، أو) سبق (إلى صيد
~~ولو سمكا، أو) سبق إلى عنبر وحطب وثمر مباح (ولؤلؤ ومرجان ونحوه) كمسك وعسل
~~نحل.
# (وما ينبذه الناس رغبة عنه) كعظم به شيء من لحم رغب عنه، ونثار في عرس
~~ونحوه، وما يتركه الحصاد من الزرع واللقاط من الثمر رغبة عنه (ملكه) آخذه
~~مسلما كان، أو ذميا للحديث السابق (والملك مقصور فيه على القدر المأخوذ)
~~فلا يملك ما لم يحزه ولا يمنع غيره منه.
# (وإن سبق ms2058 إليه) أي: المباح (اثنان) فأكثر (قسم بينهما) بالسوية؛ لأنهم
~~استووا في السبب والقسمة ممكنة وحذرا من تأخير الحق (ولو كان الآخذ
~~للتجارة، أو الحاجة) أي: لا فرق بين الحاجة والتاجر؛ لأن الاستحقاق بالسبب
~~لا بالحاجة.
# (ولا يقترعان) بل يقتسمان لما سبق (وكذا لو سبق واحد) أو اثنان فأكثر
~~(إلى ما ضاع من الناس مما لا تتبعه الهمة) أي: همة أوساط الناس؛ لأنه يملكه
~~بمجرد الالتقاط ولا يحتاج لتعريف.
# (و) كذا من سبق إلى (ما يسقط من الثلج والمن وسائر المباحات) كاللاذن.
# (وإن سبق) إنسان (إلى لقيط، أو) إلى لقطة، أو سبق (إلى طريق فهو أحق به)
~~لحديث من سبق إلخ " ((فإن رأى اللقطة) أو اللقيط (واحد وسبق آخر إلى أخذها)
~~، أو أخذه أي اللقيط (فهي) وهو أي اللقيط (لمن سبق) للحديث (فإن) رآهما
~~اثنان وأمر أحدهما صاحبه بأخذها) ، أو أخذه (فأخذها) ، أو أخذه.
# (ونواه) أي الآخذ (لنفسه فهي) أي اللقطة، أو اللقيط (له) أي: للآخذ؛ لأنه
~~السابق وقد عزل نفسه عن التوكيل بنية الأخذ له (وإلا) بأن لم يأخذها لنفسه
~~فاللقطة واللقيط (لمن
# PageV04P197
# أمره) بالأخذ له (في قول) من يقول بصحة التوكيل في الالتقاط وجزم به
~~الموفق وغيره والمذهب لا يصح وتقدم في الوكالة وتقدم الفرق بينه وبين
~~الاصطياد.
### | [فصل في مسائل من أحكام الانتفاع بالمياه غير المملوكة ونحوها]
# (وإذا كان الماء في نهر) صغير (غير مملوك كمياه الأمطار، و) ك (الأنهار
~~الصغار وازدحم الناس فيه) أي: الماء (وتشاحوا فلمن في أعلاه) أي: النهر (أن
~~يبدأ) بالسقي (فيسقي) أرضه.
# (ويحبس الماء) بها (حتى يصل إلى كعبه ثم يرسله إلى من يليه) فيسقي ويحبسه
~~إلى أن يصل إلى كعبه، ثم يرسله إلى من يليه فيفعل (كذلك) وهلم جرا (إلى
~~آخرهم) لحديث عبادة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «قضى في شرب النخل من
~~السيل أن الأعلى يشرب قبل الأسفل، ويترك الماء إلى الكعبين ثم يرسل الماء
~~إلى الأسفل الذي يليه، وكذلك حتى تنقضي الحوائط، أو يفنى الماء» رواه ابن
~~ماجه وعبد ms2059 الله بن أحمد ومعناه قصة الزبير مع الأنصاري في الصحيحين.
# (فإن لم يفضل من الماء من الأول) شيء (أو) لم يفضل (عمن يليه) أي الأول
~~(شيء فلا شيء للباقي) أي لمن بعده؛ لأنه ليس له إلا ما فضل فهو كالعصبة مع
~~أصحاب الفروض في الميراث.
# (الميراث وإن كان بعض أرض أحدهم مستقلا و) كان (بعضها مستعليا سقى كل
~~واحدة على حدتها) أي انفرادها فيسقي الأعلى ثم يرسل الماء إلى من يليه، ثم
~~كذلك حتى يصل إلى الأسفل فيسقيه لما تقدم.
# (فإن استوى اثنان) فأكثر (في القرب من أول النهر اقتسما الماء بينهما)
~~على قدر الأرض (إن أمكن) قسمه لتساويهما في الحق (وإلا) بأن لم يمكن قسمه
~~بينهم (أقرع فإن كان الماء لا يفضل عن) سقي (أحدهما سقى القارع) أولا (بقدر
~~حقه من الماء ثم يتركه) أي الماء (للآخر وليس له أن يسقي بجميع الماء
~~لمساواة الآخر له) في استحقاق الماء (وإنما القرعة للتقدم) في استيفاء الحق
~~لا في أصل الحق (بخلاف الأعلى مع الأسفل فإنه ليس للأسفل حق إلا في الفاضل
~~عن الأعلى) كما تقدم.
# (وإن كانت أرض أحدهما أكثر من أرض الآخر قسم الماء بينهما على قدر الأرض)
~~فلو كان لأحدهما جريب وللآخر جريبان
# PageV04P198
# مثلا قسم بينهما أثلاثا لذي الجريب ثلث وللآخر ثلثان وهكذا،؛ لأن من أرضه
~~أكثر مساو للآخر في القرب فاستحق جزءا من الماء في نظير الزائد.
# (ولو احتاج الأعلى إلى الشرب) أي: سقي أرضه (ثانيا قبل انتهاء سقي الأرض
~~لم يكن له ذلك) إلى أن ينتهي سقي الأراضي ليحصل التعادل.
# (ومن سبق إلى قناة لا مالك لها وسبق آخر إلى بعض أفواهها من فوق أو من
~~أسفل فلكل واحد منهما ما سبق إليه) لحديث «من سبق إلى ماء لم يسبقه إليه
~~مسلم فهو له» .
# (ولمالك أرض منعه من الدخول بها) أي: بأرضه (ولو كانت رسومها) أي القناة
~~(في أرضه) فلا يدخل المحيي أرض الغير بغير إذنه؛ لأنه تصرف في ملك الغير
~~بغير إذنه ولا يعارضه ما ms2060 تقدم في الصلح من دلالة الرسوم على المالك؛ لأن
~~المحيي إنما يملك القناة بالإحياء فوجود الرسوم لا يدل على سبق ملكه بخلاف
~~الجار ونحوه ممن ملكه ثابت.
# (وإنه) بكسر الهمزة على الاستئناف (لا يملك) رب أرض (تضييق مجرى قناة في
~~أرضه خوف لص؛ لأنه) أي مجراها (لصاحبها) أي القناة فلا يتصرف غيره فيه بغير
~~إذنه.
# (وإن كان النهر كبيرا لا يحصل فيه تزاحم كالنيل والفرات ودجلة فلكل أحد
~~أن يسقي منه ما شاء متى شاء كيف شاء) ؛ لأنه لا ضرر في ذلك.
# (فإن أراد إنسان إحياء أرض يسقيها منه) أي: من السيل (أو) يسقيها (من غير
~~مملوك تجري فيه مياه الأمطار ولو كان أقرب إلى أول النهر لم يمنع) أي لم
~~يمنعه من له حق في هذا الماء من الإحياء؛ لأن حقه في الماء لا في الموات
~~(ما لم يضر بأهل الأرض الشاربة منه) فيملكون منعه دفعا للضرر عنهم.
# (ولا يسقي) من أحيا بعدهم (قبلهم) ؛ لأن حقهم أسبق؛ ولأن من ملك أرضا
~~ملكها بحقوقها ومرافقها فلا يملك غيره إبطال حقوقها، وسبقهم إياه بالسقي من
~~حقوقها (ولو أحيا سابق في أسفله) أي: النهر الصغير (ثم) (أحيا آخر فوقه ثم)
~~أحيا (ثالث فوق الثاني سقى المحيي أولا ثم) سقى (الثاني ثم) سقى (الثالث) ؛
~~لأن المعتبر السبق إلى الإحياء لا إلى أول النهر.
# (ولو كان الماء بنهر مملوك كحفر نهر صغير سيق الماء إليه من نهر كبير فما
~~حصل فيه من الماء ملك) للحيازة (فلو كان) النهر (لجماعة ف) الماء (بينهم)
~~على قدر ملكهم في النهر وذلك معنى قوله على حسب العمل والنفقة؛ لأنه إنما
~~ملك بالعمارة والعمارة بالنفقة والعمل (فإن لم يكفهم) الماء (وتراضوا على
~~قسمته جاز) ؛ لأن الحق لا يعدوهم.
# (وإلا) أي لم يتراضوا على قسمته (قسمه الحاكم) بينهم (على
# PageV04P199
# قدر ملكهم) أي قسم لكل واحد من الماء بقدر ما يملك من النهر (فتؤخذ خشبة،
~~أو حجر مستوي الطرفين والوسط فتوضع على موضع مستو من الأرض في مصد الماء
~~فيه) أي ms2061 المذكور من الخشبة أو الحجر (حزوز أو ثقوب متساوية في السعة على
~~قدر حقوقهم يخرج من كل حز، أو ثقب إلى ساقية مفردة لكل واحد منهم فإذا حصل
~~الماء في ساقيته انفرد به) فيتصرف فيه بما أحب؛ لأنه انفرد بملكه (فإن كانت
~~أملاكهم) مستوية فواضح وإن كانت (مختلفة قسم) الماء (على قدر ذلك) أي:
~~أملاكهم (فإن كان لأحد نصفه وللثاني ثلثه وللثالث سدسه جعل فيه ستة ثقوب،
~~لصاحب النصف ثلاثة) ثقوب (تصب في ساقيته: ولصاحب الثلث اثنان) يصبان في
~~ساقيته (ولصاحب السدس واحد) يصب في ساقيته.
# (فإذا أراد أحدهم أن يجري ماءه في ساقية غيره ليقاسمه في موضع آخر لم
~~يجز) له ذلك (بغير رضاه) ؛ لأنه يتصرف في ساقيته ويخرب حافتها ويخلط حقه
~~بحق غيره على وجه لا يتميز.
# (وما حصل لأحدهم في ساقيته تصرف فيه بما أحب من عمل رحى عليها) أي
~~الساقية (أو) عمل (دولاب، أو عبارة) بالعين المهملة والباء الموحدة (وهي
~~خشبة تمد على طافي النهر، أو) عمل (قنطرة يعبر الماء عليها، أو غير ذلك من
~~التصرفات) ؛ لأنها ملكه لا حق لغيره فيها.
# (وأما النهر المشترك) بين جماعة (فليس لأحدهم أن يتصرف فيه بذلك) أي بما
~~أحب (فليس له) أي أحد الشركاء (فتح ساقية إلى جانبه) أي النهر (قبل المقسم)
~~بكسر السين أي: موضع القسم وهو الحجر أو الخشبة التي بها الثقوب (يأخذ حقه
~~منها ولا أن ينصب على حافتي النهر رحى تدور بالماء ولا غير ذلك) من نحو ما
~~تقدم (؛ لأن حريم النهر مشترك فلم يملك التصرف فيه بغير إذنهم) كسائر
~~الحقوق المشتركة.
# " تتمة " نقل يعقوب فيمن غصب حقه من ماء مشترك للبقية أخذ حقهم.
# (وإذا اقتسموا ماء النهر المشترك بالمهايأة وكان حق كل واحد منهم معلوما
~~مثل أن يجعلوا لكل حصة يوما وليلة، أو لواحد من طلوع الشمس إلى الزوال،
~~وللآخر من الزوال إلى الغروب ونحو ذلك) جاز (أو اقتسموه بالساعات وأمكن ضبط
~~ذلك بشيء معلوم جاز إذا تراضوا به) ؛ لأن الحق لا يتجاوزهم.
# (وتقدم ms2062 في الصلح لو احتاج النهر) المشترك (ونحوه إلى عمارة، أو كري) أي
~~تنظيف وأنه على الشركاء بحسب أملاكهم ومن سد له ماء لجاهه فلغيره السقي منه
~~لحاجة ما لم يكن تركه يرده على من سد عنه.
# PageV04P200
# (ومن ترك دابة بمهلكة أو) ب (فلاة لعجزه عن علفها أو) تركها بهما
~~(لانقطاعها) أي: عجزها عن المشي (ويأسه منها ملكها مستنقذها نصا) لما روى
~~الشعبي مرفوعا «من وجد دابة عجز عنها أهلها، فسيبوها، فأخذها، فأحياها فهي
~~له» قال عبيد الله بن حميد بن عبد الرحمن فقلت: يعني: للشعبي من حدثك بهذا
~~قال: غير واحد من أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - رواه أبو داود
~~بإسناده والدارقطني؛ ولأن فيه إحياء لها، وإنقاذا من الهلاك، وصونا للمال
~~عن الضياع، وحفظا لحرمة الحيوان.
# (لا) إن أخذ (عبدا أو متاعا تركه) ربه (عجزا) عنه فلا يملكه بذلك،
~~اقتصارا على صورة النص؛ ولأن العبد يمكنه في العادة التخلص إلى الأماكن
~~التي يعيش بها، والمتاع لا حرمة له في نفسه، ولا يخشى عليه التلف كالخشية
~~على الحيوان فإن الحيوان يموت إذا لم يطعم، ويسقى، وتأكله السباع، والمتاع
~~يبقى.
# (ولا ما ألقي في البحر خوفا من الغرق) فلا يملكه آخذه قال الحارث نص عليه
~~وقيل: يملكه آخذه قدمه في الفائق والرعايتين وصححه في النظم، وقطع به في
~~التنقيح، والمنتهى، وتبعهم المصنف في اللقطة في ظاهر كلامه.
# (أو انكسرت السفينة السفينة وأخرجه) أي: المتاع الذي كان فيها (قوم) فلا
~~يملكونه (فيرجع آخذه) أي: العبد على ربه (بنفقة واجبة و) ب (أجرة حمل متاع)
~~وإنقاذ العبد أو المتاع من البحر، وإن لم يأذن ربه كما يأتي في الجعالة؛
~~لأن فيه حثا، وترغيبا في إنقاذ الأموال من الهلكة.
# (، وللإمام أن يحمي) ، وفي نسخ: أن يحيي، والأول الصواب كما في المقنع،
~~والفروع وغيرهما، ويدل عليه آخر كلامه (أرض موات لرعي دواب المسلمين التي
~~يقوم بحفظها من الصدقة، والجزية، ودواب الغزاة، و) رعي (ماشية الضعفاء عن
~~البعد للرعي، وغير ذلك، ما لم يضيق على المسلمين) ms2063 لقول عمر - رضي الله
~~تعالى عنه - " المال مال الله، والعباد عباد الله، والله لولا ما أحمل عليه
~~في سبيل الله ما حميت من الأرض شبرا في شبر رواه أبو عبيد قال مالك: بلغني
~~أنه كان يحمل أربعين ألفا من الظهر في سبيل الله.
# وروي أيضا أن عثمان حمى، واشتهر، ولم ينكر فكان كالإجماع (ليس ذلك) أي:
~~الحمى (لغيره) أي: الإمام لقيام الإمام مقام المسلمين، فيما هو من مصالحهم
~~دون غيره.
# غيره وما حماه النبي - صلى الله عليه وسلم - فليس لأحد من الأئمة أو
~~غيرهم (نقضه نقضه ولا تغييره) لا (مع بقاء الحاجة إليه، و) لا مع (عدمها،
~~ولا إحياؤه فإن أحياه لم يملكه) ؛ لأن النص لا ينقض بالاجتهاد، (وكان له -
~~صلى الله عليه وسلم - فقط) دون غيره
# PageV04P201
# (أن يحمي لنفسه) لقوله: - صلى الله عليه وسلم - «لا حمى إلا لله،
~~ولرسوله» رواه أبو داود، وذلك؛ لأن صلاحه يعود إلى صلاح المسلمين، وماله
~~كان يرده في المسلمين ففارق الأئمة في ذلك، وساووه فيما كان صلاحه للمسلمين
~~(ولم يفعل) أي: لم يحم - صلى الله عليه وسلم - لنفسه شيئا، وإنما حمى
~~للمسلمين، فروى ابن عمر قال «حمى النبي - صلى الله عليه وسلم - النقيع لخيل
~~المسلمين» رواه أبو عبيد، والنقيع بالنون موضع ينتقع فيه الماء فيكثر فيه
~~الخصب.
# (وما حماه غيره) أي: غير النبي - صلى الله عليه وسلم - (من الأئمة جاز
~~له) أي: لذلك الحامي نقضه (و) جاز (للإمام غيره نقضه) ؛ لأن حمى الأئمة
~~اجتهاد في حماه في تلك المدة دون غيرها (و) ينبني على ذلك أنه (يملكه
~~محييه) ؛ لأن ملك الأرض بالأحياء منصوص عليه، والنص مقدم على الاجتهاد.
# (وليس للأئمة أن يحموا لأنفسهم شيئا) لما تقدم من قوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «لا حمى إلا لله، ولرسوله» .
# (ومن أخذ مما حماه إمام عزر في ظاهر كلامهم) لافتياته على الإمام
~~(وظاهره: ولا ضمان) على من أخذ مما حماه الإمام شيئا؛ لأنه مباح، والمنع من
~~حيث الافتيات فقط.
# ولا يجوز لأحد أن يأخذ من أرباب الدواب ms2064 عوضا عن مرعى موات أو حمى؛ لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - " شرك الناس فيه " قاله في الأحكام السلطانية، وإذا
~~كان الحمى لكافة الناس تساوى فيه جميعهم فإن خص به المسلمين اشترك فيه
~~غنيهم، وفقيرهم، ومنع أهل الذمة، وإن خص به الفقراء منع منه الأغنياء، وأهل
~~الذمة، ولا يجوز أن يخص به الأغنياء، ولا أهل الذمة.
### | [باب الجعالة]
# بتثليث الجيم روي عن ابن مالك، مشتقة من الجعل، بمعنى التسمية؛ لأن
~~الجاعل يسمي الجعل لمن يعمل له العمل، أو من الجعل بمعنى الإيجاب يقال:
~~جعلت له كذا أي: أوجبت، ويسمى ما يعطاه الإنسان على أمر يفعله: جعلا،
~~وجعالة، وجعيلة قاله ابن فارس، والأصل في مشروعيتها قوله تعالى {ولمن جاء
~~به حمل بعير} [يوسف: 72] ،
# PageV04P202
# وحديث اللديغ (وهي جعل شيء) من المال (معلوم كأجرة) بالرؤية أو الوصف.
# و (لا) يشترط أن يكون معلوما إن كان من مال حربي، فيصح أن يجعل الإمام من
~~مال حربي (مجهولا) كثلث مال فلان الحربي، ونحوه، لمن يدل على قلعة، ونحوها،
~~وتقدم في الجهاد (لمن يعمل له عملا مباحا) متعلق بجعل.
# (ولو) كان العمل المباح (مجهولا) كخياطة ثوب لم يصفها، ورد لقطة لم يعين
~~موضعها؛ لأن الجعالة له جائزة لكل منهما فسخها، فلا يؤدي إلى أن يلزمه
~~مجهولا بخلاف إجارة.
# (و) يصح أيضا أن يجاعل (على) أن يعمل له (مدة، ولو مجهولة) كمن حرس زرعي
~~فله كل يوم كذا (سواء جعله لمعين، بأن يقول: من تصح إجارته) ، وهو جائز
~~التصرف لزيد مثلا (إن رددت لقطتي فلك كذا، ف) يستحقه إن ردها، و (لا يستحق
~~من ردها سواه) أي: سوى المخاطب بذلك؛ لأن ربها لم يجاعله على ردها.
# وإن كانت بيد إنسان فجعل له مالكها جعلا ليردها لم يبح له أخذه ذكره في
~~المبدع.
# (أو) جعله ل (غير معين بأن يقول: من رد لقطتي أو وجدها) فله كذا (أو) من
~~(بني لي هذا الحائط أو) من (رد عبدي) الآبق (فله كذا، فيصح العقد) مع كونه
~~تعليقا؛ لأنه في معنى المعاوضة ms2065 لا تعليقا محضا.
# (ويستحق) العامل (الجعل بالرد) أي: بعمل ما جوعل عليه كرد اللقطة أو
~~العبد، وبناء الحائط، ونحوه (ولو كان) المسمى في رد الآبق (أكثر من دينار
~~أو) أكثر من (اثني عشر درهما) فضة؛ لأنه قد استقر على الجاعل بالفعل.
# (وإن لم يكن) المسمى (أكثر) من دينار أو اثني عشر درهما (فله) أي: العامل
~~(في) رد (العبد) الآبق (ما قدره الشارع) دينارا أو اثني عشر درهما، وتلغى
~~التسمية قطع به الحارثي، وصاحب المبدع؛ لأن من أوجب عليه الشارع شيئا مقدرا
~~من المال عند وجود سببه استقر عليه كاملا بوجود سببه، كأداء ربع مال
~~الكتابة للمكاتب عند أدائه مال كتابته، وقدم في الفروع أنه لا يستحق إلا
~~المسمى قال في التنقيح، وشرح المنتهى: وهو ظاهر كلام غيره، وأطلق الوجهين
~~في المنتهى.
# (فمن فعله) أي: العمل المسمى عليه الجعل (بعد أن بلغه الجعل استحقه كدين)
~~أي: كسائر الديون عن المجاعل؛ لأن العقد استقر بتمام العمل فاستحق ما جعل
~~له كالربح في المضاربة.
# (و) من بلغه الجعل (في أثنائه) أي: أثناء العمل الذي سمي الجعل لمن عمله
~~(يستحق) من الجعل (حصة تمامه)
# PageV04P203
# أي: العمل إن أتمه بنية الجعل؛ لأن عمله قبل بلوغ الجعل، وقع غير مأذون
~~فيه فلم يستحق عنه عوضا؛ لأنه بذل منافعه متبرعا بها،، ويأتي من فعله قبل
~~أن يبلغه الجعل.
# (مثلا والجماعة) إن فعلت المجاعل عليه (تقتسمه) أي: الجعل؛ لأنهم اشتركوا
~~في العمل الذي به استحق الجعل بخلاف ما لو قال: من دخل هذا الثقب فله
~~دينار، فدخله جماعة استحق كل واحد منهم دينارا؛ لأنه دخل دخولا كاملا بخلاف
~~رد اللقطة، ونحوه، فإنه لم يردها واحد منهم ردا كاملا، ومن نحو ذلك لو قال:
~~من نقب السور فله دينار فنقبه ثلاثة نقبا واحدا اشتركوا في الدينار، وإن
~~نقب كل واحد نقبا استحق كل واحد دينارا.
# (وإذا رد) العامل اللقطة أو العبد، ونحوهما (لم يكن له الحبس) أي: حبس
~~المردود (على الجعل) فإن حبسه عليه، وتلف ضمنه.
# (وإن تلف الجعل) ms2066 بيد المجاعل (كان له) أي: العامل (مثله إن كان مثليا،
~~وإلا) بأن لم يكن مثليا (فقيمته) إذا رد.
# (فإن فاوت بينهم) أي: بين الجماعة العاملين (فجعل ل واحد) على رده
~~(دينارا، و) جعل (الآخر) دينارين (اثنين، و) جعل (لآخر ثلاثة) دنانير (جاز)
~~على ما تراضوا عليه (فإن) رده واحد استحق جعله، وإن (رده الثلاثة فلكل واحد
~~ثلث جعله) ، وإن رده اثنان منهم فلكل منهما نصف جعله.
# وإن جعل لأحدهم دينارا دينارا وللآخرين عوضا مجهولا فردوه، فلصاحب
~~الدينار ثلثه، وللآخرين أجرة عملهما.
# (وإن جعل) رب العبد الآبق مثلا (لواحد معين) كزيد (شيئا في رده فرده) ،
~~زيد (هو وآخران معه، وقالا: رددناه معاونة له) أي: لزيد مثلا (استحق) زيد
~~(جميع الجعل، ولا شيء لهما) ؛ لأنهما تبرعا بعملهما (وإن قالا: رددناه
~~لنأخذ العوض لأنفسنا، فلا شيء لهما) ؛ لأنهما عملا من غير جعل (وله) أي:
~~زيد (ثلث الجعل) ؛ لأنه عمل ثلث العمل.
# (وإن نادى غير صاحب الضالة، فقال من ردها فله دينار، فردها رجل) أو امرأة
~~(فالدينار على المنادي؛ لأنه ضمن) أي: التزم (العوض) ، ولا شيء على ربها؛
~~لأنه لم يلتزمه.
# (وإن قال) المنادي غير رب الضالة (في النداء قال فلان من رد ضالتي فله
~~دينار) دينار ولم يكن ربها قال ذلك (فردها رجل لم يضمن المنادي) ؛ لأنه لم
~~يلتزم (العوض) ، والراد مقصر بعدم الاحتياط.
# (وإن رده) أي: العبد، ونحوه (من دون المسافة المعينة، كأن قال) رب آبق من
~~رد عبدي من بلد كذا فله كذا، فرده إنسان (من بعض طريقه) أي: طريق البلد
~~المسمى (ف) إنه يستحق (بالقسط) من الجعل المسمى، فإن كان المحل الذي رد منه
~~نصف المسافة استحق نصف المسمى، وإن كان أقل أو أكثر فبحسابه.
# (و) إن رده (من) موضع (أبعد منها) أي: من البلدة المسماة (له المسمى فقط)
~~؛ لأنه لم يجعل للزائد على المسافة عوضا، فلم يستحق الراد في مقابلته شيئا.
# (وإن رده) العامل (من غير البلد المسمى) المسمى ومن غير طريقه (فلا شيء
# PageV04P204
# له) ؛ لأن ربه لم يجعل ms2067 على رده من غير البلد الذي عينه عوضا، فالراد
~~متبرع بعمله (كما لو جعل) رب آبقين (له في رد أحد عبديه) كسالم شيئا
~~(معينا، فرد) العبد (الآخر) فلا يستحق المعين قلت بل ما قدره الشارع، وكذا
~~التي قبلها.
# (وإن قال) رب آبقين: (من رد عبدي فله كذا، فرد أحدهما فله نصف الجعالة) ؛
~~لأنه رد نصفها، ويأتي لو هرب قبل تسليمه لم يستحق شيئا.
# (ومن فعله) أي: العمل المجاعل عليه (قبل أن يبلغه الجعل لم يستحقه) أي:
~~الجعل، ولا شيئا منه؛ لأنه متبرع بعمله (وحرم) عليه (أخذه) أي: الجعل؛ لأنه
~~من أكل المال بالباطل.
# (وسواء رده) قبل بلوغ الجعل أو بعده؛ إذ الجعل في مقابلة العمل لا
~~التسليم أي: سلم المردود، ونحوه.
# (ويصح الجمع بين تقدير المدة والعمل) كأن يقول: من خاط لي هذا الثوب في
~~يوم فله كذا، فإن أتى به فيها استحق الجعل، ولم يلزمه شيء آخر، وإن لم يف
~~به فيها، فلا يلزمه شيء له قاله في الشرح بخلاف الإجارة، فالجعالة، وإن
~~كانت نوع إجارة، لكن تخالفها في أشياء، منها هذه المسألة، ومنها أن الفاعل
~~لم يلتزم الفعل، وأن العقد قد يقع لا مع معين، كمن فعل كذا فله كذا.
# (وكل ما جاز أن يكون عوضا في الإجارة جاز أن يكون عوضا في الجعالة) فيصح
~~أن يجعل لعامل نفقته وكسوته، كاستئجاره بذلك مفردا أو مع دراهم مسماة،
~~وتزيد الجعالة بجعل مجهول من مال حربي، وتقدم.
# (وكل ما جاز أخذ العوض عليه في الإجارة من الأعمال جاز أخذه) أي: العوض
~~(عليه في الجعالة، وما لا يجوز أخذ العوض عليه في الإجارة كالغناء، والزمر،
~~وسائر المحرمات لا يجوز أخذ الجعل عليه) لقوله تعالى {ولا تعاونوا على
~~الإثم والعدوان} [المائدة: 2] .
# (والعدوان وما يختص أن يكون فاعله من أهل القربة) بأن اشترط إسلام فاعله
~~(مما لا يتعدى نفعه فاعله كالصلاة، والصيام لا يجوز أخذ الجعل عليه) كما
~~تقدم في الإجارة (فأما ما يتعدى نفعه كالأذان، ونحوه) كتعليم فقه، وقرآن،
~~وقضاء، وإفتاء على ms2068 تفصيل يأتي في القضاء، ورقية (فيجوز) لحديث أبي سعيد
~~(وتقدم في الإجارة) مفصلا.
# (وإن جعل) لمن عمل له عملا (عوضا مجهولا كقوله: من رد عبدي الآبق فله
~~نصفه أو من رد ضالتي فله ثلثها أو فله ثوب، ونحوه) من المجهولات (أو) جعل
~~له عوضا (محرما كالخمر فله في ذلك كله أجرة المثل) ؛ لأنه عمل بعوض لم يسلم
~~له.
# (وإن قال من داوى لي هذا) الجريح (حتى يبرأ من جرحه أو) داوى هذا المريض
~~حتى يبرأ من (مرضه أو)
# PageV04P205
# داوى هذا الأرمد حتى يبرأ من (رمده فله كذا لم يصح) العقد فيها مطلقا
~~صححه في الإنصاف، وغيره.
# (وهي) أي: الجعالة (عقد جائز) من الطرفين قال في الشرح: لا نعلم في ذلك
~~خلافا (لكل واحد منهما) أي: من الجاعل، والمجعول له المعين (فسخها) متى شاء
~~كسائر العقود الجائزة.
# (فإن فسخها العامل) ، ولو بعد شروعه في العمل (لم يستحق) لما عمله (شيئا)
~~؛ لأنه فوت على نفسه حيث لم يأت بما شرط عليه، كعامل المساقاة.
# (وإن فسخها الجاعل) قبل شروع العامل لم يلزمه شيء و (بعد الشروع فعليه
~~للعامل أجرة) مثل (عمله) ؛ لأنه عمل بعوض، ولم يسلم له فكان له أجرة عمله،
~~وما عمله بعد الفسخ لا أجرة له عليه؛ لأنه عمل غير مأذون فيه.
# وإن زاد الجاعل أو نقص من الجعل قبل الشروع في العمل جاز، وعمل به؛ لأنها
~~عقد جائز فجاز فيه ذلك كالمضاربة.
# (وإن اختلفا في أصل الجعل) أي: التسمية بأن أنكرها أحدهما (فقول من
~~ينفيه) ؛ لأن الأصل عدمه.
# (و) إن اختلفا (في قدره) أي: الجعل (أو) اختلفا في قدر (المسافة) بأن قال
~~الجاعل: جعلت ذلك لمن رده من عشرة أميال، فقال العامل: بل من ستة أميال
~~مثلا (فقول جاعل) ؛ لأنه منكر لما يدعيه العامل زيادة عما يعترف به، والأصل
~~براءته منه، وكذا لو اختلفا في عين العبد الذي جعل العوض في رده.
# (ومن عمل لغيره عملا بغير جعل فلا شيء له) ؛ لأنه بذل منفعته من غير عوض
~~فلم يستحقه، ولئلا ms2069 يلزم الإنسان ما لم يلتزمه، ولم تطب نفسه به (إن لم يكن)
~~العامل (معدا لأخذ الأجرة فإن كان) معدا لذلك (كالملاح، والمكاري، والحجام،
~~والقصار، والخياط، والدلال، ونحوهم) كالنقاد، والكيال، والوزان، وشبههم
~~(ممن يرصد نفسه للتكسب بالعمل، وأذن له) المعمول في العمل (فله أجرة المثل)
~~لدلالة العرف على ذلك (وتقدم معناه في الإجارة) .
# (إلا في تخليص متاع غيره من بحر أو فم سبع أو فلاة، ولو) كان المخلص
~~(عبدا فله) أي: العامل (أجرة مثله) ، وإن لم يأذن له ربه؛ لأنه يخشى هلاكه،
~~وتلفه على مالكه بخلاف اللقطة، وكذا لو انكسرت السفينة فخلص قوم الأموال من
~~البحر فتجب لهم الأجرة على الملاك؛ لأن فيه حثا، وترغيبا في إنقاذ الأموال
~~من الهلكة، فإن الغواص إذا علم أن له الأجرة غرر بنفسه، وبادر إلى التخليص
~~بخلاف ما إذا علم أنه لا شيء له.
# (وإلا في رد آبق من قن مثلا ومدبر مثلا وأم ولد إذا كان) الراد (غير
~~الإمام فله ما قدره الشارع دينار، أو اثني عشر درهما) روي عن عمر، وعلي،
~~وابن مسعود، وروى ابن أبي مليكة، وعمرو بن دينار مرسلا «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -
# PageV04P206
# جعل في رد الآبق إذا جاء به خارجا من الحرم دينارا» ، والمعنى فيه الحث
~~على حفظه على سيده، وصيانة العبد عما يخاف من لحاقه بدار الحرب، والسعي في
~~الأرض بالفساد، ونقل ابن منصور سئل أحمد عن جعل الآبق؟ فقال: لا أدري قد
~~تكلم الناس فيه لم يكن عندي فيه حديث صحيح، وعلى الأول فإن رده الإمام فلا
~~شيء له في رده نصا لانتصابه للمصالح، وله حق في بيت المال على ذلك (سواء
~~رده) أي: الآبق (من داخل المصر أو خارجه، قربت المسافة أو بعدت، وسواء كان)
~~الآبق (يساوي المقدار) الذي قدره الشارع (أو لا، وسواء كان) الراد (زوجا
~~للرقيق) الآبق (أو ذا رحم في عيال المالك أو لا) لعموم ما سبق " تنبيه "
~~يقال: أبق العبد، إذا هرب من سيده - بفتح الباء - يأبق، بكسرها، وضمها فهو
~~آبق، ms2070 وقال الثعالبي: في سر اللغة: لا يقال للعبد آبق إلا إذا كان ذهابه من
~~غير خوف، ولا كد في العمل، وإلا فهو هارب.
# (وإن مات السيد قبل وصول المدبر وأم الولد) إليه (عتقا) إن خرج المدبر من
~~الثلث (ولا شيء له) أي: لرادهما في نظير الرد؛ لأن العمل لم يتم؛ لأن
~~العتيق لا يسمى آبقا (ويأخذ) راد الآبق (منه) أي: من سيده أو تركته (ما
~~أنفق عليه) .
# (و) ما أنفق على (دابة) يجوز التقاطها " (في قوت، وعلف، ولو لم يستأذن)
~~المنفق (المالك) في الإنفاق (مع القدرة عليه) أي: على الاستئذان؛ لأن
~~الإنفاق مأذون فيه شرعا، لحرمة النفس، وحثا على صون ذلك على ربه، بخلاف
~~الوديعة، ونحوها (حتى، ولو هرب المنفق عليه منه) أي: من واجده (في طريقه أو
~~مات فله الرجوع عليه بما أنفق عليه قبل هربه) أو موته؛ لأن النفقة عليه
~~مأذون فيها شرعا أشبه ما لو أنفق بإذن مالكه قال في الفروع: ويرجع بنفقته،
~~ولو لم يستحق جعلا كرده من غير بلد سماه أو هربه منه نص عليه، وإنما يرجع
~~بما أنفق (ما لم ينو التبرع) فلا نفقة له، وكذا لو نوى بالعمل التبرع، ولا
~~أجرة له، ومقتضاه لا تعتبر نية الرجوع بخلاف الوديعة، ونحوها (لكن لا جعل
~~له إذا هرب) الآبق منه (قبل تسليمه) لسيده (أو مات) الآبق قبل تسليمه؛ لأنه
~~لم يتم العمل.
# (ولو أراد) واجد الآبق (استخدامه بدل النفقة لم يجز) ذلك (كالعبد
~~المرهون) ، وأولى.
# (ومن أخذ الآبق أو) أخذ غيره من المال الضائع ليرده لربه (فهو أمانة في
~~يده إن تلف) قبل التمكن من رده (من غير تفريط) ، ولا تعد (فلا ضمان عليه)
~~فيه؛ لأنه محسن بأخذه.
# (وإن وإن وجد)
# PageV04P207
# راد الآبق (صاحبه دفعه إليه إذا اعترف العبد أنه سيده، إن كان كبيرا) ؛
~~لأنه إذا استحق أخذه بوصفه إياه فبتصديقه على أنه ملكه أولى، وأما الصغير
~~فقوله غير معتبر (أو أقام) صاحبه (بينة) أنه له فيدفعه إليه.
# (فإن لم يجد) واجد الآبق (سيده دفعه ms2071 إلى الإمام أو) إلى (نائبه، فيحفظه
~~لصاحبه) إلى أن يجده (أو يبيعه) الإمام أو نائبه (إن رأى المصلحة فيه) أي:
~~في بيعه، ويحفظ ثمنه لربه لانتصابه لذلك.
# (فإن باعه الإمام أو نائبه لمصلحة رآها، فجاء سيده فاعترف أنه كان أعتقه)
~~قبل بيع الإمام أو نائبه (قبل قوله، وبطل البيع) ؛ لأنه لا يجر به إلى نفسه
~~نفعا، ولا يدفع عنها ضررا، ولم يصدر منه ما ينافيه.
# (ينافيه وليس لواجده) أي: العبد (بيعه ولا تملكه بعد تعريفه) ؛ لأن العبد
~~يتحفظ بنفسه (فهو كضوال الإبل) لكن جاز التقاطه؛ لأنه لا يؤمن لحاقه بدار
~~الحرب، وارتداده، واشتغاله بالفساد.
# (ومتى كان العمل في مال الغير إنقاذا له من التلف المشرف عليه كان جائزا)
~~بغير إذن مالكه؛ لأنه إحسان إليه (كذبح الحيوان المأكول إذا خيف موته، ولا
~~يضمن ما نقص بموته) أي: ذبحه؛ لأنه محسن به.
# ولو (وقع الحريق بدار ونحوها فهدمها غير صاحبها بغير إذنه على النار لئلا
~~تسري) النار (أو هدم قريبا منها إذا لم يقدر على الوصول إليها، وخيف
~~تعديها، وعتوها لم يضمن، ذكره) ابن القيم (في الطرق الحكمية ثم قال: ولو
~~رأى السيل يقصد الدار المؤجرة فبادر وهدم الحائط ليخرج السيل ولا يهدم
~~الدار كان محسنا، ولا يضمن انتهى) ، وكذا في إعلام الموقعين.
# (وإن وجد فرسا لرجل من المسلمين مع أناس من العرب أي: من البدو، فأخذ
~~الفرس منهم، ثم إن الفرس مرض بحيث لم يقدر على المشي جاز للآخذ بيعه، بل
~~يجب عليه في هذه الحالة أن يبيعه لصاحبه، وإن لم يكن وكله في البيع، وقد نص
~~الأئمة على هذه المسألة، ونظائرها، ويحفظ الثمن) لربه.
# (قاله الشيخ، وهي) أي: هذه المسألة (في) الجزء (الخامس من الفتاوى
~~المصرية) .
### | [باب اللقطة]
# قال في القاموس: اللقطة محركة، وكحرمة، وهمزة، وثمامة: ما التقط انتهى،
~~وقوله: محركة أي: مفتوحة اللام، والقاف، وحكي عن الخليل: اللقطة بضم اللام،
~~وفتح القاف
# PageV04P208
# الكثير الالتقاط، وحكي عنه في الشرح: أنها اسم للملتقط؛ لأن ما جاء على
~~فعلة فهو اسم الفاعل، ms2072 كالضحكة، والهمزة، واللمزة (وهي اسم لما يلتقط من
~~مال) ضائع (أو مختص ضائع) كالساقط من ربه بغير علمه.
# (وما في معناه) أي: معنى الضائع، كالمتروك قصدا لأمر يقتضيه (لغير حربي)
~~فإن كانت لحربي ملكها واجدها، كالحربي إذا ضل الطريق فوجده إنسان فأخذه
~~ملكه، وتقدم (يلتقطه غير ربه) فإن التقطه ربه لم يسم لقطة عرفا، والأصل في
~~اللقطة: ما روى زيد بن خالد الجهني قال «سئل النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~عن لقطة الذهب، والورق فقال: اعرف وكاءها، وعفاصها ثم عرفها سنة، فإن لم
~~تعرف فاستنفقها، ولتكن وديعة عندك فإن جاء طالبها يوما من الدهر فادفعها
~~إليه، وسأله عن ضالة الإبل فقال: ما لك، ولها؟ معها سقاؤها، وحذاؤها ترد
~~الماء، وتأكل الشجر حتى يجدها ربها، وسأله عن الشاة؟ فقال: خذها، فإنما هي
~~لك أو لأخيك أو للذئب» متفق عليه.
# مثلا وأركانها ثلاثة: ملتقط، وملقوط، والتقاط (والتقاط وينقسم) المال
~~الضائع، ونحوه ثلاثة أقسام: أحدها: ما لا تتبعه همة أوساط الناس قال في
~~القاموس: الهمة بالكسر، وتفتح ما هم به من أمر ليفعل (كالسوط) ما يضرب به.
# وفي شرح المهذب هو فوق القضيب، ودون العصا، وفي المختار هو سوط لا ثمرة
~~له (والشسع) أحد سيور النعل الذي يدخل بين الإصبعين (والرغيف، والكسرة،
~~والتمرة، والعصا، ونحو ذلك) كالخرقة، والحبل، وما لا خطر له قال في المبدع:
~~والمعروف في المذهب تقييده بما لا تتبعه همة أوساط الناس، ولو كثر، ونص في
~~رواية أبي بكر بن صدقة أنه يعرف الدرهم قال ابن عقيل: لا يجب تعريف الدانق،
~~وحمله في التلخيص على دانق الذهب نظرا لعرف العراق.
# (وما قيمته كقيمة ذلك، فيملك بأخذه، وينتفع به آخذه بلا تعريف) لحديث
~~جابر «رخص النبي - صلى الله عليه وسلم - في العصا، والسوط، والحبل يلتقطه
~~الرجل ينتفع به» رواه أبو داود (والأفضل أن يتصدق به) ذكره في التبصرة.
# (ولا يلزمه) أي: الملتقط (دفع بدله إن وجد ربه) ؛ لأن لاقطه ملكه بأخذه
~~(ولعل المراد إذا تلف) قال في الشرح: إذا التقطه إنسان، ms2073 وانتفع به، وتلف
~~فلا ضمان.
# (فأما إن كان) ما التقطه مما لا تتبعه الهمة (موجودا ووجد) ملتقطه (ربه
~~فيلزمه دفعه إليه) ، ويؤيده: تعبيرهم بالبدل
# PageV04P209
# إذ لا يعدل إليه إلا عند تلف المبدل، ولهذا قال في الموضح: ظاهر كلامهم
~~يلزم دفع عينه.
# (وكذا لو لقي كناس ومن في معناه) كالمقلش (قطعا صغارا مفرقة) من الفضة
~~فإنه يملكها بأخذها، ولا يلزمه تعريفها، ولا بدلها إن وجد ربها (ولو كثرت)
~~بضم بعضها إلى بعض؛ لأن تفرقها يدل على تغاير أربابها.
# (ومن ترك دابة بمهلكة أو فلاة ترك إياس لانقطاعها) أي: عجزها عن المشي
~~(أو) تركها ل (عجزه عن علفها، ملكها آخذها) لحديث الشعبي، وتقدم بخلاف عبد،
~~ومتاع (إلا أن يكون تركها ليرجع إليها، أو ضلت منه) فلا يملكها آخذها (،
~~وتقدم آخر إحياء الموات) موضحا.
# (وكذا ما ألقي خوف الغرق) في البحر فيملكه آخذه؛ لأن مالكه ألقاه
~~باختياره فأشبه المنبوذ رغبة عنه كما في التنقيح، والمنتهى، وغيرهما فهو
~~مخالف لما قدمه في إحياء الموات، ويحتمل أن المراد التشبيه في تقدم حكمه أو
~~أنه مشبه بالمستثنى فلا مخالفة، وتقدم توضيح ذلك في إحياء الموات، وبيان
~~الخلاف فيه.
# القسم (الثاني: الضوال التي تمتنع من صغار السباع مثل ثعلب، وذئب، وابن
~~آوى، وولد الأسد) ، والضوال جمع ضالة، وهي اسم حيوان خاصة، ويقال لها
~~الهوامي، والهوافي، والحوامل، وامتناعها إما لكبر جثثها (كإبل، وخيل، وبقر،
~~وبغال و) إما لطيرانها ك (طيور تمتنع بطيرانها و) إما بسرعة عدوها (كظباء،
~~و) إما بنابها (كفهود معلمة) أو قابلة للتعليم، وإلا فليست مالا، كما يعلم
~~مما تقدم في البيع (وك) إبل (حمر) أهلية.
# (وخالف الموفق فيها) فقال: الأولى إلحاقها بالشاة لمساواتها لها في العلة
~~(فهذا القسم غير الآبق يحرم التقاطه) لما تقدم في الحديث من قوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «لما سئل عن ضالة الإبل ما لك، ولها دعها فإن معها
~~حذاءها، وسقاءها ترد الماء، وتأكل الشجر حتى يجدها ربها» ، وحذاؤها خفها؛
~~لأنه لقوته، وصلابته يجري مجرى الحذاء، وسقاؤها بطنها؛ لأنها تأخذ فيه ms2074 ماء
~~كثيرا، فيبقى معها يمنعها العطش، ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا يؤوي
~~الضالة إلا ضال» رواه أحمد، وغيره، وأما الآبق فيجوز التقاطه صونا له عن
~~اللحوق بدار الحرب، وارتداده، وسعيه بالفساد، وتقدم (و) هذا القسم (لا
~~يملكه) ملتقطه (بتعريفه) ؛ لأنه متعد بأخذه كالغاصب لعدم إذن المالك،
~~والشارع سواء كان زمن أمن أو فساد.
# (وإن أنفق) الملتقط (عليه) أي: على ما ذكر في هذا القسم (لم يرجع) على
~~ربه بما أنفقه عليه (لتعديه بالتقاطه) ، وإمساكه.
# (فإن تبع شيء منها)
# PageV04P210
# أي: الضوال المذكورة (دوابه فطرده) فلا ضمان عليه (أو دخل) شيء منها
~~(داره فأخرجه فلا ضمان عليه حيث لم يأخذه، ولم تثبت يده عليه) .
# (لكن للإمام ونائبه فقط) دون غيرهما (أخذ ذلك) أي: ما ذكر من الضوال
~~(ليحفظه لربه) ؛ لأن لهما نظرا في حفظ مال الغائب، وفي أخذها على وجه الحفظ
~~مصلحة لربها لصونها، و (لا) يجوز لهما كغيرهما أخذها (على سبيل الالتقاط)
~~لما تقدم.
# (مثلا ولا يلزمهما) أي: الإمام أو نائبه (تعريفه) أي: تعريف ما أخذه من
~~الضوال ليحفظه لربه؛ لأن عمر - رضي الله عنه - لم يكن ليعرف الضوال؛ ولأنه
~~إذا عرف من الإمام حفظ الضوال فمن كانت له ضالة جاء إلى موضع الضوال فمن
~~عرف ماله أقام البينة عليه (ولا تكفي فيه الصفة) ؛ لأن الضالة كانت ظاهرة
~~للناس حين كانت في يد مالكها فلا يختص بمعرفة صفاتها دون غيره، وإقامة
~~البينة عليها ممكنة لظهورها للناس.
# (ومن أخذه) أي: ما يمتنع من صغار السباع، ولم يكتمه ضمنه إن تلف أو نقص
~~قبل رده (كالغاصب) قبل أدائه؛ لأن التقاطه غير مأذون فيه (وإن كتمه، وتلف
~~ضمنه) الكاتم (بقيمته مرتين) لربه (إماما كان) الملتقط (أو غيره) قال أبو
~~بكر في التنبيه: ثبت خبر عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال «في
~~الضالة المكتومة غرامتها، ومثلها معها» قال: وهذا حكم رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - فلا يرد.
# (وإن لم يتلف) ما التقطه من الضوال (رده) إلى ربه إن وجده بلا غرم ms2075 إن لم
~~ينقص، وإلا فأرش نقصه، وتقدم.
# (فإن دفعه إلى إمام أو نائبه) ليحفظه لربه زال عنه الضمان؛ لأن للإمام
~~نظرا فيها.
# (أو أمره) الإمام أو نائبه (برده إلى مكانه زال عنه الضمان) لما روى
~~الأثرم بسنده " أن عمر قال لرجل وجد بعيرا: أرسله حيث وجدته "؛ ولأن أمره
~~برده كأخذه منه،.
# فإن رده إلى مكانه بغير إذن الإمام أو نائبه وتلف ضمنه؛ لأنه بأخذه لزمه
~~حفظه، وتركه تضييع له.
# (وكذا من أخذ من نائم أو) أخذ من (ساه) أي: غافل (شيئا لا يبرأ برده) له
~~نائما أو ساهيا (بل بتسليمه لربه بعد انتباهه) من النوم، والسهو؛ لأن الآخذ
~~متعد بالأخذ فهو سارق أو غاصب فلا يبرأ من عهدته إلا برده في حال يصح قبض
~~مالكه له فيها (أو) بتسليمه (لإمام أو نائبه) ليحفظه لربه فيبرأ بذلك، وفيه
~~نظر، إذ لا ولاية لحاكم على نائم، وساه، ولذلك لم يذكره في المنتهى، ولم
~~أره لغيره.
# (ويجوز التقاط الكلب المعلم) الصيد عند القاضي، وغيره قال الحارثي: وهو
~~أصح
# PageV04P211
# لأنه لا نص في المنع، وليس في معنى الممنوع (وينتفع به في الحال) بلا
~~تعريف؛ لأنه ليس بمال، وقدم في شرح المنتهى أنه يحرم التقاطه وجزم به في
~~التنقيح تبعا للمغني، وغيره لكن لا ضمان.
# (ضمان ويسم الإمام) من الوسم وهو العلامة (ما يحصل عنده من الضوال) ،
~~وقوله (بأنها ضالة) متعلق بيسم (، ويشهد عليها) لاحتمال تغيره (ثم إن كان
~~له حمى يرعى فيه) ما يجتمع عنده من الدواب (تركها) ترعى (فيه إن رأى ذلك،
~~وإن رأى) المصلحة في (بيعها أو لم يكن له حمى باعها بعد أن يحليها، ويحفظ
~~صفاتها، ويحفظ ثمنها لصاحبها) ؛ لأن ذلك أحفظ لها؛ لأن تركها يفضي إلى أن
~~تأكل جميع ثمنها.
# (ويجوز التقاط الصيود المتوحشة التي إذا تركت رجعت إلى الصحراء بشرط عجز
~~ربها عنها) ؛ لأن تركها أضيع لها من سائر الأموال، والمقصود حفظها لصاحبها
~~لا حفظها في نفسها، ولو كان القصد حفظها في نفسها لما جاز التقاط الأثمان،
~~فإن الدينار ms2076 دينار حيثما كان، ولا يملكها بالتعريف؛ لأن الشرع لم يرد بذلك
~~فيها.
# ومثله على ما ذكره في المغني، وغيره لو وجد الضالة في أرض مسبعة يغلب على
~~الظن أن الأسد يفترسها إن تركت، أو قريبا من دار الحرب يخاف عليها من
~~أهلها، أو بمحل يستحل أهله أموال المسلمين كوادي التيم، أو في برية لا ماء
~~فيها، ولا مرعى فالأولى جواز أخذها للحفظ، ولا ضمان، ويسلمها لنائب الإمام،
~~ولا يملكها بالتعريف قال الحارثي: وهو كما قال في الإنصاف لو قيل بوجوب
~~أخذها، والحالة هذه، لكان له وجه.
# (وجه وأحجار الطواحين) مبتدأ (الكبيرة والقدور، الضخمة والأخشاب الكبيرة)
~~، وقوله (ملحقة بإبل) خبره، أي: فلا يجوز التقاطها؛ لأنها لا تكاد تضيع عن
~~صاحبها، ولا تبرح من مكانها، فهي أولى بعدم التعرض من الضوال.
# (ويجوز التقاط قن صغير ذكرا كان) القن (أو أنثى) كالشاة (ولا يملك
~~بالالتقاط) ، ولو عرفه حولا.
# (قال الموفق؛ لأنه) أي: اللقيط (محكوم بحريته) ؛ لأنها الأصل على ما يأتي
~~في اللقيط.
# القسم (الثالث: سائر) أي: باقي (الأموال، كالأثمان، والمتاع، وما لا
~~يمتنع من صغار السباع، كالغنم، والفصلان) بضم الفاء، وكسرها جمع فصيل، وهو
~~ولد الناقة إذا فصل عن أمه (والعجاجيل) جمع عجل، وهو ولد البقرة (وجحاش
~~الحمير، والأفلاء) بالمد جمع فلو، بوزن سحر، وجرو، وعدو، وسمو، وهو الجحش،
~~والمهر إذا فطما أو بلغا السنة قاله في القاموس (والإوز، والدجاج، ونحوها)
~~كالخشبة
# PageV04P212
# الصغيرة، وقطع الحديد، والنحاس، والرصاص، والزق من الدهن أو العسل،
~~والغرارة من الحب، والكتب، وما جرى مجرى ذلك، والمريض من كبار الإبل ونحوه،
~~كالصغير (سواء وجد ذلك بمصر، أو بمهلكة لم ينبذه ربه رغبة عنه) فإن نبذه
~~كذلك، ملكه آخذه، وتقدم في إحياء الموات.
# (فمن لا يأمن نفسه عليها) أي: اللقطة (لا يجوز له أخذها بحال) لما فيه من
~~إضاعتها على ربها، فهو كإتلافها، وكما لو نوى تملكها في الحال أو كتمانها.
# (فإن أخذها) أي: اللقطة (بهذه النية) أي: بنية الخيانة (ضمنها) إن تلفت
~~(ولو تلفت بغير تفريط) ؛ لأنه أخذ مال ms2077 غيره على وجه لا يجوز له أخذه فضمنه،
~~كالغاصب (ولم يملكها) أي: اللقطة، إذا أخذها، وهو لا يأمن لنفسه عليها، أو
~~نوى تملكها في الحال أو كتمانها (وإن عرفها) ؛ لأن السبب المحرم لا يفيد
~~الملك بدليل السرقة.
# (ومن أخذها) أي: اللقطة (بنية الأمانة ثم طرأ) له (قصد الخيانة لم يضمن)
~~اللقطة إن تلفت بلا تفريط في الحول كما لو كان أودعه إياها.
# (ومن أمن نفسه عليها) أي: اللقطة (اللقطة وقوي على تعريفها فله أخذها)
~~لحديث زيد بن خالد المذكور أول الباب في النقدين، وقيس عليهما كل متمول غير
~~الحيوان، وفي الحيوان لا يمتنع بنفسه من صغار السباع، وظاهره لا فرق بين
~~الإمام، وغيره (والأفضل) لمن أمن نفسه عليها، وقوي على تعريفها (تركها) أي:
~~عدم التعرض لها قال أحمد: الأفضل ترك الالتقاط.
# وروي معناه عن ابن عباس، وابن عمر - رضي الله عنه - (ولو وجدها بمضيعة) ؛
~~لأن في الالتقاط تعريضا بنفسه لأكل الحرام، وتضييع الواجب من تعريفها،
~~وأداء الأمانة فيها، فترك ذلك أولى، وأسلم.
# (وإن عجز عن تعريفها فليس له أخذها) ولو بنية الأمانة؛ لأنه لا يحصل به
~~المقصود من وصولها إلى ربها.
# (ومتى أخذها) أي: أخذ الملتقط اللقطة (ثم ردها إلى موضعها) ضمنها (أو فرط
~~فيها) فتلفت (ضمنها) ؛ لأنها أمانة حصلت في يده، فلزمه حفظها كسائر
~~الأمانات، وتركها، والتفريط فيها تضييع لها.
# (إلا أن يكون) الملتقط (ردها بإذن الإمام أو نائبه) إلى موضعه، فلا
~~يضمنها؛ لأن للإمام نظرا في المال الذي لا يعلم مالكه، وكذا لو التقطها
~~ودفعها للإمام أو نائبه.
# (ولو) كان الملتقط (ممتنعا) من صغار السباع ورده إلى مكانه بإذن الإمام
~~أو نائبه، فإنه يبرأ من ضمانها (كما تقدم) .
# ، (وإن ضاعت اللقطة من ملتقطها في حول التعريف بغير تفريط) منه (فلا ضمان
~~عليه) ؛ لأنها أمانة في يده فلم يضمنها كالوديعة.
# (فإن)
# PageV04P213
# ضاعت منه ف (التقطها آخر فعلم) الثاني (أنها ضاعت من الأول فعليه) أي:
~~الثاني (ردها إليه) أي: الأول؛ لأنه قد ثبت له حق التمول، وولاية التعريف،
~~والحفظ، فلا ms2078 يزول ذلك بالضياع (فإن لم يعلم الثاني بالحال حتى عرفها حولا
~~ملكها) ؛ لأن سبب الملك وجد منه من غير عدوان (ولا يملك الأول انتزاعها
~~منه) ؛ لأن الملك مقدم على حق التملك (فإذا جاء صاحبها أخذها من الثاني
~~وليس له مطالبة الأول) ؛ لأنه لم يفرط.
# (وإن علم الثاني بالأول فردها إليه فأبى) الأول (أخذها مثلا وقال) للثاني
~~(عرفها أنت فعرفها) الثاني حولا (ملكها أيضا) ؛ لأن الأول ترك حقه فسقط.
# (وإن قال) الأول للثاني (عرفها وتكون ملكا لي ففعل) الثاني (فهو نائبه في
~~التعريف، ويملكها الأول) ؛ لأنه، وكله في التعريف فصح كما لو كانت بيد
~~الأول.
# (وإن قال) الأول للثاني (عرفها مثلا وتكون بيننا، ففعل) أي: عرفها (صح
~~أيضا، وكانت بينهما) ؛ لأنه أسقط حقه من نصفها، ووكله في الباقي.
# (وإن غصبها غاصب من الملتقط وعرفها) الغاصب (لم يملكها) ؛ لأنه متعد
~~بأخذها ولم يوجد منه سبب تملكها، فإن الالتقاط من جملة السبب ولم يوجد منه
~~بخلاف ما لو التقطها ثان، فإنه وجد منه الالتقاط.
# (واللقطة) التي أبيح التقاطها ولم تملك به، وهو القسم الثالث (على ثلاثة
~~أضرب: أحدها حيوان) مأكول، كفصيل، وشاة، ودجاجة (فيلزمه) أي: الملتقط فعل
~~الأحظ لمالكه (من) أمور ثلاثة (أكله، وعليه قيمته) في الحال لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «وسئل عن لقطة الشاة هي لك أو لأخيك أو للذئب» فجعلها له
~~في الحال؛ لأنه سوى بينه، وبين الذئب، والذئب لا يستأنى بأكلها؛ ولأن في
~~أكل الحيوان في الحال إغناء عن الإنفاق عليه، وحراسته لماليته على صاحبه
~~إذا جاء، فإنه يأخذ قيمته بكمالها (أو) من (بيعه) أي: الحيوان؛ لأنه إذا
~~جاز أكله، فبيعه أولى.
# (و) إذا باعه (حفظ ثمنه لصاحبه وله) أي: الملتقط (أن يتولى ذلك بنفسه ولا
~~يحتاج إلى إذن الإمام في الأكل) لظاهر الحديث السابق (و) لا يحتاج إلى إذن
~~الإمام أيضا في (البيع) ؛ لأنه إذا جاز أكله بلا إذنه، فبيعه أولى (يلزمه)
~~أي: الملتقط (حفظ صفتها) أي: اللقطة (فيهما) أي: فيما إذا أراد الأكل أو
~~البيع ليتمكن من ms2079 الرد إذا وصفها ربها (أو) من (حفظه) أي: الحيوان.
# (والإنفاق عليه من ماله) لما في ذلك من حفظه على مالكه (ولا يتملكه) أي:
~~لا يصح أن يتملك الملتقط الحيوان ولو بثمن
# PageV04P214
# كولي اليتيم لا يبيع من نفسه.
# (فإن تركه) أي: ترك الحيوان (ولم ينفق عليه) حتى تلف (ضمنه) ؛ لأنه مفرط.
# (مفرط ويرجع) الملتقط (به) أي: بما أنفقه على الحيوان (ما لم يتعد) بأن
~~التقطه لا ليعرفه، أو بنية تملكه في الحال، ونحوه (وإن نوى الرجوع) على
~~مالكه إن وجده بما أنفق كالوديعة.
# (وإلا) بأن أنفق ولم ينو الرجوع (فلا) رجوع له بما أنفق؛ لأنه متبرع.
# (فإن استوت) الأمور (الثلاثة) في نظر الملتقط ولم يظهر له الأحظ منها
~~(خير بينها) لجواز كل منها مع عدم ظهور الأحظ.
# (قال الحارثي: وأولى الأمور: الحفظ مع الإنفاق، ثم البيع، وحفظ الثمن، ثم
~~الأكل، وغرم القيمة) ، وفي الترغيب: لا يبيع بعض الحيوان.
# الضرب الثاني ما يخشى فساده بتبقيته (كطبيخ، وبطيخ، وفاكهة، وخضراوات،
~~ونحوها، فيلزمه) أي: الملتقط (فعل الأحظ من أكله، وعليه قيمته، وبيعه) ولو
~~(بلا حكم) أي: إذن (حاكم، وحفظ ثمنه) ؛ لأن في كل منهما حفظا لماليته على
~~ربه،، وكالحيوان.
# (ولو تركه) أي: ترك الملتقط ما يخشى فساده بلا أكل ولا بيع (حتى تلف
~~ضمنه) ؛ لأنه مفرط.
# (فإن استويا) في نظر الملتقط (خير بينهما) فأيهما فعل جاز له (وقيده) أي:
~~ما ذكر من البيع، والأكل (جماعة، بعد تعريفه بقدر ما يخاف معه فساده، ثم هو
~~بالخيار) بين أكله، وبيعه.
# (إلا أن يمكن تجفيفه) أي: تجفيف ما يخشى فساده (كالعنب فيفعل) الملتقط
~~(ما يرى الحظ فيه لمالكه من الأكل) بقيمته (والبيع) مع حفظ ثمنه (والتجفيف)
~~؛ لأنه أمانة بيده، وفعل الأحظ في الأمانة متعين.
# (متعين وغرامة التجفيف) إن احتيج إليها (منه فيبيع) الملتقط (بعضه في
~~ذلك) أي: في تجفيفه؛ لأنه من مصلحته فإن أنفق من ماله رجع به في الأصح قاله
~~في المبدع.
# وإن تعذر بيعه ولم يمكن تجفيفه تعين أكله.
# الضرب (الثالث: سائر الأموال) أي: ما ms2080 عدا الضربين المذكورين كالأثمان،
~~والمتاع، ونحوه (ويلزمه) أي: الملتقط حفظ الجميع من حيوان حيوان وغيره؛
~~لأنه صار أمانة في يده بالتقاطه.
# (و) يلزمه (تعريفه على الفور) لظاهر الأمر؛ لأن مقتضاه الفور؛ ولأن
~~صاحبها يطلبها عقب ضياعها (حيوانا كان) الملتقط (أو غيره) سواء أراد
~~الملتقط تملكه أو حفظه لصاحبه؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - أمر به زيد بن
~~خالد، وأبي بن كعب ولم يفرق ولا حفظها لصاحبها إنما يفيد بوصولها إليه،
~~وطريقه التعريف.
# ويكون التعريف (بالنداء عليه) أي: الملتقط (بنفسه) أي: الملتقط (أو
~~بنائبه) ، ويكون النداء (في مجامع
# PageV04P215
# الناس كالأسواق، والحمامات، وأبواب المساجد أدبار الصلوات) ؛ لأن المقصود
~~إشاعة ذكرها.
# (ويكره) النداء عليها (فيها) أي: في المساجد لحديث أبي هريرة مرفوعا «من
~~سمع رجلا ينشد ضالة في المسجد فليقل: لا أداها الله إليك فإن المساجد لم
~~تبن لهذا» ، والإنشاد دون التعريف فهو أولى.
# (أولى ويكثر منه) أي: التعريف (في موضع وجدانها) ؛ لأنه مظنة طلبها (و)
~~يكثر أيضا منه (في الوقت الذي يلي التقاطها) ؛ لأن صاحبها يطلبها عقب
~~ضياعها، فالإكثار منه إذن أقرب إلى وصولها إليه.
# ، ويكون التعريف (حولا كاملا) لحديث زيد بن خالد، وهو قول عمر، وعلي،
~~وابن عباس (نهارا) ؛ لأنه مجمع الناس، وملتقاهم (كل يوم مرة أسبوعا) أي:
~~سبعة أيام؛ لأن الطلب فيه أكثر (ثم) لا يجب تعريفها بعد أسبوع متواليا بل
~~على عادة الناس قطع به في المنتهى، وغيره وقدم في الترغيب، والتلخيص،
~~والرعاية، وغيرها (مرة من كل أسبوع من شهر ثم مرة في كل شهر) حتى يتم
~~الحول.
# (ولا يصفه) أي: لا يصف ما يعرفه (بل يقول: من ضاع منه شيء أو من ضاع منه
~~نفقة) قاله في المحرر.
# وفي المغني، والشرح فيقول: من ضاع منه ذهب أو فضة أو دنانير أو دراهم أو
~~ثياب، ونحو ذلك انتهى، لكن اتفقوا على أنه لا يصفها؛ لأنه لا يؤمن أن
~~يدعيها بعض من سمع صفتها فتضيع على مالكها، ومقتضى قولهم: لا يصفها أنه لو
~~وصفها فأخذها غير مالكها بالوصف ضمنها الملتقط ms2081 لمالكها كما لو دل الوديع
~~على الوديعة من سرقها.
# (وإن سافر) الملتقط في حول التعريف (وكل من يعرفها) عنه حتى يحضر، فينوب
~~نائبه منابه.
# (فإن التقط) اللقطة (في صحراء عرفها في أقرب البلاد من الصحراء) التي
~~التقطها فيها؛ لأنه مظنة طلبها.
# (طلبها وأجرة المنادي على الملتقط) ؛ لأنه سبب في العمل، فكانت أجرته
~~عليه كما لو اكترى شخصا يقلع له مباحا (ولا يرجع) الملتقط (بها) أي: بأجرة
~~المنادي على رب اللقطة ولو قصد حفظها لمالكها خلافا لأبي الخطاب؛ لأن
~~التعريف واجب على الملتقط فأجرته عليه.
# (ولا تعرف كلاب) ولو معلمة (بل ينتفع بالمباح منها) فيجوز التقاطه كما
~~تقدم؛ لأنه لا نص في المنع وليس في معنى الممنوع، وفي أخذه حفظه على مستحقه
~~أشبه الأثمان، وأولى من جهة أنه ليس مالا فيكون أخف.
# (وإن كان لا يرجى وجود صاحب اللقطة) ، ومنه لو كانت دراهم أو دنانير ليست
~~بصرة ولا نحوها على ما ذكره ابن عبد الهادي في مغني ذوي الأفهام حيث
# PageV04P216
# ذكر أنه يملكها ملتقطها بلا تعريف (لم يجب تعريفها في أحد القولين) نظرا
~~إلى أنه كالعبث، وظاهر كلام التنقيح، والمنتهى، وغيرهما: يجب مطلقا.
# (ولو أخر) الملتقط (التعريف عن الحول الأول) أثم، وسقط (أو) أخره (بعضه)
~~أي: بعض الحول الأول (أثم) الملتقط بتأخيره أي: التعريف لوجوبه على الفور
~~كما تقدم (وسقط) التعريف؛ لأن حكمة التعريف لا تحصل بعد الحول الأول،.
# فإذا تركه في بعض الحول عرف بقيته فقط (ك) ما يأثم (بالتقاطه بنية تملكه
~~أو) بالتقاط (ما لم يرد تعريفه) ، وتقدم.
# (ولا يملكها) أي: اللقطة إذا لم يعرفها في الحول الأول (بالتعريف بعد
~~الحول الأول) ؛ لأن شرط الملك التعريف فيه ولم يوجد، وهل يتصدق بها أو
~~يحبسها عنده أبدا على روايتين.
# (وكذا لو تركه) أي: التعريف (فيه) أي: الحول الأول (عجزا كمريض، ومحبوس
~~أو) تركه فيه (نسيانا) فلا يملكها به بعده؛ لأن تعريفها في الحول الأول سبب
~~الملك، والحكم ينتفي لانتفاء سببه سواء انتفى لعذر أو غيره، وهذا أحد وجهين
~~قدمه في ms2082 الرعايتين، والحاوي الصغير، وشرح ابن رزين، والوجه الثاني يملكها
~~بتعريفها حولا بعد زوال العذر؛ لأنه لم يؤخر التعريف عن وقت إمكانه فأشبه
~~ما لو عرفها في الحول الأول، ومفهوم كلام التنقيح أنه المذهب ذكره في شرح
~~المنتهى.
# (أو تركه) أي: التعريف (في بعض الحول) لعذر أو غيره على ما تقدم فلا
~~يملكها ولو عرفها بعده لما تقدم (أو وجدها صغير، ونحوه) كسفيه (فلم يعرفها
~~وليه) الحول الأول فلا يملكها لانتفاء سبب الملك كما تقدم.
# (أو ضاعت) اللقطة (فعرفها) (الملتقط الثاني مع علمه ب) الملتقط (الأول
~~ولم يعلمه) بها لم يملكها (أو أعلمه) أي: أعلم الثاني الأول (وقصد) الثاني
~~(بتعريفها لنفسه) دون الأول ولم يأذنه الأول (لم يملكها) الثاني؛ لأن ولاية
~~التعريف للأول، وهو معلوم فأشبه ما لو غصبها من الملتقط غاصب فعرفها،
~~والوجه الثاني: يملكها؛ لأن سبب الملك وجد منه، والأول لم يملكها قدمه ابن
~~رزين في شرحه وقطع به في التنقيح، وتبعه في المنتهى، لكن توهم في شرحه أن
~~الأول هو الذي يملكها، وهو مخالف لكلام الأصحاب؛ لأنهم إنما حكوا الوجهين
~~في ملك الثاني لها، وأما الأول فلم يوجد منه تعريف لا بنفسه ولا بنائبه،
~~والتعريف هو سبب الملك، والحكم ينتفي لانتفاء سببه.
# (وليس خوفه) أي: الملتقط (أن يأخذها) أي: اللقطة (سلطان جائر) عذرا في
~~ترك تعريفها (أو) خوفه أن (يطالبه بأكثر عذرا في ترك تعريفها) قال في
~~الفروع
# PageV04P217
# (فإن أخره) أي: التعريف لذلك الخوف (لم يملكها إلا بعده) أي: التعريف،
~~ذكره أبو الخطاب، وابن الزاغوني، ومرادهم، والله أعلم أنه ليس عذرا حتى
~~يملكها بلا تعريف، ولهذا ذكروا أنه يملكها بعده وقد ذكروا أن خوفه على نفسه
~~أو ماله عذر في ترك الواجب وقال أبو الوفاء تبقى بيده فإذا وجد أمنا عرفها
~~حولا انتهى فيؤخذ من هذا أن تأخير التعريف للعذر لا يؤثر، وتقدم أن فيه
~~وجهين، وأن كلام المصنف أنه لا يملكها بعد، فيتعارض كلامه إلا أن يقال: هذا
~~متأخر عما تقدم، فكأنه رجع إلى هذا.
# (وإذا عرفها) ms2083 أي: عرف الملتقط اللقطة الجائز التقاطها حولا كاملا فورا
~~(فلم تعرف دخلت) اللقطة (في ملكه) أي: الملتقط غنيا كان أو فقيرا (بعد
~~الحول) لقوله - عليه السلام - في حديث زيد بن خالد «فإن لم تعرف فاستنفقها»
~~.
# وفي لفظ «، وإلا فهي كسبيل مالك» ، وفي لفظ «ثم كلها» .
# وفي لفظ «فانتفع بها» ، وفي لفظ «فشأنك بها» ، وفي حديث أبي بكر بن كعب
~~«فاستنفقها» .
# وفي لفظ «فاستمتع بها» ، وهو حديث صحيح، قاله في المغني وقال: ويملك
~~اللقطة ملكا مراعى يزول بمجيء صاحبها قال، والظاهر أنه يملكها بغير عوض
~~يثبت في ذمته، وإنما يتجدد وجوب العوض بوجود صاحبها كما يتجدد وجوب نصف
~~الصداق أو بدله للزوج بالطلاق (حكما كالميراث) لما تقدم من الأحاديث؛ ولأن
~~الالتقاط، والتعريف سبب التملك، فإذا تما وجب أن يثبت الملك حكما كالإحياء،
~~والاصطياد، فلا يقف على قوله ولا اختياره.
# (ولو) كانت اللقطة (عروضا) فهي (كالأثمان) لعموم الأحاديث التي في اللقطة
~~جميعها، وروى الجوزجاني، والأثرم عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال «أتى
~~رجل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقال يا رسول الله: كيف ترى متاعا
~~يوجد في الطريق الميتاء؟ أو في مسكونة فقال: عرفه سنة فإن جاء صاحبه، وإلا
~~فشأنك به» .
# (و) لو كانت اللقطة (لقطة الحرم) فإنها تملك بالتعريف حكما كلقطة الحل.
# وروي عن ابن عمر، وابن عباس، وعائشة - رضي الله عنهم -، لعموم الأحاديث؛
~~ولأنه أحد الحرمين فأشبه حرم المدينة؛ ولأنها أمانة فلم يختلف حكمها بالحل،
~~والحرم كالوديعة وقوله - عليه الصلاة والسلام - «لا تحل ساقطتها إلا لمنشد»
~~متفق عليه.
# يحتمل أن يريد إلا لمن عرفها عاما، وتخصصها بذلك لتأكدها لا لتخصيصها
~~كقوله - عليه الصلاة والسلام - «ضالة المسلم حرق
# PageV04P218
# النار» ، وضالة الذمي مقيسة عليها " تتمة قال أبو عبيد: المنشد المعرف،
~~والناشد الطالب (أو كان سقوطها) أي: اللقطة (من صاحبها ب) سبب (عدوان غيره)
~~عليه، لعموم ما سبق.
### | [فصل التصرف في اللقطة]
# فصل ولا يجوز له أي: الملتقط (التصرف فيها) أي: اللقطة بعد تعريفها الحول
~~ولو بخلط بما لا ms2084 تتميز منه (حتى يعرف وعاءها، وهو ظرفها، كيسا كان أو غيره)
~~كخرقة مشدودة فيها وقدر، وزق فيه اللقطة المائعة ولفافة على ثياب (و) حتى
~~يعرف (وكاءها) بالمد (وهو الخيط) أو السير (الذي تشد به) فيعرف كونه خيطا
~~أو سيرا، وكون الخيط من إبريسم أو قطن أو كتان، ونحوه (و) حتى يعرف
~~(عفاصها) بكسر العين المهملة (وهو الشد، والعقد أي: صفتهما) فيعرف الربط هل
~~هو عقدة أو عقدتان، وأنشوطة أو غيرها للاتفاق على الأمر بمعرفة صفاتها،
~~وهذه منها.
# ، والأنشوطة قال في القاموس: كأنبوبة عقدة يسهل انحلالها كعقدة التكة
~~وقال في العفاص: ككتاب: الوعاء فيه النفقة، جلدا أو خرقة، وغلاف القارورة،
~~والجلدة تغطي به رأسها انتهى فالعفاص مشترك لكن لما ذكر مع الوعاء حمل على
~~ما يغايره؛ لأنه الأصل في العطف (و) حتى يعرف (قدرها) أي: اللقطة بمعيارها
~~الشرعي من كيل أو وزن أو ذرع أو عد.
# (و) يعرف (جنسها، وصفتها) التي تتميز بها، وحتى نوعها ولونها لحديث زيد
~~وفيه «فإن جاء صاحبها فعرف وعاءها، ووكاءها فأعطها إياه، وإلا فهي لك» رواه
~~مسلم.
# وفي حديث أبي بن كعب «فإن جاء أحد يخبرك بعددها، ووعائها، ووكائها فأعطها
~~إياه» .
# (أي: تجب معرفة ذلك عند إرادة التصرف فيها) أي: في اللقطة لما تقدم؛ ولأن
~~دفعها إلى ربها يجب بما ذكر، فلا بد من معرفته نظرا إلى ما لا يتم الواجب
~~إلا به فهو واجب؛ ولأنه إذا عدم ذلك لم يبق سبيل إلى معرفتها.
# (ويسن ذلك) أي: أن يعرف وعاءها، وعفاصها، وجنسها، وصفتها وقدرها (عند
~~وجدانها) ؛ لأن
# PageV04P219
# فيه تحصيلا للعلم بذلك.
# (و) يسن للملتقط أيضا (إشهاد عدلين عليها) لقوله - عليه الصلاة والسلام -
~~«من وجد لقطة فليشهد ذوي عدل» رواه أبو داود، و (لا) يسن الإشهاد " (على
~~صفتها " أي: اللقطة لاحتمال شيوعه فيعتمده المدعي الكاذب قال في الشرح،
~~والمبدع) ، ويستحب كتب صفاتها ليكون أثبت لها مخافة نسيانها.
# (فمتى جاء طالبها) ولو بعد الحول (فوصفها) بالصفات السابقة (لزم دفعها
~~إليه إن كانت عنده، ولو بلا بينة، ولا يمين ms2085 ظن صدقه أو لا) لقوله - عليه
~~الصلاة والسلام - «فإن جاء طالبها يوما من الدهر فأدها إليه» ؛ ولأنه يتعذر
~~إقامة البينة عليها غالبا لسقوطها حال الغفلة، والسهو، فلو لم يجب دفعها
~~بالصفة لما جاز التقاطها.
# (فإن وجدها) طالبها (قد خرجت عن) ملك (الملتقط ببيع أو غيره) بأن باعها
~~الملتقط أو وهبها أو وقفها (بعد ملكها) أي: بعد أن عرفها حولا كاملا (فلا
~~رجوع) لطالبها في عينها؛ لأن تصرف الملتقط وقع صحيحا لدخولها في ملكه (وله)
~~أي: لطالبها (بدلها) على الملتقط أي: مثلها إن كانت مثلية، وإلا فقيمتها
~~لتعذر ردها لما تقدم.
# (فإن أدركها) طالبها (مبيعة بيع الخيار) بأن يبعث بشرط الخيار (للبائع أو
~~لهما) أي: البائع، والمشتري، وقوله (في زمنه) متعلق بإدراكها أي: زمن
~~الخيار (وجب) على البائع (الفسخ) ليردها لربها لقدرته عليه زمن خيار، وترد
~~له، وعلم من كلامه أنه لو كان الخيار للمشتري وحده فليس لربها إلا البدل ما
~~لم يختر المشتري الفسخ ولا يلزمه.
# (أو) أدركها ربها بعد الحول (مرهونة) ولو مقبوضة (فله انتزاعها) من
~~المرتهن أو نائبه لقيام ملكه، وانتفاء إذنه قاله الحارثي وقال في الإنصاف
~~قلت: يتوجه عدم الانتزاع لتعلق حق المرتهن به، ويؤيده قوله في الشرح: وسائر
~~أحكام الرجوع ههنا كحكم رجوع الزوج على ما نذكره إن شاء الله.
# (فإن صادفها ربها قد رجعت إليه) أي: الملتقط بعد خروجها عن ملكه (بفسخ أو
~~غيره أخذها) ؛ لأنه وجد عين ماله في يد الملتقط فكان له أخذها كالزوج إذا
~~طلق قبل الدخول فوجد الصداق قد رجع إلى المرأة، وحيث أخذ اللقطة طالبها
~~فإنه يأخذها (بنمائها المتصل) ؛ لأنه ملك مالكها ولا يمكن انفصالها عنه؛
~~ولأنه يتبع في العقود والفسوخ.
# (فأما) النماء (المنفصل قبل مضي الحول ف) هو (لمالكها) ؛ لأنه نماء ملكه.
# (و) النماء المنفصل (بعده) أي: بعد حول التعريف (لواجدها) ؛ لأنه ملك
~~اللقطة بمضي الحول فنماؤها إذن نماء ملكه؛ ولأنه يضمن النقص بعد الحول
~~فتكون له الزيادة ليكون الخراج
# PageV04P220
# بالضمان بخلاف المفلس فإنه لا يضمن النقص لغيره.
# (ووارث ms2086 ملتقط كهو) أي: كالملتقط (في تعريف، وغيره) لقيامه مقامه فإن مات
~~قبل تمام الحول قام وارثه في إتمام تعريفها، ودخلت في ملكه بعد تمام
~~التعريف، وإن مات بعد الحول ورثها ورثته كسائر أمواله.
# (فإن مات الملتقط بعد تمام الحول ثم جاء صاحبها أخذها من الوارث) إن كانت
~~موجودة كما يأخذها من الموروث (وإن كانت) اللقطة (معدومة فصاحبها غريم بها)
~~أي: بمثلها إن كانت مثلية أو بقيمتها فيأخذ ذلك من تركته، وإن ضاقت زاحم
~~الغرماء (وإن كان تلفها بعد الحول بفعله) أي: الوارث (أو بغير فعله) ؛
~~لأنها قد دخلت في ملكه بمضي الحول.
# (وإن تلفت) اللقطة (أو نقصت أو ضاعت قبل مضي الحول لم يضمنها) الملتقط
~~ولا وارثه (إن لم يفرط؛ لأنها في يده أمانة) .
# (و) إن تلفت أو نقصت أو ضاعت (بعد الحول يضمنها ولو لم يفرط) لدخولها في
~~ملكه إذن (بمثلها إن كانت مثلية، وإلا) تكن مثلية ضمنها (بقيمتها يوم عرف
~~بها سواء تلفت بفعله أو بغير فعله) لصيرورتها بملكه بعد حول التعريف.
# وإذا مات الملتقط ولم يعلم تلف اللقطة ولم توجد في تركته فصاحبها غريم
~~بها سواء كان قبل الحول أو بعده؛ لأن الأصل بقاؤها.
# (ولا يكفي تصديق عبد) ولا أمة (ملتقط) أي: لو كان بيد قن عين وجاء طالبها
~~وقال: هي لقطة لقطة ووصفها لم يكن تصديق القن (لواصف) على أنها لقطة (بل لا
~~بد من بينة؛ لأن إقرار العبد لا يصح فيما يتعلق بنفسه) أي: برقبته؛ لأنه
~~إقرار على سيده بخلاف إقراره بنحو طلاق.
# (فإن وصفها) أي: اللقطة (اثنان) فأكثر (معا أو وصفها الثاني) بعد الأول
~~لكن (قبل دفعها إلى الأول) أقرع بينهما (أو أقاما بينتين) باللقطة (أقرع
~~بينهما) ؛ لأنه لا مزية لأحدهما على الآخر (فمن قرع) أي: خرجت له القرعة
~~(حلف) أن اللقطة له لاحتمال صدق صاحبه (وأخذها) ؛ لأن ذلك فائدة القرعة.
# (و) إن وصفها إنسان (بعد دفعها) لمن وصفها أولا (لا شيء للواصف الثاني) ؛
~~لأن الأول استحقها بوصفه إياها مع عدم المنازع له حين ms2087 أخذها، وثبتت يده
~~عليها ولم يوجد ما يقتضي انتزاعها منه، فوجب بقاؤها له كسائر ماله.
# (ولو ادعاها) أي: اللقطة (كل واحد منهما فوصفها أحدهما دون الآخر حلف)
~~واصفها (وأخذها) لترجحه بوصفها (، ومثله وصفه مغصوبا، ومسروقا) ، ومنهوبا،
~~ونحوه فإنه (يستحقه بالوصف) ولا يكلف بينة تشهد به (ذكره القاضي، وأصحابه
~~على قياس قوله) أي: الإمام (إذا اختلف المؤجر
# PageV04P221
# والمستأجر في دفن الدار) بكسر الدال أي: المدفون بها (من وصفه فهو له)
~~لترجحه بالوصف قال في القاعدة الثامنة، والتسعين: من ادعى شيئا، ووصفه دفع
~~إليه بالصفة، إذا جهل ربه ولم تثبت عليه يد من جهة مالكه، وإلا فلا.
# (ولا يجوز) للملتقط (دفعها) أي: اللقطة لطالبها (بغير وصف ولا بينة ولو
~~ظهر صدقه) لاحتمال كذبه،.
# ويضمن الدافع إن جاء آخر مثلا ووصفها وقرار الضمان على الآخذ وللملتقط
~~مطالبة آخذها بها، إن لم يأت أحد؛ لأنه لا يأمن مجيء ربها، وطلبه بها،؛
~~ولأنها بيده أمانة.
# (وإن) وصفها إنسان ودفعها إليه ثم (أقام آخر بينة أنها له، أخذها من
~~الواصف) ؛ لأن البينة أقوى من الوصف.
# (فإن تلفت عند الواصف ضمنها) الواصف؛ لأن يده عادية كالغاصب.
# (ولم يضمن الدافع، وهو الملتقط، إن كان الدافع بإذن حاكم) ؛ لأن الدفع
~~إذن واجب عليه، فكأنه بغير اختياره فلم يضمن كالمكره.
# (ولا يرجع الواصف عليه) أي: على الملتقط بما يغرمه لمن أقام البينة بل
~~يستقر عليه ضمانه (وكذا لو كان الدفع) من الملتقط للواصف (بغير إذن حاكم) ؛
~~لأنه بإذن الشرع، فلا ضمان على الملتقط (لوجوبه) أي: الدفع (عليه) لمن
~~وصفها لما تقدم.
# وإن كان الواصف أخذ بدلها لتلفها عند الملتقط لم يطالبه ذو البينة، وإنما
~~يرجع على الملتقط ثم يرجع الملتقط على الواصف؛ لأنه لم يكن أقر له.
# (مثلا ومؤنة ردها) أي: اللقطة (على ربها) إن احتاجت لذلك كالوديعة.
# (ولو قال مالكها) أي: اللقطة بعد تلفها في حول التعريف بلا تفريط (أخذتها
~~لتذهب بها) لا لتعرفها فأنت ضامن (وقال الملتقط: بل) أخذتها (لأعرفها
~~فقوله) أي: الملتقط (مع يمينه) ؛ لأنه منكر، والأصل ms2088 براءته.
# (وإن وجد) مشتر (في حيوان اشتراه، كشاة ونحوها نقدا ف) هو (لقطة لواجده
~~يعرفها) أي: يلزمه تعريفها كسائر الأموال الضائعة (ويبدأ) في التعريف
~~(بالبائع؛ لأنه يحتمل أن تكون) الشاة (ابتلعتها في ملكه) ،.
# (كما لو وجد صيدا مخضوبا أو في أذنه قرط، أو في عنقه خرز) فإنه لقطة؛ لأن
~~ذلك الخضاب، ونحوه يدل على ثبوت اليد عليه قبل ذلك.
# (وإن اصطاد سمكة من البحر فوجد في بطنها درة غير مثقوبة فهي) أي: الدرة
~~(له) للصائد؛ لأن الظاهر ابتلاعها من معدنها؛ لأن الدر يكون في البحر قال
~~تعالى {وتستخرجوا منه حلية تلبسونها} [النحل: 14] .
# (وإن باعها) أي: السمكة (غير عالم بها) أي: بالدرة (لم يزل ملكه) أي:
~~الصياد (عنها)
# PageV04P222
# أي: الدرة (فترد إليه) ؛ لأنه إذا علم ما في بطنها لم يبعه، ويرض بزوال
~~ملكه عنه فلم يدخل في البيع (كما لو باع دارا له فيها مال) مدفون (لم يعلم
~~به) .
# وإن (وجد) الصياد (في بطنها) أي: السمكة (ما لا يكون إلا للآدمي كدراهم
~~أو دنانير أو) وجد فيه درة أو غيرها مثقوبة أو متصلة بذهب أو فضة أو
~~(غيرهما) فلقطة لا يملكها الصياد بل يعرفها (أو) وجد ما ذكر (في عين أو نهر
~~ولو) كان النهر (متصلا بالبحر فلقطة) على الصياد تعريفها عملا بالقرائن.
# (وإن وجدها) أي: الدراهم أو الدنانير أو الدرة المثقوبة المثقوبة ونحوها
~~(المشتري) للسمكة (فالتعريف عليه) ؛ لأنه الملتقط.
# (وإن اصطادها) السمكة (من عين أو نهر غير متصل بالبحر فكالشاة في أن ما
~~وجد في بطنها من درة مثقوبة لقطة) ؛ لأن العين، والنهر غير المتصل ليس
~~معدنا للدر، وعلم منه أنه إن كان متصلا بالبحر، وكانت الدرة غير مثقوبة
~~أنها للصياد.
# (وإن وجد) إنسان (عنبرة على الساحل فحازها فهي له) ؛ لأن الظاهر أن البحر
~~قذف بها فهي مباحة، ومن سبق إلى مباح فهو له، وإن لم تكن على الساحل فلقطة
~~يعرفها.
# (ومن أخذ متاعه، كثياب في حمام) حمام وترك له بدله فلقطة (أو أخذ مداسه
~~وترك بدله فلقطة) لا يملكه ms2089 بذلك؛ لأن سارق الثياب، ونحوها لم يجر بينه،
~~وبين مالكها معاوضة تقتضي زوال ملكه عنها فإذا أخذها فقد أخذ مال غيره ولا
~~يعرف صاحبه فيعرفه كاللقطة.
# (ويأخذ) رب الثياب، ونحوها (حقه منه) أي: مما ترك له (بعد تعريفه) من غير
~~رفعه إلى حاكم قال الموفق: هذا أقرب إلى الرفق بالناس؛ لأن فيها نفعا لمن
~~سرقت ثيابه بحصول عوض عنها، ونفعا للآخر إن كان سارقا بالتخفيف عنه من
~~الإثم، وحفظا لهذه الثياب عن الضياع فلو كانت الثياب المتروكة أكثر قيمة من
~~المأخوذ فإنما يأخذ منها بقدر قيمة ثيابه؛ لأن الزائد فاضل عما يستحقه ولم
~~يرض صاحبها بتركها عوضا عما أخذه، ويتصدق بالباقي.
# (ومن وجد لقطة بدار حرب حرب وهو) أي: الواجد (في الجيش عرفها سنة،
~~ابتداؤها) أي: السنة (في الجيش) لاحتمال أن تكون لأحدهم.
# (و) يعرفها (بقيتها) أي: بقية السنة (في دار الإسلام ثم) إذا تم تعريفها
~~(وضعها) أي: اللقطة (في المغنم) ؛ لأنه وصل إليها بقوة الجيش فأشبهت مباحات
~~دار الحرب إذا أخذ منها شيئا.
# (وإن كان) الملتقط (دخل) دار الحرب (بأمان عرفها) أي: اللقطة (في دارهم)
~~حولا؛ لأن أموالهم محرمة عليه (ثم هي) أي: اللقطة (له) أي: لواجدها (إلا أن
~~يكون في جيش، فكالتي قبلها) أي:
# PageV04P223
# يضعها في المغنم لما تقدم،.
# وإن دخل إليهم متلصصا فوجد لقطة عرفها في دار الإسلام؛ لأن أموالهم مباحة
~~له ثم يكون حكمها حكم غنيمته، ويحتمل أن تكون غنيمة له لا تحتاج إلى تعريف؛
~~لأن الظاهر أنها من أموالهم قاله في المغني.
# (وإن وجد لقطة في غير طريق مأتي) أي: مسلوك (فهي لقطة) تعرف، كالتي في
~~الطريق المسلوك.
### | [فصل لا فرق بين كون الملتقط غنيا أو فقيرا مسلما أو كافرا]
# فصل ولا فرق في وجوب تعريف اللقطة حولا وملكها بعده (بين كون الملتقط
~~غنيا أو فقيرا مسلما أو كافرا، عدلا أو فاسقا يأمن نفسه عليها) ؛ لأن
~~الالتقاط نوع اكتساب، فاستووا فيه كالاحتشاش، والاصطياد، وأما من لا يأمن
~~نفسه عليها فيحرم عليه أخذها، وتقدم (ويضم) أي: ms2090 يضم الحاكم إذا علم بها
~~(إلى الكافر، والفاسق أمينا في تعريفها، وحفظها) قطع به في المغني، وغيره؛
~~لأنهما لا يؤمنان على تعريفها ولا يؤمن أن يخلا في التعريف بشيء من الواجب
~~عليهما قاله في المغني، والشرح في المشرف على الكافر وقالا: وإن لم يمكن
~~المشرف حفظها منه انتزعت من يده، وتركت في يد عدل فإذا عرفها، وتمت السنة
~~ملكها ملتقطها؛ لأن سبب الملك وجد منه.
# (وإن وجدها) أي: اللقطة (صغير أو سفيه أو مجنون) صح التقاطه؛ لأنه نوع
~~تكسب كالاصطياد، و (قام وليه بتعريفها) ؛ لأنه قد ثبت لواجدها حق التملك
~~فيها فكان على وليه القيام بها (فإذا عرفها) الولي (فهي لواجدها) ؛ لأن سبب
~~الملك تم بشرطه ولو كان الصغير مميزا فعرفها بنفسه قال الحارثي: فظاهر
~~كلامه في المغني عدم الإجزاء، والأظهر الإجزاء؛ لأنه يعقل التعريف فالمقصود
~~حاصل انتهى.
# وإن لم يعرفها الصغير ولا الولي فنص الإمام إن وجد صاحبها دفعها إليه،
~~وإلا تصدق بها قد مضى أجل التعريف فيما تقدم من السنين، وهذا يؤيد ما جزم
~~به المصنف فيما تقدم أن تأخير التعريف لعذر كتأخيره بلا عذر؛ لأن الصغير من
~~أهل العذر.
# (وإن تركها الولي بيده) أي: يد الصغير أو السفيه أو المجنون (بعد علمه)
~~أي: الولي بها (ضمنها الولي) ؛ لأنه المضيع لها؛ لأنه يلزمه حفظ ما يتعلق
~~به حق موليه.
# (وإن تلفت) اللقطة (بيد أحدهم) أي: الصغير أو المجنون أو السفيه (بغير
# PageV04P224
# تفريط) من أحد منهم ولا من الولي (فلا ضمان عليه) ؛ لأنها كالأمانة.
# (وإن فرط) فيها واجدها الصغير أو السفيه أو المجنون فتلفت (ضمنها في ماله
~~كإتلافه، وكعبد) .
# (وللعبد التقاطها) لعموم الأحاديث؛ ولأن الالتقاط سبب يملك به الصغير،
~~ويصح منه، فصح من الرقيق.
# (و) للعبد إذا التقطها (تعريفها بلا إذن سيده كاحتطابه واحتشاشه،
~~واصطياده) ؛ لأنه فعل حسي فلم يمكن رده.
# (وله) أي: العبد (إعلام سيده العدل بها إن أمنه) عليها (وإلا) يأمن سيده
~~عليها (لزم) العبد (سترها عنه) أي: عن سيده؛ لأنه يلزمه حفظها، وذلك وسيلة
~~إليه، ويسلمها ms2091 للحاكم ليعرفها ثم يدفعها إلى سيده بشرط الضمان.
# (ولسيده العدل أخذها منه) ليعرفها فإن عرفها وأدى الأمانة فيها فتلفت في
~~الحول الأول بغير تفريط فلا ضمان فيها؛ لأنها لم تتلف بتفريط أحدهما (أو
~~تركها) أي: ولسيده تركها (معه) أي: العبد (ليعرفها إن كان) العبد (عدلا)
~~فيكون السيد مستعينا به في حفظها كما يستعين به في حفظ سائر ماله.
# وإن كان العبد غير أمين كان السيد مفرطا بإقرارها في يده فيضمنها إن تلفت
~~كما لو أخذها من يده ثم ردها إليه؛ لأن يد العبد كيده.
# وإن أعتق السيد عبده بعد التقاطه كان له انتزاع اللقطة من يده؛ لأنها من
~~كسبه.
# (فإن أتلفها) أي: اللقطة (العبد أو تلفت) اللقطة (بتفريطه قبل الحول أو
~~بعده ففي رقبته) ضمانها؛ لأنه أتلف مال غيره فكان ضمانه في رقبته كغير
~~اللقطة (ومثله) أي: العبد فيما تقدم (أم ولد، ومدبر، ومعلق عتقه بصفة) .
# (لكن إن تلفت) اللقطة (بتفريط أم الولد فداها سيدها بالأقل من قيمتها أو
~~قيمة ما أتلفته) كسائر إتلافاتها.
# (والمكاتب) في التقاط (كالحر) ؛ لأن المكاتب يملك أكسابه، وهذا منها،
~~ومتى عاد قنا بعجزه كانت كلقطة القن.
# (و) لقطة (من بعضه حر بينه، وبين سيده) على قدر ما فيه من الحرية، والرق
~~كسائر أكسابه (ولو كان بينهما) أي: بين المبعض، وسيده (مهايأة) أي: موافقة
~~على أن يكون كسبه لنفسه مدة معلومة ولسيده مدة معلومة (وكذا حكم نادر من
~~كسبه كهبة، وهدية، ووصية وركاز، ونحوه) كنثار يقع في حجره؛ لأن الكسب
~~النادر لا يعلم وجوده، ولا يظن فلا يدخل في المهايأة.
# وإن كان الرقيق الملتقط بين شركاء فاللقطة بينهم على قدر حصتهم منه.
# (ولو استيقظ نائم) أو مغمى عليه (فوجد في ثوبه مالا لا يدري من صره) أو
~~وجد في كيسه قلت: أو جيبه ما لا يدري من وضعه فيه (فهو) أي: المال (له) أي:
~~للنائم، ونحوه (ولا تعريف) عليه؛ لأن قرينة الحال تقتضي تمليكه له.
# PageV04P225
### | [باب اللقيط]
# فعيل بمعنى مفعول، كقتيل وجريح، والأنثى لقيطة (وهو) أي: ms2092 اللقيط (طفل) لا
~~مميز (لا يعرف نسبه ولا) يعرف (رقه، نبذ) بالبناء للمفعول أي: طرح في شارع
~~أو باب مسجد، ونحوه (أو ضل) الطريق ما بين ولادته (إلى سن التمييز) قال في
~~الإنصاف: فقط على الصحيح من المذهب.
# (وقيل: والمميز) لقيط أيضا (إلى البلوغ، وعليه الأكثر) قاله في التنقيح
~~قال في الفائق: وهو المشهور قال الزركشي: هذا المذهب قال في التلخيص،
~~والمختار عند أصحابنا أن المميز: يكون لقيطا،؛ لأنهم قالوا: إذا التقط رجل
~~وامرأة معا من له أكثر من سبع سنين أقرع ولم يخير بخلاف الأبوين.
# وعلم مما تقدم أنه لو نبذ أو ضل طفل معروف النسب أو معلوم الرق فرفعه من
~~يعرفه أو غيره فهو لقيط لغة لا شرعا (والتقاطه فرض كفاية) لقوله تعالى
~~{وتعاونوا على البر والتقوى} [المائدة: 2] ؛ ولأن فيه إحياء نفسه فكان
~~واجبا كإطعامه إذا اضطر، وإنجائه من نحو غرق فلو تركه جميع من رآه أثموا،
~~ويحرم النبذ؛ لأنه تعريض بالمنبوذ للتلف.
# (ويستحب للملتقط الإشهاد عليه) كاللقطة، ودفعا لنفسه لئلا تراوده
~~باسترقاقه (و) يستحب أيضا للملتقط الإشهاد (على ما معه) أي: اللقيط من مال
~~صونا لنفسه عن جحده.
# (وهو) أي: اللقيط (حر في جميع أحكامه) حتى في قذف، وقود؛ لأنها الأصل في
~~الآدميين، فإن الله خلق آدم، وذريته أحرارا، وإنما الرق لعارض، فإذا لم
~~يعلم ذلك العارض فله حكم الأصل، وهو أيضا (مسلم) لظاهر الدار، وتغليب
~~الإسلام فإنه يعلو، ولا يعلى عليه.
# (إلا أن يوجد) اللقيط (في بلد كفار حرب ولا مسلم فيه) أي: في بلد الحرب
~~(أو فيه مسلم كتاجر، وأسير فكافر رقيق) ؛ لأن الدار لهم، وإذا لم يكن فيها
~~مسلم كان أهلها منهم، وإن كان فيها قليل من المسلمين غلب فيها حكم الأكثر
~~من أجل كون الدار لهم قال في الرعاية: وإن كان فيها مسلم ساكن فاللقيط
~~مسلم، وإلى ذلك أشار الحارثي فقال: مثل الأصحاب في المسلم هنا بالتاجر،
~~والأسير، واعتبروا
# PageV04P226
# إقامته زمنا، حتى صرح في التلخيص أنه لا يكفي مروره مسافرا (فإن كثر
~~المسلمون) ms2093 في دار الحرب (ف) اللقيط مسلم قلت حر لما تقدم.
# (وإن وجد) اللقيط (في دار الإسلام في بلد كل أهلها) أهل (ذمة فكافر) ؛
~~لأن تغليب حكم الإسلام إنما يكون مع الاحتمال، وهذه لا مسلم فيها يحتمل
~~كونه منه وقال القاضي، وابن عقيل مسلم؛ لأن الدار للمسلمين، ولاحتمال كونه
~~من مسلم يكتم إيمانه.
# (وإن كان فيه) أي: بلد الإسلام الذي كان كل أهله أهل ذمة (مسلم) ولو
~~واحدا (ف) اللقيط (مسلم إن أمكن كونه) أي: اللقيط (منه) أي: من المسلم بها
~~تغليبا للإسلام ولظاهر الدار، وإن لم يبلغ من قلنا بكفره تبعا للدار حتى
~~صارت دار إسلام، فمسلم.
# (ولا تجب نفقته) أي: اللقيط على ملتقطه؛ لأنه لا يرثه (وينفق عليه من بيت
~~المال إن لم يكن معه) أي: اللقيط (ما ينفق عليه) لما روى سعيد عن سنين أبي
~~جميلة قال " وجدت ملقوطا فأتيت به عمر - رضي الله عنه - فقال عريفي: يا
~~أمير المؤمنين إنه رجل صالح، فقال عمر: أكذلك هو قال: نعم قال: فاذهب هو حر
~~ولك ولاؤه، وعلينا نفقته أو رضاعه ".
# (فإن تعذر) الإنفاق عليه من بيت المال لكونه لا مال فيه أو لكون البلد
~~ليس بها بيت مال، ونحوه (اقترض حاكم على بيت المال) وظاهره ولو مع وجوده
~~متبرع بها؛ لأنه أمكن الإنفاق عليه بدون منة تلحقه في المستقبل أشبه الأخذ
~~لها من بيت المال قاله في شرح المنتهى (فإن تعذر) على الحاكم الاقتراض على
~~بيت المال أو كان لا يمكن الأخذ منه (فعلى من علم الإنفاق) عليه (مجانا)
~~للأمر بالتعاون على البر، والتقوى، وبالعدل، والإحسان؛ ولأنه إحياء معصوم،
~~وإنقاذ له من التلف، فوجب كإنقاذ الغريق (ولا يرجع) المنفق بما أنفقه عليه
~~(لأنها فرض كفاية) إذا قام بها البعض سقطت عن الباقين، لحصول المقصود، وإن
~~ترك الكل أثموا؛ ولأنها وجبت للمواساة فهي كنفقة القريب وقرى الضيف.
# (وإن اقترض الحاكم ما أنفق عليه) أي: اللقيط (ثم بان رقيقا أو له أب موسر
~~رجع) الحاكم (عليه) أي: على سيد الرقيق، وأبي ms2094 الحر الموسر؛ لأن النفقة
~~حينئذ واجبة عليهما قلت: وقياس الأب وارث موسر، ويؤيده قوله.
# (فإن) اقترض الحاكم على اللقيط و (لم يظهر له أحد) تجب عليه نفقته (وفى)
~~الحاكم ما اقترضه (من بيت المال) ؛ لأن نفقته حينئذ واجبة فيه.
# وإن كان للقيط مال تعذر الإنفاق منه لمانع أو ينتظر حصوله من وقف أو غيره
~~فلمن
# PageV04P227
# أنفق عليه بنية الرجوع أن يرجع؛ لأنه في هذه الحالة غني عن مال الغير هذا
~~معنى كلام الحارثي وقال، وإذا أنفق الملتقط أو غيره نفقة المثل بإذن الحاكم
~~ليرجع فله الرجوع وقال في المغني، والشرح: وإن لم يتبرع أحد بالإنفاق عليه
~~فأنفق عليه الملتقط أو غيره بنية الرجوع إذا أيسر بأمر الحاكم لزم اللقيط
~~ذلك إذا كانت النفقة قصدا بالمعروف، وبغير أمر الحاكم فقال أحمد: يؤدي
~~النفقة من بيت المال.
# (المال وما وجد معه) أي: اللقيط (من فراش تحته) كوطاء، وبساط، ووسادة،
~~وسرير (أو ثياب) أو حلي أو غطاء عليه (أو مال في جيبه أو تحت فراشه) أو
~~وسادته (أو مدفونا تحته طريا أو) وجد (مطروحا قريبا منه كثوب موضوع إلى
~~جانبه أو حيوان مشدود بثيابه فهو له) ، وكذا ما طرح فوقه أو ربط به أو
~~بثيابه أو سريره، وما بيده من عنان دابة أو مربوط عليها أو مربوطة به أو
~~بثيابه قاله الحارثي؛ لأن يده عليه فالظاهر أنه له كالمكلف، ويمنع التقاطه
~~بدون التقاط المال الموجود لما فيه من الحيلولة بين المال، ومالكه.
# (وإن كان) اللقيط (في خيمة) أو نحوها (أو دار فهي له) إذا لم يكن فيها
~~غيره فإن كان ثم بالغ في جميع ما تقدم فهو به أخص إضافة للحكم إلى أقوى
~~السببين، فإن يد اللقيط ضعيفة بالنسبة إلى يد البالغ، وإن كان الثاني لقيطا
~~فهو بينهما نصفين لاستواء يدهما إلا أن توجد قرينة تقتضي اختصاص أحدهما
~~بشيء دون شيء، فيعمل بها، وما وجد بعيدا عنه أو مدفونا تحته غير طري فلقطة.
# (وأولى الناس بحضانته) واجده؛ لأنه سبق إليه، فكان أولى به، ms2095 (و) أولى
~~الناس ب (حفظ ماله واجده) ؛ لأنه وليه (إن كان أمينا) لما تقدم عن عمر -
~~رضي الله عنه - (مكلفا) ؛ لأن غير المكلف لا يلي أمر نفسه فلا يلي أمر غيره
~~(رشيدا) ؛ لأن السفيه لا ولاية له على نفسه فغيره أولى (حرا) تام الحرية؛
~~لأن كلا من القن، والمدبر، وأم الولد، والمعلق عتقه بصفة منافعه مستحقة
~~لسيده فلا يصرفها في غير نفعه إلا بإذنه، وكذا المكاتب ليس له التبرع بماله
~~ولا منافعه إلا بإذن سيده (عدلا) ؛ لأن عمر - رضي الله عنه - أقر اللقيط في
~~يد أبي جميلة حين قال له عريفه " إنه رجل صالح " (ولو) كان (ظاهرا) أي: لم
~~تعلم عدالته باطنا كولاية النكاح، والشهادة فيه، وأكثر الأحكام.
# (وله) أي: لواجده المتصف بما تقدم (الإنفاق عليه مما وجد معه بغير إذن
~~حاكم) ؛ لأنه وليه بخلاف من أودع مالا، وغاب وله ولد فلا ينفق الوديع على
~~ولده من الوديعة؛ لأنه لا ولاية له بل تقوم امرأته إلى الحاكم حتى يأمره
~~بالإنفاق لاحتياجه إلى نظر
# PageV04P228
# الحاكم.
# (الحاكم والمستحب) لواجد اللقيط الإنفاق (بإذنه) أي: الحاكم (إن وجد) ؛
~~لأنه أبعد من التهمة، وأقطع من الظنة، وفيه خروج من الخلاف، وحفظ لماله من
~~أن يرجع عليه بما أنفق.
# (وينبغي) لولي اللقيط (أن ينفق عليه بالمعروف ك) ولي (اليتيم فإن بلغ
~~اللقيط واختلفا) أي: اللقيط مثلا وواجده (في قدر ما أنفق) واجده عليه فقول
~~المنفق بيمينه (أو) اختلفا (في التفريط في الإنفاق) بأن قال اللقيط: أنفقت
~~فوق المعروف المعروف وأنكره واجده (فقول المنفق) بيمينه؛ لأنه أمين، والأصل
~~براءته.
# (وله) أي: واجد اللقيط (قبول هدية له) مثلا وهبة (وصدقة) ووصية وزكاة
~~وكفارة ونذر كولي اليتيم؛ ولأن القبول محض مصلحة، فكان له كحفظه، وتربيته
~~قلت: ولعل المراد تجب إذا لم يضر باللقيط كما تقدم في الحجر فيما إذا وهب
~~لليتيم رحمة أنه يجب القبول إن لم تلزم نفقته، وإنما عبروا باللام في
~~مقابلة من منع ذلك وجعله للحاكم.
# (ولا يقر) اللقيط (بيد صبي، و) لا بيد (مجنون، و) ms2096 لا بيد (سفيه، و) لا
~~بيد (فاسق) ظاهر الفسق لما تقدم (ولا) يقر أيضا بيد (كافر واللقيط مسلم)
~~لانتفاء ولاية الكافر على المسلم ولا يؤمن فتنته في الدين (ولا) يقر اللقيط
~~أيضا (بيد رقيق بلا إذن سيده) لانتفاء أهليته للحضانة، والولاية على
~~الأحرار.
# (وليس له) أي: القن (التقاطه بغير إذن سيده) ؛ لأنه مستحق المنفعة للسيد
~~(إلا أن لا يجد) الرقيق من يلتقطه فيجب على الرقيق (التقاطه؛ لأنه تخليص
~~له) أي: اللقيط (من الهلكة) ، وهو واجب في هذه الحال لانحصاره فيه.
# (فإن أذن له سيده) في التقاطه (فهو نائبه) فلا ينزع منه؛ لأن التقاطه إذن
~~للسيد، والعبد نائب عنه قال ابن عقيل وليس للسيد الرجوع في الإذن (والمدبر،
~~وأم الولد المعلق عتقه) بصفة (والمكاتب، ومن بعضه حر كالقن) لقيام الرق.
# (ولا يقر) اللقيط (بيد بدوي يتنقل في المواضع) ؛ لأنه إتعاب للطفل
~~بتنقله، فيؤخذ منه، ويدفع إلى من في قرية؛ لأنه أرفه له، وأخف عليه.
# (ولا) يقر أيضا بيد (من وجده في الحضر وأراد نقله إلى البادية) ؛ لأن
~~مقامه في الحضر أصلح له في دينه، ودنياه، وأرفه له، وأرجى لكشف نسبه، وظهور
~~أهله.
# (فإن التقطه في البادية مقيم في حلة) بكسر الحاء المهملة، وهي بيوت
~~مجتمعة للاستيطان أقر معه؛ لأن الحلة كالقرية في كون أهلها لا ترحل لطلب
~~الماء، والكلإ.
# ، (وأراد) أي:، وأراد واجد اللقيط ببادية (النقلة) به (إلى الحضر أقر)
~~اللقيط (معه) ؛ لأنه أرفق به.
# ، (ويصح) أي: يجوز (التقاط ذمي لذمي، ويقر)
# PageV04P229
# الذمي (بيده) أي: الذمي لقوله تعالى {والذين كفروا بعضهم أولياء بعض}
~~[الأنفال: 73] .
# (ولو التقط) اللقيط (الكافر مسلم وكافر فهما سواء) لاستوائهما في
~~الالتقاط وللكافر على الكافر الولاية (وقيل المسلم أحق اختاره جمع) منهم
~~صاحب المغني، والشرح، والناظم قال الحارثي، وهو الصحيح بلا تردد؛ لأنه عند
~~المسلم ينشأ على الإسلام، ويتعلم شرائع الدين فيفوز بالسعادة الكبرى.
# (وإن التقطه في الحضر من يريد النقلة إلى بلد آخر) لم يقر بيده (أو)
~~التقطه في الحضر من يريد النقلة (من بلد إلى قرية ms2097 أو من محلة إلى محلة) أي:
~~من حلة إلى حلة (لم يقر بيده) ؛ لأن بقاءه في بلده أو قريته أو حلته أرجى
~~لكشف نسبه، وكالمنتقل به إلى البادية (ما لم يكن البلد الذي كان فيه) واجد
~~اللقيط (وبيئا) أي:، وخيما (كغور بيسان) بكسر الباء الموحدة يليها ياء
~~مثناة من تحت ساكنة ثم سين مهملة بلد بأرض الشام (ونحوه) كالجحفة فإن كان
~~البلد وبيئا أقر اللقيط بيد المنتقل عنه إلى بلد لا وباء به أو دونه في
~~الوباء؛ لأنه مصلحة.
# وإن أراد السفر به لغير نقلة، فإن عرفت عدالته، وظهرت أمانته أقر بيده،
~~وإن كان مستور الحال ففيه وجهان (وحيث يقال بانتزاعه) أي: اللقيط من
~~الملتقط فيما تقدم من المسائل (فإنما ذلك) الانتزاع (عند وجود الأولى به)
~~من الملتقط (فأما إذا لم يوجد) أولى منه (فإقراره في يده أولى كيف كان)
~~لرجحانه بالسبق إليه.
# (ويقدم موسر ومقيم من أهل الحضانة إذا التقطاه) أي: الموسر، وضده أو
~~المقيم، وضده (معا على ضدهما) فيقدم الموسر على المعسر؛ لأنه أحظ للقيط،
~~ويقدم المقيم على المسافر؛ لأنه أرفق باللقيط.
# (فإن تساويا) أي: الملتقطان في اليسار أو الإقامة (الإقامة وتشاحا) بأن
~~لم يرض أحدهما بإسقاط حقه، وتسليم اللقيط إلى صاحبه (أقرع بينهما) لقوله
~~تعالى {وما كنت لديهم إذ يلقون أقلامهم أيهم يكفل مريم} [آل عمران: 44] ؛
~~ولأنه لا مرجح لأحدهما، والحضانة لا تتبعض، والمهايأة فيها إضرار بالطفل؛
~~لأنه تختلف عليه الأغذية، والأنس، والإلف (والبلدي، والكريم، وظاهر
~~العدالة، وضدهم) أي: البلدي، والقروي سواء، والكريم، والبخيل سواء، وظاهر
~~العدالة، ومستورها سواء؛ لاستوائهما في الأهلية (والرجل، والمرأة سواء) فلا
~~تقدم عليه بخلاف الحضانة؛ لأنهما أجنبيان عن الطفل فيستويان فيه، وإنما
~~قدمت في الحضانة لقرابتها المقتضية للشفقة، وكون الرجل إنما يحضن بأجنبية.
# (بأجنبية والشركة في الالتقاط أن يأخذاه جميعا) أي: معا (ووضع
# PageV04P230
# اليد عليه كالأخذ ولا اعتبار بالقيام المجرد) عن الأخذ، ووضع اليد (عنده)
~~أي: عند اللقيط؛ لأن الالتقاط حقيقة في الأخذ، وفي معناه وضع اليد فلا يوجد
~~بدونهما.
# (إلا أن ms2098 يأخذه) الملتقط (للغير بأمره فالملتقط هو الآمر في قول) من يقول
~~بصحة التوكيل في الالتقاط (والآخذ نائب عنه) أي: الآمر فهو كاستنابته في
~~أخذ المباح، وتقدم في الوكالة لا تصح في الالتقاط فالملتقط هو الآخذ لا
~~الآمر.
# (فإن نوى) المأمور (أخذه لنفسه فهو أحق به) ولو قلنا بصحة الوكالة؛ لأنه
~~بنية أخذه لنفسه عزل نفسه.
# (وإن اختلفا في الملتقط منهما) بأن ادعى كل منهما أنه الذي التقطه وحده
~~(قدم من له بينة) به (سواء كان في يده أم في يد غيره) إعمالا لبينته (فإن
~~كان لكل واحد منهما بينة قدم أسبقهما تاريخيا) ؛ لأن الثاني إنما أخذ ممن
~~ثبت الحق له قال الحارثي، وهذا التعليل يقتضي أن اللقيط لا يقبل الانتقال
~~من شخص إلى شخص وليس كذلك، فإنه جائز في بعض الحالات فهو كالمال فيجري فيه
~~ما في بينة المال من رواية اعتبار سبق التاريخ ورواية تساويهما أعني:
~~البينتين (فإن اتحدتا تاريخا أو أطلقتا أو أرخت إحداهما، وأطلقت الأخرى
~~تعارضتا، وسقطتا) فيصيران كمن لا بينة لهما لم يكن بيد أحدهما فإن كان بيد
~~أحدهما فكدعوى المال فتقدم بينة خارج.
# (وإن لم تكن لهما بينة قدم صاحب اليد مع يمينه) ؛ لأن اليد تفيد الملك
~~فأولى أن تفيد الاختصاص (فإن كان) اللقيط (في أيديهما أقرع بينهما)
~~لتساويهما في موجب الاستحقاق ولا سبيل إلى اشتراكهما في كفالته كما تقدم
~~(فمن قرع) أي: خرجت له القرعة (سلم إليه مع يمينه، وإن لم يكن لهما يد
~~فوصفه أحدهما بعلامة مستورة في جسده) بأن يقول: بظهره أو بطنه أو كتفه أو
~~فخذه شامة أو أثر جرح أو نار، ونحوه فكشف، ووجد كما ذكر (قدم) على من لم
~~يصفه به؛ لأن هذا نوع من اللقطة فقدم بوصفها كلقطة المال؛ ولأنه يدل على
~~سبق يده عليه (فإن وصفاه جميعا) بما تقدم (أقرع بينهما) لانتفاء المرجح
~~لأحدهما على الآخر.
# (وإن لم يكن) اللقيط (في أيديهما ولا في يد واحد منهما، ولا بينة لهما
~~ولا لأحدهما ولا وصفاه ولا) وصفه أحدهما ms2099 سلمه القاضي إلى من يرى منهما أو
~~من غيرهما؛ لأنه لا يد لهما ولا بينة، فاستويا، وغيرهما فيه، كما لو لم
~~يتنازعاه وقال في المغني: الأولى أن يقرع بينهما (ولا تخيير للصبي) إذ لا
~~مستند له بخلاف اختياره أحد الأبوين؛ لأنه يستند
# PageV04P231
# إلى تجربة تقدمت قاله في التلخيص.
# (ومن أسقط حقه) من المتنازعين فيه، أو ممن التقطاه معا (منه) أي: من
~~اللقيط (سقط) حقه؛ لأن الحق لهما فكان لكل منهما تركه للآخر كالشفيعين.
### | [فصل ميراث اللقيط إن مات]
# فصل وميراث اللقيط إن مات لبيت المال إن لم يخلف وارثا ولا يرثه الملتقط؛
~~لأنه إذا لم يكن رحم ولا نكاح، فالإرث بالولاء وقد قال النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - «إنما الولاء لمن أعتق» (والملتقط ليس معتقا) ، وحديث واثلة بن
~~الأسقع قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «المرأة تحوز ثلاثة
~~مواريث: عتيقها ولقيطها، وولدها الذي لاعنت عليه» أخرجه أبو داود، والترمذي
~~وقال حديث حسن قال ابن المنذر: لا يثبت وقول عمر " ولك ولاؤه " أي: ولايته.
# (وديته) أي: اللقيط (إن قتل لبيت المال) ؛ لأنها من ميراثه كسائر ماله
~~(إن لم يخلف) اللقيط (وارثا) بفرض أو تعصيب، فإن كانت له زوجة فلها الربع،
~~والباقي لبيت المال، وإن ماتت لقيطة لها زوج، فله النصف، والباقي لبيت
~~المال، وإن كان له بنت أو بنت ابن، أو ابن بنت أخذ جميع المال؛ لأن الرد،
~~والرحم مقدم على بيت المال (ولا ولاء عليه) أي: اللقيط لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «إنما الولاء لمن أعتق» ؛ ولأنه لم يثبت عليه رق ولا ولاء على
~~آبائه فلم يثبت عليه كالمعروف نسبه؛ ولأنه إن كان ابن حرين، فلا ولاء عليه،
~~وإن كان ابن معتقين فلا يكون عليه ولاء لغير معتقهما.
# (وإن قتل) اللقيط (عمدا، فوليه الإمام) لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«السلطان ولي من لا ولي له» ؛ ولأن المسلمين يرثونه، والسلطان ينوب منابهم،
~~ف (إن شاء) الإمام (اقتص، وإن شاء أخذ الدية) حسب الأصلح؛ لأنه حر معصوم،
~~والاستحقاق منسوب إلى ms2100 جهة الإسلام، لا إلى آحاد المسلمين، حتى يمنع منهم
~~كون فيهم صبيان، ومجانين.
# (وإن قطع طرفه) أي: اللقيط (عمدا، انتظر بلوغه مع رشده) ليقتص أو يعفو؛
~~لأن مستحق الاستيفاء المجني عليه، وهو حينئذ لا يصلح للاستيفاء، فانتظرت
~~أهليته، وفارق القصاص في النفس؛ لأن القصاص ليس له، بل
# PageV04P232
# لوارثه، والإمام المتولي عليه (فيحبس الجاني) على طرف اللقيط (إلى أوان
~~البلوغ، والرشد) لئلا يهرب (إلا أن يكون) اللقيط (فقيرا ولو) كان اللقيط
~~(عاقلا، فيجب على الإمام العفو على مال) فيه حظ للقيط (ينفق عليه) دفعا
~~لحاجة الإنفاق، وما جزم به المصنف من التسوية بين المجنون، والعاقل قال في
~~شرح المنتهى: إنه المذهب وقال في الإنصاف: هو الصحيح من المذهب، ويأتي في
~~باب استيفاء القصاص أن لولي المجنون العفو؛ لأنه لا أمد له ينتهي إليه
~~بخلاف ولي العاقل، وقطع به في الشرح هنا.
# (وإن ادعى الجاني عليه) : على اللقيط (رقه أو) ادعى (قاذفه، قاذفه وكذبه
~~اللقيط بعد بلوغه، فالقول قول اللقيط) ؛ لأنه موافق للظاهر؛ لأنه محكوم
~~بحريته؛ ولأنه لو قذف إنسانا لوجب عليه حد الحر، فللقيط طلب حد القذف،
~~واستيفاء القصاص من الجاني، وإن كان حرا، وإن أوجبت الجناية مالا طالب بما
~~يجب في الحر، وإن صدق اللقيط قاذفه أو الجاني عليه على كونه رقيقا لم يجب
~~عليه إلا ما يجب في قذف الرقيق أو جنايته عليه.
# (وإن جنى اللقيط جناية تحملها العاقلة ف) أرشها (على بيت المال) ؛ لأن
~~ميراثه، ونفقته في بيت المال، فكان عقله فيه كعصباته (وإن كانت) الجناية
~~(لا تحملها العاقلة) كالعمد المحض، وإتلاف المال (فحكمه) أي: اللقيط (فيها
~~حكم غير اللقيط) ف (إن كانت) الجناية (توجب القصاص، وهو) أي: اللقيط (بالغ
~~عاقل اقتص منه) مع المكافأة.
# (وإن كانت) الجناية من اللقيط (موجبة للمال وله) أي: اللقيط (مال استوفى)
~~ما وجب بالجناية (منه) أي: من ماله (وإلا) بأن لم يكن له مال (كان) ما وجب
~~بالجناية (في ذمته، حتى يوسر) كسائر الديون.
# (وإن ادعى أجنبي) أي: غير الملتقط (أن اللقيط ms2101 مملوكه) ، وهو في يده، صدق
~~بيمينه إن كان اللقيط طفلا أو مجنونا.
# (أو) ادعى إنسان أن (مجهول النسب غيره) أي: اللقيط (مملوكه وهو في يده،
~~صدق) المدعي لدلالة اليد على الملك (مع يمينه) لإمكان عدم الملك، ثم إذا
~~بلغ وقال: أنا حر لم يقبل قاله الحارثي (وإلا فلا) أي: وإن لم يكن اللقيط
~~أو مجهول النسب بيد المدعي، فلا يصدق؛ لأن دعواه تخالف الأصل، والظاهر.
# (فلو شهدت له) أي: لمدعي اللقيط غير ملتقطه أو لمدعي مجهول النسب (بينة
~~باليد) بأن قالا: نشهد أنه كان بيده حكم له باليد فيحلف أنه ملكه، ويحكم له
~~بملكه؛ لأن اليد دليل الملك (أو) شهدت ب (الملك أو) شهدت (أنه عبده أو
~~مملوكه) أو قنه أو رقيقه.
# (ولو لم
# PageV04P233
# تذكر البينة سبب الملك) حكم له به كما لو شهدا بملك دار أو ثوب.
# (أو) شهدت (أن أمته) أي: المدعي (ولدته في ملكه حكم له به) ؛ لأن الغالب
~~أنها لا تلد في ملكه إلا ملكه.
# (وإن) شهدت أنه ابن أمته، أو أن أمته ولدته و (لم تقل في ملكه لم يحكم
~~له) به؛ لأنه يجوز أن تكون ولدته قبل ملكه لها فلا يكون له، مع كونه ابن
~~أمته، وكونها ولدته،.
# هل يكفي في البينة التي تشهد أن أمته ولدته في ملكه امرأة واحدة أو رجل
~~واحد؛ لأنه مما لا يطلع عليه في غالب الأحوال رجال؟ وبه جزم في المغني أو
~~لا بد في ذلك من رجلين أو رجل، وامرأتين كما ذكره القاضي؟ فيه وجهان قال
~~الحارثي عن قول القاضي: أنه أشبه بالمذهب.
# (وإن ادعاه) أي: ملك اللقيط (الملتقط، لم يقبل إلا ببينة) تشهد بملكه، أو
~~أن أمته ولدته في ملكه، ولا تكفي يده ولا بينة تشهد له باليد؛ لأن الأصل
~~الحرية، ويده عن سبب لا يفيد الملك فوجودها كعدمها بخلاف المال فإن الأصل
~~فيه الملك.
# ، (وإن كان المدعى) بفتح العين أنه مملوك من لقيط أو مجهول نسب (بالغا
~~عاقلا) ، وكذا إن كان مميزا، كما يأتي في ms2102 الدعاوى (فأنكر) أنه رقيق وقال
~~أنا حر (فالقول قوله أنا حر) ؛ لأن الأصل معه.
# (وإن كان للمدعي رق اللقيط أو مجهول النسب بينة) بدعواه (حكم) له (بها)
~~أي: ببينته.
# (فإن كان الملتقط) بفتح القاف، القاف وفي نسخ: اللقيط قد (تصرف قبل ذلك)
~~أي: قبل أن يحكم به لمدعي رقه ببينة (ببيع أو شراء) أو هبة ونحوها (نقضت
~~تصرفاته) ؛ لأنه بان أنه كان تصرف بغير إذن سيده.
# (وإن أقر) اللقيط أو مجهول النسب (بالرق بعد بلوغه، لم يقبل إقراره سواء
~~تقدم إقراره تصرف ببيع، أو شراء، أو تزويج، أو إصداق، ونحوه، أو لم يتقدمه)
~~تصرف (بل) كان (أقر بالرق جوابا) لدعوى مدع (أو) أقر به (ابتداء ولو صدقه
~~المقر له) بالرق؛ لأنه يبطل به حق الله تعالى في الحرية المحكوم بها، فلم
~~يصح (كما لو تقدمه إقرار بحريته) ؛ ولأن الطفل المنبوذ لا يعلم رق نفسه ولا
~~حريتها ولم يتجدد له رق بعد التقاطه.
# ، (وإن أقر اللقيط أنه كافر وقد حكمنا بإسلامه من طريق الظاهر تبعا
~~للدار) بأن كان وجد في دار إسلام، فيه مسلم، يمكن كونه منه (لم يقبل قوله)
~~أنه كافر بعد بلوغه؛ لأن دليل الإسلام وجد عريا عن المعارض، وثبت حكمه،
~~واستقر، فلم يجز إزالة حكمه بقوله، كما قال ذلك ابن مسلم وقوله: لا دلالة
~~فيه أصلا؛ لأنه لا يعرف في الحال من كان أبوه ولا ما
# PageV04P234
# كان دينه، وإنما يقول ذلك من تلقاء نفسه (وحكمه حكم المرتد) يستتاب ثلاثا
~~فإن تاب، وإلا قتل (كما لو بلغ سنا يصح إسلامه فيه) كسبع سنين (ونطق
~~بالإسلام) ، وهو يعقله (ثم قال إنه كافر) فإنه يستتاب بعد بلوغه ثلاثا فإن
~~تاب، وإلا قتل؛ لأن إسلامه متيقن.
### | [فصل أقر إنسان أن اللقيط ولده]
# فصل: وإن أقر إنسان أنه أي: اللقيط ولده وقوله (مسلم أو ذمي) صفة لإنسان
~~(يمكن كونه) أي: اللقيط (منه) أي: المقر (حرا كان) المقر (أو رقيقا رجلا
~~كان أو امرأة ولو) كانت أمة، حيا كان اللقيط أو ميتا ألحق به؛ ms2103 لأنه استلحاق
~~لمجهول النسب ادعاه من يمكن أنه منه من غير ضرر فيه ولا دافع عنه ولا ظاهر
~~يرده فوجب اللحاق؛ ولأنه محض مصلحة للطفل لوجوب نفقته، وكسوته، واتصال
~~نسبه، فكما لو أقر له بمال.
# (ولا تجب نفقته) أي اللقيط (على العبد) إذا ألحقناه به لأنه لا يملك.
# (ولا حضانة له) أي للعبد على من استلحقه لاشتغاله بالسيد فيضيع فلا يتأهل
~~للحضانة كما قال الحارثي، وإن أذن السيد جاز لانتفاء مانع الشغل.
# (ولا) تجب نفقة من استلحقه العبد (على سيده لأنه) أي اللقيط (محكوم
~~بحريته) والسيد غير نسيب له (وتكون) نفقته (في بيت المال) لأنه للمصالح
~~العامة.
# (ولا يلحق) اللقيط (بزوج المرأة المقرة به بدون تصديقه) أي الزوج، لأن
~~إقرارها لا ينفذ على غيرها فلا يلحقه بذلك نسب لم يقر به.
# (ولا) يلحق اللقيط (بالرقيق) إذا استلحقه (في رقه) لأنه خلاف الأصل
~~وإضرار بالطفل (بدون بينة الفراش فيهما) .
# فإن أقامت المرأة بينة أنها ولدته على فراش زوجها لحق به وكذا لو أقيمت
~~بينة برقه بأن تشهد أنه عبده أو قنه أو أن أمته ولدته في ملكه على ما تقدم
~~(كما لو استلحق) حر (رقيقا) فيثبت نسبه دون حريته إلا ببينة تشهد أنه ولد
~~على فراشه.
# (ولا) يلحق اللقيط (بزوجة المقر بدون تصديقها) لأن إقراره لا يسري عليها.
# (ويلحق) اللقيط (الذمي) إذا استلحقه (نسبا) كالمسلم (لا دينا) لأنه محكوم
~~بإسلامه فلا يتأثر بدعوى الكافر، ولأنه مخالف للظاهر وفيه إضرار باللقيط.
# (ولا حق له) أي الذمي (في حضانته) أي اللقيط الذي استلحقه لأنه ليس أهلا
~~لكفالة مسلم ولا تؤمن فتنته عن الإسلام
# PageV04P235
# ونفقته في بيت المال.
# (ولا يسلم إليه إلا أن يقيم) الذمي (بينة أنه ولد على فراش فيلحقه دينا)
~~لثبوت أنه ولد ذميين كما لو لم يكن لقيطا (بشرط استمرار أبويه على الحياة
~~والكفر) إلى بلوغه عاقلا فإن مات أحدهما أو أسلم قبل بلوغه الحكم بإسلامه.
# (والمجنون كالطفل) إذا أقر إنسان أنه ولده لحق به (إذا أمكن أن يكون منه
~~وكان) ms2104 المجنون (مجهول النسب) لأن قول المجنون غير معتبر فهو كالطفل.
# (وكل من ثبت إلحاقه بالاستلحاق لو بلغ) أو عقل (وأنكر لم يلتفت إلى قوله)
~~لنفوذ الإقرار عليه في صغره أو جنونه لمستند صحيح أشبه الثابت بالبينة.
# (وإن ادعاه) أي نسب اللقيط (اثنان أو أكثر) سمعت لأن كل واحد لو انفرد
~~صحت دعواه فإذا تنازعوا تساووا في الدعوى ولا فرق بين المسلم والكافر والحر
~~والعبد فإن كان (لأحدهما بينة قدم بها) لأنها تظهر الحق وتبينه (وإن كان)
~~اللقيط المدعى نسبه (في يد أحدهما وأقاما بينة قدمت بينة خارج) كالمال.
# (وإن كان) اللقيط (في يد امرأة) وادعت نسبه وأقامت به بينة (قدمت على
~~امرأة ادعته بلا بينة) لأن البينة موضحة (وإن تساووا في البينة) بأن أقام
~~كل منهم بينة والطفل بأيديهم أو ليس بيد واحد منهم (أو) تساووا في (عدمها
~~عرض) اللقيط (معهما) أي المدعيين إن ادعياه معا وإلا لحق بالأول، إلا أن
~~تلحقه القافة بالثاني فيلحق به وينقطع نسبه عن الأول لأنها بينة في إلحاق
~~النسب فيزول بها الحكم الثابت بمجرد الدعوى (على القافة) بالتخفيف جمع
~~قائف، ويأتي معناه.
# وكان إياس بن معاوية قائفا وكذا شريح قاله في المبدع (أو) عرض (مع
~~أقاربهما إن ماتا) أي المدعيين (كالأخ والأخت والعمة والخالة فإن ألحقته)
~~القافة (بأحدهما لحق به) لحديث عروة عن عائشة قالت «دخل علي رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - ذات يوم وهو مسرور فقال: أي عائشة ألم تري إلى مجزز
~~المدلجي؟ دخل فرأى أسامة وزيدا وعليهما قطيفة قد غطيا رءوسهما وبدت
~~أقدامهما فقال: إن هذه الأقدام بعضها من بعض» .
# وفي لفظ «دخل قائف والنبي - صلى الله عليه وسلم - شاهد وأسامة بن زيد
~~وزيد بن حارثة مضطجعان فقال: إن هذه الأقدام بعضها من بعض، فسر بذلك النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - وأعجبه وأخبر به عائشة» متفق عليهما وبه قال عمر
~~وأبو موسى وابن عباس وأنس وقضى به عمر بحضرة الصحابة - رضي الله تعالى عنهم
~~- فكان إجماعا.
# (وإن ألحقته)
# PageV04P236
# القافة (بهما) أي ms2105 المدعيين (لحق) نسبه (بهما) لما روى سعيد عن عمر " في
~~امرأة وطئها رجلان في طهر فقال القائف: قد اشتركا فيه جميعا فجعله بينهما "
~~وبإسناده عن الشعبي قال وعلي يقول " هو ابنهما وهما أبواه يرثهما ويرثانه "
~~ورواه الزبير بن بكار عن عمر (فيرث) الملحق بأبوين (كل واحد منهما إرث ولد
~~كامل، ويرثانه إرث أب واحد) لما تقدم.
# (وإن وصى له) أي الملحق باثنين (قبلا) الوصية له (جميعا) لأنهما بمنزلة
~~أب واحد وعلى قياس ذلك سائر التصرفات من نكاح وقبول هبة ونحوها قال الموضح:
~~وهما وليان في غير ذلك كنكاح وغيره.
# (وإن خلف) الملحق باثنين (أحدهما فله إرث أب كامل ونسبه ثابت من الميت)
~~كما أن الجدة إذا انفردت أخذت ما يأخذه الجدات والزوجة كالزوجات (ولأمي
~~أبويه مع أم أمه نصف السدس) لأنهما بمنزلة أم أب مع أم (ولها) أي لأم أمه
~~(نصفه) أي السدس.
# (ولو توقفت القافة في إلحاقه بأحدهما أو نفته عن الآخر لم يلحق بالذي
~~توقفت فيه) لأنه لا دليل له.
# (ولا يلتحق) الولد (بأكثر من أم واحدة) لأنه يستحيل أن يكون من أمين فإن
~~ألحقته القافة بأكثر من أم سقط قولها ولم يلحق بواحدة منهما لتبين خطأ
~~القافة وليست إحداهما أولى من الأخرى.
# (وإن ادعى نسبه رجل وامرأة لحق بهما) لأنه لا تنافي بينهما لإمكان كونه
~~منهما بنكاح أو وطء شبهة فيكون ابنهما بمجرد دعواهما كالانفراد.
# (فإن قال الرجل هو ابني من زوجتي وادعت زوجته ذلك) أنه ابنها منه وادعت
~~امرأة أخرى أنه ابنها (فهو ابنه) و (ترجح زوجته على الأخرى) لأن زوجها أبوه
~~فالظاهر أنها أمه.
# والقافة قوم يعرفون الأنساب بالشبه جمع قائف (ولا يختص ذلك بقبيلة معينة)
~~كبني مدلج (بل من عرف منه المعرفة بذلك وتكررت منه الإصابة فهو قائف) قال
~~في الصحاح: يقال قفت وقفوت وقاف واقتاف أثره إذا اتبعه وهو أقوف الناس اه
~~والقائف كالحاكم فلو ألحق بواحد لم يصح إلحاقه منه أو من غيره بعد ذلك بآخر
~~وإن أقام بينة أنه ولده حكم ms2106 له به وسقط قول القائف لأنه بدل، فيسقط بوجود
~~الأصل.
# (وإن ادعاه) أي نسبا للقيط ونحوه (أكثر من اثنين) كثلاثة فأكثر (فألحق)
~~أي ألحقته القافة (بهم لحق بهم وإن كثروا) لأن المعنى الذي لأجله ألحق
~~باثنين موجود فيما زاد عليه قياسا وقولهم إن إلحاقه باثنين على خلاف الأصل
~~ممنوع، وإن سلمناه، لكن ثبت لمعنى موجود في غير، فيجب
# PageV04P237
# تعدية الحكم إليه (والحكم كما تقدم) من أنه يرث كل واحد منهم ولد كامل
~~ويرثونه إرث أب واحد ويقبلون له الوصية ونحوها (لا يرجح أحدهم بذكر علامة
~~في جسده) لأنه قد يطلع عليها الغير فلا تحصل الثقة بذكرها.
# (وإن نفته القافة عنهم أو أشكل عليهم أو لم توجد قافة) يمكن الذهاب إليها
~~(ولو بعيدة فيذهبون إليها) ضاع نسبه لأنه لا دليل لأحدهم أشبه من لم يدع
~~نسبه.
# (أو اختلف قائفان أو) اختلف (اثنان وثلاثة فأكثر ضاع نسبه) لعدم المرجح
~~لأحد المدعيين كما لو تعارضت بينتاهما.
# (وإن اتفق) قائفان اثنان وخالفهما قائف (ثالث أخذ بهما) لكمال النصاب إن
~~اعتبر التعدد وإلا فتعارض القائفين يقتضي تساقطهما، والثالث خلا عن معارض
~~فيعمل به (ومثله طبيبان وبيطاران في عيب) خالفهما ثالث فيقدمان عليه.
# (ولو رجعا) بعد التقويم بأن قوماه بعشرة ثم رجعا إلى اثني عشر أو ثمانية
~~لم يقبل قال الحارثي وينبغي حمله على بعد الحكم ولو رجع من ألحقته به
~~القافة عن دعواه لم يقبل منه ومع عدم إلحاقها بواحد من اثنين فرجع أحدهما
~~يلحق بالآخر.
# (ولو ألحقته) القافة (بواحد لانفراده بالدعوى ثم عادت فألحقته بغيره) كان
~~للأول (أو ألحقته قافة بواحد فجاءت قافة أخرى فألحقته بآخر كان للأول) لأن
~~الاجتهاد لا ينقض بالاجتهاد كحكم الحاكم.
# وإن أقام الآخر بينة أنه ولده حكم له به وسقط قول القائف لأنه بدل فسقط
~~بوجود الأصل.
# (وإن ولدت امرأة ذكرا و) ولدت (أخرى أنثى وادعت كل واحدة منهم أن الذكر
~~ولدها دون الأنثى عرضتا مع الولدين على القافة فيلحق كل واحد منهما بمن
~~ألحقته به) القافة كما لو ms2107 لم يكن لها ولد آخر (فإن لم توجد قافة اعتبر
~~باللبن خاصة، فإن لبن الذكر يخالف لبن الأنثى في طبعه وزنته وقد قيل إن لبن
~~الابن أثقل من لبن الأنثى فمن كان لبنها لبن الابن فهو ولدها والبنت للأخرى
~~وإن كان الولدان ذكرين أو أنثيين وادعتا أحدهما تعين عرضه) أي الولد
~~المتنازع فيه (على القافة) كما تقدم.
# وإن ادعى اثنان مولودا فقال أحدهما: هو ابني وقال الآخر: هو ابني نظر إن
~~كان ذكرا فلمدعيه وإن كان أنثى فلمدعيها سواء كان هناك بينة أو لا، لأن كل
~~واحد منهما لا يستحق سوى ما ادعاه، وإن كان خنثى مشكلا عرض معهما على
~~القافة لأنه ليس قول أحدهما أولى من الآخر.
# (وإن وطئ اثنان امرأة بشبهة أو) وطئا (جارية مشتركة بينهما في طهر واحد
~~أو وطئت زوجة رجل أو وطئت أم ولده وأتت بولد يمكن أن يكون
# PageV04P238
# منه) أي الواطئ (فادعى الزوج أنه من الواطئ أري) الولد (القافة معهما) أي
~~الواطئين إن كانا موجودين وإلا فمع، أقاربهما، كاللقيط، وألحق بمن ألحقوه
~~به منهما (سواء ادعياه أو جحداه أو) ادعاه (أحدهما) وجحده الآخر وقد ثبت
~~الفراش ذكره القاضي وغيره وهو المذهب قاله الحارثي فقول المصنف: فادعى
~~الزوج أنه من الواطئ تبعا لأبي الخطاب والمقنع والمستوعب: فيه نظر إذ لا
~~يلائم آخر كلامه لكنه تبع صاحب الإنصاف وعبارة المبدع أيضا موهمة وعلى قول
~~أبي الخطاب ومتابعيه إن ادعاه الزوج وحده اختص به لقوة جانبه ذكره في
~~المحرر وكذا لو تزوجها كل منهما تزويجا فاسدا، أو كان أحدهما صحيحا والآخر
~~فاسدا أو بيعت أمته فوطئها المشتري قبل الاستبراء وليس لزوج ألحق به اللعان
~~لنفيه.
# (ونفقة المولود) المشتبه نسبه (على الواطئين) لاستوائهما في إمكان لحوقه
~~بهما (فإذا ألحق) الولد (بأحدهما رجع من لم يلحق به على الآخر بنفقته)
~~لتبين أنه محل الوجوب.
# (ويقبل قول القائف في غير بنوة، كأخوة وعمومة) وخؤولة لحديث عروة عن
~~عائشة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «إذا علا ماؤها ماء الرجل ms2108 أشبه
~~الولد أخواله وإذا علا ماء الرجل ماءها أشبه أعمامه» ذكره الحارثي ولا يختص
~~بالعصبات كما تقدم لأن المقصود معرفة شبه المدعي للميت بشبه مناسبيه وهو
~~موجود فيما هو أعم من العصبات.
# (ولا قول القائف إلا أن يكون ذكرا عدلا مجربا في الإصابة) لأن قوله حكم
~~فاعتبر له هذه الشروط (ولا تشترط حريته) قال في الإنصاف: هذا المذهب وقدمه
~~في الفروع قال الحارثي: وهذا أصح لأن الرق لا يخل بالمقصود، فلا يمنع
~~القبول كالرواية والشهادة، وكالمفتي، بجامع العمل بالاجتهاد وقيل تشترط
~~حريته جزم به القاضي وصاحب المستوعب والموفق والشارح وذكره في الترغيب عن
~~الأصحاب قال في القواعد الأصولية: الأكثرون على أنه كحاكم، فتعتبر حريته
~~وقدمه في الرعاية الكبرى والحاوي الصغير وجزم به في المنتهى قال في المبدع
~~ولا الإسلام.
# وفي المستوعب: لم أجد أحدا من أصحابنا اشترط إسلام القائف وعندي أنه
~~يشترط وجزم باشتراطه في شرح المنتهى أخذا من اشتراط العدالة قلت مقتضى قول
~~الأصحاب أنه كحاكم أو شاهد اعتبار الإسلام قطعا والله أعلم.
# (ويكفي قائف واحد) لما روي عن عمر أنه استقاف المصطلقي وحده وكذلك ابن
~~عباس استقاف ابن كلدة وحده،
# PageV04P239
# واستلحق به، ولأنه حكم فقبل الواحد فيه كالحاكم (وهو كحاكم فيكفي مجرد
~~خبره) لقصة مجزز.
# " تنبيه " قوله " مجربا في الإصابة " أي كثير الإصابة فمن عرف مولودا بين
~~نسوة ليس فيهن أمه ثم وهي فيهن فأصاب كل مرة فقائف وقال القاضي يترك الصبي
~~بين عشرة رجال غير مدعيه فإن ألحقه بأحدهم سقط قوله وإن نفاه عنهم ترك مع
~~عشرين منهم مدعيه فإن ألحقه به علمت إصابته وإلا فلا وهذه التجربة عند عرضه
~~على القائف للاحتياط في معرفة إصابته ولو لم تجربه بعد أن يكون مشهورا
~~بالإصابة وصحة المعرفة في مرات كثيرة جاز وقضية إياس بن معاوية في ولد
~~الشريف من جارية شاهدة بذلك.
### | [كتاب الوقف]
# (كتاب الوقف وهو) مصدر وقف بمعنى حبس وأحبس وسبل قال الحارثي وأوقف لغة
~~لبني تميم، وهو مما اختص به المسلمون قال الشافعي: لم يحبس ms2109 أهل الجاهلية
~~وإنما حبس أهل الإسلام والأصل فيه: ما روى عبد الله بن عمر قال «أصاب عمر
~~أرضا بخيبر فأتى النبي - صلى الله عليه وسلم - يستأمره فيها فقال يا رسول
~~الله إني أصبت مالا بخيبر لم أصب قط مالا أنفس عندي منه، فما تأمرني فيه
~~قال إن شئت حبست أصلها، وتصدقت بها غير أنه لا يباع أصلها ولا يوهب ولا
~~يورث قال فتصدق بها عمر في الفقراء وذوي القربى والرقاب وفي سبيل الله وابن
~~السبيل والضيف، لا جناح على من وليها أن يأكل منها بالمعروف، أو يطعم صديقا
~~غير متمول فيه - وفي لفظ - غير متأثل» متفق عليه.
# وقال جابر " لم يكن من أحد من أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - ذو
~~مقدرة إلا وقف قال القرطبي: لا خلاف بين الأئمة في تحبيس القناطر والمساجد
~~واختلفوا في غير ذلك والوقف (تحبيس مالك) بنفسه أو وكيله (مطلق التصرف) وهو
~~المكلف الحر الرشيد (ماله المنتفع به مع بقاء عينه بقطع تصرف الواقف وغيره
~~في رقبته) أي المال.
# قال الحارثي: معنى تحبيس الأصل
# PageV04P240
# إمساك الذات عن أسباب التملكات مع قطع ملكه فيها (يصرف ريعه) أي المال
~~(إلى جهة بر) هذا معنى قولهم " وتسبيل المنفعة " أي إطلاق فوائد العين
~~الموقوفة من غلة وثمرة وغيرها للجهة المعينة وقوله (تقربا إلى الله تعالى)
~~تبع فيه صاحب المطلع والتنقيح.
# ولعل المراد اعتبار ذلك لترتب الثواب عليه لا لصحة الوقف، فكثير من
~~الواقفين لا يقصد ذلك بل منهم من يقصد قصدا محرما، كمن عليه ديون وخاف بيع
~~عقاره فيها، كما أشار إليه في شرح المنتهى أو يقال: هذا بيان أصل مشروعية
~~الوقف وسمي وقفا لأن العين موقوفة، وحبيسا لأن العين محبوسة (وهو مسنون)
~~لقوله تعالى {وافعلوا الخير} [الحج: 77] ولفعله - صلى الله عليه وسلم -
~~وفعل أصحابه.
# (ويصح) الوقف (بقول) ويأتي صريحه وكنايته (و) يصح الوقف أيضا ب (فعل) مع
~~(دال عليه) أي الوقف (عرفا) كالقول، لاشتراكهما في الدلالة عليه وذلك (مثل
~~أن يجعل أرضه مقبرة ويأذن في الدفن فيها) إذنا ms2110 عاما لأن الإذن الخاص قد يقع
~~على غير الموقوف فلا يفيد دلالة الوقف (أو يبني بنيانا على هيئة مسجد ويأذن
~~للناس في الصلاة فيه إذنا عاما) لما تقدم (أو أذن وأقام فيه) أي فيما بناه
~~على هيئة المسجد بنفسه أو بمن نصبه لذلك، لأن الأذان والإقامة فيه كالإذن
~~العام في الصلاة فيه قال الشيخ تقي الدين: ولو نوى خلافه نقله أبو طالب
~~انتهى أي أن نيته خلاف ما دل عليه الفعل لا أثر لها قال الحارثي: وليس
~~يعتبر للإذن وجود صيغة بل يكفي ما دل عليه من فتح الأبواب أو التأذين، أو
~~كتابة لوح بالإذن أو الوقف انتهى.
# وكذا لو أدخل بيتا في المسجد وأذن فيه (أو بنى بيتا لقضاء حاجة الإنسان)
~~أي البول والغائط.
# (والتطهير ويشرعه) أي يفتح بابه إلى الطريق (لهم) أي للناس (أو يملأ
~~خابية) أو نحوها (ماء على الطريق) أو في مسجد ونحوه، لدلالة الحال على
~~تسبيله (ولو جعل سفل بيته مسجدا، وانتفع بعلوه) أي البيت صح (أو عكسه) بأن
~~جعل علو بيته مسجدا وانتفع بسفله صح (أو) جعل.
# (وسطه) أي البيت مسجدا وانتفع بعلوه وسفله (ولو لم يذكر استطراقا) إلى ما
~~جعله مسجدا (صح) الوقف (ويستطرق) إليه (كما لو باع) بيتا من داره (أو أجر
~~بيتا من داره) ولم يذكر له استطراقا فإنه يصح البيع والإجارة ويستطرق إليه
~~على العادة.
# (وصريحه) أي القول (وقفت وحبست وسبلت ويكفي أحدها) فمن أتى بكلمة من هذه
~~الثلاث
# PageV04P241
# صح بها الوقف لعدم احتمال غيره بعرف الاستعمال المنضم إليه عرف الشرع
~~لأنه - صلى الله عليه وسلم - قال لعمر «إن شئت حبست أصلها وسبلت ثمرتها»
~~فصارت هذه الألفاظ في الوقف كلفظ التطليق في الطلاق وإضافة التحبيس إلى
~~الأصل، والتسبيل إلى الثمرة لا يقتضي المغايرة في المعنى فإن الثمرة محبسة
~~أيضا على ما شرط صرفها إليه.
# (وكنايته: تصدقت، وحرمت، وأبدت) لعدم خلوص كل لفظ منها عن الاشتراك فإن
~~الصدقة تستعمل في الزكاة وهي ظاهرة في صدقة التطوع والتحريم صريح في
~~الظهار، والتأبيد ms2111 يستعمل في كل ما يراد تأبيده من وقف وغيره (ولا يصح)
~~الوقف (بالكناية إلا أن ينويه) المالك.
# فمتى أتى بإحدى هذه الكنايات واعترف أنه نوى بها الوقف لزمه في الحكم
~~لأنها بالنية صارت ظاهرة فيه، وإن قال ما أردت بها الوقف قبل قوله لأنه
~~أعلم بما في ضميره لعدم الاطلاع على ما في الضمائر (أو يقرن به) أي بلفظة
~~الكناية (أحد الألفاظ الخمسة) وهي الكنايتان والصرائح الثلاث (فيقول تصدقت)
~~بكذا (صدقة موقوفة، أو) تصدقت به صدقة (محبسة، أو) صدقة (مسبلة، أو) صدقة
~~(مؤبدة) ، أو صدقة محرمة، (أو يقول: هذه) العين (محرمة موقوفة، أو) محرمة
~~(محبسة، أو) محرمة (مسبلة، أو) محرمة (مؤبدة، أو يصفها) أي الكناية (بصفات
~~الوقف، فيقول) تصدقت به صدقة (لا تباع) أ (ولا توهب) أ (ولا تورث أو) يقرن
~~الكناية بحكم الوقف كأن (يقول: تصدقت بأرضي على فلان والنظر لي أيام حياتي
~~أو) والنظر (لفلان ثم من بعده لفلان وكذا لو قال تصدقت به على فلان ثم من
~~بعده على ولده، أو) .
# تصدقت به على فلان ثم (على فلان، أو تصدقت به على قبيلة كذا، أو) تصدقت
~~به على (طائفة كذا) كالفقراء أو الغزاة لأن هذه الألفاظ ونحوها لا تستعمل
~~فيما عدا الوقف، فأشبه ما لو أتى بلفظه الصريح.
# (ولو قال) رب دار (تصدقت بداري على فلان ثم قال) المتصدق (بعد ذلك: أردت
~~الوقف ولم يصدقه فلان) وقال إنما هي صدقة، فلي التصرف في رقبتها بما أريد
~~(لم يقبل قول المتصدق في الحكم) لأنه خلاف الظاهر قال في الإنصاف فيعايى
~~بها قال في الاختيارات: ومن قال قريتي التي بالثغر لموالي الذين به
~~ولأولادهم صح وقفا ونقله يعقوب بن بختان عن أحمد وإذا قال واحد أو جماعة:
~~جعلنا هذا المكان مسجدا أو وقفا صار مسجدا أو وقفا بذلك، وإن لم يكملوا
~~عمارته وإذا قال كل منهم جعلت ملكي للمسجد أو في المسجد ونحو ذلك صار بذلك
~~وقفا للمسجد انتهى
# PageV04P242
# فيؤخذ منه أن الوقف يحصل بكل ما أدى معناه وإن ms2112 لم يكن من الألفاظ السابقة
~~ووقف الهازل ووقف التلجئة إن غلب على الوقف جهة التحرير من جهة أنه لا يقبل
~~الفسخ، فينبغي أن يصح كالعتق والإتلاف وإن غلب عليه شبه التمليك فيشبه
~~الهبة والتمليك وذلك لا يصح من الهازل على الصحيح قاله في الاختيارات.
# (ولا يصح) الوقف (إلا بشروط) خمسة (أحدها أن يكون في عين معلومة يصح
~~بيعها) بخلاف نحو أم ولد (غير مصحف) فيصح وقفه وإن لم يصح بيعه على ما فيه
~~من خلاف وتقدم.
# (و) يعتبر في العين الموقوفة أيضا أن (يمكن الانتفاع بها دائما مع بقاء
~~عينها عرفا كإجارة واستغلال ثمرة ونحوه) لأن الوقف يراد للدوام ليكون صدقة
~~جارية ولا يوجد ذلك فيما لا تبقى عينه.
# وأشار بقوله كإجارة إلى آخره إلى أن المنتفع به تارة يراد منه ما ليس
~~عينا كسكنى الدار وركوب الدابة وزراعة الأرض وتارة يراد منه حصول عين
~~كالثمرة من الشجر والصوف والوبر والألبان والبيض من الحيوان (عقارا كان)
~~الموقوف كأرض (أو شجرا أو منقولا كالحيوان) كفرس وقفه على الغزاة.
# (و) ك (الأثاث) كبساط يفرش في مسجد ونحوه (و) ك (السلاح) كسيف أو رمح أو
~~قوس على الغزاة (والمصحف وكتب العلم ونحوه) أما العقار فلحديث عمرو وأما
~~الحيوان فلحديث أبي هريرة مرفوعا «من احتبس فرسا في سبيل الله إيمانا
~~واحتسابا فإن شبعه وروثه وبوله في ميزانه حسنات» رواه البخاري وأما الأثاث
~~والسلاح فلقوله - صلى الله عليه وسلم - «أما خالد فقد حبس أدراعه، وأعتاده
~~في سبيل الله» متفق عليه.
# ، وفي لفظ البخاري "، وأعتده قال الخطابي " الأعتاد " ما يعده الرجل من
~~مركوب، وسلاح، وآلة الجهاد، وما عدا ذلك فمقيس عليه؛ لأن فيه نفعا مباحا
~~مقصودا فجاز وقفه كوقف السلاح.
# (ويصح وقف المشاع) كنصف أو سهم من عين يصح وقفها لحديث ابن عمر «أن عمر
~~قال: المائة سهم التي بخيبر لم أصب مالا قط أعجب إلي منها، فأردت أن أتصدق
~~بها فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: حبس أصلها، وسبل ثمرتها» رواه
~~النسائي، وابن ماجه، ويعتبر ms2113 أن يقول: كذا سهما من كذا سهما قاله أحمد (فلو
~~وقفه) أي: المشاع (مسجدا ثبت فيه حكم المسجد في الحال) عند التلفظ بالوقف
~~(فيمنع منه الجنب) ، والسكران، ومن عليه نجاسة تتعدى (ثم القسمة متعينة
~~هنا) أي: فيما إذا وقف
# PageV04P243
# المشاع مسجدا (لتعينها طريقا للانتفاع بالموقوف) قال في الفروع: توجيها،
~~وكذا ذكره ابن الصلاح.
# (ويصح وقف الحلي للبس والعارية) لما روى نافع " أن حفصة ابتاعت حليا
~~بعشرين ألفا حبسته على نساء آل الخطاب فكانت لا تخرج زكاته رواه الخلال
~~(ولو أطلق) واقف الحلي (وقفه) فلم يعينه للبس أو عارية (لم يصح) وقفه؛ لأنه
~~لا ينتفع به في غير ذلك إلا باستهلاكه.
# (ولا يصح الوقف في الذمة كقوله: وقفت عبدا أو دارا ولا وقف مبهم غير معين
~~كأحد هذين) العبدين؛ لأن الوقف (نقل ملك على وجه الصدقة فلم يصح في غير
~~معين كالهبة، فإن كان) المعين مجهولا مثل أن يقف دارا لم يرها قال أبو
~~العباس: منع هذا بعيد، وكذلك هبته.
# (ولا) يصح أيضا وقف أم ولد؛ لأنه لا يصح بيعها ولا يصح أيضا الوقف عليها،
~~ويأتي (فإن وقف على غيرها) كعلى زيد (على أن ينفق عليها) أي: على أم ولده
~~منه مدة حياته أو وقف على زيد مثلا على أن يكون (الريع لها) أي: لأم ولده
~~(مدة حياته صح) الوقف؛ لأن استثناء المنفعة لأم ولده كاستثنائها لنفسه.
# (ولا) يصح أيضا (وقف كلب وحمل منفرد ومرهون وخنزير وسباع البهائم التي لا
~~تصلح للصيد وكذا جوارح الطير) التي لا تصلح للصيد؛ لأنه لا يصح بيعها ولا
~~وقف منفعة يملكها كخدمة عبد موصى له بها، ومنفعة أم ولده في حياته، ومنفعة
~~العين المستأجرة، ومال الشيخ تقي الدين إلى صحته.
# (ويصح وقف المكاتب) ؛ لأنه يصح بيعه (فإذا أدى) ما عليه عتق و (بطل
~~الوقف) ؛ لأن الكتابة عقد لازم فلا تبطل بوقفه كبيعه، وهبته.
# (و) يصح (وقف الدار ونحوها وإن لم يذكر حدودها إذا كانت معروفة) للواقف،
~~وتقدم لك كلام أبي العباس.
# (ولا) يصح (وقف ما ms2114 لا ينتفع به مع بقائه دائما كالأثمان) كحلقة فضة تجعل
~~في باب مسجد، وكوقف الدراهم، والدنانير لينتفع باقتراضها؛ لأن الوقف تحبيس
~~الأصل، وتسبيل الثمرة، وما لا ينتفع به إلا بالإتلاف لا يصح فيه ذلك، فيزكي
~~النقد ربه ببقائه في ملكه (إلا) إذا وقف الأثمان (تبعا كفرس بسرج ولجام
~~مفضضين فيباع ذلك) أي: ما في السرج، واللجام المفضضين من الفضة؛ لأن الفضة
~~فيه لا ينتفع بها (وينفق) ما حصل من ثمنه (عليه) أي: على الفرس الحبيس؛
~~لأنه من مصلحته (نص عليه في الفرس الحبيس) ذكره في الاختيارات وقال في
~~رواية بكر بن محمد: وإن بيع الفضة من السرج
# PageV04P244
# واللجام وجعل في وقف مثله فهو أحب إلي؛ لأن الفضة فيه لا ينتفع بها،
~~ولعله يشترى بتلك الفضة سرج، ولجام، فيكون أنفع للمسلمين قيل: فتباع الفضة،
~~وتجعل في نفقته قال: لا قال في المغني: فأباح أن يشتري بفضة السرج، واللجام
~~سرجا ولجاما؛ لأنه صرف لها في جنس ما كانت عليه حين لم ينتفع بها فيه فأشبه
~~الفرس الحبيس إذا عطب فلم ينتفع به في الجهاد جاز بيعه وصرف ثمنه في مثله
~~ولم يجز إنفاقها على الفرس؛ لأنه صرف لها إلى غير جهتها.
# (ولا) يصح وقف (مطعوم ومشروب غير ماء ولا وقف شمع ورياحين) لما تقدم،
~~وأما الماء فيصح وقفه نص عليه قاله في الفائق، وغيره وقد نقلنا كلام
~~الحارثي، وغيره فيه في الحاشية.
# (ولو وقف قنديل نقد على مسجد) أو نحوه (لم يصح) الوقف؛ لأنه لا ينتفع به
~~مع بقاء عينه (وهو) أي: القنديل (باق على ملك صاحبه فيزكيه) لبطلان وقفه
~~(ولو تصدق بدهن على مسجد ليوقد فيه جاز) ؛ لأن تنوير المسجد مندوب إليه
~~(وهو من باب الوقف قاله الشيخ) كوقف الماء.
# الشرط (الثاني: أن يكون) الوقف (على بر) ، وهو اسم جامع للخير، وأصله
~~الطاعة لله تعالى، والمراد اشتراط معنى القربة في الصرف إلى الموقوف عليه؛
~~لأن الوقف قربة، وصدقة فلا بد من وجودها فيما لأجله الوقف إذ هو المقصود
~~سواء كان الوقف ms2115 (من مسلم أو ذمي) ؛ لأن ما لا يصح من المسلم الوقف عليه لا
~~يصح من الذمي كالوقف على غير معين قال أحمد في نصارى وقفوا على البيعة،
~~وماتوا ولهم أبناء نصارى فأسلموا، والضياع بيد النصارى فلهم أخذها،
~~وللمسلمين عونهم حتى يستخرجوها من أيديهم لا يقال: ما عقده أهل الكتاب
~~وتقابضوه ثم أسلموا أو ترافعوا إلينا لا ينقض؛ لأن الوقف ليس بعقد معاوضة،
~~وإنما هو إزالة ملك عن الموقوف على وجه القربة.
# فإذا لم يقع صحيحا لم يزل الملك فيبقى بحاله كالعتق، والقربة قد تكون على
~~الآدمي (كالفقراء، والمساكين) ، والغزاة، والعلماء والمتعلمين.
# (و) قد تكون على غير آدمي ك (الحج، والغزو، وكتابة الفقه و) كتابة (العلم
~~و) كتابة (القرآن و) ك (السقايات) جمع سقاية بكسر السين، وهي في الأصل
~~الموضع الذي يتخذ فيه الشراب في المواسم، وغيرها، وتطلق على ما بني لقضاء
~~الحاجة قال في المبدع وليس منصوصا عليه في كتب اللغة، والغريب (والقناطر،
~~وإصلاح الطرق، والمساجد، والمدارس والبيمارستانات نات، و) إن كانت منافعها
~~تعود على الآدمي فيصرف في مصالحها عند الإطلاق ومن النوع الأول (الأقارب)
~~فيصح
# PageV04P245
# الوقف على القريب (من مسلم، وذمي، ونحو ذلك من القرب) كالربط، والخانات
~~لأبناء السبيل.
# (ولا يصح) الوقف (على مباح) كتعليم شعر مباح (و) لا على (مكروه) كتعليم
~~منطق لانتفاء القربة (و) لا على (معصية) ، ويأتي أمثلته لما فيه من المعونة
~~عليها.
# (ويصح) الوقف (على ذمي) معين (غير قريبه) ولو من مسلم لجواز صلته (وشرط
~~استحقاقه ما دام ذميا لاغ، ويستمر له إذا أسلم) بطريق أولى (كمع عدم هذا
~~الشرط) .
# (ولا يصح وقف الستور) الستور وإن لم تكن حريرا (لغير الكعبة) كوقفها على
~~الأضرحة؛ لأنه ليس بقربة (بقربة ويصح وقف عبده على حجرة النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - لإخراج ترابها، وإشعال قناديلها، وإصلاحها) ؛ لأن فيه قربة في
~~الجملة و (لا) يصح وقف العبد (لإشعالها وحده، وتعليق ستورها الحرير،
~~والتعليق، وكنس الحائط، ونحو ذلك ذكره في الرعاية) ؛ لأن ذلك غير مشروع قال
~~في الاختيارات، وينبغي أن ms2116 يشترط في الواقف أن يكون ممن يمكن من تلك القربة
~~فلو أراد الكافر أن يقف مسجدا منع منه.
# (ولا يصح) الوقف (على كنائس وبيوت نار وبيع وصوامع وديورة ومصالحها)
~~كقناديلها، وفرشها، ووقودها، وسدنتها؛ لأنه معونة على معصية.
# (ولو) كان الوقف ما ذكر (من ذمي) فلا يصح لما تقدم من أن ما لا يصح من
~~المسلم لا يصح من الذمي قال في أحكام أهل الذمة: وللإمام أن يستولي على كل
~~وقف وقف على كنيسة، وبيت نار أو بيعة، ويجعلها على جهة قربات انتهى،
~~والمراد إذا لم يعلم ورثة واقفها، وإلا فللورثة أخذها كما تقدم (بل) يصح
~~الوقف على (من ينزلها) أي: الكنائس، والديورة، ونحوها (من مار، ومجتاز بها
~~فقط) ؛ لأن الوقف عليهم لا على البقعة، والصدقة عليهم جائزة (ولو كان)
~~الوقف على من يمر بها أو يجتاز (من أهل الذمة فقط) فيصح الوقف نقله في
~~الفروع عن المنتخب، والرعاية وقاله في المغني في بناء بيت يسكنه المجتاز
~~منهم قال في الإنصاف: ولم أر ما قاله عن الرعاية فيها في مظنته بل قال
~~فيها: فيصح منها على من يمر بها أو ينزلها أو يجتاز راجلا أو راكبا قال
~~الحارثي: إن خص المارة منهم لم يصح لما ذكرنا من بطلان الوقف على
# PageV04P246
# اليهود، والنصارى قال في شرح المنتهى:، وهو المذهب.
# (ولا) يصح الوقف (على كتابة التوراة التوراة والإنجيل ولو) كان الوقف (من
~~ذمي) لوقوع التبديل، والتحريف وقد روي من غير وجه " أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - غضب لما رأى مع عمر صحيفة فيها شيء من التوراة "، وكذا كتب
~~بدعة (ووصية كوقف في ذلك) المذكور مما تقدم فتصح فيما يصح الوقف عليه،
~~وتبطل فيما لا يصح عليه.
# (ولا) يصح الوقف أيضا (على) طائفة (الأغنياء وقطاع الطريق وجنس الفسقة
~~الفسقة والمغاني ولا على التنوير على قبر و) لا على (تبخيره ولا على من
~~يقيم عنده أو يخدمه أو يزوره قاله في الرعاية) ؛ لأن ذلك ليس من البر، لكن
~~في منع الوقف على من يزوره ms2117 نظر: فإن زيارة القبور للرجال سنة إلا أن يحمل
~~على زيارة فيها سفر.
# (ولا) يصح الوقف أيضا (على بناء مسجد عليه) أي: القبر (ولا وقف البيت
~~الذي فيه القبر مسجدا) لقول ابن عباس «لعن رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- زائرات القبور، والمتخذين عليها المساجد، والسرج» أخرجه أبو داود
~~والنسائي والترمذي قاله الحارثي.
# (ولا) يصح الوقف أيضا (على حربي و) لا على (مرتد) ؛ لأن ملكه تجوز
~~إزالته، والوقف يجب أن يكون لازما؛ ولأن إتلاف أنفسهما، والتضييق عليهما
~~واجب، فلا يجوز فعل ما يكون سببا لبقائهما، والتوسعة عليهما، وفي الإنصاف
~~لو نذر الصدقة على ذمية لزمه.
# (ولا) يصح وقف الإنسان (على نفسه) عند الأكثر نقل حنبل، وأبو طالب ما
~~سمعت بهذا ولا أعرف الوقف إلا ما أخرجه لله، ووجهه أن الوقف تمليك إما
~~للرقبة أو المنفعة، وكلاهما لا يصح هنا، إذ لا يجوز له أن يملك نفسه من
~~نفسه كبيعه ماله من نفسه (فإن فعل) بأن وقف على نفسه ثم على من يصح الوقف
~~عليه كولده (صرف) الوقف (في الحال إلى ما بعده) ؛ لأن وجود من لا يصح الوقف
~~عليه كعدمه فيكون كأنه وقف على من بعده ابتداء، فإن لم يذكر غير نفسه فملكه
~~بحاله، ويورث عنه، وعنه يصح الوقف على النفس اختارها جماعة قال في الإنصاف
~~عليها العمل في زمننا وقبله عند حكامنا من أزمنة متطاولة، وهو الصواب، وفيه
# مصلحة
# عظيمة، وترغيب في فعل الخير، وهو من محاسن المذهب قال في الفروع: ومتى
~~حكم به حاكم حيث يجوز له الحكم فظاهر كلامهم ينفذ حكمه ظاهرا قال في شرح
~~المنتهى، ويؤخذ منه جواز القضاء بالمرجوح من الخلاف انتهى قلت: هذا في
~~المجتهد كما يشعر به قوله حيث يجوز له الحكم أما المقلد
# PageV04P247
# فلا.
# (وإن وقف) الإنسان (لغيره) كأولاده أو مسجد (واستثنى كل الغلة له) أي:
~~لنفسه صح (أو) وقف على نحو مسجد، واستثنى الغلة (لولده أو غيره مدة حياته
~~أو مدة معينة أو استثنى الأكل) مما أوقفه (أو) استثنى (النفقة عليه، ms2118 وعلى
~~عياله) مما وقفه (أو) شرط (الانتفاع لنفسه، وعياله، ونحوهم ولو) كان
~~الانتفاع (بسكنى مدة حياتهم أو) شرط (أن يطعم صديقه صح) الوقف على ما قال
~~(سواء قدر ذلك) أي: ما يأكله هو أو عياله أو صديقه، ونحوه (أو أطلقه) لقول
~~عمر - رضي الله عنه - لما وقف لا جناح على من وليها أن يأكل منها أو يطعم
~~صديقا غير متمول فيه، وكان الوقف في يده إلى أن مات (فلو مات) الواقف
~~(المشروط له) نحو السكنى (في أثناء المدة المعينة) لنحو السكنى (فلورثته)
~~السكنى، ونحوها (باقي المدة لهم) أي: ورثته (إجارتها للموقوف عليه ولغيره)
~~كما لو باع دارا، واستثنى سكناها سنة قلت: فيؤخذ منه صحة إجارة ما ملك
~~منفعته، وإن لم يشترطها الواقف له (ولو وقف) شيئا (على الفقراء فافتقر)
~~الواقف (شمله) الوقف (وتناول) الواقف منه؛ لأنه لم يقصد نفسه، وإنما وجدت
~~الجهة التي وقف عليها.
# (ولو وقف) إنسان (مسجدا، أو مقبرة، أو بئرا، أو مدرسة لعموم الفقهاء أو
~~لطائفة منهم) كالحنابلة (أو) وقف (رباطا أو غيره للصوفية) أو نحوهم (مما
~~يعم، فهو) أي: الواقف (كغيره في الاستحقاق، والانتفاع) بما وقفه لقول عثمان
~~- رضي الله عنه - «هل تعلمون أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قدم
~~المدينة وليس بها ماء يستعذب غير بئر رومة فقال من يشتري بئر رومة فيجعل
~~فيها دلوه مع دلاء المسلمين بخير له منها في الجنة؟ فاشتريتها من صلب مالي
~~فجعلت فيها دلوي مع دلاء المسلمين قالوا: اللهم نعم» ، والصوفي المتبتل
~~للعبادة، وتصفية النفس من الأخلاق المذمومة (لكن من كان من الصوفية جماعا
~~للمال ولم يتخلق
# PageV04P248
# بالأخلاق المحمودة، ولا تأدب بالآداب الشرعية غالبا، لا آداب وضعية) أي:
~~لا أثر لتأديبهم بآدابهم الموضوعة لهم غير المطلوبة شرعا (أو) كان (فاسقا،
~~لم يستحق شيئا) من الوقف على الصوفية (قاله الشيخ) لعدم دخوله فيهم.
# (وقال: الصوفي الذي يدخل في الوقف على الصوفية يعتبر له ثلاثة شروط:
~~الأول أن يكون عدلا في دينه الثاني أن يكون ملازما لغالب الآداب الشرعية في ms2119
~~غالب الأوقات، وإن لم تكن) الآداب (واجبة: كآداب الأكل، والشرب، واللباس،
~~والنوم، والسفر، والصحبة، والمعاملة مع الخلق إلى غير ذلك من آداب الشريعة
~~قولا، وفعلا ولا يلتفت إلى ما أحدثه بعض المتصوفة من الآداب التي لا أصل
~~لها في الدين من التزام شكل مخصوص في اللبسة، ونحوها مما لا يستحب في
~~الشريعة) الشرط (الثالث: أن يكون قانعا بالكفاية من الرزق بحيث لا يمسك ما
~~يفضل عن حاجته في كلام طويل) ذكره (في كتاب الوقف من الفتاوى المصرية ولا
~~يشترط في الصوفي لباس الخرقة المتعارفة عندهم من يد شيخ) إذ لا دليل على
~~اشتراطه في الشرع.
# (ولا رسوم اشتهر تعارفها بينهم) عبارة الحارثي ولمتأخري مشايخ الصوفية
~~رسوم اشتهر تعارفها بينهم (فما وافق منها الكتاب، والسنة فهو حق، وما لا
~~فهو باطل ولا يلتفت إلى اشتراطه) ، وإن كان مائة شرط قضاء الله أحق، وشرط
~~الله أوثق (قاله الحارثي) .
# الشرط (الثالث) من شروط الوقف (أن يقف على معين) من جهة، كمسجد كذا أو
~~شخص: كزيد (يملك ملكا مستقرا) ؛ لأن الوقف يقتضي تحبيس الأصل تحبيسا لا
~~تجوز إزالته، ومن ملكه غير ثابت تجوز إزالته، والوقف على المساجد، ونحوها
~~وقف على المسلمين إلا أنه عين في نفع خاص لهم (فلا يصح) الوقف (على مجهول
~~كرجل، ومسجد، ونحوهما) كسقاية ورباط، ولا على أحد هذين الرجلين أو المسجدين
~~لتردده.
# (ولا) يصح الوقف (على ميت، وجني ورقيق قن، مثلا ومدبر ومدبر وأم ولد ولد
~~ومكاتب) ، ومعلق عتقه بصفة؛ لأن الوقف تمليك، فلا يصح على من لا يملك،
~~والمكاتب ملكه ضعيف غير مستقر.
# (ولا) يصح الوقف أيضا (على حمل أصالة) كوقفت داري على ما في بطن هذه
~~المرأة، فلا يصح لأنه تمليك إذن، والحمل لا يصح تمليكه بغير الإرث، والوصية
~~(لا) إن وقف على الحمل (تبعا) لمن يصح الوقف عليه (ك) وقفت (على أولادي أو)
~~على (أولاد فلان) ، وفيهم حمل فيشمله الوقف على ما يأتي أو قال: وقفت هذا
~~على أولادي ثم أولادهم أبدا،
# PageV04P249
# (أو) أولاد زيد ثم أولادهم ms2120 أبدا، ونحوه ف (انتقل الوقف إلى بطن من أهل
~~الوقف، وفيهم حمل فيستحق) معهم (بوضعه من ثمر، وزرع ما يستحق مشتر) على ما
~~سبق تفصيله في بيع الأصول، والثمار، ونقل جعفر: يستحق من زرع قبل بلوغه
~~الحصاد، ومن نخل لم يؤبر فإن بلغ الزرع الحصاد أو أبر النخل لم يستحق منه
~~شيئا وقطع به في المبهج، والقواعد.
# (ولا يصح) الوقف (على معدوم أصلا) أي: أصالة (ك) قوله: وقفت هذا على (من
~~سيولد) لي أو لفلان (أو) على من (يحدث لي أو لفلان) ؛ لأنه لا يصح تمليك
~~المعدوم (ويصح) الوقف على المعدوم (تبعا) كوقفت على أولادي، ومن سيولد لي،
~~أو على أولاد زيد، ومن يولد له، أو على أولادي ثم أولادهم أبدا.
# (ولا) يصح الوقف (على ملك) بفتح اللام أحد الملائكة (كجبريل، ونحوه ولا
~~على بهيمة) لما تقدم.
# (وإن قال: وقفت كذا مثلا وسكت ولم يذكر مصرفه، فالأظهر بطلانه؛ لأن الوقف
~~يقتضي التمليك) فلا بد من ذكر المملك (ولأن جهالة المصرف) مع ذكره (مبطلة،
~~فعدم ذكره أولى) بالإبطال وقال في الإنصاف: الوقف صحيح عند الأصحاب، وقطعوا
~~به وقال في الروضة على الصحيح عندنا، فظاهره أن في الصحة خلافا انتهى
~~ومقتضاه: أن صاحب الإنصاف لم يطلع فيه على خلاف للأصحاب، وكذا لم يحك
~~الحارثي في صحته خلافا بين الأصحاب قال: ولنا أنه إزالة ملك على وجه
~~القربة، فصح مطلقا كالأضحية، والوصية أما صورة المجهول: فالفرق بينهما أن
~~الإطلاق يفيد مصرف البر، لخلو اللفظ عن المانع منه، وكونه متعارفا فالصرف
~~إليه ظاهر في مطابقة مراده ولا كذلك التقييد بالمجهول فإنه قد يريد معينا
~~غير ما قلنا من المتعارف فيكون إذن الصرف إلى المتعارف غير مطابق لمراده
~~فينتفي الصرف بالكلية فلم يصح.
# الشرط (الرابع: أن يقف ناجزا) غير معلق ولا مؤقت ولا مشروط بنحو خيار
~~(فإن علقه) أي: الوقف (بشرط غير موته لم يصح) الوقف سواء كان التعليق
~~لابتدائه كقوله: إذا قدم زيد، أو ولد لي ولد، أو جاء رمضان، فداري وقف على
~~كذا، ms2121 أو كان التعليق لانتهائه، كقوله: داري وقف على كذا إلى أن يحضر زيد أو
~~يولد لي ولد، ونحوه؛ لأنه نقل للملك فيما لم يبن على التغليب، والسراية،
~~فلم يجز تعليقه بشرط في الحياة كالهبة.
# (وإن قال: هو وقف بعد موتي صح) ؛ لأنه تبرع مشروط بالموت فصح كما لو قال:
~~قفوا داري بعد موتي على كذا، واحتج
# PageV04P250
# الإمام بأن عمر وصى، فكان في وصيته " هذا ما أوصى به عبد الله عمر أمير
~~المؤمنين إن حدث به حدث أن ثمغا صدقة "، وذكر بقية الخبر.
# وروى نحوه أبو داود قال في القاموس: وثمغ بالفتح مال بالمدينة لعمر وقفه
~~(ويكون) الوقف المعلق بالموت (لازما) من حين قوله: هو وقف بعد موتي، ونص
~~أحمد في رواية الميموني على الفرق بينه، وبين المدبر قال الحارثي: والفرق
~~عسر جدا، وإن كان الموقوف نحو أمة، ففي القواعد: صارت كالمستولدة، فينبغي
~~أن يبيعها وولدها انتهى وأما الكسب، ونحوه فالظاهر أنه للواقف، وورثته إلى
~~الموت؛ لأنه ملك قبل الموت لقول الميموني للإمام، والوقوف إنما هي شيء وقفه
~~بعده، وهو ملك الساعة.
# (ويعتبر) الوقف المعلق بالموت من ثلثه؛ لأنه في حكم الوصية، فإن زاد على
~~الثلث توقف لزوم الوقف في الزائد على إجازة الورثة، وإذا قال: داري وقف على
~~موالي بعد موتي دخل أمهات أولاده، ومدبروه؛ لأنهم من مواليه حقيقة إذن قاله
~~الحارثي.
# (وإن شرط) الواقف في الوقف (شرطا فاسدا كخيار فيه) بأن قال: وقفته بشرط
~~الخيار أبدا أو مدة معينة لم يصح أ (و) بشرط (تحويله) أي: الوقف عن الموقوف
~~عليه إلى غيره بأن قال: وقفت داري على كذا على أن أحولها عن هذه الجهة، أو
~~عن الوقفية بأن أرجع فيها متى شئت لم يصح الوقف.
# (و) كشرطه (تغيير شرطه، و) كشرط (بيعه) متى شاء (و) شرطه (هبته، و) شرطه
~~(متى شاء أبطله، ونحوه لم يصح الوقف) ؛ لأنه شرط ينافي مقتضى الوقف (ولو
~~شرط البيع عند خرابه) أي: الوقف.
# (وصرف الثمن في مثله أو شرطه للمتولي بعده) ، وهو من ينظر ms2122 في الوقف (فسد
~~الشرط فقط) وصح الوقف مع إلغاء الشرط كما في الشروط الفاسدة في البيع، وهذا
~~وجه حكاه الحارثي عن القاضي، وابن عقيل، وحكى قبله عنهما، وعن ابن البناء،
~~وغيرهم: يبطل الوقف ثم قال بعد ذكر الوجه بصحة الوقف، وإلغاء الشرط، ولا
~~يصح فإن إلغاء الشرط إبطال للعمل بموجبه، والبيع عند الخراب ثابت، والثابت
~~اشتراطه تأكيد له.
# الشرط (الخامس أن يكون الواقف ممن يصح تصرفه في ماله، وهو المكلف الرشيد)
~~فلا يصح من صغير أو سفيه كسائر تصرفاته المالية قال في الاختيارات: ويجوز
~~للإنسان أن يتصرف فيما في يده بالوقف، وغيره حتى تقوم بينة شرعية أنه ليس
~~ملكا له لكن لا يحكم بالوقف حتى يثبت الملك.
# PageV04P251
### | [فصل: إذا كان الوقف على غير معين كالمساكين والغزاة والعلماء]
# فصل وإذا كان الوقف على غير معين كالمساكين، والغزاة، والعلماء (أو) كان
~~الوقف على (من لا يتصور منه القبول كالمساجد، والقناطر لم يفتقر) الوقف
~~(إلى القبول من ناظرها) أي: المساجد، ونحوها (ولا) إلى القبول من (غيره)
~~كنائب الإمام؛ لأنه لو اشترط لامتنع صحة الوقف عليها (وكذا إن كان) الوقف
~~على (آدمي معين) كزيد فلا يفتقر إلى قبوله؛ لأنه إزالة ملك يمنع البيع، فلم
~~يعتبر فيه القبول كالعتق.
# ، والفرق بينه، وبين الهبة، والوصية أن الوقف لا يختص بالمعين، بل يتعلق
~~به حق من يأتي من البطون في المستقبل فيكون الوقف على جميعهم إلا أنه مرتب
~~فصار كالوقف على الفقراء قال ابن المنجا:، وهذا الفرق موجود بعينه في الهبة
~~انتهى.
# قلت: فيه نظر فإن الوقف يتلقاه كل بطن من واقفه، والهبة تنتقل إلى الوارث
~~من مورثه لا من الواهب (ولا يبطل) الوقف على معين (برده كسكوته) عن القبول،
~~والرد كالعتق (ومن وقف شيئا) على أولاده، ونحوهم (فالأولى أن يذكر في مصرفه
~~جهة تدوم كالفقراء، ونحوهم) خروجا من خلاف من قال يبطل الوقف إن لم يذكر في
~~مصرفه جهة تدوم (فإن اقتصر) الواقف (على ذكر جهة تنقطع كأولاده) ؛ لأنه
~~بحكم العادة يمكن انقراضهم (صح) الوقف؛ لأنه ms2123 معلوم المصرف، فيصح كما لو صرح
~~بمصرفه.
# (، ويصرف وقف منقطع الابتداء كوقفه على من لا يجوز) الوقف عليه كعبد (ثم
~~على من يجوز) كعلى أولاده، وأولاد زيد، أو الفقراء إلى من بعده في الحال
~~(أو الوسط) أي: ويصرف منقطع الوسط (في الحال) بعد من يجوز الوقف عليه (إلى
~~من بعده) فلو وقف داره على زيد ثم على عبده ثم على المساكين صرفت بعد زيد
~~للمساكين لأن وجود من لا يصح الوقف عليه كعدمه فيكون كأنه وقف على الجهة
~~الصحيحة من غير ذكر الباطلة؛ ولأننا لما صححنا الوقف مع ذكر من لا يجوز
~~الوقف عليه فقد ألغيناه فإنه يتعذر التصحيح مع اعتباره.
# (وإن وقف على من لا يصح الوقف عليه ولم يذكر له مآلا صحيحا) كأن يقول:
~~وقفته على الأغنياء أو الذميين أو الكنيسة، ونحوها (بطل الوقف) ؛ لأنه عين
~~المصرف الباطل واقتصر عليه (ويصرف
# PageV04P252
# منقطع الآخر كما لو وقف على جهة تنقطع) كأولاده (ولم يذكر له مآلا) إلى
~~ورثة الواقف نسبا بعد من عينهم (أو وقف على من يجوز) الوقف عليه كأولاده
~~(ثم على من لا يجوز) أي: يصح الوقف عليه ككنيسة.
# فيصرف إلى ورثة الواقف نسبا بعد من يجوز الوقف عليه (وكذا ما وقفه، وسكت
~~إن قلنا يصح) الوقف حينئذ فإنه يصرف (إلى ورثة الواقف) حين الانقراض، كما
~~يعلم من الرعاية (نسبا) ؛ لأن الوقف مصرفه البر، وأقاربه أولى الناس ببره
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إنك إن تدع ورثتك أغنياء خير من أن تدعهم
~~عالة يتكففون الناس» ؛ ولأنهم أولى الناس بصدقاته النوافل، والمفروضات فكذا
~~صدقته المنقولة؛ ولأن الإطلاق إذا كان له عرف صح، وصرف إليه، وعرف المصرف
~~هنا أولى الجهات به، فكأنه عينهم لصرفه بخلاف ما إذا عين جهة باطلة كقوله:
~~وقفت على الكنيسة ولم يذكر بعدها جهة صحيحة، فإنه عين المصرف واقتصر عليه
~~(غنيهم، وفقيرهم) أي: ورثته لاستوائهم في القرابة (بعد انقراض من يجوز
~~الوقف عليه) إن كان، ويكون (وقفا عليهم) ؛ لأن الملك زال عنه بالوقف، فلا
~~يعود ملكا ms2124 لهم، ويقسم بينهم على قدر إرثهم من الواقف (فيستحقونه كالميراث،
~~ويقع الحجب بينهم) كالميراث.
# ، وعلم منه أنه لا يصرف منه لمن يرثه بنكاح أو ولاء (فلبنت مع ابن الثلث)
~~وله الباقي (ولأخ من أم مع أخ لأب السدس) وله الباقي (وجد) ، وأخ (لأبوين
~~أو لأب يقتسمان) ريع الوقف المذكور (نصفين) كالميراث (وأخ) لغير أم (وعم)
~~لغير أم (ينفرد به الأخ، وعم) لغير أم (وابن عم ينفرد به العم) كالميراث
~~(فإن لم يكن له) أي: الواقف (أقارب) فللفقراء (أو كان له فانقرضوا ف) صرف
~~وقفه (للفقراء، والمساكين وقفا عليهم) ؛ لأن القصد بالوقف الثواب الجاري
~~على وجه الدوام، وإنما قدموا الأقارب على المساكين لكونهم أولى فإذا لم
~~يكونوا فالمساكين أهل لذلك.
# (وإن انقطعت الجهة الموقوف عليها في حياة الواقف) بأن وقف على أولاده أو
~~أولاد زيد فقط فانقرضوا في حياته (رجع) الوقف (إليه) أي: الواقف (وقفا
~~عليه) قال ابن الزاغوني في الواضح: الخلاف في الرجوع إلى الأقارب أو إلى
~~بيت المال أو إلى المساكين مختص بما إذا مات الواقف أما إن كان حيا فانقطعت
~~الجهة فهل يعود الوقف إلى ملكه أو إلى عصبته؟ فيه روايتان انتهى.
# وجزم ابن عقيل في المفردات بدخوله، وكذلك لو وقف على أولاده، وأنسالهم
~~أبدا
# PageV04P253
# على أنه من توفي منهم عن غير ولد رجع نصيبه إلى أقرب الناس إليه، فتوفي
~~أحد أولاده عن غير ولد، والأب الواقف حي فهل يعود نصيبه إليه لكونه أقرب
~~الناس إليه أو لا؟ يخرج على ما قبلها، والمسألة ملتفتة إلى دخول المخاطب في
~~خطابه قاله ابن رجب (ويعمل في وقف صحيح الوسط فقط) بأن وقف داره على عبده
~~ثم على زيد ثم على الكنيسة (بالاعتبارين) فيصرف في الحال لزيد، ويرجع بعده
~~إلى ورثة الواقف نسبا وقفا على قدر إرثهم ثم المساكين.
# (وإن قال: وقفته) أي: العبد أو الدار أو البستان، ونحوه (سنة) لم يصح
~~(أو) قال وقفته (إلى سنة) لم يصح (أو) قال وقفته (إلى يوم يقدم الحاج،
~~ونحوه) أي: نحو ما ذكر ms2125 مما فيه تأقيت الوقف (لم يصح) الوقف؛ لأن مقتضاه
~~التأبيد والتأقيت ينافيه (وهو) أي: الوقف المذكور (الوقف المؤقت، وإن قال)
~~وقفت داري مثلا (على أولادي سنة أو مدة حياتي ثم على الفقراء صح) الوقف
~~لاتصاله ابتداء، وانتهاء، وكذا لو وقفه على ولده سنة ثم على زيد سنة ثم على
~~عمرو سنة ثم على المساكين.
# (وإن قال) وقفت (على الفقراء ثم على أولادي صح للفقراء فقط) ؛ لأن " ثم "
~~للترتيب فلا يصرف لأولاده إلا بعد انقراض الفقراء، والعادة لم تجر
~~بانقراضهم.
# (ولا يشترط للزومه) أي: الوقف (إخراجه) أي: الموقوف (عن يده) أي: الواقف
~~(بل يلزم) الوقف (بمجرد اللفظ، ويزول ملكه عنه) لحديث عمر السابق؛ ولأنه
~~تبرع يمنع البيع، والهبة، فيلزم بمجرده كالعتق، وعلم من كلامه: أن إخراجه
~~عن يده ليس شرطا في صحته بطريق الأولى.
### | [فصل يزول ملك الواقف عن العين الموقوفة بمجرد الوقف]
# (فصل يزول ملك الواقف عن العين الموقوفة) بمجرد الوقف (الوقف وينتقل
~~الملك فيها إلى الله تعالى إن كان الوقف على مسجد مثلا ونحوه) كمدرسة
~~ورباط، وقنطرة، وخانكاه، وفقراء، وغزاة، وما أشبه ذلك، وكذا بقاع المساجد،
~~والمدارس، والقناطر، والسقايات، وما أشبهها قال الحارثي: بلا خلاف (و)
~~ينتقل الملك في العين الموقوفة (إلى الموقوف عليه) تلك العين (إن كان)
~~الموقوف عليه (آدميا معينا) كزيد، وعمرو (أو) كان (جمعا محصورا) كأولاده أو
~~أولاد زيد؛ لأنه سبب يزيل التصرف في
# PageV04P254
# الرقبة، فملكه المنتقل إليه كالهبة، وفارق العتق من حيث إنه إخراج عن حكم
~~المالية؛ ولأنه لو كان تمليكا للمنفعة المجردة لم يلزم كالعارية، والسكنى
~~وقول أحمد فيمن وقف على ورثته في مرضه: يجوز؛ لأنه لا يباع ولا يورث، ولا
~~يصير ملكا للورثة: يحتمل أنه أراد أنهم لا يملكون التصرف في الرقبة جمعا
~~بين قوليه لا يقال: عدم ملكه التصرف فيها يدل على عدم ملكه لها؛ لأنه ليس
~~بلازم بدليل أم الولد، فإنه يملكها ولا يملك التصرف في رقبتها (فينظر فيه)
~~أي: الوقف (هو) أي: الموقوف عليه إن كان مكلفا رشيدا (أو) ينظر ms2126 فيه.
# (وليه) إن كان الموقوف عليه صغيرا أو مجنونا أو سفيها (بشرطه) الآتي في
~~الكلام على الناظر وقال ابن أبي موسى: ينظر فيه الحاكم قال الحارثي: وإن
~~قلنا ملكه للموقوف عليه لعلاقة حق من يأتي بعده.
# (وله) أي: الموقوف عليه (تزويج الأمة) الموقوفة (إن لم يشترطه) الواقف
~~(لغيره) بأن وقف الأمة على زيد، وشرط تزويجها لعمرو، فيعمل بشرطه (ويلزمه)
~~أي: الموقوف عليه أو من شرطه الواقف له تزويج الأمة الموقوفة أن يزوجها
~~(بطلبها) كغير الموقوفة؛ لأنه حق لها طلبته فتعينت الإجابة و (يأخذ)
~~الموقوف عليه (المهر) إن زوجت أو وطئت بشبهة أو زنا؛ لأنه بدل المنفعة، وهو
~~يستحقها كالأجرة، والصوف، واللبن، والثمرة (ولا يتزوجها) أي: لا يتزوج
~~الموقوف عليه الأمة الموقوفة عليه.
# ولو وقفت عليه زوجته انفسخ النكاح لوجود الملك.
# (ولا يعتقه) أي: لا يصح من الموقوف عليه عتق الرقيق الموقوف بحال (فإن
~~أعتقه لم ينفذ) عتقه؛ لأنه تعلق به حق من يئول الوقف إليه؛ ولأن الوقف عقد
~~لازم لا يمكن إبطاله، وفي القول بنفوذ عتقه إبطال له (فإن كان) العبد (نصفه
~~وقفا، ونصفه طلقا) خالصا (فأعتق صاحب الطلق) نصيبه منه عتق و (لم يسر عتقه
~~إلى الواقف) ؛ لأنه إذا لم يعتق بالمباشرة، فلأن لا يعتق بالسراية أولى،
~~وعلم منه: أن الواقف لا يسري إلى باقي العبد، وكذلك لا يصح عتق الواقف ولا
~~الحاكم للموقوف.
# (و) يجب (عليه) أي: الموقوف عليه (فطرته) أي: الرقيق الموقوف عليه؛ لأنه
~~ملكه، وكنفقته، وأما إذا اشترى عبدا من غلة الوقف لخدمة الوقف فإن الفطرة
~~تجب قولا واحدا لتمام التصرف فيه قاله أبو المعالي (و) تجب عليه أيضا
~~(زكاته) أي: الموقوف (كالماشية) بأن كان إبلا أو بقرا أو غنما سائمة، وحال
~~عليها الحول،، وتقدم في الزكاة، وكذا الشجر الموقوف تجب الزكاة في ثمره على
~~الموقوف عليه وجها واحدا (و) على الموقوف عليه (نفقته) أي: الحيوان
~~الموقوف؛ لأنه ملكه (إن لم يكن له كسب) فإن
# PageV04P255
# كان أنفق عليه منه.
# (ويقطع سارق الوقف) إن كان على معين ms2127 (و) يقطع أيضا (سارق نمائه إذا كان
~~الوقف على معين) ولا شبهة للسارق بخلاف الوقف على غير معين.
# (معين ويملك الموقوف عليه نفعه) أي: الوقف (و) يملك (صوفه، ونحوه) كوبره،
~~وشعره، وبيضه (و) يملك (غلته، وكسبه، ولبنه، وثمرته) بغير خلاف نعلمه؛ لأنه
~~نماء ملكه قاله في الشرح فيستوفيه بنفسه، وبالإجارة، والإعارة، ونحوها إلا
~~أن يعين في الوقف غير ذلك قاله في المبدع.
# (وليس له) أي: الموقوف عليه (مثلا وطء الأمة ولو أذن فيه الواقف) ؛ لأن
~~ملكه ناقص ولا يمكنه منع حبلها فتنقص أو تتلف أو تخرج من الوقف بأن تبقى أم
~~ولد (فإن وطئها) أي: وطئ الموقوف عليه الموقوفة (فلا حد) عليه للشبهة (ولا
~~مهر) عليه؛ لأنه لو وجب لوجب له ولا يجب للإنسان شيء على نفسه.
# (و) إن ولدت ف (ولده حر) ؛ لأنه من وطء شبهة (وعليه) أي: الواطئ (قيمته
~~يوم الوضع يشترى بها قن يقوم مقامه) ؛ لأنه فوت رقه؛ ولأن القيمة بدل عن
~~الوقف فوجب أن ترد في مثله (وتصير) الموقوفة أم ولده؛ لأنه أحبلها بحر في
~~ملكه (وتعتق بموته) كسائر أمهات الأولاد.
# (وتجب قيمتها في تركته) إن كانت؛ لأنه أتلفها على من بعده من البطون
~~(يشترى بها مثلها) لينجبر على البطن الثاني ما فاتهم (فتكون) المشتراة
~~(وقفا بمجرد الشراء) كبدل أضحية (وله) أي: الموقوف عليه (تملك زرع غاصب)
~~للأرض الموقوفة إذا زرعها، وأدركه الموقوف عليه (بالنفقة) أي: مثل البذر،
~~وعوض اللواحق (حيث يتملك رب الأرض) بأن كان قبل الحصاد (ويتلقاه) أي: الوقف
~~(البطن الثاني) من الموقوف عليهم من الواقف.
# (و) يتلقاه (من بعده) كالبطن الثالث، والرابع، وهلم جرا (من أهل الوقف من
~~الواقف من البطن الذي قبله) ؛ لأن الوقف صادر على جميع أهل الوقف من حينه،
~~فمن وقف شيئا على أولاده ثم أولادهم ما تناسلوا كان الوقف على جميع نسله
~~إلا إن استحقاق كل بطن مشروط بانقراض من فوقها.
# (فإذا امتنع البطن الأول) ، والثاني أو من بعده (من اليمين مع شاهده)
~~بالوقف (لإثبات الوقف فلمن بعدهم) من ms2128 البطون ممن لم يئل الوقف إليه إذن
~~(الحلف) مع الشاهد لثبوت الوقف؛ لأنهم من جملة الموقوف عليهم (وإذا وطئ)
~~الأمة (الموقوفة أجنبي) أي: غير الموقوف عليه (ولو عبدا بشبهة يظنها حرة)
~~أو أمته (فإن أولدها فهو) أي: ولده (حر) لاعتقاد الواطئ الإباحة، وحريته
~~(وعليه)
# PageV04P256
# أي: الواطئ (المهر لأهل الوقف) ؛ لأن منفعة البضع لهم، والمهر بدلها.
# (وعلى الواطئ أيضا قيمة الولد) يوم وضعه (تصرف في مثله) ؛ لأنها بدل عن
~~الوقف فوجب أن ترد في مثله مثله وإن وطئها الواقف وجب المهر للموقوف عليه
~~كيف كان، ووجب الحد، والولد رقيق ما لم نقل ببقاء ملكه ذكره الحارثي.
# قلت: الظاهر عدم وجوب الحد، لشبهة الخلاف في بقاء ملكه (وإن كان) ولد
~~الموقوفة (من زوج أو زنا فهو وقف معها) تبعا لأمه (لأمه وإن تلفت) الموقوفة
~~(به) أي: بالوطء (أو أتلفها متلف ولو من أهل الوقف، أو) أتلف (بعضها) أي:
~~الموقوفة (كقطع طرف) ، وإذهاب منفعة (فعليه القيمة) أي: قيمتها إن أتلفها،
~~وإن أتلف بعضها فعلى ما يأتي تفصيله في الجنايات (يشترى بها مثله) ؛ لأنها
~~بدل عنها (أو) يشترى بها شقص من رقيق إن لم يمكن شراؤه كله (يكون) المثل أو
~~الشقص (وقفا بمجرد الشراء) كبدل أضحية (ويأتي) .
# ، (وإن قتل) رقيق موقوف عبدا كان أو أمة (ولو) كان القتل (عمدا فليس له)
~~أي: الموقوف عليه (عفو) مجانا.
# (ولا قود) ؛ لأنه لا يختص بالموقوف فهو كعبد مشترك (بل يشترى بقيمته) أي:
~~الموقوف إذا قتل (بدله) أي: مثله قال الحارثي اعتبار المثلية في المبدل
~~المشترى بمعنى وجوب الذكر في الذكر، والأنثى في الأنثى، والكبير في الكبير،
~~وسائر الأوصاف التي تتفاوت الأعيان بتفاوتها لا سيما الصناعة المقصودة في
~~الوقف، والدليل على الاعتبار: أن الغرض جبران ما فات ولا يحصل بدون ذلك
~~(فإن قطعت يده) أي: الموقوف (أو قطع بعض أطرافه عمدا فللقن) الموقوف
~~(استيفاء القصاص؛ لأنه حقه) لا يشركه فيه أحد (وإن عفا) الرقيق الموقوف عن
~~الجناية عليه (أو كان القطع) أو الجرح (لا يوجب القصاص) لعدم المكافأة ms2129 أو
~~لكونه خطأ أو جائفة، ونحوه.
# (وجب نصف قيمته) فيما إذا كان المقطوع يدا أو رجلا أو نحوهما مما فيه نصف
~~الدية، وإلا فبحسابه على ما يأتي في الجنايات مفصلا، ويشتري بالأرش مثله أو
~~شقص بدله (بدله وإن جني الوقف خطأ فالأرش على موقوف عليه إن كان) الموقوف
~~عليه (معينا) كسيد أم الولد (ولم يتعلق) الأرش (برقبته) أي: الموقوف؛ لأنه
~~لا يمكن تسليمه (كأم الولد ولم يلزم الموقوف عليه أكثر من قيمته) أي:
~~الموقوف (كأم الولد) فيلزم أقل الأمرين من القيمة أو أرش الجناية.
# (وإن كان) الموقوف عليه (غير معين ك) العبد الموقوف على (المساكين إذا
~~جنى ف) أرش جنايته (في كسبه)
# PageV04P257
# ؛ لأنه ليس له مستحق معين يمكن إيجاب الأرش عليه ولا يمكن تعلقها برقبته
~~فتعين في كسبه.
# (وإن جنى) الموقوف (جناية توجب القصاص وجب) القصاص، لعموم {أن النفس
~~بالنفس} [المائدة: 45]- الآية (فإن قتل بطل الوقف) كما لو مات حتف أنفه،
~~وإن عفا مستحقه فعلى ما سبق من التفصيل في الأرش.
# (وإن وقف على ثلاثة) كزيد كزيد وعمرو وعمرو وبكر (ثم على المساكين فمن
~~مات منهم رجع نصيبه إلى من بقي) منهم؛ لأنه الموقوف عليه أولا، وعوده إلى
~~المساكين مشروط بانقراضهم، إذ استحقاق المساكين مرتب بثم (فإذا ماتوا) أي:
~~الثلاثة (فللمساكين) عملا بشرطه.
# (وإن وقف على ثلاثة) كزيد مثلا وعمرو مثلا وبكر (ولم يذكر له مآلا فمن
~~مات منهم) أي: الثلاثة (فحكم نصيبه حكم المنقطع كما لو ماتوا جميعا) قاله
~~الحارثي قال: وعلى ما في الكتاب - أي: المقنع - يصرف إلى من بقي انتهى وقد
~~قوى الحارثي ما ذكر في الكتاب سابقا فعلى هذا يكون كلام الحارثي موافقا لما
~~في القواعد، واختار الثاني في القواعد قال في المبدع: وهو أظهر قال في
~~التنقيح: وهو قوي وجزم به في المنتهى.
# (وإن قال وقفته) أي: العبد أو الدار أو الكتاب الكتاب ونحوه (على أولادي
~~أولادي وعلى المساكين فهو بين الجهتين نصفين) يصرف لأولاده النصف وللمساكين
~~النصف (لاقتضاء الإضافة التسوية) مع انتفاء مقتضى التفاوت. ms2130
### | [فصل يرجع عند التنازع في شيء من أمر الوقف إلى شرط واقف]
# (فصل ويرجع) بالبناء للمفعول عند التنازع في شيء من أمر الوقف (إلى شرط
~~واقف) كقوله: شرطت لزيد كذا ولعمرو كذا؛ لأن عمر شرط في وقفه شروطا ولو لم
~~يجب اتباع شرطه لم يكن في اشتراطه فائدة؛ ولأن ابن الزبير وقف على ولده "
~~وجعل للمردودة من بناته أن تسكن غير مضرة ولا مضر بها فإذا استغنت بزوج فلا
~~حق لها فيه "؛ ولأن الوقف
# PageV04P258
# متلقى من جهته فاتبع شرطه.
# ، ونصه كنص الشارع (فلو تعقب) الشرط، ونحوه (جملا عاد) الشرط، ونحوه (إلى
~~الكل) أي: إلى جميع الجمل، وكذا الصفة إذا تعقبت جملا عادت إلى الكل قال في
~~القواعد الأصولية في عود الصفة للكل: لا فرق بين أن تكون متقدمة أو متأخرة
~~قال بعض المتأخرين، والمتوسطة: المختار اختصاصها بما وليته انتهى قلت: بل
~~مقتضى ما ذكره المصنف عوده للكل.
# وقال الشيخ تقي الدين: موجب ما ذكره أصحابنا أي: في عود الشرط، ونحوه
~~للكل أنه لا فرق بين العطف بالواو، أو بالفاء، أو بثم على عموم كلامهم
~~(واستثناء كشرط) فيرجع إليه فلو وقف على جماعة كأولاده أو قبيلة كذا مثلا
~~واستثنى زيدا لم يكن له شيء.
# (وكذا مخصص من صفة) كما لو وقف على أولاده الفقهاء أو المشتغلين بالعلم
~~فإنه يختص بهم فلا يشاركهم من سواهم.
# (و) من (عطف بيان) ؛ لأنه يشبه الصفة في إيضاح متبوعه، وعدم استقلاله،
~~فمن وقف على ولده أبي عبد الله محمد، وفي أولاده من كنيته أبو عبد الله
~~غيره اختص به محمد.
# (و) من (توكيد) فلو وقف على أولاده بنفسه لم يدخل أولاد أولاده.
# (و) من (بدل) كمن له أربعة أولاد وقال: وقفت على ولدي فلان فلان وفلان
~~وفلان وفلان مثلا وأولاد أولادي فإن الوقف يكون على أولاده الثلاثة، وأولاد
~~الأربعة؛ لأنه أبدل بعض الولد، وهو فلان، وفلان، وفلان من اللفظ المتناول
~~للجميع، وهو ولدي فاختص البعض المبدل؛ لأنه المقصود بالحكم، كقوله تعالى
~~{ولله على الناس حج البيت ms2131 من استطاع إليه سبيلا} [آل عمران: 97] لما خص
~~المستطيع بالذكر اختص الحكم به (ونحوه) كالغاية كعلى أولادي حتى يبلغوا.
# ، والإشارة بلفظ " ذلك "، والتمييز (وجار، ومجرور نحو) وقفت هذا (على
~~أنه) من اشتغل بالعلم من أولادي صرف إليه.
# (و) كذا إن قال: وقفته (بشرط أنه) من تأدب بالآداب الشرعية صرف إليه (،
~~ونحوه) فيرجع إلى ذلك كله كالشرط.
# (ويجب العمل به) أي: الشرط (في عدم إيجاره) أي: الوقف (و) في (قدر المدة)
~~فإذا شرط أن لا يؤجر أكثر من سنة لم تجز الزيادة عليها
# PageV04P259
# لكن عند الضرورة يزاد بحسبها ولم يزل عمل القضاة في عصرنا وقبله عليه بل
~~نقل عن أبي العباس - رحمه الله -، وهو داخل في قوله الآتي:، والشروط إنما
~~يلزم الوفاء بها إذا لم تفض إلى الإخلال بالمقصود الشرعي، وأفتى به شيخنا
~~المرداوي ولم نزل نفتي به إذ هو أولى من بيعه إذن قال الحارثي: وعن بعضهم
~~جواز الزيادة بحسب المصلحة.
# ، وهو يحتاج عندي إلى تفصيل (و) يرجع إلى شرط الواقف في (قسمه) أي: الريع
~~(على الموقوف عليه) بمعنى أنه يرجع إلى شرطه (في تقدير الاستحقاق) كعلى أن
~~للأنثى سهما وللذكر سهمين أو بالعكس، أو على أن للمؤذن كذا، وللإمام كذا
~~وللخطيب كذا وللمدرس كذا، ونحوه.
# (و) يرجع أيضا إلى شرطه في (تقديم، كالبداءة ببعض أهل الوقف دون بعض، نحو
~~وقفت على زيد، وعمرو، وبكر، ويبدأ بالدفع إلى زيد، أو وقفت على طائفة كذا،
~~ويبدأ بالأصلح أو الأفقه أو نحوه) فيرجع إلى ذلك.
# (و) يرجع أيضا إلى شرطه في (تأخير، وهو عكس التقديم) كوقفت على زيد،
~~وعمرو، وبكر، ويؤخر زيد أو وقفت على طائفة كذا، ويؤخر بطيء الفهم، ونحوه.
# (و) يرجع أيضا إلى شرطه في (جمع، كجعل الاستحقاق مشتركا في حالة واحدة)
~~كأن يقف على أولاده، وأولادهم.
# (و) يرجع إلى شرطه أيضا في (ترتيب كجعل استحقاق بطن مرتبا على آخر) كأن
~~يقف على أولاده ثم أولادهم (فالتقديم بقاء أصل الاستحقاق للمؤخر على صفة أن
~~له ما فضل) عن المقدم (وإلا) ms2132 بأن لم يفضل عن المقدم شيء (سقط) المؤخر.
# (، والمراد إذا كان للمقدم شيء مقدر) كمائة مثلا (فحينئذ إن كانت الغلة
~~وافرة حصل بعده) أي: بعد المقدر للمقدم (فضل) فيأخذه المؤخر (وإلا) بأن
~~كانت الغلة غير وافرة (فلا) يفضل بعده فضل، فلا شيء للمؤخر (والترتيب عدم
~~استحقاق المؤخر مع وجود المقدم) فضل عنه شيء أو لا.
# (و) يرجع أيضا إلى شرطه في (تسوية، كقوله الذكر، والأنثى سواء، ونحوه و)
~~يرجع أيضا إلى شرطه في (تفضيل كقوله {للذكر مثل حظ الأنثيين} [النساء: 11]
~~، ونحوه) ، والتسوية، والتفضيل هو معنى قوله " في قسمه " (ولو جهل شرط
~~الواقف) الواقف وأمكن التآنس بصرف من تقدم ممن يوثق به رجع إليه؛ لأنه أرجح
~~مما عداه، والظاهر صحة تصرفه، ووقوعه على الوقف فإن تعذر، وكان الوقف على
~~عمارة أو إصلاح صرف بقدر الحاجة قاله الحارثي.
# ، وإن كان على قوم (عمل بعادة جارية) أي: مستمرة إن كانت (ثم) عمل
# PageV04P260
# (بعرف) مستقر في الوقف (في مقادير الصرف كفقهاء المدارس) ؛ لأن الغالب
~~وقوع الشرط على وفقه، وأيضا فالأصل عدم تقييد الواقف فيكون مطلقا، والمطلق
~~منه يثبت له حكم العرف قاله الحارثي (ثم) إن لم يكن عرف ف (التساوي) فيسوى
~~بينهم؛ لأن التشريك ثابت، والتفضيل لم يثبت فإن لم يعرف أرباب الوقف جعل
~~كوقف مطلق لم يذكر مصرفه، ذكره في التلخيص.
# (التلخيص وإن شرط) الواقف إخراج من شاء من أهل الوقف (بصفة بصفة وإدخاله)
~~أي: من شاء (بصفة، ومعناه) أي: الإخراج، والإدخال بصفة (جعل الاستحقاق) على
~~وصف (كالوقف) على أولاده مثلا (بشرط كونهم فقراء أو صلحاء، وترتب الحرمان)
~~بالوصف (أن يقول) هذا وقف على أولادي أو أولاد زيد مثلا (ومن فسق منهم أو
~~استغنى، ونحوه) كترك الاشتغال بالعلم (فلا شيء له) صح على ما قال.
# (و) شرط الواقف (إخراج من شاء من أهل الوقف مثلا وإدخال من شاء منهم صح)
~~؛ لأنه ليس بإخراج للموقوف عليه من الوقف، وإنما علق الاستحقاق بصفته فكأنه
~~جعل له حقا في الوقف إذا اتصف بإرادته أعطاه ولم يجعل ms2133 له حقا إذا انتفت تلك
~~الصفة فيه وليس هو تعليق للوقف بصفة، بل وقف مطلق، والاستحقاق له صفة.
# " تنبيه " ظاهر كلامه كالتنقيح، والمنتهى أنه لا فرق بين أن يشرط الواقف
~~ذلك لنفسه أو للناظر بعده، وفرضها في الشرح، والفروع، والإنصاف فيما إذا
~~شرطه للناظر بعده لكن التعليل يقتضي التعميم و (لا) يصح الوقف إن شرط فيه
~~(إدخال من شاء من غيرهم) أي: أهل الوقف مثلا وإخراج من شاء منهم؛ لأنه شرط
~~ينافي مقتضى الوقف فأفسده قاله الموفق، ومن تابعه، وتقدمت الإشارة إلى
~~الفرق بين هذه، والتي قبلها في كلام المصنف (كشرطه) أي: الواقف (تغيير شرط)
~~فيفسد الوقف كما تقدم (وكما لو شرط) الواقف (أن لا ينتفع) الموقوف عليه
~~(به) أي: بالوقف فيفسد الوقف لمنافاة الشرط مقتضاه.
# (ولو وقف) شيئا (لأولاده لأولاده وشرط) الواقف (أن من تزوج من البنات فلا
~~حق لها) في الوقف صح لما تقدم عن ابن الزبير (أو وقف على زوجته ما دامت
~~عازبة صح) على ما قال قياسا على التي قبلها (ويأتي في الحضانة بأتم من هذا
~~قال الشيخ: كل متصرف بولاية إذا قيل يفعل ما يشاء فإنما هو إذا كان فعله
~~لمصلحة شرعية حتى لو صرح الواقف بفعل ما يهواه) مطلقا (أو
# PageV04P261
# ما يراه مطلقا فشرط باطل على الصحيح المشهور) لمخالفته الشرع (قال: وعلى
~~الناظر بيان المصلحة) أي: التثبت، والتحري فيها بدليل قوله: (فيعمل بما
~~ظهر) له أنه مصلحة (ومع الاشتباه إن كان) الناظر (عالما عادلا ساغ له
~~اجتهاده وقال: لو شرط الصلوات الخمس على أهل مدرسة في القدس كان الأفضل
~~لأهلها أن يصلوا في المسجد الأقصى الصلوات الخمس ولا يقف استحقاقهم على
~~الصلاة في المدرسة، وكان يفتي به ابن عبد السلام، وغيره انتهى) .
# وقال: إذا شرط في استحقاق ريع الوقف العزوبة فالمتأهل أحق من المتعزب إذا
~~استويا في سائر الصفات وقال: إذا وقف على الفقراء فأقارب الواقف الفقراء
~~أحق من الفقراء الأجانب مع التساوي في الحاجة، وإذا قدر وجود فقير مضطر كان
~~دفع ضرورته واجبا، ms2134 وإذا لم تندفع ضرورته إلا بتشقيص كفاية أقارب الواقف من
~~غير ضرورة تحصل لهم تعين ذلك (مثلا وإن خصص) الواقف (المدرسة بأهل مذهب)
~~كالحنابلة أو الشافعية تخصصت (أو) خصص المدرسة بأهل (بلد أو) خصصها ب
~~(قبيلة تخصصت، وكذلك الرباط والخانقاه كالمقبرة) إذا خصصها بأهل مذهب أو
~~بلد أو قبيلة تخصصت إعمالا للشرط إلا أن يقع الاختصاص بنقلة بدعة قاله
~~الحارثي.
# (وأما المسجد فإن عين لإمامته) أو عين ل (نظره أو الخطابة) فيه (شخصا
~~تعين) فلا يصح تقرير غيره، إعمالا للشرط (وإن خصص الإمامة) في مسجد أو رباط
~~أو مدرسة.
# وفي نسخ أو الخطابة (بمذهب تخصصت به) لما تقدم (ما لم يكن) المشروط له
~~الإمامة (في شيء من أحكام الصلاة مخالفا لصريح السنة أو) مخالفا ل (ظاهرها
~~سواء كان) خلافه (لعدم الاطلاع) على السنة (أو) ل (تأويل) ضعيف إذ لا يجوز
~~اشتراط مثل هذا قاله الحارثي (وإن خصص المصلين فيه) أي: المسجد، ونحوه
~~(بمذهب لم يختص) بهم؛ لأن إثبات المسجدية تقتضي عدم الاختصاص، كما في
~~التحرير، فاشتراط التخصيص ينافيه (خلافا لصاحب التلخيص)
# PageV04P262
# حيث قال: تختص بهم على الأشبه لاختلاف المذاهب في أحكام الصلاة، ويصير
~~كما لو كان مدرسة أو رباطا.
# (قال الشيخ قول الفقهاء نصوص الوقف كنصوص الشارع يعني في الفهم، والدلالة
~~لا في وجوب العمل) ، وهذا مقابل لما تقدم فالصحيح أنه في وجوب العمل (مع أن
~~التحقيق أن لفظه) أي: الواقف (ولفظ الموصي، والحالف، والناذر، وكل عاقد
~~يحمل على عادته في خطابه ولغته التي يتكلم بها، وافقت لغة العرب أو لغة
~~الشارع أو لا وقال:، والشروط إنما يلزم الوفاء عليها إذا لم تفض إلى
~~الإخلال بالمقصود الشرعي ولا تجوز المحافظة على بعضها مع فوات المقصود)
~~الشرعي (بها وقال: ومن شرط في القربات أن يقدم فيها الصنف المفضول فقد شرط
~~خلاف شرط الله كشرطه في الإمامة تقديم غير الأعلم وقال: لا يجوز أن ينزل
~~فاسق في جهة دينية كمدرسة، وغيرها مطلقا) سواء شرطه الواقف أو لا (؛ لأنه
~~يجب الإنكار، وعقوبته، فكيف ms2135 ينزل وقال أيضا: إن نزل مستحق تنزيلا شرعيا لم
~~يجز صرفه) عما نزل فيه (بلا موجب شرعي؛ لأنه نقض للاجتهاد بالاجتهاد وقال
~~في واقف وقف مدرسة مدرسة وشرط أن لا يصرف ريعها لمن له مثلا وظيفة بجامكية
~~ولا مرتب في جهة أخرى أي: جامكية في مكان آخر: إن لم يكن في الشرط مقصود
~~شرعي خالص أو راجح كان) الشرط (باطلا كما لو شرط عليهم نوعا من المطعم،
~~والملبس، والمسكن الذي لم تستحبه الشريعة ولا يمنعهم الناظر من تناول
~~كفايتهم من جهة أخرى) .
# هم (مرتبون فيها وليس هذا إبطالا للشرط لكنه ترك للعمل به انتهى) .
# ، (وإن شرط) الواقف (أن لا ينزل) في وقفه (فاسق ولا شرير ولا متجوه متجوه
~~ونحوهم) كمبتدع (عمل به) أي: الشرط وجوبا.
# (قال الشيخ: الجهات الدينية مثل الخوانك
# PageV04P263
# والمدارس، وغيرها لا يجوز أن ينزل فيها فاسق سواء كان فسقه بظلمه الخلق،
~~وتعديه عليهم بقوله، وفعله) من نحو سب أو ضرب (أو) كان (فسقه بتعديه حدود
~~الله يعني: ولو لم يشرطه الواقف) ، وتقدم معناه قريبا (وهو) أي: ما قاله
~~الشيخ (صحيح) موافق للقواعد قال الحارثي: الشرط المباح الذي لا يظهر قصد
~~القربة منه، هل يجب اعتباره؟ ظاهر كلام الأصحاب: والمعروف عن المذهب
~~الوجوب، وهو مذهب الأئمة الثلاثة، وغيرهم.
# ، واستدل له إلى أن قال: ولا يلزم من انتفاء جعل المباح جهة للوقف انتفاء
~~جعله شرطا فيه؛ لأن جعله أصلا في الجهة مخل بالمقصود، وهو القربة، وجعله
~~شرطا لا يخل به فإن الشرط إنما يفيد تخصيص البعض بالعطية، وذلك لا يرفع أصل
~~القربة، وأيضا فإنه من قبيل التوابع، والشيء قد يثبت له حال تبقيته ما لا
~~يثبت له حال أصالته (وقال) الشيخ (لو حكم حاكم بمحضر لوقف فيه شروط ثم ظهر
~~كتاب الوقف غير ثابت وجب ثبوته، والعمل به إن أمكن) إثباته.
# (وقال أيضا لو أقر الموقوف عليه أنه لا يستحق في هذا الوقف إلا مقدارا
~~معلوما ثم ظهر شرط الواقف بأنه يستحق أكثر) مما قال حكم له بمقتضى شرط ms2136
~~الواقف ولا يمنع من ذلك الإقرار المتقدم انتهى؛ لأنه معذور بعدم علمه إياه.
# وقوله: ثم ظهر له شرط الواقف، إلخ يفهم منه أنه لو كان عالما بشرط
~~الواقف، وأقر بأنه لا يستحق إلا كذا كذا يؤاخذ بإقراره؛ لأنه لا عذر له فإن
~~انتقل استحقاقه بعده لولده مثلا فله الطلب بما في شرط الواقف من حين
~~الانتقال إليه؛ لأن إقراره لا يسري على ولده، وذكر التاج السبكي الشافعي في
~~كتابه الأشباه والنظائر: الصواب أنه لا يؤاخذ سواء علم شرط الواقف، وكذب في
~~إقراره أم لم يعلم فإن ثبوت هذا الحق له لا ينتقل بكذبه انتهى قال المحب بن
~~نصر الله: ومما يؤيده أن شرط صحة الإقرار كون المقر يملك نقل الملك في
~~العين التي يقر بها، ومستحق الوقف لا يملك ذلك في الوقف فلا يملك الإقرار
~~به.
# ولا يملك نقل الملك في ريعه إلا بعد حصوله في يده فلا يملك الإقرار به
~~قبل قبضه أو جواز بيعه ولا يصح منه ولو صح الإقرار بالريع قبل ملك المستحق
~~له لاتخذ ذلك وسيلة إلى إيجاره مدة مجهولة بأن يأخذ المستحق عوضا من شخص عن
~~ريعه أو عن رقبته، ويقر له به فيستحقه مدة حياة المقر، أو مدة استحقاق
~~المقر، فلا يجوز اعتبار إقرار المستحق بالوقف ولا بريعه إلا بشرط ملكه
~~للريع ولم
# PageV04P264
# أزل أفتي بهذا قديما، وحديثا من غير أن أكون قد وقفت على كلام قاضي
~~القضاة تاج الدين ولا رأيت فيه كلاما لغيره ولكني قلته تفقها ولا أظن من له
~~نظر تام في الفقه يقول بخلاف ذلك، والله أعلم.
# (ولو سبل ماء للشرب لم يجز الوضوء منه ولا الغسل) ولا إزالة النجاسة،
~~ونحوها؛ لأنه لو لم يجب اتباع تعيينه لم يكن له فائدة.
# (قال في الفروع: فشرب ماء موقوف للوضوء يتوجه عليه، وأولى) وقال الآجري
~~في الفرس الحبيس: لا يعيره ولا يؤجره إلا لنفع الفرس ولا ينبغي أن يركبه في
~~حاجته إلا لتأديبه وجمال للمسلمين ورفعة لهم أو غيظة للعدو، وسئل عن ms2137
~~التعليم بسهام الغزو؟ فقال: هو منفعة للمسلمين، ثم قال: أخاف أن تكسر، ولا
~~يجوز إخراج حصر المسجد المسجد ونحوها لمنتظر جنازة أو غيره.
# (ويجوز للأغنياء الشرب من الماء الذي يسقى في السبيل) ؛ لأن العادة لم
~~تجر بتخصيصه بالفقراء (ويجوز ركوب الدابة) الحبيس (لسقيها، وعلفها) ،
~~ونحوهما مما فيه منفعة للفرس أو المسلمين على ما سبق عن الآجري.
### | [فصل يرجع إلى شرط الواقف في الناظر فيه]
# ، (فصل ويرجع إلى شرطه أي: الواقف أيضا في الناظر فيه) أي: الوقف سواء
~~شرطه لنفسه أو للموقوف عليه أو لغيرهما إما بالتعيين كفلان، أو بالوصف
~~كالأرشد أو الأعلم أو الأكبر، أو من هو بصفة كذا، فمن وجد فيه الشرط ثبت له
~~النظر عملا بالشرط، وفي وقف علي - رضي الله عنه - شرط النظر لابنه الحسن،
~~ثم لابنه الحسين - رضي الله عنهما -.
# (و) يرجع أيضا إلى شرطه في (الإنفاق عليه) إذا كان حيوانا أو غيره، وخرب،
~~بأن يقول: ينفق عليه أو يعمر من جهة كذا.
# (و) يرجع أيضا إلى شرطه في (سائر أحواله) ؛ لأنه ثبت بوقفه فوجب أن يتبع
~~فيه
# PageV04P265
# شرطه (فإن عين) الواقف (الإنفاق عليه من غلته، أو) من (غيرها عمل به)
~~رجوعا إلى شرطه.
# (وإن لم يعينه) أي: الإنفاق عليه واقف (وكان) الموقوف (ذا روح) كالرقيق،
~~والخيل (ف) إنه ينفق عليه (من غلته) ؛ لأن الوقف يقتضي تحبيس الأصل، وتسبيل
~~منفعته.
# ولا يحصل ذلك إلا بالإنفاق عليه فكان ذلك من ضرورته (فإن لم يكن له) أي:
~~الموقوف (غلة) لضعف به، ونحوه (ف) نفقته (على الموقوف عليه المعين) ؛ لأنه
~~ملكه (فإن تعذر) الإنفاق من الموقوف عليه لعجزه أو غيبته غيبته ونحوهما
~~(بيع) الوقف (وصرف) ثمنه (في عين أخرى تكون وقفا لمحل الضرورة) أي: لأجل
~~حلول الضرورة إن لم تمكن إجارته.
# فإن أمكنت أجر بقدر نفقته لاندفاع الضرورة المقتضية البيع بها (فإن عدم
~~الغلة لكونه ليس من شأنه أن يؤجر كالعبد) الموقوف عليه ل (يخدمه، والفرس
~~يغزو عليه أو يركبه، أجر بقدر نفقته) دفعا للضرورة.
# (وكذا لو احتاج خان ms2138 مسبل) إلى مرمة (أو) احتاجت (دار موقوفة لسكنى الحاج
~~أو الغزاة) أو أبناء السبيل، ونحوهم (إلى مرمة) أي: إصلاح (أو أجر منه بقدر
~~ذلك) أي: ما يحتاج إليه في مرمته لمحل الضرورة.
# (وإن كان الوقف على غير معين كالمساكين كالمساكين ونحوهم) كالفقهاء
~~(فنفقته) أي: الموقوف (في بيت المال) لانتفاء المالك المعين فيه فهو كالحر.
# (فإن تعذر) الإنفاق عليه من بيت المال (بيع كما تقدم) في الموقوف على
~~معين (وإن مات العبد) الموقوف (فمؤنة تجهيزه على ما قلنا في نفقته على ما
~~تقدم) تفصيله (وإن كان) الوقف (ما لا روح فيه كالعقار كالعقار ونحوه) من
~~سلاح سلاح ومتاع ومتاع وكتب (لم تجب عمارته على أحد إلا بشرط) واقف عمارته
~~(كالطلق) ذكره الحارثي، وغيره، مع أنه قال بعد في عمارة الوقف: تجب إبقاء
~~للأصل ليحصل دوام الصدقة، وهو معنى قول الشيخ تقي الدين: تجب عمارة الوقف
~~بحسب البطون (فإن شرط الواقف عمارته عمل به) أي: الشرط (مطلقا) أي: سواء
~~شرط البداءة بالعمارة أو تأخيرها، فيعمل بما شرط، لكن إن شرط تقديم الجهة
~~عمل به قال الحارثي: ما لم يؤد إلى التعطيل.
# فإذا أدى إليه قدمت العمارة حفظا لأصل الوقف وقال: اشتراط الصرف إلى
~~الجهة كل شهر كذا في معنى اشتراط تقديمه على العمارة (مع الإطلاق) أي:
~~إطلاق الواقف شرط العمارة بأن لم يذكر البداءة بها ولا تأخرها (تقدم)
~~العمارة (على أرباب الوظائف) قال في التنقيح: ما لم يفض إلى تعطيل مصالحه،
~~فيجمع بينهما
# PageV04P266
# حسب الإمكان (وقال الشيخ الجمع بينهما حسب الإمكان أولى) بل قد يجب.
# (وللناظر الاستدانة على الوقف بلا إذن حاكم) كسائر تصرفاته (لمصلحة،
~~كشرائه للوقف نسيئة أو بنقد لم يعينه) ؛ لأن الناظر مؤتمن مطلق التصرف
~~فالإذن والائتمان ثابتان.
# (ويتعين صرف الوقف إلى الجهة التي عينها الواقف) حيث أمكن؛ لأن تعيين
~~الواقف لها صرف عما سواها (ويجوز صرف الموقوف على بناء المسجد لبناء منارته
~~منارته وإصلاحها، وإصلاحها وبناء منبره منبره وأن يشترى منه سلم للسطح،
~~للسطح وأن يبنى منه ظلة) ؛ لأن ms2139 ذلك من حقوقه، ومصالحه.
# (ولا يجوز) صرف الموقوف على بناء مسجد (في بناء مرحاض) ، وهو بيت الخلاء،
~~وجمعه مراحيض لمنافاته المسجد، وإن ارتفق به أهله.
# (و) لا يجوز صرفه أيضا في (زخرفة مسجد) بالذهب أو الأصباغ؛ لأنه منهي عنه
~~وليس ببناء، بل لو شرط لما صح؛ لأنه ليس قربة ولا داخلا في قسم المباح (ولا
~~في شراء مكانس، ومجارف) ؛ لأنه ليس بناء ولا سببا له فانتفى دخوله في
~~الموقوف عليه.
# (قال الحارثي: وإن وقف على مسجد أو مصالحه جاز صرفه في نوع العمارة، وفي
~~مكانس) ، وحصر (ومجارف، ومساح وقناديل، ووقود) بفتح الواو كزيت (ورزق إمام،
~~ومؤذن وقيم) لدخول ذلك كله في مصالح المسجد وضعا أو عرفا انتهى بالمعنى.
# (وفي فتاوى الشيخ: إذا وقف على مصالح الحرم، وعمارته فالقائمون بالوظائف
~~التي يحتاج إليها المسجد من التنظيف، والحفظ، والفرش، وفتح الأبواب،
~~وإغلاقها، ونحو ذلك يجوز الصرف إليهم، وما يأخذ الفقهاء من الوقف كرزق من
~~بيت المال لا كجعل ولا كأجرة في أصحها) أي: الأقوال الثلاثة، قاله في
~~التنقيح ولذلك لا يشترط العلم بالقدر، وينبني على هذا: أن القائل بالمنع من
~~أخذ الأجرة على نوع القرب لا يمنع من أخذ المشروط في الوقف قاله الحارثي في
~~الناظر وقال الشيخ تقي الدين: وما يؤخذ من بيت المال فليس عوضا، وأجرة، بل
~~رزق للإعانة على الطاعة (وكذلك المال الموقوف على أعمال البر البر والموصى
~~به أو المنذور) له ليس كالأجرة، والجعل انتهى وقال القاضي في خلافه: ولا
~~يقال: إن منه ما يؤخذ أجرة عن عمل كالتدريس، ونحوه لأنا نقول أولا: لا نسلم
~~أن ذلك أجرة محضة بل هو رزق، وإعانة على العلم بهذه الأموال انتهى قال في
~~شرح المنتهى، وعلى الأقوال حيث كان الاستحقاق بشرط فلا بد من وجوده انتهى
~~يعني إذا لم يكن الوقف من بيت المال.
# فإن كان منه كأوقاف السلاطين من بيت المال فليس
# PageV04P267
# بوقف حقيقي، بل كل من جاز له الأكل من بيت المال جاز له الأكل منها كما
~~أفتى به ms2140 صاحب المنتهى موافقة للشيخ الرملي، وغيره في وقف جامع طولون،
~~ونحوه.
# (وقال) الشيخ (أيضا من أكل المال بالباطل قوم لهم رواتب أضعاف حاجاتهم)
~~أي: من بيت المال (وقوم لهم جهات معلومها كثير يأخذونه ويستنيبون) في
~~الجهات (بيسير) من المعلوم؛ لأن هذا خلاف غرض الواقفين.
# (قال) الشيخ (والنيابة في مثل هذه الأعمال المشروطة) من تدريس، وإمامة،
~~وخطابة، وأذان، وغلق باب، ونحوها (جائزة ولو عينه الواقف) ، وفي عبارة أخرى
~~له: ولو نهى الواقف عنه (إذا كان النائب مثل مستنيبه) في كونه أهلا لما
~~استنيب فيه (وقد يكون) هكذا في الفروع، والاختيارات قال ابن عقيل: صوابه
~~إذا لم يكن (في ذلك مفسدة راجحة) هكذا هو في فتاوى الشيخ انتهى، وكذا ذكر
~~معناه في تصحيح الفروع وجواز الاستنابة في هذه الأعمال (كالأعمال المشروطة
~~في الإجارة على عمل في الذمة) كخياطة الثوب، وبناء الحائط.
### | [فصل لم يشترط الواقف ناظرا وشرطه النظر]
# (فصل فإن لم يشترط) الواقف (ناظرا ناظرا وشرطه) أي: النظر (لإنسان فمات)
~~المشروط له (فليس للواقف ولاية النصب) أي: نصب ناظر لانتفاء ملكه فلا يملك
~~النصب ولا العزل كما في الأجنبي.
# (ويكون النظر للموقوف عليه إن كان) الموقوف عليه (آدميا معينا) كزيد (أو
~~جمعا محصورا) كأولاده أو أولاد زيد (كل واحد منهم ينظر على حصته) كالملك
~~المطلق، عدلا كان أو فاسقا؛ لأنه ملكه، وغلته له.
# (و) الموقوف عليه (غير المحصور كالوقف على جهة لا تنحصر كالفقراء،
~~والمساكين) ، والعلماء، والغزاة نظره للحاكم (أو) الموقوف على (مسجد أو
~~مدرسة أو رباط أو قنطرة، ونحو ذلك) كسقاية (ف) نظره (للحاكم أو من يستنيبه)
~~الحاكم على بلد الوقف؛ لأنه ليس له مالك معين.
# (معين ووظيفة الناظر: حفظ الوقف، وعمارته، وإيجاره، وزرعه، ومخاصمة فيه،
~~وتحصيل ريعه من أجرة أو زرع أو ثمر، والاجتهاد في تنميته وصرفه في جهاته من
~~عمارة، وإصلاح، وإعطاء مستحق) ، وتقدم
# PageV04P268
# في الوكالة: يقبل قول الناظر المتبرع في دفع لمستحق، وإن لم يكن متبرعا
~~لم يقبل قوله إلا ببينة (ونحوه) كشراء طعام أو شراب شرطه الواقف؛ ms2141 لأن
~~الناظر هو الذي يلي الوقف، وحفظه، وحفظ ريعه، وتنفيذ شرط واقفه وطلب الحظ
~~فيه مطلوب شرعا فكان ذلك إلى الناظر (وله) أي: الناظر (وضع يده عليه) أي:
~~الوقف مثلا وعلى ريعه.
# (و) له (التقرير في وظائفه ذكروه في ناظر المسجد فينصب من يقوم بوظائفه
~~من إمام، ومؤذن وقيم، وغيرهم، كما أن للناظر الموقوف عليه نصب من يقوم
~~بمصلحته) أي: الوقف (من جاب، ونحوه) كحافظ قال الحارثي: ومتى امتنع من نصب
~~من يجب نصبه نصبه الحاكم، كما في عضل الولي في النكاح انتهى قلت: وكذا لو
~~طلب جعلا على النصب.
# (وإن أجر الناظر) العين الموقوفة ب (أنقص من أجرة المثل صح) عقد الإجارة
~~(وضمن) الناظر (النقص) عن أجرة المثل إن كان المستحق غيره، وكان أكثر مما
~~يتغابن به في العادة كالوكيل إذا باع بدون ثمن المثل أو أجر بدون أجرة
~~المثل، وفيه وجه بعدم الصحة قال الحارثي: وهو الأصح لانتفاء الإذن فيه.
# (ولا تنفسخ الإجارة) حيث صحت (لو طلب) الوقف (بزيادة) عن الأجرة الأولى،
~~وإذ لم يكن فيها ضرر؛ لأنها عقد لازم من الطرفين، وتقدم (قال المنقح: لو
~~غرس) الموقوف عليه (أو بنى) لنفسه (فيما هو وقف عليه وحده فهو) أي: الغراس،
~~والبناء (له) أي: الغارس أو الباني (محترم) ؛ لأنه وضعه بحق قلت: فلو مات،
~~وانتقل الوقف لغيره فينبغي أن يكون كغرس، وبناء مستأجر انقضت مدته.
# (وإن كان) الغارس (أو الباني شريكا) فيما غرس أو بنى فيه، بأن كان الوقف
~~عليه، وعلى غيره (أو) كان (له النظر فقط) دون الاستحقاق (ف) غرسه أو بناؤه
~~(غير محترم) فلباقي الشركاء المستحقين هدمه.
# (ويتوجه إن أشهد) أي: فغرسه، وبناؤه له محترما أو غير محترم على ما سبق
~~تفصيله (وإلا) بأن لم يشهد أنه له (ف) غرسه، وبناؤه (للوقف) تبعا للأرض
~~(ولو غرسه) الناظر أو بناه (للوقف أو من) مال (الوقف فوقف، ويتوجه في غرس
~~أجنبي) ، ومثله بناؤه، والمراد بالأجنبي غير الناظر، والموقوف عليه (أنه
~~للوقف بنيته انتهى) ، والتوجيهان لصاحب الفروع قال الشيخ تقي ms2142 الدين يد
~~الواقف ثابتة على المتصل به ما لم تأت حجة تدفع موجبها كمعرفة كون الغارس
~~غرسها له بحكم إجارة أو إعارة أو غصب، ويد المستأجر على المنفعة فليس له
~~دعوى البناء بلا حجة، ويد أهل عرصة مشتركة ثابتة
# PageV04P269
# على ما فيها بحكم الاشتراك إلا مع بينة باختصاصه ببناء، ونحوه.
# (مثلا ويأكل ناظر الوقف الوقف بمعروف نصا، وظاهره ولو لم يكن محتاجا قاله
~~في القواعد وقال الشيخ: له أخذ أجرة عمله مع فقره، وتقدم في الحجر) .
# (الحجر ويشترط في الناظر المشروط إسلام) إن كان الموقوف عليه مسلما، أو
~~كانت الجهة كمسجد، ونحوه، لقوله تعالى {ولن يجعل الله للكافرين على
~~المؤمنين سبيلا} [النساء: 141] فإن كان الوقف على كافر معين جاز شرط النظر
~~فيه لكافر كما لو وقف على أولاده الكفار، وشرط النظر لأحدهم أو غيرهم من
~~الكفار، فيصح كما في وصية الكافر لكافر على كافر أشار إليه ابن عبد الهادي،
~~وغيره.
# (و) يشترط أيضا في الناظر المشروط (تكليف) ؛ لأن غير المكلف لا ينظر في
~~ملكه المطلق ففي الوقف أولى.
# (و) يشترط أيضا فيه (كفاية في التصرف مثلا وخبرة به) أي: التصرف.
# (وقوة عليه) ؛ لأن مراعاة حفظ الوقف مطلوبة شرعا، وإن لم يكن الناظر
~~متصفا بهذه الصفة لم يمكنه مراعاة حفظ الوقف و (لا) تشترط فيه (الذكورية) ؛
~~لأن عمر أوصى بالنظر إلى حفصة - رضي الله عنهما - (ولا) تشترط أيضا فيه
~~(العدالة) ، ويضم إلى الفاسق عدل ذكره ابن أبي موسى، والسامري، وغيرهما،
~~لما فيه من العمل بالشرط، وحفظ الوقف (مثلا ويضم إلى) ناظر (ضعيف قوي أمين)
~~ليحصل المقصود سواء كان ناظرا بشرط أو موقوفا عليه.
# (فإن كان النظر لغير الموقوف عليه) بأن وقف على الفقراء أو ولى الحاكم
~~ناظرا من غيرهم (أو) كان النظر (لبعضهم) أي: الموقوف عليهم (وكانت ولايته
~~من حاكم) بأن كان وقف على الفقراء، وولى الحاكم منهم ناظرا عليه (أو) من
~~(ناظر) أصلي (فلا بد من شرط العدالة فيه) ؛ لأنها ولاية على مال فاشترط لها
~~العدالة كالولاية على مال اليتيم ms2143 (فإن لم يكن) الأجنبي المولى من حاكم أو
~~ناظر أصلي (عدلا لم تصح ولايته) لفوات شرطها، وهو العدالة.
# (وأزيلت يده) عن الوقف حفظا له (فإن) تولى الأجنبي الأجنبي وهو عدل ثم
~~(فسق) أزيلت يده (أو أجر) صوابه: أصر، كما هي عبارة الشيخ تقي الدين
~~(متصرفا بخلاف الشرط الصحيح عالما بتحريمه فسق، وأزيلت يده) ؛ لأن ما منع
~~التولية ابتداء منعها دواما.
# (فإن عاد إلى أهليته عاد حقه) من النظر المشروط له (كما لو صرح) الواقف
~~(به) أي: بأنه إذا عاد إلى أهليته عاد حقه (وكالموصوف) بأن قال: النظر
~~للأرشد
# PageV04P270
# ونحوه فإذا زال هذا الوصف عنه أزيلت يده فإن عاد عاد حقه.
# (قاله الشيخ) ، وهذا في الناظر المشروط مرجوح، والذي جزم به في المنتهى،
~~وغيره أنه إذا فسق يضم إليه أمين جمعا بين الحقين ولا تزال يده إلا أن لا
~~يمكن حفظ الوقف منه فتزال ولايته؛ لأن مراعاة حفظ الوقف أهم من إبقاء ولاية
~~الفاسق عليه.
# قال الشيخ (الشيخ ومتى فرط) الناظر (سقط مما له) أي: من المعلوم (بقدر ما
~~فوته على الوقف من الواجب) عليه من العمل فيوزع ما قدر له على ما عمل، وعلى
~~ما لم يعمله، ويسقط قسط ما لم يعمله، ويؤيده ما ذكره بقوله (وفي الأحكام
~~السلطانية في العامل يستحق ما) جعل (له إن كان) الجعل (معلوما فإن قصر)
~~العامل (فترك بعض العمل لم يستحق ما قابله) أي: ما قابل بعض العمل المتروك
~~(المتروك وإن كان) العمل قد وجد لكن (بجناية) أي: مع جناية (منه) أي:
~~العامل (استحقه) أي: الجعل لوجود العمل ولا يستحق الزيادة على الجعل، وإن
~~كان عمله يساوي أكثر مما جعل له؛ لأن الجاعل لم يلتزمها (يلتزمها وإن كان)
~~الجعل (مجهولا) ولم يكن من مال كفار فالجعالة فاسدة وللعامل (أجرة مثله)
~~كما تقدم في الجعالة (فإن كان) أي: الجعل (مقدرا في الديوان، وعمل به) أي:
~~بذلك المقدر جماعة من العمال (فهو أجرة المثل) يستحقه ذلك العامل الذي لم
~~يسم له شيء؛ لأن الظاهر موافقته للواقع. ms2144
# (وإن شرط) الواقف (لناظر أجرة) أي: عوضا معلوما فإن كان المشروط لقدر
~~أجرة المثل اختص به، وكان مما يحتاج إليه الوقف من أمناء، وغيرهم من غلة
~~الوقف، وإن كان المشروط أكثر (فكلفته) أي: كلفة ما يحتاج إليه الوقف من نحو
~~أمناء، وعمال (عليه) أي: على الناظر يصرفها من الزيادة (حتى يبقى) له (أجرة
~~مثله) إلا أن يكون الواقف شرطه له خالصا، وهذا المذكور في الناظر نقله
~~الحارثي عن الأصحاب وقال: ولا شك أن التقدير بقدر معين صريح في اختصاص
~~الناظر به فتوقف الاختصاص على ما قالوا لا معنى له - إلى أن قال - وصريح
~~المحاباة لا يقدح في الاختصاص به إجماعا.
# (وإن لم يسم) الواقف (له) أي: الناظر (شيئا فقياس المذهب إن كان مشهورا
~~بأخذ الجاري) أي: أجر المثل (على عمله) أي: معدا لأخذ العوض على عمله (فله
~~جاري) أي: أجرة مثل (عمله، وإلا) بأن لم يكن معدا لأخذ العوض على عمله (فلا
~~شيء له) ؛ لأنه متبرع بعمله، وهذا في عامل الناظر، واضح، وأما الناظر فقد
~~تقدم إذا لم يسم له شيء يأكل بالمعروف، إلا أن يكون هذا من تتمة كلام
~~القاضي في
# PageV04P271
# الأحكام السلطانية فيكون مقابلا لما تقدم.
# (وله) أي: الناظر (الأجرة من وقت نظره فيه) أي: الوقف؛ لأنها في مقابلته
~~فلا يستحق إلا بقدره (فإن كانت ولايته) أي: الناظر (من واقف هو) أي: الناظر
~~(فاسق) حال الولاية (أو عدل ففسق صح) كونه ناظرا (وضم إليه أمين) سواء كان
~~أجنبيا أو بعض الموقوف عليهم جمعا بين الحقين كما قدمته.
# (وإن كان النظر للموقوف عليه إما بجعل الواقف النظر له) بأن قال: وقفته
~~على زيد ونظره له (أو لكونه أحق به لعدم ناظر) شرطه الواقف (فهو) أي:
~~الموقوف عليه (أحق به بذلك) أي: بالنظر (إذا كان مكلفا رشيدا رجلا كان)
~~الموقوف عليه (أو امرأة عدلا أو فاسقا؛ لأنه) يملك الوقف فهو (ينظر لنفسه)
~~مقتضاه: ولو كافرا كما مال إليه في شرح المنتهى.
# (وإن كان الوقف لجماعة) محصورين (رشيدين فالنظر للجميع لكل ms2145 إنسان) منهم
~~ينظر (في حصته) في الطلق وقال الحارثي: إن الواحد منهم في حال الشرط لا
~~يستقل بحصته؛ لأن النظر مسند إلى الجميع فوجب الشرط في مطلق النظر فما من
~~نظر إلا وهو مشترك (فإن كان الموقوف عليه صغيرا أو سفيها أو مجنونا) ولم
~~يشترط النظر لغيره (قام وليه في النظر مقامه) ؛ لأنه يملكه فهو (كملكه
~~الطلق ولو شرط الواقف النظر لغيره) من موقوف عليه أو أجنبي (ثم عزله لم يصح
~~عزله) كإخراج بعض الموقوف عليهم (إلا أن يشترطه) أي: عزل الناظر الواقف
~~(لنفسه) فإن اشترطه ملكه بالشرط.
# (فإن شرط) الواقف (النظر لنفسه ثم جعله) أي: النظر (لغيره أو أسنده أو
~~فوضه) أي: النظر (إليه) بأن قال: جعلت النظر أو فوضته أو أسندته إلى زيد
~~(فله) أي: الواقف (عزله) أي: المجعول أو المفوض أو المسند إليه؛ لأنه نائبه
~~أشبه بالوكيل.
# (ولناظر بالأصالة، وهو الموقوف عليه) المعين (والحاكم) فيما وقف على غير
~~معين ولم يعين الواقف غيره (نصب ناظر، وعزله) قال ابن نصر الله: أي: نصب
~~وكيل عنه، وعزله، انتهى لأصالة ولايته، أشبه المتصرف في مال نفسه (وأما
~~الناظر المشروط فليس له نصب ناظر ولا الوصية بالنظر) ؛ لأن نظره مستفاد
~~بالشرط ولم يشرط له شيء من ذلك (ما لم يكن مشروطا له) أن ينصب من شاء أو
~~يوصي لكن لو كان الموقوف عليه هو المشروط له، فالأشبه أن له النصب لأصالة
~~ولايته، إذ الشرط كالمؤكد لمقتضى الوقف عليه.
# (ولو أسند) الواقف (النظر إلى اثنين) من الموقوف عليهم أو غيرهم (فأكثر
~~أو جعله) أي: النظر (الحاكم أو الناظر)
# PageV04P272
# الأصلي (إليهما) أي: إلى اثنين فأكثر (لم يصح تصرف أحدهما مستقلا) عن
~~الآخر (بما شرط) ؛ لأن الواقف لم يرض بواحد، وإن لم يوجد واحد، وأبى أحدهما
~~أو مات أقام الحاكم مقامه آخر (آخر وإن شرطه) أي: النظر (لكل منهما صح)
~~تصرف أحدهما منفردا، وإذا مات أحدهما أو أبى لم يحتج إلى إقامة آخر
~~(واستقل) الموجود منهما (به) أي: بالنظر؛ لأن البدل مستغنى عنه، واللفظ ms2146 لا
~~يدل عليه (ولو تنازع ناظران في نصب إمام نصب أحدهما) أي: الناظرين (زيدا و)
~~نصب الآخر (عمرا إن لم يستقلا) أي: إن لم يشرط لكل منهما الاستقلال بالتصرف
~~(لم تنعقد) ولاية (الإمامة) لأحدهما لانتفاء شرطها.
# (وإن استقلا، وتعاقبا) بأن سبق نصب أحدهما الآخر (فانعقدت للأسبق) منهما
~~دون الثاني؛ لأن ولايته لم تصادف محلا (محلا وإن اتحدا اتحدا واستوى
~~المنصوبان) بأن لا يكون لأحدهما مرجح (قدم أحدهما بقرعة) لعدم المرجح.
# (ولا نظر لحاكم مع ناظر خاص) قال في الفروع: ويتوجه مع حضوره، فيقرر حاكم
~~في وظيفة خلت في غيبته لما فيه من القيام بلفظ الواقف في المباشرة، ودوام
~~نفعه انتهى وعلى هذا لو ولى الناظر الغائب إنسانا، وولى الحاكم آخر قدم
~~الأسبق تولية منهما (لكن للحاكم النظر العام فيعترض عليه) أي: على الناظر
~~الخاص (إن فعل) الخاص (ما لا يسوغ) له فعله لعموم ولايته (وله) أي: الحاكم
~~(ضم أمين إليه) أي: إلى الخاص (مع تفريطه أو تهمته ليحصل المقصود) من حفظ
~~الوقف، والظاهر أن الأول يرجع إلى رأي الثاني ولا يتصرف إلا بإذنه ليحصل
~~الغرض من نصبه وكذا إذا ضم إلى ضعيف قوي معاون له فلا يزال يد الأول عن
~~المال ولا نظره، والأول هو الناظر دون الثاني هذا قياس ما ذكره في الموصى
~~له.
# (وإن شرط الواقف ناظرا مثلا ومدرسا ومدرسا ومعيدا ومعيدا وإماما لم يجز
~~أن يقوم شخص بالوظائف كلها، وتنحصر فيه) ، وإن جمع بين بعض لا يتعذر قيامه
~~به لم يمتنع (وقال الشيخ: إن أمكن أن يجمع) الناظر (بين الوظائف لواحد فعل)
~~الناظر ذلك.
# (مثلا وما بناه أهل الشوارع الشوارع والقبائل من المساجد فالإمامة) فيه
~~(لمن رضوا به لا اعتراض للسلطان عليهم) في أئمة مساجدهم.
# (وليس لهم بعد الرضا به عزله) ؛ لأن رضاهم به كالولاية له فلم يجز صرفه
~~(ما لم يتغير حاله) بنحو فسق أو ما يمنع الإمامة (وليس له أن يستنيب إن
~~غاب) قاله في الأحكام السلطانية؛ لأن تقديم الجيران له ليس ولاية، وإنما
~~قدم ms2147 لرضاهم به، ولا يلزم من رضاهم به
# PageV04P273
# الرضا بنائبه كما في الوصي بالصلاة على ميت بخلاف من ولاه الناظر أو
~~الحاكم؛ لأن الحق صار له بالولاية فجاز أن يستنيب.
# (قال الحارثي) : فيجعل نصب الإمام في هذا النوع لأهل المسجد أي: جيرانه،
~~والملازمين له (، والأصح: أن للإمام النصب أيضا) ؛ لأنه من الأمور العامة
~~(لكن لا ينصب إلا برضا الجيران) عبارته: لا ينصب إلا من يرضاه الجيران.
# (وكذلك الناظر الخاص لا ينصب من لا يرضاه الجيران) لما في كتاب أبي داود،
~~وابن ماجه عن عبد الله بن عمرو أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يقول
~~«ثلاثة لا يقبل الله منهم صلاة من تقدم قوما، وهم له كارهون» وذكر بقية
~~الخبر وقال أيضا الحارثي ما معناه: ظاهر المذهب (ليس لأهل المسجد مع وجود
~~إمام أو نائبه نصب ناظر في مصالحه) أي: المسجد (ووقفه) أي: الموقوف عليه
~~كما في غير المسجد.
# (فإن لم يوجد) القاضي (كالقرى الصغار، والأماكن النائية) أي: البعيدة (أو
~~وجد القاضي وكان غير مأمون، أو) وجد القاضي، وهو مأمون لكنه (ينصب غير
~~مأمون فلهم) أي: أهله (النصب تحصيلا للغرض، ودفعا للمفسدة وكذا ما عداه)
~~أي: المسجد (من الأوقاف لأهله نصب ناظر فيه لذلك) أي: لعدم وجود القاضي
~~المأمون ناصبا لمأمون (وإن تعذر النصب من جهة هؤلاء فلرئيس القرية، أو)
~~رئيس (المكان النظر، والتصرف) ؛ لأنه محل حاجة وقد نص أحمد على مثله انتهى
~~كلامه.
# (كلامه وإن نزل مستحق تنزيلا شرعيا لم يجز صرفه منه) أي: مما نزل فيه
~~(بلا موجب شرعي) من نحو فسق ينافيه أو تعطيل عمل مشروط (، وتقدم قريبا، ومن
~~لم يقم بوظيفة غيره عزله من له الولاية لمن يقوم بها) تحصيلا لغرض الواقف
~~(إذا لم يثبت الأول، ويلتزم الواجب) قبل صرفه قال في النكت: ولو عزل من
~~وظيفة للفسق ثم تاب لم يعد إليها قاله في المبدع.
# (ولا يجوز أن يؤم في المساجد السلطانية السلطانية وهي) المساجد (الكبار)
~~أي: الجوامع الجوامع وما كثر أهله (إلا من ولاه السلطان ms2148 أو نائبه لئلا
~~يفتات عليه فيما وكل إليه) ، وإن ندب له إمامين، وخص كلا منهما ببعض
~~الصلوات الخمس جاز كما في تخصيص أحدهما بصلاة النهار، والآخر بصلاة الليل
~~فإن لم يخصص فهما سواء، وأيهما سبق كان أحق ولم يكن للآخر أن يؤم في تلك
~~الصلاة بقوم آخرين، واختلف في السبق فقيل: بالحضور في المسجد وقيل:
~~بالإمامة، وإن حضرا معا، وتنازعا احتمل القرعة واحتمل الرجوع إلى اختيار
~~أهل المسجد قاله في الأحكام
# PageV04P274
# السلطانية، وعمل الناس على خلافه.
# (قال القاضي: وإن غاب من ولاه) السلطان أو نائبه (فنائبه أحق) لقيامه
~~مقامه (ثم) إن لم يكن له نائب (من رضيه أهل المسجد لتعذر إذنه) .
# (وإن علق الواقف الاستحقاق بصفة استحق من اتصف بها فإن زالت عنه زال
~~استحقاقه) ، وإن عادت عاد استحقاقه (فلو وقف) شيئا (على المشتغلين بالعلم
~~استحق من اشتغل به فإن ترك الاشتغال زال استحقاقه فإن عاد) إلى الاشتغال
~~(عاد استحقاقه) ؛ لأن الحكم يدور مع علته وجودا، وعدما.
# قال الحارثي (وإن شرط الواقف في الصرف نصب الناظر للمستحق كالمدرس،
~~والمعيد، والمتفقهة) أي: الطلبة (بالمدرسة مثلا فلا إشكال في توقف
~~الاستحقاق على نصب الناظر له) أي: المدرس، ونحوه عملا بالشرط.
# (وإن لم يشترط) الواقف نصب الناظر للمستحق (بل قال: ويصرف الناظر إلى
~~مدرس أو معيد أو متفقهة بالمدرسة لم يتوقف الاستحقاق على نصب الناظر ولا
~~الإمام بل لو انتصب مدرس أو معيد بالمدرسة، وأذعن له الطلبة بالاستفادة،
~~وتأهل لذلك استحق ولم تجز منازعة لوجود الوصف المشروط) أي: التدريس،
~~والإعادة (وكذا لو قام طالب بالمدرسة متفقها، ولو لم ينصبه ناصب) استحق
~~لوجود التفقه.
# (وكذا لو شرط الصرف المطلق إلى إمام مسجد أو مؤذن أو قيم فأم إمام ورضيه
~~الجيران) أو أذن فيه مؤذن (أو قام بخدمة مسجد قائم قائم ونحو ذلك) كان
~~مستحقا لوجود الشرط انتهى.
# (قال الشيخ: ولو وقف لمدرس لمدرس وفقهاء فللناظر ثم الحاكم تقدير أعطيتهم
~~فلو زاد النماء فهو لهم وليس تقدير الناظر أمرا حتما كتقدير الحاكم بحيث لا
~~يجوز ms2149 له أو لغيره زيادته، ونقصه لمصلحة) وقريب منه تغيير أجرة المثل،
~~ونفقته، وكسوته؛ لأنه يختلف باختلاف الأزمان، والأحوال وليس من نقض
~~الاجتهاد بالاجتهاد بل عمل بالاجتهاد الثاني لتغير السبب (وإن قيل: أن
~~المدرس لا يزاد ولا ينقص بزيادة النماء، ونقصه للمصلحة كان باطلا؛ لأنه لهم
~~فالحكم بتقديم مدرس أو غيره باطل لم نعلم أحدا يعتد به قال به ولا بما
~~يشبهه ولو نفذه حاكم، وإنما قدم القيم، ونحوه؛ لأن ما يأخذه أجرة) .
# عمله (ولهذا يحرم أخذه فوق أجرة مثله بلا شرط قال في الفروع: وجعل) أي:
~~الشيخ تقي الدين (الإمام، والمؤذن كالقيم بخلاف المدرس، والمعيد، والفقهاء)
~~أي: المتفقهة (فإنهم من جنس واحد وقال الشيخ أيضا لو عطل مغل مسجد سنة
~~تقسطت الأجرة المستقبلة عليها) .
# أي: على السنة التي تعطل مغلها (وعلى السنة الأخرى) التي لم يتعطل مغلها
~~(لتقوم الوظيفة فيهما) أي: السنتين (فإنه خير من التعطيل ولا ينقص الإمام
~~بسبب تعطيل الزرع بعض العام قال
# PageV04P275
# في الفروع فقد أدخل) أي: الشيخ تقي الدين (مغل سنة في سنة، وأفتى غير
~~واحد منا) أي: الحنابلة (في زمننا فيما نقص عما قدره الواقف كل شهر أنه
~~يتمم مما بعد، وحكم به بعضهم بعد سنين ورأيت غير واحد لا يراه انتهى) .
# ، (ومن شرط) بالبناء للمفعول (لغيره النظر إن مات) بأن قال الواقف: النظر
~~لزيد فإن مات فلعمرو مثلا (فعزل) زيد (نفسه أو فسق) وقلنا ينعزل (فكموته؛
~~لأن تخصيصه) أي: الموت (للغالب) أي: خرج مخرج الغالب فلا يعتد بمفهومه، وإن
~~أسقط حقه من النظر لغيره فليس له ذلك؛ لأنه إدخال في الوقف لغير أهله، فلم
~~يملكه، وحقه باق، فإن أصر على عدم التصرف انتقل إلى من يليه كما لو عزل
~~نفسه فإن لم يكن من يليه أقام الحاكم مقامه كما لو مات هذا ما ظهر لي ولم
~~أره مسطورا وقد عمت البلوى بهذه المسألة.
# (وإن شرط النظر للأفضل من أولاده) أو أولاد زيد (فهو) أي: النظر (له) أي:
~~للأفضل منهم عملا بالشرط (فإن أبى) الأفضل ms2150 (القبول انتقل) النظر (إلى من
~~يليه) كأنه لم يكن (فإن تعين أحدهم أفضل ثم صار فيهم من هو أفضل انتقل)
~~النظر (إليه لوجود الشرط فيه فإن استوى اثنان) في الفضل (اشتركا) في النظر.
# (وللإمام النصب) أي: نصب ناظر ولعل المراد حيث لا شرط (؛ لأنه من المصالح
~~العامة قال الشيخ إن أطلق) الواقف شرط (النظر لحاكم) بأن لم يقيده بحنبلي
~~ولا غيره (شمل) لفظ الحاكم (أي حاكم سواء كان مذهبه مذهب حاكم البلد زمن
~~الواقف أو لا، وإلا) أي: وإن لم نقل بذلك (لم يكن له نظر إذا انفرد، وهو
~~باطل اتفاقا انتهى) واقتصر عليه في الفروع وجزم به في المنتهى (فإن تعدد
~~الحكام كان للسلطان أن يوليه) أي: النظر (من شاء من المتأهلين) لذلك أفتى
~~به الشيخ نصر الله الحنبلي، والشيخ برهان الدين ولد صاحب الفروع، ووافقهما
~~السراج البلقيني، والشهاب الباعوني، وابن الهائم والتفهني الحنفي، والبساطي
~~المالكي.
# (ولو فوضه) أي: النظر (حاكم) لإنسان (لم يجز ل) حاكم آخر نقضه قال في شرح
~~المنتهى ولعل وجهه أن الأصحاب قاسوا التفويض على حكم الحاكم قبله انتهى وقد
~~تقدم أن الحاكم له نصب ناظر، وعزله إلا أن يحمل ما هنا على ما إذا تعددت
~~الحكام، وما تقدم على ما إذا لم يكن إلا حاكم واحد بقرينة السياق، أو يقال:
~~النصب بمعنى التوكيل، والتفويض إسناده إليه على وجه يستقل به ولو ولى كل من
~~حاكمين النظر شخصا شخصا وتنازعا قدم ولي الأمر أحقهما.
# (وتعين مصرف الوقف) أي: يتعين صرف الوقف إلى الجهة التي
# PageV04P276
# عينها الواقف كما تقدم (فلا يصرف) الوقف (في غيره) أي: غير ما شرطه
~~الواقف، وإلا لم يكن لتعيينه فائدة.
# (وإن شرط الواقف أن لا يؤجر وقفه صح) الشرط (واتبع شرطه) ، وتقدم (وكذا
~~لو شرط أن لا يزاد في عقد الإجارة على مدة قدرها) فيتبع شرطه، وتقدم
~~الضرورة فيجوز بقدرها (ولا اعتراض لأهل الوقف على من ولاه الواقف أمر الوقف
~~إذا كان) المولى (أمينا ولهم) أي: أهل الوقف (مساءلته) أي: الناظر (عما ms2151
~~يحتاجون إلى علمه من أمور وقفهم حتى يستوي علمهم فيه، وعلمه) ، وهو ظاهر.
# (ولهم) أي: أهل الوقف (مطالبته بانتساخ كتاب الوقف لتكون نسخه في أيديهم
~~وثيقة) لهم (وله) أي: الناظر (انتساخه) أي: كتاب الوقف (والسؤال عن حاله،
~~وأجرة تسجيل كتاب الوقف من) مال (الوقف) كما هو العادة.
# (ولولي الأمر أن ينصب ديوانا مستوفيا لحساب أموال الأوقاف عند المصلحة،
~~كما له) أي: ولي الأمر (أن ينصب دواوين لحساب الأموال السلطانية كالفيء،
~~وغيره) مما يئول إلى بيت المال من تركات، ونحوها (وله) أي: ولي الأمر (أن
~~يفوض له) أي: للمستوفي على حساب أموال الأوقاف أو غيرها (على عمله ما
~~يستحقه مثله من مال يعمل) فيه (بمقدار ذلك المال) الذي يعمل فيه.
# (وإذا قام المتوفى بما عليه من العمل استحق ما فرض له) ، وإن لم يقم به
~~لم يستحقه ولم يجز له أخذه ولا يعمل بالدفتر الممضي منه المعروف في زمننا
~~بالمحاسبات في منع مستحق، ونحوه إذا كان بمجرد إملاء الناظر، والكاتب على
~~ما اعتيد في هذه الأزمنة وقد أفتى به غير واحد في عصرنا.
# (ولو وقف) إنسان (داره على مسجد مثلا وعلى إمام يصلي فيه كان للإمام نصف
~~الريع) وللمسجد نصفه (كما لو وقفها على زيد، وعمرو) ؛ لأن مطلق الإضافة
~~يقتضي التسوية (ولو وقفها) أي: الدار (على مساجد القرية، وعلى إمام يصلي في
~~واحد منها كان الريع بينه) أي: الإمام (وبين كل المساجد نصفين) قاله في
~~نوادر المذهب واقتصر عليه الحارثي.
### | [فصل وقف على ولده ثم على المساكين]
# ، (فصل وإن وقف على ولده) ثم على المساكين (أو) وقف على (أولاده) ثم على
~~المساكين (أو) وقف على (ولد غيره) أو على أولاد غيره (ثم على المساكين فهو)
~~أي: الوقف (لولده الذكور الذكور والإناث والإناث والخناثى)
# PageV04P277
# ؛ لأن الولد يقع على الواحد، والجمع، والذكر، والأنثى، كما قاله أهل
~~اللغة، ويكون (بينهم بالسوية) ؛ لأنه جعله لهم، وإطلاق التشريك يقتضي
~~التسوية، كما لو أقر لهم بشيء ولا يدخل فيهم المنفي بلعان ثم لا فرق بين
~~صفة الولد، ms2152 والأولاد في استقلال الموجود منهم بالوقف واحدا كان أو اثنين أو
~~أكثر؛ لأن علم الواقف بوجود ما دون الجمع دليل إرادته من الصيغة.
# (وإن حدث للواقف ولد بعد وقفه استحق) الحادث (كالموجودين) حال الوقف تبعا
~~لهم (اختاره ابن أبي موسى، وأفتى به ابن الزاغوني، وهو ظاهر كلام القاضي،
~~وابن عقيل وجزم به في المبهج) ، والمستوعب (خلافا لما في التنقيح) ، وتبعه
~~في المنتهى حيث قال دخل الموجودون فقط.
# (ويدخل) أيضا في الوقف على ولده ولده وأولاده أو ولد غيره أو أولاده (ولد
~~بنيه) مطلقا (وجدوا) أي: ولد البنين (حالة الوقف أو لا) مثلا وإن سفلوا
~~لقوله تعالى {يوصيكم الله في أولادكم للذكر مثل حظ الأنثيين} [النساء: 11]
~~فدخل فيه ولد البنين، وإن سفلوا وكذلك كل موضع ذكر الله فيه الولد دخل فيه
~~ولد البنين، فالمطلق من كلام الآدمي إذا خلا عن قرينة ينبغي أن يحمل على
~~المطلق من كلام الله تعالى، ويفسر بما يفسر به؛ ولأن ولد ولده ولد له بدليل
~~قوله تعالى {يا بني آدم - يا بني إسرائيل} [البقرة: 31 - 40] وقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «ارموا بني إسماعيل فإن أباكم كان راميا» وقوله «نحن بنو
~~النضر بن كنانة» والقبائل كلها تنتسب إلى جدودها.
# (ولا يدخل ولد البنات) في ولده ولا في أولاده إذا وقف عليهم (كوصية) أي:
~~كما لو وصى لولد زيد أو لأولاده فيدخل فيها أولاد بنيه لما تقدم دون أولاد
~~بناته، وأولاد بنات بنيه، وبنات بني بنيه فليس لهم شيء في الوقف ولا في
~~الوصية؛ لأنهم من رجل آخر ولعدم دخولهم في قوله تعالى {يوصيكم الله في
~~أولادكم} [النساء: 11] وكذا كل ولد ذكر في القرآن في الإرث أو الحجب لا
~~مدخل لهم فيه؛ ولأن أولاد البنات ينتسبون إلى آبائهم على ما قاله الشاعر:
# بنونا بنو أبنائنا وبناتنا ... بنوهن أبناء الرجال الأباعد.
# (ويستحقونه) أي: يستحق أولاد البنين الوقف (مرتبا) بعد آبائهم (كقوله)
~~وقفته على أولادي (بطنا بعد بطن) أو الأقرب فالأقرب أو الأول فالأول، ونحوه
# PageV04P278
# ما لم يكونوا قبيلة أو ms2153 يأتي بما يقتضي التشريك كعلى أولادي، وأولادهم فلا
~~ترتيب ذكره في شرح المنتهى (وإن قال: وقفت على ولدي، وولد ولدي ما تناسلوا،
~~وتعاقبوا، الأعلى فالأعلى أو الأقرب فالأقرب أو الأول فالأول أو البطن
~~الأول ثم البطن الثاني، أو على أولادي ثم على أولاد أولادي، أو على أولادي
~~فإذا انقرضوا فعلى أولاد أولادي فترتيب جملة على) جملة (مثلها لا يستحق
~~البطن الثاني شيئا قبل انقراض) البطن (الأول) ؛ لأن الوقف ثبت بقوله فيتبع
~~فيه مقتضى كلامه.
# (وكذا قوله قرنا بعد قرن قاله في التلخيص ولو قال بعد الترتيب على
~~أولاده) بأن قال مثلا: هذا وقف على أولادي، ثم أولادهم (ثم على أنسالهم
~~أنسالهم وأعقابهم استحقه أهل العقب مرتبا) لقرينة الترتيب فيما قبله، و
~~(لا) يستحقونه (مشتركا) من الأنسال نظرا إلى عطفهم بالواو لمخالفته لقرينة
~~السياق قال في الاختيارات: الواو كما لا تقتضي الترتيب لا تنفيه لكن هي
~~ساكتة عنه نفيا، وإثباتا ولكن تدل التشريك، وهو الجمع المطلق فإن كان في
~~الوقف ما يدل على الترتيب مثل أن رتب أولا عمل به ولم يكن ذلك، منافيا
~~لمقتضى الواو.
# (ولو رتب) واقف (بين أولاده أولاده وأولادهم بثم) فقال: هذا وقف على
~~أولادي ثم أولادهم (ثم قال: ومن توفي عن ولد فنصيبه لولده، استحق كل ولد
~~بعد أبيه نصيبه) ؛ لأنه صريح في ترتيب الأفراد (ولو قال) وقفت (على أولادي،
~~ثم على أولاد أولادي على أنه من توفي منهم عن غير ولد فنصيبه لأهل درجته،
~~استحق كل ولد نصيب أبيه بعده ك) المسألة (التي قبلها) بقرينة قوله عن غير
~~ولد، فهذا دال على إرادة ترتيب الأفراد، وإن مات عن ولد فنصيبه له (مثلا
~~ومتى بقي واحد من البطن الأول كان الجميع) من ريع الوقف (له) أي: من وجد من
~~البطن الأعلى، حيث كان الوقف على ولده أو أولاده أو ذكر ما يقتضي الترتيب
~~(وكذا حكم وصية) في تناول الولد أو الأولاد لأولاد البنين.
# ، وإن نزلوا (إذا وجدوا قبل موت الموصي) فإذا وصى لولد فلان بكذا، ووجد ms2154
~~له ولد ابن بعد الوصية، وقبل موت الموصي دخل في الوصية، وإن لم يوجد له ولد
~~إلا بعد موت الموصي بطلت الوصية، لعدم الموصى له عند موت الموصي (فإن) وقف
~~على ولده أو ولد غيره، و (كان ولده أو ولد غيره قبيلة ليس فيهم واحد من
~~صلبه) فلا ترتيب (أو قال) وقفت على أولادي، أو على (ولدي، وليس له إلا
~~أولاد أولاد) فلا ترتيب (أو قال) وقفت على أولادي
# PageV04P279
# أو ولدي (ولدي ويفضل الولد الأكبر، أو الأفضل، أو الأعلم على غيرهم) فلا
~~ترتيب، وفيه نظر (أو قال) هذا وقف على ولدي أو أولادي (فإذا خلت الأرض من
~~عقبي عاد إلى المساكين) فلا ترتيب، وفيه نظر.
# (أو قال) هذا وقف (على ولد ولدي غير ولد البنات أو غير ولد فلان) فلا
~~ترتيب (أو قال) هذا وقف على ولدي أو أولادي (يفضل البطن الأعلى على الثاني
~~أو عكسه) أي: يفضل البطن الثاني على الأول، فلا ترتيب (أو) قال (يفضل
~~الأعلى فالأعلى، وأشباه ذلك) مما يدل على التعميم فلا ترتيب، عملا بالقرينة
~~في ذلك كله (أو قال) هذا وقف (على أولادي مثلا وأولادهم، فلا ترتيب) ؛ لأن
~~الواو لا تقتضيه (واستحقوا مع آبائهم) لما تقدم.
# (وإن قال على أولادي، وأولادهم ما تعاقبوا، وتناسلوا على أنه من مات منهم
~~عن ولد عاد ما كان جاريا عليه على ولده كان) قوله على أن من مات إلى آخره
~~(دليلا على الترتيب بين كل والد، وولده) ؛ لأنه لو اقتضى التشريك اقتضى
~~التسوية ولو جعلنا لولد الولد سهما مثل سهم أبيه، ثم دفعنا إليه سهما صار
~~له سهمان ولغيره سهم.
# وهذا ينافي التسوية؛ ولأنه يفضي إلى تفضيل ولد الابن على الابن (فإذا مات
~~من أهل وقف واحد أو أكثر عن ولد انتقل إلى ولده سهمه) أي: نصيبه الأصلي
~~والعائد سواء بقي من البطن الأول أحد، أو لم يبق منه أحد لعموم قوله من مات
~~عن ولده فنصيبه لولده (وإن رتب) الواقف (بعضهم) أي: بعض الموقوف عليهم (دون
~~بعض فقال) ms2155 وقفت (على أولادي ثم على أولاد أولادي مثلا وأولادهم ما تناسلوا
~~تناسلوا وتعاقبوا، أو) قال: وقفت (على أولادي، مثلا وأولاد أولادي، ثم على
~~أولادهم ما تناسلوا، مثلا وتعاقبوا ففي المسألة الأولى يختص به الأولاد)
~~لاقتضاء ثم الترتيب (فإذا انقرضوا) أي: الأولاد (صار مشتركا بين من بعدهم)
~~من أولادهم، وأولاد أولادهم، وإن نزلوا؛ لأن العطف فيهم بالواو، وهي لا
~~تقتضي الترتيب.
# فإن قيل قد رتب أولا، فهلا حمل عليه ما بعده قلت: قد يكون غرض الواقف
~~تخصيص أولاده لقربهم منه.
# (وفي) المسألة (الثانية) ، وهي: ما إذا وقف على أولاده، وأولاد أولاده،
~~ثم على أولادهم، وأولاد أولادهم ما تناسلوا (يشترك البطنان الأولان) للعطف
~~بالواو (دون غيرهم) فلا يدخل معهم في الوقف لعطفه بثم (فإذا انقرضوا اشترك
~~فيه من بعدهم) لما تقدم.
# (وإذا قال وقفت على ولدي مثلا وولد ولدي ثم على المساكين) قلنا إن: الولد
# PageV04P280
# لا يتناول أولاد الابن (دخل البطن الأول والثاني ولم يدخل) البطن الثالث.
# (وإن قال) وقفت (على ولدي مثلا وولد ولدي، دخل ثلاثة بطون دون من بعدهم)
~~بناء على أن الولد لا يتناول أولاد الابن، وهو خلاف المذهب، وما ذكرته من
~~أن المسألتين مفرعتان على خلاف المذهب هو ما ذكره في المغني، وأقره عليه
~~الحارثي وصاحب الإنصاف والمنتهى، وغيرهم لكن كلامه في القواعد الفقهية
~~يقتضي خلافه فكان الأولى للمصنف التنبيه على ذلك أو حذفهما كما حذف الرواية
~~التي هي أصلهما.
# (ولو كان له) أي: الواقف (ثلاثة بنين فقال: وقفت على ولدي) بكسر الدال
~~(فلان مثلا وفلان مثلا وعلى ولد ولدي كان الوقف على المسمين، وأولادهما،
~~وأولاد الثالث الذي لم يذكره لدخوله في عموم ولدي ولا شيء للثالث) جعلا
~~لتسميتهما بدلا للبعض من الكل، فاختص الحكم به كقوله تعالى {ولله على الناس
~~حج البيت من استطاع إليه سبيلا} [آل عمران: 97] ؛ ولأن خلوه عن أداة العطف
~~دليل إرادة التفسير والتبيين بخلاف عطف الخاص على العام فإنه يقتضي معنى
~~التأكيد فوجب حمل ما نحن فيه على التفسير والتبيين.
# (وكذا لو قال: ms2156 وقفت على ولدي فلان، وفلان) فلا يشمل المسكوت عنه من
~~أولاده عملا بالبدل و (يشمل ولد ولده) الذي لم يدخل كما في التي قبلها ولا
~~يختص بأولاد المسمين، وهذا احتمال للموفق مستدلا له بقول أحمد: إن قوله:
~~وقفت على ولدي يتناول نسله، وعقبه كلهم، لكن مقتضى ما قدمه عدم دخول أولاد
~~أولاده اعتبارا بالبدل، وقد سئلت عنها بالحرمين، وأفتيت فيها: بأن الوقف
~~بعد ولديه يصرف مصرف المنقطع، ووافقني على ذلك من يوثق به.
# (وإذا وقف على فلان، فإذا انقرض أولاده فعلى المساكين، كان) الوقف (من
~~بعد موت فلان لأولاده) لدلالة قول الواقف فإذا انقرض أولاده فعلى المساكين،
~~وإلا لم يكن لتوقف استحقاق المساكين على انقراضهم فائدة (ثم من بعدهم
~~للمساكين) .
# (ولا يدخل ولد البنات) في الوقف على ولده أو أولاده أو ذريته ذريته ونحوه
~~(إلا بصريح كقوله وقفت على ولدي، وأولادهم على أن لولد الإناث سهما ولولد
~~الذكور سهمين، ونحوه أو بقرينة كقوله: من مات منهم عن ولده فنصيبه لولده أو
~~قال) وقفت (على ولدي فلان، وفلان، وفلانة، وأولادهم أو قال: فإذا خلت الأرض
~~ممن ينسب إلي
# PageV04P281
# من قبل أب أو أم، فللمساكين أو قال على البطن الأول من أولادي ثم على
~~الثاني والثالث، وأولادهم، والبطن الأول بنات، ونحو ذلك) مما يدل على دخول
~~أولاد البنات فيدخلون بلا خلاف (فإن قيد) الواقف بما يقتضي عدم دخول أولاد
~~البنات (فقال) وقفت (على أولادي لصلبي أو) على (من ينتسب إلي لم يدخلوا)
~~أي: ولد البنات بلا خلاف قاله الحارثي وقد تقدم أن الولد للصلب يطلق على
~~الولد الذي لا واسطة بينه، وبينه على ولد البنين.
# (وإن رتب بين أولاده مثلا وأولادهم بثم ثم قال: مثلا ومن مات عن ولد
~~فنصيبه لولده استحق كل ولد بعد أبيه نصيب أبيه الأصلي والعائد مثل أن يكون)
~~الموقوف عليهم (ثلاثة إخوة فيموت أحدهم عن ولد) انتقل نصيبه إليه.
# (ويموت الثاني عن غير ولد فنصيبه لأخيه الثالث فإذا مات) الأخ (الثالث عن
~~ولد استحق) الولد جميع (ما ms2157 كان في يد أبيه من) الثلث (الأصلي، و) الثلث
~~(العائد إليه من أخيه) لعموم: فنصيبه لولده؛ لأنه مفرد مضاف لمعرفة فيعم
~~(وبالواو للاشتراك) لما تقدم من أنها لا تقتضي الترتيب بلا قرينة.
# (فإذا زاد) الواقف في شروط وقفه (على أنه إن توفي أحد من أولاد الموقوف
~~عليه ابتداء في حياة والده) أي: قبل دخوله في الوقف.
# (وله ولد ثم مات الأب عن أولاده لصلبه، وعن ولده لصلبه الذي مات أبوه قبل
~~استحقاقه فله) أي: ولد الابن (معهم) أي: مع أعمامه (ما لأبيه لو كان حيا
~~فهو) أي: قول الواقف ما ذكر، وفي نسخ، وهو (صريح في ترتيب الأفراد) ، وإذا
~~مات واحد من مستحقي الوقف وجهل شرط الواقف صرف إلى جميع المستحقين بالسوية
~~ذكره في الاختيارات.
# (وإن قال) واقف (على أن نصيب من مات عن غير ولد لمن في درجته والوقف
~~مرتب) بثم أو نحوها (فهو) أي: نصيب من مات منهم عن غير ولد (لأهل البطن
~~الذي هو منهم) دون بقية البطون (من أهل الوقف) دون غيرهم عملا بسوابق
~~الكلام فلو كان البطن الأول ثلاثة فمات أحدهم عن ابن، ثم مات الثاني عن
~~ابنين، ثم مات أحد الابنين، وترك أخاه، وابن عمه، وعمه، وابنا لعمه الحي
~~كان نصيبه لأخيه، وابن عمه الذي مات أبوه دون عمه، وابنه وكذا لو وقف على
~~ثلاثة من بنيه الأربع على أن نصيب من مات عن غير ولد لمن في درجته فمات أحد
~~الثلاثة عن غير ولد كان نصيبه بين أخويه من أهل الوقف دون الثالث.
# (وكذا) الحكم (إن كان) الوقف (مشتركا بين البطون) ، وشرط إن مات من غير
~~ولد فنصيبه
# PageV04P282
# لمن في درجته فيختص به أهل البطن الذي هو منهم من أهل الوقف، وإلا لم يكن
~~في اشتراط الواقف لهذا الشرط فائدة.
# والظاهر أنه قصد شيئا يفيد (فإن لم يوجد في درجته) أي: درجة من مات عن
~~غير ولد (أحد فكما لو لم يذكر الشرط) ؛ لأنه لم يوجد ما تظهر فائدته فيه
~~(فيشترك الجميع) من ms2158 أهل الوقف (في مسألة الاشتراك) ؛ لأن التشريك يقتضي
~~التسوية (ويختص) البطن (الأعلى به) أي: بنصيب المتوفى الذي لم يوجد في
~~درجته أحد (في مسألة الترتيب) ؛ لأن الواقف قد رتب فيعمل بمقتضاه، حيث لم
~~يوجد الشرط المذكور.
# (وإن كان الوقف على البطن الأول) كما لو قال وقفت (على أولادي على أن
~~نصيب من مات منهم عن غير ولد لمن في درجته فكذلك) أي: كما تقدم من أن نصيب
~~من مات عن غير ولد لأهل البطن الذي هو منهم من أهل الوقف.
# فإن لم يكن في درجته أحد اختص به الأعلى؛ لأن الوقف مرتب (فيستوي في ذلك
~~كله) أي: في جميع ما تقدم من الصور من كان من أهل درجته، وهم (إخوته، وبنو
~~عمه، وبنو بني عم أبيه، ونحوهم) كبني بني بني عم أبي أبيه؛ لأنهم في درجته
~~في القرب إلى الجد الذي يجمعهم والإطلاق يقتضي التسوية.
# وكذا إناثهم حيث لا مخصص للذكور (إلا أن يقول) الواقف (يقدم الأقرب
~~فالأقرب إلى المتوفى، ونحوه) كأن يقول: يقدم ولد الظهر مثلا (فيختص) الأقرب
~~أو ولد الظهر (به) أي: بنصيب الميت عملا بالشرط (وليس من الدرجة من هو
~~أعلى) من الميت كعمه (ولا) من هو (أنزل) منه كابن أخيه.
# (وإن شرط) الواقف (أن نصيب المتوفى عن غير ولد لمن في درجته استحقه) أي:
~~النصيب (أهل الدرجة وقت وفاته) عملا بالشرط.
# (وكذا من سيوجد منهم) ؛ لأنه من أهل الدرجة فالشرط منطبق عليه (ف) على
~~هذا (إن حدث من هو أعلى من الموجودين وكان الشرط في الوقف استحقاق الأعلى
~~فالأعلى) كما لو وقف على أولاده، ومن يولد له ثم أولادهم ثم أولاد أولادهم
~~ما تناسلوا، ومات أولاده، وانتقل الوقف لأولادهم ثم ولد له ولد (أخذه) أي:
~~أخذ الولد الوقف (منهم) أي: من أولاد إخوته؛ لأنه أعلى منهم درجة فلا
~~يستحقون معه.
# " فائدة.
# لو قال على أن من مات قبل دخوله في الوقف عن ولد مثلا وإن سفل سفل وآل
~~الحال في الوقف إلى أنه لو كان المتوفى ms2159 موجودا لدخل قام ولده مقامه في ذلك
~~مثلا وإن سفل واستحق ما كان أصله يستحقه من ذلك أن لو كان موجودا فانحصر
~~الوقف في رجل
# PageV04P283
# من أولاد الواقف ورزق خمسة أولاد مات أحدهم في حياة ولداه، وترك ولدا ثم
~~مات الرجل عن أولاده الأربعة، وولد ولده ثم مات من الأربعة ثلاثة عن غير
~~ولد، وبقي منهم واحد مع ولد أخيه استحق الولد الباقي أربعة أخماس ريع
~~الوقف، وولد أخيه الخمس الباقي أفتى به البدر محمد الشهاوي الحنفي، وتابعه
~~الناصر الطبلاوي الشافعي والشهاب أحمد البهوتي الحنبلي ولد عم والدي.
# ووجهه أن قول الواقف على أن من مات منهم قبل دخوله في هذا الوقف إلى آخره
~~مقصور على استحقاق الولد لنصيب والده المستحق له في حياته لا يتعداه إلى من
~~مات من إخوة والده عن غير ولد بعد موته بل ذلك إنما يكون للإخوة الأحياء
~~عملا بقول الواقف على أن من توفي منهم عن غير ولد إلى آخره إذ لا يمكن
~~إقامة الولد مقام أبيه في الوصف الذي هو الإخوة حقيقة بل مجازا.
# والأصل حمل اللفظ على حقيقته، وفي ذلك جمع بين الشرطين، وعمل بكل منهما
~~في محله، وذلك أولى من إلغاء أحدهما.
### | [فصل المستحب أن يقسم الوقف على أولاده]
# (فصل والمستحب) للواقف (أن يقسم الوقف على أولاده للذكر مثل حظ الأنثى) ؛
~~لأن القصد القربة على وجه الدوام وقد استووا في القرابة (، واختار الموفق)
~~، وتبعه في الشرح والمبدع، وغيره: يستحب أن يقسمه بينهم للذكر (مثل حظ
~~الأنثيين) على حسب قسمة الله تعالى في الميراث كالعطية والذكر في مظنة
~~الحاجة غالبا بوجوب حقوق ترتبت عليه بخلاف الأنثى (فإن فضل) الواقف (بعضهم
~~على بعض، أو خص بعضهم بالوقف دون بعض فإن كان على طريق الأثرة) بأن لم يكن
~~لغرض شرعي (كره) ؛ لأنه يؤدي إلى التقاطع بينهم.
# (وإن كان) التفضيل أو التخصيص (على أن بعضهم) أي: لأجل
# PageV04P284
# أن المفضل أو المخصص (له عيال أو به حاجة) كمسكنة أو عمى، ونحوه (أو خص)
~~أو فضل (المشتغلين ms2160 بالعلم أو ذا الدين دون الفساق أو) خص أو فضل (المريض
~~أو) خص (أو فضل من له فضيلة) ما من الفضائل (من أجل فضيلته فلا بأس) بذلك
~~نص عليه؛ لأنه لغرض مقصود شرعا.
# (وإن وقف على بنيه أو بني فلان اختص به الذكور) ؛ لأن لفظ البنين وضع
~~لذلك حقيقة قال تعالى {أصطفى البنات على البنين} [الصافات: 153] {المال
~~والبنون زينة الحياة الدنيا} [الكهف: 46] فلا يدخل فيه الخنثى؛ لأنه لا
~~يعلم كونه ذكرا وكذلك لو وقف على بناته اختص به الإناث ولا يدخل فيهن
~~الخنثى لما تقدم قال في الشرح: لا نعلم فيه خلافا (إلا أن يكونوا قبيلة)
~~كبيرة قاله في الرعاية كبني هاشم، وتميم وقضاعة (فيدخل فيه النساء) لقوله
~~تعالى {ولقد كرمنا بني آدم} [الإسراء: 70] ؛ ولأن اسم القبيلة يشمل ذكرها،
~~وأنثاها.
# وروي أن جواري من بني النجار قلن
# نحن جواري من بني النجار ... يا حبذا محمدا من جار
# (دون أولادهن من غيرهم) ؛ لأنهم لا ينتسبون إلى القبيلة الموقوف عليها بل
~~إلى غيرها وكما لو قال: المنتسبين إلي، ويدخل أولادهن منهم لوجود الانتساب
~~حقيقة ولا يشمل مواليهم (والحفيد) ولد الابن والبنت (والسبط ولد الابن و)
~~ولد (البنت) قاله ابن سيده.
# (ولا يدخل مولى بني هاشم في الوصية لهم) ولا في الوقف عليهم (؛ لأنه ليس
~~منهما حقيقة) فلا يتناوله اللفظ والوقف والوصية يعتبر فيهما لفظ الواقف
~~ولفظ الموصي بخلاف لفظ صاحب الشريعة يعتبر فيه المعنى.
# (ولو قال الهاشمي) وقفت (على أولادي مثلا وأولاد أولادي الهاشميين لم
~~يدخل من أولاد بنته من ليس هاشميا) لعدم وجود الوصف الذي اعتبره الواقف
~~فيه، وأما الهاشمي ففي دخوله وجهان،
# PageV04P285
# بناهما القاضي على الخلاف في أصل المسألة وقال الموفق: الأولى الدخول
~~لوجود الشرطين.
# (الشرطان ويجدد حق حمل بوضعه) فلا استحقاق له قبل انفصاله؛ لأنه إذن لا
~~يسمى ولدا (من ثمر، وزرع كمشتر) فيستحق من ثمر لم يتشقق، ومن أصول نحو بقل
~~بخلاف ثمر تشقق، وزرع لا يحصد إلا مرة فلا شيء له منه؛ لأنه لا يتبع أصله
~~بخلاف ms2161 نحو الثمرة قبل التشقق؛ لأنها تتبع أصلها فيستحقها مستحق الأصل (،
~~وتقدم أول الباب، ويشبه الحمل) فيما يستحقه من زرع، وثمر (إن قدم) إنسان
~~(إلى ثغر موقوف عليه فيه أو خرج منه إلى بلد موقوف عليه فيه وقياسه من نزل
~~في مدرسة، ونحوه) وقال في الاختيارات: يستحق بحصته من المغل، ومن جعله
~~كالولد فقد أخطأ وللورثة من المغل بقدر ما باشر مورثهم انتهى قال في
~~القواعد الفقهية، واعلم أن ما ذكرناه في استحقاق الموقوف عليه ههنا إنما هو
~~إذا كان استحقاقه بصفة محضة، مثل كونه ولدا أو فقيرا، ونحوه.
# أما إن كان استحقاقه الوقف عوضا عن عمل وكان المغل كالأجرة فيقسط على
~~جميع السنة، كالمقاسمة القائمة مقام الأجرة حتى من مات في أثنائه استحق
~~بقسطه، وإن لم يكن الزرع قد وجد قال: وبنحو ذلك أفتى الشيخ تقي الدين،
~~وأفتى الشيخ شمس الدين بن أبي عمر: بأن الاعتبار في ذلك بسنة المغل دون
~~السنة الهلالية في جماعة مقررين في قرية حصل لهم حاصل في قريتهم الموقوفة
~~عليهم، فطلبوا أن يأخذوا ما استحقوه عن الماضي، وهو مغل سنة خمس، وأربعين
~~مثلا، فهل يصرفه إليهم الناظر بحساب سنة خمس الهلالية، أو بحساب سنة المغل
~~مع أنه قد تنزل بعد هؤلاء المتقدمين جماعة شاركوا في حساب سنة المغل فإن
~~أخذ أولئك على حساب السنة الهلالية لم يبق للمتقررين إلا شيء يسير؟ أجاب
~~بأنه لا يحتسب إلا بسنة المغل دون الهلالية، ووافقه جماعة من الشافعية
~~والحنفية على ذلك.
# (مثلا وشجر الحور الموقوف إن أدرك أو إن قطعه في حياة البطن الأول فهو
~~له) أي: للبطن الأول (وإن مات) البطن الأول.
# (وبقي) الحور (في الأرض مدة حتى زاد) الحور (كانت الزيادة حادثة من منفعة
~~الأرض التي للبطن الثاني، ومن الأصل الذي لورثة الأول، فإما أن تقسم
~~الزيادة على قدر القيمتين، وإما أن يعطى الورثة أجرة الأرض للبطن الثاني)
~~والأول قياس ما تقدم في بيع الأصول والثمار.
# (وإن غرسه) أي: الحور (البطن الأول من مال الوقف ولم يدرك) ms2162 أو إن قطعه
~~(إلا بعد انتقاله إلى البطن الثاني فهو لهم) أي: للبطن
# PageV04P286
# الثاني (وليس لورثة الأول فيه شيء) ؛ لأنه يتبع أصله في البيع فتبعه في
~~انتقال الاستحقاق كما تقدم في الثمر غير المشقق (قاله الشيخ) - رحمه الله
~~-.
# (وإن وقف إنسان على عقبه) أو عقب غيره أو نسله أو ولد ولده أو ذريته (دخل
~~فيه) أي: الوقف.
# (ولد البنين، وإن نزلوا) لتناول اللفظ لهم (ولا يدخل) فيه (ولد البنات
~~بغير قرينة) ؛ لأنهم لا ينتسبون إليه (كما تقدم) ، وعنه يدخلون قدمها في
~~المحرر والرعاية، واختارها أبو الخطاب في الهداية؛ لأن البنات أولاده،
~~وأولادهن أولاد أولاده حقيقة لقوله تعالى {ومن ذريته داود} [الأنعام: 84]-
~~إلى قوله {وعيسى} [الأنعام: 85] ، وهو ولد بنته وقوله - صلى الله عليه وسلم
~~- «إن ابني هذا سيد» - الحديث يعني: الحسن رواه البخاري قال في الشرح:
~~والقول بدخولهم أصح، وأقوى دليلا انتهى، وأجيب عن الحديث بأنه على المجاز
~~بدليل قوله تعالى {ما كان محمد أبا أحد من رجالكم} [الأحزاب: 40] ، وعن
~~الآية بأن إدخال عيسى في الذرية؛ لأنه لا أب له، وأصل النسل من النسالة،
~~وهي شعر الدابة إذا سقط عن جسدها، وأعقب الرجل ترك عقبا، وعقب إذا خلف
~~والذرية من ذرأ الله الخلق أي: خلقهم، أبدلت الهمزة ياء وقيل: من ذرى الله
~~الخلق أي: نشرهم، وقيل: غير ذلك.
# (وإن وقف على قرابته أو على قرابة فلان فهو) أي: الوقف (للذكر والأنثى من
~~أولاده، وأولاد أبيه و) أولاد (جده و) أولاد (جد أبيه أربعة آباء) فقط؛ لأن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - لم يجاوز بني هاشم بسهم ذوي القربى، فلم يعط
~~منه لمن هو أبعد، كبني عبد شمس، وبني نوفل شيئا ولا يقال: هما كبني المطلب
~~فإنه - صلى الله عليه وسلم - علل الفرق بينهم، وبين من ساواهم ممن سواهم في
~~القرب بأنهم لم يفارقوا في جاهلية ولا إسلام (يستوي فيه) أي: في الوقف على
~~القرابة (ذكر، وأنثى، وصغير، وكبير، وغني، وفقير) لعموم القرابة لهم.
# (ولا يدخل فيه) أي: في الوقف على القرابة ms2163 (من يخالف دينه دينه) أي:
~~الواقف فإن كان الواقف مسلما لم يدخل في قرابته كافرهم، وإن كان كافرا لم
~~يدخل المسلم في قرابته إلا بقرينة (كما يأتي قريبا) .
# (ولا) يدخل في الوقف على قرابته أمه ولا قرابته من قبلها؛ لأنه - صلى
~~الله عليه وسلم - لم يعط من سهم ذوي القربى قرابته من جهة أمه شيئا (إلا أن
~~يكون في لفظه) أي:
# PageV04P287
# الواقف (ما يدل على إرادة ذلك) أي: الدخول (كقوله: ويفضل قرابتي من جهة
~~أبي على قرابتي من جهة أمي، أو قوله: إلا ابن خالتي فلانا أو نحو ذلك)
~~فيعمل بمقتضى القرينة (أو) وجدت (قرينة تخرج بعضهم عمل بها، ويأتي في
~~الوصايا حكم أقرب قرابته أو الأقرب إليه) مفصلا.
# (مفصلا وأهل بيته) إذا وقف عليهم كقرابته (وقومه) كقرابته (ونسباؤه)
~~كقرابته (وأهله) كقرابته (وآله كقرابته) لقوله - عليه الصلاة والسلام - «لا
~~تحل الصدقة لي ولا لأهل بيتي» .
# وفي رواية «إنا آل محمد لا تحل لنا الصدقة» فجعل سهم ذوي القربى لهم عوضا
~~عن الصدقة التي حرمت عليهم، فكان ذوو القربى الذين سماهم الله تعالى هم أهل
~~بيته، احتج بذلك الإمام.
# وروى عن ثعلب أن أهل البيت عند العرب آباء الرجل، وأولادهم كالأجداد
~~والأعمام، وأولادهم (والعترة: العشيرة، وهي) أي: العشيرة قبيلته قال الصديق
~~- رضي الله عنه - في محفل من الصحابة " نحن عترة رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -، وبيضته التي تفقأت عنه " ولم ينكره أحد، وهم أهل اللسان (، وذوو
~~رحمه قرابته من جهة أبويه) ، وأولاده، وأولادهم، وإن نزلوا؛ لأن الرحم
~~يشملهم.
# (ولو جاوزوا أربعة آباء فيصرف) الوقف على ذوي رحمه (إلى كل من يرث بفرض
~~أو عصبة أو بالرحم) لشموله لهم (والأشراف أهل بيت النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال الشيخ: وأهل العراق كانوا لا يسمون شريفا إلا من كان من بني
~~العباس وكثير من أهل الشام، وغيرهم) كأهل مصر (لا يسمون شريفا إلا من كان
~~علويا انتهى) بل لا يسمون شريفا إلا من كان من ذرية الحسن والحسين.
# ولو وقف على آل ms2164 جعفر، وآل علي، فقال أبو العباس: أفتيت أنا وطائفة من
~~الفقهاء أنه يقسم بين أعيان الطائفتين، وأفتى طائفة أنه يقسم نصفين فيأخذ
~~آل جعفر النصف، وإن كانوا واحدا، وهو مقتضى أحد قولي أصحابنا انتهى.
# قلت: هو مقتضى ما تقدم في مواضع (وجمع المذكر السالم كالمسلمين وضميره) ،
~~وهو الواو (يشمل النساء) - صلى الله عليه وسلم - {قد أفلح المؤمنون}
~~[المؤمنون: 1] (لا عكسه) ، وهو جمع المؤنث السالم وضميره، فلا يشمل الذكر،
~~إذ لا يغلب غير الأشرف عليه.
# (وإن قال هذا) وقف (لجماعة) من الأقرب إليه (أو) هذا وقف (لجمع من الأقرب
~~إليه فثلاثة) ، ويشمل أهل الدرجة، وإن كثروا لعدم المخصص.
# (ويتمم) الجمع ثلاثة (مما
# PageV04P288
# بعد الدرجة الأولى) إذا لم يكن فيها ثلاثة، فإذا كان له ولدان، وأولاد
~~ابن تمم الجمع بواحد من أولاد الابن يخرج بقرعة (والأيامى) يشمل الذكر
~~والأنثى قال تعالى " وأنكحوا الأيامى منكم " (والعزاب) يشمل الذكر والأنثى،
~~يقال: رجل عزب، وامرأة عزب قال ثعلب:، وإنما سمي عزبا لانفراده وكل شيء
~~انفرد فهو عزب.
# ، وفي صحيح البخاري عن ابن عمر " وكنت شابا أعزب " ولا فرق في ذلك بين
~~البكر، وغيره قال في الفروع: والعزب والأيم غير المتزوج.
# (والبكر) يشمل الذكر والأنثى (والثيب) يشمل الذكر والأنثى (والعانس) يشمل
~~الذكر والأنثى (والإخوة) يشمل الذكر والأنثى (والعمومة يشمل الذكر والأنثى
~~والأخوات للإناث) خاصة.
# (فالأيامى والعزاب من لا زوج له من رجل، وامرأة، والأرامل النساء اللاتي
~~فارقهن أزواجهن بموت أو حياة) ؛ لأنه المعروف بين الناس قال جرير:
# النطروني الأرامل قد قضيت حاجتها ... فمن لحاجة هذا الأرمل الذكر
# ؟ فأطلق الأول حيث أراد به الإناث؛ لأنه موضوع له، ووصفه في الثاني
~~بالذكر؛ لأنه لو أطلقه لم يفهم، وفي تعليق القاضي: الصغيرة لا تسمى أيما
~~ولا أرملة عرفا، وإنما ذلك صفة للبالغ (، وبكر من لم يتزوج) من رجل،
~~وامرأة.
# (و) يقال (رجل ثيب، وامرأة ثيبة إذا كانا قد تزوجا والثيوبة زوال
~~البكارة) بالوطء (ولو من غير زوج) كسيد، ووطء شبهة، وزنا (والرهط ما دون
~~العشرة من الرجال خاصة لغة) ms2165 لا واحد له من لفظه والجمع أرهط، وأرهاط،
~~وأراهط، وأراهيط وقال في كشف المشكل: الرهط ما بين الثلاثة إلى العشرة وكذا
~~قال: النفر من ثلاثة إلى عشرة قاله في الفروع، وأهل الوقف المتناولون له
~~والعلماء حملة الشرع، وهم أهل التفسير والحديث والفقه أصوله، وفروعه من
~~غني، وفقير لا ذو أدب، ونحو ولغة، وتصريف، وعلم كلام وطب، وحساب، وهندسة،
~~وهيئة، وتعبير رؤيا وقراءة قرآن، وإقرائه، وتجويده، وذكر ابن رزين فقهاء،
~~ومتفقهة كعلماء قلت: مدلول فقهاء: العلماء بالفقه والمتفقهة طلبة الفقه،
~~وأهل الحديث من عرفه ولو حفظ أربعين حديثا لا من سمعه من غير معرفة
~~(والقراء الآن) أي: في عرف هذا الزمان (حفاظ القرآن و) القراء (في الصدر
~~الأول هم الفقهاء، وأعقل
# PageV04P289
# الناس الزهاد) ؛ لأنهم أعرضوا عن الفاني للباقي.
# (قال ابن الجوزي: وليس من الزهد ترك ما يقيم النفس، ويصلح أمرها، ويعينها
~~على طريق الآخرة، فإنه زهد الجهال، وإنما هو) أي: الزهد (ترك فضول العيش و)
~~هو (ما ليس بضرورة في بقاء النفس) أي: نفسه، ونفس عياله (على هذا كان النبي
~~- صلى الله عليه وسلم -، وأصحابه) ، ويؤيده قوله - عليه الصلاة والسلام -
~~«كفى بالمرء إثما أن يضيع من يعول» (واليتيم من لم يبلغ ولا أب له) من ذكر
~~أو أنثى ولا يدخل فيه ولد زنا (ولو جهل بقاء أبيه فالأصل بقاؤه في ظاهر
~~كلامهم) .
# ، (وإن وقف على أهل قريته أو) على (إخوته إخوته ونحوهم) كأعمامه أو
~~جيرانه (أو وصى لهم) بشيء (لم يدخل فيهم من يخالف دينه) أي: دين الواقف أو
~~الموصي؛ لأن الظاهر من حال الواقف أو الموصي أنه لم يرد من يخالف دينه سواء
~~كان كافرا أو مسلما (إلا بقرينة) تدل على دخولهم فيدخلون (كالصريح) أي: كما
~~لو صرح بدخولهم، ومن القرينة ما ذكره بقوله.
# (وإن كانوا كلهم كفارا) دخلوا؛ لأن عدم دخولهم يؤدي إلى رفع اللفظ
~~بالكلية (وفيهم) أي: أو كان فيهم (مسلم واحد والباقي كفار والواقف مسلم
~~دخلوا) ؛ لأن حمل اللفظ العام على واحد بعيد جدا (وإن كان) الواقف ms2166 كافرا و
~~(فيهم كافر على غير دين الواقف الكافر لم يدخل) الكافر المغاير لدينه كما
~~لا يرثه.
# (وإن وقف على جماعة يمكن حصرهم واستيعابهم) كبنيه أو بني فلان وليسوا
~~قبيلته أو مواليه أو موالي غيره (وجب تعميمهم) بالوقف.
# (والتسوية بينهم) فيه؛ لأن اللفظ يقتضي ذلك، وأمكن الوفاء به فوجب
~~التعميم بمقتضاه (كما لو أقر لهم) بمال (وإن أمكن حصرهم في ابتدائه) أي:
~~الوقف (ثم تعذر) بكثرة أهله (كوقف علي - رضي الله عنه -، عمم من أمكن منهم)
~~بالوقف.
# (وسوى بينهم) فيه؛ لأن التعميم والتسوية كانا واجبين في الجميع فإذا
~~تعذرا في بعض وجبا فيما لم يتعذرا فيه، كالواجب الذي تعذر بعضه (وإن لم
~~يمكن حصرهم ابتداء كالمساكين والقبيلة الكبيرة كبني هاشم، وبني تميم جاز
~~التفضيل) بينهم.
# (والاقتصار على واحد منهم) ؛ لأن مقصود الواقف عدم مجاوزة الجنس، وذلك
~~حاصل بالدفع إلى واحد منهم، وإذا جاز الاقتصار على واحد فالتفضيل أولى
~~(وكالوقف على المسلمين كلهم أو على) أهل (إقليم كالشام وعلى أهل مدينة
~~كدمشق) فيجوز التفضيل والاقتصار على واحد (وإن وقف على الفقراء والمساكين
~~تناول الآخر) فهما صنفان حيث اجتمعا فإن
# PageV04P290
# افترقا اجتمعا.
# (و) متى كان الوقف على أصناف كالفقراء كالفقراء وأبناء السبيل والغزاة
~~والغزاة ونحوهم ف (من وجد فيه صفات) بأن كان ابن سبيل غازيا غارما (استحق
~~بها) أي: بالصفات كالزكاة.
# (ولو وقف على أصناف الزكاة) أو على (صنفين فأكثر) من أصناف الزكاة (أو)
~~وقف على (الفقراء أو المساكين جاز الاقتصار على صنف كزكاة) لما تقدم من أن
~~مقصود الواقف عدم مجاوزتهم، وذلك حاصل بالدفع إلى صنف منهم بل إلى شخص
~~واحد.
# (ولا يعطى فقير) ولا غيره من أهل الزكاة (أكثر مما يعطاه من زكاة) إن كان
~~الوقف على صنف من أصناف الزكاة كالرقاب والغارمين؛ لأن المطلق من كلام
~~الآدمي يحمل على المعهود في الشرع، فيعطى فقير، ومسكين تمام كفايتهما مع
~~عائلتهما سنة، ومكاتب، وغارم ما يقضيان به دينهما، وابن سبيل ما يحتاجه
~~لعوده لبلده، وغاز ما يحتاجه لغزوه، وهكذا.
# (وإن وقف ms2167 على مواليه وله موال من فوق) فقط، وهم من أعتقوه اختص الوقف به
~~(أو وقف على مواليه وله مول من أسفل) فقط، وهم عتقاؤه (اختص الوقف بهم، وإن
~~كان له موال من فوق و) موال من (أسفل تناول) الوقف (جميعهم فيستوون فيه) ؛
~~لأن الاسم يتناولهم على السواء، ومتى انقرض مواليه فلعصبتهم.
# (وإن عدم الموالي) بأن لم يكن له موال حين قال وقفت على موالي (كان)
~~الوقف (لموالي العصبة) ؛ لأن الاسم يشملهم مجازا مع تعذر الحقيقة.
# فإن كان له موال ثم انقرضوا لم يرجع من الوقف شيء لموالي عصبته؛ لأن
~~الاسم يتناول غيرهم، فلا يعود إليهم إلا بعقد جديد ولم يوجد قال في الفروع:
~~ولا شيء لموالي عصبته إلا مع عدم مواليه ابتداء (والشاب والفتى من البلوغ
~~إلى الثلاثين والكهل من حد الشباب) ، وهو الثلاثون (إلى الخمسين والشيوخ
~~منها) أي: الخمسين (إلى السبعين والهرم منها) أي: السبعين (إلى الموت،
~~وأبواب البر: القرب كلها) ؛ لأن البر اسم جامع لأنواع الخير (وأفضلها
~~الغزو) لما تقدم في صلاة التطوع.
# (ويبدأ به) أي: بالغزو؛ لأنه الأفضل (والوصية كالوقف في) ما ذكر في (هذا
~~الفصل) ؛ لأن مبناها على لفظ الموصي أشبهت الوقف قال في الفروع: والأصح
~~دخول وارثه في وصيته لقرابته، خلافا للمستوعب، ومن لم يجز من الورثة بطل في
~~نصيبه ولو وصى بعتق أمة فأنثى والعبد ذكر.
# ولو وصى بأضحية ذكر أو أنثى فضحوا بغيره خيرا منه جاز، وعلله ابن عقيل
~~بزيادة خير في المخرج (، ويأتي في باب الموصى له ذكر ألفاظ
# PageV04P291
# لم تذكر هنا كلفظ الجيران، وأهل السكة، وغير ذلك فليراجع هناك؛ لأن الوقف
~~كالوصية) قال في الإنصاف: لكن الوصية أعم من الوقف على ما يأتي.
### | [فصل الوقف عقد لازم]
# (فصل والوقف عقد لازم) قال في التلخيص، وغيره أخرجه مخرج الوصية أو لم
~~يخرجه (لا يجوز فسخه بإقالة ولا غيرها) ؛ لأنه عقد يقتضي التأبيد، فكان من
~~شأنه ذلك (مثلا ويلزم) الوقف (بمجرد القول بدون حكم حاكم) لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «لا يباع أصلها ms2168 ولا توهب ولا تورث» قال الترمذي: العمل على هذا
~~الحديث عند أهل العلم، وإجماع الصحابة على ذلك وكالعتق.
# وقوله " بمجرد القول " جرى على الغالب، وإلا فالفعل مع الدال على الوقف
~~يلزم بمجرده أيضا، ويحرم (ولا يصح بيعه ولا هبته ولا المناقلة به) أي:
~~إبداله ولو بخير منه (نصا) للحديث السابق وقد صنف الشيخ يوسف المرداوي
~~كتابا لطيفا في رد المناقلة، وأجاد، وأفاد (إلا أن تتعطل منافعه) أي: الوقف
~~(المقصودة منه بخراب) له أو لمحلته (أو غيره مما يأتي التنبيه عليه بحيث لا
~~يرد) الوقف (شيئا) على أهله (أو يرد شيئا لا يعد نفعا) بالنسبة إليه
~~(وتتعذر عمارته، وعود نفعه) بأن لا يكون في الوقف ما يعمر به.
# (ولو) كان الخارب الذي تعطلت منفعته منفعته وتعذرت إعادته (مسجدا حتى
~~يضيقه على أهله) المصلين به.
# (وتعذر توسيعه) في محله (أو) كان مسجدا، وتعذر الانتفاع به ل (خراب
~~محلته) أي: الناحية التي بها المسجد (أو كان موضعه) أي: المسجد (قذرا فيصح
~~بيعه) ، ويصرف ثمنه في مثله، للنهي عن إضاعة المال، وفي إبقائه إذن إضاعة،
~~فوجب الحفظ بالبيع؛ ولأن المقصود انتفاع الموقوف عليه بالثمرة لا بعين
~~الأصل من حيث هو، ومنع البيع إذن مبطل لهذا المعنى الذي اقتضاه الوقف فيكون
~~خلاف الأصل؛ ولأن فيما نقول بقاء للوقف بمعناه حين تعذر الإبقاء بصورته
~~فيكون متعينا، وعموم " لا يباع أصلها " مخصوص بحالة تأهل الموقوف للانتفاع
~~المخصوص لما ذكرناه قال ابن رجب: ويجوز في أظهر الروايتين عن أحمد أن يباع
~~ذلك المسجد، ويعمر بثمنه مسجد آخر في قرية أخرى إذا لم يحتج
# PageV04P292
# إليه في القرية الأولى والوقف على قوم بعينهم أحق بجواز نقله إلى مدينتهم
~~من المسجد.
# (و) يصح بيع (شجرة) موقوفة (يبست و) بيع (جذع) موقوف (انكسر أو بلي، أو
~~خيف الكسر أو الهدم) قال في التلخيص: إذا أشرف جذع الوقف على الانكسار أو
~~داره على الانهدام، وعلم أنه لو أخر لخرج عن كونه منتفعا به فإنه يباع
~~رعاية للمالية أو ينقض تحصيلا للمصلحة قال الحارثي: ms2169 وهو كما قال قال:
~~والمدارس والربط والخانات المسبلة، ونحوها جائز بيعها عند خرابها على ما
~~تقدم وجها واحدا.
# (و) يصح (بيع ما فضل من نجارة خشبه خشبه ونحاتته) أي: الموقوف لما تقدم
~~(ولو شرط) الواقف عدمه أي: البيع (إذن) أي: في الحال التي قلنا يباع فيه
~~(فشرط فاسد) لحديث «ما بال أقوام يشترطون شروطا ليست في كتاب الله» إلى
~~آخره.
# (و) حيث يباع الوقف فإنه (يصرف ثمنه في مثله) ؛ لأن في إقامة البدل مقامه
~~تأبيدا له، وتحقيقا للمقصود فتعين وجوبه (أو بعض مثله) إن لم يمكن في مثله،
~~ويصرف في جهته (وهي مصرفه) لامتناع تغيير المصرف مع إمكان مراعاته.
# (فإن تعطلت) جهة الوقف التي عينها الواقف (صرف في جهة مثلها فإذا وقف على
~~الغزاة في مكان فتعطل فيه الغزو صرف) البدل (إلى غيرهم من الغزاة في مكان
~~آخر كما سيأتي قريبا) تحصيلا لغرض الواقف في الجملة حسب الإمكان.
# (ويجوز) (نقل آلة المسجد الذي يجوز بيعه) لخرابه أو خراب محلته أو قذر
~~محله (و) نقل (أنقاضه إلى مثله إن احتاجها) مثله واحتج الإمام بأن ابن
~~مسعود - رضي الله عنه - " قد حول مسجد الجامع من التمارين أي: بالكوفة "
~~(وهو) أي: نقل آلاته، وأنقاضه إلى مثله (أولى من بيعه) لبقاء الانتفاع من
~~غير خلل فيه، وعلم من قوله " إلى مثله أنه لا يعمر بآلات المسجد مدرسة ولا
~~رباط ولا بئر ولا حوض ولا قنطرة وكذا آلات كل واحد من هذه الأمكنة لا يعمر
~~بها ما عداه؛ لأن جعلها في مثل العين ممكن فتعين لما تقدم قاله الحارثي.
# (ويصير حكم المسجد) بعد بيعه (للثاني) الذي اشترى بدله، وأما إذا نقلت
~~آلته من غير بيع فالبقعة باقية على أنها مسجد قال حرب: قلت: لأحمد رجل بنى
~~مسجدا فأذن فيه ثم قلعوا هذا المسجد، وبنوا مسجدا آخر في مكان آخر، ونقلوا
~~خشب هذا المسجد العتيق إلى ذلك المسجد قال: يرموا هذا المسجد الآخر العتيق
~~قال الحارثي: فلم يمنع النقل منع البيع، وإخراج البقعة عن كونها مسجدا. ms2170
# (ويصح بيع بعضه) أي: الوقف (لإصلاح ما بقي)
# PageV04P293
# منه؛ لأنه إذا جاز بيع الكل عند الحاجة فبيع البعض مع بقاء البعض أولى
~~(إن اتحد الواقف كالجهة) الموقوف عليها (إن كان) الموقوف (عينين) على جهة
~~واحدة من واقف واحد فتباع إحداهما لإصلاح الأخرى لما تقدم (أو) كان الموقوف
~~(عينا) فيجوز بيع بعضها لإصلاح باقيها لما تقدم.
# (و) محل ذلك إن (لم تنقص القيمة) أي: قيمة العين المبيع بعضها (بتشقيص)
~~أي: ببيع بعضها.
# (وإلا) بأن نقصت بذلك (بيع الكل) كبيع وصي لدين أو حاجة بل هذا أسهل
~~لجواز تغيير صفاته لمصلحة، وبيعه على قول قاله في الفروع، وإن توقفت عمارة
~~المسجد على بعض آلاته جاز؛ لأنه الممكن من المحافظة على الصورة مع بقاء
~~الانتفاع ولا يعمر وقف من آخر ولو على جهته (وأفتى عبادة) من أئمة أصحابنا
~~(بجواز عمارة وقف على آخر أي: من ريعه على جهته) ذكره ابن رجب في طبقاته
~~قال في الإنصاف: وهو قوي بل عمل عليه، لكن قال شيخنا يعني ابن قندس في
~~حواشي الفروع: إن كلامه في الفروع أظهر أي: لا يعمر وقفا من ريع آخر، وإن
~~اتحدت الجهة.
# (الجهة ويجوز اختصار آنية) موقوفة متعطلة (إلى أصغر منها وإنفاق الفضل
~~على الإصلاح) محافظة على بقاء عين الوقف، فإن تعذر اختصارها بيعت وصرف
~~ثمنها في آنية مثلها رعاية للنفع الذي لأجله وقفت.
# (ويجوز تجديد بناء المسجد لمصلحة) لحديث عائشة أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال لها «لولا أن قومك حديث عهد بجاهلية لأمرت بالبيت فهدم، فأدخلت
~~فيه ما أخرج منه، وألزقته بالأرض وجعلت له بابين بابا شرقيا، وبابا غربيا،
~~فبلغت به أساس إبراهيم» رواه البخاري و (لا) يجوز (قسمه) أي: المسجد
~~(مسجدين ببابين إلى دربين مختلفين) ؛ لأنه تغيير لغير مصلحة له قال في
~~الاختيارات وجوز جمهور العلماء تغيير صورة الوقف للمصلحة كجعل الدور حوانيت
~~والحاكورة المشهورة (المشهورة ويجوز نقض منارته) أي: المسجد (وجعلها في
~~حائطه لتحصينه) من نحو كلاب نص عليه في رواية محمد بن الحكم.
# (وحكم ms2171 فرس حبيس) أي: موقوف على الغزو (إذا لم يصلح) الفرس (لغزو كوقف
~~فيباع، ويشتري بثمنه ما) أي: فرسا (يصلح للغزو) قال في رواية أبي داود الذي
~~يعجف يعني: من الدواب التي تحبس فلا ينتفع به في بلاد الروم لا ينفع إلا
~~للطحن أو نحوه، يباع ثم يجعل ثمنه في حبيس.
# PageV04P294
# تنبيه " عبارة المصنف، وغيره: يباع أو بيع، ونحوه فيما تقدم قال الحارثي:
~~وما في عبارة أحمد من ذلك كله يقتضي وجوب البيع حال التعطل، وبه صرح في
~~المغني والتلخيص (والتلخيص وبمجرد شراء البدل) أي: بدل ما بيع من الوقف أو
~~أتلف أتلف ونحوه (يصير) البدل (وقفا كبدل أضحية و) بدل (رهن أتلف) قال ابن
~~قندس في حواشي المحرر الذي يظهر أنه متى وقع الشراء لجهة الوقف على الوجه
~~الشرعي ولزم العقد أنه يصير وقفا؛ لأنه كالوكيل في الشراء والوكيل يقع
~~شراؤه للموكل فكذا هنا يقع شراؤه للجهة المشترى لها ولا يكون ذلك إلا وقفا
~~انتهى فيؤخذ منه أنه لو قصد الشراء لنفسه بمال الوقف لم يكن ما اشتراه
~~وقفا، ويطالب بالثمن ليشتري به ما يكون وقفا، وأنه لا يصير وقفا إذا اشتراه
~~للوقف إلا بعد لزوم البيع بأن ينقضي الخيار (والاحتياط وقفه) لئلا ينقضه
~~بعد ذلك من لا يرى وقفيته بمجرد الشراء.
# (الشراء ويبيعه) أي: الوقف (حاكم) بلده (إن كان) الوقف على سبل الخيرات؛
~~لأنه فسخ لعقد لازم مختلف فيه اختلافا قويا فتوقف على الحاكم، كما قيل في
~~الفسوخ المختلف فيها (وإلا) يكون على سبل الخيرات، بأن كان على شخص معين أو
~~جماعة معينين أو من يؤم أو يؤذن في هذا المسجد، ونحوه قاله في شرح المنتهى
~~(ف) يبيعه (ناظره الخاص) إن كان.
# (والأحوط إذن حاكم له) أي: للناظر الخاص في بيعه؛ لأنه يتضمن البيع على
~~من سينتقل إليهم بعد الموجودين الآن أشبه البيع على الغائب (فإن عدم)
~~الناظر الخاص (ف) يبيعه (حاكم) لعموم ولايته.
# (ويجوز بيع آلته) أي: الوقف (وصرفها في عمارته) إن احتاج إلى ذلك لما
~~تقدم (مثلا ms2172 وما فضل عن حاجة المسجد من حصره حصره وزيته وزيته ومغله مثلا
~~وأنقاضه وأنقاضه وآلته وآلته وثمنها) إذا بيعت (جاز صرفه إلى مسجد آخر
~~محتاج) إليه؛ لأنه صرف في نوع المعين.
# (و) جازت (الصدقة بها) أي: بالمذكورات (على فقراء المسلمين) ؛ لأنه في
~~معنى المنقطع قال الحارثي: وإنما لم يرصد لما فيه من التعطل فيخالف
~~المقصود، ولو توقعت الحاجة في زمن آخر ولا ريع يسد مسدها لم يصرف في غيرها؛
~~لأن الأصل الصرف في الجهة المعينة، وإنما سومح بغيرها حيث لا حاجة حذرا من
~~التعطل، وخص أبو الخطاب والمجد الفقراء بفقراء جيرانه لاختصاصهم بمزيد
~~ملازمته والعناية بمصلحته قال الحارثي: والأول أشبه.
# (قال الشيخ) يجوز صرف الفاضل في مثله (وفي سائر المصالح، و) في (بناء
~~مساكن لمستحق ريعه القائم بمصلحته، وفضل غلة موقوف على معين
# PageV04P295
# استحقاقه مقدر) من الوقف (بتعين إرصاده ذكره) القاضي (محمد أبو الحسين
~~واقتصر عليه الحارثي) قال: وأما فضل غلة الموقوف على معين أو معينين أو
~~طائفة معينة فتعين إرصاده ذكره القاضي أبو الحسين في فضل غلة الموقوف على
~~نفقة إنسان، وإنما يتأتى إذا كان الصرف مقدرا أما عند عدم التقدير فلا فضل
~~إذ الغلة مستغرقة قال في الإنصاف: وهو واضح وقطع به في المنتهى (وقال
~~الشيخ: إن علم أن ريعه يفضل دائما وجب صرفه؛ لأن بقاءه فساد) له.
# (وإعطاؤه) أي: المستحق (فوق ما قدره الواقف جائز) ؛ لأن تقديره لا يمنع
~~استحقاقه.
# قال ولا يجوز لغير الناظر صرف الفاضل؛ لأنه افتيات على من له ولايته قلت:
~~والظاهر لا ضمان كتفرقة هدي، وأضحية.
# (ومن وقف على ثغر فاختل) الثغر (صرف) الموقوف (في ثغر مثله) أخذا من
~~مسألة بيع الوقف إذا خرب، إذ المقصود الأصلي هنا الصرف إلى المرابط، فإعمال
~~شرط الثغر المعين معطل له، فوجب الصرف إلى ثغر آخر قال في التنقيح (وعلى
~~قياسه مسجد ورباط، ونحوهما) ، وهو ما صرح به الحارثي قال: والشرط قد يخالف
~~للحاجة كالوقف على المتفقه على مذهب معين، فإن الصرف يتعين عند عدم
~~المتفقهة على ms2173 ذلك المذهب إلى المتفقهة على مذهب آخر أخذا من مسألة بيع
~~الوقف إذا خرب.
# قال ولو وقف على مسجد أو حوض حوض وتعطل الانتفاع بهما صرف إلى مثلهما ولو
~~نذر التصدق بمال في يوم مخصوص من السنة، وتعذر فيه وجب متى أمكن.
# (ونص) أحمد (فيمن وقف على قنطرة) فانحرف الماء أو انقطع (يرصد لعله) أي:
~~الماء (يرجع) فيحتاجون إلى القنطرة وقدم الحارثي: يصرف إلى قنطرة أخرى لما
~~تقدم.
# (ويحرم حفر بئر) في مسجد؛ لأن منفعته مستحقة للصلاة فتعطيلها عدوان، ونص
~~على المنع في رواية المروذي (و) يحرم (غرس شجرة في مسجد) لما تقدم (فإن
~~فعل) بأن حفر أو غرس (قلعت) الشجرة.
# (وطمت) البئر لما تقدم (فإن لم تقلع) الشجرة (فثمرها لمساكين المسجد)
~~وقال الحارثي: التقييد بأهل المسجد فيه بحث والأقرب حله لغيرهم من المساكين
~~أيضا (ويتوجه جواز حفر بئر) في المسجد (إن كان فيه مصلحة ولم يحصل به ضيق
~~قال في الرعاية: لم يكره أحمد حفرها فيه) أي: المسجد، لكن يرده ما تقدم من
~~رواية المروذي.
# (وإن كانت الشجرة مغروسة قبل بنائه) أي: المسجد (مثلا ووقفها معه فإن
~~عين) الواقف (مصرفها عمل به) كسائر الشروط (وإلا) يعين مصرفها
# PageV04P296
# (فكوقف منقطع) تصرف ثمرتها لورثة الواقف نسبا وقفا فإن انقرضوا فلمساكين.
# (ولا يجوز نقل المسجد) ولا بيعه (مع إمكان عمارته بدون العمارة الأولى) ؛
~~لأن الأصل المنع، فيجوز للحاجة، وهي منتفية هنا (هنا ويجوز رفعه) أي:
~~المسجد (إذا أراد أكثر أهله ذلك) أي: رفعه.
# (وجعل تحت سفله سقاية، وحوانيت) نص عليه في رواية أبي داود، ومنع منه
~~الموفق، وابن حامد، وتأولا نص الرفع لأجل السقاية على حالة إنشاء المسجد،
~~وسماه مسجدا بما يئول إليه وصححه في الشرح ورده الحارثي من وجوه كثيرة.
# (قال) ابن عقيل (في الفنون لا بأس بتغيير حجارة الكعبة إن عرض لها مرمة؛
~~لأن كل عصر احتاجت) الكعبة (فيه إليه) أي: إلى تغيير الحجارة (قد فعل ولم
~~يظهر نكير ولو تعينت الآلة لم يجز) التغيير (كالحجر الأسود) فلا يجوز
~~تغييره. ms2174
# (ولا يجوز نقله) من موضعه إلى موضع آخر (ولا يقوم مقامه) مع وجوده (ولا
~~ينتقل النسك معه) إذا نقل من موضعه إلخ (إلخ ويكره نقل حجارتها عند عمارتها
~~إلى غيرها) أي: الكعبة ولعل المراد يحرم لقوله (كما لا يجوز ضرب تراب
~~المساجد لبناء في غيرها) أي: المساجد (بطريق الأولى) لما تقدم من أنه يتعين
~~صرف الوقف للجهة المعينة (قال) في الفنون (ولا يجوز أن تعلى أبنيتها زيادة
~~على ما وجد من علوها) ، وإنه يكره الصك فيها، وفي أبنيتها إلا بقدر الحاجة.
# (قال في الفروع: ويتوجه جواز البناء على قواعد إبراهيم - صلى الله عليه
~~وسلم - يعني: إدخال الحجر في البيت) وجعل بابين له (لأن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - لولا المعارض في زمنه) ، وهو أن قومه حديث عهدهم بجاهلية
~~(لفعله، كما في حديث عائشة) السابق.
# (قال ابن هبيرة فيه) أي: حديث عائشة (يدل على جواز تأخير الصواب لأجل
~~قالة الناس ورأى مالك والشافعي تركه) أي: ترك البناء على قواعد إبراهيم -
~~صلى الله عليه وسلم - (لئلا يصير البيت ملعبة للملوك) ، وهو ظاهر.
# " خاتمة قال الشيخ تقي الدين: والأرزاق التي يقدرها الواقفون ثم يتغير
~~النقد فيما بعد نحو أن يشرط مائة درهم ناصرية ثم يحرم التعامل بها، وتصير
~~الدراهم ظاهرية، فإنه يعطي المستحق من نقد البلد ما قيمته قيمة المشروط وقد
~~أوسعنا العبارة في ذلك في الحاشية.
# PageV04P297
### | [باب الهبة والعطية]
# (باب الهبة والعطية) الهبة مصدر وهب الشيء يهبه هبة، ووهبا بإسكان الهاء،
~~وفتحها، وموهوبا والاسم الموهوبة، وعن بعضهم: والموهب بكسر الهاء فيهما وقد
~~تطلق الهبة على الموهوب كما في الخبر «لا يحل لرجل أن يعطي عطية أو يهب هبة
~~ثم يرجع فيها إلا لوالد» .
# وفي المحكم: لا يقال وهبكه، وعن السيرافي: أن بعض الأعراب قال: انطلق معي
~~أهبك نبلا، وأصلها من هبوب الريح أي: مروره والاتهاب قبول الهبة والاستيهاب
~~سؤالها، وأوهبه له أعده له و (الهبة تمليك جائز التصرف) وهو الحر المكلف
~~الرشيد (مالا معلوما) منقولا أو عقارا (مجهولا تعذر علمه) بأن اختلط ms2175 مال
~~اثنين على وجه لا يتميز فوهب أحدهما الآخر ماله (موجودا مقدورا على تسليمه
~~غير واجب في الحياة) متعلق بتمليك (بلا عوض) متعلق أيضا به فخرج بالمال
~~الاختصاصات، وتأتي، وبالمعلوم المجهول الذي لا يتعذر علمه فلا تصح هبته
~~كبيعه، وبالموجود المعدوم كعبد في ذمته، وبالمقدور على تسليمه الحمل، وبغير
~~الواجب الديون والنفقات، ونحوها، وبفي الحياة الوصية، وبلا عوض عقود
~~المعاوضات وقوله (بما يعد هبة عرفا) متعلق بتمليك والباء للسببية من لفظ
~~هبة، وتمليك، ونحوهما من كل قول، وفعل دل عليها كما يأتي وهو بيان لما يعد
~~هبة (هبة وتنعقد) الهبة (بإيجاب وقبول) بأي لفظ دل عليهما.
# (وبمعاطاة بفعل يقترن بما يدل عليها) أي: الهبة (فتجهيز ابنته) أو أخته،
~~ونحوها (بجهاز إلى) بيت (زوجها تمليك) لها.
# (وتقدم) ذلك (أول البيع والعطية تمليك عين) مالية موجودة مقدور على
~~تسليمها معلومة، ومجهولة تعذر علمها (في الحياة بلا عوض) ، ومحترز هذه
~~القيود معلوم مما سبق فالعطية على هذا مصدر، وليس عند أهل اللغة كذلك فيما
~~علمت قاله الحارثي قال: بل نفس الشيء المعطى والجمع عطايا، وأعطية وجمعوا
~~أعطية على أعطيات، وأما المصدر فالإعطاء والاسم العطاء، ويقال أيضا على
~~الشيء المعطى.
# (وهبة التلجئة باطلة بحيث توهب في الظاهر، وتقبض مع اتفاق الواهب
~~والموهوب له على أنه ينزعه منه إذا شاء، ونحو ذلك من
# PageV04P298
# الحيل التي تجعل طريقا إلى منع الوارث أو الغريم حقوقهم) ؛ لأن الوسائل
~~لها حكم المقاصد.
# (المقاصد وأنواع الهبة صدقة، وهدية، ونحلة وهي العطية، ومعانيها متقاربة)
~~وكلها تمليك في الحياة بلا عوض قاله في المغني (تجري فيها أحكامها) أي:
~~أحكام كل واحدة من هذه المذكورات تجري في البقية (فإن قصد بإعطائه ثواب
~~الآخرة فقط فصدقة، وإن قصد) بإعطائه (إكراما، وتوددا، ومكافأة) والواو
~~بمعنى أو كما في المنتهى (فهدية، وإلا) بأن لم يقصد بإعطائه شيئا مما ذكر
~~(فهبة، وعطية، ونحلة وهي) أي: المذكورات من صدقة وهدية وهدية وعطية (مستحبة
~~إذا قصد بها وجه الله تعالى، كالهبة للعلماء والفقراء والصالحين، وما قصد
~~به صلة الرحم) ms2176 قال الحارثي: وجنس الهبة مندوب إليه لشموله معنى التوسعة على
~~الغير، ونفي الشح قال: والفضل فيها يثبت بإزاء ما قصد به وجه الله تعالى،
~~كالهبة للصلحاء والعلماء، ونحو ذلك ولا خير فيما قصد به رياء أو سمعة و
~~(لا) تستحب إن قصد بها (مباهاة ورياء، وسمعة) الواو بمعنى أو (فتكره) لقوله
~~- صلى الله عليه وسلم - «من يسمع يسمع الله به، ومن يراء يراء الله به»
~~متفق عليه.
# وتقدم أن الصدقة على قريب أفضل من عتق، لما في الصحيحين عن ميمونة «أنها
~~أعتقت وليدة في زمان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فذكرت ذلك لرسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - فقال: لو أعطيتها لأخوالك كان أعظم لأجرك» .
# (قال الشيخ: والصدقة أفضل من الهبة) لما ورد فيها مما لا يحصر (إلا أن
~~يكون في الهبة معنى تكون) الهبة (به أفضل من الصدقة مثل الإهداء لرسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - محبة له، ومثل هذا الإهداء لقريب يصل به رحمه أو)
~~الإهداء ل (أخ له في الله فهذا قد يكون أفضل من الصدقة) أي: على غيره
~~(انتهى، ووعاء هدية كهي) في أنها لا ترد (مع عرف كقوصرة التمر فتتبعه
~~اعتبارا بالعرف.
# (ومن أهدى) شيئا (ليهدى له أكثر) منه (فلا بأس) به لغير النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -) فكان ممنوعا منه لقوله تعالى {ولا تمنن تستكثر} [المدثر: 6]
~~أي: لا تعط شيئا لتأخذ أكثر منه قال ابن عباس، وغيره: هو خاص بالنبي - صلى
~~الله عليه وسلم -؛ لأنه مأمور بأشرف الأخلاق، وأجلها.
# (ويعتبر) في الهبة (أن تكون من جائز التصرف) فلا تصح من صغير، ولا سفيه،
~~ولا عبد، ونحوهم كسائر التصرفات.
# (وهي كبيع في تراخي
# PageV04P299
# قبول عن إيجاب فتصح ما داما في المجلس ولم يتشاغلا بما يقطعها، فإن تفرقا
~~قبل القبول أو تشاغلا بما يقطعها بطل.
# (و) هي كبيع أيضا في (تقدمه) أي: تقدم القبول على الإيجاب فتصح في الحال
~~التي يصح فيها البيع، وتبطل فيما يبطل فيه (أو) هي كبيع أيضا في غيرهما)
~~كانعقادها بكل ms2177 لفظ أدى معناها، وبالمعاطاة كما تقدم.
# (ولا تقتضي) الهبة (عوضا ولو مع عرف كأن يعطيه) أي: يعطي الأدنى أعلى منه
~~(ليعاوضه أو يقضي له حاجة) ولم يصرح له بذلك؛ لأن مدلول اللفظ انتفاء العوض
~~والقرينة لا تساويه فلا يصح إعمالها ولهذا لم نلحقه بالشرط.
# (وإن شرط) الواهب (فيها) أي: الهبة (عوضا معلوما صارت) الهبة (بيعا فيثبت
~~فيها خيار مجلس، ونحوه.
# (و) يثبت فيها شفعة) إن كان الموهوب شقصا مشفوعا (، ونحوهما) كالرد
~~بالعيب واللزوم قبل التقابض وضمان الدرك، ووجوب التساوي مع التقابض قبل
~~التفرق في الربوي المتحد؛ لأنه تمليك بعوض معلوم أشبه ما لو قال بعتك أو
~~ملكتك هذا بهذا.
# (وإن شرط) في الهبة (ثوابا مجهولا لم تصح الهبة) ؛ لأنه عوض مجهول في
~~معاوضة، فلم تصح كالبيع (وحكمها) أي: الهبة بثواب مجهول (حكم البيع الفاسد)
~~فيضمنها الموهوب له إن قبضها، وتلفت بمثلها إن كانت مثلية وقيمتها إن كانت
~~متقومة (، ويردها الموهوب له) إن بقيت (بزيادتها المتصلة والمنفصلة) ؛
~~لأنها نماء ملك الواهب.
# (وإن اختلفا في شرط عوض) بأن قال الواهب: شرطنا العوض، وأنكره موهوب له
~~(فقول منكر) بيمينه؛ لأن الأصل عدمه، وبرئت ذمته (وإن قال) قابض (وهبتني ما
~~بيدي) و.
# (قال) مقبض بل (بعتكه، ولا بينة) لواحد منهما، حلف كل واحد (منهما على ما
~~أنكر ولا يصح) أي: لا يثبت (البيع ولا الهبة) ؛ لأن الأصل عدمها.
# " تتمة قال في المنتهى: وتصح، وتملك بعقد فيصح تصرف قبل قبض انتهى وهو
~~الذي قدمه في الإنصاف وقال المجد في شرح الهداية: إن الملك في الموهوب لا
~~يثبت بدون القبض وكذا صرح ابن عقيل بأن القبض ركن من أركان الهبة كالإيجاب
~~في غيرها وكلام الخرقي يدل عليه أيضا، وعن ابن حامد وجه أن الملك في الهبة
~~يقع مراعى فإن وجد القبض تبينا أنه كان للموهوب بقوله: وإلا فهو للواهب
~~قلت: وهو وجه حسن.
# (حسن ويصح أن يهب شيئا) من دار أو عبد عبد ونحوهما (ويستثني نفعه مدة
# PageV04P300
# معلومة) كالبيع والعتق (و) يصح (أن يهب أمة ويستثني ms2178 ما في بطنها) كالعتق.
# (وتلزم) الهبة (بقبضها بإذن واهب) ، و (لا) تلزم (قبلهما) أي: قبل القبض
~~بإذن الواهب (ولو) كانت الهبة (في غير مكيل ونحوه) لما روى مالك عن عائشة "
~~أن أبا بكر نحلها جذاذ عشرين وسقا من ماله بالعالية فلما مرض قال: يا بنية
~~كنت نحلتك جذاذ عشرين وسقا ولو كنت جذذتيه أو قبضتيه كان ذلك، فإنما هو
~~اليوم مال وارث فاقتسموه على كتاب الله تعالى " وروى ابن عيينة عن عمر
~~نحوه.
# وروي أيضا نحوه عن عثمان وابن عمر وابن عباس ولم يعرف لهم مخالف من
~~الصحابة واختار ابن عقيل وغيره تلزم في المتميز غير المكيل ونحوه بمجرد
~~العقد (إلا ما كان في يد متهب كوديعة وعارية وغصب ونحوه) كشركة (فيلزم) عقد
~~الهبة فيه (ب) بمجرد (عقد ولا يحتاج إلى) مضي (مدة يتأتى قبضه فيها ولا إلى
~~إذن) واهب (في القبض) لأن قبضه مستدام، فأغنى عن الابتداء كما لو باعه سلعة
~~بيده.
# (ولا يصح قبض) الهبة (إلا بإذن واهب) لأنه قبض غير مستحق عليه، فلم يصح
~~إلا بإذنه، كأصل العقد وكالرهن.
# (والإذن لا يتوقف على اللفظ بل المناولة) إذن (والتخلية إذن) لدلالة
~~الحال، وكذا الأمر بأكل الطعام الموهوب (ولواهب) أذن لمتهب في قبض هبة
~~(الرجوع في إذن) قبل القبض لبقاء الملك، وليس الرجوع عنه رجوعا في الهبة
~~لأن إبطال الإذن إعدام له وعدمه لا يوجب رجوعا قاله الحارثي (و) لواهب أيضا
~~الرجوع في (هبة قبل قبض) لأن عقد الهبة لم يتم فلا يدخل تحت المنع قال
~~الحارثي: وعتق الموهوب وبيعه وهبته قبل القبض رجوع لحصول المنافاة (مع
~~الكراهة) خروجا من خلاف من قال: إن الهبة تلزم بالعقد.
# (ويبطل إذن الواهب) في القبض (بموت أحدهما) أي: الواهب أو الموهوب له لأن
~~إذنه فيه وكالة وهي تبطل بذلك.
# (ويقبض لطفل) وهبه وليه هبة (أبوه فقط من نفسه، فيقول: وهبت ولدي كذا
~~وقبضته له) فإن لم يقل: وقبضته له لم يكف على ظاهر رواية حرب، لتغاير
~~القبضين، فلا بد من تمييز لأن ms2179 اليد التي لجهة المتهب هنا هي نفس يد الواهب
~~فلا يؤمن أن يدعيه في ثاني الحال أو يدعيه الورثة تركة فيذهب على الطفل
~~(ولا يحتاج) أب وهب طفله (إلى قبول) للاستغناء عنه بقرائن الأحوال (ولا يصح
~~قبض الطفل) أي: غير بالغ.
# (ولو) كان غير البالغ (مميزا ولا قبض
# PageV04P301
# مجنون لأنفسهما ولا قبولهما) الهبة لانتفاء أهلية التصرف (بل) يقبل ويقبض
~~لهما (وليهما) لأنه المتصرف عليهما فالأب (الأمين) أي: العدل ولو ظاهرا
~~(يقوم مقامهما) في ذلك (ثم) عند عدمه (وصي ثم حاكم أمين كذلك أو من يقيمونه
~~مقامهم وعند عدمهم) أي: الأولياء (يقبض له من يليه من أم وقريب وغيرهما
~~نصا) قال ابن الحكم: سئل أحمد يعطي من الزكاة الصبي؟ قال نعم يعطي أباه أو
~~من يقوم بشأنه وروى المروزي أيضا نحوه قال الحارثي: وهو الصحيح لأنه جلب
~~منفعة ومحل حاجة (وتقدم آخر باب ذكر أهل الزكاة لكن يصح منهما) أي: الصغير
~~والمجنون (قبض المأكول الذي يدفع مثله للصغير) لحديث أبي هريرة «كان الناس
~~إذا رأوا أول الثمار جاءوا به إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فإذا
~~أخذه قال اللهم بارك لنا في ثمرنا، ثم يعطيه أصغر من يحضره من الولدان»
~~أخرجه مسلم.
# (وإن كان الواهب لهما) أي: للصغير والمجنون (أحد الثلاثة غير الأب) بأن
~~كان الواهب الوصي أو الحاكم (لم يتول طرفي العقد) كالبيع (ووكل من يقبل)
~~بخلاف الأب، لأن له أن يتولى طرفي البيع (ويقبض هو) أي: الولي.
# قال في المغني: والصحيح عندي أن الأب وغيره في هذا سواء لأنه عقد جار
~~صدوره منه ومن وكيله فجاز له تولي طرفيه كالأب، وفارق البيع في أنه عقد
~~معاوضة ومرابحة فتحصل التهمة في العقد لنفسه والهبة محض مصلحة لا تهمة
~~فيها، فجاز له تولي طرفيها كالأب قال الحارثي: وبه أقول انتهى والسفيه فيما
~~تقدم كالصغير.
# (وإن كان الأب غير مأمون) ، قبل الحاكم الهبة للصغير ونحوه (أو) كان الأب
~~(مجنونا) قبل الحاكم الهبة لولده (أو) كان الأب قد مات، و (لا وصي ms2180 له قبل
~~له الحاكم) لأنه وليه إذن.
# (ولو اتخذ الأب دعوة ختان وحملت هدايا إلى داره فهي له) لأنه الظاهر (إلا
~~أن يوجد ما يقتضي الاختصاص بالمختون فيكون له، وهذا كثياب الصبيان ونحوها
~~مما يختص بهم وكذا لو وجد ما يقتضي اختصاص الأم) بشيء (فيكون لها مثل كون
~~المهدي من أقاربها أو معارفها) حمل على العرف (وخادم الفقراء الذي يطوف لهم
~~في الأسواق ما حصل له لا يختص به) لأنه في العرف إنما يدفع إليه للشركة
~~فيه، وهو إما كوكيلهم أو وكيل الدافعين فينتفي الاختصاص.
# (وما يدفع من صدقة إلى شيخ زاوية أو) شيخ (رباط الظاهر أنه لا يختص به) .
# لأنه في العادة لا يدفع إليه اختصاصا به، فهو كوكيل الفقراء أو الدافعين
~~كما تقدم (وله التفضيل في القسم بحسب الحاجة) لأن الصدقة يراد بها سد الخلة
~~مع أنه لم
# PageV04P302
# يصدر إليه ما يقتضي التسوية والظاهر تفويض الأمر إليه في ذلك.
# (وإن كان الشيء يسيرا لم تجر العادة بتفريقه اختص هو به) لأن الإعطاء صدر
~~إليه ولا قرينة تصرف عنه (ذكره الحارثي) .
# (والهبة من الصبي لغيره باطلة) لأنه محجور عليه (ولو أذن فيها الولي) لم
~~تصح لأنه متبرع (وكذا السفيه) لا تصح هبته ولو أذن فيها وليه.
# (وتجوز) الهبة (من العبد بإذن سيده) لأن الحجر عليه لحق سيده فإذا إذنه
~~انفك بخلاف الصغير ونحوه (وله) أي: العبد (أن يقبل الهبة والهدية بغير
~~إذنه) أي: سيده لأنه تحصيل منفعة كالاحتشاش والاصطياد وتكون لسيده إلا
~~المكاتب.
# (وإن مات واهب قبل إقباض ورجوع) لم تبطل الهبة لأنه عقد مآله إلى اللزوم،
~~فلم ينفسخ بالموت كالبيع في مدة الخيار، و (قام وارثه مقامه في إذن) في قبض
~~(و) في (رجوع) في الهبة.
# (وتبطل) الهبة (بموت متهب قبل القبض) لقيام قبضه مقام القبول أشبه ما لو
~~مات من أوجب البيع ونحوه قبل القبول قال الحارثي وهو مشكل وقدم أنه كموت
~~الواهب.
# (ولو وهب) إنسان (لغائب هبة وأنفذها) الواهب (مع رسول الموهوب له أو) مع
~~(وكيله ms2181 ثم مات الواهب أو) مات (الموهوب له قبل وصولها) إليه (لزم حكمها
~~وكانت للموهوب له لأن قبضهما) أي: قبض رسوله ووكيله (كقبضه) فيكون الموت
~~بعد لزومها بالقبض فلا يؤثر.
# (وإن أنفذها الواهب مع رسوله نفسه ثم مات) الواهب (قبل وصولها إلى
~~الموهوب له، أو مات الموهوب له بطلت) الهبة.
# (وكانت للواهب أو ورثته لعدم القبض) لحديث أم كلثوم بنت أبي سلمة قالت:
~~«لما تزوج رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أم سلمة قال: لها إني قد أهديت
~~إلى النجاشي حلة وأواقي مسك، ولا أرى النجاشي إلا قد مات، ولا أرى هديتي
~~إلا مردودة علي فإن ردت فهو لك قالت فكان كما قال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - وردت عليه هديته فأعطى كل امرأة من نسائه أوقية من مسك، وأعطى
~~أم سلمة بقية المسك والحلة» رواه أحمد وبطلان الهبة إذا مات الواهب بعد بعث
~~رسوله بالهدية لعدم القبول كما يأتي بخلاف ما تقدم (وليس للرسول حملها) أي:
~~الهبة (بعد موت الواهب إلى الموهوب له إلا أن يأذن) له (الوارث) لأن الحق
~~صار إليه.
# (وكذا حكم هدية) وصدقة لأنهما نوعان من الهبة (وإن مات المتهب أو الواهب
~~قبل القبول أو ما يقوم مقامه بطل العقد) لأنه لم يتم، وكذا لو جن أو أغمي
~~عليه كما يأتي في النكاح.
# PageV04P303
# تتمة " إذا تفاسخا عقد الهبة صح ولا يفتقر إلى قبض الموهوب له وتكون
~~العين أمانة في يد المتهب قاله في الاختيارات.
### | [فصل أبرأ غريم غريمه من دينه]
# (فصل وإن أبرأ غريم غريمه من دينه صح أو تصدق) به عليه صح (أو وهبه له)
~~صح (أو أحله منه) صح (أو أسقطه عنه) صح (أو تركه له) صح (أو ملكه له) صح
~~(أو تصدق به عليه) صح (أو عفا عنه صح وبرئت ذمته) وكذا لو قال أعطيتكه
~~ونحوه ويكون ذلك إبراء وإسقاطا ولفظ الهبة والصدقة والعطية ينصرف إلى معنى
~~الإبراء لأنه لا عين موجودة يتناولها اللفظ قال الحارثي: ولهذا لو وهبه
~~دينه هبة حقيقية لم ms2182 يصح لانتفاء معنى الإسقاط وانتفاء شرط الهبة ومن هنا
~~امتنع هبته لغير من هو عليه وامتنع إجزاؤه عن الزكاة لانتفاء حقيقة الملك
~~انتهى ويصح الإبراء من الدين بالألفاظ السابقة.
# (ولو كان) الدين (المبرأ منه مجهولا لهما) أي: لرب الدين والمدين (أو)
~~كان مجهولا (لأحدهما وسواء جهلا قدره أو) جهلا (وصفه أو) جهلا (هما) أي:
~~القدر والوصف، ويصح الإبراء من المجهول (ولو لم يتعذر علمه) لأنه إسقاط حق
~~فينفذ مع العلم والجهل كالعتق والطلاق.
# (أو) أي: ويصح الإبراء من الدين ولو (لم يقبله المدين) لأنه إسقاط حق فلا
~~يتوقف على قبول كإسقاط القصاص والشفعة (أو رده) أي: يصح الإبراء من الدين
~~ولو رده المدين لأنه لو ارتد بالرد للزم وجوب الاستيفاء أو إبقاء الحق وهو
~~ممتنع (أو كان) الإبراء (قبل حلول الدين) لأن تأجيله لا يمنع ثبوته في
~~الذمة.
# (وإن أبرأه ونحوه) بأن وهبه له أو تصدق به عليه أو تركه له (ويعتقد أنه
~~لا شيء له عليه) كقوله أبرأتك من مائة يعتقد عدمها (ثم تبين أنه) كان له
~~(عليه) صحت البراءة لمصادفتها الحق (كما تصح) البراءة (من المعلوم) وكذا لو
~~أبرأ من دين أبيه مع ظن أنه حي فبان ميتا، كبيع مال مورثه الميت مع ظن
~~الحياة (وظاهر كلامهم) أي: الأصحاب (عمومه) أي: عموم صحة الإبراء من
~~المجهول (في جميع الحقوق المجهولة وصرح به في الفروع آخر القذف، لكن لو
~~جهله ربه)
# PageV04P304
# أي: الدين.
# (وعلمه من عليه الحق وكتمه) المدين عن رب الدين (خوفا من أنه) أي: رب
~~الدين (لو علمه) أي: الدين (لم يبرئه) أي: رب الدين منه (لم تصح البراءة)
~~لأن فيه تغريرا للمبرئ وقد أمكن التحرز منه (وإن أبرأه) أي: أبرأ رب الدين
~~مدينا (من درهم إلى ألف صح) الإبراء (فيه) أي: الألف.
# (وفيما دونه) أي: دون الألف.
# (ولا يصح الإبراء من الدين قبل وجوبه) لقوله: - صلى الله عليه وسلم - «لا
~~طلاق إلا فيما تملك ولا عتق إلا فيما تملك» والإبراء في معناهما.
# (ومن صور الإبراء من ms2183 المجهول) لو كان له على إنسان دينان، و (أبرأه من
~~أحدهما) لا بعينه (أو) كان له دينان على شخصين، و (أبرأ أحدهما) لا بعينه
~~(ويؤخذ) أي: يرجع إلى المبرئ (بالبيان) قاله الحلواني والحارثي قال في
~~التنقيح (و) المذهب (لا يصح) الإبراء (مع إبهام المحل، كأبرأت أحد غريمي)
~~أو من أحد ديني، كما لو قال: وهبتك أحد هذين العبدين، أو ضمنت لك أحد
~~الدينين.
# (ولا تصح هبة الدين لغير من هو في ذمته) لما تقدم من أن الهبة تقتضي وجود
~~معين وهو منتف هنا (وتقدم آخر السلم) .
# (وتصح هبة المشاع من شريكه ومن غيره منقولا كان) كجزء من نحو فرس (أو
~~غيره) كجزء من عقار (ينقسم) كالثوب (أو لا) كالعبد لما في الصحيح «أن وفد
~~هوازن لما جاءوا يطلبون من رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن يرد عليهم
~~ما غنم منهم فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: ما كان لي ولبني
~~المطلب فهو لكم» .
# (وإن وهب) أرضا (أو تصدق) بأرض (أو وقف) أرضا (أو وصى بأرض) يعني بجزء
~~منها (أو باعها احتاج أن يحدها مالكها) بأن يقول كذا سهما من كذا سهما
~~لقوله في رواية صالح: وسأله عن رجل بينه وبين قوم بيت مشاع غير مقسوم فتصدق
~~أحدهم على بعضهم بحصته مشاعا غير مقسوم هل يجوز ذلك قال إذا كان سهم من كذا
~~وكذا سهما فهو جائز فإن قال ثلثها أو نحوه صح قال في رواية أبي داود وسئل
~~عمن يهب لرجل ربع داره قال: هو جائز وأيضا قيل له: وهبت منك نصيبي من الدار
~~قال إن كان يعلم كم نصيبه فهو جائز.
# (ويعتبر لقبضه) أي: المشاع إن كان منقولا (إذن الشريك) لأنه لا يمكن قبضه
~~إلا بقبض نصيب شريكه وهذا بالنسبة لجواز القبض لا للزوم الهبة فتلزم به وإن
~~لم يأذن شريكه كما أشار إليه ابن نصر الله (وتقدم آخر الخيار في البيع)
~~مفصلا.
# (ويكون نصفه) أي: القابض (مقبوضا تملكا ونصف الشريك) مقبوضا (أمانة) هذا
~~إذا كانت الهبة ms2184 في نصفه ولو عبر بنصيبه لكان أوضح فإن أبى
# PageV04P305
# الشريك أن يسلم نصيبه قيل للمتهب: وكل الشريك في قبضه لك ونقله فإن أبى
~~نصب الحاكم من يكون في يده لهما فينقله فيحصل القبض لأنه لا ضرر على الشريك
~~في ذلك.
# (وإن أذن) شريكه (له في التصرف) أي: الانتفاع (مجانا فكعارية) في ضمانه
~~إذا تلف ولو من غير تفريط (وإن كان) أذن له في التصرف (بأجرة ف) إن شقصه
~~يكون في يد القابض أمانة (كمأجور) فلا ضمان فيه إن تلف بلا تعد ولا تفريط
~~ولو كانت الأجرة مجهولة كأن استعمله وأنفق عليه مثلا بقصد المعاوضة لأن
~~فاسد العقود كصحيحها في الضمان وعدمه وتقدم.
# (وإن تصرف) الشريك (بلا إذن) شريكه (والإجارة) فكغاصب (أو قبضه بغير إذن
~~الشريك فكغاصب) لأن يده عادية.
# (وتصح هبة مصحف) وإن قيل بمنع بيعه قال الحارثي: ولا أعلم فيه خلافا.
# (و) هبة (كل ما يصح بيعه فقط) لأنها تمليك في الحياة فصحت فيما صح فيه
~~البيع وما لا يصح بيعه لا تصح هبته على المذهب اختاره القاضي وقدمه في
~~الفروع.
# (واختار جمع وكلب) أي: تصح هبته جزم به في المغني والكافي (ونجاسة مباح
~~نفعهما) أي: الكلب والنجاسة جزم به الحارثي والشارح لأنه تبرع أشبه الوصية
~~به قال في القاعدة السابعة والثمانين وليس بين القاضي وصاحب المغني خلاف في
~~الحقيقة لأن نقل اليد في هذه الأعيان جائز كالوصية وقد صرح به القاضي في
~~خلافه.
# (ولا تصح هبة مجهول لا يتعذر علمه كالحمل في البطن، واللبن في الضرع،
~~والصوف على الظهر) للجهالة وتعذر التسليم (ومتى أذن) رب شاة (له) أي:
~~لإنسان (في جز الصوف وحلب الشاة كان إباحة) لصوفها ولبنها لا هبة.
# (وإن وهب دهن سمسمه) وهو الشيرج قبل عصره (أو زيت زيتونه أو جفته قبل
~~عصرهما) أي: الزيتون والسمسم (لم يصح) كاللبن في الضرع وأولى لكلفة
~~الاعتصار ولو قال خذ من هذا الكيس ما شئت كان له أخذ ما به جميعا.
# (ولو قال خذ من هذه الدراهم ما شئت ms2185 لم يملك أخذها كلها) إذ الكيس ظرف
~~فإذا أخذ الظرف حسن أن يقال أخذ من الكيس ما فيه ولا يحسن أن يقال أخذت من
~~الدراهم كلها قاله ابن الصيرفي في النوادر (ولا تصح هبة المعدوم كالذي تحمل
~~أمته أو شجرته) لأن المعدوم ليس بشيء فلا يقبل العقد (فإن تعذر علم
~~المجهول) كزيت اختلط بزيت أو شيرج (صحت هبة كصلح) عنه للحاجة.
# (ولا) تصح (هبة ما لا يقدر على تسليمه) كآبق، وشارد، وطير في الهواء،
~~وسمك بماء، ومرهون، لأن ذلك لا يتأهل للقبض، والقبض من ماهية العقد فلا يقع
~~العقد عليه والمرهون
# PageV04P306
# يتعذر تسليمه شرعا.
# (و) لا يصح (تعليقها) أي: الهبة (على شرط مستقبل) كإذا جاء رأس الشهر أو
~~قدم فلان فقد وهبتك كذا قياسا على البيع وقوله - صلى الله عليه وسلم - لأم
~~سلمة في الحلة المهداة إلى النجاشي: «إن رجعت إلينا فهي لك» قال الموفق على
~~معنى العدة وخرج بالمستقبل الماضي والحال فلا يمنع التعليق عليه الصحة كأن
~~كانت ملكي ونحوه فقد وهبتكها فتصح (غير الموت) فيصح تعليق العطية به وتكون
~~وصية، وكالهبة الإبراء فلا يصح تعليقه على شرط مستقبل غير الموت (نحو إن مت
~~بفتح التاء فأنت في حل) فلا يبرأ (فإن ضم التاء صح) الإبراء عند وجود شرطه.
# (وكان) الإبراء على الوجه المذكور (وصية) لأنه تبرع بما بعد الموت وهو
~~حقيقة الوصية.
# (ولا) يصح أيضا (شرط ما ينافي مقتضاها) أي: الهبة (نحو) اشتراط الواهب
~~على المتهب (أن لا يبيعها) أي: العين الموهوبة (ولا يهبها) وأن لا ينتفع
~~بها (أو) وهبه عينا، و (يشرط أن يبيعها أو يهبها) فلا يصح الشرط إذ مقتضى
~~الملك التصرف المطلق فالحجر فيه مناف لمقتضاه وقوله (أو) يهبه شيئا بشرط
~~(أن يهب فلانا شيئا) تبع فيه المبدع وغيره قلت والذي يظهر بطلان الهبة فيه
~~لأنه من قبيل بيعتين في بيعة المنهي عنه (وتصح هي) أي: الهبة المشروط فيها
~~ما ينافي مقتضاها كالشروط الفاسدة في البيع.
# (ولا يصح توقيتها) أي: الهبة (كقوله: وهبتك هذا سنة) ms2186 أو شهرا فلا تصح
~~لأنها تمليك عين فلا توقت كالبيع (إلا العمرى والرقبى) فيصحان.
# (وهما نوعان من أنواع الهبة يفتقران إلى ما تفتقر إليه سائر الهبات) من
~~الإيجاب والقبول والقبض ويصح توقيتها سميت عمرى لتقييدها بالعمر وسميت رقبى
~~لأن كل واحد منهما يرقب موت صاحبه قال أهل اللغة: يقال: أعمرته وعمرته
~~مشددا إذا جعلت له الدار مدة عمره أو عمرك (كقوله أعمرتك هذه الدار أو)
~~أعمرتك هذه (الفرس أو) أعمرتك هذه (الجارية أو أرقبتكها) قال ابن القطاع:
# أرقبتك أعطيتك وهي هبة ترجع إلى المرقب إن مات المرقب وقد نهي عنه (أو
~~جعلتها) أي: الدار أو الفرس أو الجارية (لك عمرك أو) جعلتها لك (عمري أو)
~~جعلتها لك (رقبى أو) جعلتها لك (ما بقيت أو أعطيتكها عمرك ويقبلها) الموهوب
~~له (فتصح) الهبة في جميع ما تقدم وهي أمثلة العمرى (وتكون) العين الموهوبة
~~(للمعمر بفتح الميم) وللمرقب بفتح القاف ولورثته من بعده (إن كانوا)
~~كتصريحه بأن يقول هي لك ولعقبك من بعدك (فإن لم يكن له) أي: الموهوب له.
# (ورثة فلبيت المال) كسائر الأموال المتخلفة لقوله - صلى الله عليه وسلم -
# PageV04P307
# : «أمسكوا عليكم أموالكم ولا تفسدوها فإنه من أعمر عمرى فهي للذي أعمرها
~~حيا وميتا ولعقبه» أخرجه مسلم.
# وفي المتفق عليه عن جابر «قضى النبي - صلى الله عليه وسلم - بالعمرى لمن
~~وهبت له» ) واللفظ للبخاري.
# وخرج مسلم عن جابر العمرى ميراث لأهلها وقوله - عليه الصلاة والسلام -
~~«لا تعمروا ولا ترقبوا فمن أعمر عمرى فهي للذي أعمرها حيا وميتا وعقبه»
~~إنما ورد على سبيل الإعلام لهم بنفوذها بدليل السياق ويؤيده الحديث الأول
~~ولو أريد به حقيقة النهي لم يمنع الصحة لأن الضرر فيها على فاعلها وما كان
~~كذلك النهي عنه لا يقتضي فسادا كالطلاق في الحيض.
# (وإن أضافها) أي: الهبة (إلى عمر غيره) بأن قال وهبتك الدار ونحوها عمر
~~زيد (لم تصح) الهبة لأنها مؤقتة وليست من العمرى ولا الرقبى.
# (ونصه لا يطأ) الموهوب له (الجارية المعمرة) نقل يعقوب وابن هانئ من يعمر
~~الجارية ms2187 أن يطأ قال لا أراه (وحمل) القاضي النص المذكور (على الورع) لأن
~~الوطء استباحة فرج وقد اختلف في صحة العمرى وجعلها بعضهم تمليك المنافع فلم
~~ير الإمام له وطأها لهذا وبعد ابن رجب ما ذكره القاضي ثم قال والصواب حمله
~~على أن الملك بالعمرى، قاصر ولهذا نقول على رواية إذا شرط عودها إليه بعده
~~صح فيكون تمليكا مؤقتا.
# (وإن شرط) واهب (رجوعها) أي: الهبة (بلفظ الأقارب أو غيره إلى المعمر
~~بكسر الميم) أي: الواهب (عند موته) أي: الموهوب له (أو) شرط الواهب رجوع
~~الهبة إليه (إن مات) الموهوب له (قبله أو) شرط الواهب رجوعها (إلى غيره) إن
~~مات الموهوب له قبله نحو أن يقول وهبتك هذه الدار أو هي لك عمرك على أنك إن
~~مت قبلي عادت إلى ولدي فلان وإن مت أو مات قبلك استقرت عليك (فهي الرقبى)
~~لأن كلا منهما يرقب موت صاحبه (أو) شرط الواهب (رجوعها) أي: الهبة (مطلقا)
~~أي: من غير تقييد بموت أو غيره إلى الواهب (أو إلى ورثته أو قال) الواهب
~~(هي) أي: هذه الدار أو الأمة ونحوها (لآخرنا موتا صح العقد دون الشرط، و)
~~معنى ذلك أن العين (تكون للمعمر بفتح الميم ولورثته من بعده) .
# فإن لم يكونوا فلبيت المال (كالأول) أي: كالمذكور أولا من صور العمرى
~~(ولا ترجع) العين (إلى المعمر) بكسر الميم (و) لا إلى (المرقب) بكسر القاف
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «لا ترقبوا ولا تعمروا فمن أرقب شيئا أو
~~أعمره فهو لورثته» قال الحارثي: والسند صحيح بلا
# PageV04P308
# إشكال وخرجه أبو داود والنسائي وغيرهما وروى أحمد وغيره من طرق مختلفة
~~فهذه نصوص تدل على ملك المعمر والمرقب مع بطلان شرط العود لأنه إذا ملك
~~العين لم تنتقل عنه بالشرط ولأنه شرط ينافي مقتضى العقد فصح وبطل الشرط
~~كشرطه في البيع أن لا يبيع ولو جعل اثنان كل منهما داره للآخر على أنه إن
~~مات قبله عادت إليه فرقبى من الجانبين.
# (ولا يصح إعمار المنفعة ولا إرقابهما فلو قال) رب دار ms2188 (سكنى هذه الدار لك
~~عمرك أو) قال (غلة هذا البستان) لك عمرك (أو) قال (خدمة هذا العبد) لك عمرك
~~(أو) قال (منحتك) أي: ما ذكر من الدار أو البستان أو العبد ونحوه (عمرك
~~فعارية له الرجوع فيها متى شاء في حياته) أي: الممنوح (وبعد موته) لأنها
~~هبة منفعة (ويصح إعمار منقول، و) يصح أيضا (إرقابه من حيوان كعبد وجارية
~~ونحوهما) كبعير وشاة.
# (و) من (غير حيوان) كثوب وكتاب لعموم ما تقدم من قوله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «فمن أرقب شيئا أو أعمره فهو لورثته» .
### | [فصل في التعديل بين الورثة في الهبة]
# (فصل في التعديل بين الورثة في الهبة) (ويجب على الأب، و) على (الأم وعلى
~~غيرهما) من سائر الأقارب (التعديل بين من يرث بقرابة من ولد وغيره) كأب وأم
~~وأخ وابنه وعم وابنه (في عطيتهم) لحديث جابر قال «قالت امرأة بشير لبشير
~~أعط ابني غلاما وأشهد لي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فأتى رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - فقال: إن ابنة فلان سألتني أن أنحل ابنها غلامي
~~قال: له إخوة؟ قال: نعم قال: كلهم أعطيت مثل ما أعطيته؟ قال: لا قال: فليس
~~يصلح هذا وإني لا أشهد إلا على حق» رواه أحمد ومسلم وأبو داود ورواه أحمد
~~من حديث النعمان بن بشير وقال فيه «لا تشهدني على جور إن لبنيك عليك من
~~الحق أن تعدل بينهم» .
# وفي لفظ لمسلم «اتقوا الله واعدلوا في أولادكم فرجع أبي في تلك الصدقة»
~~وللبخاري مثله لكن ذكره بلفظ العطية فأمر بالعدل بينهم وسمى تخصيص أحدهم
~~دون الباقين جورا والجور حرام فدل على أن أمره بالعدل للوجوب وقيس على
~~الأولاد باقي الأقارب بجامع القرابة
# PageV04P309
# وخرج منه الزوجات والموالي فلا يجب التعديل بينهم في الهبة، و (لا) يجب
~~التعديل بينهم (في شيء تافه) لأنه يتسامح به فلا يحصل التأثر، والتعديل
~~الواجب أن يعطيهم (بقدر إرثهم منه) اقتداء بقسمة الله تعالى وقياسا لحالة
~~الحياة على حال الموت قال عطاء: " فما كانوا يقسمون إلا على كتاب ms2189 الله
~~تعالى ".
# فائدة.
# نص أحمد في رواية صالح وعبد الله وحنبل فيمن له أولاد زوج بعض بناته
~~فجهزها وأعطاها قال يعطي جميع ولده مثل ما أعطاها وعن جعفر بن محمد: سمعت
~~أبا عبد الله يسأل عن رجل له ولد يزوج الكبير وينفق عليه ويعطيه قال ينبغي
~~له أن يعطيهم كلهم مثل ما أعطاه أو يمنحهم مثل ذلك وروى عنه المروذي وغيره
~~معنى ذلك أيضا وقد استوعبها الحارثي - رحمه الله - (إلا في نفقة وكسوة فتجب
~~الكفاية) دون التعديل ونقل أبو طالب لا ينبغي أن يفضل أحدا من ولده في طعام
~~وغيره.
# قال إبراهيم: كانوا يستحبون التسوية بينهم حتى في القبل قال في الفروع:
~~فدخل فيه نظر وقف.
# (قال الشيخ لا يجب على المسلم التسوية بين أولاد الذمة) أي: الذميين
~~(انتهى) وكلام غيره لا يخالفه لأنهم غير وارثين منه (وله) أي: لمن ذكر من
~~الأب والأم وغيرهما (التخصيص) لبعض أقاربه الذين يرثونه (بإذن الباقي) منهم
~~لأن العلة في تحريم التخصيص كونه يورث العداوة وقطيعة الرحم وهي منتفية مع
~~الإذن (فإن خص بعضهم) بالعطية (أو فضله) في الإعطاء (بلا إذن) الباقي (أثم)
~~لما تقدم (وعليه الرجوع) فيما خص أو فضل به حيث أمكن (أو إعطاء الآخر ولو
~~في مرض الموت) المخوف (حتى يستووا) بمن خصه أو فضله.
# قال في الاختيارات: وينبغي أن يكون على الفور (كما لو زوج أحد بنيه في
~~صحته وأدى عنه الصداق ثم مرض الأب) مرض الموت المخوف (فإنه يعطي ابنه الآخر
~~كما أعطى الأول) ليحصل التعديل بينهما ولا يمكن الرجوع هنا لأن الزوجة ملكت
~~الصداق بالعقد.
# (ولا يحسب) ما يعطيه الأب لابنه الثاني (من الثلث) مع أنه عطية في مرض
~~الموت (لأنه تدارك للواجب أشبه قضاء الدين) ويجوز للأب تملك ما يعطيه
~~للتسوية بلا حيلة قدمه الحارثي، وصاحب الفروع.
# ونقل ابن هانئ: لا يعجبني أن يأكل منه شيئا (وإن مات) المخصص أو المفضل
~~(قبل التسوية) بين ورثته (ثبت) أي: استقر الملك (للمعطى) فلا يشاركه فيه
~~بقية الورثة لأنها عطية ms2190 لذي رحم فلزمت بالموت كما لو انفرد (ما لم تكن
~~العطية في مرض الموت) المخوف، فحكمها كالوصية ويأتي
# PageV04P310
# (والتسوية هنا) بين الأولاد والإخوة لغير أم ونحوهم (القسمة للذكر مثل حظ
~~الأنثيين) وتقدم ذلك في قوله بقدر إرثهم وهو أوضح من هذا (والرجوع المذكور)
~~أي: رجوع المخصص أو المفضل بعد القبض (يختص بالأب دون الأم وغيرها) كالجد
~~والابن والإخوة والأعمام.
# (وتحرم الشهادة على التخصيص والتفضيل تحملا وأداء ولو) كان الأداء (بعد
~~موت المخصص والمفضل إذا علم) الشاهد بالتخصيص أو التفضيل لما تقدم من قوله
~~- صلى الله عليه وسلم - في حديث النعمان بن بشير: «لا تشهدني على جور» فإن
~~قيل فقد ورد بلفظ فأشهد على هذا غيري وهو أمر، وأقل أحواله الاستحباب فكيف
~~تحرم الشهادة فالجواب أنه تهديد كقوله تعالى {اعملوا ما شئتم} [فصلت: 40]
~~ولو لم يفهم هذا المعنى بشير لبادر إلى الامتثال ولم يرد العطية.
# (وكذا كل عقد مختلف فيه فاسد عند الشاهد) كنكاح بلا ولي وبيع غير مليء
~~ولا موصوف ونحوه إن لم يحكم به من يراه حرم على الحنبلي أن يشهد به تحملا
~~وأداء قياسا على ما سبق.
# (وتكره) الشهادة (على عقد نكاح) من (محرم بنسك) حج أو عمرة والمراد إذا
~~كان النكاح صحيحا بأن كان الزوجان والولي حلالا وإلا حرمت الشهادة لأن
~~النكاح فاسد (وتقدم في محظورات الإحرام) بأوضح من هذا ولا فرق في امتناع
~~التخصيص والتفضيل بين كون البعض ذا حاجة أو زمانة أو عمى أو عيال أو صلاح
~~أو علم أو لا، ولا بين كون البعض الآخر فاسقا، أو مبتدعا، أو مبذرا أو لا
~~وهو ظاهر كلام الأصحاب ونص عليه في رواية يوسف بن موسى.
# في الرجل له الولد البار الصالح وآخر غير بار لا ينيل البار دون الآخر
~~(وقيل إن أعطاه لمعنى فيه من حاجة أو زمانة أو عمى أو كثرة عائلة أو
~~لاشتغاله بالعلم ونحوه) كصلاحه (أو منع بعض ولده لفسقه أو بدعته أو لكونه
~~يعصي الله بما يأخذه ونحوه جاز التخصيص) والتفضيل بالأولى ms2191 (اختاره الموفق
~~وغيره) استدلالا بتخصيص الصديق عائشة - رضي الله عنهما - وليس إلا
~~لامتيازها بالفضل ولنا عموم الأمر بالتسوية وفعل الصديق يحتمل أنه نحل معها
~~غيرها، أو أنه نحلها وهو يريد أن ينحل غيرها فأدركه المرض ونحوه.
# (ولا يكره) للإنسان (قسم ماله بين وراثه) على فرائض الله تعالى (ولو أمكن
~~أن يولد له) لأنها قسمة ليس فيها جور فجازت في جميع ماله كبعضه (فإن حدث له
~~وارث) بعد قسم ماله (سوى بينه وبينهم) بما تقدم (وجوبا) ليحصل التعديل.
# (وإن ولد له) أي: لمن
# PageV04P311
# قسم ماله بين وراثه في حياته (ولد بعد موته استحب للمعطي أن يساوي
~~المولود الحادث بعد أبيه) لما فيه من الصلة وإزالة الشحناء.
# (ويستحب) لمن أراد أن يقف شيئا على أولاده أو غيرهم من أقاربه (التسوية
~~بينهم في الوقف) بأن لا يفضل ذكرا على أنثى (وتقدم) ذلك (في باب الوقف)
~~موضحا.
# (وإن وقف) شخص (ثلثه) فأقل (في مرضه) المخوف (على بعض وراثه) جاز (أو وصى
~~بوقفه) أي: الثلث (عليهم) أي: على بعض وراثه (جاز) قال أحمد في رواية جماعة
~~منهم الميموني يجوز للرجل أن يقف في مرضه على ورثته فقيل له أليس تذهب أنه
~~لا وصية لوارث فقال نعم والوقف غير الوصية لأنه لا يباع ولا يورث ولا يصير
~~ملكا للورثة أي: ملكا طلقا.
# واحتج في رواية أحمد بن الحسن بحديث عمر - رضي الله عنه - حيث قال " هذا
~~ما أوصى به عبد الله عمر أمير المؤمنين إن حدث به حدث أن تمغا صدقة والعبد
~~الذي فيه، والسهم الذي بخيبر، رقيقه، والمائة وسق الذي أطعمني محمد - صلى
~~الله عليه وسلم - تليه حفصة ما عاشت، ثم يليه ذو الرأي من أهلها لا يباع
~~ولا يشترى، تنفقه حيث ترى من السائل والمحروم وذوي القربى، ولا حرج على من
~~وليه إن أكل أو اشترى رقيقا منه رواه أبو داود بنحو من هذا (ويجري) الوقف
~~على ورثته (مجرى الوصية) في أنه ينفذ إن خرج من الثلث كالوصية به لا في
~~توقفه على الإجازة، ms2192 كما تقدم.
# (ولا يصح وقف مريض) مرض الموت المخوف (على أجنبي) بزيادة على الثلث (أو)
~~على (وارث بزيادة على الثلث) أي: ثلث ماله كالعطية في المرض، والوصية قال
~~في التنقيح: ولو حيلة كعلي نفسه ثم عليه انتهى لأن الحيل غير جائزة إذا
~~كانت وسيلة المحرم.
# (ولا يجوز لواهب، ولا يصح أن يرجع في هبته، ولو صدقة وهدية ونحلة، أو
~~نقوطا وحمولة في عرس ونحوه) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «العائد في هبته
~~كالكلب يقيء، ثم يعود في قيئه» متفق عليه.
# وفي رواية لأحمد قال قتادة: ولا أعلم القيء إلا حراما وسواء عوض عنها أو
~~لم يعوض لأن الهبة المطلقة لا تقتضي الثواب، وتقدم (أو) أي: ولو (تعلق
~~بالموهوب رغبة الغير بأن ناكح) إنسان (الولد) الموهوب لوجود ذلك الذي وهبه
~~له والده، بأن زوجه إن كان ذكرا أو تزوجه إن كان أنثى لذلك (أو داينه) أي:
~~باعه أو أقرضه، أو أجره ونحوه (لوجود ذلك) الذي وهبه أبوه له فإن ذلك لا
~~يمنع رجوع الأب فيما وهبه
# PageV04P312
# لولده، ولو أخره بعد قوله إلا الأب الأقرب لكان أوضح.
# وقوله (بعد لزومها) أي: الهبة بأنواعها، بالقبض متعلق بقوله ولا يجوز
~~لواهب، ولا يصح أن يرجع وأما الرجوع قبل لزومها فجائز مطلقا (كالقيمة) أي:
~~كما لا يجوز للواهب الرجوع في قيمة العين الموهوبة ولو تلفت عنده (إلا الأب
~~الأقرب) لحديث ابن عمر وابن عباس يرفعانه قال: «ليس لأحد أن يعطي عطية
~~ويرجع فيها، إلا الوالد فيما يعطي ولده» رواه الترمذي وحسنه.
# وفي بعض ألفاظ حديث بشير المتقدم من قوله - صلى الله عليه وسلم - لبشير:
~~" فاردده " وروي " فارجعه " رواه مالك ولا فرق بين أب يقصد برجوعه التسوية
~~بين أولاده، وبين غيره،.
# ولو وهب كافر لولده الكافر شيئا ثم أسلم الولد، فلأبيه الرجوع في هبته
~~خلافا للشيخ تقي الدين.
# (ولو أسقط) الأب (حقه من الرجوع) فله الرجوع لأنه حق ثبت له بالشرع، فلم
~~يسقط بإسقاطه، كما لو أسقط الولي حقه من ولاية النكاح وقال في المنتهى:
~~يسقط ms2193 رجوعه لأنه مجرد حقه، وقد أسقطه، والفرق بينه وبين ولاية النكاح أن
~~ولاية النكاح حق عليه لله تعالى، وللمرأة بدليل إثمه بالعضل بخلاف الرجوع
~~فإنه حق للأب.
# (ولو ادعى اثنان مولودا) مجهول النسب، كل يقول: هو ابني (فوهباه أو وهبه
~~أحدهما شيئا فلا رجوع) لانتفاء ثبوت الدعوى (وإن ثبت اللحاق بأحدهما، ثبت)
~~له (الرجوع) لثبوت الأبوة.
# (ويشترط لرجوع الأب) أي: لجوازه وصحته فيما وهبه لولده (شروط ثلاثة:
~~أحدها: أن تكون) الهبة (عينا باقية في ملك الابن) إلى رجوع أبيه (فلا رجوع)
~~للأب (في دينه على الولد بعد الإبراء منه لأنه إسقاط) لا تمليك (ولا في
~~منفعة أباحها له) أبوه (بعد الاستيفاء كسكنى دار ونحوها) لأنه إباحة،
~~واستيفاء المنفعة بمنزلة إتلافها.
# (فإن خرجت العين) الموهوبة (عن ملكه) أي: الابن (ببيع أو هبة أو وقف)
~~ظاهره ولو على نفسه، ثم غيره خصوصا إذا قلنا ينتقل في الحال لمن بعده (أو)
~~خرجت (بغير ذلك) بأن جعلها صداقا لامرأة أو عوضا على صلح ونحوه (ثم عادت)
~~العين (إليه) أي: الابن (بسبب جديد كبيع) ولو مع خيار (أو هبة أو وصية أو
~~إرث أو نحوه) كأن أخذها عوضا عن أرش جناية، أو قيمة متلف (لم يملك) الأب
~~(الرجوع) فيها لأنها عادت إلى الولد بملك جديد لم يستفده من قبل أبيه، فلم
~~يملك إزالته، كما لو لم تكن موهوبة.
# (وإن عادت) العين للولد بعد بيعها (بفسخ البيع بعيب)
# PageV04P313
# فيها، أو في الثمن (أو) عادت ب (إقالة، أو) عادت بفسخ (لفلس المشتري)
~~بالثمن (أو بفسخ خيار الشرط، أو المجلس) ملك الأب الرجوع فيها، لعود الملك
~~بالسبب الأول، فكأنه ما انتقل.
# وبه فارق العود بيع أو هبة أو نحوهما (أو دبر) الولد (العبد) الموهوب له
~~من والده (أو كاتبه ملك) الأب (الرجوع) في العبد لأن التدبير والكتابة لا
~~يمنعان التصرف في الرقبة بالبيع ونحوه فلم يمنعا الرجوع، كما لو زوجه أو
~~أجره.
# (وهو) أي: العبد الذي كاتبه الولد، ثم رجع أبوه فيه (مكاتب) أي: باق على
~~كتابته للزومها، ms2194 فإذا أدى إلى الأب باقي مال الكتابة عتق، وإن عجز رق، كما
~~لو باعه الابن وما أخذه الابن من دين الكتابة قبل رجوع الأب (لم يأخذ منه
~~أبوه) لاستقرار ملكه عليه.
# الشرط (الثاني: أن تكون العين باقية في تصرف الولد، فإن تلفت) العين (فلا
~~رجوع) للأب (في قيمتها) وتقدم.
# (وإن استولد) الابن (الأمة) التي وهبها له أبوه لم يملك الرجوع لامتناع
~~نقل الملك في أم الولد (أو كان) الأب (وهبها له للاستعفاف لم يملك) الأب
~~(الرجوع) فيها، وإن استغنى أو لم يستولدها لأن إعفافه واجب عليه.
# (وإن رهن) الابن (العين) التي وهبها له أبوه وأقبضها فكذلك (أو أفلس)
~~الابن (وحجر عليه فكذلك) أي: فلا رجوع لأبيه، لتعلق حق المرتهن والغرماء
~~بالعين، وفي الرجوع إبطال لذلك " تنبيه " ما ذكره المصنف من أن الحجر عليه
~~لفلس مانع من الرجوع قال الحارثي: إنه الصواب بلا خلاف كما في الرهن ونحوه،
~~وبه صرح في المغني، وصاحب المحرر وغيرهما انتهى.
# ومقتضى ما قدره في المقنع أنه غير مانع، وتبعه في المنتهى لأنه لم يخالفه
~~في التنقيح فإن أفلس ولم يحجر عليه، ففيه روايتان أطلقهما في الشرح، فإن
~~حمل كلام المقنع والمنتهى على فلس لا حجر معه وافق ما ذكره الحارثي والشارح
~~(فإن زال المانع) بأن انفك الحجر والرهن (ملك) الأب (الرجوع) لأن ملك الابن
~~لم يزل، وإنما طرأ معنى قطع التصرف مع بقاء الملك فمنع الرجوع، فإذا زال
~~المانع.
# (وكل تصرف لا يمنع الابن التصرف في الرقبة، كالوصية والهبة قبل القبض)
~~والرهن قبل القبض (والوطء المجرد عن الإحبال والتزويج) للرقيق (والإجارة
~~والمزارعة عليها وجعلها مضاربة في عقد شركة لا يمنع) الأب (الرجوع) لبقاء
~~ملك الابن وسلطنة تصرفه.
# (وكذلك العتق المعلق) على صفة قبل وجودها فلا
# PageV04P314
# يمنع الرجوع (وإذا رجع) الأب في العين (وكان التصرف لازما، كالإجارة
~~والتزويج والكتابة، فهو) أي: التصرف (باق بحاله) كاستمراره مع المشتري من
~~الولد لكن تقدم أن الأخذ بالشفعة تنفسخ به الإجارة والفرق أن للأب فعلا في
~~الإجارة، لأن تمليكه لولده ms2195 تسليط له على التصرف فيه، ولا كذلك الشفيع هذا
~~ما ظهر لي والله أعلم.
# (وإن كان) التصرف (جائزا، كالوصية والهبة قبل القبض) والمزارعة والمضاربة
~~والمشاركة (بطل) ذلك التصرف، لأن استمرار حكمه مقيد ببقاء المعقود عليه وقد
~~فات بخلاف الأول (والتدبير والعتق المعلق بصفة، لا يبقى حكمهما في حق الأب)
~~لأنهما لم يصدرا منه.
# (ومتى عاد) المدبر أو المعلق عتقه بصفة (إلى) ملك (الابن عاد حكمهما)
~~لعود الصفة (وإن وهبه لولد ولده لم يملك) الواهب الأول (الرجوع) لأن فيه
~~إبطالا لملك غير ابنه وهو لا يملك (إلا أن يرجع هو) أي: الواهب الثاني في
~~هبته لابنه فيملك الأول الرجوع حينئذ لأنه فسخ في هبته برجوعه فعاد إليه
~~الملك بسببه الأول.
# الشرط (الثالث: أن لا تزيد) العين الموهوبة عند الولد (زيادة متصلة تزيد
~~قيمتها كالسمن والكبر والحمل وتعلم صنعة أو) تعلم (كتابة أو قرآن) لأن
~~الزيادة للموهوب له لكونها نماء ملكه ولم تنتقل إليه من جهة أبيه فلم يملك
~~الرجوع فيها كالمنفصلة وإذا امتنع الرجوع فيها امتنع في الأصل لئلا يفضي
~~إلى سوء المشاركة وضرر التشقيص ولأنه استرجاع للمال بفسخ عقد لغير عيب في
~~عوضه فمنعه الزيادة المتصلة كاسترجاع الصداق بفسخ النكاح أو نصفه بالطلاق
~~أو رجوع البائع في المبيع لفلس المشتري وقد يفارق الرد بالعيب من جهة أن
~~الرد من المشتري وقد رضي ببذل الزيادة (وإن زاد) الموهوب (ببرئه من مرض أو
~~صمم منع الرجوع) كسائر الزيادات.
# (وإن اختلف الأب وولده في حدوث زيادة) بأن قال الولد حدث فيه زيادة فمنعت
~~الرجوع وأنكر الأب (فقول الأب) لأن الأصل عدم الزيادة (ولا تمنع) الزيادة
~~(المنفصلة) الرجوع (كولد البهيمة وثمرة الشجرة وكسب العبد) لأن الرجوع في
~~الأصل دون النماء.
# (والزيادة) المنفصلة (للولد) لأنها حادثة في ملكه ولا تتبع في الفسوخ
~~فكذا هنا (فإن كانت) الزيادة (ولد أمة) بأن حملت الأمة وولدت عند الولد
~~(امتنع الرجوع) في الأم (لتحريم التفريق) بين الأم وولدها (وإن وهبه) أي:
~~وهب الأب ولده أمة أو بهيمة (حاملا فولدت ms2196 في يد الابن فالولد
# PageV04P315
# زيادة متصلة) أي: باعتبار الكبر.
# (وإن وهبه) أمة أو بهيمة (حائلا ثم رجع) الأب (فيها حاملا فإن زادت
~~قيمتها) بالحمل (فزيادة متصلة) تمنع الرجوع (وإن وهبه نخلا فحملت فقبل
~~التأبير زيادة متصلة) تمنع الرجوع (وبعده) أي: التأبير، والمراد التشقق
~~(منفصلة) لا تمنع الرجوع نقله الحارثي عن الموفق واقتصر عليه.
# (وإن تلف بعض العين) لم يمنع الرجوع في الباقي منها (أو نقصت قيمتها) لم
~~يمنع الرجوع (أو أبق العبد) الموهوب لم يمنع الرجوع لبقاء الملك (أو ارتد
~~الولد) الموهوب له (لم يمنع الرجوع) لبقاء الملك.
# (ولا ضمان على الابن فيما تلف منها ولو) كان التلف (بفعله) لأنه في ملكه
~~(وإن جنى العبد) الموهوب للولد (جناية يتعلق أرشها برقبته فللأب الرجوع
~~فيه) لبقاء ملك ولده عليه.
# (ويضمن) الأب (أرش الجناية) لتعلقه برقبة العبد فيفديه أو يسلمه أو يبيعه
~~فيها.
# (فإن جني على العبد) الموهوب للولد (فرجع الأب فيه فأرش الجناية عليه
~~للابن) لأنها زيادة منفصلة.
# (وصفة الرجوع) من الأب فيما وهبه لولده (أن يقول قد رجعت فيها) أي: الهبة
~~(أو) يقول (ارتجعتها أو رددتها ونحوه) كعدت فيها أو أعدتها إلى ملكي ونحو
~~ذلك (من الألفاظ الدالة على الرجوع) قال الحارثي والأكمل رجعت فيما وهبته
~~لك من كذا ومن الناس من قسمه إلى صريح وكناية بنية ولا بأس به، وسواء (علم
~~الولد) برجوع أبيه (أو لم يعلم) به.
# (ولا يحتاج) الرجوع (إلى حكم حاكم) لثبوته بالنص كفسخ معتقة تحت عبد (وإن
~~تصرف الأب فيه) أي: فيما وهبه لولده (بعد قبض الابن) لم يكن رجوعا بغير قول
~~(أو وطئ) الأب (الجارية) التي وهبها لولده وأقبضها له (ولو نوى) الأب (به)
~~أي: بالتصرف أو الوطء (الرجوع لم يكن) ذلك (رجوعا بغير قول) لأن ملك
~~الموهوب له ثابت يقينا فلا يزول إلا بيقين وهو صريح القول.
# (وإن سأل) زوج (امرأته هبة مهرها فوهبته) له ثم ضرها فلها الرجوع (أو
~~قال) زوج لزوجته (أنت طالق إن لم تبرئيني فأبرأته) من مهرها (ثم ضرها ms2197 بطلاق
~~أو غيره فلها الرجوع) فيما وهبته من المهر أو أبرأته منه لأن شاهد الحال
~~يدل أنها لم تطب به نفسا وإنما أباحه الله عن طيب نفسها بقوله {فإن طبن لكم
~~عن شيء منه نفسا فكلوه هنيئا مريئا} [النساء: 4] وغير الصداق كالصداق قاله
~~في شرح المنتهى ويؤيده قول عمر: إن النساء يعطين أزواجهن رغبة
# PageV04P316
# ورهبة فأيما امرأة أعطت زوجها شيئا ثم أرادت أن تعتصره فهي أحق به رواه
~~الأثرم وقال الحارثي: المشهور عنه أي: عن الإمام أن لا رجوع لواحد من
~~الزوجين فيما وهب للآخر إلا أن تهب المرأة مهرها لسؤال منه ونحو ذلك فترجع
~~(إلا إن تبرعت به) أي بمهرها (من غير مسألة) الزوج فلا رجوع لها نصا واحتج
~~في رواية أحمد بن إبراهيم الكوفي بقوله تعالى {فإن طبن لكم عن شيء منه
~~نفسا} [النساء: 4] .
### | [فصل: ولأب حرا أن يتملك من مال ولده ما شاء]
# (فصل ولأب فقط إذا كان) الأب (حرا أن يتملك من مال ولده ما شاء) قال في
~~الاختيارات: ما لم يتعلق به حق كالرهن والفلس وإن تعلق به رغبة كالمداينة
~~والمناكحة وقلنا: يجوز الرجوع في الهبة ففي التملك نظر (مع حاجة الأب) إلى
~~تملك مال ولده.
# (و) مع (عدمها في صغر الولد وكبره وسخطه ورضاه وبعلمه وبغيره) لما روى
~~سعيد والترمذي وحسنه عن عائشة قالت: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~«إن أطيب ما أكلتم من كسبكم وإن أولادكم من كسبكم» وروى الطبراني في معجمه
~~عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال: «جاء رجل إلى النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فقال: إن أبي احتاج مالي فقال أنت ومالك لأبيك» .
# ولأن الولد موهوب لأبيه بالنص القاطع وما كان موهوبا له كان له أخذ ماله
~~كعبده يؤيده أن سفيان بن عيينة قال في قوله تعالى {ولا على أنفسكم أن
~~تأكلوا من بيوتكم} [النور: 61] الآية ذكر الأقارب دون الأولاد لدخولهم في
~~قوله {من بيوتكم} [النور: 61] لأن بيوت أولادهم كبيوتهم ولأن الرجل يلي مال
~~ولده من ms2198 غير تولية كمال نفسه (دون أم وجد وغيرهما) من سائر الأقارب لأن
~~الأصل المنع خولف في الأب لدلالة النص وبقي ما عداه على الأصل (بشروط) ستة
~~متعلق ب يتملك.
# (أحدها أن يكون) ما يتملكه الأب (فاضلا عن حاجة الولد لئلا يضره) بتملكه
~~وهو منفي بقوله - صلى الله عليه وسلم -
# PageV04P317
# «لا ضرر ولا ضرار» (فليس له) أي: الأب (أن يتملك سريته وإن لم تكن) سريته
~~(أم ولد) للابن (لأنها ملحقة بالزوجات ولا) يتملك أيضا (ما تعلقت حاجته به)
~~كآلة حرفة يتكسب بها ورأس مال تجارة لأن حاجة الإنسان مقدمة على دينه فلأن
~~تقدم على أبيه بطريق الأولى الشرط (الثاني أن لا يعطيه) الأب (لولد آخر)
~~فلا يتملك من مال ولده زيد ليعطيه لولده عمرو لأنه ممنوع من تخصيص بعض ولده
~~بالعطية من مال نفسه فلأن يمنع من تخصيصه بما أخذ من مال ولده الآخر أولى.
# الشرط (الثالث أن لا يكون) التملك (في مرض موت أحدهما) أي: الأب أو الولد
~~لأنه بالمرض قد انعقد السبب القاطع للتملك الشرط (الرابع: أن لا يكون الأب
~~كافرا والابن مسلما لا سيما إذا كان الابن كافرا ثم أسلم قاله الشيخ) قال
~~في الإنصاف: وهذا عين الصواب انتهى لحديث «الإسلام يعلو ولا يعلى» (وقال)
~~الشيخ أيضا (الأشبه أن الأب المسلم ليس له أن يأخذ من مال ولده الكافر
~~شيئا) لانقطاع الولاية والتوارث.
# الشرط (الخامس أن يكون) ما يتملكه الأب (عينا موجودة) فلا يتملك دين ابنه
~~لأنه لا يملك التصرف فيه قبل قبضه (ويحصل تملكه) أي: الأب لمال ولده (بقبض)
~~ما يتملكه (مع قول) تملكته أو نحوه (أو نية) قال في الفروع: ويتوجه أو
~~قرينة لأن القبض أعم من أن يكون للتملك أو غيره فاعتبر القول أو النية
~~ليتعين وجه القبض.
# (وهو) أي: القبض مع ما ذكر الشرط (السادس: ولا يصح تصرفه) أي: الأب (فيه)
~~أي: في مال ولده (قبل ذلك) أي: قبل القبض مع القول أو النية (ولو عتقا) لأن
~~ملك الابن تام على مال نفسه يصح ms2199 تصرفه فيه ويحل له وطء جواريه.
# ولو كان الملك مشتركا لم يحل الوطء كما لا يجوز له وطء الجارية المشتركة
~~وإنما للأب انتزاعها منه كالعين التي وهبها إياه (ولا يملك أب إبراء نفسه)
~~من دين ولده (ولا) يملك الأب أيضا (إبراء غريم ولده ولا) يملك الأب (تملك
~~ما في ذمة نفسه، ولا) تملك ما في (ذمة غريم ولده، ولا) يملك (قبضه) أي:
~~الدين (منهما) أي: من نفسه وغريم ولده (لأن الولد لم يملكه) قبل قبضه.
# (ولو أقر) الأب (بقبض دين ولده) من غريمه (فأنكر الولد) أن يكون أبوه قبض
~~(أو أقر) بالقبض (رجع) الولد (على غريمه) بدينه لعدم براءته بالدفع إلى
~~أبيه (ورجع الغريم على الأب) بما أخذه منه إن كان باقيا وببدله إن كان
~~تالفا لأنه قبض ما ليس له قبضه لا بولاية ولا بوكالة.
# فقول الإمام في رواية مهنا: ولو
# PageV04P318
# أقر بقبض دين ابنه فأنكر رجع على غريمه وهو على الأب: لا يعول على مفهومه
~~من أنه لو أقر لا يرجع لأنه يمكن أن يكون جوابا عن سؤال سائل فلا يحتج
~~بمفهومه.
# (قال الشيخ لو أخذ) الأب (من مال ولده شيئا ثم انفسخ سبب استحقاقه) أي:
~~الشيء المأخوذ (بحيث وجب رده إلى الذي كان مالكه، مثل أن يأخذ) الأب (صداق
~~ابنته ثم يطلق الزوج) قبل الدخول، أو ينفسخ النكاح على وجه يسقط الصداق (أو
~~يأخذ) الأب (ثمن السلعة التي باعها الولد ثم ترد السلعة أو يأخذ) الأب
~~(المبيع الذي اشتراه الولد ثم يفلس) الولد (بالثمن) ويحجر عليه ويفسخ
~~البائع.
# (ونحو ذلك) كما لو فسخ البائع لعيب الثمن بعد أخذ الأب المبيع من ولده
~~(فالأقوى في جميع) هذه (الصور: أن للمالك الأول الرجوع على الأب) لسبق حقه
~~على تملك الأب (ويأتي في الصداق لو تزوجها على ألف لها وألف لأبيها) أن ذلك
~~يصح، وأن الأب يملك بالقبض مع نية: التملك وأنه إذا طلقها الزوج أو انفسخ
~~النكاح قبل الدخول على وجه يسقطه رجع عليها لا على أبيها، وهو يقتضي ms2200 أن
~~المذهب خلاف ما قاله الشيخ.
# (وإن وطئ) أب (جارية ولده) قبل تملكها (فأحبلها صارت أم ولد له) أي: للأب
~~لأن إحباله لها يوجب نقل الملك إليه وحينئذ يكون الوطء مصادفا للملك، فإن
~~لم تحبل فهي باقية على ملك الولد.
# (وولده) أي: الأب من جارية ولده (حر) لأنه من وطء انتفى فيه الحد للشبهة
~~(لا يلزمه قيمته) لولده المنتقل عنه ملك الجارية لصيرورتها أم ولد للأب
~~ودخولها في ملكه بالإحبال فلم تأت بالولد إلا في ملك الأب (ولا) يلزمه
~~(مهر) لأن الوطء سبب نقل الملك فيها، وإيجاب القيمة للولد، والوطء الموجب
~~للقيمة كالإتلاف فلا يجتمع معه المهر.
# (ولا حد) لشبهة الملك (ويعزر) لأنه وطئ وطئا محرما أشبه وطء الأمة
~~المشتركة بينه وبين غيره.
# (ويلزمه) أي: الأب (قيمتها) أي: قيمة الأمة التي أولدها لولده لأنه
~~أتلفها عليه، لكن ليس له مطالبته بها ومحل انتقال الملك فيها للأب (إن لم
~~يكن الابن وطئها) لأنها بالوطء تصير كحلائل الأبناء فتحرم على الأب.
# (ولا ينتقل الملك فيها إن كان الابن استولدها فلا تصير أم ولد للأب) إذ
~~أم الولد لا ينتقل الملك فيها.
# (وإن كان الابن وطئها ولو لم يستولدها لم يملكها الأب) بالإحبال (ولم تصر
~~أم ولد له) لأنها بالوطء صارت ملحقة بالزوجة فلا يصح أن يتملكها بالقول كما
~~تقدم.
# فلا يملكها بالإحبال (وحرمت عليهما) أي: على الأب لأنها من موطوآت ابنه،
~~وعلى الابن لأنها موطوءة أبيه (ولا يحد) الأب
# PageV04P319
# بوطئه للأمة في هذه الحال لشبهة " أنت ومالك لأبيك " (وإن وطئ) الابن
~~(أمة أحد أبويه لم تصر أم ولد) له إن حملت منه (وولده قن ويحد) إن علم
~~التحريم لأن الابن ليس له التملك على أحد من أبويه فلا شبهة له في الوطء.
# (وليس لولد ولا لورثته مطالبة أبيه بدين قرض ولا ثمن مبيع ولا قيمة متلف
~~ولا أرش جناية ولا) بأجرة (ما انتفع به من ماله) لما روى الخلال «أن رجلا
~~جاء إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - بأبيه يقتضيه دينا عليه، ms2201 فقال: أنت
~~ومالك لأبيك» ولأن المال أحد نوعي الحقوق فلم يملك مطالبة أبيه به كحقوق
~~الأبدان (ولا) للابن (أن يحيل عليه) أي: الأب (بدينه) لأنه لا يملك طلبه به
~~فلا يملك الحوالة عليه.
# (ولا) مطالبة للولد على والده (بغير ذلك) من سائر الحقوق لما تقدم (إلا
~~بنفقة) أي: الولد (الواجبة) على الأب لفقر الابن وعجزه عن التكسب، فله
~~الطلب بها (زاد في الوجيز وحبسه عليها) لقوله - صلى الله عليه وسلم - لهند:
~~«خذي ما يكفيك وولدك بالمعروف» (وله) أي: الولد (مطالبته) أي: الأب (بعين
~~مال له) أي: الولد (في يده) أي: الأب.
# (ويجري الربا بينهما) أي: بين الوالد وولده لتمام ملك الولد على ماله
~~واستقلاله بالتصرف فيه، ووجوب زكاته عليه وحل الوطء وتوريث ورثته.
# وحديث «أنت ومالك لأبيك» على معنى سلطة التملك ويدل عليه إضافة المال
~~للولد (ويثبت له) أي: الولد (في ذمته) أي: الوالد (الدين) من بدل قرض وثمن
~~مبيع وأجرة ونحوها (ونحوه) كأرش الجنايات وقيم المتلفات إعمالا للسبب فإن
~~ملك الولد تام.
# والسبب إما إتلاف لمال الغير وإما قرض ونحوه فعقد يدخل تحت قوله تعالى:
~~{أوفوا بالعقود} [المائدة: 1] .
# (قال في الموجز: لا يملك) الولد (إحضاره) أي: الأب (في مجلس الحكم: فإن
~~أحضره فادعى) الولد عليه (فأقر) الأب بالدين (أو قامت) به (بينة لم يحبس)
~~لما تقدم من حديث الخلال.
# (وإن وجد) الولد (عين ماله الذي أقرضه) لأبيه (أو باعه) له (ونحوه) كعين
~~ما غصبه منه (بعد موته فله) أي: الولد (أخذه) أي: ما وجده من عين ماله (إن
~~لم يكن انتقد ثمنه) لتعذر العوض قاله في التلخيص، ولعله مبني على القول بأن
~~الدين لا يثبت في ذمة الأب لولده، فلما تعذر عليه العوض رجع بعين المال
~~والمذهب أنه يثبت فيطالب بالعوض (ولا يكون) ما وجد من عين مال الولد بعد
~~موت أبيه (ميراثا) لورثة الأب
# PageV04P320
# (بل) هو (له) أي: للولد المأخوذ منه (دون سائر الورثة) قال في تصحيح
~~الفروع: هذا إذا صار إلى الأب بغير تمليك ولا عقد معاوضة ms2202 فأما إن صار إليه
~~بنوع من ذلك فليس له الأخذ قولا واحدا والله أعلم انتهى قلت: فكيف تصور
~~المسألة حينئذ مع قولهم عين ما أقرضه أو باعه وما قدمته أولى.
# (ولا يسقط دينه الذي عليه) أي: الأب (بموته، فيؤخذ من تركته) كسائر
~~الديون.
# (وتسقط جنايته) أي: أرشها بموت الأب قال في شرح المنتهى: ولعل الفرق
~~بينها وبين دين القرض وثمن المبيع ونحوهما: كون الأب أخذ عن هذا عوضا بخلاف
~~أرش الجناية وعلى هذا ينبغي أن يسقط عنه أيضا دين الضمان إذا ضمن غريم
~~ولده.
# (ولو قضى الأب الدين الذي عليه لولده في مرضه أو وصى بقضائه فمن رأس
~~ماله) لأنه حق ثابت عليه لا تهمة فيه فكان من رأس المال كالدين الأجنبي.
# (ولولد الولد مطالبة جده بماله في ذمته) من دين وأرش جناية وغيرهما كسائر
~~الأقارب، إن لم يكن انتقل إليه من أبيه لما تقدم أنه ليس لورثة الولد
~~مطالبة أبيه بدينه (وكذا الأم) تطالب بدين ولدها.
# (ولا اعتراض للأب على تصرف الولد في مال نفسه بعقود المعاوضات وغيرها)
~~لتمام ملك الولد.
# (والهدية تذهب الحقد) لحديث أبي هريرة مرفوعا «تهادوا فإن الهدايا تذهب
~~وحر الصدر» والوحر - بفتح الحاء المهملة - الحقد والغيظ.
# (و) الهدية (تجلب المحبة) لحديث أبي هريرة مرفوعا: «تهادوا تحابوا» (ولا
~~ترد) أي: يكره رد الهدية.
# (وإن قلت، كذراع أو كراع) بضم الكاف وتخفيف الراء وآخره عين مهملة مستدق
~~الساق من الرجل، ومن حد الرسغ في اليد وهو من البقر والغنم بمنزلة الوظيف
~~من الفرس والبعير، ووظيف البعير: خفه، وهو كالحافر للفرس لحديث أبي هريرة
~~عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «لو أهدي إلي ذراع أو كراع لقبلت» (خصوصا
~~الطيب) لحديث " ثلاثة لا ترد " فعد منها الطيب وقوله: (مع انتفاء مانع
~~القبول) متعلق بلا ترد.
# (ويسن) لمن أهديت إليه (أن يثيب عليها) لحديث عائشة «كان رسول الله يقبل
~~الهدية ويثيب عليها» أخرجه البخاري (فإن لم يستطع) أن يثيب عليها
~~(فليذكرها، و) ل (يثن على صاحبها) الذي أهداها.
# (ويقول: جزاك ms2203 الله خيرا) لحديث جابر «من أعطي عطاء فوجد فليجزه، فإن لم
~~يجد
# PageV04P321
# فليثن به، فمن أثنى به فقد شكره، ومن كتمه فقد كفره» أخرجه أبو داود
~~ولحديث أسامة بن زيد مرفوعا «من صنع إليه معروف فقال جزاك الله خيرا فقد
~~أبلغ في الثناء» رواه الترمذي وقال حسن غريب.
# (ويقدم في الهدية الجار القريب بابه على) الجار (البعيد) بابه لحديث
~~«عائشة قالت: قلت: يا رسول الله إن لي جارين فإلى أيهما أهدي؟ قال إلى
~~أقربهما منك بابا» .
# (ويجوز ردها) أي: الهدية (لأمور مثل أن يريد أخذها بعقد معاوضة لحديث
~~«جابر في جمله) قال له النبي - صلى الله عليه وسلم - بعني جملك هذا قال قلت
~~لا، بل هو لك قال لا، بل بعنيه» رواه مسلم (أو يكون المعطى لا يقنع بالثواب
~~المعتاد) لما في القبول من المشقة حينئذ (أو تكون) الهدية (بعد السؤال
~~واستشراف النفس لها) لحديث عمر «إذا جاءك من هذا المال شيء وأنت غير مستشرف
~~ولا سائل فخذه وما لا فلا تتبعه نفسك» وإشراف النفس فسره إبراهيم الحربي
~~بأنه تطلب للشيء وارتفاع له وتعرض إليه (أو لقطع المنة) إذا كان على الآخذ
~~فيه منة.
# (وقد يجب الرد كهدية صيد لمحرم) لأنه - عليه الصلاة والسلام - «رد على
~~الصعب بن جثامة هدية الحمار الوحشي وقال: إنا لم نرده عليك إلا أنا حرم»
~~وكذا إن علم أنه أهدى حيا حرم القبول نقله في الآداب عن ابن الجوزي وجزم به
~~في المنتهى.
### | [فصل في عطية المريض وما يلحق به]
# (عطية المريض في غير مرض الموت ولو) كان المرض (مخوفا) كصحيح (أو في) مرض
~~(غير مخوف كرمد ووجع ضرس وصداع) أي: وجع رأس (وجرب وحمى يسيرة ساعة أو
~~نحوها والإسهال اليسير من غير دم ونحوه) بأن يكون منحرفا لا يمكنه منعه ولا
~~إمساكه فإن كان كذلك فهو مخوف ولو ساعة، لأن من لحقه ذلك أسرع في هلاكه
~~ذكره في المغني (ولو مات) المعطى (به) أي: بذلك المرض (أو صار) المرض
~~(مخوفا ومات به ك) عطية ms2204 (صحيح) لأنه في حكم الصحة، لكونه لا يخاف منه في
~~العادة.
# (و) عطيته (في مرض الموت المخوف كالبرسام) بفتح الموحدة بخار يرتقي إلى
~~الرأس ويؤثر
# PageV04P322
# في الدماغ، فيختل عقل صاحبه وقال عياض: ورم في الدماغ يتغير منه عقل
~~الإنسان ويهذي (ووجع القلب، و) وجع (الرئة) فإنها لا تسكن حركتها فلا يندمل
~~جرحها (وذات الجنب) قروح بباطن الجنب.
# (والطاعون في بدنه) قال في شرح مسلم: الطاعون وباء معروف وهو بثر وورم
~~مؤلم جدا يخرج مع لهب ويسود ما حوله ويخضر ويحمر حمرة بنفسجية ويحصل معه
~~خفقان القلب.
# (أو وقع) الطاعون (ببلده) لأنه مخوف إذا كان به (أو هاجت به الصفراء)
~~لأنها تورثه يبوسة (أو البلغم) لأنه يورثه شدة برودة (والقولنج) بأن ينعقد
~~الطعام في بعض الأمعاء ولا ينزل عنه (والحمى المطبقة والرعاف الدائم) لأنه
~~يصفي الدم (والقيام المتدارك وهو الإسهال المتواتر) الذي لا يستمسك وكذا
~~إسهال معه دم لأنه يضعف القوة.
# (والفالج) استرخاء لأحد شقي البدن لانصباب خلط بلغمي تفسد منه مسالك
~~الروح فلج كعني، فهو مفلوج قاله في القاموس (في) حال (ابتدائه والسل) بكسر
~~السين المهملة داء معروف (في) حال (انتهائه) ويأتي مقابله (وما قال مسلمان
~~عدلان من أهل الطب لا) ما قال (واحد ولو لعدم) غيره (عند إشكاله) أي: المرض
~~(إنه مخوف) قال في الاختيارات: ليس معنى المرض المخوف الذي يغلب على القلب
~~الموت منه، أو يتساوى في الظن جانب البقاء، والموت لأن أصحابنا جعلوا ضرب
~~المخاض من الأمراض المخوفة.
# وليس الهلاك غالبا ولا مساويا للسلامة، وإنما الغرض أن يكون سببا صالحا
~~للموت فيضاف إليه ويجوز حدوثه عنده.
# وأقرب ما يقال: ما يكثر حصول الموت منه (فعطاياه ولو) كانت (عتقا ووقفا
~~ومحاباة) بأن باع بدون ثمن المثل أو اشترى بأكثر (كوصية في أنها لا تصح
~~لوارث بشيء غير الوقف) للثلث فأقل.
# (ولا لأجنبي بزيادة على الثلث إلا بإجازة الورثة فيهما) أي: فيما إذا
~~كانت لوارث بشيء وما إذا كانت لأجنبي بزيادة على الثلث لحديث أبي هريرة
~~يرفعه «إن الله ms2205 تصدق عليكم عند وفاتكم بثلث أموالكم زيادة لكم في أعمالكم»
~~رواه ابن ماجه فمفهومه ليس لكم أكثر من الثلث يؤيد ما روى عمران بن حصين
~~«أن رجلا أعتق في مرضه ستة أعبد لم يكن له مال غيرهم، فاستدعاهم النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - فجزأهم ثلاثة أجزاء فأقرع بينهم فأعتق اثنين وأرق
~~أربعة» رواه مسلم.
# وإذا لم ينفذ العتق مع سرايته فغيره أولى ولأن هذه الحال الظاهر منها
~~الموت فكانت عطيته فيها في
# PageV04P323
# حق ورثته لا تتجاوز الثلث كالوصية (إلا الكتابة) لرقيقه أو بعضه بمحاباة
~~(فلو حاباه) سيده المريض مرض الموت (فيها) أي: الكتابة (جاز وتكون)
~~المحاباة حينئذ (من رأس المال) هذا معنى كلامه في الإنصاف والتنقيح
~~والمنتهى، لكن كلام المحرر والفروع والحارثي وغيرهم يدل على أن الذي يصح من
~~رأس المال هو الكتابة نفسها لأنها عقد معاوضة كالبيع من الغير.
# قال الحارثي: ثم إن وجدت محاباة فالمحاباة من الثلث وقد ناقش شارح
~~المنتهى صاحب الإنصاف وعارضه بكلام المحرر والفروع وذكرا أنه لم يقف على
~~كلام الحارثي وقد ذكرته لك، فوقع الاشتباه على صاحب الإنصاف والتنقيح وتبعه
~~من تبعه والحق أحق أن يتبع (وكذا لو وصى بكتابة بمحاباة) فتكون المحاباة من
~~رأس المال وفيه ما تقدم (وإطلاقها يكون بقيمته) أي: لو وصى السيد أن يكاتب
~~عبده وأطلق بأن لم يقل على كذا كوتب على قيمته لأنه العدل.
# (وفرع في المستوعب على العتق فقال وينفذ العتق في مرض الموت في الحال
~~ويعتبر خروجه) أي: العتيق (من الثلث بعد الموت لا حين العتق فلو أعتق في
~~مرضه) المخوف (أمة تخرج من الثلث حال العتق لم يجز أن يتزوجها) لاحتمال أن
~~لا تخرج من الثلث عند الموت فلا تعتق كلها (إلا أن يصح) المريض (من مرضه)
~~فيصح تزوجها لنفوذ العتق قطعا.
# (وإن وهبها) أي: وهب المريض أمة (حرم على المتهب وطؤها حتى يبرأ الواهب
~~أو يموت) فيتبين أنها خرجت من الثلث وذكر القاضي في خلافه يجوز للمتهب
~~وطؤها أي: قبل البرء والموت واستبعده الشيخ ms2206 تقي الدين لأنه يتوقف على إجازة
~~الورثة، فكيف يجوز قبلها؟ وقد يقال: هو في الظاهر ملكه بالقبض وموت الواهب
~~وانتقال الحق إلى ورثته مظنون، فلا يمنع التصرف قاله في القاعدة الثالثة
~~والخمسين.
# (والاستيلاد في المرض) المخوف (لا يعتبر من الثلث فإنه من قبيل الاستهلاك
~~في مهور الأنكحة وطيبات الأطعمة ونفائس الثياب والتداوي ودفع الحاجات ويقبل
~~إقرار المريض به) أي: بالاستيلاد ونحوه لتمكنه من إنشائه.
# (ولو وهب في الصحة وأقبض في المرض) لغير وارث (ف) ما وهبه يعتبر (من
~~الثلث) اعتبارا بوقت القبض لأنه وقت لزومها.
# (فأما الأمراض الممتدة كالسل) في غير حال انتهائه (والجذام وحمى الربع)
~~وهي التي تأخذ يوما وتذهب يومين وتعود في الرابع (والفالج في دوامه فإن صار
~~صاحبها صاحب فراش فهي مخوفة وإلا) بأن لم يصر صاحبها صاحب فراش (فعطاياه
~~كصحيح والهرم إن صار صاحب فراش
# PageV04P324
# فكمخرف) أي: كالمريض مرضا مخوفا.
# (ومن كان بين الصفين عند التحام حرب هو فيه واختلطت الطائفتان للقتال
~~سواء كانتا متفقتين في الدين أو لا) لوجود خوف التلف (وكانت كل واحدة
~~منهما) أي: من الطائفتين (مكافئة للأخرى أو) كانت (إحداهما مقهورة وهو منها
~~فكمرض مخوف) لأن توقع التلف هنا كتوقع المريض أو أكثر فوجب أن يلحق به
~~(فأما) إن كان من (القاهرة بعد ظهورها أو كان) من إحدى الطائفتين، و (كل من
~~الطائفتين متميزة) عن الأخرى (لم يختلطوا) للحرب.
# (وبينهما رمي سهام أو لا فليس) حاله (ب) منزلة مرض (مخوف) لأنه لا يتوقع
~~التلف قريبا.
# (ومن كان في لجة البحر عند هيجانه) أي: ثورانه بهبوب الريح العاصف فكمرض
~~مخوف لأن الله تعالى وصف هذه الحالة بشدة الخوف بقوله {وظنوا أنهم أحيط
~~بهم} [يونس: 22] (أو قدم ليقتل قصاصا أو غيره) فكمرض مخوف وأولى لظهور
~~التلف وقربه (أو أسر عند من عادتهم القتل) فكمرض مخوف لأنه يترقبه وإن لم
~~تكن عادتهم القتل فعطاياه كصحيح (أو حامل عند مخاض) أي: طلق (حتى تنجو من
~~نفاسها مع ألم ولو) كان الطلق (بسقط تام الخلق) فكمرض مخوف ms2207 للخوف الشديد
~~(بخلاف المضغة) إذا وضعتها فعطاياها كعطايا الصحيح (إلا أن يكون ثم مرض أو
~~ألم) قاله في المغني.
# فعطاياها إذن كالمريض المخوف (أو حبس ليقتل) فكمرض مخوف (أو جرح جرحا
~~موحيا مع ثبات عقله فكمرض مخوف) لأن عمر - رضي الله عنها - لما جرح سقاه
~~الطبيب لبنا فخرج من جرحه فقال له الطبيب " اعهد إلى الناس فعهد إليهم ووصى
~~" فاتفق الصحابة على قبول عهده ووصيته وعلي بعد ضرب ابن ملجم أوصى وأمر
~~ونهى فلم يحكم ببطلان قوله: ومع عدم ثبات عقله لا حكم لعطيته بل ولا لكلامه
~~(وحكم من ذبح) كميت (أو أبينت حشوته وهي أمعاؤه لا خرقها فقط) من غير إبانة
~~(كميت) فلا يعتد بكلامه قال الموفق في فتاويه: إن خرجت حشوته ولم تبن، ثم
~~مات ولده ورثه.
# وإن أبينت فالظاهر يرثه لأن الموت زهوق النفس وخروج الروح، ولم يوجد،
~~ولأن الطفل يرث ويورث بمجرد استهلاله وإن كان لا يدل على حياة أثبت من حياة
~~هذا قال في الفروع: وظاهر هذا من الشيخ أن من ذبح ليس كميت مع بقاء روحه.
# (ولو علق صحيح عتق عبد) على صفة كقدوم زيد أو نزول مطر ونحوه
# PageV04P325
# (فوجد شرطه) أي: ما علق العتق عليه (في مرضه) المخوف.
# (ولو) كان وجوده (بغير اختياره ف) عتق العبد يعتبر (من ثلثه) اعتبارا
~~بوقت وجود الصفة لأنه وقت نفوذ العتق.
# (وإن اختلف الورثة؛ وصاحب العطية هل أعطيها في الصحة) فتكون من رأس المال
~~(أو) أعطيها في (المرض) فتعتبر من ثلثه (ف) القول (قولهم) نقله عن الفروع
~~في شرح المنتهى وقال: نقله مهنا، في العتق ذكره آخر العطية وجزم به في
~~المبدع في مسألة العتق في تعارض البينتين.
# وقال الحارثي: إذا اختلف الوارث والمعطى هل المرض مخوف أم لا؟ فالقول قول
~~المعطى، إذ الأصل عدم الخوف وعلى الوارث البينة انتهى فمسألتنا أولى.
# (وإن كانت) العطية (في رأس الشهر واختلفا) أي: الوارث والمعطى، (في مرض
~~المعطي فيه) أي: في رأس الشهر (فقول المعطى) بفتح الطاء: أن المعطي بكسرها ms2208
~~كان صحيحا لأن الأصل عدم المرض.
# (وإن عجز الثلث عن التبرعات المنجزة بدئ بالأول فالأول منها) لأن السابق
~~استحق الثلث، فلم يسقط بما بعده والتبرع إزالة ملك فيما ليس بواجب بغير عوض
~~واحترز بالمنجزة عن الوصية بالتبرع (ولو كان فيها) أي: التبرعات (عتق) فهو
~~كغيره من التبرعات وعنه يقدم عتق (فإن تساوت) التبرعات المنجزة (بأن وقعت
~~دفعة واحدة) وضاق الثلث عنها ولم تجزها الورثة (قسم الثلث بين الجميع
~~بالحصص) لأنهم تساووا في الاستحقاق فيقسم بينهم على قدر حقوقهم كغرماء
~~المفلس قال في المغني فإن كانت كلها عتقا أقرعنا بينهم فكملنا العتق كله في
~~بعضهم لحديث عمران بن حصين ولأن القصد بالعتق تكميل الأحكام بخلاف غيره
~~وتبعه الحارثي وغيره.
# (وإذا قال المريض) مرض الموت المخوف (المخوف إن أعتقت سعدا فسعيد حر ثم
~~أعتق) المريض (سعدا عتق سعيد إن خرج من الثلث) لوجود الصفة.
# (وإن لم يخرج) من الثلث (إلا أحدهما عتق سعد وحده ولم يقرع بينهما) لسبق
~~عتق سعد (ولو رق بعض سعد لعجز الثلث عن) قيمة (كله فات إعتاق سعيد) لعدم
~~وجود شرطه.
# (وإن بقي من الثلث بعد إعتاق سعد ما يعتق به بعض سعيد عتق تمام الثلث
~~منه) أي: من سعيد لوجود شرط عتقه.
# (وإن قال) المريض (إن أعتقت سعدا فسعيد وعمرو حران ثم أعتق سعدا ولم يخرج
~~من الثلث إلا أحدهم عتق سعد وحده) لما تقدم.
# (وإن خرج من الثلث اثنان أو) خرج (واحد وبعض آخر عتق سعد) لما تقدم
~~(وأقرع بين سعيد وعمرو فيما بقي من الثلث) لإيقاع عتقهما معا من غير تقدم
~~لواحد
# PageV04P326
# على آخر.
# (ولو خرج من الثلث اثنان وبعض الثالث) عتق سعد كاملا بلا قرعة لما تقدم،
~~و (أقرعنا بينهما) أي: بين سعيد وعمرو (لتكميل الحرية في أحدهما، وحصول
~~التشقيص في الآخر) لما تقدم.
# (وإن قال) مريض: (إن أعتقت سعدا فسعيد حر) في حال إعتاقي فالحكم سواء أو
~~قال إن أعتقت سعدا (فسعيد وعمرو حران في حال إعتاقي فالحكم سواء) فيما تقدم
~~من غير ms2209 فرق لجعله عتق سعد شرطا لعتق سعيد وحده أو مع عمرو (ولو رق بعض سعد
~~لفات شرط عتقهما فإن كان الشرط في الصحة والإعتاق) أي: وجود الصفة (في
~~المرض فالحكم على ما ذكرناه) اعتبارا بوقت الإعتاق.
# (وإن قال) مريض: (إن تزوجت فعبدي حر فتزوج في مرضه بأكثر من مهر المثل
~~فالزيادة محاباة فتعتبر من الثلث) لما تقدم (فإن لم يخرج من الثلث إلا
~~المحاباة أو العبد قدمت المحاباة) لسبقها إن لم ترث المرأة الزوج لمانع أما
~~إن ورثته فعلى المذهب: نتبين أن المحاباة لم تثبت إلا أن يجيزها الورثة،
~~فيتعين تقديم العتق للزومه من غير توقف على إجازة، فيكون سابقا قاله
~~الحارثي والشارح.
# (وإن اجتمعت عطية ووصية وضاق الثلث عنهما ولم تجز) الورثة (جميعها قدمت
~~العطية) لأن العطية لازمة في حق المريض فقدمت على الوصية، كعطية الصحة.
# (ولو قضى مريض بعض غرمائه) دينه (صح) القضاء (ولم يكن لبقية الغرماء
~~الاعتراض عليه) لأنه تصرف من جائز التصرف في محله وليس بتبرع (ولم يزاحم
~~المقضى الباقون) من الغرماء (ولو لم تف تركته لبقية الديون) لأنه أدى واجبا
~~عليه كأداء ثمن المبيع (وما لزم المريض في مرضه من حق لا يمكن دفعه،
~~وإسقاطه كأرش جناية عبده) وأرش جنايته (وما عاوض عليه بثمن المثل) بيعا أو
~~شراء أو إجارة ونحوها (ولو مع وارث) فمن رأس المال لأنه لا تبرع فيها ولا
~~تهمة (وما يتغابن الناس بمثله) عادة (فمن رأس المال) لأنه يندرج في ثمن
~~المثل، لوقوع التعارف به (ولا يبطل تبرعه) أي: المريض (بإقراره بعده) أي:
~~التبرع (بدين) لأن الحق ثبت بالتبرع في الظاهر.
# (ولو حابى) المريض (وارثه بطلت) تصرفاته (في قدرها) أي: المحاباة (إن لم
~~تجز الورثة) لأن المحاباة كالوصية وهي لوارث باطلة فكذا المحاباة (وصحت في
~~غيرها) وهو ما لا محاباة فيه (بقسطه) لأن المانع من صحة البيع المحاباة،
~~وهي هنا مفقودة فعلى هذا لو باع شيئا بنصف ثمنه فله نصفه بجميع الثمن لأنه
~~تبرع له بنصف الثمن فبطل التصرف فيما تبرع ms2210 به (وللمشتري الفسخ) لأن الصفقة
~~تبعضت
# PageV04P327
# في حقه فشرع له ذلك دفعا للضرر، فإن فسخ وطلب قدر المحاباة أو طلب
~~الإمضاء في الكل، وتكميل حق الورثة من الثمن لم يكن له ذلك.
# (وإن كان له) أي: الوارث المحابى (شفيع فله) أي: الشفيع (أخذه) أي: الشقص
~~الذي وقعت فيه المحاباة، لأن الشفعة تجب بالبيع الصحيح وقد وجد (فإن أخذه)
~~الشفيع (فلا خيار للمشتري) لزوال الضرر عنه لأنه لو فسخ البيع رجع بالثمن
~~وقد حصل له من الشفيع.
# (ولو باع المريض أجنبيا) شقصا (وحاباه) في ثمنه (وله) أي: الأجنبي (شفيع
~~وارث أخذها) لما تقدم (إن لم يكن حيلة) على محاباة الوارث فإن كان كذلك لم
~~يصح لأن الوسائل لها حكم المقاصد وقوله: (لأن المحاباة لغيره) أي: الوارث
~~متعلق بأخذها على أنه علة له كما لو وصى لغريم وارثه ولأنه إنما منع منها
~~في حق الوارث لما فيها من التهمة من إيصال المال إلى بعض الورثة المنهي عنه
~~شرعا، وهذا معدوم فيما إذا أخذ بالشفعة.
# وإن أجر المريض نفسه وحابى المستأجر وارثا كان أو غيره، صح مجانا بخلاف
~~عبيده وبهائمه.
# (ويعتبر الثلث عند الموت) لأن العطية معتبرة بالوصية والثلث في الوصية
~~معتبر بالموت لأنه وقت لزومها وقبولها وردها فكذلك في العطية (فلو أعتق)
~~مريض (عبدا لا يملك غيره ثم ملك) المريض (مالا فخرج) العبد (من ثلثه تبينا
~~أنه عتق كله) لخروجه من الثلث عند الموت.
# (وإن صار عليه) أي: المريض (دين يستغرقه) أي: العبد (لم يعتق منه شيء)
~~لأن الدين مقدم على الوصية، والعتق في المرض في معناها فإن مات قبل سيده
~~مات حرا قاله في المبدع.
### | [فصل حكم العطية في مرض الموت حكم الوصية في أشياء]
# (فصل) حكم العطية في مرض الموت حكم الوصية في أشياء كما تقدم منها أنه
~~يقف نفوذها على خروجها من الثلث، أو إجازة الورثة ومنها: أنها لا تصح لوارث
~~إلا بإجازة الورثة ومنها: أن فضيلتها ناقصة عن فضيلة الصدقة ومنها: أنها
~~تتزاحم في الثلث إذا وقعت دفعة ms2211 واحدة كتزاحم الوصايا، ومنها: أن خروجها من
~~الثلث يعتبر حال الموت لا قبله ولا بعده.
# (وتفارق العطية) في المرض (الوصية في أربعة أشياء أحدها أن يبدأ بالأول
~~فالأول منها) لوقوعها لازمة (والوصية يسوى بين متقدمها ومتأخرها) لأنها
~~تبرع بعد الموت فوجد دفعة واحدة.
# (الثاني: لا
# PageV04P328
# يصح الرجوع في العطية) بعد القبض لأنها لازمة في حق المعطى، ولو كثرت
~~وإنما منع من التبرع بزيادة على الثلث لحق الورثة (بخلاف الوصية) فإنه يملك
~~الرجوع فيها، لأن التبرع فيها مشروط بالموت فقبل الموت لم يوجد فهي كالهبة
~~قبل القبول.
# (الثالث: يعتبر قبوله للعطية عند وجودها) لأنها تمليك في الحال (والوصية
~~بخلافه) فإنها تمليك بعد الموت، فاعتبر عند وجوده.
# (الرابع: أن الملك يثبت في العطية من حينها) بشروطها لأنها إن كانت هبة
~~فمقتضاها تمليكه الموهوب في الحال كعطية الصحة وكذا إن كانت محاباة أو
~~إعتاقا.
# (ويكون) الملك (مراعى) لأنا لا نعلم هل هو مرض الموت أم لا؟ ولا نعلم هل
~~يستفيد مالا أو يتلف شيء من ماله؟ فتوقفنا لنعلم عاقبة أمره لنعمل بها قال
~~في الاختيارات: ذكر القاضي أن الموهوب له يقبض الهبة ويتصرف فيها مع كونها
~~موقوفة على الإجازة وهذا ضعيف.
# والذي ينبغي أن تسليم الموهوب إلى الموهوب له يذهب حيث يشاء، وإرسال
~~العبد المعتق وإرسال المحابى لا يجوز، بل لا بد أن يوقف أمر التبرعات على
~~وجه يتمكن الوارث من ردها بعد الموت إذا شاء (فإذا خرجت) العطية (من ثلثه
~~عند موته تبينا أنه) أي: الملك (كان ثابتا من حينه) أي: الإعطاء لأن المانع
~~من ثبوته كونه زائدا على الثلث وقد تبين خلافه.
# (فلو أعتق) رقيقا في مرضه (أو وهب رقيقا) لغير وارثه (في مرضه فكسب)
~~الرقيق (ثم مات سيده فخرج) الرقيق (من الثلث كان كسبه له إن كان معتقا)
~~لأنا تبينا حريته من حين العتق.
# (و) كان كسب الرقيق (للموهوب له إن كان موهوبا) لأن الكسب تابع لملك
~~الرقبة (وإن خرج بعضه) من الثلث (فلهما) أي: المعتق والموهوب له (من كسبه ms2212
~~بقدره) أي: بقدر ذلك البعض الخارج من الثلث (فلو أعتق عبدا لا مال له سواه
~~فكسب) العبد (مثل قيمته قبل موت سيده فقد عتق منه شيء وله من كسبه شيء) لأن
~~الكسب يتبع ما تنفذ فيه العطية دون غيره فيلزم الدور لأن للعبد من كسبه
~~بقدر ما عتق وباقيه لسيده، ثم التركة اتسعت بحصة الرق لأن حصة العتق ملك
~~للعبد بجزئه الحر فلا تدخل في التركة.
# وإذا اتسعت التركة اتسعت الحرية فتزيد حصتها من الكسب ومن ضرورة هذا
~~نقصان حصة التركة من الكسب فتنقص الحرية فتزيد التركة فتزيد الحرية فتدور
~~زيادته على زيادته ونقصانه ولاستخراج المقصود وانفكاك الدور طرق حسابية
~~اقتصر المصنف منها على طريق الجبر فتقول عتق من العبد شيء وله من كسبه شيء
~~(ولورثة سيده شيئان
# PageV04P329
# فصار العبد وكسبه نصفين) لأن العبد لما استحق بعتقه شيئا وبكسبه شيئا كان
~~له في الجملة شيئان وللورثة شيئان (فيعتق منه نصفه وله نصف كسبه) غير محسوب
~~عليه لأنه استحقه بجزئه الحر لا من جهة سيده.
# (وللورثة نصفهما) وذلك مثلما عتق (فلو كان العبد يساوي عشرة فكسب قبل
~~الوفاة مثلها) عشرة (عتق منه شيء وله من الكسب شيء وللورثة شيئان فيعتق
~~نصفه ويأخذ خمسة) .
# لا تحسب عليه (وللورثة نصفه) أي: العبد (وخمسة) من كسبه ذلك مثلا ما عتق
~~(وإن كسب مثلي قيمته صار له) من كسبه (شيئان وعتق منه شيء وللورثة شيئان
~~فيعتق منه ثلاثة أخماس وله ثلاثة أخماس من كسبه والباقي) منه ومن كسبه
~~(للورثة) وإن كسب ثلاثة أمثال قيمته فقد عتق منه شيء وله ثلاثة أشياء من
~~كسبه وللورثة شيئان فيعتق منه ثلثاه وله ثلثا كسبه وللورثة الباقي (وإن كسب
~~نصف قيمته عتق منه شيء وله نصف شيء من كسبه وللورثة شيئان) .
# فالجميع ثلاثة أشياء ونصف، أبسطها تكن سبعة له ثلاثة أسباعها (فيعتق منه
~~ثلاثة أسباعه وله ثلاثة أسباع كسبه والباقي) أربعة أسباع كسبه (للورثة وإن
~~كان) العبد (موهوبا لإنسان فله) أي: الموهوب له (من العبد بقدر ما عتق منه) ms2213
~~في المسائل السابقة (وبقدره) من كسبه لأن الكسب يتبع الملك ولو كانت قيمته
~~مائة وكسب تسعة فاجعل له من كل دينار شيئا فقد عتق منه مائة شيء وله من كل
~~دينار شيء فقد عتق منه مائة شيء وله من كسبه تسعة أشياء ولهم مائتا شيء،
~~فيعتق منه مائة جزء وتسعة أجزاء من ثلاثمائة وتسعة.
# وله من كسبه مثل ذلك ولهم مائتا جزء من نفسه ومائتا جزء من كسبه فإن كسبه
~~كان على السيد دين يستغرق قيمته وقيمة كسبه صرف من العبد ومن كسبه ما يقضى
~~منه الدين وما بقي منهما يقسم على ما تعمل في العبد الكامل وكسبه.
# (وإن أعتق جارية ثم وطئها بنكاح أو غيره) كشبهة (ومهر مثلها نصف قيمتها
~~فكما لو كسبت نصف قيمتها) لأن مهور النساء كسب لهن (يعتق منها ثلاثة
~~أسباعها سبع يملكها له بمهرها) ولا ولاء عليها لأحد قاله في المبدع ونقله
~~الحارثي عن بعض الأصحاب ولم يسمه.
# (وسبعان) يعتقان (بإعتاق المتوفى) قال في المبدع: وفي التشبيه نظر من حيث
~~إن الكسب يزيد به ملك السيد وذلك يقتضي الزيادة في العتق، والمهر ينقصه
~~وذلك يقتضي نقصان العتق، ونقله الحارثي عن بعض متأخري الأصحاب وقال هو كما
~~قال (ولو وهبها) المريض
# PageV04P330
# (لمريض آخر لا مال له فوهبها الثاني للأول) وماتا (صحت هبة الأول في شيء
~~وعاد إليه بالهبة الثانية ثلثه بقي لورثة الآخر ثلثا شيء وللأول) أي: ورثته
~~(شيئان) فاضربها في ثلاثة ليزول الكسر تكن ثمانية أشياء تعدل الأمة
~~الموهوبة (فلهم) أي: لورثة الأول (ثلاثة أرباعها) ستة.
# (ولورثة الثاني ربعها) شيئان وإن شئت قلت: المسألة من ثلاثة لأن الهبة
~~صحت في ثلث المال وهبة الثاني صحت في الثلث، فتكون من ثلاثة، اضربها في أصل
~~المسألة تكن تسعة، أسقط السهم الذي صحت فيه الهبة الثانية بقيت المسألة من
~~ثمانية.
# (ولو باع مريض قفيزا لا يملك غيره يساوي ثلاثين بقفيز يساوي عشرة وهما)
~~أي: القفيزان من جنس واحد (فيحتاج إلى تصحيح البيع في جزء منه مع التخلص من ms2214
~~الربا) لكونه يحرم التفاضل بينهما (فأسقط) عشرة (قيمة الرديء من) ثلاثين
~~قيمة (الجيد ثم انسب الثلث إلى الباقي وهو عشرة من عشرين تجده نصفها فيصح
~~البيع في نصف الجيد بنصف الرديء) لأن ذلك مقابلة بعض المبيع بقسطه من الثمن
~~عند تعذر أخذ جميعه بجميع الثمن.
# أشبه ما لو اشترى سلعتين بثمن فانفسخ البيع في إحداهما بعيب أو غيره
~~(ويبطل) البيع (فيما بقي) لانتفاء المقتضي للصحة ولم يصح في الجيد بقيمة
~~الرديء ويبطل في غيره (حذرا من ربا الفضل) لكونه بيع ثلث الجيد بكل الرديء
~~وذلك ربا (ولا شيء للمشتري سوى الخيار) لتفريق الصفقة.
# (وإن شئت في عملها) أي: عمل الأخير (فانسب ثلث الأكثر) وهو ثلاثون وثلثه
~~عشرة فانسبها (من المحاباة) وهي عشرون تكن النصف (فيصح البيع فيهما بالنسبة
~~وهو هنا نصف الجيد بنصف الرديء وإن شئت فاضرب ما حاباه) .
# به وهو عشرون (في ثلاثة) مخرج الثلث (يبلغ ستين ثم انسب قيمة الجيد)
~~ثلاثين (إليها فهو نصفه فيصح بيع نصف الجيد بنصف الرديء وإن شئت فقل قدر
~~المحاباة الثلثان ومخرجهما ثلاثة فخذ للمشتري سهمين منه) أي: من المخرج وهو
~~ثلاثة (وللورثة أربعة) مثل ما للمشتري (ثم انسب المخرج) وهو الثلاثة (إلى
~~الكل) وهو الستة تجده (بالنصف فيصح بيع نصف أحدهما بنصف الآخر وب) طريق
~~(الجبر) يقال (يصح بيع شيء من الأعلى بشيء من الأدنى فقيمته ثلث شيء من -
~~الأعلى فتكون المحاباة بثلثي شيء منه) أي: الجيد (فألقها منه يبقى قفيز إلا
~~ثلثي شيء يعدل مثل المحاباة منه، وهو شيء وثلث شيء فإذا جبرت قابلت عدل
~~شيئين فالشيء نصف قفيز) فإن كان الأدنى يساوي عشرين صحت في جميع الجيد
# PageV04P331
# بجميع الرديء وإن كان الأدنى يساوي خمسة عشر فاعمل على ما تقدم يصح بيع
~~الجيد بثلثي الرديء.
# ويبطل فيما عداه (فلو لم يفض إلى الربا كما لو باعه عبدا يساوي ثلاثين لا
~~يملك غيره بعشرة ولم تجز الورثة) المحاباة (صح بيع ثلثه) أي العبد (بالعشرة
~~والثلثان كالهبة، فيرد الأجنبي نصفهما وهو عشرة ويأخذ ms2215 عشرة بالمحاباة وإن
~~كانت المحاباة مع وارث صح البيع في ثلثه) أي: العبد بالعشرة.
# (ولا محاباة) حيث لم تجز الورثة (ولهما) أي الأجنبي والوارث (فسخه) أي:
~~البيع لتفريق الصفقة (وإذا أفضى إلى إقالة بزيادة أو) أفضى إلى (ربا فضل
~~فكالمسألة الأولى) فلو أسلف عشرة في كر حنطة، ثم أقاله في مرضه وقيمته
~~ثلاثون صحت في نصفه بخمسة، وبطلت فيما بقي لئلا يفضي صحتها في أكثر من ذلك
~~إلى الإقالة في السلم بزيادة إلا أن يكون وارثا.
# (وقدم في الفروع وغيره في المسألة الأولى) وهي ما إذا باع المريض قفيزا
~~يساوي ثلاثين بقفيز يساوي عشرة (أن له) أي: المشتري (ثلثه) أي: الجيد
~~(بالعشرة وثلثه بالمحاباة لنسبتهما من قيمته فيصح بقدر النسبة) .
# (وإن أصدق) مريض (امرأة عشرة لا مال له غيرها وصداق مثلها خمسة فماتت
~~قبله ثم مات) فيدخلها الدور (ف) نقول (لها بالصداق خمسة) وهي مهر مثلها.
# (وشيء بالمحاباة رجع إليه نصف ذلك) إرثا (بموتها) إن لم يكن لها ولد (صار
~~له سبعة ونصف إلا نصف شيء) لأنه كان له خمسة الأشياء وورث اثنين ونصفا ونصف
~~شيء (يعدل شيئين) لأنه مثلما استحقته المرأة بالمحاباة وذلك شيء (اجبرها
~~بنصف شيء) ليعلم.
# (وقابل) أي: يزاد على الشيئين نصف شيء ليقابل ذلك النصف المزاد أي: يبقى
~~سبعة ونصف يعدل شيئين ونصفا (يخرج الشيء ثلاثة، فلورثته ستة) لأن لهم شيئين
~~(ولورثتها أربعة) لأنه كان لها خمسة وشيء وذلك ثمانية، رجع إلى ورثته نصفها
~~وهي أربعة والطريق في هذا أن تنظر ما بقي في يد ورثة الزوج فخمساه هو الشيء
~~الذي صحت المحاباة فيه وذلك لأنه بعد الجبر يعدل شيئين ونصفا والشيء هو
~~خمساها، وإن شئت أسقطت خمسة وأخذت نصف ما بقي (وإن مات قبلها ورثته) لأنها
~~زوجته (وسقطت المحاباة) لأنها لوارث فلا تصح فإن قام بها مانع نحو كفر لم
~~تسقط لعدم الإرث.
# (ولو وهبها) أي: وهب المريض زوجته (كل ماله فماتت قبله) ثم مات (فلورثته
~~أربعة أخماسه ولورثتها خمسه) وطريق ذلك بالجبر أن تقول ms2216 صحت الهبة في شيء
~~وعاد إليه نصفه بالإرث يبقى لورثته المال
# PageV04P332
# كله إلا نصف شيء يعدل ذلك شيئين فإذا جبرت وقابلت خرج الشيء خمسي المال
~~وهو ما صحت فيه الهبة فيحصل لورثته أربعة أخماس ولعصبتها خمسه (ويأتي في
~~الخلع له تتمة إن شاء الله) تعالى.
# (وللمريض لبس الناعم وأكل الطيب لحاجة) لأن حق وارثه لم يتعلق بعين ماله.
# (وإن فعله لتفويت الورثة منع من ذلك) لأنه لا يستدرك كإتلافه قال في
~~الاختيارات: ودعوة المريض فيما خرج عن العادة ينبغي أن يعتبر من الثلث.
### | [فصل ملك في صحته ابن عمه فأقر في مرضه أنه كان أعتقه في صحته]
# (فصل لو ملك) في صحته (ابن عمه فأقر في مرضه أنه) كان (أعتقه في صحته)
~~عتق من رأس ماله.
# (أو ملك) المريض (من يعتق عليه) كأبيه وعمه (بهبة أو وصية عتق من رأس
~~ماله) لأنه لا تبرع فيه إذ التبرع بالمال إنما هو بالعطية أو الإتلاف أو
~~التسبب إليه وهذا ليس بواحد منها، والعتق ليس من فعله، ولا يتوقف على
~~اختياره، فهو كالحقوق التي تلزم بالشرع، وقبول الهبة ونحوها ليس بعطية ولا
~~إتلاف لماله وإنما هو تحصيل لشيء تلف بتحصيله فأشبه قبوله لشيء لا يمكنه
~~حفظه وفارق الشراء في أنه تضييع لماله في ثمنه (وورث) لأنه لا مانع به من
~~موانع الإرث.
# (فلو اشترى) مريض (ابنه) ونحوه (بخمسمائة مثلا و) هو (يساوي ألفا فقدر
~~المحاباة) الحاصلة للمريض من البائع وهو خمسمائة (من رأس ماله) أي: فلا
~~يحتسب بها في التركة ولا عليها ويحسب الثمن من ثلثه وكذا ثمن كل من يعتق
~~عليه لأنه عتق في المرض.
# (ولو اشترى) مريض (من) أي: قريبه الذي إن مات (يعتق على وارثه) كمريض
~~ورثه ابن عم له فوجد أخا ابن عمه يباع فاشتراه (صح) الشراء.
# (وعتق على وارثه) أخيه عند موت المشتري.
# (وإن دبر) مريض (ابن عمه) أو ابن عم أبيه ونحوه (عتق) بموته (ولم يرث)
~~لأن الإرث شرطه الحرية ولم تسبقه فلم يكن أهلا للإرث (ولو ms2217 قال أنت حر آخر
~~حياتي) ثم مات السيد (عتق وورث) لسبق الحرية الإرث.
# (وليس عتقه وصية له) أي: فلا يتوقف على إجازة الورثة لأنه حال العتق غير
~~وارث وإنما يكون وارثا بعد نفوذه.
# (ولو اشترى) مريض (من يعتق عليه ممن يرث) منه كأبيه وابن عمه عتق من
~~الثلث وورث لما تقدم (أو
# PageV04P333
# أعتق) بمباشرة أو تعليق (ابن عمه) ونحوه (في مرضه عتق) إن خرج (من الثلث
~~وورث) لعدم المانع، وتقدم.
# (وإن لم يخرج) ثمن من يعتق عليه أو قيمة من أعتقه (من الثلث عتق منه
~~بقدره) أي: بقدر الثلث لأنه تبرع (ويرث بقدر ما فيه من الحرية) لما سيأتي
~~في إرث المبعض فلو اشترى أباه بكل ماله وترك ابنا عتق ثلث الأب على الميت
~~وله ولاؤه وورث من نفسه بثلثه الحر ثلث سدس باقيها المرقوق ولا ولاء على
~~هذا الجزء لأحد وبقية الثلثين تعتق على الابن وله ولاؤها ولو كان الثمن
~~تسعة دنانير وقيمته ستة فقد حصل منه عطيتان: محاباة البائع بثلث المال،
~~وعتق الأب فيتحاصان لتقارنهما لأن ملك المريض لأبيه مقارن لملك البائع
~~لثمنه فللبائع ثلث الثلث محاباة وثلثاه للأب عتقا يعتق به ثلث رقبته ويرد
~~دينارين وثلثا الأب مع الدينارين تركة وقوله في شرح المنتهى، للابن فيه نظر
~~بل للأب بثلثه الحر ثلث السدس والباقي للابن على ما تقدم.
# (ولو أعتق) مريض (أمته وتزوجها في مرضه) المخوف ثم مات (ورثته) لعدم
~~المانع (تعتق إن خرجت من الثلث ويصح النكاح وإلا) بأن لم تخرج من الثلث
~~(عتق) منها (قدره وبطل النكاح) أي: تبينا بطلانه لأنه نكح مبعضة يملك بعضها
~~فيبطل إرثها لبطلان سببه وهو النكاح.
# (ولو أعتقها) في مرضه (وقيمتها مائة ثم تزوجها وأصدقها مائتين لا مال له
~~سواهما وهما مهر مثلها ثم مات صح العتق) والنكاح (ولم تستحق الصداق لئلا
~~يفضي إلى بطلان عتقها ثم يبطل صداقها) لأنها إذا استحقت الصداق لم يبق له
~~سوى قيمة الأمة المقدر بقاؤها فلا ينفذ العتق في كلها للحجر عليه فيما زاد ms2218
~~على الثلث وإذا بطل العتق في البعض بطل النكاح وإذا بطل النكاح بطل الصداق
~~ولو أعتقها وأصدق المائتين أجنبية وهما مهر مثلها ومات قبل أن يتجدد له مال
~~صح الإصداق وبطل العتق في ثلثي الأمة لأن الخروج من الثلث معتبر بحال الموت
~~وحال الموت لم يبق له مال وكذا لو تلفت المائتان قبل موته.
# (وإن تبرع) مريض (بثلث ماله ثم اشترى أباه من الثلثين صح الشراء ولم
~~يعتق) منه شيء لسبق التبرع بالثلث (فإذا مات) المشتري (عتق أبوه على الورثة
~~إن كانوا ممن يعتق عليهم) كالأولاد والإخوة لأب لأنهم ملكوا من يعتق عليهم
~~(ولا يرث) الأب من ابنه شيئا (لأنه لم يعتق في حياته) ومن شرط الإرث حرية
~~الوارث عند الموت.
# PageV04P334
### | [كتاب الوصايا]
# (كتاب الوصايا) يقال: وصى توصية وأوصى إيصاء والاسم الوصية والوصاة
~~والوصاية بفتح الواو وكسرها والوصايا جمع وصية كقضايا جمع قضية وأصله وصائي
~~بهمزة مكسورة بعد المد يليها ياء متحركة هي لام الكلمة فتحت هذه الهمزة
~~العارضة في الجمع وقلبت الياء ألفا لتحركها وانفتاح ما قبلها فصار وصاءا،
~~فكرهوا اجتماع ألفين بينهما همزة فقلبوها ياء فصار وصايا قال في المبدع:
~~ولو قيل: إن وزنه فعالى وإن جمع المعتل خلاف جمع الصحيح لكان حسنا انتهى
~~وهي مأخوذة من وصيت الشيء أصيه إذا وصلته فإن الميت وصل ما كان فيه من أمر
~~حياته بما بعده من أمر مماته (الوصية لغة الأمر) قال تعالى {ووصى بها
~~إبراهيم بنيه ويعقوب} [البقرة: 132] وقال {ذلكم وصاكم به} [الأنعام: 151]
~~ومنه قول الخطيب: " أوصيكم بتقوى الله وطاعته " وشرعا (الأمر بالتصرف بعد
~~الموت) كأن يوصي إلى إنسان بتزويج بناته أو غسله أو الصلاة عليه إماما أو
~~الكلام على صغار أولاده أو تفرقة ثلثه ونحوه والأصل فيها الكتاب والسنة
~~والإجماع أما الكتاب فقوله تعالى {كتب عليكم إذا حضر أحدكم الموت إن ترك
~~خيرا الوصية} [البقرة: 180] وأما السنة فقوله - صلى الله عليه وسلم -: «ما
~~حق امرئ مسلم له شيء يوصي فيه يبيت ليلتين إلا ووصيته مكتوبة عنده» متفق
~~عليه ms2219 وأوصى أبو بكر بالخلافة لعمر، ووصى بها عمر إلى أهل الشورى وخرج
~~بقوله: " بعد الموت " الوكالة.
# (ولا تجب) الوصية لأجنبي لعدم دليل وجوبها ولا لقريب وآية {كتب عليكم إذا
~~حضر أحدكم الموت} [البقرة: 180] منسوخة أخرجه أبو داود عن ابن عباس (إلا
~~على من عليه دين) بلا بينة (أو عنده وديعة) بلا بينة (أو عليه واجب) من
~~زكاة أو حج أو كفارة أو نذر فيجب عليه أن (يوصي بالخروج منه) لأن أداء
# PageV04P335
# الأمانات والواجبات واجب وطريقة الوصية والحد السابق لأحد نوعي الوصية
~~وذكر الثاني بقوله (والوصية بالمال التبرع به) أي: بالمال (بعد الموت) أخرج
~~به الهبة.
# (وتصح) الوصية (من البالغ الرشيد سواء كان عدلا أو فاسقا رجلا أو امرأة
~~مسلما أو كافرا) لأن هبتهم صحيحة فالوصية أولى والمراد ما لم يعاين الموت
~~قاله في الكافي لأنه لا قول له والوصية قول قال في الآداب الكبرى: ولعل
~~المراد ملك الموت فيكون كقول الرعاية وتقبل أي: التوبة ما لم يعاين التائب
~~الملك وقيل ما دام مكلفا وقيل ما لم يغرغر أي: تبلغ روحه حلقومه.
# (و) تصح الوصية (من المحجور عليه لفلس) وتقدم في الحجر لأن الحجر عليه
~~لحظ الغرماء ولا ضرر عليهم لأنه إنما تنفذ وصيته في ثلثه بعد وفاء ديونه.
# (و) تصح (من العبد والمكاتب والمدبر وأم الولد في غير المال) لأن لهم
~~عبادة صحيحة وأهلية تامة.
# (و) أما وصيتهم (في المال) ف (إن ماتوا على الرق فلا وصية تصح لهم)
~~لانتفاء ملكهم (ومن عتق منهم ثم مات ولم يغير وصيته صحت) وصيته (لأن الوصية
~~تصح مع عدم المال كالفقير إذا أوصى ولا شيء) من المال (له ثم استغنى) صحت
~~وصيته.
# (وتصح) الوصية (من المحجور عليه لسفه بمال) لأنها تمحضت نفعا له من غير
~~ضرر، فصحت منه كعباداته ولأنه إنما حجر عليه لحفظ ماله وليس في الوصية
~~إضاعة له لأنه إن عاش كان ماله له وإن مات كان ثوابه له، وهو أحوج إليه من
~~غيره، و (لا) تصح الوصية من المحجور عليه ms2220 لسفه على أولاده لأنه لا يملك أن
~~يتصرف عليهم بنفسه فوصيته أولى.
# (و) وتصح الوصية (من مميز عاقل) للوصية لأنها تصرف تمحض نفعا له فصح منه
~~كالإسلام والصلاة.
# و (لا) تصح الوصية (من سكران أو مجنون) مطبق (ومبرسم وطفل دون التمييز)
~~لأنه لا حكم لكلامهم.
# (ولا) تصح الوصية (ممن اعتقل لسانه بإشارة ولو فهمت إذا لم يكن ميئوسا من
~~نطقه كقادر) على الكلام.
# وفي مصنف ابن أبي شيبة بسند صحيح عن قتادة عن خلاس أن امرأة قيل لها في
~~مرضها أوصي بكذا أوصي بكذا، فأومأت برأسها فلم يجزه علي بن أبي طالب.
# (ولا) تصح الوصية (من أخرس لا تفهم إشارته فإن فهمت) إشارته (صحت) لأن
~~تعبيره إنما يحصل بذلك عرفا فهي كاللفظ من قادر عليه، وفيه تنبيه على صحتها
~~منه بالكتابة.
# (وتصح) الوصية (في إفاقة من يخنق في بعض
# PageV04P336
# الأحيان) لأنه في إفاقته عاقل (والضعيف في عقله إن منع) ضعفه (ذلك رشده
~~في ماله فكسفيه) تصح وصيته في ماله لا على ولده، وإن لم يمنع رشده فهو جائز
~~التصرف.
# (وإن وجدت وصيته بخطه الثابت) أنه خطه (بإقرار ورثته أو بينة تعرف خطه
~~صحت) الوصية (وعمل بها) قال في الاختيارات: وتنفذ الوصية بالخط المعروف
~~وكذا الإقرار إذا وجد في دفتره وهو مذهب الإمام أحمد انتهى لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «ما حق امرئ مسلم يبيت ليلتين إلا ووصيته مكتوبة عنده»
~~ولم يذكر أمرا زائدا على الكتابة فدل على الاكتفاء بها.
# واستدل أيضا بأنه - صلى الله عليه وسلم - " كتب إلى عماله وغيرهم " ملزما
~~للعمل بتلك الكتابة وكذلك الخلفاء الراشدون من بعده ولأن الكتابة تنبئ عن
~~المقصود فهي كاللفظ قال القاضي في شرح المختصر: ثبوت الخط يتوقف على معاينة
~~البينة أو الحاكم لفعل الكتابة.
# وقال الحارثي وقول أحمد إن كان عرف خطه وكان مشهور الخط ينفذ ما فيها
~~يخالف ما قال فإنه أناط الحكم بالمعرفة والشهرة من غير اعتبار لمعاينة
~~الفعل وهو الصحيح إلى أن قال ولا شك أن المقصود حصول العلم بنسبة ms2221 الخط إليه
~~وذلك موجود بحيث يستقر في النفس استقرارا لا تردد معه، فوجب الاكتفاء به
~~(ما لم يعلم رجوعه عنها) أي: الوصية فتبطل لأنها جائزة كما يأتي فله الرجوع
~~عنها وإذا لم يعلم رجوعه عنها عمل بها (وإن تطاولت مدته وتغيرت أحوال
~~الموصي، مثل أن يوصي في مرض فيبرأ منه ثم يموت بعد) ذلك (أو يقتل لأن الأصل
~~بقاؤه) أي: الموصي على وصيته (وعكسها) أي: عكس المسألة (ختمها) أي: الوصية
~~(والإشهاد عليها ولم يعرف أنه خطه) فلا يعمل به.
# (لكن لو تحقق أنه خطه من خارج عمل به) أي: بالخط (لا بالإشهاد عليها)
~~مختومة لأنه كتاب لا يعلم الشاهد ما فيه فلم يجز أن يشهد عليه ككتاب القاضي
~~إلى القاضي (وعكس الوصية الحكم فإنه لا يجوز) للقاضي الحكم (برؤية خط
~~الشاهد) احتياطا للحكم.
# (ولو رأى الحاكم حكمه بخطه تحت ختمه ولم يذكر أنه حكم به أو رأى الشاهد
~~شهادته بخطه ولم يذكر الشهادة لم يجز للحاكم إنفاذ الحكم بما وجده) بخطه
~~تحت حكمه (ولا للشاهد الشهادة بما رأى خطه به) على الصحيح احتياطا.
# والفرق بين ذلك والوصية أنها سومح فيها بصحتها مع الغرر والخطر وبالمعدوم
~~والمجهول فجازت المسامحة فيها بالعمل بالخط كالرواية بخلاف الحكم والشهادة
~~(ويأتي) ذلك (في باب كتاب القاضي إلى القاضي، و)
# PageV04P337
# يأتي (أيضا آخر الباب الذي قبله) مفصلا (ويسن أن يكتب الموصي وصيته)
~~للحديث السابق.
# (و) يسن أن (يشهد) الموصي (عليها) بعد أن يسمعوها منه أو تقرأ عليه فيقر
~~بها قطعا للنزاع (ويستحب أن يكتب في صدرها: هذا ما أوصى به فلان بن فلان
~~أنه يشهد أن لا إله إلا الله وحده لا شريك له وأن محمدا عبده ورسوله وأن
~~الجنة حق والنار حق وأن الساعة آتية لا ريب فيها وأن الله يبعث من في
~~القبور وأوصي أهلي أن يتقوا الله ويصلحوا ذات بينهم ويطيعوا الله ورسوله إن
~~كانوا مؤمنين وأوصيهم بما أوصى به إبراهيم بنيه ويعقوب {يا بني إن الله
~~اصطفى لكم الدين فلا تموتن إلا ms2222 وأنتم مسلمون} [البقرة: 132] .
# لما ثبت عن أنس بن مالك قال " هكذا كانوا يوصون " أخرجه الدارمي، خرجه
~~أيضا سعيد بن منصور وفي أوله كانوا يكتبون في صدور وصاياهم بسم الله الرحمن
~~الرحيم هذا ما أوصى ".
### | [فصل حكم الوصية]
# فصل والوصية ببعض المال ليست واجبة لما قدمنا (بل مستحبة) لأنها بر
~~ومعروف وعن معاذ بن جبل أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «إن الله
~~تصدق عليكم بثلث أموالكم عند وفاتكم زيادة في حسناتكم ليجعلها لكم زكاة في
~~أعمالكم» رواه الدارقطني (لمن ترك خيرا وهو) أي: الخير (المال الكثير عرفا)
~~فلا يتقدر بشيء لأنه لا نص في تقديره (بخمس ماله) روي عن أبي بكر وعلي -
~~رضي الله عنهما - قال أبو بكر " رضيت بما رضي الله تعالى لنفسه يعني في
~~قوله تعالى {واعلموا أنما غنمتم من شيء فأن لله خمسه وللرسول} [الأنفال:
~~41] (لقريب فقير لا يرث) لأن الله تعالى كتب الوصية للوالدين والأقربين.
# فخرج منه الوارثون بقوله - صلى الله عليه وسلم -: «لا وصية لوارث» وبقي
~~سائر الأقارب على الوصية لهم وأقل ذلك الاستحباب ولأن الصدقة عليهم في
~~الحياة أفضل فكذا بعد الموت (فإن كان القريب غنيا فلمسكين وعالم ودين
~~ونحوهم) كالغزاة.
# (وتكره) الوصية (لغيره) أي: غير من ترك مالا كثيرا (إن كان له وارث)
# PageV04P338
# محتاج كما في المغني لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إن تترك ورثتك أغنياء
~~خير من أن تدعهم عالة» قال: ولأن إعطاء القريب المحتاج خير من إعطائه
~~الأجنبي.
# فمتى لم يبلغ الميراث غناهم كان تركه لهم كعطيتهم إياه فيكون ذلك أفضل من
~~الوصية به لغيرهم فعلى هذا يختلف الحال باختلاف الورثة، في كثرتهم وقلتهم
~~وغناهم وفقرهم (ومن لا وارث له بفرض أو عصبة أو رحم تجوز وصيته بكل ماله)
~~روي عن ابن مسعود لأن منع مجاوزة الثلث ثبت لحق الورثة بدليل قوله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «إنك إن تدع ورثتك أغنياء خير من أن تدعهم عالة» فحيث لا
~~وارث ينتفي المنع لانتفاء علته.
# (فلو مات وترك زوجا أو زوجة لا ms2223 غير، مثلا و) كان قد (أوصى بجميع ماله
~~لزيد أو الفقراء ورد) الوصية أحد الزوجين (بطلت) الوصية (في قدر فرضه من
~~الثلثين) فإن كان الراد زوجا بطلت في الثلث لأنه له نصف الثلثين وإن كان
~~زوجة بطلت في السدس، لأن لها ربع الثلثين (فيأخذ الموصى له الثلث) لأنه لا
~~يتوقف على إجازة (ثم يأخذ أحد الزوجين فرضه من الباقي، وهو الثلثان فيأخذ
~~ربعهما) وهو سدس (إن كان) الراد (زوجة ونصفهما) وهو ثلث (إن كان) الراد
~~(زوجا، ثم يأخذ الموصى له من الباقي من الثلثين) لأن الزوجين لا يرد
~~عليهما، فلا يأخذان من المال أكثر من فرضيهما.
# (ولو أوصى أحد الزوجين للآخر بماله كله وليس له) أي: الموصي (وارث غيره
~~أخذ) الموصى له (المال كله إرثا ووصية) لما تقدم (وتحرم الوصية) على الصحيح
~~من المذهب نص عليه قاله في الإنصاف (وقيل: تكره) قال في الإنصاف: (وهو
~~الأولى) ولو قيل بالإباحة لكان له وجه (اختاره جموع) وجزم به في التبصرة،
~~والهداية، والمذهب ومسبوك الذهب، والمستوعب، والخلاصة، والرعاية الصغرى،
~~والحاوي الصغير، والنظم وغيرهم (على من له وارث غير أحد الزوجين بزيادة على
~~الثلث، لأجنبي، وبشيء) مطلقا (لوارث) سواء وجدت في صحة الموصي أو مرضه
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لسعد حين قال: أوصي بمالي كله قال: لا، قال:
~~فالشطر قال: لا، قال: الثلث؟ قال: الثلث، والثلث كثير إنك إن تذر ورثتك
~~أغنياء خير من أن تدعهم عالة يتكففون الناس» متفق عليه.
# ولقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إن الله أعطى كل ذي حق حقه فلا وصية
~~لوارث» رواه الخمسة، إلا النسائي.
# (وتصح)
# PageV04P339
# هذه الوصية المحرمة (وتقف على إجازة الورثة) لحديث ابن عباس مرفوعا «لا
~~تجوز وصية لوارث، إلا أن يشاء الورثة» وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده
~~مرفوعا «لا وصية لوارث إلا أن يجيز الورثة» رواهما الدارقطني، والاستثناء
~~من النفي إثبات فيكون ذلك دليلا على صحة الوصية عند الإجازة ولو خلا عن
~~الاستثناء فمعناه: لا وصية نافذة أو لازمة وما أشبه ذلك، ms2224 وهذان الحديثان
~~مخصصان لما تقدم من العموم، ولأن المنع من ذلك، إنما هو الورثة، فإذا رضوا
~~بإسقاطه سقط (إلا إذا أوصى بوقف ثلثه على بعض الورثة فيجوز وتقدم في الباب
~~قبله) .
# (وإن أسقط) مريض (عن وارثه دينا) فكوصية (وإن أوصى بقضائه) أي: قضاء دين
~~عن وارثه (أو أسقطت المرأة صداقها عن زوجها) فكوصية (أو عفا عن جناية
~~موجبها المال) في مرضه المخوف (فكالوصية) يتوقف على إجازة باقي الورثة،
~~لأنه تبرع في المرض فهو كالعطية فيه.
# (وإن أوصى لولد وارثه) بالثلث فما دون (صح) ذلك لأنها وصية لغير وارث
~~(فإن قصد بذلك نفع الوارث لم يجز فيما بينه وبين الله) لأن الوسائل لها حكم
~~المقاصد وتنفذ حكما كما تقدم.
# (وتصح وصية) من صحيح ومريض (لكل وارث بمعين) من المال (بقدر إرثه، ولو لم
~~تجز الورثة، كرجل خلف ابنا وبنتا و) خلف (عبدا قيمته مائة وأمة قيمتها
~~خمسون فوصى له به) أي: للابن بالعبد (و) وصى (لها بها) أي: للبنت بالأمة
~~فيصح لأن حق الوارث في القدر لا في العين بدليل ما لو عاوض المريض بعض
~~ورثته أو أجنبيا جميع ماله بثمن مثله فإن ذلك يصح ولو تضمن فوات عين جميع
~~المال (وكذا وقفه) أي: المريض الثلث فأقل على بعض ورثته، وكذا وصيته بوقف
~~الثلث فأقل على بعض ورثته، وتقدم في الوقف، فإن وقف أكثر من الثلث صح (لكن
~~بالإجازة فيما زاد على الثلث ولو كان الوارث) الموقوف عليه.
# (واحدا) لأنه يملك رده إذا كان على غيره فأحرى إذا كان على نفسه (وإن لم
~~يف الثلث بالوصايا ولم تجز الورثة تحاصوا فيه) أي: الثلث.
# فيدخل النقص على كل منهم بقدر وصيته (ولو) كانت وصية بعضهم (عتقا كمسائل
~~العول) لأنهم تساووا في الأصل، وتفاوتوا في المقدار، فوجب أن يكون كذلك
~~(والعطايا المعلقة بالموت كقوله: إذا مت فأعطوا فلانا كذا، أو) إذا مت ف
~~(اعتقوا فلانا ونحوه وصايا كلها) لأنها تبرع بعد الموت.
# وهذا معنى الوصية كما تقدم (ولو كانت) الوصايا
# PageV04P340
# والعطايا المعلقة بالموت ms2225 (في حال الصحة) أو بعضها في الصحة وبعضها في
~~المرض؛ فيسوي بينهم (ويسوي بين مقدمها ومؤخرها) لأنها تبرع بعد الموت، فوجد
~~دفعة واحدة وتقدم (و) يسوي أيضا بين (العتق وغيره) فلا يتقدم على غيره كما
~~تقدم في العطايا.
# (وإذا أوصى بعتق عبده) المعين وخرج من الثلث (لزم الوارث إعتاقه) لصحة
~~الوصية ولزوم الوفاء بها ولا يعتق قبل إعتاقه (ويجبره الحاكم عليه) أي:
~~إعتاقه (إن أبى) أن يعتقه كسائر الحقوق عليه.
# (وإن أعتقه الوارث أو الحاكم) عند عدمه أو امتناعه (فهو) أي: العبد (حر
~~من حين أعتقه) لا من الموت قال في الفروع: ويتوجه مثله في موصى بوقفه.
# وفي الروضة: الموصى بعتقه ليس بمدبر، وله حكم المدبر في كل أحكامه
~~(وولاؤه للموصي) لأنه السبب (فإن كانت الوصية بعتقه إلى غير الوارث، كان
~~الإعتاق إليه) أي: إلى من عينه الموصي ولم يملك ذلك (غيره) أي: غير من عينه
~~الموصي (إذا لم يمتنع) من الإعتاق، فإن امتنع فالظاهر أن الوارث يقوم مقامه
~~فإن امتنع فالحاكم (وما كسب الموصى بعتقه بعد الموت وقبل الإعتاق فله) أي:
~~للموصى بعتقه لاستحقاق الحرية فيها استحقاقا لازما قال في الإنصاف: على
~~الصحيح من المذهب وكره القاضي وابن عقيل، وصاحب المحرر وغيرهم وقدمه في
~~القاعدة الثانية والثمانين.
# وقال في المغني في آخر باب العتق: كسبه للورثة كأم الولد انتهى، والثاني
~~جزم به في المنتهى في آخر باب الموصى له قال الحارثي: وهو الصحيح (وإن رد
~~الورثة ما يقف على إجازتهم) كالزائد على الثلث لأجنبي، أو لوارث بشيء (بطلت
~~الوصية فيه) أي: فيما توقف على الإجازة فقط دون غيره فلو أوصى لأجنبي
~~بالنصف فردوها بطلت في السدس خاصة لما تقدم ونفذت في الثلث.
### | [فصل حكم إجازة الورثة لما زاد على الثلث]
# (فصل وإجازتهم) أي: الورثة لما زاد على الثلث للأجنبي، وللوارث بشيء
~~(تنفيذ) لقول الموصي (لا هبة) أي: ليست إجازتهم هبة مبتدأة كما يقوله من
~~قال ببطلان الوصية (فلا تفتقر) الإجازة (إلى شروطها) أي: الهبة، والمراد
~~بالشروط هنا: ما تتوقف ms2226 عليه الصحة وإن كان داخل الماهية،
# PageV04P341
# فيتناول الأركان بدليل قوله (من الإيجاب والقبول والقبض ونحوه) كالعلم
~~بما وقعت فيه الإجازة والقدرة على تسليمه.
# (ولا تثبت أحكامها) أي: الهبة فيما وقعت فيه الإجازة (فلو كان المجيز أبا
~~للمجاز له لم يكن له الرجوع) فيما أجازه لابنه، لأن الأب إنما يملك الرجوع
~~فيما وهبه لابنه، والإجازة تنفيذ لما وهبه غيره لابنه (ولا يحنث بها) أي
~~بالإجازة (من حلف لا يهب) شيئا، فأجاز الوصية به، لأن الإجازة ليست بهبة
~~(ولا يعتبر) لصحة الإجازة (أن يكون المجاز معلوما) لأنه ليس هبة (ولو كان
~~المجاز عتقا كان الولاء للموصي تختص به) أي: بالإرث به (عصبته) دون باقي
~~ورثته لأن الإجازة تنفيذ لفعل الميت.
# (ولو كان الموصى بعتقه أمة فولدت قبل العتق وبعد الموت تبعها الولد) في
~~العتق (كأم الولد) والمدبرة (ولو قبل الموصى له الوصية المفتقرة إلى
~~الإجازة) لمجاوزتها الثلث أو لكونها لوارث (قبل الإجازة ثم أجيزت) الوصية
~~بعد قبولها (فالملك ثابت له من حين قبوله) الوصية ولا يحتاج إلى قبول
~~الإجازة لأنها تنفيذ لقول الموصي لا ابتداء عطية.
# (وما جاوز الثلث من الوصايا إذا أجيز) للموصى له (زاحم به من لم يجاوز
~~الثلث كوصيتين إحداهما مجاوزة الثلث والأخرى غير مجاوزة ك) وصية (نصف، و)
~~وصية ب (ثلث فأجاز الورثة الوصية المجاوزة للثلث خاصة) وهي وصية النصف (فإن
~~صاحب النصف يزاحم صاحب الثلث بنصف كامل فيقسم الثلث بينهما على خمسة) وهي
~~بسط النصف والثلث من مخرجهما وهو ستة (لصاحب النصف ثلاثة أخماسه) أي:
~~الثلث.
# (وللآخر) صاحب الثلث (خمساه ثم يكمل لصاحب النصف) نصفه (بالإجازة) وإن
~~قلنا: إنها عطية فإنما يزاحمه بثلث خاصة، إذ الزيادة عليه عطية محضة من
~~الورثة لم تتلق من الميت، فلا يزاحم بها الوصايا فيقسم الثلث بينهما نصفين
~~ثم يكمل لصاحب النصف بالإجازة وإنما مثل المصنف لهذه لإشكالها على كثير
~~ولذلك تممت بذكر المقابل.
# (ولو أجاز المريض في مرض موته وصية موروثه جازت غير معتبرة من ثلثه)
~~لأنها تنفيذ لا عطية هذه ms2227 طريقة أبي الخطاب، وخالف في المنتهى تبعا للقاضي
~~في خلافه وصاحب المحرر فقال تعتبر من ثلثه لأنه بالإجازة قد ترك حقا ماليا
~~كان يمكنه أن لا يتركه، فهو كمحاباة صحيح في بيع خيار له ثم مرض زمنه (وإن
~~كان) المجاز (وقفا على المجيزين صح) (ولزم) ، لأن الوقف ليس صادرا من
~~المجيز ولا منسوبا إليه وإنما هو منفذ له (ويكفي
# PageV04P342
# فيها) أي: الإجازة (قول الوارث: أجزت أو أمضيت أو أنفذت ونحو ذلك) كرضيت
~~بما فعله (فإذا قال) الوارث (ذلك لزمت الوصية) لأنها ليست بعطية وإلا
~~لانعكست هذه الأحكام.
# (وإن أوصى أو وهب لوارث) ظاهرا كأخ (فصار عند الموت غير وارث) لتجدد ابن
~~(صحت) الوصية والعطية إن خرجتا من الثلث، لأن الاعتبار في الوصية بحال
~~الموت لأنه الذي يحصل به الانتقال إلى الوارث والموصى له والعطية ملحقة
~~بالوصية في ذلك.
# (وعكسه) بأن أوصى له وهو غير وارث كأخيه مع وجود ابنه، فصار عند الموت
~~وارثا لنحو موت ابنه (بعكسه) أي: فتتوقف على إجازة باقي الورثة (لأن اعتبار
~~الوصية بالموت) لما تقدم والعطية ملحقة بها (ولا تصح إجازتهم) أي: الورثة
~~حيث اعتبرت إلا بعد الموت (و) لا يصح (ردهم) حيث ساغ (إلا بعد موت الموصي)
~~لأنه حق لهم حينئذ فيصح منهم الإجازة والرد كسائر الحقوق.
# (فلو أجازوا قبل ذلك) أي: موت الموصي (أو ردوا) قبله (أو أذنوا لمورثهم
~~في صحته أو) في (مرضه بالوصية بجميع ماله) ولو لأجنبي (أو) أذنوا له
~~بالوصية بشيء (لبعض ورثته فلهم الرد بعد موته) ولا عبرة بما صدر منهم قبله
~~لأن الحق لم يكن له وقته، كالمرأة تسقط مهرها قبل النكاح، والشفيع يسقط
~~شفعته قبل البيع.
# (ومن أجاز الوصية) لوارث أو أجنبي (إذا كانت) الوصية (جزءا مشاعا من
~~التركة كنصفها ثم قال إنما أجزت لأنني ظننت المال قليلا) بأن كانت ستة آلاف
~~فقال ظننته ثلاثة آلاف (فالقول قوله) أي: المجيز لأن الغالب أن المجيز إنما
~~يترك الاعتراض للموصى له في الوصية لأنه لا يرى المنازعة في ذلك القدر ms2228
~~ويستخفه فإذا ادعى أنه إنما أجاز لظنه قلة المال كان الظاهر معه فصدق (مع
~~يمينه) لأنه يحتمل كذبه.
# (وله) أي: المجيز (الرجوع بما زاد على ظنه) لأن ما هو في ظنه قد أجازه
~~فلا اعتراض له فيه فبقي ما ليس في ظنه، فيرجع به ففي المثال يرجع بخمسمائة
~~ويحصل للموصى له ألفان وخمسمائة (إلا أن يكون المال ظاهرا لا يخفى) فلا
~~يقبل قول المجيز أنه ظنه قليلا لأنه خلاف الظاهر (أو تقوم بينة بعلمه) أي:
~~المجيز (بقدره) أي: المال فلا يقبل قوله: ولا رجوع له عملا بالبينة.
# (وإن كان المجاز عينا كعبد أو فرس أو) معين (يزيد على الثلث) وصى به أو
~~وهبه المريض فأجاز الوارث (وقال) بعد الإجازة (ظننت المال كثيرا تخرج
~~الوصية من ثلثه فبان) المال (قليلا أو ظهر عليه دين لم أعلمه) لم يقبل
~~قوله:
# PageV04P343
# (أو كان المجاز مبلغا معلوما) كمائة درهم أو عشرة دنانير أو خمسة أوسق من
~~بر تزيد على الثلث أوصى بها وأجازها الوارث ثم قال ظننت الباقي كثيرا فبان
~~قليلا أو ظهر عليه دين لم أعلمه (لم يقبل قوله) ولم يملك الرجوع لأن المجاز
~~معلوم لا جهالة فيه وقال الشيخ تقي الدين: وإن قال ظننت قيمته ألفا فبان
~~أكثر قبل وليس نقضا للحكم بصحة الإجازة ببينة أو إقرار وقال وإن أجاز وقال
~~أردت أن أصل الوصية قبل (ولا تصح الإجازة إلا من جائز التصرف) بخلاف الصبي
~~والمجنون لأنها تبرع بالمال أشبهت الهبة (إلا المفلس والسفيه) فتصح الإجازة
~~منهما لأنها تنفيذ لا ابتداء عطية.
### | [فصل لا يثبت الملك للموصى له إلا بقبوله]
# فصل (ولا يثبت الملك) في الوصية (للموصى له إلا بقبوله بعد الموت إن كان)
~~الموصى له.
# (واحدا) كزيد (أو جمعا محصورا) كأولاد عمر، ولأنه تمليك مال فاعتبر قبوله
~~كالهبة قال أحمد: الهبة والوصية واحدة (فورا أو تراخيا) أي: يجوز القبول
~~على الفور والتراخي (ولا عبرة بقبوله) الوصية قبل الموت.
# (و) لا عبرة ب (رده) الوصية (قبل الموت) لأنه قبله لم يثبت له ms2229 حق (ويحصل
~~القبول باللفظ) كقبلت (وبما قام مقامه من الأخذ والفعل الدال على الرضا)
~~كالبيع والهبة (ويحصل الرد بقوله) أي: الموصى له (رددت الوصية أو ما أقبلها
~~أو ما أدى هذا المعنى) نحو أبطلتها.
# (ويجوز التصرف في الموصى به بعد ثبوت الملك بالقبول وقبل القبض) ولو كان
~~مكيلا ونحوه، لأن الملك استقر فيه بالقبول فلا يخشى انفساخه ولا رجوع ببدله
~~على أحد كالوديعة بخلاف المبيع لأنه يخشى انفساخ البيع فيه.
# (وإن كانوا) أي: الموصى لهم (غير محصورين كالفقهاء والمساكين ومن لا يمكن
~~حصرهم كبني تميم أو على مصلحة كمسجد وحج) لم يشترط القبول.
# (ولزمت) الوصية (بمجرد الموت) لأن اعتبار القبول منهم متعذر فسقط اعتباره
~~كالوقف عليهم ولا يتعين واحد منهم فيكتفى به (ولو كان فيهم ذو رحم من
~~الموصى به مثل أن يوصي بعبد للفقراء وأبوه) أي: العبد (فقير لم يعتق عليه)
~~لأن الملك لم يثبت لكل منهم إلا بالقبض.
# (وإن مات الموصى له قبل موت الموصي) بطلت لأنها عطية صادفت المعطى ميتا
~~فلم تصح كما لو وهب ميتا، إلا أن يكون أوصى بقضاء دينه فلا تبطل كما يأتي
~~(أو رد) الموصى له (الوصية بعد موته) أي: الموصي (بطلت) الوصية لأنه أسقط
~~حقه في حال يملك قبوله وأخذه أشبه عفو الشفيع عن الشفعة بعد البيع.
# (وإن ردها) أي: الموصى له (بعد موته) أي: الموصي (وبعد قبوله) لم
# PageV04P344
# تبطل (ولو) كان الرد (قبل القبض ولو في مكيل ونحوه) كموزون ومعدود ومذروع
~~لأن الملك يحصل فيه بالقبول من غير قبض، فلا يملك رده كسائر أملاكه.
# (أو مات الموصى له بقضاء دينه قبل موت الموصي لم تبطل) الوصية لأن تفريغ
~~ذمة الميت المدين بعد موته كتفريغها قبله لوجود الشغل في الحالين كما لو
~~كان حيا.
# (وإذا لم يقبل) الموصى له الوصية (بعد موته) أي: الموصي (ولا رد) الوصية،
~~(حكم عليه بالرد وبطل حقه من الوصية) لأنها إنما تنتقل إلى ملكه بالقبول
~~ولم يوجد.
# (وكل موضع صح فيه الرد بطلت فيه الوصية ويرجع الموصى ms2230 به إلى التركة ويكون
~~للوارث ولو خص به الراد واحدا منهم) لم يتخصص وكان بين الكل، لأن المردود
~~عاد إلى ما كان قبل الوصية فلا اختصاص (وكل موضع امتنع الرد فيه) أي:
~~الموصى به (لاستقرار ملكه) أي: الموصى له (عليه) أي: الموصى به (فله أن يخص
~~به بعض الورثة) فيكون ابتداء تمليك، لأن له تمليكه لأجنبي فله تمليكه لوارث
~~وإذن لو قال: أردت الوصية لفلان فلا أثر لذلك إلا أن يقترن به ما يفيد
~~تمليك فلان فيصح.
# وفي المغني والمجرد: يقال له ما أردت فإن قال: أردت تمليكه إياها وتخصيصه
~~بها فقبلها اختص بها وإن قال أردت ردها إلى جميعهم ليرضى فلان بما رددت إلى
~~جميعهم إذا قبلوها فإن قبلها بعضهم فله حصته انتهى وفيه بحث قاله الحارثي.
# (ويستقر الضمان على الورثة بمجرد موت مورثهم إذا كان المال) المتروك
~~(عينا حاضرة يتمكن) الوارث (من قبضها) وتلفت (فلو ترك) الميت (مائتي دينار
~~وعبدا قيمته مائة) دينار (موصى به لرجل) كزيد (فسرقت الدنانير بعد موت
~~الموصي) وتمكن الورثة من قبضها (فقال) الإمام (أحمد) في رواية ابن منصور.
# (وجب العبد للموصى له وذهبت دنانير الورثة) لأن ملكهم استقر بثبوت سببه،
~~إذ هو لا يخشى انفساخه، ولا رجوع لهم بالبدل على أحد فأشبه المودع ونحوه
~~بخلاف المملوك بالعقود.
# تنبيه " أركان الوصية أربعة: موص وتقدم الكلام عليه، وموصى به وموصى له
~~ويأتيان، وصيغة، وتقدمت الإشارة إليها، وذكره أيضا بقوله: (وتنعقد الوصية
~~بقوله: وصيت لك) بكذا (أو) وصيت (لزيد بكذا أو أعطوه من مالي بعد موتي كذا
~~أو ادفعوه إليه) بعد موتي (أو جعلته له) بعد موتي (أو هو له بعد موتي، أو
~~هو له من مالي بعد موتي ونحو ذلك) مما يؤدي معناها، كملكته له بعد موتي.
# (وتصح الوصية مطلقة ومقيدة فالمطلقة أن يقول: إن مت فثلثي للمساكين أو
~~لزيد والمقيدة أن يقول: إن مت من مرضي هذا أو في هذه البلدة أو في هذه
~~السفرة فثلثي للمساكين)
# PageV04P345
# كالوكالة والجعالة (فإن برئ) الموصي (من مرضه ms2231 أو قدم) الموصي (من سفره أو
~~خرج من البلدة ثم مات بطلت) أي: لم تنعقد (الوصية) لعدم وجود شروطها.
# (وإن مات الموصى له بعد موت الموصي وقبل الرد والقبول) للوصية (قام وارثه
~~مقامه في القبول والرد) للوصية لأنه حق ثبت للموروث فينتقل إلى الوارث بعد
~~موته لقوله: - صلى الله عليه وسلم - «من ترك حقا فلورثته» وكخيار العيب،
~~ولأن الوصية عقد لازم من أحد الطرفين فلم تبطل بموت من له الخيار، كعقد
~~الرهن والبيع إذا شرط فيه الخيار لأحدهما، وبهذين فارقت الهبة والبيع قبل
~~القبول وأيضا الوصية لا تبطل بموت الموجب لها فلم تبطل بموت الآخر (فإن كان
~~وارثه جماعة اعتبر القبول والرد من جميعهم فمن قبل منهم) فله حكمه من لزوم
~~الوصية في نصيبه (أو رد) منهم (فله حكمه) من سقوط حقه من نصيبه وعوده لورثة
~~الموصي.
# (فإن كان فيهم من ليس له التصرف) وهو المحجور عليه (قام وليه مقامه) في
~~ذلك (فيفعل ما فيه الحظ) للمحجور عليه كسائر حقوقه (وإن فعل) الولي (غيره)
~~أي: غير ما فيه الحظ (لم يصح) فإذا كان الحظ في قبولها لم يصح الرد وكان له
~~قبولها بعد ذلك وإن كان الحظ في ردها لم يصح قبوله لها لأن الولي لا يملك
~~التصرف في مال المولى عليه بغير ما له الحظ فيه.
# (فلو وصى لصبي ذكر أو أنثى أو مجنون بذي رحم يعتق بملكه له) كأبيه وابنه
~~وأخيه وعمه (وكان على الصبي ضرر في ذلك) أي: في قبول الوصية له (بأن تلزمه
~~نفقة الموصى به لكونه) أي: الموصى به (فقيرا لا كسب له والمولى عليه موسر)
~~قادر على الإنفاق عليه (لم يكن له) أي: الولي (قبول الوصية) لأنه لا حظ
~~لمحجوره في قبولها.
# (وإن لم يكن عليه) أي: المحجور (ضرر لكون الموصى به ذا كسب ولكون المولى
~~عليه فقيرا لا تلزمه نفقته تعين القبول) لأن فيه منفعة بلا مضرة وتقدم في
~~الحجر وحيث تقرر أنه لا يثبت الملك للموصى له المعين إلا بقبوله بعد الموت ms2232
~~(فما حصل من كسب أو نماء منفصل فيه) أي: في الموصى به (بعد موت الموصي وقبل
~~القبول) والنماء المنفصل (كالولد والثمرة والكسب فللورثة لأنه) أي: الموصى
~~به (ملكهم) فنماؤه لهم وتتبعها الزيادة المتصلة.
# (ولو كانت الوصية) لزيد مثلا (بأمة فوطئها الوارث) الموصي (قبل القبول
~~وأولدها صارت أم ولد له) بمجرد الإحبال لأنها ولدت من مالكها (ولا مهر
~~عليه، وولده حر لا تلزمه قيمته) لأنه من مالك (وعليه) أي: الواطئ
# PageV04P346
# (قيمتها للموصى له إن قبلها) بعد ذلك كما لو أتلفها وإنما وجب له قيمتها
~~بإتلافها قبل دخولها في ملكه بالقبول إذا قبلها بعد ذلك لثبوت حق التملك له
~~فيها بموت الموصي فإن قيل كيف قضيتم بكونها أم ولد له وهي لا تعتق بإعتاقه؟
~~أجيب بأن الاستيلاد أقوى ولذلك يصح من المجنون والشريك المعسر وإن لم يصح
~~إعتاقه.
# (وإن وطئها) أي: الأمة (الموصى له) بها بعد موت الموصي (كان ذلك قبولا)
~~لأنه إنما يباح في الملك فتعاطيه دليل اختيار الملك (كالهبة فيثبت له الملك
~~به) كقبوله باللفظ (وكوطء الرجعية) تحصل به الرجعة.
# (ولو وصى له) في نسخة لحر (بزوجته فقبلها) الموصى له (انفسخ النكاح) لأن
~~النكاح لا يجتمع مع ملك اليمين (فإن أتت بولد كانت حاملا به وقت الوصية فهو
~~موصى به معها) تبعا لها (وإن حملت به بعد الوصية وولدته في حياة الموصي
~~فهو) أي: الولد (له) أي: للموصي تبعا لأمه.
# (و) إن ولدته بعد موته (قبل القبول ف) الولد (للورثة) لأنه نماء ملكهم
~~(و) يكون الولد (لأبيه إن ولدته بعده) أي: بعد القبول تبعا لأمه.
# (وكل موضع كان الولد للموصى له فإنه يعتق عليه) بالملك لأنه ابنه.
# (وإن حملت) الموصى بها (به بعد موت الموصي ووضعته قبل القبول ف) الولد
~~(للورثة) لأنه نماء ملكهم.
# (و) إن حملت (به بعده) أي: بعد القبول فالولد (لأبيه) حر الأصل (وأمه أم
~~ولد) لأنها كانت مملوكة له حال إحباله (هذا كله إن خرجت من الثلث وإن لم
~~تخرج) كلها من الثلث (ملك) الموصى له ms2233 (منها بقدره) أي: الثلث إن لم تجز
~~الورثة.
# (وانفسخ النكاح) لحصول الملك في البعض (وكل موضع يكون الولد لأبيه فإنه
~~يكون له منه هاهنا بقدر ملكه من أمه ويسري العتق إلى باقيه إن كان) الموصى
~~له (موسرا) بقيمة باقية.
# (وإلا) بأن لم يكن موسرا بقيمة باقية عتق (ما ملك منه فقط) ولا سراية
~~لعدم وجود شرطها (وكل موضع قلنا تكون أم ولد) هناك (فإنها تصير أم ولد هنا
~~موسرا كان) الموصى له (أو معسرا) لأن الاستيلاد من قبيل الاستهلاك وتقدم.
# (وإن وصى له) أي: لزيد مثلا (بأبيه فمات زيد قبل القبول) والرد (فقبل
~~ابنه) الوصية (صح) القبول لقيامه مقامه (وعتق عليه الجد) بالملك (ولم يرث)
~~العتيق (من ابنه شيئا) لأن حريته إنما حصلت حين القبول بعد أن صار الميراث
~~لغيره ولو كان الموصى به ابن أخ للموصى له وقد مات بعد موت الموصي فقبل
~~ابنه لم يعتق عليه ابن عمه، لأن القابل إنما تلقى الوصية من جهة الموصي لا
~~من جهة أبيه ولذا لا تقضى ديون موصى له مات بعد موص وقبل قبول من وصيته إذا
~~قبلها
# PageV04P347
# وارثه.
# (ولو وصى له) أي: لزيد مثلا (بأرض فبنى الوارث فيها وغرس قبل القبول، ثم
~~قبل الموصى له فكبناء المشتري الشقص المشفوع وغرسه) فيكون محترما يتملكه
~~الموصى له بقيمته أو يقلعه ويغرم نقصه، لأن الوارث بنى وغرس في ملكه فليس
~~بظالم فلعرقه حق، سواء علم بالوصية أو لا.
# (ولو بيع شقص في شركة الورثة و) شركة (الموصى له) على تقدير قبوله وكان
~~البيع (قبل قبوله) الوصية (ثم قبل فلا شفعة له) لأنه لم يكن مالكا للرقبة
~~حال البيع وتختص الورثة بالشفعة لاختصاصهم بالملك.
# (ولو كان الموصى به) نصابا (زكويا وتأخر القبول مدة تجب الزكاة فيها في
~~مثله) بأن يكون نقدا فيحول عليه الحول أو ماشية فتسوم الحول أو زرعا أو
~~ثمرا فيبدو صلاحه قبل قبوله (فلا زكاة فيه) على الموصى له لأنه لم يكن في
~~ملكه وقت الوجوب وظاهر كلامهم ولا على الوارث ms2234 قال في الإنصاف وهو أولى، لأن
~~ملكه عليه غير تام وتردد فيه ابن رجب.
# (وأما اعتبار قيمة الموصى به) عند تقويمه (ف) تعتبر (يوم الموت) لأن حق
~~الموصى له تعلق بالموصى به تعلقا قطع تصرف الورثة فيه، فيكون ضمانه عليه
~~كالعبد الجاني وزيادته المتصلة تابعة له كسائر العقود والفسوخ (ويأتي آخر
~~باب الموصى به) .
### | [فصل حكم الرجوع في الوصية]
# (فصل ويجوز الرجوع في الوصية وفي بعضها ولو بالإعتاق) لقول عمر - رضي
~~الله عنه - " يغير الرجل ما شاء في وصيته " ولأنها عطية تنجز بالموت فجاز
~~له الرجوع عنها قبل تنجيزها كهبة ما يفتقر إلى القبض قبل قبضه، وتفارق
~~التدبير فإنه تعليم على شرط فلم يملك تغييره كتعليقه على صفة في الحياة
~~(فإذا قال) الموصي (قد رجعت في وصيتي أو أبطلتها أو غيرتها) أو فسختها بطلت
~~لأنه صريح في الرجوع (أو قال) الموصي (في الموصى به هو لورثتي أو) هو (في
~~ميراثي فهو رجوع) عن الوصية لأن ذلك ينافي كونه وصية.
# (وإن قال ما أوصيت به لزيد فهو لعمرو كان لعمرو ولا شيء) معه (لزيد)
~~لرجوعه عنه وصرفه إلى عمرو وأشبه ما لو صرح بالرجوع (وإذا أوصى لإنسان)
~~كزيد (بمعين من ماله) وكعبد سالم
# PageV04P348
# (ثم أوصى به لآخر) فهو بينهما لتعلق حق كل واحد منهما على السواء، فوجب
~~أن يشتركا فيه كما لو قال هو بينهما (أو وصى له) أي: لزيد (بثلثه) مثلا (ثم
~~وصى لآخر بثلثه) فهو بينهما عند الرد للتزاحم وإن أجيز لهما أخذ كل الثلث
~~لتغايرهما (أو وصى له بجميع ماله ثم وصى به) أي: بجميع ماله (لآخر فهو
~~بينهما) للتزاحم (ومن مات منهما) أي: من الموصى لهما بشيء واحد (قبل موت
~~الموصي) كان الكل للآخر (أو رد بعد الموت) أي: موت الموصي (كان الكل للآخر
~~لأنه اشتراك تزاحم) وقد زال المزاحم وعلم من قوله: قبل موت الموصي أنه لو
~~مات بعده قام وارثه مقامه وتقدم وعلم من قوله رد بعد الموت أن رده قبله لا
~~أثر له وتقدم. ms2235
# (وإذا أوصى بعبد لرجل، و) أوصى (لآخر بثلثه فهو) أي: العبد (بينهما
~~أرباعا) بقدر وصيتهما كما يأتي في عمل الوصايا.
# (وإن وصى به) أي: بالعبد ونحوه (لاثنين فرد أحدهما وصيته) وقبل الآخر
~~(فللآخر نصفه) أي: العبد لأنه الموصى له به.
# (وإن وصى لاثنين بثلثي ماله فرد الورثة ذلك) لمجاوزته الثلث (ورد أحد
~~الوصيين وصيته فللآخر الثلث كاملا) لأنه موصى له به ولا مزاحم له فيه.
# (وإذا أقر الوارث أن أباه وصى بالثلث لرجل وأقام آخر بينة أن أباه وصى له
~~بالثلث فرد الوارث الوصيتين وكان الوارث رجلا عدلا وشهد بالوصية حلف معه
~~الموصى له واشتركا في الثلث) لأن المال يثبت بشاهد ويمين.
# (وإن كان) الوارث (المقر ليس بعدل أو كان) المقر (امرأة فالثلث لمن شهدت
~~له البينة) لثبوت وصيته دون المقر له.
# (وإن لم يكن لواحد منهم بينة فأقر الوارث أنه أقر لفلان بالثلث أو) أقر
~~له (بهذا العبد وأقر لآخر به بكلام متصل فالمقر به بينهما) لقيام المقتضى،
~~وإن كان منفصلا فإما أن يكون في مجلسين فلا يقبل للمتأخر لتضمنه رفع ما ثبت
~~للمتقدم بإقراره، وإن كان في مجلس واحد فالألف بينهما قدمه في المغني.
# (وإن باع الموصي ما أوصى به أو وهبه أو تصدق به) فرجوع لأنه إزالة ملك
~~وهو ينافي الوصية (أو رهنه) فرجوع لأنه يراد للبيع (أو أكله أو أطعمه أو
~~أتلفه أو أوجبه في بيع أو هبة ولم يقبل) المبتاع أو المتهب (فيهما) فرجوع
~~(أو عرضه) الموصي (لبيع أو رهن أو وصى ببيعه أو) وصى ب (عتقه وهبته) فرجوع
~~لدلالته عليه (أو أصدقه) لامرأة نكحها لنفسه أو غيره (أو جعله عوضا في خلع)
~~أو صلح أو جعالة أو عتق ونحوها (أو) جعله (أجرة في إجارة) فرجوع لما فيه من
~~إزالة ملكه عنه (أو كان) الموصى به (قطنا فحشى به
# PageV04P349
# فراشا أو) كان (مسامير فسمر بها بابا) فرجوع.
# (أو قال ما أوصيت به لفلان فهو حرام عليه) فرجوع (أو كاتب العبد) الموصى
~~به (أو دبره) فرجوع ms2236 (أو خلطه) أي: الموصى به (بغيره على وجه لا يتميز) كزيت
~~بزيت أو شيرج.
# (ولو) كان الموصى به (صبرة) فخلطها (بغيرها) على وجه لا يتميز فرجوع (أو
~~أزال اسمه أو زال هو) أي: زال اسمه بغير فعله (أو بعضه) أي: أزال اسم بعضه
~~(أو زال) اسم بعضه (فطحن الحنطة أو خبز الدقيق وعجنه أو جعل الخبز فتيتا أو
~~غزل القطن والكتان أو نسج الغزل أو عمل الثوب قميصا وفصله) أي: الثوب (أو
~~كان) الموصى به (جارية فأحبلها أو ضرب النقرة) الموصى بها (دراهم أو ذبح
~~الشاة) الموصى بها (أو بنى أو غرس) ما أوصى به بأن كان حجرا أو آجرا فبناه
~~أو نوى ونحوه فغرسه فرجوع.
# ولو غرس الأرض الموصى بها أو بناها فرجوع أيضا في أصح الوجهين لأنه
~~للدوام فيشعر بالصرف على الأول بخلاف الزراعة ذكره الحارثي (أو نجر الخشبة)
~~الموصى بها (بابا) أو نحوه (أو انهدمت الدار) الموصى بها (أو) انهدم (بعضها
~~وزال اسمها) فرجوع (أو أعادها) أي: أعاد الموصي دارا انهدمت.
# (ولو بآلتها القديمة) أو جعلها حماما ونحوه (فرجوع) لأن ذلك دليل على
~~اختيار الرجوع (لا إن جحد) الموصي (الوصية) فإن ذلك ليس رجوعا لأنها عقد،
~~فلا تبطل بالجحود كسائر العقود (أو أجر) الموصي العين الموصى بها (أو زوج)
~~الأمة الموصى بها (أو زرع) الأرض الموصى بها (أو وطئ الأمة) الموصى بها ولم
~~تحمل من وطئه فليس رجوعا لأنه لا يزيل الملك.
# (أو خلطه) أي: خلط الموصي الموصى به (بما يتميز منه) كبر بباقلاء (أو
~~لبس) الموصي الثوب الموصى به (أو سكن) الموصي المكان (الموصى به) فلا رجوع
~~لأنه لا يزيل الملك ولا الاسم ولا يمنع التسليم (أو أوصى بثلث ماله فتلف
~~المال) الذي كان يملكه حين الوصية بإتلافه وغيره (أو باعه ثم ملك مالا)
~~غيره فلا رجوع لأن الوصية بجزء مشاع من المال الذي يملكه حين الموت فلم
~~يؤثر ذلك فيها (أو انهدمت) الدار الموصى بها.
# (ولم يزل اسمها أو غسل الثوب) الموصى به أو علم ms2237 الرقيق الموصى به صنعة
~~ونحو ذلك مما لا يزيل الملك ولا الاسم ولا يمنع التسليم.
# (وإن وصى له بقفيز من صبرة ثم خلط) الموصي (الصبرة ب) صبرة (أخرى لم يكن)
~~ذلك رجوعا (سواء خلطها بمثلها أو بخير منها أو) ب (دونها) مما لا تتميز منه
~~لأن القفيز كان مشاعا وبقي على إشاعته.
# (وإن زاد) الموصي (في الدار عمارة لم يستحق الموصى له العمارة وتكون)
~~العمارة (للوارث) لأن الزيادة لم توجد حين العقد فلم تدخل في الوصية (لا
~~المتهدم)
# PageV04P350
# المنفصل (منها) أي: من الدار قبل قبول الوصية فإنه يكون للموصى له عند
~~قبول الوصية (لأن الأنقاض منها) فتدخل في الوصية.
# (وإن أوصى له بدار دخل فيها) أي: الدار (ما يدخل) فيها (في البيع) وتقدم
~~في بيع الأصول والثمار.
# (وإن علق الوصية على صفة بعد موته إذا كان يرتقب وقوعها كقوله أوصيت له
~~بكذا إذا مر شهر بعد موتي) صح (أو قال) وصيت (لفلانة بكذا إذا وضعت بعد
~~موتي صح) التعليق لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «المسلمون على شروطهم»
~~وثبت عن غير واحد من الصحابة تعليقها ولأن الوصية لا تتأثر بالفور فأولى أن
~~لا تتأثر بالتعليق لوضوح الأمر وقلة الغرر فإن كانت الصفة لا يرتقب وقوعها
~~بعد الموت ففي التعليق عليها نظر، والأولى عدم جوازه لما فيه من إضرار
~~الورثة بطول الانتظار لا إلى أمد يعلم.
# (وإن وصى لزيد) بمعين (ثم قال) الوصي (إن قدم عمرو فهو) أي: ما وصى به
~~لزيد (له) أي: لعمرو (فقدم عمرو في حياة الموصي فهو له عاد) عمرو (إلى
~~الغيبة أو لم يعد) لوجود الشرط.
# (وإن قدم) عمرو (بعد موته) أي: الموصي (ف) الموصى به (لزيد) لثبوته له
~~بالموت والقبول لأنه لم يوجد إذ ذاك ما يمنعه فلم يؤثر وجود الشرط بعد ذلك
~~كما لو علق إنسان عتقا أو طلاقا على شرط فلم يوجد إلا بعد موته.
# (وإن أوصى له) أي: لعمرو مثلا (بثلثه وقال) الموصي لعمرو (إن مت قبلي أو
~~رددته ف) هو (لزيد) (ومات) عمرو ms2238 (فله) أي: الموصي (أو رد) الوصية (فعلى ما
~~شرط) الموصي فتكون لزيد عملا بالشرط.
### | [فصل الواجبات التي على الميت تخرج من رأس المال أوصى بها أو لم يوص]
# (فصل وتخرج الواجبات التي على الميت من رأس المال أوصى بها) قبل موته (أو
~~لم يوص، كقضاء الدين والحج والزكاة) والنذر والكفارة لحديث علي - رضي الله
~~عنه - «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قضى بالدين قبل الوصية» خرجه
~~الإمام أحمد في المسند والترمذي وابن ماجه.
# وروى نحوه أبو الشيخ في كتاب الفرائض والوصايا عن عبد الله بن بدر عن
~~أبيه مولى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، لقوله - عليه الصلاة والسلام
~~-: «اقضوا الله فالله أحق بالوفاء» رواه البخاري
# PageV04P351
# مختصرا والحكمة في تقديم ذكر الوصية في الآية قبل الدين أنها لما أشبهت
~~الميراث في كونها بلا عوض فكان في إخراجها مشقة على الوارث فقدمت حثا على
~~إخراجها قال الزمخشري: ولذلك جيء بكلمة " أو " التي للتسوية أي: فيستويان
~~في الاهتمام وعدم التضييع وإن كان مقدما عليها وقال ابن عطية: الوصية غالبا
~~تكون لضعاف فقوي جانبها بالتقديم في الذكر، لئلا يطمع ويتساهل فيها بخلاف
~~الدين، وتقدم أن مؤنة التجهيز تقدم مطلقا.
# (فإن وصى معها) أي: الواجبات (بتبرع اعتبر الثلث من الباقي بعد إخراج
~~الواجب كمن تكون تركته أربعين فوصى بثلث ماله وعليه دين عشرة فتخرج العشرة
~~أولا ويدفع إلى الموصى له عشرة وهي ثلث الباقي بعد الدين) لما تقدم من
~~تقديمه عليها (وإن لم يف ماله) أي: الميت (بالواجب الذي عليه تحاصوا) أي:
~~وزع ما تركه على جميع الديون بالحصص سواء كانت دين آدمي أو لله أو مختلفة.
# (والمخرج لذلك) أي: الواجبات والتبرعات (وصية) إن كان (ثم وارثه) إن كان
~~أهلا (ثم الحاكم) إن لم يكن وارث أو كان صغيرا ولا وصي له أو أبى الوارث
~~إخراجه.
# (وإن أخرجه) أي: الواجب (من لا ولاية له من ماله أجزأ) كقضاء الدين عن حي
~~بلا إذنه (كما لو كان) القضاء (بإذن حاكم، وإن قال) الموصي (أخرجوا الواجب ms2239
~~من ثلثي، أخرج من الثلث، وتمم) الواجب من (رأس المال) لما تقدم من وجوب
~~إخراج الواجبات من رأس ماله (فإن كان معها) أي: الواجبات (وصية تبرع، فإن
~~فضل منه) أي: الثلث (شيء ف) هو (لصاحب التبرع) لأن الدين تجب البداءة به
~~قبل الميراث والتبرع فإذا عينه في الثلث وجبت البداءة به وما فضل للتبرع
~~(وإلا) بأن لم يفضل شيء من الثلث بعد إخراج الواجب منه (بطلت الوصية)
~~بالتبرع كما لو رجع عنها إلا أن تجيز الورثة، فيعطى ما أوصى له به.
### | [باب الموصى له]
# باب باب الموصى له هو الركن الثالث للوصية (تصح الوصية) من المسلم
~~والكافر (لكل من يصح تمليكه
# PageV04P352
# من مسلم وكافر معين) لقوله تعالى {إلا أن تفعلوا إلى أوليائكم معروفا}
~~[الأحزاب: 6] قال محمد بن الحنفية: هو وصية المسلم لليهودي والنصراني، ولأن
~~الهبة تصح لهم فصحت لهم الوصية.
# (ولو) كان الكافر (مرتدا أو حربيا، ولو) كان (بدار حرب) كالهبة له قال في
~~المغني: الآية، أي: {لا ينهاكم الله عن الذين لم يقاتلوكم في الدين}
~~[الممتحنة: 8] إلى آخرها حجة لنا فيمن لم يقاتل فأما المقاتل فإنما نهي عن
~~توليه لا عن بره، والوصية له وقال الحارثي: الصحيح من القول أنه إذا لم
~~يتصف بالقتال، أو المظاهرة صحت، وإلا لم تصح.
# (فلا تصح) الوصية (ل) كافر (غير المعين ك) الوصية ل (اليهود والنصارى
~~ونحوهم) كالمجوس، أو لفقراء اليهود ونحوهم كالوقف عليهم.
# (ولا) تصح الوصية (لكافر بمصحف، ولا بعبد مسلم، ولا بسلاح) لأنه لا يصح
~~تمليكه ذلك.
# (ولا) تصح الوصية لكافر (بحد قذف) يستوفيه للمسلم المقذوف لأنه لا يملك
~~استيفاءه لنفسه، فلغيره أولى.
# (فلو كان العبد) الموصى به لكافر (كافرا ثم أسلم) العبد (قبل موت الموصي،
~~أو بعده) أي: بعد موت الموصي (قبل القبول بطلت) الوصية لأنه يمنع من تعاطي
~~ملكه.
# (وتصح) الوصية (للمكاتب) لأنه يصح تمليكه (ولو) كان الموصي (مكاتبه) أي:
~~مكاتب الموصي (بجزء شائع) كثلث ماله وربعه (أو) بشيء (معين) كعبد وثوب لأنه
~~معه كأجنبي في المعاملة، ولهذا جاز ms2240 دفع زكاته إليه (فإن قال) لورثته (ضعوا
~~عنه بعض كتابته أو) قال ضعوا عنه (بعض ما عليه، وضعوا ما شاءوا) لأن اللفظ
~~مطلق.
# (وإن قال: ضعوا عنه نجما، فلهم أن يضعوا عنه أي نجم شاءوا) سواء (اتفقت
~~النجوم أو اختلفت) لصدق اللفظ بذلك.
# (وإن قال) الموصي: (ضعوا عنه ما شاء فالكل) يوضع عنه (إذا شاء) ذلك لدخول
~~الشرط على مطلق، ولو قال ضعوا ما شاء من مال الكتابة لم يوضع الكل لأن " من
~~" للتبعيض قاله القاضي والموفق ونظر فيه الحارثي بأنه لا يمتنع أن تكون
~~لبيان الجنس، فيوضع الكل.
# (وإن قال: ضعوا عنه) أي: المكاتب (أي نجم شاء رجع) بالبناء للمفعول (إلى
~~مشيئته) عملا بقول الموصي.
# (وإن قال ضعوا عنه) أي: عن المكاتب (أكبر نجومه وضعوا أكثرها مالا) لأنه
# PageV04P353
# أكبرها قدرا.
# (وإن قال) قال ضعوا عنه (أكثرها بالمثلثة، وضعوا عنه أكثر من نصفها فإن
~~كانت النجوم خمسة وضعوا) منها (ثلاثة وإن كانت نجومه ستة وضعوا) منها
~~(أربعة) لأن أكثر الشيء يزيد على نصفه.
# (ولو أوصى له بأوسط نجومه، وكانت النجوم شفعا متساوية القدر تعلق الوضع
~~بالشفع المتوسط كالأربعة) النجوم (المتوسط منها: الثاني والثالث والستة
~~المتوسط منها الثالث والرابع) لأنه الأوسط.
# (وإن كانت) النجوم (وترا متساوية القدر والأجل ك) ما لو كانت النجوم
~~(خمسة تعين) النجم.
# (الثالث أو سبعة، ف) النجم (الرابع) لأنه أوسطها (وإن كانت) النجوم
~~((مختلفة المقدار فبعضها مائة، وبعضها مائتان، وبعضها ثلاثمائة فأوسطها
~~المائتان فيتعين) وضعه، وإن تعدد.
# (وإن كانت متساوية القدر مختلفة الأجل، مثل أن يكون) نجمان (اثنان إلى
~~شهر شهر، و) نجم واحد إلى شهرين، و) نجم واحد إلى ثلاثة أشهر، تعينت الوصية
~~في الذي إلى شهرين لأنه الأوسط (وإن اتفقت هذه المعاني) أي: معاني الأوسط
~~(في واحد) بأن اتفق أنه أوسط في العدد والقدر والأجل (تعين) وضعه بلا إشكال
~~(وإن كان لها أوسط في القدر، وأوسط في الأجل، وأوسط في العدد، يخالف بعضها
~~بعضا رجع إلى قول الورثة) فيتعين ما يضعونه عنه لصدق الكلام بكل ms2241 منها.
# وإن اختلف المكاتب والورثة في مراد الموصي فالقول قولهم (مع أيمانهم لا
~~يعلمون ما أراد الموصي منها) لأن الأصل عدم علمهم به، ولو قال: ضعوا ما يخف
~~أو ما يكثر أو ما يثقل، اعتبر تقدير الورثة لأن القليل كثير بالنسبة إلى ما
~~دونه والكثير قليل بالنسبة إلى ما فوقه، فهو كالإقرار بمال عظيم أو جليل أو
~~قليل يعتبر له تفسير المقر.
# قال الحارثي: وفيه نظر، فإن المقر أعلم بمراده فتفسيره معتبر وتقدير
~~الوارث يتعلق بمراد غيره، وهو لا يعلم مراده بدون إعلامه، وإعلامه غير
~~معلوم، وقد يجاب عنه بأنه لما كان اللفظ محتملا وتعذر العلم بالمراد منه،
~~رجع إلى تقدير الورثة بأقل ما يحتمله لأنه المتعين وما زاد مشكوك فيه وإن
~~قال: ضعوا عنه أكثر ما عليه، ومثل نصفه بذلك ثلاثة أرباع أو أدنى زيادة.
# وإن قال: ضعوا ما عليه ومثله فذلك الكتابة كلها وزيادة عليها، فتصح في
~~الكتابة، وتبطل في الزيادة لعدم محلها.
# (وتصح الوصية لمدبره) لصيرورته حرا عند لزومها، فيقبل التمليك (لكن لو
~~ضاق الثلث عن المدبر وعن وصيته بدئ) بالبناء للمفعول
# PageV04P354
# (ب) المدبر (نفسه، فيقدم عتقه على وصيته) لأنه أهم وبطل ما عجز عنه
~~الثلث.
# (وتصح) الوصية (لأم ولده) لوجود الحرية عند الموت فتقبل التمليك (كوصيته
~~أن ثلث قريته وقف عليها ما دامت على ولدها) أي: ما دامت حاضنة لولدها منه
~~نقله المروذي (فإن) وصى لها بشيء، و (شرط عدم تزويجها، فلم تتزوج، وأخذت
~~الوصية ثم تزوجت، ردت ما أخذت من الوصية) لبطلان الوصية بفوات شرطها وفرق
~~بينه وبين العتق بتعذر رفعه.
# (ولو دفع لزوجته مالا على أن لا تتزوج بعد موته، فتزوجت ردت المال إلى
~~ورثته نصا) نقله أبو الحارث لفوات الشرط (وإن أعطته مالا على أن لا يتزوج
~~عليها رده إذا تزوج) نقله أبو الحارث.
# (وإذا وصى بعتق أمته على أن لا تتزوج فمات) الموصي (فقالت) الأمة (لا
~~أتزوج عتقت) لوجود الشرط (فإن تزوجت) بعد ذلك (لم يبطل عتقها) لأن العتق لا
~~يمكن رفعه ms2242 بعد وقوعه، وبحث فيه الحارثي بأنا لا نسلم الوقوع فإن الحكم
~~بوقوعه لا يستلزم الوقوع في نفس الأمر ألا ترى أنه لو حكم بعتق عبد في
~~وصية، ثم ظهر دين يستغرق الرد إلى الرق وقال عن الرد إلى الرق: هو الأظهر
~~لأن شرط ألا تتزوج نفي يعم الزمان كله فإذا تزوجت تبين انتفاء الشرط فيتبين
~~انتفاء الوصية.
# (وتصح الوصية لعبد غيره ولو قلنا لا يملك) صرح به ابن الزاغوني في الواضح
~~وهو ظاهر في كلام كثير من الأصحاب قاله في الإنصاف وهو مقتضى ما نقله
~~الحارثي عن الأصحاب من أن الوصية للسيد لأنها من إكساب العبد، وإكسابه
~~لسيده وسواء استمر في رق الموجود حين الوصية أو انتقل إلى آخر وقدم في
~~الفروع: أنها لا تصح إلا إذا قلنا يملك وتبعه في التنقيح، والمنتهى، وما
~~قاله المصنف ظاهر كالهبة ولم يحك الحارثي فيه خلافا مع سعة اطلاعه، وكذا
~~الشارح لم يحك فيه خلافا وأي فرق بين الوصية والهبة (ويعتبر قبوله) أي:
~~قبول العبد للوصية لما تقدم (فإذا قبل ولو بغير إذن سيده) لأنه نوع كسب فلا
~~يفتقر إلى إذن ككسب المباح (فهي) أي: الوصية (لسيده) وقت القبول (ككسبه)
~~المباح.
# (وإن قبل سيده) الوصية (دونه لم يصح) قبوله لأن الخطاب لم يجر مع السيد
~~فلا جواب له.
# (وإن كان) العبد الموصى له (حرا وقت موت الموصي أو بعده قبل القبول ثم
~~قبل فهي له) أي: العتيق (دون سيده) لأن العتيق هو المقصود بالوصية (ووصيته
~~لعبد وارثه كوصيته لوارثه) فتقف على إجازة باقي الورثة.
# (و) وصيته
# PageV04P355
# (لعبد قاتله ك) وصيته (لقاتله) لما تقدم من أن الوصية إذا قبلها لسيده.
# (وتصح) الوصية (لعبده) أو أمته (بمشاع يتناوله) أي: العبد (فلو وصى له
~~بربع ماله) صح لأنه ربع المال أو بعضه فالوصية تنحصر فيه اعتبارا للعتق
~~فإنه يعتق بملكه نفسه وإذا أوصى له بالربع.
# (وقيمته مائة وله) أي: الموصي (سواه) أي: العبد (ثمانمائة عتق وأخذ مائة
~~وخمسة وعشرين) لأن مجموع المال تسعمائة وربعها مائتان وخمسة ms2243 وعشرون عتق
~~منها العبد بمائة يبقى له ما ذكر فيأخذه وإن كانت الوصية بالربع وله سواه
~~ثلاثمائة عتق فقط، وإن كان له سواه مائتان عتق منه ثلاثة أرباعه وهكذا
~~والحاصل أنه إن كانت الوصية وفق قيمته عتق أو أزيد فالزيادة له، أو أنقص
~~فيعتق بقدره منه.
# (وإن وصى له) أي: لقنه (بنفسه أو برقبته عتق بقبوله إن خرج من ثلثه) كما
~~لو وصى له بعتقه وعلم منه أنه إن لم يقبل لم يعتق لاقتضاء الصيغة القبول
~~كما لو قال وهبت منك نفسك أو ملكتك نفسك فإنه يحتاج إلى القبول في المجلس.
# (وإلا) بأن لم يخرج من ثلثه عتق منه (بقدره) أي: الثلث إن لم تجز الورثة
~~(وإن وصى له بمعين لا يتناول شيئا منه كثوب ومائة) دينار أو درهم (لم يصح)
~~لأنه يصير للورثة، فكأنه وصى لهم بما يرثونه.
# (ولو وصى بعتق نسمة بألف فأعتقوا) أي: الورثة (نسمة بخمسمائة لزمهم عتق)
~~نسمة (أخرى بخمسمائة) حيث احتمل الثلث الألف استدراكا لباقي الواجب.
# (وإن قال) الموصي أعتقوا (أربعة) أعبد (بكذا) كخمسمائة (جاز الفضل بينهم)
~~بأن يشترى واحد بمائة وآخر بمائتين وآخر بمائة وعشرين وآخر بثمانين لأن
~~لفظه يحتمل ذلك (ما لم يسم) الموصي (ثمنا معلوما) لكل واحدة منهم فيتعين
~~على ما قاله.
# (وتصح) الوصية (للحمل) لأنه يرث وهي في معنى الإرث من جهة الانتقال عن
~~الميت مجانا (إن كان موجودا حال الوصية) لأنها تمليك فلا تصح لمعدوم (بأن
~~تضعه حيا لأقل من ستة أشهر من حين الوصية فراشا كانت لزوج أو سيد، أو
~~بائنا) لأن أقل مدة الحمل ستة أشهر كما يأتي فإذا وضعته لأقل منها وعاش لزم
~~أن يكون موجودا حينها (أو) تضعه (لأقل من أربع سنين إن لم تكن فراشا أو
~~كانت فراشا لزوج أو سيد إلا أنه لا يطؤها لكونه غائبا في بلد بعيد أو مريضا
~~مرضا يمنع الوطء أو كان أسيرا أو محبوسا أو علم الورثة أنه لم يطأها أو
~~أقروا إقرارا بذلك) للحاقه بأبيه والوجود لازم له، ms2244 فوجب ترتب الاستحقاق
~~ووطء الشبهة نادر وتقدير الزنا
# PageV04P356
# إساءة ظن بمسلم والأصل عدمها فإن وضعته لأكثر من أربع سنين لم يستحق
~~لاستحالة الوجود حين الوصية.
# (تنبيه) قوله: " أو أقروا " صوابه: وأقروا لأن علمهم مع عدم إقرارهم به
~~لا وصول إلى الاطلاع عليه (ويثبت الملك له) أي: الحمل (من حين قبول الولي)
~~الوصية (له) أي: للحمل (بعد موت الموصي) هذا أحد قولي ابن عقيل وقال تارة
~~أخرى تبعا لشيخه القاضي: أن الوصية له تعليق على خروجه حيا والوصية قابلة
~~للتعليق بخلاف الهبة، انتهى.
# ومقتضاه أن الملك إنما يثبت بعد الولادة قال الحارثي: وقبول الولي يعتبر
~~بعد الولادة لا قبل، لأن أهلية الملك إنما تثبت حينئذ (وإن انفصل) الحمل
~~الموصى له (ميتا بطلت الوصية) لانتفاء أهلية الملك ولا فرق بين موته بجناية
~~جان وغيرها لانتفاء إرثه.
# (ولو وصى لحمل امرأة من زوجها أو سيدها صحت الوصية له إن لحق له به) أي:
~~بالزوج أو السيد.
# (وإن كان) الحمل (منفيا بلعان أو دعوى الاستبراء فلا) تصح الوصية لعدم
~~شرطه المشروط في الوصية (ولو وصى لحمل امرأة) بوصية (فولدت ذكرا أو أنثى
~~تساويا فيها) أي: الوصية لأن ذلك عطية وهبة أشبه ما لو وهبها شيئا بعد
~~الولادة (وإن فاضل بينهما) بأن جعل لأحدهما أكثر من الآخر (فعلى ما قال)
~~كالوقف (وإن ولدت أحدهما منفردا فله وصيته) لتحقق المقتضى.
# (ولو قال) الموصي (إن كان في بطنك ذكر فله كذا وإن كان فيه أنثى ف) لها
~~(كذا فكانا فيه) بأن ولدت ذكرا وأنثى (فلهما ما شرط) لأن الشرط وجد فيهما.
# (وإن كان) حملها (خنثى ففي الكافي له ما للأنثى) أي: إن كان أقل مما جعل
~~للذكر لأنه المتيقن (حتى يتبين أمره) وتتبين ذكوريته فيأخذ الزائد (وإن
~~ولدت ذكرين أو) ولدت (أنثيين فللذكرين ما للذكر وللأنثيين ما للأنثى) إذ لا
~~مزية لأحدهما على الآخر.
# (وإن قال) الموصي (إن كان حملك أو ما في بطنك ذكرا فله كذا وإن كان) حملك
~~أو ما في بطنك (أنثى فله كذا ms2245 فولدت أحدهما منفردا فله وصيته) لوجود شرطه
~~(وإن ولدت ذكرا وأنثى فلا شيء لهما لأن أحدهما ليس هو كل الحمل ولا كل ما
~~في البطن) بل بعضه فلم يوجد الشرط.
# (وإن وصى لمن تحمل هذه المرأة لم تصح) الوصية (لأنه وصية لمعدوم وكذا
~~المجهول) لا تصح - الوصية له (كأن يوصي بثلثه لأحد هذين) الرجلين أو
~~المسجدين ونحوهما.
# (أو قال) أوصيت بكذا (لجاري) فلان (أو)
# PageV04P357
# ل (قريبي فلان باسم مشترك) لأن تعيين الموصى له شرط فإذا قال لأحد هذين
~~فقد أبهم الموصى له وكذا الجار والقريب لوقوعه على كل من المسميين (ما لم
~~تكن قرينة تدل على أنه أراد معينا من الجار والقريب) فيعطى من دلت القرينة
~~على إرادته (فإن قال أعطوا ثلثي أحدهما صح) كما لو قال أعتقوا أحد عبدي.
# (وللورثة الخيرة) فيمن يعطوه الثلث من الاثنين والفرق بين هذه والتي
~~قبلها أن قوله أعطوا ثلثي أحدهما أمر بالتمليك فصح جعله إلى اختيار الورثة
~~كما لو قال لوكيله: بع سلعتي من أحد هذين، بخلاف قوله: وصيت ونحوه فإنه
~~تمليك معلق بالموت فلم يصح لمبهم.
# (وإن قال عبدي غانم حر وله مائة وله) أي: الموصي (عبدان بهذا الاسم عتق
~~أحدهما بقرعة) لأنه عتق استحقه واحد منهما فأخرج بالقرعة كما لو أعتقهما
~~فلم يخرج من الثلث إلا أحدهما ولم تجز الورثة عتقهما.
# (ولا شيء له) أي: لمن خرجت له القرعة من الدراهم ولو خرجت من الثلث لأن
~~الوصية بها وقعت لغير معين فلم تصح قال في الاختيارات: وإن وصف الموصى له
~~أو الموقوف عليه بخلاف صفته مثل أن يقول: على أولادي السود، وهم بيض، أو
~~العشرة، وهم اثنا عشر، فههنا الأوجه إذا علم ذلك أنه يعتبر الموصوف دون
~~الصفة.
### | [فصل قتل الموصى له الموصى]
# (فصل وإن قتل الوصي) أي: الموصى له (الموصي) قتلا مضمونا بقصاص أو دية أو
~~كفارة كما قال ابن نصر الله.
# (ولو) كان القتل (خطأ، أو قتل مدبر سيده بطلت الوصية) والتدبير لأن القتل
~~يمنع الميراث الذي هو آكد ms2246 منها فالوصية أولى ومعاملة له بنقيض قصده (وإن
~~أوصى لقاتله لم تصح) الوصية لما تقدم.
# (وإن جرحه ثم أوصى له فمات من الجرح لم تبطل) وصيته لأنها صدرت من أهلها
~~في محلها لم يطرأ عليها ما يبطلها بخلاف ما إذا تقدمت فإن القتل طرأ عليها
~~فأبطلها (وكذا فعل مدبر بسيده) فإن جنى على سيده ثم دبره ومات السيد لم
~~يبطل تدبيره لما تقدم بخلاف ما لو دبره ثم جنى عليه فإنه يبطل تدبيره وتقدم
~~قال الحارثي وكذلك العطية المنجزة في المرض إذا وجد القتل من المعطى.
# (وإن وصى لصنف من أصناف الزكاة أو لجميع الأصناف) الثمانية (صح) الإيصاء
~~لأنهم من أبواب البر
# PageV04P358
# ولأنهم يملكون بدليل الزكاة والوقف (ويعطون بأجمعهم) بخلاف الزكاة،
~~والفرق بينهما حيث يجوز الاقتصار في الزكاة على صنف واحد أن آية الزكاة
~~أريد بها بيان من يجوز الدفع إليه والوصية أريد بها من يجب الدفع إليه قال
~~في المغني ".
# (وينبغي أن يعطي كل صنف) حيث أوصى لجميعهم (ثمن الوصية كما لو وصى لثمان
~~قبائل ويكفي من كل صنف) شخص (واحد) لتعذر الاستيعاب بخلاف الوصية لثلاثة
~~عينوا حيث تجب التسوية لإضافة الاستحقاق إلى أعيانهم (ويستحب إعطاء من أمكن
~~منهم) والدفع على قدر الحاجة.
# (وتقديم أقارب الموصي) لما فيه من الصلة (ولا يعطي إلا المستحق من أهل
~~بلده) أي: الموصي كالزكاة فإن لم يكن بالبلد فقير تقيد بالأقرب إليه (ولا
~~تجب التسوية) بينهم فيجوز التفضيل كما لا يجب التعميم (ويعطى كل واحد منهم
~~القدر الذي يعطاه من الزكاة) على قدر الحاجة.
# (وإن وصى للفقراء دخل فيه المساكين وكذا العكس) فإذا أوصى للمساكين دخل
~~فيه الفقراء لأنهم كنوع واحد فيما عدا الزكاة لوقوع كل من الاسمين على
~~الآخر (إلا أن يذكر الصنفين جميعا) فعلى ما تقدم في الزكاة (ويستحب تعميم
~~من أمكن منهم، و) يستحب (الدفع إليهم على قدر الحاجة، والبداءة بأقارب
~~الموصي كما تقدم) .
# والوصية في سبيل الله المشهور عنه اختصاصها بالغزو وعنه دخول الحج في ذلك
~~قال الحارثي: وهو ms2247 الصحيح.
# (وإن وصى لكتب القرآن أو) كتب (العلم) النافع (صح) لأنه جهة قربة.
# (وتصح) الوصية (لمسجد وتصرف في مصالحه) وكذلك الوصية لقنطرة وسقاية
~~ونحوها لأنها قربة.
# (وإن وصى بشراء عين) كعبد وثوب (وأطلق أو) وصى ب (بيع عبده وأطلق) فلم
~~يقل لزيد ونحوه ولا بشرط عتق (فالوصية باطلة) لخلوها عن قربة (فإن وصى
~~ببيعه بشرط العتق صحت الوصية) لأن عتقه قربة (وبيع كذلك) أي: بشرط العتق
~~(فإن لم يوجد من يشتريه كذلك بطلت) الوصية لتعذر الوفاء بها.
# (وإن وصى ببيعه لرجل بعينه بثمن معلوم بيع به) أي: بالثمن الذي عينه لذلك
~~الرجل لأنه يقصد الرفق إما بالعبد لحسن معاشرة الرجل، أو بالرجل لنفع العبد
~~له.
# (وإن) وصى ببيعه لرجل معين، و (لم يسم ثمنا بيع) له (بقيمته) لأنه العدل
~~(فإن تعذر بيعه للرجل) لمانع ما (أو أبى) الرجل (أن يشتريه بالثمن) المعين
~~(أو بقيمته إن لم يعين) الموصي (الثمن بطلت الوصية) لتعذر الوفاء.
# (وإن وصى في أبواب البر صرف في القرب كلها ويبدأ بالغزو)
# PageV04P359
# لأنه أفضلها.
# (وإن قال ضع ثلثي حيث أراك الله فله صرفه في أي: جهة من جهات القرب
~~والأفضل) صرفه (إلى فقراء أقاربه) لأنها صدقة وصلة (فإن لم يجد) الوصي
~~أقارب فقراء غير وارثين للموصي له (فإلى محارمه من الرضاع) كأبيه وأخيه
~~وعمه ونحوهم من رضاع (فإن لم يجد) له محارم من رضاع (فإلى جيرانه) الأقرب
~~فالأقرب ولا يجب ذلك لأنه جعل ذلك إلى ما يراه فلا يجوز تقييده بالتحكم ولو
~~وصى بفكاك الأسرى أو وقف مالا على فكاكهم صرف من يد الوصي أو وكيله وله أن
~~يقترض عليه ويوفيه منه وكذلك في سائر الجهات ومن افتك أسيرا غير متبرع جاز
~~صرف المال إليه وكذلك لو اقترض غير الوصي مالا فك به أسيرا جاز توفيته منه
~~وما احتاج إليه الوصي في افتكاكهم من أجرة صرف من المال.
# ولو تبرع بعض أهل الثغر بفدائه واحتاج الأسير إلى نفقة الإياب صرف من مال
~~الأسرى، وكذا لو اشترى من المال ms2248 الموقوف على افتكاكهم أنفق عليه منه إلى
~~بلوغ محله قاله في الاختيارات (ويأتي في باب الموصى إليه إذا قال: ضع ثلثي
~~حيث شئت وإذا قال: يخدم عبدي فلانا سنة ثم هو حر صحت الوصية) على ما قال
~~الموصي (فإن لم يقبل الموصى له بالخدمة) الوصية (أو وهب له) أي: العبد
~~(الخدمة لم يعتق إلا بعد السنة) قاله في المغني والشرح وفي المنتهى وغيره
~~يعتق في الحال.
# فرع قال أبو بكر لو قال الموصي أعتق عبدا نصرانيا فأعتق مسلما أو ادفع
~~ثلثي إلى نصراني فدفعه إلى مسلم ضمن قال أبو العباس.
# وفيه نظر (وإذا أوصى أن يشترى عبد زيد بخمسمائة فيعتق فلم يبعه سيده أو
~~امتنع) سيده (من بيعه بالخمسمائة أو تعذر شراؤه بموته) أي: العبد (أو لعجز
~~الثلث عن ثمنه فالخمسمائة للورثة) وبطلت الوصية لتعذر الإيفاء بها.
# (ولا يلزمهم شراء عبد آخر) لأن الوصية تعلقت بعين الموصى به (وإن اشتروه)
~~أي: العبد (بأقل) (مما قال الموصي) كما لو اشتروه بأربعمائة (فالباقي) من
~~الثمن (للورثة) لأنه لا مصرف له.
# (وإذا أوصى أن يشترى عبد بألف فيعتق فلم يخرج من ثلثه اشتري عبد بالثلث)
~~إن لم يجز الورثة.
# (ولا يشترط في صحة الوصية القربة) كالهبة بخلاف الوقف لأنه للدوام
~~بخلافهما.
# (قال الشيخ لو جعل الكفر أو الجهل شرطا في الاستحقاق لم تصح) الوصية (فلو
~~وصى لأجهل الناس لم يصح) انتهى.
# (وإن وصى من لا حج عليه أن يحج عنه بألف صرف) الوصي (من ثلثه مؤنة حجة
~~بعد أخرى) لمن يحج (راكبا أو
# PageV04P360
# راجلا يدفع) الوصي (لكل واحد قدر ما يحج به) من النفقة (حتى ينفد) أي:
~~يفرغ الألف لأنه وصى بجميعه في جهة قربة فوجب صرفه فيها، كما لو وصى به في
~~سبيل الله ولا يجوز أن يدفع إلى واحد أكثر من نفقة المثل لأنه أطلق التصرف
~~في المعاوضة فاقتضى ذلك عوض المثل كالتعويض في البيع والشراء (فلو لم يكف
~~الألف) للحج حج به من حيث يبلغ (أو) صرف منه في حجة ms2249 بعد أخرى وبقي بقية ولم
~~تكف (البقية) للحج (حج به) أي: الباقي (من حيث يبلغ) لأن الموصي قد عين صرف
~~ذلك في الحج فصرف فيه بقدر الإمكان.
# (ولا يصح حج وصي بإخراجها) أي: الألف في الحج (لأنه منفذ فهو كقوله)
~~الإنسان (تصدق عني) بكذا (لم) يجز للمأمور (أن يأخذ منه) شيئا لما تقدم في
~~الوكالة.
# (ولا) يصح أيضا حج (وارث) لأن ظاهر كلام الموصي جعله لغيره فإن عين
~~الموصي أن يحج عنه الوارث بالنفقة جاز (ويجزئ أن يحج عنه) أي: عمن أوصى
~~بالحج ولا حج عليه (من الميقات) حملا على أدنى الحالات والأصل عدم وجوب
~~الزائد، ولأن اللفظ إنما تناول الحج، وفعله إنما هو من الميقات، وقطع ما
~~قبله من المسافة ليس منه.
# (وإن قال حجوا عني بألف ولم يقل واحدة لم يحج عنه إلا حجة واحدة وما فضل
~~للورثة) هكذا في الإنصاف وهو مشكل على ما تقدم ولو أسقط بألف لكان موافقا
~~لنصوص الإمام قال في رواية عبد الله وحرب إن قال: حجوا عني ولم يسم دراهم
~~فما فضل رده إليهم قال الحارثي: أما إيجاب المثل فلأن الإطلاق يقتضيه كما
~~في نظائره.
# وأما أن الفضل للوارث فلحصول الموصى به وهو الحج والإنفاق فيه فوجب كونه
~~للوارث وأما وجوب حجة واحدة عند الإطلاق فلأن اللفظ إنما اقتضى وجود
~~الماهية وهو حاصل بالمرة والأصل عدم إرادة الموصي الزيادة انتهى.
# ويمكن تخريج كلام المصنف على اختيار أبي محمد الجوزي أنه إن أوصى بألف
~~يحج بها يصرف في كل حجة قدر نفقة حتى ينفد ولو قال: حجوا عني بألف فما فضل
~~للورثة، لكن صاحب الإنصاف حكاه مقابلا لما قدم أنه الصحيح.
# (وإن قال) حجوا عني (حجة بألف دفع إلى من يحج عنه) حجة واحدة بمقتضى
~~وصيته وتنفيذا لها (فإن عينه) الموصي (أولا في الوصية فقال: يحج عني فلان)
~~حجة (بألف فهو وصية له إن حج) وله أخذه قبل التوجه لأنه مأذون في التجهز به
~~ومن ضرورته الأخذ قبله لكن لا يملكه بالأخذ لأن ms2250 المال جعل له على صفة فلا
~~يملك بدون تلك الصفة فلا يضمنه إن تلف أو ضاع بلا تفريط (ولا يعطى) المال
# PageV04P361
# (إلا أيام الحج) احتياطا للمال ولأنه معونة في الحج، فليس مأذونا فيه قبل
~~وقته.
# (فإن أبى) المعين (الحج وقال اصرفوا الفضل لم يعطه وبطلت الوصية في حقه)
~~لأن الوصية به إنما هي بصفة الحج فلا يستحق بدونها، وسواء فيه حج الفرض
~~ونفله (ويحج عنه بأقل ما يمكن من النفقة) لمثله (والبقية للورثة) لأنه لا
~~مصرف لها (وله تأخيره) أي: للنائب تأخير الحج (لعذر) كمرض ونحوه.
# (ولو قال من عليه حج) أي: قال حجوا عني بألف أو حجة بألف (صرف الألف كما
~~سبق) إن لم يقل حجة صرف في حجة بعد أخرى حتى ينفد وإن قال حجة وكان أوصى
~~لمعين دفع إليه إن قبل (وحسب من الثلث الفاضل من نفقة المثل) لحجة الفرض
~~لأنه تبرع.
# (وإن قال قال حجوا عني حجة ولم يذكر قدرا من المال دفع إلى من يحج قدر
~~نفقة المثل فقط) لأن الإطلاق لا يقتضي الزيادة عليها (فإن تلف المال في
~~الطريق) بيد النائب (فهو من مال الموصي) غير مضمون على النائب لأنه مؤتمن
~~بالإذن في إثبات يده أشبه المودع والتصرف بالإنفاق لا يوجد ضمانا ولا يزيل
~~ائتمانا لأنه مأذون فيه كما في إنفاق المضارب بالإذن.
# (وليس على النائب إتمام الحج) ولا يضمن ما كان أنفق لوجود الإذن وكذا لو
~~مات أو أحصر أو مرض أو ضل الطريق للإذن فيه وإن رجع خشية أن يمرض وجب
~~الضمان لأنه صحيح والعذر موهوم وللمعذور ممن ذكر نفقة الرجوع وإن مضى من
~~ضاعت منه النفقة فما أنفق من ماله أو مال استدانه رجع به على التركة إذا
~~عاد إن كان واجبا وإن مضى هذا الضائع منه النفقة للحج عن آخر بنفقة يأخذها
~~جاز لانقطاع علقه عن الأول بنفاد نفقته ولانتفاء اللزوم على الوصي استنابة
~~ثقة لأن في الحج أمانة فإن مما تتوقف الصحة عليه النية ولا تعلم إلا من
~~جهته ms2251 فما لم يكن ثقة لا يبرأ به عن العهدة.
# (ولو وصى بثلاث حجج إلى ثلاثة صح صرفها) إلى ثلاثة (في عام واحد) لإطلاق
~~الوصية وإمكان الفعل قال القاضي وابن عقيل وكان أولى من التأخير (وأحرم
~~النائب بالفروض أولا إن كان عليه) أي: الموصي (فرض) لتقدمه فإن أحرم بغيره
~~قبله وقع عن الفرض وتقدم في الحج (وكذا إن وصى) بثلاث حجج حجج و (لم يقل
~~إلى ثلاثة) وكذا لو قال حجوا عني بألف وأمكن أن يستناب بها جماعة في عام
~~ويكون معنى قولهم صرف في حجة بعد أخرى أي: بعد الصرف في حجة أخرى كما يميل
~~إليه كلام الحارثي وإنما لم يحصل بالمباشرة إلا حجة واحدة لأنه لا يتسع
~~لأكثر ولا يستلزم ذلك أن لا يحصل بالنائب أكثر لأن النائب إذا تعدد أمكن
~~الاتساع
# PageV04P362
# فأمكن تعدد الوقوع.
# (والوصية بالصدقة) بمال (أفضل من الوصية بحج التطوع) لما تقدم في صلاة
~~التطوع أن صدقة التطوع أفضل من حجه.
# (وإن وصى لأهل سكته) بكسر السين (أو) وصى (لقرابته أو) وصى (لأهل بيته أو
~~لجيرانه ونحوه لم يدخل من وجد بين الوصية والموت كمن وجد بعد الموت، وكما
~~لو أوصى بمال في كيس معين لم يتناول المتجدد فيه) بعد الوصية.
# (وأهل سكته هم أهل دربه أي: زقاقه) بضم الزاي والجمع أزقة قال الأخفش
~~والفراء: " أهل الحجاز يؤنثون الزقاق والطريق والسبيل والصراط والسوق،
~~وتميم تذكر قال الحارثي: والوصية لأهل خطه بكسر الخاء وكثير من العرب يقوله
~~بالضم يستحقها أهل دربه وما قاربه من الشارع الذي يكون به لأن العرف
~~والوصية لأهل محلته كالوصية لأهل حارته.
# " تتمة أهل العلم من اتصف به وأهل القرآن حفظته ذكره في حاشيته، ولو وصى
~~(لجيرانه يتناول أربعين دارا من كل جانب) لقوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«الجار أربعون دارا هكذا وهكذا وهكذا وهكذا» رواه أحمد (ويقسم المال)
~~الموصى به (على عدد الدور وكل حصة دار تقسم على سكانها) لأن مطلق الإضافة
~~يقتضي التسوية (وجيران المسجد من يسمع النداء) لحديث «لا صلاة ms2252 لجار المسجد
~~إلا في المسجد» رواه الدارقطني عن جابر وأبي هريرة مع «قوله - صلى الله
~~عليه وسلم - للأعمى لما سأله أن يرخص له في الصلاة في بيته: هل تسمع النداء
~~قال: نعم قال: فأجب» رواه مسلم.
# (و) إن وصى (لأقرب قرابته أو) وصى بشيء ل (أقرب الناس إليه أو) وصى بشيء
~~ل (أقربهم به ومما لا يدفع إلى الأبعد مع وجود الأقرب فأب وابن سواء) لأن
~~كل واحد منهما يدلي بنفسه من غير واسطة (وأخ من أبوين أولى من أخ لأب) لأن
~~من له قرابتان أقرب ممن له قرابة واحدة (وكل من قدم) على غيره (قدم ولده)
~~فيقدم ابن أخ لأبوين على ابن أخ لأب (إلا الجد فإنه يقدم على بني إخوته)
~~أي: الموصي مع أنه يستوي مع آبائهم.
# (و) إلا (أخاه لأبيه) فإنه (يقدم على ابن أخيه لأبويه) كما في الإرث مع
~~أن الأخ لأبوين مقدم على الأخ لأب كما تقدم (والذكور والإناث فيها) أي:
~~القرابة سواء، فابن وبنت (سواء) وأخ وأخت سواء وعم وعمة سواء وعلم مما تقدم
~~أن الأب أولى من ابن الابن ومن الجد ومن الإخوة على الصحيح قاله في شرح
~~المنتهى.
# (وأخ) لأبوين أو لأب (وجد) لأب (سواء) لأن كلا
# PageV04P363
# منهما يدلي بالأب بلا واسطة (ولا يدخل في القرابة من كان من جهة الأم)
~~كالإخوة لأم والجد والخال والخالة (وتقدم) ذلك (في الوقف) بأوضح من هذا
~~(ويقدم الابن على الجد والأب على ابن الابن) لأن من يدلي بلا واسطة أقرب
~~ممن يدلي بواسطة (والطفل: من لم يميز) قال في البدر المنير: الطفل الولد
~~الصغير من الإنسان والدواب قال بعضهم: ويبقى هذا الاسم للولد حتى يميز ثم
~~لا يقال له بعد ذلك طفل بل صبي وحزور ومراهق وبالغ.
# (وصبي وغلام ويافع ويتيم من لم يبلغ) قال في شرح المنتهى: يعني أن هذه
~~الألفاظ تطلق على الولد من حين ولادته إلى حين بلوغه بخلاف الطفل فإنه يطلق
~~إلى حين تمييزه فقط فهذه الأسماء أعم من لفظ الطفل. ms2253
# قال في فتح الباري في حديث «علموا الصبي الصلاة ابن سبع» يؤخذ من إطلاق
~~الصبي على ابن سبع الرد على من زعم أنه لا يسمى صبيا إلا إذا كان رضيعا ثم
~~يقال له: غلام إلى أن يصير ابن تسع سنين ثم يصير يافعا إلى عشر ويوافق
~~الحديث قول الجوهري الصبي: الغلام انتهى.
# وقوله: ويتيم من لم يبلغ يعني ولا أب له وفي غير الناس من لا أم له فإن
~~مات الأبوان فالصغير لطيم فإن ماتت أمه فالصغير عجيم قاله في الحاشية (ولا
~~يشمل اليتم ولد الزنا) ولا منفيا بلعان لأن اليتيم من فقد أباه بعد أن كان،
~~وهذا لم يكن له أب (ومراهق من قارب البلوغ) قال في القاموس: راهق الغلام
~~قارب الحلم (وشاب وفتى منه) أي: البلوغ (إلى الثلاثين) سنة (وكهل منها) أي:
~~الثلاثين (إلى خمسين) سنة (وشيخ منها) أي: الخمسين (إلى سبعين) سنة (ثم
~~هرم) إلى آخر عمره قال في القاموس: الكهل من وخطه الشيب ورئيت له بجالة أو
~~من جاوز الثلاثين أو أربعا وثلاثين إلى إحدى وخمسين انتهى والبجالة مصدر
~~بجل كعظم (وتقدم) ذلك (في الوقف) أيضا.
### | [فصل لا تصح الوصية لكنيسة]
# (فصل ولا تصح الوصية لكنيسة ولا لحصرها وقناديلها ونحوه) (ولا) ل (بيت
~~نار، و) لا ل (بيعة وصومعة، و) لا (دير ولا لإصلاحها وشعلها وخدمتها ولا
~~لعمارتها) ولو من ذمي لأن ذلك إعانة على معصية (ولا لكتب التوراة والإنجيل
~~والزبور والصحف ولو) كانت الوصية (من ذمي لأنها كتب منسوخة
# PageV04P364
# والاشتغال بها غير جائز) لما فيها من التغيير والتبديل (وإن وصى ببناء
~~بيت يسكنه المجتازون) أي: المارون (من أهل الذمة وأهل الحرب صح) لأن بناء
~~مساكنهم ليس بمعصية.
# (ولا) تصح الوصية (لملك) بفتح اللام أحد الملائكة (ولا لميت ولا لجني ولا
~~لبهيمة إن قصد تمليكها) لأنه تمليك فلم يصح لهم كالهبة.
# (وتصح) الوصية (لفرس حبيس) لأنه جهة قربة (ما لم يرد تمليكه) فلا تصح
~~الوصية لاستحالة تمليكه (وينفق الموصى به) للفرس الحبيس (إليه) لأنه مصلحة
~~(فإن ms2254 مات الفرس) الحبيس (رد الموصى به) إن لم يكن أنفق منه شيء (أو) رد
~~(باقيه على الورثة) لأنه لا مصرف له.
# (وإن شرد) الفرس الموصى له (أو سرق ونحوه) بأن غصب (انتظر عوده) لأنه
~~ممكن (وإن ليس منه) أي: من عود (رد) الموصى به (إلى الورثة) إذ لا مصرف له.
# (ولو وصى بشراء فرس للغزو ب) قدر (معين) كألف (ومائة نفقة له فاشتري)
~~الفرس (بأقل منه) أي: مما عينه (فباقيه نفقة) للفرس (لا إرث) لأنه أخرج
~~الألف والمائة في وجه واحد وهو الفرس فهما مال واحد بعضه للثمن وبعضه
~~للنفقة عليه وتقدير الثمن لتحصيل صفة فإذا حصلت فقد حصل الغرض فيخرج الثمن
~~من المال وتبقى بقيته نفقة.
# (وتصح) الوصية (لفرس زيد ولو لم يقبله) أي: الموصى به زيد (ويصرفه أي:
~~الموصى به) للفرس (في علفه) رعاية لقصد الموصي (فإن مات) الفرس قبل إنفاق
~~الكل عليه (فالباقي للورثة) أي: ورثة الموصي لا لمالك الفرس لأنها إنما
~~تكون له على صفة، وهي الصرف في مصلحة دابته رعاية لقصد الموصي قال الحارثي:
~~بحيث يتولى الموصي أو الحاكم الإنفاق لا المالك.
# (وإن وصى لحي وميت يعلم) الموصي (موته أو لم يعلم) موته (فللحي النصف،
~~ولو لم يقل) الموصي إن الموصى به (بينهما) لأنه أضاف الوصية إليهما فإذا لم
~~يكن محلا أحدهما للتمليك بطل في نصيبه وبقي نصيب الحي وهو النصف.
# (وكذا إن وصى لحيين فمات أحدهما) قبل موت الموصي قال في المبدع بغير خلاف
~~نعلمه.
# (وإن وصى لوارثه وأجنبي بثلثي ماله فأجاز سائر الورثة وصية الوارث فالثلث
~~بينهما نصفين) لأن مطلق الإضافة يقتضي التسوية.
# (وإن وصى لكل واحد منهما) أي: من وارثه وأجنبي (بمعين قيمتهما الثلث
~~فأجاز سائر الورثة وصية الوارث جازت الوصيتان لهما) على ما قال الموصي لعدم
~~المانع (وإن ردوا بطلت وصية الوارث) لعدم إجازة الورثة (وللأجنبي المعين
~~له) لأنه لا اعتراض للورثة عليه وبطلت.
# (ولو وصى لهما) أي: لوارثه وأجنبي (بثلث ماله فرد الورثة نصف الوصية وهو
~~ما
# PageV04P365
# جاوز الثلث فللأجنبي ms2255 السدس) وللوارث السدس، لأن الوارث يزاحم الأجنبي مع
~~الإجازة فإذا ردوا تعين أن يكون الباقي بينهما كما لو تلف بغير رد.
# (ولو ردوا نصيب الوارث وأجازوا للأجنبي فله الثلث كإجازتهم للوارث) فيكون
~~له الثلث لأن لهم أن يجيزوا لهما ويردوا عليهما فلهم أن يجيزوا لأحدهما
~~ويردوا على الآخر (وإن ردوا وصية الوارث ونصف وصية الأجنبي فله) أي:
~~الأجنبي (السدس) لأن لهم أن يجيزوا الثلث لهما فيشتركان فيه فإذا رجعوا
~~فيما للوارث لم يزد الأجنبي على ماله حال الإجازة للوارث ولو أرادوا نقص
~~الأجنبي عن نصف وصيته لم يملكوا ذلك، أجازوا للوارث أو ردوا.
# (ولو وصى له ولجبريل) بثلث ماله (أو له ولحائط بثلث ماله فله جميع الثلث)
~~لأن من أشركه معه لا يملك فلم يصح التشريك.
# (ولو وصى له وللرسول - صلى الله عليه وسلم - بثلث ماله قسم بينهما نصفين
~~ويصرف ما للرسول - صلى الله عليه وسلم - في المصالح العامة) كخمس خمس
~~الغنيمة.
# (ولو وصى له ولله) سبحانه وتعالى (أو له ولإخوته) بشيء (قسم نصفين) وصرف
~~ما لله في المصالح العامة (ولو وصى لزيد وللفقراء بثلثه قسم) الثلث (بين
~~زيد والفقراء نصفين نصفه له) أي: لزيد (ونصفه للفقراء) لأنه قابل بينه
~~وبينهم، فاستويا في قدر استحقاق كما في قوله: لزيد وعمرو ولو قال: لزيد
~~والفقراء والعلماء فلزيد الثلث ولهما الثلثان لذلك.
# (ولو كان زيد فقيرا لم يستحق من نصيب الفقراء شيئا) لاقتضاء العطف
~~المغايرة وكذا لو وصى لزيد وجيرانه بشيء لم يشاركهم زيد بكونه جارا.
# ولو وصى لقرابته والفقراء فلقريب فقير سهمان ذكره أبو المعالي لأن
~~المراعى في الاستحقاق وصفه فجاز تعدد استحقاقه بتعدد وصفه.
# (وإن وصى به) أي: بالثلث (لزيد وللفقراء والمساكين فله أي: زيد تسع فقط
~~والباقي لهما) أي: الفقراء والمساكين (ولا يستحق معهم بالفقر والمسكنة)
~~شيئا لما تقدم.
# (ولو وصى بماله لابنيه وأجنبي) ولا وارث غير ابنيه (فردا وصيته له) أي:
~~الأجنبي (التسع) لأنه بالرد رجعت الوصية إلى الثلث والموصى له ابنان وأجنبي
~~فيكون للأجنبي التسع لأنه ثلث ms2256 الثلث.
# (ولو وصى بدفن كتب العلم لم تدفن) قاله أحمد، ولعل وجهه أن الغرض نشر
~~العلم لا إخفاؤه.
# (ولو وصى بإحراق ثلث ماله صح وصرف في تجهيز الكعبة وتنوير المساجد ولو
~~وصى بجعل ثلثه في التراب في تكفين الموتى) ، ولو وصى (بجعله) أي: الثلث (في
~~الماء صرف في عمل سفن الجهاد) محافظة على تصحيح كلام المكلف مهما أمكن وإن
~~أوصى بجعله في الهواء قال ابن نصر الله يتوجه أن يعمل به بادهنج لمسجد
~~ينتفع به
# PageV04P366
# المصلون قال تلميذه صاحب المبدع: وفيه شيء انتهى ولو قيل: يعمل به نبل
~~ونشاب للجهاد لم يبعد.
# (ولو وصى بكتب العلم لآخر صح) لأنه إعانة على طاعة (ولا تدخل كتب الكلام)
~~في كتب العلم (لأنه) أي: الكلام (ليس من العلم) قال أحمد في رواية أبي
~~الحارث: الكلام رديء لا يدعو إلى خير لا يفلح صاحب كلام، تجنبوا أصحاب
~~الجدال والكلام وعليك بالسنن وما كان عليه أهل العلم فإنهم كانوا يكرهون
~~الكلام وعنه لا يفلح صاحب كلام أبدا ولا ترى أحدا نظر في الكلام إلا.
# وفي قلبه دغل وكذلك روى ابن مهدي عن مالك فيما حكى البغوي لو كان الكلام
~~علما لتكلم فيه الصحابة والتابعون كما تكلموا في الأحكام والشرائع ولكنه
~~باطل قال ابن عبد البر: أجمع أهل الفقه والآثار من جميع الأمصار أن أهل
~~الكلام لا يعدون في طبقات العلماء وإنما العلماء أهل الفقه والأثر (ولا تصح
~~الوصية لكتبه) أي: الكلام (ولا) الوصية (لكتب البدع المضلة، و) لا لكتب
~~(السحر والتعزيم والتنجيم ونحو ذلك) من العلوم المحرمة لأنها إعانة على
~~معصية.
# (وتصح) الوصية (بمصحف ليقرأ فيه) لأنه قربة (ويوضع بجامع أو موضع حريز)
~~ليحفظه.
### | [باب الموصى به]
# وهو المتمم لأركان الوصية الأربعة (يعتبر فيه) أي: الموصى به (إمكانه فلا
~~تصح بمدبرة) ولا بأم ولده لأنهما يعتقان بالموت فلا يمكن دخولهما في ملك
~~الموصى له.
# (و) يعتبر فيه أيضا اختصاصه أي: الموصى به ف (لا) تصح الوصية (بمال الغير
~~ولو ملكه بعد) بأن قال وصيت بمال ms2257 زيد، فلا تصح الوصية ولو ملك الموصي مال
~~زيد بعد الوصية لفساد الصيغة بإضافة المال إلى غيره.
# (وتصح) الوصية (بما لا يقدر على تسليمه وللوصي السعي في تحصيله كآبق
~~وشارد وطير في هواء وحمل في بطن ولبن في ضرع) وسمك في لجة قال الحارثي: على
~~التمثيل ههنا باللبن في الضرع مناقشة فإنه يمكن التسليم بالحليب لكنه من
~~نوع المجهول أو المعدوم لتجدده شيئا فشيئا (و) تصح الوصية أيضا (بمعدوم
~~كالذي تحمل أمته) قال أبو العباس في تعاليقه القديمة: ويظهر لي أنه لا تصح
~~الوصية
# PageV04P367
# بالحمل نظرا إلى علة التفريق إذ ليس التفريق مختصا بالبيع، بل هو عام في
~~كل تفريق إلا العتق وافتداء الأسير (أو) تحمل (شجرته أبدا أو مدة معينة)
~~كسنة وسنتين (فإن حصل شيء فله) لأن الوصية أجريت مجرى الميراث وهذا يورث،
~~فصحت الوصية به إلا حمل الأمة فيعطي مالك الأمة قيمته لحرمة التفريق فإن
~~وطئت بشبهة فعلى الواطئ قيمة الولد لو وصى له به، وإن لم تحمل صارت حرة
~~بطلت الوصية ولا يلزم الوارث السقي لأنه لم يضمن تسليمها بخلاف بائع (وإلا)
~~بأن لم يحصل شيء مما وصى به (بطلت) الوصية لفوات محلها.
# (ومثله) أي: ما تقدم في الصحة الوصية (بمائة لا يملكها فإن قدر) الموصي
~~(عليها عند الموت أو قدر على شيء منها) صحت واعتبرت من الثلث (وإلا) بأن لم
~~يقدر على شيء منها (بطلت) الوصية لما تقدم.
# (وتصح) الوصية بإناء ذهب وفضة لأنه مال يباح الانتفاع به على غير هذا
~~الوجه بأن يكسره ويبيعه أو يغيره عن هيئته بأن يجعله حليا يصلح للنساء أو
~~نحو ذلك فصحت الوصية به كالأمة المغنية.
# (و) تصح الوصية لإنسان (بزوجته) الأمة وينفسخ النكاح بقبوله بعد الموت.
# (و) تصح الوصية (بما فيه نفع مباح من غير المال ككلب صيد، و) كلب (ماشية،
~~و) كلب زرع وحرث (ولما يباح اقتناؤه منها) لأن فيه نفعا مباحا، وتقر اليد
~~عليه؛ والوصية تبرع فصحت في غير المال كالمال (ويأتي في الصيد) بأوضح من
~~هذا ms2258 (وكزيت متنجس) فتصح الوصية به (ولغير مسجد) لأن فيه نفعا مباحا، وهو
~~الاستصباح به، ولا تصح الوصية به لمسجد لأنه لا يجوز الاستصباح به فيه
~~وتقدم (وله) أي: الموصى له بالكلب المباح أو الزيت المتنجس (ثلث الكلب، و)
~~ثلث (الزيت) المتنجس الموصى به (إن لم تجز الورثة، ولو كان له مال كثير)
~~لأن موضوع الوصية على أن يسلم ثلثا التركة للورثة، وليس من التركة شيء من
~~جنس الموصى به.
# (وإن وصى لزيد بكلابه، و) وصى (لآخر بثلث ماله، فللموصى له بالثلث ثلث
~~المال وللموصى له بالكلاب ثلثها إن لم يجز الورثة) لأن ما حصل للورثة من
~~ثلث المال قد جازت الوصية فيما يقابله من حق الموصى له وهو ثلث المال ولم
~~يحتسب على الورثة بالكلاب، لأنها ليست بمال (ولو وصى بثلث ماله ولم يوص
~~بالكلاب دفع إليه) أي: الموصى له بالثلث (ثلث المال ولم تحتسب الكلاب على
~~الورثة) لأنها ليست بمال (وتقسم) الكلاب (بين الوراث) بالعدد.
# (و) تقسم أيضا بين الوراث وبين (الموصى له) بها إن لم تجز
# PageV04P368
# الورثة أو بعضها بالعدد (أو) أي: وتقسم الكلاب (بين اثنين) فأكثر (موصى
~~لهما بها على عددها لأنه لا قيمة لها، فإن تشاحوا في بعضها) بأن طلب كل
~~منهم أن يكون له (فينبغي أن يقرع بينهم) قاله في الشرح: لأنه لا مرجح
~~لأحدهم على غيره وعبارته في المبدع والإنصاف وغيرهما: فإن تشاحوا أقرع
~~بينهم.
# (ولا تصح) الوصية (بما لا يباح اتخاذه منها) كالأسود البهيم والعقور وما
~~لا يصلح للصيد، ولا للزرع، ولا للماشية (ولا بالخنزير، ولا بشيء من السباع)
~~من البهائم والطيور (التي لا تصلح للصيد) لعدم نفعها (ولا بما لا نفع فيه
~~مباح كالخمر والميتة) المحرمة (ونحوها) كالدم، لأن الوصية تمليك فلا تصح
~~بذلك كالهبة وقد حث الشارع على إراقة الخمر وإعدامه فلم يناسب صحة الوصية
~~به وظاهره: ولو قلنا: يباح الانتفاع بجلدها بعد الدباغ.
# (وتصح) الوصية (بمجهول كعبد وثوب) لأن الموصى له شبيه بالوارث من جهة
~~انتقال شيء من التركة إليه ms2259 مجانا، والجهالة لا تمنع الإرث؛ فلا تمنع الوصية
~~(ويعطى ما يقع عليه الاسم) لأنه مقتضى اللفظ (فإن اختلف الاسم بالحقيقة)
~~الوضعية (والعرف كالشاة هي في) الحقيقة للذكر والأنثى من الضأن والمعز.
# والهاء للوحدة وفي (العرف للأنثى الكبيرة من الضأن والمعز) غلب العرف
~~كالأيمان (والبعير) بفتح الباء وكسرها (والثور هو في العرف للذكر الكبير)
~~من الإبل أو البقر (وفي الحقيقة للذكر والأنثى غلب العرف كالأيمان) اختاره
~~الموفق.
# وجزم به في الوجيز والتبصرة لأن الظاهر إرادته، ولأنه لو خوطب قوم بشيء
~~لهم فيه عرف وحملوه على عرفهم لم يعدوا مخالفين (وصحح المنقح أنه تغلب
~~الحقيقة) وهو قول القاضي وأبي الخطاب وابن عقيل وغيرهم من الأصحاب وجزم به
~~في المنتهى لأنها الأصل ولهذا يحمل عليها كلام الله وكلام رسوله (فيتناول)
~~اللفظ مما ذكر (الذكور والإناث والصغار والكبار، فيعطى ما يقع عليه الاسم
~~من ذكر وأنثى كبير وصغير) لصلاحية اللفظ له (وحصان) بكسر الحاء المهملة
~~لذكر (وجمل) بفتح الميم وسكونها لذكر (وحمار وبغل وعبد لذكر) فقط قال
~~تعالى: {وأنكحوا الأيامى منكم والصالحين من عبادكم وإمائكم} [النور: 32] .
# والعطف يقتضي المغايرة ولأنه المفهوم من إطلاق اسم العبد فلو وكله في
~~شراء عبد فليس له شراء أمة (وأتان) الحمارة قال في القاموس:
# PageV04P369
# والأتانة قليلة (وناقة وبكرة وقلوص) الأنثى (وحجر) بكسر الحاء وسكون
~~الجيم الأنثى من الخيل قال في القاموس: وبالهاء لحن (وبقرة لأنثى وكبش
~~للذكر الكبير من الضأن، وتيس للذكر الكبير من المعز وفرس) لذكر وأنثى
~~(ورقيق لذكر وأنثى) قال في شرح المنتهى: ويكونان للخنثى أيضا (والدابة اسم
~~للذكر والأنثى من الخيل والبغال والحمير) لأن ذلك هو المتعارف.
# قال الحارثي: والقائلون بالحقيقة لم يقولوا ههنا بالأعم، كأنهم لحظوا
~~غلبة استعماله في الأجناس الثلاثة بحيث صارت الحقيقة مهجورة (فإن قرن به)
~~أي: بذكر الدابة في الوصية (ما يصرفه إلى أحدها) أي: أحد الأجناس الثلاثة
~~(كقوله) أعطوا له (دابة يقاتل عليها انصرف إلى الخيل) وكذا لو قال: دابة
~~يسهم لها لاختصاصها بذلك (وإن قال) أعطوا له (دابة ينتفع بظهرها ms2260 ونسلها خرج
~~منه البغال) والذكر لانتفاء النسل فيهما.
# (ولو قال) أعطوه (عشرة) أو عشرا من إبلي أو غنمي فللذكر والأنثى لأنه قد
~~يلحظ في التذكير معنى الجمع وفي التأنيث معنى الجماعة.
# وأيضا اسم الجنس يصح تذكيره وتأنيثه (وإن أوصى له بعبد مجهول) بأن أوصى
~~له بعبد من عبيده ولم يعينه (صح ويعطيه الورثة ما شاءوا منهم) لأن لفظه
~~تناول واحدا فيلزم الموصى له قبول ما يدفعه الوارث من صحيح أو معيب جيد أو
~~رديء لتناول الاسم له (فإن لم يكن له عبيد لم تصح الوصية إن لم يملك الموصي
~~عبيدا قبل الموت) لأن الوصية تقتضي عبدا من الموجودين حين الموت أشبه ما لو
~~أوصى له بما في الكيس ولا شيء فيه أو بداره ولا دار له (فلو ملك) الموصي
~~شيئا من العبيد (قبله) أي: الموت (ولو واحدا أو كان له عبد واحد صحت)
~~الوصية وتعين كونه للموصى له لأنه لم يكن للورثة محل غيره.
# (وإن كان له) أي: الموصي (عبيد فماتوا قبل موت الموصي) بطلت الوصية لفوات
~~محلها (ولو تلفوا بعد موته من غير تفريط) من الورثة (فكذلك) أي: بطلت
~~الوصية بمعنى أنه فات على الموصى له إذ لا موجب للضمان لحصول التركة في
~~أيديهم بغير فعلهم (وإن ماتوا) أي: العبيد (إلا واحدا تعينت الوصية فيه)
~~لأنه لم يبق غيره وقد تعذر تسلم الباقي.
# وهذا إن حمله الثلث قاله في الرعاية (وإن قتلوا) أي العبيد (كلهم فله)
~~أي: الموصى له (قيمة أحدهم وهو من يختار الورثة بذله للموصى له على قاتله)
~~كما يلزم القاتل قيمته وإن لم يكن موصى به (ومثله) أي: العبد في الوصية
~~(شاة من غنمه) وثوب من ثيابه وأمة من إمائه وأتان من حميره وفرس من خيله
~~ونحوها على ما سبق تفصيله بلا فرق.
# (ولو وصى أن يعطى) زيد مثلا (مائة من أحد كيسي
# PageV04P370
# فلم يوجد فيهما شيء استحق مائة) اعتبارا للمقصود وهو أصل الوصية لا صفتها
~~بخلاف ما لو وصى له بعبد من عبيده ولا عبد ms2261 له تبطل قال الحارثي: وقد يفرق
~~بينهما بأن القدر الفائت في صورة المائة صفة محل الوصية لا أصل المحل فإن
~~كيسا يؤخذ منه مائة موجود ملكا فأمكن تعلق الوصية به والفائت في صورة العبد
~~أصل المحل وهو عدم العبيد بالكلية فالتعلق متعذر انتهى.
# وقد ذكرت في الحاشية الفرق بينهما عن ابن نصر الله أيضا وإن قال: أعطوه
~~عبدا من مالي ولم يكن له عبد اشتري له (وإن وصى له بقوس وله أقواس قوس نشاب
~~وهو الفارسي وقوس نبل وهو العربي أو قوس بمجرتي وهو) القوس (الذي يوضع
~~السهم) الصغير (في مجراه فيخرج) السهم (من المجرى) ويقال له قوس حسبان، وهي
~~السهام الصغيرة قاله الحارثي.
# (و) قوس (جرخ) وهو الذي يرمي به الروم (أو) قوس (بندق وهو قوس جلاهق) بضم
~~الجيم وكسر الهاء وهو اسم للبندق.
# وأصله بالفارسية جلة وهي كبة غزل والكبير جلها (أو) قوس (ندف) يندف به
~~القطن (فله) أي الموصى له بقوس مطلق (قوس النشاب بغير وتر لأنه أظهرها) أي
~~أسبق إلى الفهم فله واحد من المتعارف يعينه الوارث (فإن لم يكن له) أي:
~~الموصي (إلا قوس واحد من هذه القسي تعينت الوصية فيه) إذ لا محل لها غيره
~~(وإن كان في لفظه) أي: الموصي (أو حاله قرينة تصرفه إلى أحدها) أي: الأقواس
~~(انصرف إليه مثل أن يقول: قوس يندف به أو) قوس (يتعيش) به (أو نحو ذلك،
~~فهذا يصرفه إلى قوس الندف) عملا بالقرينة.
# (وإن قال: قوس يغزو به خرج قوس الندف والبندق) لأنهما لا يقاتل بهما (وإن
~~كان الموصى له) بقوس (ندافا لا عادة له بالرمي أو بندقانيا لا عادة له
~~بالرمي عن سواه، أو يرمي بقوس غيره ولا يرمي بسواه انصرفت الوصية إلى القوس
~~الذي يستعمله عادة) .
# لأن ذلك قرينة تخصص ذلك النوع لأن الظاهر إرادة الانتفاع (فإن كان له)
~~أي: الموصي (أقواس من النوع الذي استحق الوصي) قوسا منها (أعطي أحدها
~~بقرعة) قياس ما تقدم أنه يعطى ما يختاره الورثة.
# (وإن وصى له بطبل ms2262 حرب صحت) الوصية لأن فيه نفعا مباحا ومثله على ما ذكره
~~الحارثي طبل صيد وطبل حجيج لنزول وارتحال، و (لا) تصح الوصية (بطبل لهو ولا
~~تصلح للحرب وقت الوصية) لأنه لا منفعة فيه مباحة، فإن كان الطبل يصلح للحرب
~~واللهو معا، صحت الوصية به لقيام المنفعة المباحة به.
# (وإن كان) الطبل (من جوهر
# PageV04P371
# نفيس ينتفع برضاضه) بضم الراء أي: فتوته وكل شيء كسرته فقد رضضته (كالذهب
~~والفضة صحت) الوصية به (نظرا إلى الانتفاع بجوهرهما دون جهة التحريم) كآنية
~~الذهب والفضة وقياس ذلك صحة بيعه.
# (وإن كان له طبلان أحدهما مباح) والآخر محرم ووصى بطبل انصرفت الوصية إلى
~~المباح (أو وصى له بكلب وله كلبان أحدهما مباح) والآخر محرم (انصرفت الوصية
~~إلى المباح) لأن وجود المحرم كعدمه شرعا فلا يشمله اللفظ عند الإطلاق (وكذا
~~الدف) أي: لو كان له دف مباح ودف محرم بحلق أو صنوج وأوصى بدف انصرف إلى
~~المباح دون المحرم لما تقدم.
# (وتصح الوصية بالبوق لمنفعته في الحرب) قاله القاضي.
# (وإن كان له) أي: الموصي (طبول تصح الوصية بجميعها) لكونها كلها تصلح
~~للحرب ووصى بأحدها وأطلق (فله) أي: الموصى له (أحدها بالقرعة) قياس ما تقدم
~~له أحدها باختيار الورثة قال الحارثي: وإن تعدد المباح فله أحدها إما
~~بالقرعة أو اختيار الورثة على الاختلاف فيه.
# (ولا تصح) الوصية (بمزمار وطنبور وعود لهو وكذا آلات اللهو كلها ولو لم
~~يكن فيها أوتار) لأنها مهيأة لفعل المعصية أشبه ما لو كانت بأوتارها وقياس
~~ما تقدم: إن كانت من جوهر نفيس ينتفع برضاضه كالذهب والفضة صحت نظرا إلى
~~الانتفاع بجوهرها دون جهة التحريم.
# (وتنفذ الوصية فيما علم) الموصي من ماله وما لم يعلم منه لعموم اللفظ فإن
~~المال يعم معلومه ومجهوله وقياسا على نذر الصدقة بالثلث (فإذا أوصى بثلثه)
~~لنحو زيد أو مسجد (فاستحدث مالا ولو بنصب أحبولة قبل موته فيقع فيها صيد
~~بعد موته دخل ثلثه) أي: المستحدث (في الوصية ويقضى منه دينه وإن قتل وأخذت
~~ديته دخلت) ديته (في الوصية ms2263 فهي) أي: الدية (ميراث تحدث على ملك الميت)
~~لأنها بدل نفسه ونفسه له، فكذلك بدلها ولأن دية أطرافه في حال حياته له،
~~فكذلك دية نفسه بعد موته (فيقضى منها) أي: الدية (دينه ويجهز منها إن كان)
~~أخذها (قبل تجهيزه) وإنما يزول ملكه عما يستغني عنه فأما ما تعلقت به حاجته
~~فلا ووصيته من حاجته (ولو وصى ب) (نحو عبد معين بقدر نصف الدية حسبت الدية
~~على الورثة من ثلثيه) لأنها تركة ويأخذ العبد الموصى له به.
# PageV04P372
### | [فصل الوصية بالمنفعة المفردة]
# (فصل وتصح الوصية بالمنفعة المفردة) عن الرقبة لأنه يصح تمليكها بعقد
~~المعاوضة، فصحت الوصية بها كالأعيان وقياسا على الإعارة (ك) ما لو أوصى
~~لإنسان ب (خدمة عبد وغلة دار وثمرة بستان أو) ثمرة (شجرة سواء وصى بذلك)
~~أي: بما ذكر من المنفعة (مدة معلومة أو) وصى (بجميع الثمرة والمنفعة في
~~الزمان كله) لأن غايته جهالة القدر وجهالة القدر لا تقدح.
# ولو قال وصيت بمنافعه وأطلق أفاد التأبيد أيضا لوجود الإضافة المعممة ولو
~~وقت شهرا أو سنة، وأطلق وجب في أول زمن لظهور معنى الإبهام بقوله من السنين
~~(و) إذا كانت الوصية بثمرة بستان أو شجرة أبدا أو مدة معينة (لا يملك واحد
~~من الموصى له والوارث إجبار الآخر على السقي) لعدم الموجب لذلك (فإن أراد
~~أحدهما سقيها بحيث لا يضر بصاحبه لم يملك الآخر منعه) من السقي فإن تضرر
~~منع لحديث «لا ضرر ولا ضرار» .
# (وإن يبست الشجرة) الموصى بثمرتها (فحطبها للوارث) إذ لا حق للموصى له في
~~رقبتها (وإن لم يحمل) الشجر الموصى بثمرته لزيد سنة مثلا (في المدة المعينة
~~فلا شيء للموصى له) لفوات محل الوصية.
# (وإن قال) الموصي لزيد (لك ثمرتها أول عام تثمر صح ولك ثمرتها ذلك العام)
~~تنفيذا للوصية (وإن وصى له بلبن شاته وصوفها صح) كسائر المنافع (ويعتبر
~~خروج ذلك من الثلث) كسائر الوصايا (وإلا) بأن لم يخرج من الثلث (أجيز منها
~~بقدر الثلث) إن لم تجز الورثة الباقي.
# (وإذا أريد تقويمها) أي: المنفعة ms2264 (وكانت الوصية) بالمنفعة (مقيدة بمدة)
~~معلومة (قوم الموصي بمنفعته مسلوب المنفعة تلك المدة ثم تقوم المنفعة في
~~تلك المدة فينظر كم قيمتها؟) مثاله لو وصى له بسكنى دار سنة فتقوم الدار
~~مستحقة المنفعة سنة فإذا قيل: قيمتها عشرة مثلا قومت بمنفعتها فإذا قيل:
~~قيمتها اثنا عشر فالاثنان قيمة المنفعة الموصى بها إذا خرجا من الثلث نفذت
~~الوصية وإلا فبقدر ما يخرج منهما وهذا أحد الوجهين واختاره في المستوعب قال
~~هذا الصحيح عندي والوجه الثاني: يعتبر خروج العين بمنفعتها من الثلث وجزم
~~به المصنف فيما يأتي قال في الإنصاف:
# PageV04P373
# وهو الصحيح وقال في تصحيح الفروع: حكمها حكم المنفعة على التأبيد وعليه
~~الأكثر منهم القاضي وقدمه في الخلاصة والنظم والرعايتين والحاوي الصغير
~~والفائق وشرح الحارثي وغيرهم من الأصحاب.
# (وإن كانت الوصية) بالمنفعة (مطلقة في الزمان كله فإن كانت منفعة عبد
~~ونحوه فتقوم الرقبة بمنفعتها لأن عبدا لا منفعة له لا قيمة له وإن كانت)
~~المنفعة الموصى بها (ثمرة بستان قومت الرقبة على الورثة، و) تقوم (المنفعة
~~على الوصي لأن الشجر ينتفع بحطبه إذا يبس فإذا قيل قيمة الشجرة عشرة وبلا
~~ثمرة درهم علمنا أن قيمة المنفعة تسعة) فيعتبر خروجها من الثلث.
# (ولو وصى بمنافع عبده أو) بمنافع (أمته أبدا أو مدة معينة) كسنة (صح) لما
~~تقدم (وللورثة عتقها) لأنها مملوكة لهم (لا عن كفارة) لعجزها عن الاستقلال
~~بنفعها فهي كالزمنة.
# (ومنفعتها باقية للموصى له ولا يرجع على المعتق بشيء) لأنه لم يفوت عليه
~~شيئا (وإن أعتق صاحب المنفعة لم يعتق) لأن العتق للرقبة وهو لا يملكها (فإن
~~وهب صاحب المنفعة) وهو الموصى له بها (منافعه للعبد أو أسقطها) عنه
~~(فللورثة الانتفاع به لأن ما يوهب للعبد يكون لسيده) فعلى هذا إن كان ذلك
~~بعد العتق فليس لهم الانتفاع به.
# (ولهم) أي: الورثة (بيعها) أي: الرقبة (من الموصى له) بمنافعها ولغيره
~~(لأن المشتري قد يرجو الكمال بحصول منافعها له من جهة الوصي إما بهبة أو
~~وصية أو مصالحة بمال وقد يقصد تكميل المصلحة ms2265 لمالك المنفعة بتمليكها له) .
# أي: تمليك الرقبة للموصى له وفي نسخة بتكميلها (وقد يعتقها فيكون له
~~الولاء) ولأن الرقبة مملوكة لهم صح بيعها كغيرها وتباع مسلوبة المنفعة
~~ويقوم المشتري مقام البائع فيما له وعليه (وإن جنت) الأمة الموصى بمنافعها
~~أو العبد (سلموها) لولي الجناية مسلوبة المنفعة (أو فدوها مسلوبة) المنفعة.
# (ويبقى انتفاع الوصية بحاله) لأن جنايتها تتعلق برقبتها لا بمنفعتها
~~(ولهم) أي: الورثة (كتابتها) أي: الأمة الموصى بمنافعها وكذا العبد الموصى
~~بمنافعه كبيعه.
# (و) لهم (ولاية تزويجها وليس لهم تزويجها إلا بإذن مالك المنفعة) لأنه
~~يتضرر به فإن اتفقا على ذلك جاز (ويجب) تزويجها (بطلبها) لأنه حق لها
~~(والمهر في كل موضع وجب) سواء كان بنكاح أو شبهة أو زنا (للموصى له) لأنه
~~بدل بضعها، وهو من منافعها.
# (وإن وطئت) الأمة الموصى بنفعها (بشبهة، فالولد حر) لاعتقاد الواطئ أنه
~~وطئ في ملك كالمغرور بأمة (وللورثة قيمته)
# PageV04P374
# أي: الولد (عند الوضع على الواطئ) جبرا لما فاتهم من رقه لأنه فوته عليهم
~~(وإن قتلها) أي: الأمة (وارث أو غيره فلهم) أي: الورثة (قيمتها) دون الموصى
~~له لأن الإتلاف صادف الرقبة وهم مالكوها، وفوات المنفعة حصل ضمنا.
# (وتبطل الوصية) لفوات محلها كالإجارة (ويلزم القاتل قيمة المنفعة) أي:
~~فتقوم العين غير مسلوبة المنفعة، ويغرم قيمتها للورثة كما تقدم.
# وليس معناه يغرمها للموصى له، كما قدمته لك فلا مخالفة فيه لكلام
~~الأصحاب، وفي الانتصار؛ إن قتلها وارثها فعليه قيمة المنفعة قال في
~~الإنصاف: وعموم كلام المصنف وغيره من الأصحاب: أن قتل الوارث كقتل غيره
~~وقطع في المنتهى بما في الانتصار.
# (وللموصى له) بخدمة أمة ونحوها (استخدامها حضرا وسفرا، و) له (المسافرة
~~بها، وإجارتها، وإعارتها) لأنه إذا ملك النفع جاز له استيفاؤه بنفسه وبمن
~~يقوم مقامه، وكذا حكم العبد الموصى بنفعه (وليس لواحد منهما) أي: الوارث
~~والموصى له بالنفع (وطؤها) لأن مالك المنفعة ليس بزوج ولا مالك للرقبة،
~~والوطء لا يباح بغيرهما ومالك الرقبة لا يملكها ملكا تاما، ولا يأمن أن
~~تحمل منه، وربما أفضى إلى ms2266 هلاكها (فإن وطئها أحدهما أثم ولا حد عليه) لأنه
~~وطء شبهة، لوجود الملك لكل منهما.
# (و) إن ولدت من أحدهما ف (ولده حر) لما تقدم (فإن كان الواطئ صاحب
~~المنفعة) وأولدها (لم تصر أم ولد له) لأنه لا يملكها (وعليه قيمة ولدها يوم
~~وضعه) للورثة لما تقدم (ولا مهر عليه) لأنه لو وجب لكان له (وحكمها على ما
~~ذكر، فيما إذا وطئها أجنبي بشبهة) على ما سبق.
# (وإن كان الواطئ مالك الرقبة، صارت أم ولد له) لأنها علقت منه بحر في
~~ملكه (وعليه المهر) للموصى له بالنفع (وتجب عليه قيمة الولد، يأخذ شركاؤه
~~حصتهم منها) لكونه فوته عليهم (وإن كان) الواطئ (وهو الوارث وحده سقطت عنه)
~~قيمة الولد، إذ لو وجبت لكانت له، ولا يجب للإنسان على نفسه شيء (وإن ولدت)
~~الموصى بنفعها (من زوج) لم يشرط الحرية (أو زنا فالولد لمالك الرقبة لأنه
~~جزء منها) وليس من النفع الموصى به (ونفقتها على مالك نفعها) لأنه يملك
~~نفعها فكانت النفقة عليه كالزوج.
# (وكذلك سائر الحيوانات الموصى بمنفعتها) تكون نفقتها على الموصى له
~~بمنفعتها.
# (ويعتبر خروج جميعها) أي: الأمة الموصى بنفعها، وكذلك كل عين موصى بنفعها
~~من الثلث سواء كانت الوصية أبدا أو مدة معينة،
# PageV04P375
# وهذا الصحيح كما تقدمت الإشارة إليه (فتقوم) الأمة (بمنفعتها) فما بلغت
~~اعتبر من الثلث، فإن ساواه أو نقص نفذ وإلا فبقدره، ويتوقف الزائد على
~~الإجازة.
# (وإن وصى لرجل برقبتها و) وصى (لآخر بمنفعتها صح) ذلك (وصاحب الرقبة
~~كالوارث فيما ذكرنا) من الأحكام لأنه مالك الرقبة (ولو مات الموصى له
~~بنفعها، أو) مات (الموصى له برقبتها) أو ماتا (فلورثة كل واحد منهما ما كان
~~له) لأن من مات عن حق فهو لورثته.
# (وإن وصى لرجل بحب زرعه ولآخر بتبنه صح والنفقة بينهما) على قدر المالين
~~(ويجبر الممتنع منهما) على الإنفاق مع الآخر، لأن الترك ضرر عليهما، وإضاعة
~~للمال (وتكون النفقة) بينهما (على قدر قيمة كل واحد منهما) في الحب والتبن
~~كالشريكين في أصل الزرع.
# (وإن وصى له) ms2267 أي: لزيد (بخاتم و) وصى (لآخر بفصه صح) ذلك لأن فيه نفعا
~~مباحا (وليس لواحد منهما الانتفاع به) أي: بالخاتم (إلا بإذن الآخر)
~~كالمشترك (وأيهما طلب قلع الفص من الخاتم أجيب إليه، وأجبر الآخر عليه)
~~لتمييز حقه.
# (وإن وصى له بمكاتبه صح) لأنه يصح بيعه (ويكون) الموصى له به (كما لو
~~اشتراه) لأن الوصية تمليك أشبهت الشراء فإن أدى عتق والولاء له كالمشتري،
~~وإن عجز عاد رقيقا له، وإن عجز في حياة الموصي لم تبطل الوصية لأن رقه لا
~~ينافيها، وإن أدى إليه بطلت، فإن قال: إن عجز ورق فهو لك بعد موتي فعجز في
~~حياة الموصي صحت، وإن عجز بعد موته بطلت وإن قال: إن عجز بعد موته فهو لك،
~~ففيه وجهان لكن قياس ما تقدم الصحة.
# (وإن وصى له بمال الكتابة) كله (أو بنجم منها صح) لأنها تصح بما ليس
~~بمستقر كما تصح بما لا يملكه في الحال كحمل الجارية (وللموصى له الاستيفاء)
~~عند حلوله (والإبراء) منه (ويعتق) المكاتب (بأحدهما) بالاستيفاء أو الإبراء
~~(والولاء للسيد) لأنه المنعم عليه (فإن عجز) المكاتب (فأراد الوارث تعجيزه
~~وأراد الموصى له إنظاره أو عكسه) بأن أراد الموصى له تعجيزه وأراد الوارث
~~إنظاره (فالحكم للوارث) لأنه حق الموصى له إنما يثبت عند قيام العقد
~~والقدرة على الأداء فإذا عجز كان العقد مستحق الإزالة فيملك الوارث الفسخ
~~والإنظار (وتقدم في الباب قبله ذكر الوصية للمكاتب) مفصلة.
# (وإن وصى برقبته) أي: المكاتب لرجل (و) وصى (بما عليه لآخر صح على ما
~~قاله) لأن كلا منهما تصح الوصية به مفردا فجاز مجتمعا (فإن أدى) المكاتب
~~(لصاحب) وصية (المال أو أبرأه منه عتق وبطلت
# PageV04P376
# الوصية برقبته) لانتفاء شرطها (وإن عجز) المكاتب عن أداء مال الكتابة كله
~~أو بعضه (فسخ صاحب الرقبة كتابته وكان رقيقا له) عملا بالوصية (وبطلت وصية
~~صاحب المال) لفوات محلها.
# (وإن كان) الموصى له بالمال (قبض من مال الكتابة شيئا فهو له) ولا يرجع
~~به عليه (وإن كانت الكتابة فاسدة فأوصى لرجل بما في ms2268 ذمة المكاتب لم يصح)
~~لأنه لا شيء في ذمته (فإن قال أوصيت لك بما أقبضه من مال الكتابة صح) لأن
~~الأداء في الفاسدة كالأداء في الصحيحة من ترتب العتق عليه وإن أوصى برقبته
~~صح لأنه إذا صح في الصحيح ففي الفاسدة أولى.
# (وإذا قال: اشتروا بثلثي رقابا فأعتقوهم لم يجز صرفه إلى المكاتبين) لأنه
~~أوصى بالشراء لا بالدفع إليهم، وإن اتسع الثلث لثلاثة لم يجز شراء أقل منها
~~فإن قدر أن يشتري أكثر من ثلاثة فهو أفضل، وإن أمكن شراء ثلاثة رخيصة وحصة
~~من رابع، فثلاثة غالية أولى ويقدم من به ترجيح من عفة ودين وصلاح ولا يجزئ
~~إلا رقبة مسلمة سالمة من العيوب كالكفارة.
# وإن وصى بكفارة أيمان فأقله ثلاثة نقله حنبل لأنها أقل الجمع.
### | [فصل أوصي له بشيء معين كعبد وثوب]
# (فصل ومن أوصي له بشيء معين كعبد وثوب) (فتلف قبل موت الموصي أو) تلف
~~(بعده قبل القبول، بطلت الوصية) حكى ابن المنذر إجماع من يحفظ عنه من أهل
~~العلم لأن الموصى له إنما يستحق المعين، فإذا ذهب زال حقه كما لو تلف في
~~يده والتركة في يد الورثة غير مضمونة عليهم لأنها حصلت في أيديهم بغير
~~فعلهم ولا تفريط منهم فلم يضمنوا شيئا (وإن تلف المال كله غيره) أي: غير
~~المعين الموصى به (بعد موت الموصي، فهو للموصى له) لأن حقوق الورثة لم
~~تتعلق به لتعيينه للموصى له بدليل أنه يملك أخذه بغير رضاهم، فتعين حقه فيه
~~دون سائر ماله قال ابن حمدان: إن كان عند الموت قدر الثلث أو أقل وإلا ملك
~~منه بقدر الثلث.
# (وإن لم يأخذه) أي: يأخذ الموصى له الموصى به (زمانا قوم وقت الموت) لأنه
~~حال لزوم الوصية فيعتبر قيمة المال فيه قال في المبدع: بغير خلاف نعلمه (لا
~~وقت الأخذ) هو تأكيد فينظر كم كان الموصى به وقت الموت.
# PageV04P377
# فإن كان ثلث التركة أو دونه استحق الموصى له وإن زادت قيمته حتى صارت مثل
~~المال أو أكثر أو هلك المال سواه ms2269 اختص به ولا شيء للورثة، وتقدم وإن كان
~~حين الموت زائدا على الثلث فللموصى له قدر الثلث وإن كان نصف المال فله
~~ثلثاه، وإن كان ثلثيه فله نصفه، وإن كان نصف المال وثلثه فله خمساه ولا
~~عبرة بالزيادة أو النقصان بعد ذلك.
# وكذا لو وصى بعتق عبد معين (ومن لم يكن له) أي: الموصي (سوى المال المعين
~~إلا مال غائب أو) لم يكن له سوى المال المعين إلا (دين في ذمة موسر أو) ذمة
~~(معسر فللموصى له ثلث الموصى به) لأن حقه في الثلث متيقن، فوجب تسليم ثلث
~~المعين إليه، وليس له أخذ المعين قبل قدوم الغائب وقبض الدين لأنه ربما تلف
~~فلا تنفذ الوصية في المعين كله وكما لو لم يخلف غير المعين.
# (وكلما اقتضي من الدين شيء أو حضر من الغائب شيء ملك) الموصى له من
~~الموصى به قدر ثلثه حتى يملكه كله لأنه موصى له به يخرج من ثلثه وإنما منع
~~قبل ذلك لأجل حق الورثة وقد زال.
# فلو خلف ابنا وتسعة عينا أوصى بها لشخص وعشرين دينارا دينا فللوصي ثلثها
~~ثلاثة فإذا اقتضى ثلاثة فله من التسعة واحد وهكذا حتى يقتضي ثمانية عشر
~~فتكمل له التسعة، وإن تعذر استيفاء الدين فالستة الباقية للابن ولو كان
~~الدين تسعة فالابن يأخذ ثلث العين والوصي ثلثها ويبقى ثلثها موقوفا كلما
~~استوفى من الدين شيئا فللوصي من العين قدر ثلثه، فإذا استوفى الدين كمل
~~للوصي ستة وهي ثلث الجميع وإن كانت الوصية بنصف العين أخذ الوصي ثلثها
~~والابن نصفها ويبقى سدسها موقوفا، فمتى اقتضى من الدين ثلثيه كملت وصيته
~~(وكذلك الحكم في المدبر) أي: يعتق في الحال ثلثه وكلما اقتضى من الدين شيء
~~أو حضر من الغائب عتق منه بقدر ثلثه حتى يعتق جميعه إن خرج من الثلث
~~(وتعتبر قيمة الحاصل بسعر يوم الموت) لأنه وقت لزوم الوصية لا يوم القبض
~~على أدنى صفته من يوم الموت إلى حين الحصول لأنه غير مضمون على الورثة قبل
~~قبضه وكذا إن وصى ms2270 بعتق عبد معين.
# (وإن وصى له بثلث عبد فاستحق ثلثاه فله) أي: الموصى له (ثلثه الباقي إن
~~خرج من الثلث) لأنه موصى به خرج من الثلث فاستحقه كما لو كان معينا (وإلا)
~~بأن لم يخرج من الثلث فلم يكن له مال غيره (فله تسعة) أي: العبد (إن لم تجز
~~الورثة ومثله لو وصى بثلث صبرة من مكيل أو موزون فتلف) ثلثاها (أو استحق
~~ثلثاها) فللموصى له الثلث الباقي
# PageV04P378
# إن خرج من الثلث وإلا فالتسع.
# (وإن وصى له بثلث ثلاثة أعبد فاستحق اثنان أو ماتا فله ثلث) العبد
~~(الباقي) لأنه لم يوص له بأكثر من ثلثه وقد شرك بينه وبين ورثته في
~~استحقاقه.
# (وإن وصى له) أي: لزيد مثلا (بعبد قيمته مائة، و) وصى (لآخر) كعمرو مثلا
~~(بثلث ماله وملكه غير العبد مائتان) أي: إذا وصى لشخص بمعين من ماله ولآخر
~~بجزء مشاع منه كثلثه فأجيز لهما انفرد صاحب المشاع بوصيته من غير المعين ثم
~~شارك صاحب المعين فيه، فيقسم بينهما على قدر حقهما فيه ويدخل النقص على كل
~~واحد منهما بقدر وصيته كمسائل العول.
# وقد نبه عليه بقوله (فأجاز الورثة) الوصيتين (فللموصى له بالثلث ثلث
~~المائتين) وهو ستة وستون، وثلثان لا يزاحمه الآخر فيها.
# (وربع العبد) لدخوله في المال الموصى له بثلثه فابسط الكامل من جنس الكسر
~~وهو الثلث يصير العبد ثلاثة واضمم إليها الثلث الذي للآخر تصير أربعة ثم
~~اقسم عليها فيصير الثلث ربعا كمسائل العول فيخرج لصاحب الثلث ربع (وللموصى
~~له بالعبد ثلاثة أرباعه) ثم انتقل إلى حال الرد فقال.
# (وإن ردوا فللموصى له بالثلث سدس المائتين وسدس العبد وللموصى بالعبد
~~نصفه) لأن الوصيتين متساويتان لأن العبد قيمته مائة وثلث جميع المال مائة
~~فيكون الثلث بينهما نصفين إلا أن الموصى له بالعبد يأخذ نصيبه كله منه
~~والموصى له بالثلث يأخذ من جميع المال سدسه.
# (وإن كانت الوصية بالنصف مكان الثلث فأجازوا لصاحب النصف مائة) لأنها نصف
~~المائتين اللتين لا مزاحم له فيهما (وثلث العبد) لأنه موصى له بنصفه ms2271 لدخوله
~~في جملة المال وموصى للآخر بكله وذلك نصفان ونصف فاقسمه على ثلاثة يرجع
~~النصف إلى ثلث.
# (ولصاحب العبد ثلثاه) لما تقدم (وفي الرد) تقسيم الثلث على وصيتهما وهي
~~مائتان وخمسون قيمة العبد مائة ونصف المال مائة وخمسون يكون (لصاحب النصف
~~خمس المائتين وخمس العبد) ستون من ثلثمائة وذلك خمسا وصيته (ولصاحب العبد
~~خمساه) أربعون من ثلاثمائة وذلك خمسا وصيته (والطريق فيهما) أي: في
~~المسألتين (أن تنسب الثلث) وهو مائة (إلى وصيتهما جميعا وهما) أي: الوصيتان
~~(في) المسألة (الأولى مائتان) لأنهما بالعبد وقيمته مائة وبثلث المال وهو
~~مائة فيكون نصفا.
# (وفي) المسألة (الثانية مائتان وخمسون) لأنهما بالعبد وقيمته مائة، وبنصف
~~المال وهو مائة وخمسون فيكون خمسين (ويعطى كل واحد) من الموصى لهما (مما له
~~في الإجازة مثل تلك
# PageV04P379
# النسبة) يخرج له ما تقدم.
# (وإن وصى له) أي: لزيد مثلا (بثلث ماله، و) وصى (لآخر بمائة، و) وصى
~~(لثالث بتمام الثلث فلم يزد الثلث على المائة) بأن المال ثلثمائة (بطلت
~~وصية صاحب التمام) لأنه لم يوص له بشيء أشبه ما لو وصى له بداره ولا دار له
~~(وقسم الثلث بين الآخرين على قدر وصيتهما) بالمحاصة (لكل واحد) منهما
~~(خمسون) إن رد الورثة ولو كان الثلث خمسين كان كأنه أوصى بمائة وبخمسين
~~فيقسم الثلث بينهما أثلاثا ولو كان الثلث أربعين قسم بينهما أسباعا للموصى
~~له بالمائة خمسة أسباعه وللموصى له بالثلث سبعاه (وإن زاد) الثلث (على
~~المائة) بأن كان المال أكثر من ثلثمائة صحت وصية صاحب التمام أيضا ثم ينظر
~~(ف) إن (أجاز الورثة) لهم (نفذت الوصية على ما قال الموصي) لأنه لا مانع من
~~ذلك فلو كان الثلث مثلا مائتين أخذهما الموصى له بالثلث وأخذ كل واحد من
~~الآخرين مائة.
# (وإن ردوا) أي: الورثة (فلكل واحد) من الموصى لهم (نصف وصيته) سواء جاوز
~~الثلث مائتين أو لا لأن وصية المائة وتمام الثلث مثل الثلث، وقد أوصى مع
~~ذلك بالثلث فصار كأنه وصى بالثلثين فيرد ذلك إلى الثلث لرد الورثة إلى ما ms2272
~~زاد عليه فيدخل النقص بالنصف على كل واحد من الأوصياء بقدر وصيته فترد كل
~~وصية إلى نصفها.
# (وإن ترك ستمائة ووصى لأجنبي بمائة ولآخر بتمام الثلث فلكل واحد منهما
~~مائة وإن رد الأول وصيته فللآخر مائة) كما لو لم يرد (وإن وصى للأول
~~بمائتين وللآخر بباقي الثلث فلا شيء للثاني) لأنه لا يبقى بعد المائتين من
~~الثلث شيء فلم يوص له بشيء سواء رد الأول وصيته أو قبلها.
# وإذا أوصى لشخص بعبد ولآخر بتمام الثلث عليه أي: العبد (فمات العبد قبل
~~الموصي قومت التركة بدونه) أي: العبد اعتبارا بحال موت الموصي (ثم ألقيت
~~قيمته من ثلثها) أي: التركة لأن الموصي جعل له تتمة الثلث بعد العبد (فما
~~بقي) من الثلث (فهو ل) صاحب (وصية التمام) وإن لم يبق شيء فلا شيء له.
# ولو وصى لشخص بثلث ماله ويعطى زيد منه كل شهر مائة حتى يموت صح فإن مات
~~وبقي شيء فهو للأول نص عليه ذكره في المبدع.
# PageV04P380
### | [باب الوصية بالأنصباء والأجزاء]
# (باب الوصية بالأنصباء والأجزاء) الأنصباء جمع نصيب كالأنصبة وهو الحظ من
~~الشيء وأنصبه جعل له نصيبا وهم يتناصبونه أي: يقتسمونه والأجزاء جمع جزء
~~وهو الطائفة من الشيء والجزء بالفتح لغة وجزأت الشيء جزءا وجزأته تجزئة
~~جعلته أجزاء وقال ابن سيده: جزأ المال بينهم - مشدد لا غير - قسمه وعبر عن
~~هذا الباب في المحرر بباب حساب الوصايا.
# وفي الفروع بباب عمل الوصايا والغرض منه العلم بنسبة ما يحصل لكل واحد من
~~الموصى لهم إلى أنصباء الورثة إذا كانت الوصية منسوبة إلى جملة التركة أو
~~إلى نصيب أحد الورثة ولذلك طرق نبين ما تيسر منها.
# وتنقسم مسائل هذا الباب ثلاثة أقسام قسم في الوصية بالأنصباء، وقسم في
~~الوصية بالأجزاء وقسم في الجمع بين النوعين وتأتي مرتبة فالقسم الأول هو
~~المشار إليه بقوله (إذا أوصى له) أي: لزيد مثلا (بمثل نصيب وارث معين)
~~بالتسمية أو الإشارة ونحوها كقوله: أوصيت لفلان بمثل نصيب ابني فلان أو
~~ابني هذا أو أختي ونحوه (أو) وصى ms2273 له (بنصيبه) أي: الوارث المعين (فله) أي:
~~الموصى له (مثل نصيبه) أي: الوارث المعين (مضموما إلى المسألة) أي: مسألة
~~الورثة لو لم تكن وصية وعلم منه صحة الوصية لما روى ابن أبي شيبة عن أنس
~~أنه أوصى بمثل نصيب أحد ولده ولأن المراد تقدير الوصية فلا أثر لذكر
~~الوارث، وفيما إذا أوصى بنصيب ابنه ونحوه المعنى بمثل نصيبه صونا للفظ عن
~~الإلغاء فإنه ممكن الحمل على المجاز بحذف المضاف وإقامة المضاف إليه مقامه،
~~ومثله في الاستعمال كثير وأيضا فيبعد حصول نصيب الابن للغير فيتعين الحمل
~~على إضمار لفظة المثل.
# (فإذا أوصى بمثل نصيب ابنه أو بنصيب ابنه) بإسقاط لفظة مثل (وله ابنان)
~~وارثان (فله) أي: الموصى له (الثلث) لأن ذلك مثل ما يحصل لابنه لأن الثلث
~~إذا خرج بقي ثلثا المال لكل ابن ثلث.
# (وإن كانوا) أي: البنون (ثلاثة فله) أي: الموصى له (الربع) لما تقدم (فإن
~~كان معهم) أي: البنين الثلاثة (بنت فله تسعان) لأن المسألة من سبعة لكل ابن
~~سهمان وللبنت سهم، ويزاد عليها مثل نصيب ابن فتصير تسعة والاثنان منها
~~تسعان.
# (و) إن وصى له (بمثل نصيب ولده وله ابن وبنت فله مثل نصيب البنت لأنه)
~~المتيقن.
# (و) إن أوصى لزيد مثلا (بضعف نصيب ابنه فله مثله مرتين) لقوله تعالى:
~~{لأذقناك ضعف الحياة وضعف الممات} [الإسراء: 75]
# PageV04P381
# وقوله {فأولئك لهم جزاء الضعف بما عملوا} [سبأ: 37] وقوله: {وما آتيتم من
~~زكاة تريدون وجه الله فأولئك هم المضعفون} [الروم: 39] ويروى عن عمر أنه
~~أضعف الزكاة على نصارى بني تغلب فكان يأخذ من المائتين عشرة قال الأزهري:
~~الضعف المثل فما فوقه.
# فأما قوله: إن الضعفين المثلان فقد روى ابن الأنباري عن هشام بن معاوية
~~النحوي قال العرب: تتكلم بالضعف مثنى فتقول: إن أعطيتني درهما فلك ضعفاه،
~~أي: مثلاه وإفراده لا بأس به إلا أن التثنية أحسن.
# (و) إن وصى (بضعفيه) أي: ضعفي نصيب ابنه فللموصى له (ثلاثة أمثاله، و) إن
~~وصى له ب (ثلاثة أضعافه) فله (أربعة أمثاله وهلم جرا) أي: ms2274 كلما زاد ضعفا
~~زاد مثلا لأن التضعيف ضم الشيء إلى مثله مرة بعد أخرى.
# قال أبو عبيدة معمر بن المثنى: ضعف الشيء هو ومثله، وضعفاه هو ومثلاه
~~وثلاثة أضعافه أربعة أمثاله ولولا أن ضعفي الشيء ثلاثة أمثاله لم يكن فرق
~~بين الوصية بضعف الشيء وبضعفيه والفرق بينهما مراد ومقصود وإرادة المثلين
~~من قوله تعالى: {يضاعف لها العذاب ضعفين} [الأحزاب: 30] إنما فهم من لفظ "
~~يضاعف " لأن التضعيف ضم الشيء إلى مثله فكل من المثلين المنضمين ضعف كما
~~قيل لكل واحد من الزوجين زوج، والزوج هو الواحد المضموم إلى مثله.
# (وإن وصى بمثل نصيب ابنه وهو لا يرث لرقه أو لكونه مخالفا لدينه) أي:
~~للوارث (أو) وصى له (بنصيب أخيه وهو محجوب عن ميراثه فلا شيء للموصى له)
~~لأنه لا نصيب للابن أو الأخ المذكورين فمثل أحدهما لا شيء له.
# (وإن وصى بمثل نصيب أحد ورثته ولم يسمه) أي: يعينه بأن قال: أوصيت لفلان
~~بمثل نصيب أحد ورثتي فله مثل ما لأقلهم لأنه المتيقن وما زاد مشكوك فيه.
# (أو) وصى له (بمثل نصيب أقلهم ميراثا كان له مثل ما لأقلهم ميراثا) عملا
~~بوصيته (فلو كانوا) أي: الورثة (ابنا وأربع زوجات صحت) مسألتهم (من اثنين
~~وثلاثين) (لأن أصلها ثمانية للزوجات سهم) عليهن لا ينقسم ولا يوافق فاضرب
~~عددهن في ثمانية تبلغ ذلك (لكل امرأة سهم) والباقي للابن (وللموصى له سهم)
~~كنصيب إحدى الزوجات (يزاد عليها) أي: المسألة (فتصير من ثلاثة وثلاثين)
~~للموصى له سهم ولكل امرأة سهم وللابن ما بقي.
# (وإن
# PageV04P382
# قال) أوصيت لزيد (بمثل نصيب أكثرهم ميراثا فله ذلك) أي: مثل نصيب أكثرهم
~~إن خرج من الثلث أو أجيز (مضافا إلى المسألة فيكون له في هذه المسألة
~~ثمانية وعشرون) مثل نصيب الابن لأنه أكثرهم (تضم إلى المسألة) اثنين
~~وثلاثين (فتكون) الجملة (ستين سهما) مع الإجازة ومع الرد له الثلث والثلثان
~~للورثة.
# (وإن وصى) لزيد مثلا (بمثل نصيب وارث لو كان) موجودا (فله) أي: الموصى له
~~بذلك مع عدم الوارث المقدر وجوده (مثل ms2275 ماله لو كانت الوصية وهو موجود) بأن
~~ينظر ما يكون للموصى له مع وجود الوارث فيكون له مع عدمه وطريق ذلك أن تصحح
~~مسألة عدم الوارث ثم تصحح مسألة وجود الوارث ثم تضرب إحداهما في الأخرى ثم
~~تقسم المرتفع من الضرب على مسألة وجود الوارث فما خرج بالقسمة أضفه إلى ما
~~ارتفع من الضرب فيكون للموصى له، واقسم المرتفع بين الورثة (فإن خلف ابنين
~~ووصى بمثل نصيب) ابن (ثالث لو كان فللموصى له الربع) وتصح من ثمانية لأن
~~مسألة وجود الوارث من ثلاثة ومسألة عدمه من اثنين والحاصل بالضرب ستة فإذا
~~قسمتها على ثلاثة خرج اثنان فأضفها للستة تبلغ ثمانية فللموصى له سهمان
~~ولكل ابن ثلاثة (وإن خلف ثلاثة بنين) ووصى بمثل نصيب رابع لو كان (فله) أي:
~~الموصى له (الخمس) وتصح من خمسة عشرة للموصى له ثلاثة ولكل ابن أربعة.
# (وإن كانوا) أي: البنون (أربعة) ووصى بمثل نصيب خامس لو كان (ف) للموصى
~~(له السدس) وتصح من أربعة وعشرين للموصى له أربعة ولكل ابن خمسة.
# (ولو كانوا) أي: الأبناء أربعة وأوصى بمثل نصيب أحدهم إلا مثل نصيب ابن
~~خامس لو كان فقد أوصى له بالخمس لا السدس بعد الوصية فيكون له سهم يزاد على
~~ثلاثين سهما لأنه استثنى السدس من الخمس فاضرب مخرج أحدهما في مخرج الآخر
~~يكن ثلاثين خمسها ستة وسدسها خمسة فإذا طرحت الخمسة من الستة بقي سهم
~~للموصى له فزده على الثلاثين ثم أعط الموصى له سهما يبقى ثلاثون على البنين
~~الأربعة لا تنقسم وتوافق بالنصف فرد الأربعة إلى اثنين واضربهما في الأحد
~~والثلاثين (فتصح من اثنين وستين سهما له) أي: الموصى له (منها سهمان ولكل
~~ابن خمسة عشر) سهما.
# (وإن قال) من له أربعة أبناء أوصيت لزيد (بمثل نصيب) ابن (خامس لو كان
~~إلا مثل نصيب) ابن (سادس لو كان فقد أوصى له بالسدس لا السبع وهو سهم من
~~اثنين وأربعين سهما) وطريقته أن تضرب مخرج أحدهما في مخرج الآخر ستة في
~~سبعة تكن
# PageV04P383
# اثنين ms2276 وأربعين سدسها سبعة أسقط من السبع ستة يبقى سهم للوصية (فيزاد) ذلك
~~(السهم على الاثنين وأربعين) سهما يجتمع ثلاثة وأربعون للموصى له سهم
~~والباقي للبنين الأربعة لا ينقسم ويوافق بالنصف فرد الأربعة إلى نصفها
~~اثنين واضربهما في ثلاثة وأربعين ف (تصح من ستة وثمانين للموصى له سهمان
~~ولكل ابن أحد وعشرون) سهما.
# (وإن خلفت) المرأة (زوجا وأختا) شقيقة أو لأب (وأوصت بمثل نصيب أم لو
~~كانت فللموصى له الخمس لأن للأم الربع لو كانت) وتعود المسألة إلى ثمانية
~~للأم سهمان وللزوج ثلاثة وللأخت ثلاثة فزد عليها سهمين مثل ما للأم، للموصى
~~له تكن عشرة للموصى له سهمان يبقى ثمانية للزوج أربعة وللأخت أربعة ثم ترد
~~نصيب كل واحد منهم إلى نصفه للموافقة (فيجعل) للموصى (له سهم مضافا إلى
~~أربعة) الورثة وللزوج سهمان وللأخت سهمان (يكون) ما للموصى له (خمسا) لما
~~علمت.
# (وإن خلف) الموصي (بنتا فقط ووصى بمثل نصيبها، فللموصى له النصف) مع
~~الإجازة لأنها تستوعب المال بالفرض والرد فهو (كما لو وصى بمثل نصيب ابن
~~ليس له) وارث (غيره) ومن لا يرى الرد يقتضي قوله أن يكون للموصى له الثلث
~~ولها نصيب الباقي وما بقي لبيت المال وإن خلف أختين ووصى بمثل نصيب إحداهما
~~فهي من ثلاثة عندنا.
# (وإن خلف ثلاثة بنين ووصى لثلاثة بمثل أنصبائهم فالمال بينهم على ستة إن
~~أجازوا) للبنين ثلاثة وللموصى لهم ثلاثة (و) المال بينهم (من تسعة إن ردوا
~~للموصى إليهم الثلث، لكل واحد سهم وللبنين ستة لكل واحد منهم سهمان) .
### | [فصل في الوصية بالأجزاء]
# (فصل في الوصية بالأجزاء وإن وصى له) أي: لزيد مثلا (بجزء أو حظ أو قسط
~~أو نصيب أو شيء أعطاه الوارث ما شاء) قال في المغني: ولا أعلم فيه خلافا
~~لأن كل شيء جزء ونصيب وحظ وشيء وكذلك إن قال أعطوا فلانا من مالي أو ارزقوه
~~لأن ذلك لا حد له في اللغة ولا في الشرع (مما يتمول) لأن القصد بالوصية بر
~~الموصى له وإنما وكل قدر الموصى به ms2277 وتعينه إلى الورثة وما لا يتمول شرعا لا
~~يحصل به المقصود.
# (وإن وصى له بسهم من ماله فله سدس بمنزلة سدس مفروض فإن لم تكمل فروض
~~المسألة) كزوجة وعم أعطي الموصى له بالسهم سدسا (أو كانوا) أي: الورثة
~~(عصبة) كبنين وإخوة وأعمام (أعطي)
# PageV04P384
# الموصى له (سدسا كاملا) والورثة ما بقي.
# (وإن كملت فروضها أعيلت به كزوج وأخت لأبوين أو لأب) مع وصية بسهم من
~~ماله فتعول إلى سبعة (وأعطي) الموصى له (السبع) واحدا من سبعة والزوج ثلاثة
~~والأخت ثلاثة من السبعة.
# (وإن كانت عائلة كأن كان معهما جدة زاد عولها به) أي: بالسهم الموصى به
~~(فيعطى) الموصى له به (الثمن) والجدة سهما وكل من الزوج والأخت ثلاثة ثلاثة
~~قال أحمد في رواية ابن منصور فكان معنى الوصية: أوصيت لك بسهم من يرث السدس
~~انتهى لما روى ابن مسعود «أن رجلا أوصى لرجل بسهم من ماله فأعطاه النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - السدس» ولأن السهم في كلام العرب السدس قاله إياس بن
~~معاوية فتنصرف الوصية إليه لأنه قول علي وابن مسعود ولا مخالف لهما من
~~الصحابة ولأن السدس أقل سهم مفروض لذي قرابة فتنصرف الوصية إليه.
# (وإن وصى له) أي: لزيد مثلا (بجزء معلوم كثلث أو ربع أخذته من مخرجه)
~~ليكون صحيحا (فدفعته إليه) أي: إلى الموصى له به (وقسمت الباقي على مسألة
~~الورثة) لأنه لهم فمن أوصى بثلثه وله ابنان فالمسألة من ثلاثة.
# وإن كانوا ثلاثة فهي من تسعة، للموصى له الثلث ثلاثة ولكل ابن سهمان (إلا
~~أن يزيد) الجزء المعلوم الموصى به (على الثلث ولا يجيزوا) أي: الورثة (له)
~~أي: للموصى له (فتفرض له الثلث وتقسم الثلثين عليها) أي: على مسألة الورثة
~~كما لو وصى له بالثلث فلو وصى له بالنصف وله ابنان فردا فللموصى له الثلث
~~والباقي للابنين وصح من ثلاثة (فإن لم ينقسم) الباقي بعد الثلث على مسألة
~~الورثة (ضربت المسألة) أي: مسألة الورثة إن باينها الباقي (أو) ضربت
~~(وفقها) إن وافقها الباقي (في مخرج الوصية فما ms2278 بلغ فمنه تصح) مثال
~~المباينة: ما لو وصى بنصف وله ثلاثة بنين فردوا مخرج الوصية من ثلاثة،
~~للموصى له سهم منها يبقى اثنان تباين عدد البنين فاضرب ثلاثة في ثلاثة تصح
~~من تسعة.
# ومثال الموافقة لو كان البنون أربعة فقد بقي له سهمان توافق عددهم بالنصف
~~فردهم لاثنين واضربهما في ثلاثة تصح من ستة للموصى له سهمان ولكل ابن سهم.
# (وإن) وصى (بجزأين أو أكثر) كثمن وتسع وعشر (أخذتها) أي: الكسور (من
~~مخرجها) الجامع لها.
# (وقسمت الباقي على المسألة) أي: مسألة الورثة فإن لم تنقسم فعلى ما تقدم
~~(فإن زادت) الأجزاء الموصى بها (على الثلث وردوا) أي: الورثة
# PageV04P385
# (جعلت السهام الحاصلة للأوصياء ثلث المال) يقسم عليهم بلا كسر (وقسمت
~~الثلثين على الورثة) إن انقسم وإلا فعلى ما تقدم سواء كان في الموصى لهم من
~~جاوزت وصيته الثلث أو لا وتقدمت الإشارة إليه.
# (فلو وصى لرجل بثلث ماله، و) وصى (لآخر بربعه وخلف ابنين أخذت الثلث
~~والربع من مخرجهما سبعة من اثني عشر) لأن مخرج الثلث من ثلاثة والربع من
~~أربعة وثلاثة وأربعة متباينان ومسطحهما اثنا عشر فهي المخرج وثلثها أربعة
~~وربعها ثلاثة فمجموع البسطين سبعة للوصيين (يبقى خمسة للابنين إن أجازا)
~~للوصيين لا تنقسم عليهما وتباين عددهما فاضرب اثنين في اثني عشر ف (تصح من
~~أربعة وعشرين) ثم اقسم فللموصى له بالثلث ثمانية وبالربع ستة وللابنين عشرة
~~لكل ابن خمسة.
# (وإن ردا) أي: الابنان الوصيتين (جعلت السبعة ثلث المال) وقسمتها بين
~~الوصيين على قدر وصيتهما (فتكون) المسألة (من أحد وعشرين، للوصيين الثلث
~~سبعة لصاحب الثلث أربعة ولصاحب الربع ثلاثة ولكل واحد من الابنين سبعة وإن
~~أجازا) .
# أي: الابنان (لأحدهما) أي: الوصيين (دون الآخر أو أجاز أحدهما لهما دون)
~~الابن (الآخر أو أجاز كل واحد من الابنين لواحد) من الوصيين فاعمل مسألة
~~الإجازة ومسألة الرد وانظر بينهما بالنسب الأربع.
# فإن تباينتا فاضرب إحداهما في الأخرى وإن توافقتا كما في المثال فإن
~~مسألة الإجازة فيه من أربعة وعشرين ومسألة الرد من أحد ms2279 وعشرين وهما
~~متوافقتان بالثلث (فاضرب وفق مسألة الإجازة وهو ثمانية في مسألة الرد وهي
~~أحد وعشرون تكن مائة وثمانية وستين) ثم اقسمها بينهم (للذي أجيز له) منهما
~~(سهمه من مسألة الإجازة مضروبة في وفق مسألة الرد وللمردود عليه) منهما
~~(سهمه من مسألة الرد مضروب في وفق مسألة الإجازة والباقي للورثة) فإن كانت
~~الإجازة لصاحب الثلث وحده فسهمه من مسألة الإجازة ثمانية تضرب في وفق الرد
~~وهو سبعة يحصل ستة وخمسون.
# ولصاحب الربع نصيبه من مسألة الرد ثلاثة مضروب في وفق مسألة الإجازة يبلغ
~~أربعة وعشرين فصار مجموع ما للوصيين في هذه الصورة ثمانين سهما والباقي وهو
~~ثمانية وثمانون بين الابنين لكل ابن أربعة وأربعون سهما وإن كانت الإجازة
~~منهما لصاحب الربع وحده فله من مسألة الإجازة ستة تضرب في وفق مسألة الرد
~~سبعة يحصل اثنان وأربعون.
# ولصاحب الثلث من مسألة الرد أربعة تضرب في ثمانية وفق مسألة الإجازة
~~اثنان وثلاثون
# PageV04P386
# يصير مجموع ما للوصيين إذن أربعة وسبعين والباقي وهو أربعة وتسعون
~~للابنين لكل ابن سبعة وأربعون هذا إن أجاز لأحدهما ورد الآخر.
# (و) إن أجاز أحد الابنين لهما وردهما الآخر فللابن (الذي كان أجاز لهما
~~سهمه من مسألة الإجازة) خمسة مضروبا (في وفق مسألة الرد) سبعة بخمسة
~~وثلاثين (وللآخر) أي: ابن الراد (سهمه من مسألة الرد) سبعة (في) وفق (مسألة
~~الإجازة) ثمانية بستة وخمسين فيكون مجموع ما للوالدين أحدا وتسعين
~~(والباقي) سبعة وسبعون (بين الوصيين على سبعة) لصاحب الثلث أربعة وأربعون،
~~ولصاحب الربع ثلاثة وثلاثون.
# وعلم مما تقدم أن الابنين إذا أجازا لصاحب الثلث وحده كان له ستة وخمسون
~~وإذا ردا عليه كان له اثنان وثلاثون فقد نقصه ردهما أربعة وعشرين فينقصه رد
~~أحدهما اثني عشر وإن أجازا لصاحب الربع وحده كان له اثنان وأربعون وإن ردا
~~عليه كان له أربعة وعشرون فقد نقصه ردهما ثمانية عشر، فينقصه رد أحدهما
~~تسعة وأما الابنان فالذي أجاز لصاحب الثلث إن أجاز لهما معا كان له خمسة
~~وثلاثون، وإن رد عليهما كان له ms2280 ستة وخمسون فنقصته الإجازة لهما أحدا
~~وعشرين، لصاحب الثلث منها اثنا عشر، يبقى للابن الذي أجاز لصاحب الثلث
~~أربعة وأربعون والذي أجاز لصاحب الربع إذا أجاز لهما معا كان له خمسة
~~وثلاثون وإذا رد عليهما كان له ستة وخمسون فنقصته الإجازة لهم أحدا وعشرين
~~منها تسعة لصاحب الربع يبقى للابن الذي أجاز لصاحب الربع سبعة وأربعون.
### | [فصل زادت الوصايا على المال]
# فصل وإن زادت الوصايا على المال عملت فيها عملك في مسائل العول بأن تجعل
~~وصاياهم كالفروض التي فرضها الله تعالى للورثة إذا زادت على المال (فإذا
~~وصى بنصف وثلث وربع وسدس أخذتها من اثني عشر) لأنه مخرجها (وعالت إلى خمسة
~~عشر فيقسم المال كذلك) أي: على خمسة عشر (إن أجيز لهم أو) يقسم (الثلث)
~~كذلك (إن رد عليهم) فتصح مسألة الرد من خمسة وأربعين وأصله ما روى سعيد بن
~~منصور حدثنا أبو معاوية حدثنا أبو عاصم الثقفي قال: قال لي إبراهيم النخعي:
~~" ما تقول في رجل أوصى بنصف ماله وثلث ماله وربع
# PageV04P387
# ماله قال: قلت: لا يجوز قال: قد أجازوه قلت: لا أدري قال: أمسك اثني عشر
~~فأخرج نصفها ستة وثلثها أربعة وربعها ثلاثة واقسم المال على ثلاثة عشر ".
# (وإن أوصى لرجل) أو امرأة (بجميع ماله و) وصى (لآخر بنصفه وله ابنان
~~فالمال بين الوصيين على ثلاثة إن أجيز لهما والثلث) بين الوصيين (على ثلاثة
~~مع الرد) لأنك تبسط المال من جنس الكسر يكون نصفين فإذا ضممت إليهما النصف
~~الآخر صارت ثلاثة، وصار النصف ثلثا، كزوج وأم وثلاث أخوات مفترقات (فإن
~~أجيز لصاحب المال وحده فلصاحب النصف التسع) لأن الثلث بينهما على ثلاثة
~~لصاحب النصف ثلثه وهو التسع.
# (والباقي) وهو ثمانية أتساع (لصاحب المال) لأنه موصى له بالمال كله وإنما
~~منع من ذلك في حال الإجازة لمزاحمة صاحبه له فإذا زالت المزاحمة في الباقي
~~كان له (وإن أجازا) أي: الابنان (لصاحب النصف وحده فله النصف) لأنه موصى له
~~به وإنما منع منه في حال الإجازة للمزاحمة (ولصاحب المال تسعان) ms2281 لأنهما
~~ثلثا الثلث.
# (وإن أجاز أحدهما) أي: الابنين (لهما، فسهمه بينهما على ثلاثة) وحينئذ
~~فلا شيء للمجيز وللابن الآخر الثلث والثلثان بين الوصيين على ثلاثة فتصح من
~~تسعة للموصى لها ثلاثة من الأصل، يبقى ستة، لكل ابن ثلاثة ثم تقسم نصيب
~~المجيز لهما فيصير لهما ستة مقسومة بينهما أثلاثا، لصاحب المال أربعة
~~ولصاحب النصف سهمان ويبقى للراد ثلاثة أسهم يختص بها.
# (وإن أجاز) أحد الابنين (لصاحب المال وحده دفع) المجيز (إليه كل ما في
~~يده) فيصير معه خمسة أتساع ولصاحب النصف تسع وللراد ثلاثة (وإن أجاز) أحد
~~الابنين (لصاحب النصف وحده دفع إليه نصف ما في يده ونصف سدسه) وهو ثلث ما
~~بيده وربعه وتصح من ستة وثلاثين، للذي لم يجز اثنا عشر، وللمجيز خمسة،
~~ولصاحب النصف أحد عشر، ولصاحب المال ثمانية وذلك لأن سبيل الرد من تسعة،
~~لصاحب النصف منها سهم.
# فلو أجاز له الابنان كان له تمام النصف ثلاثة ونصف فإذا أجاز له أحدهما
~~لزمه نصف ذلك سهم ونصف وربع، فتضرب مخرج الربع في تسعة تكن ستة وثلاثين.
# PageV04P388
### | [فصل في الجمع بين الوصية بالأجزاء والأنصباء]
# (فصل إذا خلف ابنين ووصى لزيد بثلث ماله ولعمرو بمثل نصيب أحد ابنيه فلكل
~~منهما الثلث مع الإجازة) أما زيد فظاهر، وأما عمرو فلما تقدم أنه يفرض له
~~مثل نصيب ابن ويضم إليهما أشبه ما لو لم يكن معه وصي آخر (، و) لكل منهما
~~(السدس مع الرد) لأنه موصى لهما بثلثي ماله وقد رجعت وصيتهما بالرد إلى
~~نصفها وتصح من ستة (والابنان بالعكس) فلكل منهما السدس مع الإجازة والثلث
~~مع الرد.
# (وإن كان الجزء الموصى به لزيد النصف وأجازا) أي: الابنان للوصيين (فهو)
~~أي: النصف (له) أي: لزيد (ولعمرو الثلث ويبقى سدس بين الابنين وتصح من اثني
~~عشر) لزيد ستة ولعمرو أربعة ولكل ابن سهم.
# (وإن ردوا ف) تصح من (خمسة عشر) لأن الثلث يقسم بينهما على خمسة فتضربها
~~في ثلاثة بخمسة عشر (لزيد ثلاثة ولعمرو اثنان) ولكل ابن خمسة (وإن كان
~~الموصى ms2282 به لزيد الثلثين) ولعمرو بمثل نصيب ابن (صحت مع الإجازة من ثلاثة)
~~مخرج الثلثين والثلث للتماثل (لزيد سهمان ولعمرو سهم ومع الرد يقسم الثلث
~~بينهما على ثلاثة وتصح من تسعة) لزيد تسعان ولعمرو تسع ولكل ابن ثلاثة.
# (وإن وصى لرجل بمثل نصيب أحدهما) أي: الابنين (و) وصى (لآخر بثلث باقي
~~المال فلصاحب النصيب ثلث المال) كما لو لم يكن معه وصي آخر (وللآخر ثلث
~~الباقي) وهو (تسعان مع الإجازة) فتصح من تسعة، لصاحب النصيب ثلاثة وللآخر
~~تسعان، ولكل ابن تسعان (ومع الرد الثلث) بين (الوصيين على خمسة والباقي
~~للورثة) وتصح من خمسة عشر، لصاحب النصيب ثلاثة وللآخر سهمان ولكل ابن خمسة.
# (وإن كانت وصية الثاني بثلث ما يبقى من النصف ف) إنها تصح (من ثمانية
~~عشر) لأن مخرج الثلث والنصف ستة وثلثها اثنان فإذا طرحته من نصفها وهو
~~ثلاثة بقي واحد، ولا ثلث له صحيح فتضرب الستة في مخرج الثلث يبلغ ثمانية
~~عشر (لصاحب النصف الثلث ستة وللآخر ثلث ما بقي من النصف) .
# والباقي منه ثلاثة وثلثها (سهم، يبقى أحد عشر للابنين) لا تنقسم عليهما،
~~فتضرب اثنين في ثمانية عشر (وتصح) المسألة من (ستة وثلاثين لصاحب النصيب
~~اثنا عشر وللآخر سهمان، ولكل ابن أحد عشر
# PageV04P389
# إن أجاز لهما ومع الرد الثلث) بين الوصيين (على سبعة وتصح من أحد وعشرين
~~للأول ستة) أسهم (وللآخر سهم ولكل ابن سبعة) أسهم.
# (وإن خلف أربعة بنين و) كان قد (وصى لزيد بثلث ماله إلا مثل نصيب أحدهم
~~فأعط زيدا وابنا الثلث و) أعط (الثلاثة) البنين (الثلثين) فتصح من تسعة
~~(لكل ابن تسعان ولزيد تسع) لأن مخرج الوصية ثلاثة مضروب في ثلاثة تكن تسعة
~~لزيد ثلثها والباقي ستة على ثلاثة بنين لكل ابن تسعان والمستثنى من الثلث
~~مثل نصيب أحد بنيه الأربعة وهو اثنان وإذا أسقطهما من ثلاثة بقي سهم لزيد
~~وهو التسع، ولأنه جعل لزيد الثلث واستثنى منه نصيب ابن فتعين أن يأخذ أحد
~~البنين نصيبه من الثلث وبقية البنين يختصون الثلثين بينهم سوية ms2283 فما حصل
~~لواحد منهم من الثلثين أخذ من الثلث نظيره ويبقى باقي الثلث لزيد.
# (ولو وصى لزيد بمثل نصيب أحدهم) أي: البنين الأربعة (إلا سدس جميع المال
~~مثلا و) وصى (لعمرو بثلث باقي الثلث بعد النصيب صحت) المسألة (من أربعة
~~وثمانين) لأنك تضرب مخرج الثلث في عدد البنين تبلغ اثني عشر لكل ابن ثلاثة
~~ويزاد لزيد مثل نصيب ابن ثلاثة، استثن من هذه الثلاثة اثنين لأنهما سدس
~~جميع المال وهو الاثنا عشر وزدهما عليها تبق أربعة عشر اضربها في مخرج
~~السدس ليخرج الكسر صحيحا تبلغ أربعة وثمانين (لكل ابن تسعة عشر) وهي
~~النصيب.
# (ولزيد خمسة) لأنها الباقي من النصيب بعد سدس جميع المال وهو أربعة عشر
~~(ولعمرو ثلاثة) لأنها ثلث باقي الثلث بعد النصيب لأن ثلثها ثمانية وعشرون،
~~والنصيب تسعة عشر فباقي الثلث تسعة وثلثها ثلاثة.
# (وإن خلف أما وبنتا وأختا) لأبوين أو لأب (وأوصى) لواحد (بمثل نصيب الأم
~~وسبع ما بقي مثلا و) وصى (لآخر بمثل نصيب الأخت وربع ما بقي مثلا و) وصى
~~(لآخر بمثل نصيب البنت وثلث ما بقي فمسألة الورثة من ستة) لأن فيها نصفا
~~وسدسا وما بقي للبنت ثلاثة، وللأم سهم وللأخت سهمان (تعطي الموصى له بمثل
~~نصيب البنت ثلاثة وثلث ما بقي من الستة سهم) فيجتمع له أربعة.
# (وللموصى له بمثل نصيب الأخت سهمان وربع ما بقي) من الستة (سهم) فيجتمع
~~له ثلاثة (وللموصى له بمثل نصيب الأم سهم وسبع ما بقي) من الستة (خمسة
~~أسباع سهم فيكون مجموع الموصى به لهم ثمانية أسهم وخمسة أسباع سهم يضاف)
~~ذلك (إلى مسألة الورثة وهي ستة يكن) الحاصل (أربعة عشر سهما وخمسة أسباع)
~~سهم
# PageV04P390
# (تضرب في سبعة ليخرج الكسر صحيحا يكن مائة وثلاثة فمن له شيء من أربعة
~~عشر سهما وخمسة أسباع مضروب في سبعة فللبنت أحد وعشرون) .
# سهما حاصلة من ضرب ثلاثة في سبعة (وللأخت أربعة عشر) حاصلة من ضرب اثنين
~~في سبعة (وللأم سبعة) حاصلة من ضرب واحد في سبعة (وللموصى له بمثل نصيب ms2284
~~البنت وثلث ما بقي ثمانية وعشرون) حاصلة من ضرب أربعة في سبعة (وللموصى له
~~بمثلي نصيب الأخت وربع ما بقي أحد وعشرون) حاصلة من ضرب ثلاثة في سبعة
~~(وللموصى له بمثل نصيب الأم وسبع ما بقي اثنا عشر) حاصلة من ضرب واحد وخمسة
~~أسباع في سبعة.
# هذا كله مع الإجازة ومع الرد تجمع سهام الأوصياء وتقسم الثلث عليها، وإن
~~عملت على الإجازة بطريق المنكوس كما في المقنع فقل الستة التي هي مسألة
~~الورثة بقية مال ذهب ثلثه فزد عليه مثل نصفه ثلاثة تكن تسعة ثم زد عليه مثل
~~نصيب البنت وهو ثلاثة تكن اثني عشر وهي بقية مال ذهب ربعه، فزد عليه ثلثه
~~وهو أربعة ومثل نصيب الأخت أيضا يكن ثمانية عشر وهي بقية مال ذهب تسعه فزد
~~عليه سدسه ومثل نصيب الأم أيضا يكن اثنين وعشرين فتدفع إلى الموصى له بمثل
~~نصيب الأم سهما وسبع ما بقي ثلاثة تبقى ثمانية عشر تدفع إلى الموصى له بمثل
~~نصيب الأخت سهمين وربع الباقي أربعة، فيحصل له ستة، ويبقى اثنا عشر تدفع
~~إلى الموصى له بمثل نصيب البنت ثلاثة، يبقى تسعة تدفع إليه ثلثها يصير له
~~ستة يبقى ستة للورثة لكن الطريق الذي ذكره المصنف أصح.
# وطريق المنكوس على الوجه المذكور محلها إذا رتبها كما ذكره لأنه لو أعطى
~~الموصى له بمثل نصيب الأخت أو الأم أولا لاختلف مقدار ما لهم كما أشار إليه
~~في التنقيح (وهكذا تفعل بكل ما ورد عليك من هذا الباب) لأنها طريقة صحيحة
~~موافقة للصواب والقواعد.
# (وإذا خلف ثلاثة بنين وأوصى بمثل نصيب أحدهم إلا ربع المال فخذ مخرج
~~الكسر) المستثنى وهو الربع (أربعة وزد عليه) أي: الأربعة (ربعه يكن)
~~المجتمع (خمسة فهو نصيب كل ابن) من الثلاثة (وزد على عدد البنين واحدا) يكن
~~أربعة.
# (واضربه في مخرج الكسر) المستثنى وهو أربعة (يكن) الحاصل (ستة عشر، أعط
~~الموصى له) من ذلك (نصيبا وهو خمسة، واستثن منه ربع المال أربعة فيبقى له
~~سهم ولكل ابن خمسة وإن شئت ms2285 خصصت كل ابن بربع) المال لأنه مستثنى من النصيب
~~فيعطى كل ابن أربعة من الستة عشر (وقسمت الربع الباقي) وهو أربعة (بينهم)
~~أي: البنين (وبينه)
# PageV04P391
# أي: الموصى له (على أربعة) لكل ابن سهم فيجتمع لكل ابن خمسة وللموصى له
~~سهم وعلى هذا فتعلم انتفاء ورود السؤال وهو أن المثل مع الثلاثة ربع فكيف
~~يستثنى منه الربع وهو مستغرق؟ لأن الوصية ليست له بالربع بل بمثل نصيب
~~الابن ونصيبه هو ما يستقر له وهو أزيد من ربع المال واستثن من هذا النصيب
~~المستقر ربع المال كما علمت لكن يرد عليه.
# وعلى نظائره مما سبق أن استثناء الأكثر لا يصح على المذهب وأجاب عنه أبو
~~الخطاب: بأنه ليس من باب الاستثناء وإنما كأنه وصى له بشيء ثم رجع عن بعضه
~~وأجاب بعضهم أيضا بأن استثناء الأكثر إنما يمتنع في العدد خاصة وقد أوضحت
~~ذلك في حاشية المنتهى.
# (وإن قال) الموصي: أوصيت لفلان بمثل نصيب أحد بني الثلاثة (إلا ربع
~~الباقي بعد النصيب فزد على سهام البنين سهما وربعا) ليكون الباقي بعد
~~النصيب من المبلغ الحاصل بعد الضرب ربعا صحيحا (واضربه) أي: الحاصل من عدد
~~البنين والمزاد عليه وهو أربعة وربع (في أربعة) مخرج الكسر المستثنى (يكن)
~~حاصل الضرب (سبعة عشر للموصى له سهمان) لأن النصيب خمسة.
# فإذا أسقطها من سبعة عشر بقي اثنا عشر فإذا سقط منها ربعها وهو ثلاثة بقي
~~من النصيب سهمان للوصية (ولكل ابن خمسة، و) إن أردت عملها (ب) طريق (الجبر
~~تأخذ مالا وتدفع منه نصيبا إلى الوصي واستثن منه) أي: النصيب (ربع الباقي
~~وهو ربع مال إلا ربع نصيب صار معك مال وربع إلا نصيبا وربعا يعدل) ذلك
~~(أنصباء البنين وهو ثلاثة، اجبر وقابل) يحصل معك مال وربع يعدل أربعة
~~أنصباء وربع نصيب، فابسط الكل أرباعا يبلغ خمسة أموال تعدل سبعة عشر نصيبا
~~فاقلب وحول بأن تجعل المال موضع النصيب والنصيب موضع المال (يخرج النصيب
~~خمسة والمال سبعة عشر وإن قال) .
# أوصيت لفلان بمثل نصيب أحد بني ms2286 الثلاثة (إلا ربع الباقي بعد الوصية فاجعل
~~المخرج ثلاثة وزد عليه) أي: المخرج (واحدا يكن) الحاصل أربعة فهي النصيب
~~(وزد على سهام البنين) الثلاثة (سهما) ليكون النصيب أربعة.
# (و) زد أيضا (ثلثا) لأجل الوصية (واضربه) أي: المجتمع وهو أربعة وثلث (في
~~ثلاثة) التي هي المخرج (تكن ثلاثة عشر سهما له) أي: الموصى له (سهم ولكل
~~ابن أربعة) وإن شئت قلت: المال كله ثلاثة أنصباء ووصية والوصية هي نصيب إلا
~~ربع المال الباقي بعدها وذلك ثلاثة أرباع نصيب فيبقى ربع نصيب وهي الوصية
~~وتبين أن المال كله ثلاثة وربع فألق من واحد ربعها وهو ثلاثة
# PageV04P392
# أرباع يبقى ربع وهو الوصية زد على ثلاثة يبلغ ثلاثة وربعا وهو المال
~~فابسط الكل أرباعا ليزول الكسر يبلغ ثلاثة عشر، للوصية واحد ولكل ابن أربعة
~~وفي أكثر ما تقدم من الصور طرق أخرى أعرضنا عنها خوف الإطالة واعتمادا على
~~ما وضع في هذا الفن من الكتب المختصرة والمطولة.
# وقد أطال الأصحاب الكلام على هذه المسائل وزادوا عليها صورا تناسبها، لكن
~~أضربنا عن ذلك لما شاهدناه من قصور الهمم ولا حول ولا قوة إلا بالله العلي
~~العظيم.
### | [باب الموصى إليه]
# وهو المأمور بالتصرف بعد الموت (الدخول في الوصية للقوي عليها قربة)
~~مندوبة لفعل الصحابة - رضي الله عنهم - فروي عن أبي عبيدة (أنه لما عبر
~~الفرات أوصى إلى عمر) وأوصى إلى الزبير ستة من الصحابة منهم عثمان وابن
~~مسعود وعبد الرحمن بن عوف - رضي الله عنهم - ولأنه معونة للمسلم فيدخل تحت
~~قوله تعالى: {إن الله يأمر بالعدل والإحسان} [النحل: 90] وقوله: {وتعاونوا
~~على البر والتقوى} [المائدة: 2] وقوله: «أنا وكافل اليتيم في الجنة كهاتين
~~وقال بإصبعه السبابة والتي تليها» أخرجه البخاري (، و) قال في المغني قياس
~~مذهب أحمد أن (تركه) أي: ترك الدخول في الوصية (أولى) لما فيه من الخطر وهو
~~لا يعدل بالسلامة شيئا انتهى (في هذه الأزمنة) إذ الغالب فيها العطب وقلة
~~السلامة لكن رد الحارثي ذلك وقال: لأن الوصية إما واجبة أو مستحبة، وأولوية
~~ترك الدخول ms2287 يؤدي إلى تعطيلها قال
# PageV04P393
# فالدخول قد يتعين فيما هو معرض للضياع إما لعدم قاض أو غيره لما فيه من
~~درء المفسدة وجلب المصلحة.
# (وتصح وصية المسلم إلى كل مسلم) لأن الكافر لا يلي مسلما (مكلف) فلا تصح
~~إلى طفل ولا مجنون ولا أبله، لأنهما لا يتأهلون إلى تصرف أو ولاية (رشيد)
~~فلا تصح إلى سفيه لأنه لا يصح توكيله (عدل ولو مستورا أو أعمى أو امرأة أو
~~أم ولد أو عدو الطفل الموصى عليه) لأنهم أهل للائتمان (و) كذا لو كان
~~(عاجزا) لأنه أهل للائتمان.
# (ويضم إليه) أي: الضعيف (قوي أمين معاون ولا تزال يده عن المال ولا) يزال
~~(نظره) عنه، لأن الضعيف أهل للولاية والأمانة (وهكذا إن كان) حال الوصاية
~~(قويا فحدث فيه) بعدها (ضعف) أو علة ضم إليه الحاكم يدا أخرى.
# (و) يكون (الأول هو الوصي دون الثاني) فإنه معاون لأن ولاية الحاكم إنما
~~تكون عند عدم الوصي قال في الإرشاد: وللحاكم أن يجعل معه أمينا يحتاط على
~~المال إذا كان متهما أو عاجزا ولا يخرجه من الوصية (وتصح) الوصية (إلى
~~رقيقه) أي: الموصي (الموصي و) إلى (رقيق غيره) بأن يوصي رقيقه أو رقيق زيد
~~على أولاده ونحوه لأنه أهل للرعاية على المال لقوله - صلى الله عليه وسلم
~~-: «والعبد راع على مال سيده وهو مسئول عنه» والرعاية ولاية فوجب ثبوت
~~الصحة ولأنه أهل للعدالة والاستنابة في الحياة فتأهل للإسناد إليه وأما إنه
~~لا يلي على ابنه فلا أثر له بدليل المرأة، وكون عبد الغير يتوقف تصرفه على
~~إذن سيده لا أثر له أيضا بدليل توقف التنفيذ للقدر المجاوز للثلث على إذن
~~الوارث (ولا يقبل) عبد الغير الوصية أي: لا يتصرف (إلا بإذن سيده) لأن
~~المنافع له فلا بد من إذنه فيها (ويعتبر وجود هذه الصفات) أي: الإسلام
~~والتكليف والرشد والعدالة (عند الوصية إليه) لأنها شروط لصحتها فاعتبر
~~وجودها حالها.
# (و) يعتبر وجود هذه الصفات (عند موت الموصي) لأنه الوقت الذي يملك الموصى
~~إليه التصرف فيه بالإيصاء (فإن تغيرت) ms2288 هذه الصفات (بعد الوصية ثم عادت قبل
~~الموت عاد) الموصى إليه (إلى عمله) لعدم المانع.
# (وإن زالت) هذه الصفات (بعد الموت) انعزل لوجود المنافي (أو) زالت (بعد
~~الوصية ولم تعد قبل الموت انعزل) من الوصية (ولم تعد وصيته) لو عادت الصفات
~~بعد (إلا بعقد جديد) إن أمكن بأن قال الموصي مثلا: إن انعزلت لفقد صفة ثم
~~عدت إليها فأنت وصيي.
# وقال في المنتهى: ومن عاد إلى حاله من عدالة وغيرها عاد إلى عمله (وينعقد
~~الإيصاء بقول الموصي: فوضت) إليك كذا (أو وصيت إليك)
# PageV04P394
# بكذا (أو) وصيت (إلى زيد بكذا أو أنت) وصيي (أو هو) أي: زيد وصيي في كذا
~~(أو جعلته) أي: زيدا وصيي (أو جعلتك وصيي) على كذا (ولا تصح) الوصية (إلى
~~فاسق ولا) إلى (صبي ولو مراهقا ولا إلى مجنون) لأنهم ليسوا أهلا للولاية
~~والأمانة وتقدم (ولا إلى كافر من مسلم ولا إلى سفيه) لما تقدم (ولا نظر
~~لحاكم مع وصي خاص إذا كان) الوصي (كفئا في ذلك) التصرف الذي أسند إليه لأن
~~الوصية تقطع نظر الحاكم لكن له الاعتراض عليه إن فعل ما لا يسوغ على ما
~~تقدم في ناظر الوقف.
# (وتصح وصية المنتظر) أي: الذي تنتظر أهليته (بأن يجعله وصيا بعد بلوغه أو
~~بعد حضوره من غيبته ونحوها) نحو أن يقول: هو وصيي إذا أفاق من جنونه أو زال
~~فسقه أو سفهه أو أسلم ونحوه.
# (و) كذا إن قال وصيت إلى فلان ف (إن مات فلان ففلان وصيي أو) قال (هو
~~وصيي سنة ثم فلان بعدها) أي: السنة (فإذا قال أوصيت إليك فإذا بلغ ابني فهو
~~وصيي صح) ذلك (فإذا بلغ ابنه صار وصيه ومثله) في الصحة إذا قال (أوصيت إليك
~~فإذا تاب ابني من فسقه أو صح من مرضه أو اشتغل بالعلم أو صالح أمه أو رشده
~~فهو وصيي صحت) الوصية في الصور كلها.
# (ويصير) المذكور (وصيا عند وجود الشرط) للخبر الصحيح «أميركم زيد فإن قتل
~~فجعفر فإن قتل فعبد الله بن رواحة» والوصية كالتأمير ms2289 وإن قال الإمام
~~الخليفة بعدي فلان فإن مات في حياتي أو تغير حاله ففلان صح وكذا في ثالث
~~ورابع لا للثاني إن قال فلان ولي عهدي فإن ولي ثم مات ففلان بعده وإن علق
~~ولي أمر ولاية حكم أو وظيفة بشرط شغورها أو غيره فلم يوجد حتى قام غيره
~~مقامه صار الاختيار له.
# (وإذا أوصى إلى واحد، و) أوصي (بعده إلى آخر، فهما وصيان) ولم يكن عزلا
~~للأول لأن اللفظ لا يدل عليه مطابقة ولا تضمنا، ولا يستلزمه فإن الجمع ممكن
~~(كما لو أوصى إليهما جميعا في حالة واحدة إلا أن يقول قد أخرجت الأول) فإن
~~قاله أو نحوه مما يدل عليه، انعزل لحصول العزل ممن يملكه.
# (وليس لأحدهما) أي: الوصيين (الانفراد بالتصرف) لأن الموصي لم يرض إلا
~~بتصرفهما، وانفراد أحدهما يخالف ذلك (إلا أن يجعله) أي: التصرف (الموصي لكل
~~منهما) فلكل منهما الانفراد حينئذ، لرضا الموصي بذلك (أو يجعله) أي: التصرف
~~(لأحدهما) واليد للآخر (فيصح تصرفه منفردا) عملا بالوصية.
# (وإذا تصرفا) أي: أرادا التصرف (فالظاهر أن المراد) باجتماعهما ليس معناه
~~تلفظهما بصيغ العقود
# PageV04P395
# معا بل (صدوره) أي: التصرف (عن رأيهما) واجتهادهما (ثم لا فرق بين أن
~~يباشر أحدهما) التصرف وحده (أو) يباشره (الغير بإذنهما ولا يشترط توكيلهما)
~~أي: أن يوكل أحدهما الآخر، وإن اختلفا في شيء وقف الأمر، حتى يتفقا.
# (وإن مات أحدهما أو جن، أو غاب، أو وجد منه ما يوجب عزله) كسفه وعزله
~~نفسه (ولم يكن الموصي جعل لكل منهما الانفراد بالتصرف أقام الحاكم مقامه)
~~أي: الميت أو المجنون ونحوه (أمينا) ليتصرف مع الآخر (وإن أراد الحاكم أن
~~يكتفي بالباقي منهما، لم يجز له) الاكتفاء به، لأن الموصي لم يكتف بأحدهما،
~~فلا يقتصر عليه إذ الوصية تقطع نظر الحاكم واجتهاده.
# (فإن جعل الموصي لكل منهما الانفراد بالتصرف، أو جعله) أي: التصرف
~~(لأحدهما صح تصرفه منفردا) وتقدم (فإن مات أحدهما والحالة هذه) لم يكن
~~للحاكم أن يقيم مقامه (أو خرج) أحدهما (عن أهلية التصرف) والحالة هذه (لم
~~يكن ms2290 للحاكم أن يقيم مقامه، واكتفى بالباقي) منهما لرضا الموصي به (إلا أن
~~يعجز) الباقي (عن التصرف وحده) فيضم الحاكم إليه أمينا يعاونه (ولو حدث)
~~لأحدهما (عجز لضعف أو كثرة عمل ونحوه ولم يكن لكل واحد منهما التصرف
~~منفردا، ضم أمين) أي: ضم الحاكم أمينا لمن عجز يعاونه والوصي هو الأول كما
~~تقدم.
# (وإذا اختلف الوصيان) وليسا مستقلين (عند من يجعل المال منهما) بأن طلب
~~كل أن يكون المال تحت يده أو تحت يد الآخر (لم يجعل عند واحد منهما) لعدم
~~رضا الموصي بذلك.
# (ولم يقسم) المال (بينهما) لأن من لوازم الشركة في التصرف الشركة في
~~الحفظ لأنه مما وصي به فلا يستقل ببعض الحفظ، كما لا يستقل ببعض التصرف.
# (وجعل) المال (في مكان تحت أيديهما) لكل واحد منهما عليه نحو قفل فإن
~~تعذر ذلك ختما عليه ودفع إلى أمين القاضي، وإن كانا مستقلين احتمل ذلك
~~واحتمل القسمة ذكره الحارثي.
# (وإن نصب) الموصي وصيا (ونصب) الموصى (عليه ناظرا؛ يرجع الوصي إلى رأيه
~~ولا يتصرف) الوصي (إلا بإذنه) جاز قلت: فإن خالف لم ينفذ تصرفه، لأن الموصي
~~لم يرض برأيه وحده.
# (وإن فسق الوصي انعزل) لوجود المنافي، ولا يعود إلى الأهلية إلا بعقد
~~جديد على ما تقدم في كلامه وتقدم كلام المنتهى وكذا منصوب القاضي بخلاف
~~الأب إذا فسق تعود ولايته الأهلية لأن ولايته عن سبب الأبوة، وهو ثابت،
~~وولاية الوصي والأمين عن الإيصاء وتوليه، وقد بطل فلا بد في العود من مثل
~~ذلك
# PageV04P396
# السبب، ثم ما تصرف بعد البطلان مردود، لصدوره من غير أهله لكن رد
~~الودائع، والغصوب، والعواري، وقضاء الديون التي جنسها في التركة تقع موقعها
~~لأن المقصود من هذه الأمور: وصولها إلى أهلها، وهو حاصل بذلك وإذا أعيد
~~وكان أتلف مالا فقياس المذهب براءته بالقبض من نفسه فإن ذلك ثابت للأب وقد
~~نص من رواية أبي داود على أن الوصي بمنزلة الأب في كل شيء، إلا في النكاح
~~قاله الحارثي (وأقام الحاكم مقامه) أي: الفاسق (أمينا) ليتصرف.
# (ويصح قبول) ms2291 الوصي (الإيصاء إليه في حياة الموصي) لأنه إذن في التصرف،
~~فصح قبوله بعد العقد كالوكالة بخلاف الوصية بالمال، فإنها تمليك في وقت فلم
~~يصح القبول قبله.
# (و) يصح القبول أيضا (بعد موته) لأنها نوع وصية، فيصح قبولها إذن كوصية
~~المال (فمتى قبل صار وصيا) قال الحارثي: ويقوم فعل التصرف مقام اللفظ كما
~~في الوكالة قال ابن رجب: هو الأظهر (وله) أي: الوصي (عزل نفسه متى شاء مع
~~القدرة والعجز في حياة الموصي وبعد موته، و) في (حضوره وغيبته) لأنه متصرف
~~بالإذن، كالوكيل.
# ونقل الأثرم وحنبل: له عزل نفسه إن وجد حاكما كما قدمه في المحرر، وقطع
~~به الحارثي لأن العزل تضييع للأمانة وإبطال لحق المسلم، وكذا إن تعذر تنفيذ
~~الحاكم للموصى به لعدم ثبوته عنده أو نحوه، أو غلب على الظن أن الحاكم يسند
~~إلى من ليس بأهل، أو أن الحاكم ظالم ذكره الحارثي.
# (وللموصي عزله متى شاء) كالموكل (وليس للموصي) عند الإطلاق (أن يوصي)
~~لأنه قصر توليته فلم يكن له التفويض كالوكيل وسبق في الوكالة: له أن يوكل
~~فيما لا يباشره مثله، أو يعجز عنه فقط قال الحارثي: والأمراض المعتادة
~~كالرمد والحمى تلحق بنوع ما لا يباشره وما ليس كذلك كالفالج وغيره يلتحق
~~بنوع ما يباشره (إلا أن يجعل إليه) الموصي (ذلك) أي: أن يوصي (نحو أن يقول)
~~الموصي للوصي (أذنت لك أن توصي إلى من شئت، أو) يقول (كل من أوصيت) أنت
~~إليه (فقد أوصيت أنا إليه، أو) يقول: كل من أوصيت أنت إليه (فهو وصيي) فله
~~أن يوصي لأن الموصي رضي رأيه، ورأي من يراه، ولأنه تصرف مأذون فيه فكان
~~كغيره من التصرفات.
# (ويجوز أن يجعل) الموصي أو الحاكم (للوصي جعلا) معلوما كالوكالة.
# (ومقاسمة الوصي للموصى له جائزة) أي: نافذة (على الورثة لأنه نائب عنهم)
~~ففعله كفعلهم (ومقاسمته) أي: الوصي (للورثة على الموصى له لا تجوز)
# PageV04P397
# لأنه ليس نائبا عنه، كتصرف الفضولي.
### | [فصل لا تصح الوصية إلا في تصرف معلوم]
# ولا تصح الوصية إلا في تصرف معلوم ms2292 ليعلم الوصي ما وصي به إليه، ليحفظه
~~ويتصرف فيه (يملك الموصي فعله: كقضاء الدين وتفريق الوصية والنظر في أمر
~~غير مكلف) رشيد من طفل ومجنون وسفيه (ورد الودائع) إلى أهلها (واستردادها)
~~ممن هي عنده (ورد غصب وإمام بخلافه، وحد قذف) لأن الوصي يتصرف بالإذن، فلم
~~يجز إلا في معلوم يملكه الموصي كالوكالة (فهو يستوفيه لنفسه) أي: للموصي
~~نفسه (لا للموصى إليه) وإنما صحت الوصية بما تقدم (لأنه) أي: الموصي (يملك
~~ذلك) أي: ما ذكر من قضاء الدين وتفريق الوصية إلى آخرها (فملكه وصية)
~~لقيامه مقامه.
# (ويصح الإيصاء بتزويج مولاته) كبنته (ولو كانت صغيرة) دون تسع (وله) أي:
~~وصي الأب (إجبارها) إذا كانت بكرا أو ثيبا دون تسع (كالأب) لأنه نائبه
~~كوكيله (ويأتي في باب أركان النكاح) مفصلا.
# (ولا يقضي) الوصي (الدين إلا) إذا ثبت (ببينة) إذ لا يقبل قول الوصي ولا
~~مدعي الدين بغير بينة (غير ما يأتي) التنبيه عليه (فأما) الوصية ب (النظر
~~على ورثته في أموالهم فإن كان) الموصي (ذا ولاية عليهم) في المال (كأولاده
~~الصغار والمجانين ومن لم يؤنس) أي: يعلم (رشده) منهم (فله أن يوصي إلى من
~~ينظر في أموالهم بحفظها ويتصرف لهم فيها بما لهم الحظ فيه) لقيام وصيه
~~مقامه (ومن لا ولاية له) أي: الموصي (عليهم كالعقلاء الراشدين) من أولاده
~~وغيرهم.
# (و) ك (غير أولاده من الإخوة) مطلقا (أو الأعمام) مطلقا وبنيهم وبناتهم
~~كذلك (وأولاد ابنه وسائر من عدا أولاده لصلبه فلا تصح الوصية عليهم، ولا من
~~المرأة على أولادها) إذ لا ولاية لغير الأب كما تقدم.
# (ولا) تصح الوصية (باستيفاء دينه مع بلوغ الوارث ورشده ولو مع غيبته) لأن
~~المال انتقل عن الميت إلى ورثته الذين لا ولاية له عليهم فلم تصح الوصية
~~باستيفائه كما لو لم يكونوا وارثين.
# " تتمة " قال الشيخ تقي الدين: ما أنفقه وصي متبرع بالمعروف في ثبوت
~~الوصية فمن مال اليتيم انتهى وعلى قياسه كل ما فيه مصلحة له.
# (وإذا أوصى إليه في شيء لم يصر
# PageV04P398
# وصيا في غيره) ms2293 لأنه استفاد التصرف بالإذن من جهته، فكان مقصورا على ما
~~أذن فيه كالوكيل فإن وصى إليه في تركته وأن يقوم مقامه فهذا وصي في جميع
~~أموره، يبيع ويشتري إذا كان نظرا لهم، وإن خصصها بشيء لم يتعده (مثل أن
~~يوصي إليه بتفريق ثلثه) فيفعله (دون غيره أو) يوصي إليه (بقضاء ديونه أو
~~بالنظر في أمر أطفاله) أو تزويجهم فلا يتجاوزه (وإن جعل لكل واحدة من هذه
~~الخصال وصيا جاز) على ما قال (ويتصرف كل واحد منهم فيما جعل) الموصي (إليه)
~~خاصة لما تقدم.
# (وإذا أوصى إليه بتفرقة ثلثه وقضاء دينه، فأبى الورثة إخراج ثلث ما في
~~أيديهم أو جحدوا ما في أيديهم وأبوا قضاء الدين أو جحدوه وتعذر ثبوتهما
~~قضى) الوصي (الدين باطنا) أي: من غير علم الورثة لأنه تمكن من إنفاذ ما وصي
~~إليه بفعله فوجب عليه كما لو لم يجحده الورثة، ولأنه لا حق لهم إلا بعد
~~وفاء الدين.
# (وأخرج) الوصي (بقية الثلث) الموصى إليه بتفرقته (مما في يده) لأن حق
~~الموصى لهم بالثلث متعلق بأجزاء التركة، وحق الورثة مؤخر عن الوصية ووفاء
~~الدين فوجب تقديمها، ومحل كونه يجب على الوصي ذلك (إن لم يخف تبعة) أي:
~~رجوع الورثة عليه بما دفعه في الدين أو الوصية وينكروهما ولا بينة بهما.
# فلا يجب عليه ذلك للعذر (ويبرأ مدين باطنا بقضاء دين يعلمه على الميت)
~~فيسقط عن ذمته بقدر ما يقضي عن الميت كما لو دفعه إلى الوصي بقضاء الدين
~~فدفعه في دين الميت إذ لا فرق بينهما سوى توسط الوصي بينهما (ولو ظهر دين
~~يستغرق التركة) لم يضمن الوصي ما صرفه في الوصية (أو جهله) وصي (له فتصدق)
~~الوصي (بجميع الثلث هو أو حاكم ثم ثبت ذلك) أي: الموصى له (لم يضمن) الوصي
~~ولا الحاكم لرب الدين ولا للموصى له بالثلث شيئا لأنه معذور بعدم العلم.
# وفي الرعاية الكبرى قلت: بل يرجع به لوفاء الدين وقال ابن نصر الله: لو
~~كان فيها أي: التركة عين مستحقة فباعها وتصدق بثمنها ms2294 ضمنها لتعلق حق صاحبها
~~بعينها بخلاف الدين.
# (ولو أقام الذي له الحق) من دين أو وديعة ونحوها (بينة شهدت بحق) عند
~~الموصي (لم يشترط الحاكم بل تكفي الشهادة عند الوصي) فله قضاء الحق لأن
~~البينة حجة له قال ابن أبي المجد في مصنفه: لزمه قضاؤه بدون حضور حاكم على
~~الأصح وقدمه ابن رزين في شرحه وجعل في المغني والشرح الروايتين في جواز
~~الدفع لا لزومه، وهو الأليق بقوله (والأحوط) أن تشهد البينة (عند الحاكم)
~~خروجا من الخلاف وقطعا
# PageV04P399
# للتهمة ولمدين دفع دين موصى به لمعين إليه من غير حضور الوصي والورثة وله
~~دفعه إلى وصي في تنفيذ وصاياه ويبرأ وإن لم يوص به أو كان للميت عين ولم
~~يوص بقبضها فأبى وارث ووصي معا وإن صرف أجنبي الموصى به لمعين في جهته لم
~~يضمنه.
# وإن وصى بإعطاء مدع عينه دينا بيمينه نفذه الوصي من رأس ماله قاله الشيخ
~~تقي الدين ونقل ابن هانئ ببينة ونقله عبد الله ونقل عقيل مع صدق المدعي
~~ذكره في الفروع.
# (وتصح وصية كافر إلى مسلم إن لم تكن تركته خمرا أو خنزيرا ونحوهما)
~~كالسرجين النجس فإن كانت تركته كذلك لم تصح الوصية إلى مسلم بالنظر فيها
~~لعدم إمكانه.
# وتصح الوصية أيضا من كافر (إلى من) أي: كافر إن (كان عدلا في دينه) لأنه
~~يلي على غيره بالنسب فيلي بالوصية كالمسلم.
# (وإذا قال) الموصي للوصي (ضع ثلثي حيث شئت أو أعط لمن شئت) أو تصدق به
~~على من شئت لم يجز له أي: الوصي (أخذه) أي: الثلث لنفسه لأنه تمليك ملكه
~~بالإذن فلا يكون قابلا له كالوكيل وقيل: يعمل بالقرينة.
# (ولا) يجوز للوصي أيضا (دفعه) أي: الثلث (إلى أقاربه) أي: الوصي
~~(الوارثين) له (ولو كانوا فقراء) لأنه متهم في حقهم قال الحارثي: والمذهب
~~جواز الدفع إلى الولد والوالد ونحوهم واختاره صاحب المحرر لاندراجه تحت
~~اللفظ والتهمة لا أثر لها فإن هذه العبارة تستعمل في الرضا بصرف الوصي إلى
~~من يختاره كيف كان.
# (ولا) يجوز للوصي أيضا ms2295 دفع الثلث (إلى ورثة الموصي) أغنياء كانوا أو
~~فقراء لأن الوصي نائب الميت فلم يكن له الدفع إلى من لا يدفع المستنيب إليه
~~وإن قال: اصنع في مالي ما شئت أو هو بحكمك افعل فيه ما شئت ونحو ذلك من
~~ألفاظ الإباحة لا الأمر قال أبو العباس: أفتيت أن هذا الوصي له أن يخرج
~~ثلثه وله أن لا يخرجه فلا يكون الإخراج واجبا ولا حراما، بل موقوفا على
~~اختيار الوصي.
# (ومن أوصي إليه بحفر بئر بطريق مكة، أو) بحفر بئر (في السبيل فقال: لا
~~أقدر فقال الموصي: افعل ما ترى لم يجز) للوصي (حفرها بدار قوم لا بئر لهم
~~لما فيه من تخصيصهم) نقله ابن هانئ لأن ظاهر الوصية حفرها بموضع يعمم نفعه.
# (ولو أمره ببناء مسجد فلم يجد) الوصي (عرصة) أي: أرضا يبنيها مسجدا (لم
~~يجز شراء عرصة يزيدها في مسجد صغير) نص عليه لأنه ليس فعلا لما أمر به.
# (ولو قال) الموصي: (يدفع هذا إلى يتامى بني فلان فإقرار بقرينة وإلا) أي:
~~وإن لم تكن هناك قرينة فهو وصية لهم قاله الشيخ تقي الدين.
# (وإن دعت حاجة إلى بيع بعض العقار) المخلف عن الميت
# PageV04P400
# (لقضاء دين) عن الميت (مستغرق) ماله غير العقار، واحتاج إلى تتمة من
~~العقار (أو) دعت الحاجة لبيع بعض العقار (لحاجة صغار وفي بيع بعضه ضرر مثل
~~أن ينقص الثمن على الصغار باع الوصي) العقار كله (على الصغار، وعلى الكبار
~~إن أبوا) أي الكبار (البيع أو كانوا غائبين) لأن الوصي قائم مقام الأب،
~~وللأب بيع الكل فالوصي كذلك، ولأنه وصي يملك بيع البعض فملك بيع الكل، كما
~~لو كان الكل صغارا، أو الدين مستغرقا، ولأن الدين متعلق بكل جزء من التركة،
~~ولهذا لو تلف بعضها وفى من الباقي.
# (وإن كان شريكهم) أي الصغار (غير وارث لم يبع) الوصي (عليه) لأن الوصي
~~فرع الميت وهو لا يبيع على شريكه بغير إذنه فنائبه أولى (ولو كان الكل) من
~~الورثة (كبارا) رشيدين (وعلى الميت دين أو وصية تستغرق ms2296 باعه الموصى إليه
~~إذا أبوا بيعه) أو غابوا.
# (وكذا لو امتنع البعض) أو غاب باع الوصي على الكل لما تقدم وكذا لو كان
~~الدين أو الوصية لا يستغرق العقار لكن في بيع بعضه ضرر فله بيع الكل لما
~~تقدم من أنه نائب الموصي وأنه يملك بيع البعض فملك بيع الكل كما يعلم من
~~كلام أكثر الأصحاب (والحكم) المذكور من جواز البيع على الكبار إذا أبوا أو
~~غابوا وكان في بيع البعض ضرر في المسألتين (لا يتقيد بالعقار بل يثبت فيما
~~عداه إلا الفروج) احتياطا لها (نص عليه) قال يعقوب بن بختان سألت أبا عبد
~~الله عن الوصي يبيع على البالغ الغائب فقال إنما الوصي بمنزلة الأب إذا كان
~~من طريق النظر قلت لأبي عبد الله فإن كان فرج قال ما أحب أن يبيعه وإنما خص
~~العقار بالذكر لأن إبقاءه أحظ لليتيم فثبوت الحكم فيه منبه على الثبوت فيما
~~دونه في ذلك.
# (قال الحارثي: وإن مات إنسان لا وصي له) بأن لم يوص إلى أحد أو لم يقبل
~~الموصى إليه.
# (ولا حاكم ببلده) الذي مات فيه (أو مات) إنسان (ببرية) بفتح الباء أي
~~صحراء (ونحوها) كجزيرة لا عمران بها (جاز لمسلم ممن حضره أن يحوز تركته و)
~~أن (يتولى أمره) أي تجهيزه على ما يأتي (ويفعل الأصلح فيها) أي التركة (من
~~بيع وغيره) كحفظها، وحملها للورثة لأن ذلك موضع ضرورة لحفظ مال المسلم
~~عليه، إذ في تركه إتلاف له.
# (ولو كان في التركة إماء) أي فله بيعها، لأنه موضع ضرورة (وقال) الإمام
~~(أحمد أحب إلي أن يتولى بيعهن) أي الإماء (حاكم) قاله في الشرح.
# وإنما توقف عن بيعهن على طريق الاختيار احتياطا، لأن بيعهن يتضمن إباحة
~~فرجهن انتهى وهو معنى كلام القاضي (ويكفنه)
# PageV04P401
# أي المسلم الذي حضره (منها) أي من تركته (إن كانت) تركته وأمكن تكفينه
~~منها (وإلا) بأن لم يكن له تركة، أو كانت ولم يمكن تجهيزه منها (ف) إنه
~~يجهزه (من عنده ويرجع) بما جهزه بالمعروف (عليها) أي على ms2297 تركته حيث كانت
~~(أو) يرجع به (على من يلزمه كفنه) إن لم يترك شيئا لأنه قام عنه بواجب (إن
~~نواه) أي الرجوع (مطلقا) أي سواء استأذن حاكما أو لا أشهد على نية الرجوع
~~أو لا أو (استأذن حاكما) في تجهيزه فله الرجوع على تركته أو على من يلزمه
~~كفنه لأنه لو لم يرجع إذن لامتنع الناس من فعله مع حاجة الناس إليه (ما لم
~~ينو التبرع) فإن نواه فلا رجوع له.
# وكذا لو لم ينو تبرعا ولا رجوعا فإنه لا رجوع له على مقتضى قوله إن نراه
~~وهو قياس ما تقدم فيمن قام عن غيره بدين واجب " تنبيه " قول المصنف أو على
~~من يلزمه كفنه أولى من قول المنتهى يلزمه نفقته إذ الزوج يلزمه نفقة زوجته
~~ولا يلزمه كفنها فلا يرجع عليه بل على أبيها أو نحوه والله أعلم.
### | [كتاب الفرائض]
# جمع فريضة بمعنى مفروضة والهاء فيها للنقل من المصدر إلى الاسم كالحفيرة
~~ونحوها والغرض التوقيت ومنه فمن فرض فيهن الحج والجزء من الشيء كالتفريض
~~ومن القوس موضع الوتر وما أوجبه الله كالمفروض والقراءة والسنة يقال فرض
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أي: سن ونوع من التمر والجند يفترضون
~~والترس وعود من أعواد البيت والعطية الموسومة وما فرضته على نفسك فوهبته
~~ومن الزند حيث يقدح منه أو الجزء الذي فيه و {سورة أنزلناها وفرضناها}
~~[النور: 1] جعلنا فيها فرائض الأحكام وبالتشديد أي جعلنا فيها فريضة بعد
~~فريضة أو فصلناها وبيناها قاله في القاموس.
# (وهي) شرعا العلم بقسمة المواريث جمع ميراث وهو الحق المخلف عن الميت
~~وأصله موارث
# PageV04P402
# قلبت الواو ياء لانكسار ما قبلها يقال له أيضا التراث وأصل التاء فيه واو
~~والإرث لغة البقاء وانتقال الشيء من قوم إلى قوم آخرين ويطلق بمعنى الميراث
~~ويسمى القائم بهذا العلم فارضا وفريضا وفرضيا بفتح الراء وسكونها وفراضا
~~وفرائضيا.
# (وموضوعه التركات) لأنها التي يبحث فيها عن عوارضها (لا العدد) فإنه
~~موضوع علم الحساب (والفريضة نصيب مقدر شرعا لمستحقه) وقد رويت أحاديث تدل
~~على ms2298 فضل هذا العلم والحث على تعلمه وتعليمه فمنها قوله - عليه الصلاة
~~والسلام - «العلم ثلاثة وما سوى ذلك فضل آية محكمة وسنة قائمة وفريضة
~~عادلة» رواه ابن ماجه عن عبد الله بن عمرو بن العاص وقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «تعلموا الفرائض وعلموها الناس فإني امرؤ مقبوض وإن العلم سيقبض
~~وتظهر الفتن حتى يختلف اثنان في الفريضة فلا يجدان من يفصل بينهما» رواه
~~أحمد والترمذي والحاكم ولفظه له عن ابن مسعود وعن عمر «تعلموا الفرائض
~~فإنها من دينكم» .
# وعنه أيضا «تعلموا الفرائض واللحن والسنة كما تعلمون القرآن» وعن أبي
~~هريرة مرفوعا «تعلموا الفرائض وعلموها فإنها نصف العلم وهو ينسى وهو أول
~~علم ينزع من أمتي» رواه ابن ماجه والدارقطني من رواية حفص بن عمر وقد ضعفه
~~جماعة واختلف في معناه فقال أهل السلامة لا نتكلم فيه بل يجب علينا اتباعه
~~وقال قوم: هي نصف العلم باعتبار الحال فإن للناس حالتين حياة ووفاة
~~فالفرائض تتعلق بالثاني وباقي العلوم بالأول وقيل باعتبار الثواب لأن له
~~بتعليم مسألة واحدة من الفرائض مائة حسنة وبغيرها من العلوم عشر حسنات قيل
~~وأحسن الأقوال أن يقال:
# أسباب الملك نوعان اختياري وهو ما يملك رده كالشراء والهبة ونحوها وقهري
~~وهو ما لا يملك رده وهو الإرث وحكي أن الوليد بن مسلم رأى في منامه أنه دخل
~~بستانا فأكل من ثمره إلا العنب الأبيض فقصه على شيخه الأوزاعي فقال تصيب من
~~العلوم كلها إلا الفرائض فإنها جوهر العلم كما أن العنب الأبيض جوهر العنب
~~والأصل فيها الكتاب والسنة وستقف على ذلك مفصلا.
# (وإذا مات) ميت (بدئ من تركته بكفنه وحنوطه ومؤنة تجهيزه) بالمعروف.
# (و) مؤنة (دفنه بالمعروف من صلب ماله سواء قد كان تعلق به) أي المال (حق
~~رهن أو أرش جناية أو لم يكن) تعلق
# PageV04P403
# به شيء من ذلك، كحال الحياة إذ لا يقضي دينه إلا بما فضل عن حاجته وتقدم.
# (وما بقي بعد ذلك) أي بعد مؤنة تجهيز بالمعروف (يقضى منه ديونه) سواء وصى
~~بها أو لا ms2299 وتقدم ويبدأ منها بالمتعلق بعين المال، كدين برهن، وأرش جناية
~~برقبة الجاني ونحوه ثم الديون المرسلة في الذمة (سواء كانت) الديون (لله)
~~تعالى (كزكاة المال و) صدقة (الفطر والكفارات والحج الواجب) والنذر (أو)
~~كانت (لآدمي كالديون) من قرض وثمن وأجرة وجعالة استقرت ونحوها (والعقل) بعد
~~الحول (وأرش الجنايات والغصوب وقيم المتلفات وغير ذلك) لما تقدم من أنه -
~~صلى الله عليه وسلم - قضى بالدين قبل الوصية فإن ضاق المال تحاصوا وتقدم.
# (وما بقي بعد ذلك تنفذ وصاياه) لأجنبي (من ثلثه إلا أن تجيزها الورثة
~~فتنفذ) وإن زادت على الثلث، أو كانت لوارث (من جميع الباقي ثم يقسم ما بقي
~~بعد ذلك على ورثته) لقوله تعالى {من بعد وصية يوصى بها أو دين} [النساء:
~~12] .
# (وأسباب) جمع سبب، وهو لغة ما يتوصل به لغيره كالسلم لطلوع السطح
~~واصطلاحا ما يلزم من وجوده الوجود، ومن عدمه العدم لذاته (التوارث ثلاثة
~~فقط) فلا يرث ولا يورث بغيرها كالموالاة أي المؤاخاة والمعاقدة، وهي
~~المحالفة وإسلامه على يديه، وكونهما من أهل ديوان واحد والتقاط لحديث "
~~إنما الولاء لمن أعتق " واختار الشيخ تقي الدين أنه يورث بها عند عدم الرحم
~~والنكاح والولاء وتبعه في الفائق (رحم وهو القرابة) لقوله تعالى {وأولو
~~الأرحام بعضهم أولى ببعض في كتاب الله} [الأنفال: 75] .
# (و) الثاني (نكاح) لقوله تعالى {ولكم نصف ما ترك أزواجكم} [النساء: 12]
~~الآية (وهو عقد الزوجية الصحيح) سواء دخل أو لا (فلا ميراث في النكاح
~~الفاسد) لأن وجوده كعدمه.
# (و) الثالث (ولاء عتق) فيرث به المعتق وعصبته من عتيقه ولا عكس لحديث
~~«الولاء لحمة كلحمة النسب» رواه ابن حبان في صحيحه والحاكم وصححه، شبه
~~الولاء بالنسب والنسب يورث به فكذا الولاء ووجه التشبيه: أن السيد أخرج
~~عبده بعتقه إياه من حيز المملوكية التي ساوى بها البهائم إلى حيز المالكية
~~التي ساوى بها الأناسي
# PageV04P404
# فأشبه بذلك الولادة التي أخرجت المولود من العدم إلى الوجود.
# (وموانعه) أي التوارث (ثلاثة: القتل، والرق، واختلاف الدين وتأتي في
~~أبوابها) مفصلة.
# وأركانه ثلاثة: وارث، ومورث، وحق ms2300 موروث وشروطه ثلاثة: تحقق حياة الوارث
~~أو إلحاقه بالأحياء، وتحقق موت المورث أو إلحاقه بالأموات، والعلم بالجهة
~~المقتضية للإرث وتعلم مما يأتي (والنبي - صلى الله عليه وسلم - لم يورث،
~~وكانت تركته صدقة) وكذا سائر الأنبياء لحديث «إنا معاشر الأنبياء لا نورث،
~~ما تركناه صدقة» .
# (والمجمع على توريثهم من الذكور عشرة: الابن وابنه وإن نزل) بمحض الذكور
~~لقوله تعالى {يوصيكم الله في أولادكم} [النساء: 11] الآية وابن الابن ابن
~~لقوله تعالى {يا بني آدم - يا بني إسرائيل} [البقرة: 31 - 40] .
# (والأب وأبوه وإن علا) بمحض الذكور لقوله تعالى {ولأبويه لكل واحد منهما
~~السدس} [النساء: 11]- الآية والجد تناوله النص لدخول ولد الابن في الأولاد
~~وقيل: ثبت فرضا بالسنة لأنه - صلى الله عليه وسلم - أعطاه السدس (والأخ من
~~كل جهة) شقيقا كان أو لأب، أو لأم أما الذي لأم فلقوله تعالى {وله أخ أو
~~أخت فلكل واحد منهما السدس} [النساء: 12] فإنها في الإخوة للأم كما يأتي
~~وأما الذي لأبوين أو لأب فلقوله تعالى {وهو يرثها إن لم يكن لها ولد}
~~[النساء: 176] (وابن الأخ إلا) إن كان الأخ (من الأم) فقط فابنه من ذوي
~~الأرحام.
# (والعم) لا من الأم (وابنه كذلك) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «ألحقوا
~~الفرائض بأهلها، فما بقي فلأولى رجل ذكر» وأما العم لأم وابنه فمن ذوي
~~الأرحام (والزوج) لقوله تعالى {ولكم نصف ما ترك أزواجكم} [النساء: 12] .
# (ومولى النعمة) وهو المعتق والعصبة المتعصبون بأنفسهم لحديث «الولاء لحمة
~~كلحمة النسب» .
# (و) المجمع على توريثهن (من الإناث سبع: البنت وبنت الابن وإن سفل)
~~بتثليث الفاء (أبوها) بمحض الذكور (والأم والجدة) من قبلها، أو من قبل الأب
~~على تفصيل يأتي (والأخت من كل جهة) أي سواء كانت شقيقة أو لأب
# PageV04P405
# أو لأم و (الزوجة) هي بالتاء لغة سائر العرب ما عدا أهل الحجاز اقتصر
~~الفقهاء والفرضيون عليها للإيضاح وخوف اللبس (ومولاة النعمة) وهي المعتقة
~~ومعتقتها وإن علت ودليل ذلك يعلم مما تقدم ومما يأتي مفصلا في أبوابه
~~(والوارث ثلاثة ذو فرض) أي نصيب مقدر شرعا لا ms2301 يزيد إلا بالرد ولا ينقص إلا
~~بالعول (وعصبات) يرثون بلا تقدير.
# (و) ذو (رحم) يرثون عنه لعدم العصبات وأصحاب الفروض غير الزوجين على ما
~~يأتي بيانه.
# (والفروض) القرآنية (ستة: النصف والربع الثمن والثلثان والثلث والسدس)
~~وإن شئت قلت: النصف والثلثان ونصفهما ونصف نصفهما أو الثمن والسدس وضعفهما
~~وضعف ضعفهما أو الربع والثلث وضعف كل ونصف كل وثلث الباقي ثبت باجتهاد
~~الصحابة - رضي الله تعالى عنهم -.
# (وأصحابها) أي الفروض (عشرة الزوجان) على البدلية (والأبوان) مجتمعين
~~ومفترقين (والجد) لأب (والجدة) لأم أو أب (والبنت وبنت الابن وإن نزل أبوها
~~والأخت من كل جهة والأخ لأم) وتسمى الإخوة والأخوات لأبوين بني الأعيان
~~لأنهم من عين واحدة، للأب فقط بني العلات جمع علة بفتح العين المهملة وهي
~~الضرة قال في القاموس وبنو العلات بنو أمهات شتى من رجل لأن الذي يتزوجها
~~على أولى قد كان قبلها ناهل ثم عل من هذه انتهى وللأم فقط بني الأخياف
~~بالخاء المعجمة تليها مثناة تحتية سموا بذلك لأن الأخياف الأخلاط فهم من
~~أخلاط الرجال ليسوا من رجل واحد.
# وإن أردت تفصيل أحوال أصحاب الفروض (فللزوج الربع إن كان لها ولد) ذكر أو
~~أنثى منه أو من غيره لم يقم به مانع (أو ولد ابن) وإن سفل أبوه بمحض
~~الذكور.
# (و) له (النصف مع عدمهما) أي عدم الولد وولد الابن (ولزوجة فأكثر الثمن
~~إن كان له ولد) ذكر أو أنثى واحد أو متعدد منها أو من غيرها (أو ولد ابن)
~~وإن سفل (والربع مع عدمهما) إجماعا لقوله تعالى {ولكم نصف ما ترك أزواجكم}
~~[النساء: 12]- الآية (وولد البنت لا يحجب الزوج من النصف إلى الربع ولا)
~~يحجب (الزوجة من الربع إلى الثمن) ولو ورثناه (ويأتي في باب ذوي الأرحام)
~~لأنه لم يدخل في مسمى الولد ولم ينزله الشرع منزلته ومن قام به مانع من
~~الأولاد أو أولاد الابن فوجوده كعدمه، وكذا سائر من قام به مانع وإنما بدأ
~~بالزوجين لقلة الكلام فيهما وإنما جعل للجماعة من الزوجات مثل ما للواحدة ms2302
~~لأنه
# PageV04P406
# لو جعل لكل واحدة الربع وهن أربع أخذن جميع المال وزاد فرضهن على فرض
~~الزوج.
# وكذا الجدات إذا تعددن فلهن مثل ما للواحدة لأنه لو أخذت كل واحدة السدس
~~لزاد ميراثهن على ميراث الجد وأما بقية أصحاب الفروض كالبنات وبنات الابن
~~والأخوات المفترقات فإن لكل جماعة مثل ما للاثنتين منهن وإنما زدن على فرض
~~الواحدة لأن الذكر الذي يرث في درجتهن لا فرض له إلا ولد الأم، فإن ذكرهم
~~وأنثاهم سواء لأنهم يرثون بالرحم وبالقرابة المجردة.
# (ويرث أب) من ابنه أو بنته (وجد مثله) إن عدم الأب مع ذكورية ولد للميت
~~(أو) مع ذكورية (ولد ابن) وإن نزل (بالفرض سدسا) للآية السابقة.
# (و) يرث أب من ولده وجد من ولد ابنه (بفرض وتعصيب مع أنوثيتهما) أي الولد
~~وولد الابن كما لو مات عن أب وبنت ابن (فيأخذ) الأب (السدس فرضا) لقوله
~~تعالى {ولأبويه لكل واحد منهما السدس} [النساء: 11] الآية -.
# وتأخذ البنت أو بنت الابن النصف ثلاثة (ثم) يأخذ الأب (ما بقي إن بقي
~~شيء) كما في المثال (بالتعصيب) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «ألحقوا
~~الفرائض بأهلها فما بقي فهو لأولى رجل ذكر» .
# وروي أن الحجاج سأل الشعبي عن هذه المسألة فقال " للبنت النصف والباقي
~~للأب فقال له الحجاج: أصبت في المعنى وأخطأت في اللفظ، هلا قلت للأب السدس
~~وللبنت النصف والباقي للأب؟ فقال أخطأت وأصاب الأمير " ولا يرث بفرض وتعصيب
~~معا بسبب واحد إلا الأب والجد وأما بسببين فكثير من ذلك زوج هو معتق وأخ
~~لأم هو ابن عم وزوجة معتقة.
# (و) يرث الأب أو الجد عند عدم الأب (بالتعصيب) فقط (مع عدمهما) أي الولد
~~وولد الابن فيأخذ المال كله أو ما أبقت الفروض.
### | [فصل في الجد مع الإخوة أو الأخوات لأبوين أو لأب منفردين]
# أو مع ذي فرض.
# قال ابن المنذر: أجمع أهل العلم من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- أن الجد أبا الأب لا يحجبه عن الميراث غير الأب، وأنزلوا الجد في الحجب
~~أو الميراث ms2303 منزلة الأب في جميع المواضع إلا في ثلاثة أشياء أحدها زوج
~~وأبوان
# PageV04P407
# والثانية زوجة وأبوان للأم فيهما ثلث الباقي مع الأب وثلث جميع المال لو
~~كان مكان الأب جد والثالثة اختلفوا في الجد مع الإخوة والأخوات للأبوين أو
~~لأب ولا خلاف بينهم في إسقاطه بني الإخوة وولد الأم ذكرهم وأنثاهم.
# وذهب الصديق - رضي الله تعالى عنه - إلى أن الجد يسقط الإخوة والأخوات من
~~جميع الجهات كما يسقط الأب وبذلك قال ابن عباس وابن الزبير.
# وروي عن عثمان وعائشة وأبي بن كعب وجابر بن عبد الله وأبي الطفيل وعبادة
~~بن الصامت - رضي الله تعالى عنهم - وبه قال أبو حنيفة وغيره وكان علي بن
~~أبي طالب وزيد بن ثابت وابن مسعود - رضي الله تعالى عنهم - يورثونهم معه
~~فلا يحجبونهم به وبه قال مالك والأوزاعي والشافعي وأحمد وأبو يوسف ومحمد
~~لأنهم تساووا في سبب الاستحقاق فيتساوون فيه فإن الجد والأخ يدليان بالأب
~~الجد أبوه والأخ ابنه وقرابة البنوة لا تنقص عن قرابة الأبوة بل ربما كانت
~~أقوى فإن الابن يسقط تعصيب الأب ولذلك مثله علي بشجرة أنبتت غصنا فانفرق
~~منها غصنان كل منهما إلى الآخر أقرب منه إلى أصل الشجرة ومثله زيد بواد خرج
~~منه جدولان كل واحد منهما إلى الآخر أقرب منه إلى الوادي واختلف القائلون
~~بتوريثهم معه في كيفية توريثهم على مذاهب منها مذهب زيد بن ثابت وهو قول
~~أهل المدينة والشام والشافعي وأحمد وأكثر أهل العلم، وهو ما أشار إليه
~~المصنف بقوله.
# (والجد لأب وإن علا) بمحض الذكور (مع الإخوة) أي الأخ فأكثر لأبوين أو
~~لأب.
# (و) مع (الأخوات) أي الأخت فأكثر كذلك (لأبوين أو لأب يقاسمهم كأخ منهم
~~ما لم يكن الثلث ` خيرا له) من المقاسمة (فيأخذه والباقي لهم) أي للإخوة،
~~للذكر مثل حظ الأنثيين فإذا لم يكن معهم ذو فرض فله خير الأمرين: المقاسمة
~~أو ثلث المال، والمقاسمة خير له إن نقصوا عن مثليه وذلك في خمس صور جد وأخ،
~~جد وأخت، جد وأختان، جد وأخ وأخت، جد ms2304 وثلاث أخوات والثلث خير له إن زادوا
~~على مثليه كجد وثلاث إخوة فأكثر أو جد وخمس أخوات فأكثر ولا حصر لصوره
~~ويستوي له الأمران إذا كانوا مثليه وذلك في ثلاث صور جد وأخوان، جد وأخ
~~وأختان، جد وأربع أخوات وحيث استوى له الأمران اقسم له ما شئت منهما ذكره
~~في شرح المنتهى.
# (فإن كان معهم) أي الجد والإخوة (ذو فرض) من زوج أو زوجة أو بنت أو بنت
~~ابن أو أم أو جدة (أخذ) ذو الفرض واحدا كان أو أكثر (فرضه ثم للجد الأحظ
~~من) أمور
# PageV04P408
# ثلاثة وهي (المقاسمة) للإخوة (كأخ وثلث الباقي وسدس جميع المال ولو
~~عائلا) فالمقاسمة خير له في نحو جدة وجد وأخ وثلث الباقي خير له في نحو جدة
~~وجد وثلاث إخوة والسدس خير له في نحو أم وبنت وجد وأخوين، ومتى زاد الإخوة
~~عن مثليه فلا حظ له في المقاسمة ومتى نقصوا عنه فلا حظ له في ثلث الباقي
~~ومتى زادت الفروض عن النصف فلا حظ له في ثلث ما بقي وإن نقصت عن النصف فلا
~~حظ له في السدس وإن كان الفرض النصف وحده استوى له سدس المال وثلث الباقي
~~وإن كان الإخوة اثنين استوى ثلث الباقي والمقاسمة.
# وقد تستوي له الأمور الثلاثة وذلك إذا كان الفرض النصف والإخوة اثنين
~~كزوج وجد وأخوين، ويعطى له السدس إذا كان خيرا له ولو عائلا (كزوج وبنتين
~~وأم وجد) وأخ فأكثر (فتعطيه سهمين من خمسة عشر) وتسقط الإخوة لاستغراق
~~الفروض التركة (فإن لم يفضل عن الفرض إلا السدس فهو له) أي الجد (ويسقط
~~الإخوة كأم وبنتين وجد وأخت) فأكثر (أو أخ) فأكثر (فإن) ها تصح من ستة
~~(للأم السدس واحد وللبنتين الثلثان) أربعة و (يبقى السدس) واحد (للجد وتسقط
~~الإخوة) ذكورا كانوا أو إناثا لأن الجد لا ينقص أبدا عن سدس المال ولو اسما
~~بالعول لأنه لا ينقص عن ذلك مع الولد الذي هو أقوى فمع غيره أولى (إلا)
~~الأخت (في الأكدرية وهي: زوج وأم وأخت وجد) ms2305 .
# سميت بذلك قيل لتكديرها لأصول زيد في الجد فإنه أعالها ولا عول عنده في
~~مسائل الجد والإخوة وفرض للأخت مع الجد ولم يفرض لأخت مع جد ابتداء في
~~غيرها وجمع سهامها وسهامه فقسمها بينهما ولا نظير لذلك وقيل لأن زيدا كدر
~~على الأخت ميراثها بإعطائها النصف واسترجاع بعضه منها وقيل لأن عبد الملك
~~بن مروان سأل عنها رجلا اسمه أكدر فأفتى فيها على مذهب زيد وأخطأ فنسبت
~~إليه وقيل لأن الميتة كان اسمها أكدرة وقيل بل كان اسم زوجها أكدر وقيل بل
~~كان اسم السائل وقيل بل سميت بذلك لكثرة أقوال الصحابة فيها وتكدرها
~~(فللزوج النصف وللأم الثلث وللجد السدس وللأخت النصف) فتعول إلى تسعة (ثم
~~يقسم نصف الأخت وسدس الجد) وهما أربعة من تسعة (بينهما) أي الجد والأخت
~~(على ثلاثة) لأنها لا تستحق معه إلا بحكم المقاسمة، وإنما أعالها زيد لأنه
~~لو لم يفرض لها لسقطت وليس في الفريضة من يسقطها.
# فإن قيل: هي عصبة بالجد فتسقط باستكمال الفروض.
# فالجواب أنه إنما يعصبها إذا كان عصبة وليس الجد بعصبة مع
# PageV04P409
# هؤلاء بل يفرض له، والأربعة لا تنقسم على ثلاثة (فاضربها) أي الثلاثة (في
~~المسألة وعولها) وذلك تسعة (تكن سبعة وعشرين) ومنها تصح (للزوج تسعة وللأم
~~ستة وللجد ثمانية وللأخت أربعة) ويعايى بها فيقال أربعة ورثوا مال ميت فأخذ
~~أحدهم ثلثه والثاني ثلث ما بقي والثالث ثلث باقي الباقي والرابع ما بقي
~~ونظمها بعضهم فقال:
# ما فرض أربعة يوزع بينهم ... ميراث ميتهم بفرض واقع
# فلواحد ثلث الجميع وثلث ما ... يبقى لثانيهم بحكم جامع
# ولثالث من بعدهم ثلث الذي ... يبقى وما يبقى نصيب الرابع
# ويقال أيضا امرأة جاءت قوما فقالت إني حامل، فإن ولدت ذكرا فلا شيء له،
~~وإن ولدت أنثى فلها تسع المال وثلث تسعه وإن ولدت ولدين فلهما السدس.
# ويقال أيضا إن ولدت ذكرا فلي ثلث المال.
# وإن ولدت أنثى فلي تسعاه وإن ولدت ولدين فلي سدسه (ولا يعول من مسائل
~~الجد مع الإخوة غيرها ولا يفرض لأخت معه) ms2306 أي الجد (ابتداء إلا فيها) أي
~~الأكدرية وخرج بقوله ابتداء مسائل المعادة فإنه يفرض لها فيها بعد المقاسمة
~~وتأتي ثم أخذ في بيان محترز أركانها فقال (فإن كان مكان الأخت أخ سقط لأنه
~~عصبة في نفسه) فلا يمكن أن يفرض له وقد استغرقت الفروض التركة.
# (وصحت) المسألة (من ستة) ولا عول للزوج ثلاثة وللأم سهمان وللجد سهم (وإن
~~كان مع الأخت أخرى) انحجبت الأم إلى السدس وتصح من اثني عشر للزوج ستة
~~وللأم اثنان وللجد كذلك ولكل أخت واحد (أو) كان مع الأخت (أخ أو أكثر) من
~~أخت أو أخ (انحجبت الأم إلى السدس) وأخذ الزوج النصف والأم السدس والجد
~~السدس (وبقي السدس لهما) أي الأخ والأخت على ثلاثة.
# فتصح من ثمانية عشر (ولا عول) فيها (وإن لم يكن مع الأخت إلا أخ لأم) أو
~~أخت لأم (لم يرث) ولد الأم لحجبه بالجد إجماعا وتقدم (وانحجبت الأم إلى
~~السدس) لوجود عدد من الإخوة.
# (وإن لم يكن في الأكدرية زوج) بل كان فيها أم وجد وأخت (فللأم الثلث)
~~ومخرجه من ثلاثة فلها واحد (وما بقي) اثنان (بين الجد والأخت على ثلاثة) لا
~~تنقسم وتباين (ف) اضرب ثلاثة في ثلاثة ف (تصح من تسعة) للأم ثلاثة، وللجد
~~أربعة، وللأخت اثنان (وتسمى) هذه المسألة (الخرقى، لكثرة اختلاف الصحابة
~~فيها) فكأن الأقوال خرقتها (وتسمى) أيضا (المسبعة) لأن فيها سبعة أقوال:
~~قول زيد وهو المذكور في المتن وقول الصديق وموافقيه:
# PageV04P410
# للأم الثلث والباقي للجد وقول علي: للأخت النصف، وللأم الثلث، وللجد
~~السدس وقول عمر: للأخت النصف، وللأم ثلث الباقي، وللجد ثلثاه وقول ابن
~~مسعود: للأخت النصف وللأم السدس والباقي للجد وهو في المعنى مثل الذي قبله
~~إلا أنه سمي للأم في هذا السدس، وفي الذي قبله ثلث الباقي.
# ويروى عن ابن مسعود أيضا: للأخت النصف والباقي بين الجد والأم نصفين
~~فتكون المسألة من أربعة، وهي إحدى مربعات ابن مسعود وقول عثمان: للأم الثلث
~~وللأخت الثلث وللجد الثلث.
# (و) تسمى (المسدسة) لأن الأقوال فيها ترجع في ms2307 المعنى إلى ستة وتقدمت
~~الإشارة إليه.
# (و) تسمى (المخمسة) لاختلاف خمسة من الصحابة فيها عثمان وعلي وابن مسعود
~~وابن عباس وزيد (و) تسمى (المربعة) لما تقدم من أنها إحدى مربعات ابن
~~مسعود.
# (و) تسمى (المثلثة) لقسم عثمان لها من ثلاثة (و) لذلك سميت (العثمانية)
~~أيضا (و) تسمى أيضا (الشعبية والحجاجية) لأن الحجاج امتحن بها الشعبي فأصاب
~~فعفا عنه.
# (وولد الأب) ذكرا كان أو أنثى، واحدا أو أكثر (كولد الأبوين في مقاسمة
~~الجد إذا انفردوا) عن أبي الميت (فإن اجتمعوا) أي اجتمع ولد الأبوين وولد
~~الأب مع الجد (عاد ولد الأبوين الجد بولد الأب) أي زاحمه به، وحسبه عليه من
~~عداد الرءوس لأن الجد والد فإذا حجبه أخوان وارثان جاز أن يحجبه أخ وارث
~~وأخ غير وارث، كالأم ولأن ولد الأب يرثون معه إذا انفردوا، فيعدون عليه مع
~~غيرهم بخلاف ولد الأم فإن الجد يحجبهم، فلا يعدون عليه ثم المعادة إنما
~~تكون عند الاحتياج إليها، فلو استغنى عنها، كجد وأخوين لأبوين وأخ من أب،
~~فلا معادة لأن للجد هنا أن لا يقاسم، ويأخذ ثلث المال.
# فلا فائدة فيها (ثم) بعد عدهم أولاد الأب على الجد، وأخذ الجد نصيبه
~~يرجعون إلى المقاسمة على حكم ما لو لم يكن معهم جد فإن كان أولاد الأبوين
~~ذكرا فأكثر أو إناثا (أخذوا) أي أولاد الأبوين (منهم) أي أولاد الأب (ما
~~حصل لهم) فجد وأخ لأبوين، وأخ لأب المسألة من ثلاثة: للجد واحد ويأخذ الأخ
~~للأبوين السهم الذي حصل لأخيه وكذلك جد وأختان لأبوين، وأخ لأب يأخذ الجد
~~ثلثا ثم الأختان الثلثين، ويسقط الأخ كما لو لم يكن جد واستغرقت الفروض
~~التركة فإن قيل الجد يحجب ولد الأم ولا يأخذ ميراثه، والإخوة يحجبون الأم،
~~ولا يأخذون ميراثها؟ أجيب:
# PageV04P411
# بأن الجد وولد الأم يختلف سبب استحقاقهما للميراث وكذلك سائر من يحجب ولا
~~يأخذ ميراث المحجوب.
# وهنا سبب استحقاق الإخوة للميراث واحد وهو الأخوة والعصوبة، فأيهما أقوى
~~حجب الآخر وأخذ ميراثه (إلا أن يكون ولد الأبوين أختا واحدة ms2308 فتأخذ تمام
~~النصف) كما لو لم يكن جد (وما فضل) عن الأحظ للجد وعن النصف الذي فرض لها
~~فهو (لولد الأب) واحدا كان أو أكثر ذكرا أو أنثى (ولا يتفق هذا) أي أن يبقى
~~لولد الأب بقية بعد نصيب الجد ونصف الأخت لأبوين (في مسألة فيها فرض غير
~~السدس) لأنه لا يكون في مسائل المعادة فرض، إلا السدس أو الربع أو النصف
~~لأن الثلث إنما هو للأم مع عدم الولد والعدد من الإخوة أو الأخوات،
~~والثلثان للبنات أو بنات الابن، والثمن للزوجة مع الولد، ولا معادة في ذلك،
~~وإذا انتفى الثلثان والثلث، والثمن بقي النصف والربع والسدس.
# ومع الربع متى كانت المقاسمة أحظ له، بقي للإخوة أقل من النصف، فهو لولد
~~الأبوين، وإلا وجب أن يكون الربع للجد لأنه ثلث الباقي، ولا يجوز أن ينقص
~~عنه فيبقى للإخوة النصف، فهو للأخت لأبوين لأنه فرضها، ولا يبقى لولد
~~الأبوين شيء، وإن كان الفرض هو النصف، فالباقي بعده، وبعد ما يأخذه الجد
~~على كل حال دون النصف فتأخذه الأخت لأبوين ولا يبقى لولد الأب شيء فوجب إن
~~كان فرض أن لا يكون غير السدس.
# وإن لم يكن في مسائل المعادة فرض لم يفضل عن الأخت لأبوين مع ولد أب وجد
~~أكثر من السدس لأن أدنى ما للجد الثلث، وللأخت النصف والباقي بعدهما هو
~~السدس، وتارة لا يبقى شيء (فجد وأخت لأبوين وأخت لأب) المسألة (من أربعة)
~~عدد رءوسهم (له) أي الجد (سهمان) لأن المقاسمة إذن أحظ له (ولكل أخت سهم)
~~لأنهما كأخ (ثم ترجع الأخت لأبوين فتأخذ ما في يد أختها كله) .
# لتستكمل فرضها وهو النصف كما لو كان مع الأختين بنت فأخذت البنت النصف
~~وبقي النصف، فإن الأخت لأبوين تأخذه جميعه؛ وتسقط الأخت لأب، وترجع المسألة
~~المذكورة بالاختصار لاثنين: للجد سهم، وللأخت لأبوين سهم.
# (وإن كان معهم) أي الجد والأخت لأبوين والأخت لأب (أخ من أب ف) المسألة
~~من ستة لأن فيها نصفا، وثلثا وما بقي (للجد الثلث) اثنان (وللأخت النصف) ms2309
~~ثلاثة (يبقى للأخ وأختيه السدس) واحد (على ثلاثة) لا ينقسم ويباين، فاضرب
~~الثلاثة في الستة (تصح من ثمانية عشر)
# PageV04P412
# للجد ستة، وللأخت للأبوين تسعة، وللأخت لأب سهم، وللأخ لأب سهمان وكذا جد
~~وأخت لأبوين، وثلاث أخوات لأب تصح من ثمانية عشر للجد ستة وللتي لأبوين
~~تسعة، وللباقيات لكل واحدة سهم.
# (وإن كان معهم) أي مع الجد والأخت لأبوين، والأخ لأب، والأخت لأب (أم:
~~فلها السدس) لوجود العدد من الإخوة (وللجد ثلث الباقي) لأنه أحظ له إذن
~~(وللأخت) لأبوين (النصف) لأنه فرضها (والباقي لولدي الأب) على ثلاثة
~~المسألة من ثمانية عشر: للأم ثلاثة، وللجد خمسة وللتي لأبوين تسعة؛ يبقى
~~لولدي الأب واحد لا ينقسم عليهما فاضرب ثلاثة في ثمانية عشر (تصح من أربعة
~~وخمسين) للأم تسعة، وللجد خمسة عشر، وللتي لأبوين سبعة وعشرون، وللأخ لأب
~~سهمان ولأخته سهم.
# (وتسمى مختصرة) (زيد) بن ثابت بن الضحاك الخزرجي كاتب الوحي - رضي الله
~~عنه - وفضله أشهر من أن يذكر لأنه صححها من مائة وثمانية وردها بالاختصار
~~إلى ما ذكر وبيانه أن المسألة من مخرج فرض الأم من ستة للأم واحد يبقى خمسة
~~على ستة بعدد رءوس الجد والإخوة لا تنقسم وتباين.
# فتضرب عددهم ستة في أصل المسألة ستة، يحصل ستة وثلاثون، للأم ستة وللجد
~~عشرة وللتي لأبوين ثمانية عشر سهمان لولدي الأب على ثلاثة، لا تنقسم وتباين
~~فتضرب ثلاثة في ستة وثلاثين تبلغ مائة وثمانية.
# ومنها تصح للأم ثمانية عشر وللجد ثلاثون وللشقيقة أربعة وخمسون وللأخ لأب
~~أربعة وللأخت لأب سهمان، والأنصباء تتفق بالنصف فترد المسألة إلى نصفها
~~ونصيب كل وارث إلى نصفه فترجع إلى ما ذكر أولا، ولو اعتبرت للجد فيها ثلث
~~الباقي لصحت ابتداء من أربعة وخمسين كما أشير إليه أولا.
# (فإن كان معهم) أي مع الأم والجد والشقيقة والأخ والأخت لأب (أخ آخر من
~~أب صحت) المسألة (من تسعين) لأن للأم السدس ثلاثة من ثمانية عشر وللجد ثلث
~~الباقي خمسة وللشقيقة النصف تسعة يفضل واحد لأولاد الأب على خمسة فاضرب
~~خمسة ms2310 في ثمانية عشر بتسعين ثم اقسم، فللأم خمسة عشر وللجد خمسة وعشرون
~~وللشقيقة خمسة وأربعون لكل أخ لأب سهمان ولأختهما سهم (وتسمى تسعينية زيد)
~~لأنه صححها من تسعين.
# (فإن اجتمع مع الجد أختان لأبوين وأخت لأب ف) المسألة (من خمسة) عدد
~~رءوسهم (للجد سهمان) لأن المقاسمة خير له (وللأختين لأبوين سهمان وهما
~~ناقصان عن الثلثين فيستردان ما في يد الأخت للأب وهو سهم فلا تكمل
# PageV04P413
# الثلثان) لهما (فيقتصر على استرداد ذلك) ولا عول لأن الجد يعصب الأخوات
~~وإذا قسمت الثلاثة على الشقيقتين لم تنقسم فاضرب اثنين في خمسة (وتصح من
~~عشرة) للجد أربعة ولكل شقيقة ثلاثة.
# (ومن الملقبات) الفرضية (اليتيمتان) وهما (زوج وأخت لأبوبن أو) أخت (لأب)
~~تشبيها بالدرة اليتيمة إذ ليس لنا مسألة يورث فيها المال كله بفرضين
~~متساويين غيرهما.
# (و) من الملقبات (المباهلة) وهي (زوج وأم وأخت لأبوين أو لأب) لقول ابن
~~عباس فيها من شاء باهلته أن المسألة لا تعول إن الذي أحصى رمل عالج عددا
~~أعدل من أن يجعل في مال نصفا ونصفا وثلثا هذان نصفان ذهبا بالمال فأين موضع
~~الثلث؟ " ومعنى المباهلة الملاعنة والتباهل التلاعن وهذه أول فريضة عالت في
~~الإسلام.
# (و) من الملقبات (الغراء والمروانية) وهي (زوج وولد أم وأختان) لغيرها
~~لأنها حدثت بعد المباهلة في زمن مروان فاشتهر العول بها.
# (و) من الملقبات (أم الأرامل) وهي (ثلاث زوجات وجدتان وأربع أخوات لأم
~~وثمان) أخوات (لأبوين أو لأب) لأنوثية جميع الورثة، وتسمى السبعة عشرية
~~والدينارية الصغرى إذ كانت التركة فيها سبعة عشر دينارا.
# (و) من الملقبات (عشرية زيد) بفتح العين والشين وهي (جد وأخت لأبوين وأخ
~~لأب) أصلها من خمسة عدد رءوسهم لأن المقاسمة أحظ للجد فله سهمان ثم يفرض
~~للأخت النصف فتضرب مخرجه اثنين في الخمسة وتصح من عشرة للجد أربعة وللأخت
~~خمسة وللأخ لأب واحد، وعشرينية زيد جد وأخت لأبوين وأختان لأب أصلها خمسة،
~~للجد سهمان وللشقيقة النصف سهمان ونصف والنصف الباقي للأختين من الأب لكل
~~واحدة ربع فتضرب مخرجه أربعة في ms2311 الخمسة بعشرين ومنها تصح للجد ثمانية
~~وللشقيقة عشرة ولكل أخت لأب سهم.
# (و) من الملقبات (مربعة لجماعة) وهي (زوجة وأخت) لأبوين أو لأب (وجد)
~~لإجماعهم على أنها من أربعة وإن اختلفوا في كيفية القسمة ومذهب زيد ومن
~~وافقه للزوجة الربع والباقي بين الجد والأخت أثلاثا.
# (و) من الملقبات (الدينارية) الكبرى (والركابية) وهي (زوجة وأم وبنتان
~~واثنا عشر أخا وأخت) لغير أم، أصلها أربعة وعشرون وجزء سهمها رءوس الإخوة
~~خمسة وعشرون وتصح من ستمائة للزوجة خمسة وسبعون وللبنتين أربعمائة وللأم
~~مائة ولكل أخ اثنان وللأخت واحد روي أن امرأة أخذت بركاب علي وقالت له: إن
~~أخي من أبي وأمي مات وترك ستمائة دينار وأنابني منه دينارا واحدا فقال: لعل
~~أخاك خلف من الورثة كذا
# PageV04P414
# وكذا قالت نعم قال قد استوفيت حقك.
# (و) من الملقبات (المأمونية) وهي (أبوان وابنتان ماتت بنت) منهما (قبل
~~القسمة) امتحن بها المأمون يحيى بن أكثم حين سأله أن يوليه القضاء (وتأتي
~~آخر المناسخات) موضحة.
# (و) من الملقبات (مسألة الامتحان) وهي (أربع زوجات وخمس جدات وسبع بنات
~~وتسعة إخوة) أصلها أربعة وعشرون وجزء سهمها ألف ومائتان وستون وتصح من
~~ثلاثين ألفا ومائتين وأربعين (والمذهب لا يرث أكثر من ثلاث جدات) كما يأتي
~~فلا تتمشى مسألة الامتحان على قواعدنا.
# (و) من الملقبات (مسألة الإلزام) وهي (زوج وأم وأخوان لأم) وتسمى أيضا
~~مسألة المناقصة لأن ابن عباس لا يرى حجب الأم من الثلث إلى السدس إلا مع
~~وجود ثلاثة من الإخوة أو الأخوات ولا يرى العول ويرد النقص مع ازدحام
~~الفروض على من يصير عصبة في بعض الأحوال بتعصيب ذكر لهن وهن البنات
~~والأخوات لغير أم فالزم بهذه المسألة لأنه إن أعطى الأم الثلث لكون الإخوة
~~أقل من ثلاثة وأعطى الأخوين الثلث عالت المسألة وهو لا يرى العول وإن
~~أعطاها سدسا فقد ناقض مذهبه في حجبها بأقل من ثلاثة: وإن أعطاها ثلثا وأدخل
~~النقص على ولدي الأم فقد خالف مذهبه في إدخال النقص على من لا يصير عصبة
~~بحال.
# (وتأتي ms2312 العمريتان) ويقال لهما الغروان زوج وأبوان وزوجة وأبوان.
# (و) تأتي (المشركة وهي الحمارية) زوج وأم وأخوان لأم وإخوة لهما لأبوين
~~لأن بعض أهل العلم شرك فيها بين ولد الأبوين وولد الأم في الثلث وقال هب
~~أباهم حمارا فما زادهم إلا قربا وهي رواية نقلها حرب.
# (و) تأتي (أم الفروخ، بالخاء المعجمة) زوج وأم وإخوة لأم وأختان فأكثر
~~لغيرها سميت بذلك لكثرة عولها شبهوا أصلها بالأم وعولها بفروخها، وليس في
~~الفرائض مسألة تعول بثلثيها سواها (وهي الشريحية) لحدوثها زمن القاضي شريح،
~~وله قصة فيها مشهورة يأتي ذكرها.
# (و) تأتي (المنبرية) زوجة وأبوان وابنتان سئل عنها علي وهو على المنبر
~~يخطب فقال: صار ثمن المرأة تسعا ومضى في خطبته (وهي البخيلة) لقلة عولها.
### | [فصل للأم أربعة أحوال]
# فصل وللأم أربعة أحوال.
# ثلاثة منها يختلف ميراثها بسبب اختلافها وأما الرابع فإنما يظهر تأثيره
~~على المذهب في
# PageV04P415
# عصبتها كما يأتي (ف) إذا كانت (مع الولد) ذكرا أو أنثى واحدا أو متعددا
~~(أو) مع (ولد الابن) كذلك (أو) مع (اثنين ولو محجوبين من الإخوة والأخوات
~~كاملي الحرية) ف (لها سدس) لقوله تعالى {ولأبويه لكل واحد منهما السدس مما
~~ترك إن كان له ولد} [النساء: 11] وقوله {فإن كان له إخوة فلأمه السدس}
~~[النساء: 11] وروى الحاكم وقال صحيح الإسناد: أن ابن عباس قال لعثمان - رضي
~~الله تعالى عنهم - " ليس الأخوان إخوة في لسان قومك فلم تحجب بهما الأم؟
~~فقال لا أستطيع أن أرد شيئا كان قبلي ومضى في البلدان وتوارث الناس به "
~~وهذا من عثمان يدل على إجماع الناس على ذلك قبل مخالفة ابن عباس قال
~~الزمخشري لفظ الإخوة هنا يتناول الأخوين لأن المقصود الجمعية المطلقة من
~~غير كمية انتهى.
# ولأن كل حجب تعلق بعدد كان أوله اثنين كحجب البنات لبنات الابن والأخوات
~~من الأبوين للأخوات من الأب وشمل قوله: ولو محجوبين ما إذا حجبا بالأب أو
~~بالجد كالإخوة للأم وما إذا كان أحدهما وارثا والآخر محجوبا كأخ شقيق وأخ
~~لأب.
# (و) للأم (مع عدمهم) أي عدم ms2313 الولد وولد الابن والعدد من الإخوة والأخوات
~~(ثلث) لقوله تعالى {فإن لم يكن له ولد وورثه أبواه فلأمه الثلث فإن كان له
~~إخوة فلأمه السدس} [النساء: 11] وهذا هو الحال الثاني.
# (و) الحال الثالث أشار إليه بقوله (في أبوين وزوج أو زوجة وهما
~~العمريتان) والغروان (لها ثلث الباقي بعد فرضيهما) أي الزوجين، قضى بذلك
~~عمر فتبعه عليه عثمان وزيد بن ثابت وابن مسعود وبه قال الجمهور وقال ابن
~~عباس: لها ثلث المال كله في المسألتين لظاهر الآية والحجة معه لولا انعقاد
~~الإجماع من الصحابة على خلافه.
# ووجهه أنهما استويا في السبب المدلي به وهو الولادة وامتاز الأب بالتعصيب
~~بخلاف الجد فلو أعطينا الزوج فرضه وأخذت الأم الثلث لزم تفضيل أنثى على ذكر
~~من حيز واحد في مرتبة واحدة أو أعطينا الزوجة فرضها والأم الثلث كاملا لزم
~~أن لا يفضل عليها التفضيل المعهود مع اتحاد الجهة والرتبة فلذلك استدركوا
~~هذا المحذور وأعطوا الأم ثلث الباقي والأب ثلثيه مراعاة لهذه المصلحة.
# (و) الحال (الرابع: إذا لم يكن لولدها أب لكونه ولد زنا أو ادعته) أي
~~ادعت أنه ولدها (وألحق بها) ولو كانت ذات زوج دون زوجها
# PageV04P416
# الجاحد له وتقدم (أو) لكونه (منفيا بلعان، فإنه ينقطع تعصيبه) أي الولد
~~(ممن نفاه) باللعان (ونحوه) كجحد زوج المقرة به (فلا يرثه هو) أي الباقي
~~(ولا أحد من عصبته) لانقطاع السبب وهو النسب.
# وكذا الزاني وعصبته لا يرثون ولد الزنا وكذا زوج المقرة وعصبته لا يرثون
~~من أقرت به إن لم يصدقوها لانقطاع نسبه (ولو) كان التعصيب (بإخوة من أب إذا
~~ولدت توأمين) من زنا أو زوج نفاهما باللعان فإذا مات أحدهما (فلا يرث الأخ
~~من الأب) الذي توأمه بإخوته من الأب شيئا (ولا يحجب) توأمه أحدا ممن يحجبه
~~الأخ لأب (لأنه لا نسب له) إذ ليس لواحد منهما أب ينتسب إليه (وترث أمه)
~~منه فرضها.
# (و) يرث (ذو فرض منه) أي من ولد زنا ومنفي بلعان ونحوه (فرضه) كغيره لأن
~~كونه لا أب له لا تأثير ms2314 له في منع ذي فرض من فرضه (وعصبته) أي عصبة من لا
~~أب له شرعا (عصبة أمه) روي عن علي وابن عباس وابن عمر - رضي الله تعالى
~~عنهم - إلا أن عليا يجعل ذا السهم من ذوي الأرحام أحق ممن لا سهم له، ووجه
~~قولنا قوله - صلى الله عليه وسلم - «ألحقوا الفرائض بأهلها فما بقي فهو
~~فلأولى رجل ذكر» متفق عليه.
# وقد انقطعت العصوبة من جهة الأب فبقي أولى الرجال به أقارب أمه، فيكون
~~ميراثه بعد أخذ ذوي الفروض فرضهم له وفي حديث سهل بن سعد في المتلاعنين
~~«فجرت السنة أنه يرثها وأنها ترث منه ما فرض الله لها» رواه الشيخان
~~ومفهومه أنها لا ترث أكثر من فرضها فيبقى الباقي لذوي قرابته وهم عصبتها
~~وعلى هذا فإن كانت أمه مولاة فما بقي لمولاها.
# فإن لم يكن لأمه عصبة فلها الثلث فرضا والباقي ردا في قول علي وسائر من
~~يرى الرد (في إرث فقط كقولنا في الأخوات مع البنات عصبة فلا يعقلون) أي
~~عصبة أمه (عنه ولا يثبت لهم) عليه (ولاية التزويج) أو كان أنثى (ولا غيره)
~~كولاية المال لأنهم ينتسبون إليه بقرابة الأم وهي ضعيفة ولا يلزم من
~~التعصيب في الميراث التعصيب في غيره كما في الأخوات مع البنات وتقدمت
~~الإشارة إليه واختار أبو بكر عبد العزيز أن عصبته نفس أمه فإن لم تكن
~~فعصبته عصبتها وهو قول ابن مسعود.
# وروي نحوه عن علي ومذهب زيد بن ثابت أنها ليست بعصبة ولا عصبتها عصبة له
~~وهو مقتضى القياس وظاهر القرآن ولعل الإمام لم يقل به لمخالفة من تقدم من
~~الصحابة له فلولا أن معهم توقيفا في ذلك لما صاروا إليه لأنه ليس مما يقال
~~بالرأي فيكون معهم زيادة علم في ذلك لم يعلمها غيرهم
# PageV04P417
# فيكون قولهم أرجح لذلك قال ابن نصر الله في الحاشية له على المغني ولم أر
~~من نبه على ذلك وهو أصل كبير ينبغي النظر فيه وهو أن الصحابة إذا اختلفوا
~~على قولين وكان أحدهما موافقا للقياس والآخر ms2315 مخالفا له، وليس مما يقال
~~بالرأي يؤخذ بالقول المخالف للقياس أي لأن الظن منهم صدوره عن توقيف بهم.
# ومحل كون عصبة الأم عصبة له (إن لم يكن له) أي لولد الزنا والمنفي بلعان
~~ونحوه (ابن ولا ابن ابن وإن نزل) بمحض الذكور (ويكون الميراث) أي الباقي
~~بعد الفروض إن كانت (لأقربهم) أي العصبة (منها) أي الأم (فإن خلف) ولد
~~الزنا والمنفي بلعان ونحوه (أمه وأباها وأخاها فلها الثلث) إجماعا (والباقي
~~لأبيها) على المذهب لأنه أقرب عصبتها.
# (وإن كان مكان الأب جد) فالمسألة أم وجدها وأخوها (ف) للأم الثلث
~~(والباقي بين أخيها وجدها نصفين) لاستوائهما في القرب منها وتصح من ثلاثة
~~(وإن خلف) ولد الزنا ونحوه (أما وخالا) لغير أم (فلها الثلث والباقي للخال)
~~لأنه عصبة أمه (وإن كان معها) أي الأم والخال (أخ لأم ف) للأم الثلث و (له)
~~أي الأخ لأم (السدس فرضا والباقي تعصيبا ويسقط الخال) لأن الابن أقرب من
~~الأخ (يرث أخوه) أي المنفي بلعان وولد ونحوه (لأمه مع بنته بالعصوبة فقط)
~~فإذا مات عن بنت وأخ لأم فلبنته النصف والباقي لأخيه لأمه عصوبة ولا شيء له
~~بالفرض لسقوطه بالبنت و (لا) ترث (أخته لأمه) مع بنته شيئا لأنها محجوبة
~~بالبنت عن الفرض ولا عصوبة لها (فإذا خلف) ولد زنا ونحوه (بنتا وأخا) لأم.
# (وأختا لأم فلبنته النصف) فرضا (والباقي للأخ) تعصيبا لأنه أقرب عصبة
~~لأمه (وبدون البنت لهما الثلث فرضا والباقي للأخ) عصوبة ومن هنا تعلم أن
~~المراد بعصبة الأم العصبة بنفسه فقط.
# (وإذا قسم ميراث ابن الملاعنة ثم أكذب الملاعن نفسه لحقه الولد) وإن لم
~~يكن له ولد ولا قوم لأنه أقر بحق عليه ولا نظر للتهمة (ونقضت القسمة) كما
~~لو اقتسموا في غيبة بعضهم (وإذا مات ابن ابن ملاعنة وخلف أمه وجدته أم أبيه
~~وهي الملاعنة) ولا عصبة (فالكل لأمه فرضا وردا) لأن الجدة لا ترث مع الأم.
# (وينقطع التوارث بين الزوجين إذا تم اللعان) لانقطاع النكاح الذي هو
~~سببه.
# (وإن مات أحدهما قبل ms2316 إتمامه) أي اللعان (ورثه الآخر) لبقاء النكاح إلى
~~الموت وعدم المانع.
# PageV04P418
### | [فصل في إرث الجدة]
# (ولجدة فأكثر) إلى ثلاث (إذا تحاذين) أي تساوين في الدرجة (السدس) إجماعا
~~ذكره في المغني لحديث عبادة بن الصامت «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قضى للجدتين في الميراث بالسدس بينهما» رواه عبد الله بن أحمد في زوائد
~~المسند.
# (و) الجدة (القربى ولو) كانت (من جهة الأب تحجب) الجدة (البعدى) لأنها
~~جدة قربى فتحجب البعدى كالتي من قبل الأم، ولأن الجدات أمهات يرثن ميراثا
~~واحدا من جهة واحدة فإذا اجتمعن فالميراث لأقربهن كالآباء والأبناء والإخوة
~~والبنات.
# وقال مالك والشافعي في الصحيح عنه: لا تحجب القربى من جهة الأب البعدى من
~~الأم لقوتها (ولا يرث أكثر من ثلاث جدات) وهن، (أم الأم وأم الأب وأم الجد)
~~أبي الأب فقط (ومن كان من أمهاتهن وإن علون أمومة) .
# روي ذلك عن علي وزيد وابن مسعود لما روى سعيد في سننه عن إبراهيم النخعي
~~«أن النبي - صلى الله عليه وسلم - ورث ثلاث جدات ثنتين من قبل الأب وواحدة
~~من قبل الأم» وأخرجه أبو عبيد والدارقطني.
# وروى سعيد أيضا عن إبراهيم «أنهم كانوا يورثون من الجدات ثلاثا ثنتين من
~~قبل الأب وواحدة من قبل الأم» ، وهذا يدل على التحديد بثلاث وأنه لا يورث
~~من فوقها (والجدات المتحاذيات أم أم أم، وأم أم أب، وأم أبي أب) وكذا أم أم
~~أم أم، وأم أم أم أب، وأم أم أبي أب وإن أردت تنزيل الجدات الوارثات وغيرهن
~~فاعلم أن للميت في الدرجة الأولى جدتين أم أمه وأم أبيه وفي الثانية أربعا
~~لأن لكل واحد من أبويه جدتين، فهما أربع بالنسبة إليه.
# وفي الثالثة ثمان لأن لكل واحد من الأبوين أربعا على هذا الوجه فيكون
~~لولدهما ثمان وعلى هذا كلما علت درجة يضاعف عددهن ولا يرث منهن إلا ثلاث
~~(وترث الجدة) أم الأب.
# (و) ترث (أم الجد وابنهما حي سواء كان أبا أو جدا) فلا يحجب الأب أم نفسه
~~ولا أم أبيه وكذلك ms2317 الجد لا يحجب أمه (كما لو كان عما) روي عن ابن عمر وابن
~~مسعود وأبي موسى وعمران بن حصين وأبي الطفيل - رضي الله تعالى عنهم - لما
~~روى ابن مسعود «أول جدة أطعمها رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
# PageV04P419
# السدس أم أب مع أبيها وابنها حي» أخرجه الترمذي ورواه سعيد بن منصور إلا
~~أن لفظه " أول جدة أطعمت السدس أم أب مع ابنها وقال ابن سيرين " أول جدة
~~أطعمها رسول الله السدس أم أب مع ابنها ".
# ولأن الجدات أمهات يرثن ميراث الأم لا ميراث الأب فلا يحجبن به كأمهات
~~الأم (وإن اجتمعت جدة ذات قرابتين مع) جدة (أخرى) ذات قرابة واحدة (فلها)
~~أي ذات القرابتين (ثلثا السدس) ولذات القرابة ثلثه لأنها شخص ذو قرابتين
~~يرث بكل واحدة منهما منفردة لا يرجح بهما على غيره فوجب أن ترث بكل واحدة
~~منهما كابن العم إذا كان أخا لأم أو زوجا وفارقت الأخ لأبوين لأنه رجح
~~بقرابته على الأخ لأب ولا يجمع بين الترجيح بالقرابة الزائدة والتوريث بها
~~فإذا وجد أحدهما انتفى الآخر ولا ينبغي أن يخل بهما جميعا وههنا قد اتفق
~~الترجيح فيثبت التوريث وقال الشافعي وأبو يوسف: السدس بينهما نصفين وهو
~~قياس قول مالك.
# (فلو تزوج بنت عمته) فأتت بولد (فجدته أم أم أم ولدهما، وأم أبي أبيه)
~~فترث معها أم أم أبيه ثلث السدس (أو) تزوج (بنت خالته) فولدت ولدا (فجدته
~~أم أم أم، وأم أم أب) فترث معها أم أم أبيه ثلث السدس (وقد تدلي جدة بثلاث
~~جهات ترث بها) كما لو تزوج هذا الولد بنت خالة له فأتت بولد منه فالجدة
~~المذكورة بالنسبة إليه أم أم أم أم، وأم أم أم أب، وأم أم أبي أب (ف) هذه
~~الجدة في هذه الصورة (ينحصر السدس فيها) لأنا لا نورث أكثر من ثلاث جدات
~~(وأما أم أبي الأم، وأم أبي الجد فلا يرثان بأنفسهما فرضا من ذوي الأرحام)
~~بل يرثان بالتنزيل عند توريث ذوي الأرحام.
# وكذا كل جدة أدلت بذكر بين ms2318 أنثيين اتفاقا أو أدلت بجد أعلى، لأن القرابة
~~كلما بعدت ضعفت والجدودة جهة ضعيفة (وتقدم لو ادعى اللقيط رجلان فألحقته
~~القافة بهما فهما أبواه) أي وطئ اثنان امرأة بشبهة فألحق ولدها بهما فهما
~~أبواه (لأمهما إذا مات) الملحق بهما (مع أم أم نصف السدس ولها) أي أم الأم
~~(نصفه) وكذا لو ألحق بأكثر من أب لأمهات الآباء نصف السدس بينهن سوية ولأم
~~الأم نصفه.
# PageV04P420
### | [فصل في إرث البنات وبنات الابن والأخوات]
# (وللبنت الواحدة النصف) بلا خلاف لقوله تعالى {وإن كانت واحدة فلها
~~النصف} [النساء: 11] (ولابنتين فصاعدا الثلثان) لقوله تعالى {فإن كن نساء
~~فوق اثنتين فلهن ثلثا ما ترك} [النساء: 11] ولأنه - صلى الله عليه وسلم -
~~«أمر بإعطاء ابنتي سعد الثلثين» رواه أبو داود وصححه الترمذي والحاكم
~~وقياسا على الأختين وشذ عن ابن عباس أن البنتين فرضهما النصف لظاهر الآية،
~~لكن قال الشريف الأرموي: صح عن ابن عباس رجوعه عن ذلك وصار إجماعا (وبنات
~~الابن إذا لم تكن بنات) أي لا واحدة ولا أكثر (بمنزلتهن) فلبنت ابن نصف
~~ولبنتي ابن فأكثر الثلثان قياسا على بنات الصلب أو لدخول أولاد الابن في
~~الأولاد على ما تقدم في الوقف (فإن كانت بنت) واحدة (وبنت ابن فأكثر فللبنت
~~النصف ولبنت الابن فصاعدا السدس تكملة الثلثين) إجماعا، لما روى هذيل بن
~~شرحبيل قال: «سئل أبو موسى عن ابنة وابنة ابن وأخت فقال: للابنة النصف وما
~~بقي فللأخت فأتى ابن مسعود وأخبره بقول أبي موسى فقال: قد ضللت إذن وما أنا
~~من المهتدين، أقضي فيها بما قضى به رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~للابنة النصف ولابنة الابن السدس تكملة الثلثين وما بقي فللأخت فأتينا أبا
~~موسى فأخبرناه بقول ابن مسعود فقال: لا تسألوني ما دام هذا الحبر فيكم»
~~رواه البخاري ولأنه قد اجتمع من بناته أكثر من واحدة لأن بنات الصلب وبنات
~~الابن كلهن نساء من الأولاد، فكان لهن الثلثان واختصت بنت الصلب بالنصف
~~لأنها أقرب فبقي تمام الثلثين (إلا أن يكون مع بنات الابن) الواحدة ms2319 فأكثر
~~(ابن) فأكثر (في درجتهن كأخيهن أو ابن عمهن فيعصبهن فيما بقي) بعد فرض
~~البنت (للذكر مثل حظ الأنثيين) لدخولهم في قوله تعالى:
# {يوصيكم الله في أولادكم للذكر مثل حظ الأنثيين} [النساء: 11] ولا يعصبهن
~~من هو أنزل منهن
# PageV04P421
# متى كان لهن شيء من الثلثين لعدم احتياجهن إليه خلافا لما في شرح المنتهى
~~(وإن استكمل البنات الثلثين) بأن كن ثنتين فأكثر (سقط بنات الابن) لمفهوم
~~قول ابن مسعود فيما سبق " السدس تكملة الثلثين " وكذا بنت ابن ابن نازلة
~~فأكثر مع بنتي ابن أعلى منها تسقط (إلا أن يكون معهن في درجتهن) ذكر.
# (ولو) كان (غير أخيهن أو) كان الذكر (أنزل منهن فيعصبهن فيما بقي) لأنه
~~إذا عصب من في درجته فمن هي أعلى منه عند احتياجها إليه أولى (وبنت الابن
~~مع بنات ابن الابن كالبنت مع بنات الابن) فللعليا النصف وللاتي يلينها
~~السدس تكملة الثلثين وإذا استوفى العاليات الثلثين سقط من دونهن إن لم
~~يعصبها ذكر بإزائها أو أنزل منها (ويمكن عول المسألة بسدس بنت الابن كزوج
~~وأبوين وبنت وبنت ابن أصلها من اثني عشر) .
# لأن فيها ربعا وسدسا وما عداهما مماثل أو داخل فيهما (وتعول إلى خمسة
~~عشر) للزوج ثلاثة ولكل من الأبوين اثنان وللبنت ستة ولبنت الابن اثنان (فلو
~~عصبها أخوها والحالة هذه فهو الأخ المشئوم لأنه أضر) أخته (نفسها وما
~~انتفع) لأنهما ساقطان لاستغراق الفروض التركة.
# (وكذا أخت لأب) فأكثر لها السدس تكملة الثلثين (مع الأخت) الواحدة
~~(لأبوين) قياسا على بنت الابن مع بنت الصلب (وكذا في بنات ابن الابن) واحدة
~~كانت أو أكثر لها السدس (مع بنت الابن) الواحدة وكذا كل نازلة مع أعلى منها
~~من بنات الابن وإن نزل أبوهن.
# (وفرض الأخوات من الأبوين) كفرض البنات عند عدمهن وعدم بنات الابن
~~للواحدة النصف وللثنتين فأكثر الثلثان إجماعا لقوله تعالى {إن امرؤ هلك ليس
~~له ولد وله أخت فلها نصف ما ترك} [النساء: 176]- الآية (أو) أي:
# وفرض الأخوات (من الأب عند عدمهن) أي عدم البنات وبنات الابن ms2320 والشقيقات
~~(مثل فرض البنات) للواحدة النصف وللثنتين فأكثر الثلثان للآية السابقة،
~~أجمعوا على أنها نزلت في الإخوة لغير أم.
# (والأخوات من الأب معهن) أي الشقيقات (كبنات الابن مع البنات سواء) ففي
~~شقيقة وأخت لأب فأكثر للشقيقة النصف وللتي لأب فأكثر السدس تكملة الثلثين
~~كما تقدم فإن كانت الشقيقات ثنتين فأكثر سقطت الأخوات لأب ما لم يعصبهن
~~(إلا أنه لا يعصبهن إلا أخوهن) دون ابنه لأنه لا يعصب من في درجته من بنات
~~الأخ فمن هي أعلى منه أولى (وأخت فأكثر لأبوين أو لأب مع بنت فأكثر أو بنت
~~ابن فأكثر عصبة يرثن ما فضل) عن ذوي الفروض (كالإخوة)
# PageV04P422
# لحديث ابن مسعود السابق في بنت وبنت ابن وأخت حيث قال «وللأخت ما بقي» .
# (فبنت وبنت ابن وأخت) لأبوين أو لأب من ستة (للبنت النصف ولبنت الابن
~~السدس) تكملة الثلثين (والباقي للأخت) لما تقدم (ولو كان ابنتان وبنت ابن
~~وأخت) لغير أم (ف) المسألة من ثلاثة (للبنتين الثلثان والباقي للأخت)
~~عصوبة.
# (ولا شيء لبنت الابن) لاستغراق البنتين الثلثين (فإن كان معهن) أي مع
~~البنتين وبنت الابن والأخت (أم فلها السدس) وللبنتين الثلثان (ويبقى للأخت
~~سدس) تأخذه عصوبة (فإن كان بدل الأم زوج فالمسألة من اثني عشر، للزوج الربع
~~وللبنتين الثلثان وبقي للأخت نصف السدس) تأخذه تعصيبا.
# (وإن كان معهم) أي الزوج والبنتين والأخت (أم عالت) المسألة (إلى ثلاثة
~~عشر) للزوج ثلاثة وللبنتين ثمانية وللأم سهمان (وسقطت الأخت) لاستغراق
~~الفروض التركة.
# (وسواء كانت الأخت في هذه المسائل لأبوين أو لأب فإن اجتمع مع) البنت
~~فأكثر أو مع بنت الابن فأكثر و (الأخت لأبوين ولد أب فالباقي عن البنتين أو
~~البنات) أو بنت الابن أو بنات الابن عن البنت وبنت الابن كما تقدم (للأخت
~~لأبوين) لأنها عصبة مدلية بقرابتين كالأخ الشقيق (وسقط) بها.
# (ولد الأب أختا كانت أو أخا أو إخوة أو أخوات وإخوة) لما تقدم (وللأخ
~~الواحد لأم السدس ذكرا كان أو أنثى فإن كان اثنين) ذكرين أو أنثيين أو
~~خنثيين أو مختلفين ms2321 (فصاعدا فلهم الثلث بينهم بالسوية) إجماعا لقوله تعالى
~~{وإن كان رجل يورث كلالة أو امرأة وله أخ أو أخت فلكل واحد منهما السدس فإن
~~كانوا أكثر من ذلك فهم شركاء في الثلث} [النساء: 12] أجمعوا على أنها في
~~الإخوة للأم وقرأ ابن مسعود وسعد بن أبي وقاص " وله أخ أو أخت من أم "
~~والكلالة الورثة غير الأبوين والولدين نص عليه وهو قول الصديق.
# وقيل الميت الذي لا ولد له ولا والد: وروي عن عمر وعلي وابن مسعود وقيل
~~قرابة؛ الأم.
### | [فصل في الحجب]
# وهو المنع من الإرث بالكلية، أو من أوفر الحظين مأخوذ من الحجاب ومنه
~~حاجب السلطان لأنه يمنع من أراد الدخول إليه وحاجب
# PageV04P423
# العين لأنه يمنع ما ينحدر إليها وهو ضربان حجب نقصان كحجب الزوج من النصف
~~إلى الربع بالولد، والزوجة من الربع إلى الثمن به، وبنت الابن عن النصف إلى
~~السدس، وبنت الصلب ونحوه مما تقدم: وحجب حرمان وهو المراد هنا.
# و (حجب النقصان، يدخل على كل الورثة) كالأم عن الثلث إلى السدس بالولد،
~~والأب عن المال إلى السدس بالابن، وللزوجين على ما تقدم والبنت عن النصف
~~إلى المقاسمة بالابن، والابن عن الاستقلال إلى المشاركة بمن في درجته من
~~الأولاد وهكذا تفعل في كل واحد من الورثة بما يناسبه (وحجب الحرمان) تارة
~~يكون بالوصف كالرق والكفر فيمكن دخوله على جميع الورثة، وتارة يكون بالشخص
~~ف (لا يدخل على خمسة) من الورثة (الزوجين والأبوين والولد) وضابطهم من أدلى
~~إلى الميت بنفسه غير المولى (ويسقط الجد بالأب إجماعا) لأنه يدلي به.
# (و) يسقط (كل جد) أعلى (بمن هو أقرب منه) لإدلائه به (و) تسقط (الجدات من
~~كل جهة) أي من جهة الأب أو الأم (بالأم) لأن الجدات يرثن بالولادة.
# فكانت الأم أولى منهن لمباشرتها الولادة (و) يسقط (ولد الابن) ذكرا كان
~~أو أنثى (بالابن) لقربه وكذا كل ولد ابن ابن نازل بابن ابن أعلى منه.
# (و) يسقط (الأخ) لأبوين، (و) تسقط (الأخت لأبوين) بثلاثة (بالابن وابنه)
~~وإن نزل (والأب) حكاه ms2322 ابن المنذر إجماعا (ويسقط الأخ للأب) والأخت للأب
~~(بهؤلاء الثلاثة) الابن وابنه والأب (وبالأخ الشقيق) وبالشقيقة إذا صارت
~~عصبة مع البنت أو بنت الابن وتقدم.
# (وتسقط الإخوة لأم) ذكورا كانوا أو إناثا (بالولد ذكرا كان أو أنثى،
~~وبولد الابن ذكرا كان أو أنثى، وبالأب و) ب (الجد لأب) وإن علا.
# (و) يسقط (الأخ) شقيقا كان أو لأب (بالجد) وإن علا.
# (ومن لا يرث لمانع فيه من رق أو قتل أو اختلاف دين لم يحجب) أحدا لا
~~حرمانا بل ولا نقصانا ووجوده كعدمه (وكذا لو كان ولد زنا) أو منفيا بلعان
~~لا يحجب زوجة الزاني والملاعن عن الربع إلى الثمن، لأن نسبه غير لاحق به
~~فلا أثر له ويحجب زوج الزانية والملاعنة عن النصف إلى الربع لأنه ولدها،
~~وكذا يحجب مع أخ له آخر أمه من الثلث إلى السدس فكلام المصنف ليس على
~~إطلاقه بدليل السوابق.
# PageV04P424
### | [باب العصبات]
# العصبات جمع عصبة وهم جمع عاصب من العصب وهو الشد ومنه عصابة الرأس لأنه
~~يعصب بها أي يشد والعصب لأنه يشد الأعضاء وعصابة القوم لاشتداد بعضهم ببعض
~~وهذا يوم عصيب أي شديد فسميت القرابة عصبة لشدة الأزر (العصبة من يرث بغير
~~تقدير) لأنه متى لم يكن معه ذو فرض أخذ المال كله وإن كان معه ذو فرض أخذ
~~الباقي واختص التعصيب بالذكور غالبا لأنهم أهل الشدة والنصرة ولما اختلفت
~~أحوالهم في الشدة بالقرب والبعد كان الأقرب أولى ومتى أطلق العاصب فالمراد
~~العاصب بنفسه وله ثلاثة أحكام.
# (وإن انفرد أخذ المال كله) تعصيبا لقوله تعالى {وهو يرثها إن لم يكن لها
~~ولد} [النساء: 176] وغير الأخ كالأخ (وإن كان معه) أي العاصب (ذو فرض) واحد
~~أو أكثر (أخذ) العاصب (ما فضل عنه) لحديث «ألحقوا الفرائض بأهلها فما بقي
~~فلأولى رجل ذكر» .
# (وإن استوعبت الفروض المال سقط) العاصب لمفهوم الحديث المذكور (وهم) أي
~~العصبة بالنفس (كل ذكر ليس بينه وبين الميت أنثى) غير الزوج فخرج الأخ للأم
~~لأنه يدلي بأنثى (وهم) أي العصبة المذكورة (الابن وابنه) ms2323 وإن نزل (والأب
~~وأبوه) وإن علا (والأخ) شقيقا كان أو لأب (وابنه) كذلك (إلا من الأم) فإن
~~الأخ للأم من ذوي الفروض وابنه من ذوي الأرحام.
# (والعم) كذلك (وابنه كذلك) أي إلا من الأم (ومولى النعمة) وهو المعتق
~~ذكرا كان أو أنثى وعصبته المتعصبون بأنفسهم (وأحقهم) أي العصبة (بالميراث
~~أقربهم) إلى الميت وهو المراد بقوله - صلى الله عليه وسلم - «فلأولى رجل
~~ذكر» وقوله ذكر " بعد رجل للإشارة إلى أن المراد به ما قابل الأنثى بالغا
~~عاقلا كان أو لا (ويسقط به) أي الأقرب (من بعد) من العصبات.
# وجهات العصوبة ستة بنوة ثم أبوة ثم جدودة وإخوة ثم بنو الإخوة ثم العمومة
~~ثم الولاء وإذا اجتمع عاصبان (فلو كانت الإخوة) للزوجة وهم بنو ابنه (سبعة
~~ورثوه) أي المال (سواء) لها
# PageV04P425
# فأكثر قدم الأقرب جهة، فإن استووا فيها فالأقرب درجة فإن استووا فيها فمن
~~لأبوين على من لأب.
# وهذا معنى قوله (وأقربهم الابن ثم ابنه وإن نزل) فلا يرث أب ولا جد مع
~~فرع ذكر وارث بالعصوبة بل السدس فرضا وتقدم لقوله تعالى {ولأبويه لكل واحد
~~منهما السدس} [النساء: 11]- الآية ولأنه جزؤه وجزء الشيء أقرب إليه من أصله
~~(ثم الأب ثم الجد أبو الأب وإن علا فهو أولى من الإخوة لأبوين أو لأب في
~~الجملة) لأنه أب وله إيلاد، ولذلك يأخذ السدس مع الابن.
# وإذا بقي السدس فقط أخذه وسقطت الإخوة، وإذا بقي دون السدس أو لم يبق شيء
~~أعيل له بالسدس، وسقطت الإخوة كما تقدم (فإن اجتمعوا معه فقد تقدم حكمهم)
~~أي حكم الجد والإخوة مجتمعين (ثم الأخ من الأبوين) لترجحه بقرابة الأم (ثم)
~~الأخ (من الأب ثم ابن أخ من الأبوين ثم) ابن أخ (من الأب) لأن ابن كل أخ
~~يدلي بأبيه (ثم أبناؤهم) أي أبناء بني الإخوة (وإن نزلوا يقدم الأقرب
~~فالأقرب مع الاستواء) ، وإلا فمن يدلي بالأخ لأبوين على من يدلي بالأخ لأب
~~(ثم الأعمام ثم أبناؤهم كذلك) يقدم العم الشقيق ثم العم للأب، ثم ابن العم
~~الشقيق ms2324 ثم ابن العم لأب.
# وإن نزلوا (ثم أعمام الأب، ثم أبناؤهم كذلك) يقدم من لأبوين على من لأب
~~(ثم أعمام الجد ثم أبناؤهم كذلك) يقدم من لأبوين على من لأب، ثم أعمام أبي
~~الجد ثم أبناؤهم كذلك (أبدا لا يرث بنو أب أعلى مع بني أب أقرب منهم، وإن
~~نزلت درجتهم) لما روى ابن عباس أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال
~~«ألحقوا الفرائض بأهلها، فما بقي فلأولى رجل ذكر» متفق عليه و " أولى " هنا
~~بمعنى أقرب لا بمعنى أحق لما يلزم عليه من الإبهام والجهالة فإنه لا يدرى
~~من هو الأحق (فمن تزوج امرأة، و) تزوج (أبوه ابنتها) وولد لكل منهما ابن
~~(فولد الأب عم) لابن الابن لأنه أخو أبيه لأبيه.
# (وولد الابن خال) لابن الأب لأنه أخو أمه لأمها فإن مات ابن الأب وخلف
~~خاله هذا (ف) إنه (يرثه) مع عم له (خاله هذا دون عمه) لأن خاله هذا ابن
~~أخيه وابن الأخ يحجب العم (ولو خلف الأب) في هذه الصورة (أخا له وابن ابنه
~~هذا، وهو أخو زوجته ورثه) ابن ابنه (دون أخيه) لأنه محجوب بابن الابن (و)
~~يعايى بها.
# ف (يقال فيها) زوجة ورثت ثمن التركة وأخوها الباقي،
# PageV04P426
# مثل ما لكل واحد منهم فيعايى بها (ولو كان الأب نكح الأم) وابنه ابنتها
~~(فولده) أي الأب (عم ولد ابنه وخاله) فيعايى بها.
# (ولو تزوج رجلان كل منهما أم الآخر) وولد لكل منهما ابن (فولد كل منهما
~~عم الآخر) وهما القائلتان مرحبا بابنينا وزوجينا، ولو تزوج كل واحد منهما
~~بنت الآخر، فولد كل منهما خال ولد الآخر.
# ولو تزوج زيد أم عمرو، وعمرو بنت زيد فابن زيد عم ابن عمرو وخاله، ولو
~~تزوج كل منهما أخت الآخر فولد كل منهما ابن خال ولد الآخر (وأولى ولد كل أب
~~أقربهم إليه) فإذا خلف ابن عم وابن ابن عم فالأول أولى بالميراث لأنه أقرب
~~إلى الجد الذي يجتمعان إليه.
# (فإن استووا) في الدرجة (فأولاهم من كان لأبوين) فأخ شقيق أولى ms2325 من أخ
~~لأب، وابن أخ شقيق أولى من ابن أخ لأب، وعم شقيق أولى من عم لأب، وابن عم
~~شقيق أولى من ابن عم لأب، والأخ من الأم ليس من العصبات فلا يتناوله كلامه
~~ويأخذ فرضه مع الشقيق، وأخت شقيقة مع بنت أو بنت ابن كأخ شقيق، فتسقط
~~الإخوة لأب وبني الإخوة أشقاء أو لأب، وكذا الأخت لأب يسقط بها مع البنت
~~بنو الإخوة كذلك إذ العصوبة جعلتها في معنى الأخ.
# (فإن عدم العصبة من النسب ورث المولى المعتق، ولو) كان (أنثى) لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «الولاء لمن أعتق» متفق عليه.
# ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «الولاء لحمة كلحمة النسب، لا يباع ولا
~~يوهب» رواه الخلال، والنسب يورث به فكذا الولاء.
# وروى سعيد بسنده عن عبد الله بن شداد قال: «كان لبنت حمزة مولى أعتقته
~~فمات، وترك ابنته ومولاته فأعطى النبي - صلى الله عليه وسلم - بنته النصف،
~~وأعطى مولاته بنت حمزة النصف» .
# وروي أيضا عن الحسن قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «الميراث
~~للعصبة، فإن لم يكن عصبة فللمولى» (ثم عصباته) أي المعتق إن لم يكن موجودا
~~(من بعده، الأقرب فالأقرب كنسب) لما روى أحمد عن زياد بن أبي مريم «أن
~~امرأة أعتقت عبدا لها، ثم توفيت وتركت ابنا لها وأخاها، ثم توفي مولاها من
~~بعدها فأتى أخو المرأة وابنها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في ميراثه
~~فقال - صلى الله عليه وسلم - ميراثه لابن المرأة فقال أخوها: يا رسول الله
~~لو جر جريرة كانت علي ويكون ميراثه
# PageV04P427
# لهذا قال: نعم» ولأنه صار بين العتيق ومعتقه مضايفة النسب، فورثه عصبة
~~المعتق لأنهم يدلون به (ثم مولاه) أي مولى المولى (كذلك) أي يقدم مولى
~~المولى، ثم عصبته الأقرب فالأقرب، ثم مولى مولى الولي ثم عصبته الأقرب
~~فالأقرب، وهكذا.
# (ثم) إن عدم ذو الولاء وإن بعد (الرد) على ذوي الفروض غير الزوجين كما
~~يأتي لقوله تعالى {وأولو الأرحام بعضهم أولى ببعض في كتاب الله} [الأحزاب:
~~6] فإن لم يرد الباقي ms2326 على ذوي الفروض لم تتحقق الأولوية فيه، لأنا نجعل
~~غيرهم أولى به منهم ثم الفروض، إنما قدرت للورثة حالة الاجتماع لئلا
~~يزدحموا فيأخذ القوي ويحرم الضعيف ولذلك فرض للإناث وفرض للأب مع الولد دون
~~غيره من الذكور لأن الأب أضعف من الولد أقوى من بقية الورثة فاختص في موضع
~~الضعف بالفرض وفي موضع القوة بالتعصيب (ثم) إذا عدم ذوو الفروض (ذوو
~~الأرحام) للآية المذكورة ولأن سبب الإرث القرابة بدليل أن الوارث من ذوي
~~الفروض والعصبات إنما ورثوا لمشاركتهم الميت في نسبه.
# وهذا موجود في ذوي الأرحام، فيرثون كغيرهم (ولا يرث المولى من أسفل) وهو
~~العتيق من حيث كونه عتيقا من معتقه لحديث «إنما الولاء لمن أعتق» (وأربعة
~~من الذكور يعصبون أخواتهم، ويمنعونهن الفرض ويقتسمون ما ورثوا: للذكر مثل
~~حظ الأنثيين وهم الابن) فأكثر يعصب البنت فأكثر لقوله تعالى {يوصيكم الله
~~في أولادكم للذكر مثل حظ الأنثيين} [النساء: 11] .
# (و) الثاني (ابنه وإن نزل) فيعصب بنت الابن فأكثر أخته كانت أو بنت عمه
~~للآية المذكورة (و) الثالث (الأخ من الأبوين) فأكثر يعصب الأخت لأبوين
~~فأكثر.
# (و) الرابع (الأخ من الأب) يعصب أخته لقوله تعالى {وإن كانوا إخوة رجالا
~~ونساء فللذكر مثل حظ الأنثيين} [النساء: 176] والجد يعصب الأخت فأكثر كما
~~تقدم.
# ويعصب ابن الابن بنت عمه أيضا كما يعصب أخته (فيمنعها الفرض لأنها في
~~درجته) سواء كان لها شيء في الثلثين أو لا وتقدم (وابن ابن الابن يعصب من
~~بإزائه من أخواته وبنات عمه) مطلقا.
# (و) يعصب (من) هي
# PageV04P428
# (أعلى منه من عماته وبنات عم أبيه إذا لم يكن لهن فرض) من نصف أو ثلثين
~~أو سدس أو مشاركة فيهما (ولا يعصب من) هي (أنزل منه) بل يحجبها وتقدم.
# (وكلما نزلت درجته زاد في تعصيبه قبيل آخر) من بنات الابن والعم وابنه
~~وابن الأخ وابن المعتق وأخوه وعمه ونحوهم ينفرد بالميراث دون أخواته لأن
~~أخوات هؤلاء من ذوي الأرحام والعصبة تقدم على ذي الرحم، والولاء إنما يرث
~~به العصبة بالنفس (ومتى كان بعض ms2327 بني الأعمام زوجا) للميتة وانفرد أخذ المال
~~كله فرضا وتعصيبا (أو) كان بعض بني الأعمام (أخا من أم) للميت وانفرد (أخذ
~~المال كله فرضا وتعصيبا فإن كان معه عصبة غيره أخذ) الذي هو زوج أو أخ لأم
~~(فرضه) لوجود مقتضيه.
# (وشارك الباقين في تعصيبهم) لوجود المقتضى وعدم المانع ويفارق الأخ من
~~الأبوين والعم وابن العم إذا كانا من أبوين فإنه لا يفرض له بقرابة أمه
~~شيء، فرجح بها ولا يجتمع في إحدى القرابتين ترجيح وفرض.
# ولو ماتت امرأة عن بنت وزوج هو ابن عم، فتركتها بينهم بالسوية إن تركت
~~معه بنتين فالمال بينهم أثلاثا، وثلاثة إخوة لأبوين أصغرهم زوج لبنت عمهم
~~الموروثة له ثلثان ولهما ثلث وقد نظمها بعضهم فقال:
# ثلاثة إخوة لأب وأم ... وكلهم إلى خير فقير
# فحاز الأكبران هناك ثلثا ... وباقي المال أحرزه الصغير
# (وإذا كان زوج وأم) أو جدة (وإخوة لأم) اثنان فأكثر (وإخوة لأبوين أو
~~لأب) ذكر فأكثر أو ذكور وإناث (ف) المسألة من ستة (للزوج النصف) ثلاثة
~~(وللأم) أو الجدة (السدس) واحد (وللإخوة من الأم الثلث) اثنان (وسقط
~~سائرهم) أي باقيهم لاستغراق الفروض التركة.
# (وتسمى) هذه المسألة (المشركة والحمارية إذا كان فيها إخوة لأبوين ذكر)
~~فأكثر، منفردا أو مع إناث لأنه يروى عن عمر " أنه أسقط ولد الأبوين فقال
~~بعضهم يا أمير المؤمنين، هب أن أبانا كان حمارا، أليست أمنا واحدة؟ فشرك
~~بينهم " ويقال إن بعض الصحابة قال ذلك وسقوط الأشقاء إذن روي عن علي وابن
~~مسعود وأبي بن كعب وابن عباس وأبي موسى - رضي الله عنهم - وبه قال أبو
~~حنيفة عن عمر وعثمان وزيد بن ثابت أنهم شركوا بين ولد الأبوين وولد الأم في
~~الثلث، فقسموه بينهم بالسوية، للذكر مثل
# PageV04P429
# حظ الأنثى وبه قال مالك والشافعي.
# (وإن كان مكانهم) أي مكان الإخوة لأبوين أو لأب (أخوات لأبوين أو لأب)
~~ثنتان فأكثر مع الزوج والأم أو الجدة والإخوة للأم (عالت) المسألة (إلى
~~عشرة) للزوج النصف ثلاثة وللأم أو الجدة السدس واحدة، وللإخوة لأم الثلث
~~اثنان، ms2328 وللأخوات لأبوين أو أب الثلثان أربعة (وتسمى) هذه المسألة (أم
~~الفروخ) بالخاء المعجمة لكثرة عولها وتقدم.
# (وتسمى) أيضا (الشريحية) لحدوثها زمن القاضي شريح روي " أن رجلا أتاه وهو
~~قاض بالبصرة، فقال: ما نصيب الزوج من زوجته؟ قال: النصف مع غير الولد،
~~والربع معه فقال: امرأتي ماتت وخلفتني وأمها وأختيها لأمها وأختيها لأبيها
~~وأمها فقال: لك إذن ثلاثة من عشرة فخرج من عنده وهو يقول: لم أر كقاضيكم
~~هذا لم يعطني نصفا ولا ثلثا فكان شريح يقول له إذا لقيه: إذا رأيتني ذكرت
~~حاكما جائرا وإذا رأيتك ذكرت رجلا فاجرا إنك تكتم القضية وتشيع الفاحشة ".
### | [باب أصول المسائل والعول والرد]
# أصل المسألة: هو مخرج فرضها وفروضها العول: مصدر عال الشيء إذا زاد أو
~~غلب قال في القاموس: والفريضة عالت في الحساب زادت وارتفعت، وعلتها أنا
~~وأعلتها (تخرج الفروض من سبعة أصول) لأن الفروض القرآنية ستة كما تقدم،
~~ومخارجها مفردة خمسة لأن الثلث والثلثين مخرجهما واحد فالنصف من اثنين،
~~والثلث والثلثان من ثلاثة، والربع من أربعة، والسدس من ستة، والثمن من
~~ثمانية، والربع مع الثلث أو الثلثين أو السدس من اثني عشر، والثمن مع السدس
~~أو الثلثين أو معهما من أربعة وعشرين فصارت سبعة.
# وإذا نظرت لثلث الباقي الثابت بالاجتهاد زدت على هذه السبعة أصلين في باب
~~الجد والإخوة كما هو معلوم في كتب الفرائض عند الحذاق من متأخري الشافعية
~~(أربعة) من الأصول (لا تعول، وهي ما كان فيه فرض واحد، أو) كان فيه (فرضان
~~من نوع) واحد (وهي) أي الأصول الأربعة
# PageV04P430
# (أصل اثنين، و) أصل (ثلاثة، و) أصل (أربعة و) أصل (ثمانية فالنصف والربع
~~والثمن نوع) لأن مخرج أقلها مخرج لها (والثلثان والثلث والسدس نوع) كذلك
~~(فالنصف وحده مع الباقي كزوج وأخ) أو بنت أو بنت ابن أو أخت لأبوين أو لأب
~~مع عم من اثنين مخرج النصف (أو نصفان كزوج وأخت لأبوين أو لأب من اثنين)
~~مخرج النصف والنصف لتساويهما، وتسميان باليتيمين وتقدم وبالنصيفتين (والثلث
~~وحده مع الباقي كأم وأب) ms2329 من ثلاثة مخرج الثلث للأم واحد والباقي للأب (أو
~~الثلث مع الثلثين كأخوات) ثنتين فأكثر (لأبوين أو لأب وأخوات لأم) ثنتين
~~فأكثر، أو إخوة لأم كذلك من ثلاثة مخرج الثلثين والثلث لتماثلهما (أو
~~الثلثان مع الباقي كبنتي ابن وعم من ثلاثة) مخرج الثلثين.
# (والربع وحده) مع الباقي من أربعة، كزوجة وعم أو زوج وابن (أو) الربع (مع
~~النصف) كزوجة وأخت لأبوين وعم، أو زوج وبنت وعم (من أربعة) مخرج الربع
~~ومخرج النصف داخل فيها.
# (والثمن وحده) مع الباقي كزوجة وابن من ثمانية (أو) الثمن (مع النصف)
~~كزوجة وبنت وعم (من ثمانية) مخرج الثمن والنصف داخل فيها فهذه الأصول
~~الأربعة لا عول فيها لأن العول ازدحام الفروض ولا يتصور وجوده في أصل من
~~هذه الأربعة (وتسمى المسألة التي لا عول فيها ولا رد) ولا عاصب (العادلة،
~~وهي التي استوى مالها وفروضها) سميت بذلك لمساواة فروضها للمال فهي بعدله
~~أي قدره فإن كان فيها عاصب فناقصة وأصل اثنين وثلاثة تارة يكون عادلا،
~~وتارة يكون ناقصا وأصل أربعة وثمانية لا يكون إلا ناقصا.
# (وثلاثة) من الأصول (تعول) إذا زادت فروضها (والعول) اصطلاحا (زيادة في
~~السهام ونقصان في أنصباء الورثة وهي) أي الأصول الثلاثة (أصل ستة و) أصل
~~(اثني عشر و) أصل (أربعة وعشرين وهي التي يجتمع فيها فرضان) فأكثر (من
~~نوعين) أي في الجملة، وإلا فالسدس وما بقي من ستة مع أنه لم يجتمع فيها
~~فرضان (فإذا اجتمع مع النصف سدس) فمن ستة كبنت وأم وعم (أو) اجتمع مع النصف
~~(ثلث) كأخت لأبوين وأم وعم فمن ستة (أو) اجتمع مع النصف (ثلثان) كزوج
~~وأختين لغير أم (فمن ستة) لأن مخرج النصف اثنان ومخرج الثلثين أو الثلث
~~ثلاثة وهما متباينان فتضرب أحدهما في الآخر يبلغ ستة.
# وأما النصف مع السدس فإنه يكتفى بمخرج السدس لدخول مخرج النصف
# PageV04P431
# فيه (وتعول) الستة (إلى سبعة) كالمثال الأخير وكزوج وأخت لغير أم وجدة.
# (و) تعول (إلى ثمانية) كالمباهلة زوج وأم وأخت لغيرها (و) تعول إلى
~~(تسعة) كزوج وولدي ms2330 أم وأختين لغيرها.
# (و) تعول إلى (عشرة فقط) فلا تتجاوزها كأم الفروخ زوج وأم وولداها وأختان
~~لغيرها وتقدمت وعلم منه أن الستة تكون عادلة وعائلة وناقصة (وإن اجتمع مع
~~الربع أحد الثلاثة) وهي الثلث والثلثان والسدس (فمن اثني عشر) لأن مخرج
~~الربع من أربعة، ومخرج الثلث والثلثين من ثلاثة وهما متباينان فتضرب أربعة
~~في ثلاثة تبلغ اثني عشر وأما الربع والسدس فبين مخرجيهما - وهما ستة وأربعة
~~توافق بالنصف فإذا ضربت نصف أحدهما في الآخر حصل ذلك الأمثلة زوج وأم وعم
~~زوجة وابنتان وعم زوج وأم وابن.
# وقس عليها (وتعول) الاثنا عشر (على الأفراد إلى ثلاثة عشر وخمسة عشر
~~وسبعة عشر فقط) دون الإشفاع، وهي أربعة عشر وستة عشر ونحوهما (ولا بد في
~~هذه الأصول أن يكون الميت أحد الزوجين) بشهادة الاستقراء مثال عولها إلى
~~ثلاثة عشر: زوج وبنتان وأم، وإلى خمسة عشر: زوج وبنتان وأبوان، وإلى سبعة
~~عشر: أم الأرامل ثلاث زوجات وجدتان وأربع أخوات لأم وثمان أخوات لغيرها
~~وتقدمت وتسمى أم الفروج بالجيم.
# (وإن اجتمع مع الثمن سدس) فمن أربعة وعشرين، كزوجة وأم وابن لأن مخرج
~~الثمن من ثمانية والسدس من ستة وهما متوافقان بالنصف فإذا ضربت نصف أحدهما
~~في الآخر حصل ما ذكر، للزوجة ثلاثة وللأم أربعة وللابن سبعة عشر (أو) اجتمع
~~مع الثمن (ثلثان) كزوجة وبنتين وعم فمن أربعة وعشرين، لأن مخرج الثلثين
~~ثلاثة تباين الثمانية فتضرب أحدهما في الآخر يحصل ما ذكر للزوجة ثلاثة
~~وللبنتين ستة عشر وللعم ما بقي خمسة.
# (أو) اجتمع مع الثمن (سدس وثلثان) كزوجة وأم وبنتين وعم (فمن أربعة
~~وعشرين) للزوجة ثلاثة وللأم أربعة وللبنتين ستة عشر وللعم واحد وإنما كانت
~~من أربعة وعشرين لأن مخرج الثلثين داخل في مخرج السدس، وبين مخرج السدس
~~والثمن توافق كما تقدم فتضرب نصف أحدهما في كامل الآخر يحصل المذكور وتصح
~~بلا عول كما تقدم (وتعول) الأربعة والعشرون (إلى سبعة وعشرين فقط) كزوجة
~~وأبوين وابنتين (وتسمى البخيلة) لقلة عولها (و) المنبرية لما تقدم أن عليا
~~سئل ms2331 عنها وهو على المنبر فقال " صار ثمن المرأة تسعا " ومضى في خطبته (ولا
# PageV04P432
# يكون الميت فيها) أي في المسألة من أربعة وعشرين (إلا زوجا) بدليل
~~الاستقراء ولأن الثمن لا يكون إلا لزوجة فأكثر مع فرع وارث وعلم مما تقدم
~~أن أصل اثني عشر وأربعة وعشرين لا يكون عادلا أبدا إما ناقص أو عائل كما
~~تقدمت أمثلته.
### | [فصل في الرد]
# فصل وقد اختلف فيه والقول به وروي عن عمر وعلي وابن عباس وكذا عن ابن
~~مسعود في الجملة وبه قال أبو حنيفة وأصحابه، ونص عليه إمامنا في رواية
~~الجماعة وسواء انتظم بيت المال أو لا وعليه الفتوى عند الشافعية إن لم
~~ينتظم بيت المال ومذهب زيد ومالك لا يرد على أحد بدليل تقديم الفروض وتقدم
~~جوابه ولنا قوله تعالى {وأولو الأرحام بعضهم أولى ببعض في كتاب الله}
~~[الأحزاب: 6] وهؤلاء من ذوي رحمه وقد ترجحوا بالقرب فهم أولى من بيت المال
~~لأنه لسائر المسلمين وذو الرحم أحق من الأجانب وقال - صلى الله عليه وسلم -
~~«من ترك مالا فلورثته ومن ترك كلا فإلي» .
# وفي لفظ «من ترك دينا فإلي ومن ترك مالا فلوارث» متفق عليه وهو عام في
~~جميع المال.
# (وإذا لم تستوعب الفروض المال) كما لو كان الوارث بنتا وبنت ابن ونحو ذلك
~~(ولم يكن عصبة) مع ذوي الفروض (رد الفاضل) عن الفروض (على ذوي الفروض بقدر
~~فروضهم) كالغرماء يقتسمون مال المفلس على قدر ديونهم (إلا الزوج والزوجة
~~فلا رد عليهما) لأنهما ليسا من ذوي القرابة.
# وروي عن عثمان بأنه رد على زوج قال في المغني ولعله كان عصبة وذا رحم،
~~فأعطاه لذلك أو أعطاه من بيت المال لا على سبيل الميراث (فإن كان المردود
~~عليه) شخصا (واحدا) كأم أو بنت ابن أو أخت أو ولد أم ونحوهم (أخذ المال
~~كله) فرضا وردا لأن تقدير الفروض إنما شرع لمكان المزاحمة ولا مزاحم هنا.
# (وإن كان) المردود عليه (جماعة من جنس واحد كبنات) أو بنات ابن أو أخوات
~~أو أولاد أم (أو جدات ms2332 اقتسموه) أي الميراث بالسوية لاستوائهم في موجب
~~الميراث (كالعصبة من البنين والإخوة
# PageV04P433
# وغيرهم) كبني الإخوة والأعمام وبنيهم لاستوائهم في موجب الميراث.
# (وإن اختلفت أجناسهم) أي محلهم من الميت كبنت وبنت ابن أو أم وأخت (فخذ
~~عدد سهامهم من أصل ستة أبدا) إذ ليس في الفروض كلها ما لا يوجد في الستة
~~إلا الربع والثمن ولا يكونان لغير الزوجين وليسا من أهل الرد (واجعله) أي
~~اجعل ما أخذته من أصل ستة من عدد السهام (أصل مسألتهم) كما صارت السهام في
~~المسألة العائلة هي المسألة التي يضرب فيها جزء السهم (فإن كان) عدد سهامهم
~~(سدسين كجدة وأخ من أم فهي) أي مسألة الرد (من اثنين) لأن فرض كل منهما
~~السدس والسدسان من ستة اثنان فيكون المال بينهما نصفين لاستواء فرضهما.
# ولو كانت الجدات فيها ثلاثا فاضرب عددهن في الاثنين وتصح من ستة، للأخ من
~~الأم ثلاثة وللجدات ثلاثة لكل واحدة واحد (وإن كان مكان الجدة أم) بأن كانت
~~المسألة أما وأخا لأم (فمن ثلاثة) لأن فرض الأم الثلث وهو اثنان من ستة
~~وفرض الأخ لأم السدس واحد فيكون المال بينهما أثلاثا للأم ثلثاه ولولدها
~~ثلثه.
# (وإن كان مكانها) أي الأم (أخت من أبوين) أو أب (فمن أربعة) لأن فرض
~~الأخت النصف ثلاثة من ستة وفرض الأخ من أم واحد فيكون المال بينهما أرباعا
~~للأخت ثلاثة أرباعه ولولد الأم ربعه.
# وكذا بنت وأم للبنت ثلاثة أرباعه فرضا وردا وللأم ربعه كذلك وكذا بنت
~~وبنت ابن (وإن كان معهما) أي الأخت لأبوين والأخ لأم (أخت لأب ف) المسألة
~~(من خمسة) لأن فرض الأخت لأبوين النصف والأخت لأب السدس تكملة الثلثين
~~والأخ لأم السدس فيقسم المال بينهم أخماسا للتي لأبوين ثلاثة أخماسه وللتي
~~لأب خمسه ولولد الأم خمسه (ولا تزيد) مسائل الرد (على هذا) أي على خمسة
~~(أبدا لأنها لو زادت على) الخمسة (سدسا آخر لكمل المال) فلم يبق منه شيء
~~يرد.
# (فإن انكسر على فريق منهم) أي من الورثة المردود عليهم سهامه (ضربته) أي ms2333
~~عدد الفريق إن باينته سهامه أو وفقه إن وافقته (في عدد سهامهم لأنه أصل
~~مسألتهم) دون الستة كما تضرب في المسألة بعولها إذا عالت دون أصلها مثال
~~المباينة: جدتان وأخت لأبوين، أصلها بالرد من أربعة للجدتين سهم لا ينقسم
~~عليهما ويباينهما فتضرب اثنين في أربعة بثمانية ومنها تصح، للجدتين سهمان
~~وللأخت ستة ومثال الموافقة ست أخوات لأبوين وأخ لأم، أصلها بالرد من خمسة
~~للأخوات منها أربعة على ستة لا تنقسم وتوافق بالنصف فرد الستة إلى ثلاثة
~~واضربها في خمسة تصح من خمسة عشر
# PageV04P434
# للأخوات اثنا عشر لكل واحدة سهمان وللأخ للأم ثلاثة وقس على ذلك.
# (وإن كان معهم) أي مع الذين يرد عليهم من أصحاب الفروض (أحد الزوجين
~~فأعطه فرضه من مسألته) أي مسألة أحد الزوجين.
# (واقسم الباقي) بعد فرض أحد الزوجين (على مسألة الرد فإن انقسم كزوجة وأم
~~وأخوين لأم فللزوجة الربع) واحد من أربعة مخرج الربع (والباقي ثلاثة تقسم
~~على مسألة الرد) وهي ثلاثة (صحت المسألتان من مسألة الزوجية) للزوجة سهم
~~وللأم سهم ولكل واحد من الأخوين سهم وكذا زوجة وأم وأخ لأم للزوجة سهم
~~والباقي للأم وولدها أثلاثا لها مثلا ما له سهمان وله سهم.
# (وإن لم ينقسم) الباقي بعد فرض الزوجية (على مسألة الرد ولم يوافقها
~~فاضرب مسألة الرد في مسألة الزوجية) فما حصل صحت منه المسألتان (ثم) تقسمه
~~ف (من له شيء من مسألة الزوجية أخذه مضروبا في مسألة الرد) لأنها التي ضربت
~~فيها.
# (ومن له شيء من مسألة الرد أخذه مضروبا في الفاضل عن) فرض أحد الزوجين من
~~(مسألة الزوجية) لأنه المستحق لهم وينحصر ذلك في خمسة أصول أحدها ما ذكره
~~بقوله (فزوج) وجدة وأخ من أم مسألة الزوج من اثنين مخرج النصف (ومسألة الرد
~~من اثنين) فللزوج واحد يبقى واحد على اثنين لا ينقسم ويباين ف (اضرب
~~إحداهما في الأخرى يكن) الحاصل (أربعة) للزوج واحد في اثنين باثنين ولكل من
~~الجدة والأخ لأم واحد في واحد بواحد (وإن كان مكان الزوج زوجة) فتكون ms2334
~~الورثة زوجة وجدة وأخا لأم، مسألة الزوجية من أربعة لها واحد يبقى ثلاثة لا
~~تنقسم على مسألة الرد، وهي اثنان فتباينها (فاضرب مسألة الرد) اثنين (في)
~~مسألة الزوجية (أربعة تكن ثمانية) للزوجة واحد في اثنين باثنين ولكل من
~~الجدة والأخ لأم واحد في ثلاثة بثلاثة.
# (وإن كان مكان الجدة أخت من الأبوين) فالورثة زوجة وأخت لأبوين وأخ لأم
~~مسألة الرد من أربعة للأخت ثلاثة وللأخ للأم واحد يفضل لهم عن فرض الزوجة
~~ثلاثة تباين الأربعة فإذا ضربت أربعة في أربعة (انتقلت) المسألة (إلى ستة
~~عشر) للزوجة أربعة وللأخت تسعة وللأخ ثلاثة.
# (وإن كان مع الزوجة بنت وبنت ابن) فمسألة الزوجية من ثمانية ومسألة الرد
~~من أربعة والفاضل عن الزوجة سبعة لا تنقسم على الأربعة وتباينها فإذا ضربت
~~أربعة في ثمانية (انتقلت) المسألة (إلى اثنين وثلاثين) للزوجة أربعة،
~~وللبنت أحد وعشرون، ولبنت الابن سبعة.
# (وإن كان معهم) أي الزوجة والبنت
# PageV04P435
# وبنت الابن (جدة صارت من أربعين) لأن مسألة الرد من خمسة والباقي بعد فرض
~~الزوجة سبعة فاضرب الخمسة في الثمانية يحصل ما ذكر للزوجة خمسة وللبنت أحد
~~وعشرون ولبنت الابن سبعة وللجدة سبعة.
# (وإن كان مع أحد الزوجين واحد منفرد ممن يرد) عليه من الورثة (أخذ الفاضل
~~عن الزوج) أو الزوجة (كأنه عصبة ولا تنتقل المسألة) لعدم المقتضي للنقل
~~(كزوجة وبنت، للزوجة الثمن) واحد من ثمانية.
# (والباقي للبنت فرضا وردا وإن وافق الباقي) بعد فرض الزوجية (مسألة الرد
~~بجزء) كنصف وربع وثمن (فأرجع مسألة الرد إلى وفقها) واعتبر الأوفق إن تعدد
~~(ثم اضرب في مسألة الزوجية ثم من له شيء من مسألة الزوجية أخذه مضروبا في
~~وفق مسألة الرد) لقيامه مقامها.
# (ومن له شيء من مسألة الرد أخذه مضروبا في وفق الفاضل عن) أحد الزوجين من
~~(مسألة الزوجية) لقيام وفقه مقامه (كأربع زوجات وثلاث جدات) متحاذيات
~~(وثمان بنات، فمسألة الزوجية) أصلها ثمانية للزوجات واحد لا ينقسم عليهن
~~ويباين فاضرب أربعة في ثمانية تصح (من اثنين وثلاثين) للزوجات أربعة ويفضل
~~ثمانية وعشرون. ms2335
# (ومسألة الرد من ثلاثين لأن) أصلها خمسة للجدات واحد لا ينقسم عليهن
~~ويباين، و (سهام البنات) أربعة (توافق عددهن) وهو ثمانية (بالربع فرجعن إلى
~~اثنين ثم اضرب اثنين في عدد الجدات) .
# للتباين بين المثبتين من عدد الفريقين (فكان) الحاصل (ستة، ثم) اضرب
~~الستة (في أصل مسألة الرد وهو خمسة تبلغ ثلاثين للجدات ستة) لكل واحدة
~~سهمان (وللبنات أربعة وعشرون) لكل واحدة ثلاثة (وبين الثلاثين) التي صحت
~~منها مسألة الرد (وبين الفاضل عن الزوجات) من مسألة الزوجية (وهو ثمانية
~~وعشرون موافقة بالأنصاف فأرجع الثلاثين إلى) نصفها (خمسة عشر ثم اضربها) أي
~~الخمسة عشر (في مسألة الزوجية) اثنين وثلاثين (تبلغ أربعمائة وثمانين،
~~ومنها تصح ثم) تقسم ف (كل من له شيء من مسألة الزوجية أخذه مضروبا في وفق
~~مسألة الرد، وهو خمسة عشر ومن له شيء من مسألة الرد أخذه مضروبا في وفق
~~الفاضل عن مسألة الزوجية، وهو أربعة عشر، فللزوجات أربعة في خمسة عشر بستين
~~لكل زوجة خمسة عشر، وللجدات ستة في أربعة عشر) نصف الثمانية والعشرين
~~(بأربعة وثمانين لكل جدة ثمانية وعشرون، وللبنات أربعة وعشرون في أربعة عشر
~~بثلاثمائة وستة وثلاثين
# PageV04P436
# لكل بنت اثنان وأربعون) وإن شئت صحح مسألة الرد ثم زد عليها الفرض
~~الزوجية للنصف مثلا وللربع ثلثا وللثمن سبعا، وابسط من جنس كسر ليزول.
# ففي بنت وبنت ابن وزوجة مسألة الرد من أربعة فزد عليها الثمن الزوجة سبعا
~~تصير أربعة وأربعة أسباع، ابسط الكل أسباعا تكن اثنين وثلاثين؛ ومنها تصح
~~كما تقدم.
# (ومال من لا وارث له) بفرض أو تعصيب أو رحم وما فضل عن فرض أحد الزوجين
~~(لبيت المال، وليس بيت المال وارثا، وإنما يحفظ المال الضائع وغيره) كالفيء
~~(فهو جهة ومصلحة) وفاقا للحنفية، وعليه الفتوى عند الشافعية إن لم ينتظم،
~~ومال إليه بعض متأخري المالكية.
### | [باب تصحيح المسائل]
# أي طريق تحصيل أقل عدد يخرج منه نصيب كل وارث صحيحا بلا كسر ويتوقف على
~~أمرين أحدهما معرفة أصل المسألة وتقدم.
# والثاني: معرفة جزء السهم ويأتي بيانه ثم ms2336 الانكسار إما أن يكون على فريق
~~واحد أو اثنين أو ثلاثة أو أربعة عند غير المالكية ولا يتجاوزها في الفرائض
~~اتفاقا (فإذا) علمت ذلك فمتى (انكسر سهم فريق) واحد (من الورثة) والفريق
~~والحزب والحيز جماعة اشتركوا في فرض أو ما أبقت الفروض (عليهم) متعلق
~~بانكسر (فاضرب عددهم إن باين) عددهم (سهامهم) في المسألة بعولها (أو) اضرب
~~(وفقه) أي الفريق (لها) أي السهام (إن وافقها) بجزء كنصف وعشر ونصف ثمن
~~واعتبر الأدق محافظة على الاختصار (إن وافقها في المسألة وعولها إن كانت
~~عائلة فما بلغ) الضرب (صحت منه الفريضة ثم من له شيء من أصل المسألة يأخذه
~~مضروبا فيما ضربت فيه المسألة) من عدد الفريق أو وفقه (وهو الذي يسمى جزء
~~السهم) أي حظ السهم من أصل المسألة من المصحح.
# وذلك لأنك إذا قسمت المصحح على أصل المسألة خرج لكل سهم منها ذلك المضروب
~~فيها وكذا كل عددين ضربت أحدهما في الآخر إذا قسمت الحاصل على أحدهما خرج
~~الثاني والجزء والحظ والنصيب بمعنى (فما بلغ) من ضرب سهامه في جزء السهم
# PageV04P437
# (فهو له ويصير لكل واحد من الفريق من السهام) في التصحيح (عدد ما كان
~~لجماعتهم) من السهام في أصل المسألة عند التباين (و) يصير لكل واحد من
~~الفريق من السهام عدد (وفق ما كان لجماعتهم) عند التوافق (فاقسمه عليهم)
~~يخرج ما لكل واحد منهم.
# (مثال ذلك: زوج وأم وثلاثة إخوة أصلها من ستة للزوج النصف ثلاثة وللأم
~~السدس سهم، ويبقى للإخوة سهمان لا تنقسم عليهم ولا توافقهم) وكل عددين
~~متواليين متباينان (فاضرب عددهم وهو ثلاثة في أصل المسألة) ستة (تكن ثمانية
~~عشر سهما) ومنها تصح وكل من له شيء من ستة أخذه مضروبا في جزء السهم ثلاثة
~~ف (للزوج ثلاثة في ثلاثة بتسعة وللأم سهم في ثلاثة بثلاثة وللإخوة سهمان في
~~ثلاثة بستة لكل واحد منهم سهمان) مثل ما كان لجماعتهم من أصل المسألة.
# (ولو كان الإخوة ستة وافقهم سهامهم) هي اثنان بالنصف (فردهم إلى نصفهم
~~ثلاثة، وتعمل فيها كعملك ms2337 في الأولى) بأن تضرب الثلاثة في الستة تبلغ ثمانية
~~عشر ثم تقسم كما تقدم للزوج تسعة وللأم ثلاثة وللإخوة ستة.
# (ويصير لكل واحد من الإخوة سهم) وهو وفق ما كان لجماعتهم من أصل المسألة.
# (وإن انكسر على فريقين أو أكثر) كثلاث فرق أو أربع فرق، فانظر أولا بين
~~كل فريق وسهامه فإما أن توافقه سهامه أو تباينه سهامه فرد الموافق إلى وفقه
~~وأبق المباين بحاله.
# (و) انظر ثانيا بين المتباينين ف (إن كانت متماثلة بعد اعتبار موافقتها
~~السهام) كان بينهما موافقة (كثلاثة وثلاثة اجتزأت بأحدها) أي المتماثلات
~~(وضربته في أصل المسألة) بلا عول أو بعولها إن عالت (كزوج وثلاث جدات
~~وثلاثة إخوة لأبوين أو لأب) أو لأم، أصلها من ستة، للزوج ثلاثة وللجدات
~~السدس واحد لا ينقسم عليهن ويباين وللإخوة مما بقي اثنان لا ينقسم ويباين
~~وثلاثة وثلاثة متماثلان فاكتف بإحداهما واضربها في ستة (تصح من ثمانية عشر)
~~للزوج ثلاثة في ثلاثة بتسعة، وللجدات واحد في ثلاثة بثلاثة لكل واحد سهم
~~وللإخوة اثنان في ثلاثة بستة لكل واحد سهمان وكذا لو كانت الإخوة لأم.
# (وإن كانت) أعداد الفرق (متناسبة وتسمى متداخلة) لكن الأصغر داخل في
~~الأكبر، ولا عكس فالتسمية اصطلاحية (وهو) أي تناسب العددين (أن تنسب الأقل
~~إلى الأكثر: بجزء واحد من أجزائه كنصفه أو ثلثه أو ربعه) كاثنين وأربعة أو
~~وستة أو وثمانية وخرج بقوله واحد الأربعة والستة، فإن نسبتها إليها
~~بالثلثين، وذلك كسر مكرر واصطلاح الحساب أن
# PageV04P438
# جزء الشيء كسره الذي إذا سلط عليه أفناه وكسره أعم فواحد تأكيد لدفع توهم
~~أنه مساو للكسر (أو) أن تنسب الأقل إلى الأكثر (بجزء من أحد عشر) كأحد عشر
~~واثنين وعشرين.
# (ونحوه) كسبعة عشر وأربعة وثلاثين (اجتزأت بأكثرها) أي المتناسبات
~~(وضربته في المسألة وعولها) إن عالت فما بلغ فمنه تصح (ثم كل من له شيء من
~~الأصل) أي أصل المسألة.
# (أخذه مضروبا فيما ضربت فيه المسألة) وهو أكبر المتناسبين هنا كزوج
~~وثلاثة إخوة لأم وستة أعمام، أصلها ستة وجزء سهمها ستة ms2338 عدد الأعمام لدخول
~~عدد الإخوة فيه وتصح من ستة وثلاثين للزوج ثلاثة في ستة بثمانية عشر
~~وللإخوة لأم اثنان في ستة باثني عشر، لكل واحد أربعة وللأعمام واحد في ستة
~~لكل واحد سهم.
# (وإن كانت) أعداد الفرق (متباينة كخمسة وستة وسبعة ضربت بعضها في بعض)
~~حتى تنتهي (فما بلغ) فهو جزء السهم (اضربه في المسألة وعولها) فما بلغ فمنه
~~تصح (ثم كل من له شيء من الأصل أخذه مضروبا فيما ضربت فيه المسألة) .
# كبنت وخمس بنات ابن وثلاث جدات وسبعة أعمام المسألة من ستة، للبنت ثلاثة
~~ولبنات الابن السدس تكملة الثلثين واحد لا ينقسم عليهن ويباين وللجدات
~~السدس واحد لا ينقسم ويباين وللأعمام الباقي كذلك؛ فاضرب ثلاثة في خمسة
~~والحاصل خمسة عشر في سبعة بمائة وخمسة وهي جزء السهم، فاضربها في ستة تبلغ
~~ستمائة وثلاثين، ومنها تصح فاضرب للبنت ثلاثة في مائة وخمسة بثلثمائة وخمسة
~~عشر ولكل فريق من باقي الورثة واحد في مائة وخمسة لكل واحدة من بنات الابن
~~أحد وعشرون ولكل واحدة من الجدات خمسة وثلاثون ولكل واحد من الأعمام خمسة
~~عشر وقس على ذلك (وإن كانت) أعداد الفرق (موافقة كأربعة وستة وعشرة) فإنها
~~متوافقة بالأنصاف (أو كاثني عشر وثمانية عشر وعشرين) فلك طريقان:
# إحداهما طريق الكوفيين وهي التي أشار إليها بقوله (وفقت) أي حصلت الوفق
~~(بين أي عددين شئت منها من غير أن تقف شيئا) منها (ثم) إذا عرفت الوفق بين
~~اثنين منها (ضربت وفق أحدهما في جميع الآخر فما بلغ فاحفظه ثم انظر بينه)
~~أي المحفوظ (وبين الثالث فإن كان) الثالث (داخلا فيه) أو مماثلا له (لم
~~تحتج إلى ضربه واجتزأت بالمحفوظ) فهو جزء السهم فاضربه في أصل المسألة، فما
~~بلغ فمنه تصح.
# (وإن وافقه) أي وافق الثالث المحفوظ (ضربت وفقه فيه) فما حصل فهو
# PageV04P439
# جزء السهم (أو باينه) أي باين الثالث المحفوظ (ضربته كله) أي الثالث
~~(فيه) أي المحفوظ فما بلغ فهو جزء السهم (ثم) اضربه (في المسألة فما بلغ
~~فمنه تصح) المسألة واقسم كما ms2339 سبق ففي أربع زوجات وتسع شقيقات واثني عشر عما
~~المسألة من اثني عشر وسهام كل فريق تباينه.
# وإذا نظرت بين تسعة واثني عشر فهما متوافقان بالثلث فاضرب ثلث أحدهما في
~~الآخر بستة وثلاثين وانظر بينه وبين عدد الزوجات تجد عدد الزوجات داخلا فيه
~~فالستة والثلاثون جزء السهم، اضربه في اثني عشر أصل المسألة تصح من
~~أربعمائة واثنين وثلاثين، ثم تقسمها للزوجات ثلاثة في ستة وثلاثين بمائة
~~وثمانية لكل واحدة سبعة وعشرون، وللشقيقات ثمانية في ستة وثلاثين بمائتين
~~وثمانية وثمانين لكل واحدة اثنان وثلاثون، وللأعمام واحد في ستة وثلاثين،
~~لكل واحد ثلاثة (وإن تماثل عددان وباينهما الثالث) .
# كثلاث أخوات لأبوين، وثلاث جدات وأربعة أعمام (أو وافقهما) الثالث كأربع
~~زوجات وستة عشر أخا لأم وستة أعمام لأن نصيب أولاد الأم يوافق عددهم بالربع
~~فتردهم إلى ربعهم أربعة وهي مماثلة لعدد الزوجات وكلاهما يوافق عدد الأعمام
~~بالنصف (ضربت أحد المتماثلين في جميع الثالث) إن باينهما كالمثال الأول
~~(أو) ضربت أحد المتماثلين (في وفقه) أي الثالث (إن كان موافقا) كالمثال
~~الثاني (فما بلغ) فهو جزء السهم فإذا أردت تتميم العمل (ضربته في المسألة)
~~فما حصل صحت منه المسألة، وقسمته كما سبق.
# (وإن تناسب اثنان وباينهما الثالث كثلاث جدات وتسع بنات ابن وخمسة أعمام)
~~.
# أصل المسألة ستة من ستة للجدات السدس واحد على ثلاثة لا ينقسم ويباين
~~ولبنات الابن الثلثان، أربعة على ثلاثة، لا تنقسم وتباين، وللأعمام الباقي
~~واحد على خمسة لا ينقسم ويباين والثلاثة داخلة في التسعة والخمسة مباينة
~~لهما (ضربت أكثرهما وهو التسعة في جميع الثالث وهو خمسة) يحصل خمسة وأربعون
~~فهي جزء السهم (ثم) اضربها (في المسألة) وهي ستة (وتصح من مائتين وسبعين)
~~للجدات خمسة وأربعون لكل واحدة خمسة عشر، ولبنات الابن مائة وثمانون لكل
~~واحدة عشرون وللأعمام خمسة وأربعون لكل واحد تسعة.
# (وإن توافق اثنان) من أعداد الفرق (وباينهما الثالث) كأربعة وخمسة وستة
~~(ضربت وفق أحدهما في جميع الآخر ثم) ضربت الحاصل (في) العدد (الثالث)
~~المباين فالحاصل جزء السهم اضربه في ms2340 أصل المسألة ثم اقسمه كما مر
# PageV04P440
# (وإن تباين اثنان ووافقهما الثالث) أي في التباين.
# وفي نسخة وتبعهما، فالثلاثة متباينة بدليل قوله (فاضرب أحدهما في الآخر)
~~ثم اضرب (الخارج في الثالث إن باينه كأربع زوجات وثلاث أخوات لأبوين أو لأب
~~وخمسة أعمام) أصل المسألة: اثنا عشر، للزوجات الربع ثلاثة على أربعة لا
~~تنقسم، وتباين وللأخوات الثلثان ثمانية على ثلاثة لا تنقسم وتباين
~~وللأعمام: الباقي واحد لا ينقسم ويباين والأعداد الثلاثة متباينة وحاصل
~~ضربها في بعضها ستون فهي جزء السهم تضرب في الاثني عشر (وتصح من سبعمائة
~~وعشرين) للزوجات مائة وثمانون، لكل واحدة خمسة وأربعون وللأخوات أربعمائة
~~وثمانون، لكل واحدة مائة وستون.
# وللأعمام ستون لكل واحد اثنا عشر (لا إن ماثله) أي ماثل حاصل ضرب
~~المتباينين الثالث، كاثنين وثلاثة وستة فإن حاصل ضرب الاثنين في الثلاثة
~~ستة، وهي مماثلة للستة فتكتفي بها وتضربها في أصل المسألة (أو ضرب وفقه إن
~~وافقه) أي إذا ضربت أحد المتباينين في الآخر ووافق الحاصل الثالث، كاثنين
~~وثلاثة وتسعة إذا ضربت الاثنين في الثلاثة وقابلت بين الحاصل وبين التسعة،
~~وجدتهما متوافقين بالأثلاث فرد أحدهما إلى ثلثه واضربه في كامل الآخر (كما
~~تقدم في الصور كلها) وتمم العمل على ما تقدم هذا كله في الانكسار على ثلاث
~~فرق.
# (وكذا لو انكسر على أكثر من ثلاث فرق) بأن كان الانكسار على أربع فرق
~~فتنظر بين اثنين منها وتحصل أقل عدد ينقسم على كل منهما ثم تنظر بين الحاصل
~~والثالث، وتحصل أقل عدد ينقسم على كل منهما، ثم تنظر بين الحاصل والرابع
~~وتحصل أقل عدد ينقسم على كل منهما ولا يتجاوزها في الفرائض بخلاف الوصايا
~~وغيرها وأقل عدد ينقسم على كل من عددين مثل أحدهما إن تماثلا وأكبرهما إن
~~تداخلا وسطح ضرب أحدهما في وفق الآخر إن توافقا أو في كله إن تباينا.
# (وهذه) الطريقة (طريقة الكوفيين وقدمها في المغني والشرح وغيره وقوله في
~~التنقيح والإنصاف: في اثني عشر وثمانية عشر وعشرين تقف الاثني عشر لا غير،
~~ف) .
# هو (على ms2341 طريقة البصريين) وهي أن تقف واحدا وتوفق بينه وبين الآخرين فترد
~~كلا منهما إلى وفقه فإذا وقفت الاثني عشر ونظرت بينهما وبين الثمانية عشر
~~رددت الثمانية عشر لسدسها ثلاثة ثم نظرت بينها وبين العشرين فتردها لربعها
~~خمسة ثم تنظر في الوفقين فإن تباينا - كما هنا - ضربت أحدهما في الآخر،
~~فتضرب الثلاثة
# PageV04P441
# في الخمسة تبلغ خمسة عشر ثم في الموقوف وهو الاثنا عشر بمائة وثمانين وإن
~~كان بين الوفقين موافقة أيضا ضربت وفق أحدهما في الآخر، ثم الحاصل في
~~الموقوف وإن كانا متناسبين ضربت أكبرهما في الموقوف.
# وإن كانا متماثلين ضربت أحدهما في الموقوف وكذا لو وقفت الثمانية عشر في
~~المثال، ونظرت بينهما وبين الاثني عشر ورددتها إلى سدسها اثنين، ثم نظرت
~~بينها وبين العشرين ثم رددتها إلى نصفها عشرة ثم قلت الاثنان داخلان في
~~العشرة فاجتزأت بها وضربتها في الثمانية عشر، يحصل المقصود وكذا لو وقفت
~~العشرين ووقفت بينها وبين الثمانية عشر فرددتها إلى نصفها تسعة ثم بينها
~~وبين الاثني عشر فرددتها إلى ربعها ثلاثة ثم بينها بين الثلاثة والتسعة
~~فاكتفيت بالتسعة لأنها الأكبر وضربتها في العشرين لحصل ذلك فلا يتعين واحد
~~منها للإيقاف لحصول الغرض على كل تقدير فتخصيصه في الإنصاف والتنقيح الوقف
~~بالاثني عشر لا يتأتى أيضا على طريقة البصريين، بل المنقول عنهم: إيقاف
~~الأكبر، لكن نوقش فيه بأن المطلوب حاصل على كل حال، إلا أن يظهر له أثر
~~باختصار العمل أو سهولته ولذلك لم يتابعه في المنتهى وإنما يتعين وقف معين
~~منها إذا كان يوافق الآخرين.
# وهما متباينان، كستة وأربعة وتسعة فتقف الستة فقط ويسمى الموقوف: المقيد،
~~فتنظر بينه وبين الأربعة فتردها إلى اثنين، ثم بينه وبين التسعة فتردها إلى
~~ثلاثة، ثم تضرب الاثنين في الثلاثة والحاصل في الستة بستة وثلاثين وإن شئت
~~اكتفيت بضرب المتباينين كما هو أحد الوجهين في ذلك (وطريقة الكوفيين أسهل
~~منها) فلذلك اقتصر المصنف عليها.
### | [فصل تماثل العددين]
# أن يكون أحدهما مثل الآخر كأربعة وأربعة وخمسة وخمسة وذلك ظاهر (والطريق
~~إلى معرفة ms2342 الموافقة والمناسبة والمباينة: أن تلقى أقل العددين من أكثرهما
~~مرة بعد أخرى فإن فني) الأكثر (به) أي بالأقل كأربعة وثمانية أو وستة عشر
~~(فالعددان متناسبان) ويقال: متداخلان وتقدم (وإن لم يفن) الأكثر بالأقل
~~(لكن بقيت منه بقية فألقها من العدد الأقل فإن بقيت منه بقية فألقها من
~~البقية الأولى ولا تزال) تفعل (كذلك، تلقي كل بقية
# PageV04P442
# من التي قبلها حتى تصل إلى عدد يفنى الملقى منه غير الواحد فأي بقية فني
~~بها غير الواحد فالموافقة بين العددين بجزء تلك البقية فإن كانت) البقية
~~(اثنين ف) الموافقة (بالأنصاف) .
# وإن كانت (البقية ثلاثة ف) الموافقة بينهما (بالأثلاث أو) فني الأكبر
~~(بأحد عشر أو غيره من الأعداد الصم الأوائل) أي غير المركبة من ضرب عدد في
~~آخر كالثلاثة عشر والسبعة عشر والثلاثة والعشرين (ف) الموافقة بينها (بجزء
~~ذلك) العدد الأصم مثال الأول: تسعة واثنا عشر تسقط التسعة من الاثني عشرة
~~مرة يبقى ثلاثة تسقطها من التسعة ثلاث مرات تفنى فهما متوافقان بالثلث
~~ومثال الثاني: سبعة وخمسون وستة وسبعون الباقي منه بعد طرح الأول تسعة عشر،
~~تفني الأول في ثلاث مرات فهما متوافقان بجزء من تسعة عشر.
# (وإن بقي) بعد الطرح المذكور (واحد) كأربعة وتسعة (فالعددان متباينان)
~~وقدمت لك أن كل عددين متواليين متباينان ومن أراد تحقيق علم الحساب
~~والفرائض فعليه بكتبهما المخصوصة فإن الفقهاء إنما يذكرون من ذلك نبذا
~~قليلة ولما انتهى الكلام على التصحيح بالنسبة إلى ميت واحد شرع في بيان
~~العمل فيما إذا مات اثنان فأكثر فقال:.
### | [باب المناسخات]
# جمع مناسخة من النسخ بمعنى الإزالة أو التغيير أو النقل يقال: نسخت الشمس
~~الظل أي أزالته ونسخت الرياح الديار غيرتها ونسخت الكتاب نقلت ما فيه
~~(ومعناها) عند الفقهاء والفرضيين (أن يموت بعض ورثة الميت قبل قسم تركته)
~~سميت بذلك لزوال حكم الميت الأول ورفعه وقيل لأن المال تناسخته الأيدي وهذا
~~الباب من عويص الفرائض وما أحسن الاستعانة عليه بمعرفة رسالة الشباك لابن
~~الهائم لأنه أضبط (ولها) أي المناسخة (ثلاثة أحوال أحدها: أن ms2343 يكون ورثة
~~الثاني يرثونه على حسب ميراثهم من الأول مثل أن يكونوا عصبة لهما) كالأولاد
~~فيهم ذكر الإخوة والأعمام (فاقسم المال بين من بقي منهم، ولا تنظر إلى
~~الميت الأول) لأنه لا فائدة في النظر في مسألة الميت الأول.
# (كميت خلف أربعة بنين وثلاث بنات ثم ماتت
# PageV04P443
# بنت ثم) مات (ابن ثم) ماتت (بنت أخرى ثم) مات (ابن آخر وبقي ابنان وبنت
~~فاقسم المال) بينهم (على) عدد رءوسهم (خمسة ولا تحتاج إلى عمل مسائل) لأنه
~~تطويل بلا حاجة.
# (وكذلك تقول: في أبوين وزوجة وابنين وبنتين منها، ماتت بنت) ثم ماتت
~~(الزوجة ثم) مات (ابن ثم) مات (الأب ثم) ماتت (الأم فقد صارت المواريث كلها
~~بين الابن والبنت الباقيين أثلاثا) ولا تحتاج إلى عمل مسائل وقد يتفق ذلك
~~في أصحاب الفروض في مسائل قليلة كرجل مات عن زوجة وثلاث بنين وبنت منها ثم
~~مات أحد البنين قبل القسمة فإن للمرأة من الأولى سهما مثل سهم البنت ومثل
~~نصف سهم الابن وكذلك لها من الثانية فاقسم المسألة على ورثة الميت الثاني،
~~ولا تنظر إلى الأول وهذا هو الاختصار قبل العمل (وربما اختصرت المسائل بعد)
~~العمل و (التصحيح ب) سبب (الموافقة بين السهام) بأن كان بين جميع السهام
~~موافقة بجزء ما فترد المسألة إلى وفقها ونصيب كل وارث إلى وفقه، كما أشار
~~إليه بقوله:
# (فإذا صححت المسألة فإن كان لجميعها) أي المسألة (كسر تتفق فيه جميع
~~السهام رددت المسألة إلى ذلك الكسر ورددت سهام كل وارث إليه) أي إلى ذلك
~~الكسر (ليكون أسهل في العمل كزوجة وابن وبنت ماتت البنت) عن أمها وأخيها
~~فالأولى من أربعة وعشرين والثانية من ثلاثة وسهام الميتة سبعة لا تنقسم
~~عليها ولا توافقها فاضرب الثانية في الأولى (تصح المسألتان من اثنين
~~وسبعين) وتسمى الجامعة (للزوجة ستة عشر، وللابن ستة وخمسون، وتتفق سهامهما
~~بالأثمان فرد المسألة إلى ثمنها تسعة) ونصيب كل منهما إلى ثمنه فيكون
~~(للزوجة سهمان وللابن سبعة) وقس على ذلك ما أشبهه.
# (الحال الثاني: أن يكون ما ms2344 بعد الميت الأول من الموتى لا يرث بعضهم بعضا،
~~كإخوة خلف كل واحد) منهم (بنيه) منفردين أو مع إناث (فاجعل) لكل واحد منهم
~~مسألة واجعل (مسائلهم كعدد انكسرت عليه سهامهم وصحح على ما ذكر في باب
~~التصحيح) يحصل المطلوب (مثاله رجل خلف أربعة بنين فمات أحدهم عن ابنين و)
~~مات (الثاني عن ثلاثة) بنين (و) مات (الثالث عن أربعة) بنين (و) مات
~~(الرابع عن ستة) بنين (فالمسألة الأولى من أربعة) عدد البنين.
# (ومسألة الابن الأول من اثنين و) مسألة الابن (الثاني من ثلاثة و) مسألة
~~الابن (الثالث من أربعة و) مسألة الابن (الرابع من ستة) عدد البنين لكل
~~منهم فالحاصل
# PageV04P444
# من مسائل الورثة اثنان وثلاثة وأربعة وستة (فالاثنان تدخل في الأربعة
~~والثلاثة) تدخل (في الستة) فأسقط الاثنين والثلاثة يبقى أربعة وستة وهما
~~متوافقان (فاضرب وفق الأربعة في الستة تكن اثني عشر ثم) تضربها (في المسألة
~~الأولى) وهي أربعة (تكن ثمانية وأربعين لورثة كل ابن اثنا عشر) حاصلة من
~~ضرب واحد في الاثني عشر (فلكل واحد من ابني الابن الأول ستة ولكل واحد من
~~ابني) الابن (الثاني أربعة ولكل واحد من ابني) الابن (الثالث ثلاثة ولكل
~~واحد من ابني) الابن (الرابع سهمان) وهذا واضح لأن كل صنف منهم يختص بتركة
~~مورثه.
# (الحال الثالث ما عدا ذلك) المذكور في الحالين قبل، بأن تكون ورثة الثاني
~~لا يرثونه كالأول ويكون ما بعد الميت الأول من الموتى يرث بعضهم بعضا (وهو
~~ثلاثة أقسام) لأنك إذا عملت مسألة الأول وصححتها وعملت مسألة الثاني كذلك
~~وأخذت سهامه من الأولى وعرضتها على مسألته لم تخل من حال من أحوال ثلاثة
~~(الأول: أن تقسم سهام الميت الثاني على مسألته فتصح المسألتان مما صحت منه
~~الأولى، كرجل خلف زوجة وبنتا وأخا) لغير أم (ثم ماتت البنت وخلفت زوجا
~~وبنتا وعما فإن) مسألة الأول من ثمانية للزوجة واحد وللبنت أربعة وللأخ
~~الباقي ثلاثة ومسألة البنت من أربعة لزوجها واحد ولبنتها اثنان ولعمها واحد
~~و (لها) من الأولى (أربعة ومسألتها من ms2345 أربعة) كما عرفت فهي منقسمة عليها.
# فتصح المسألتان من ثمانية للزوجة واحد وللأخ الذي هو عم في الثانية أربعة
~~ولزوج الثانية واحد ولبنتها اثنان (الثاني أن لا تنقسم) سهام الثاني
~~(عليها) أي على مسألته (بل توافقها ف) رد مسألته إلى وفقها و (اضرب وفق
~~مسألته في) كل (الأولى) فما بلغ فهو الجامعة للمسألتين (ثم كل من له شيء من
~~المسألة الأولى مضروب في وفق الثانية ومن له شيء من الثانية مضروب في وفق
~~سهام الميت الثاني) هذا طريق العلم بما لكل واحد من المسألتين (مثل أن تكون
~~الزوجة أما للبنت في مسألتنا) المذكورة (فإن مسألتها) تكون (من اثني عشر)
~~لأن فيها نصفا للبنت وربعا للزوج وسدسا للأم (توافق سهامها) من الأولى وهي
~~أربعة (بالربع فترجع) الاثنا عشر (إلى ربعها ثلاثة، فاضربها في الأولى) وهي
~~ثمانية (تكن أربعة وعشرين) .
# للمرأة التي هي زوجة في الأولى أم في الثانية سهم من الأولى مضروب في وفق
~~الثانية، وهو ثلاثة بثلاثة، ومن الثانية سهمان في وفق سهام الميتة باثنين
~~فيكون لها خمسة وللأخ من الأولى ثلاثة في وفق الثانية ثلاثة بتسعة، وله
~~بكونه عما في الثانية واحد في واحد بواحد فيجتمع له عشرة ولزوج البنت من
~~الثانية ثلاثة في واحد بثلاثة
# PageV04P445
# ولبنتها منها ستة في واحد بستة ومجموع السهام أربعة وعشرون.
# (الثالث: أن لا تنقسم سهام الميت الثاني على مسألته ولا توافقها فاضرب)
~~المسألة (الثانية في) كل المسألة (الأولى) فما حصل فهو الجامعة (ثم كل من
~~له شيء من الأولى مضروب في الثانية ومن له شيء من الثانية مضروب في سهام
~~الميت الثاني) وذلك (كأن تخلف البنت) التي مات أبوها عنها وعن زوجة وأخ
~~(بنتين) وزوجا وأما (فإن) الأول من ثمانية كما تقدم وسهام البنت منها أربعة
~~و (مسألتها تعول إلى ثلاثة عشر) للبنتين ثمانية وللزوج ثلاثة وللأم اثنان
~~والأربعة لا تنقسم عليها ولا توافقها ف (اضربها في) المسألة (الأولى تكن)
~~الجامعة (مائة وأربعة) للمرأة التي هي أم في الثانية زوجة في الأولى سهم ms2346 من
~~الأولى في الثانية بثلاثة عشر، ولها من الثانية سهمان في سهام الميتة من
~~الأولى أربعة بثمانية مجتمع لها أحد وعشرون، ولأخي الميت الأول ثلاثة من
~~الأولى في الثانية بتسعة وثلاثين ولا شيء له من الثانية لاستغراق الفروض
~~المال، وللزوج من الثانية ثلاثة في سهام الميتة الأربعة باثني عشر، ولبنيها
~~من الثانية ثمانية في أربعة باثنين وثلاثين ومجموع السهام مائة وأربعة.
# (فإن مات ثالث) قبل القسمة (جمعت سهامه مما صحت منه الأوليان، وعملت فيها
~~عملك في مسألة الثاني مع الأولى) بأن تنظر بين سهامه ومسألته فإن انقسمت
~~عليها لم تحتج لضرب، وإلا فإما أن توافق أو تباين فإن وافقت رددت الثالثة
~~لوفقها وضربته في الجامعة وإن باينت ضربت الثالثة في الجامعة ثم من له شيء
~~من الجامعة يأخذه مضروبا في وفق الثالثة عند التوافق أو كلها عند التباين.
# ومن له شيء من الثالثة يأخذه مضروبا في وفق سهام مورثه من الجامعة عند
~~الموافقة أو في كلها عند المباينة مثاله مات عن زوجة وأم وثلاث أخوات
~~مفترقات أصل المسألة من اثني عشر وتعول إلى خمسة عشر، ماتت الأخت من
~~الأبوين عن زوجها وأمها وأختها لأبيها وأختها لأمها أصل مسألتها من ستة،
~~وتعول إلى ثمانية وسهامها من الأولى ستة متفقان بالنصف فاضرب نصف الثانية
~~أربعة في الأولى تبلغ ستين، واقسم على ما تقدم، للزوجة من الأولى ثلاثة في
~~أربعة باثني عشر، وللأم من الأولى اثنان في أربعة بثمانية ومن الثانية واحد
~~في ثلاثة فيجتمع لها أحد عشر، ولأخت الأول لأبيه اثنان في أربعة بثمانية،
~~ولها من الثانية ثلاثة بتسعة يجتمع لها سبعة عشر، وللأخت للأم من الأولى
~~اثنان في أربعة بثمانية.
# ومن الثانية واحد في ثلاثة يجتمع لها أحد عشر
# PageV04P446
# ولزوج الثانية من الثانية ثلاثة في ثلاثة بتسعة ثم ماتت الأم وخلفت زوجا
~~وأختا وبنتا وهي الأخت لأم فمسألتها من أربعة ولها من الجامعة أحد عشر لا
~~تنقسم ولا توافق، فتضرب مسألتها أربعة في الجامعة وهي ستون تبلغ مائتين
~~وأربعين.
# ومنها تصح ms2347 الثلاث، للزوجة من الجامعة اثنا عشر في أربعة بثمانية وأربعين،
~~وللأخت لأب سبعة عشر في أربعة بثمانية وستين، وللأخت لأم من الجامعة أحد
~~عشر في أربعة بأربعة وأربعين، ومن الثالثة اثنان في أحد عشر وهي سهام
~~الثالثة باثنين وعشرين فيجتمع لها ستة وستون ولزوج الثانية تسعة من الجامعة
~~في أربعة بستة وثلاثين، ولزوج الثالثة منها واحد في أحد عشر بأحد عشر وكذا
~~أختها.
# (وكذلك تصنع في) الميت (الرابع) بأن تعمل له مسألة وتقابل بينها وبين
~~سهامه من الجامعة للثلاث قبلها فإما أن تنقسم أو توافق أو تباين وتتم العمل
~~على ما تقدم.
# (و) كذا تصنع في (من) مات (بعده) من خامس أو أكثر بأن تعمل للخامس مسألة
~~وتقابل بينها وبين سهامه من الجامعة للأربع قبلها، ثم تعمل للسادس مسألة
~~وتقابل بينهما وبين سهامه من التي قبلها وهكذا فتكون الجامعة كالأولى
~~ومسألة الميت كالثانية وتتم العمل على ما تقدم.
# والاختيار يجمع الأنصباء فإن ساوى حاصلها الجامعة فالعمل صحيح وإلا فأعده
~~(وإذا قيل ميت مات عن أبوين وبنتين ثم لم تقسم التركة حتى ماتت إحدى
~~البنتين) عمن في المسألة فقط أو مع زوج (احتيج) أي احتاج المسئول (إلى
~~السؤال عن الميت الأول) أذكر هو أم أنثى (فإن كان) الميت الأول (رجلا
~~فالأب) في الأولى (جد وارث في الثانية لأنه أبو أب وتصح المسألتان من أربعة
~~وخمسين) حيث ماتت عمن في المسألة فقط لأن الأولى من ستة لكل من الأبوين
~~سهم، ولكل من البنتين سهمان والثانية من ثمانية عشر للجدة السدس ثلاثة
~~وللجد عشرة وللأخت خمسة وسهام الميت اثنان لا تنقسم على الثمانية عشر لكن
~~توافقها بالنصف فردها لتسعة واضربها في ستة تبلغ أربعة وخمسين، للأم من
~~الأولى واحد في تسعة بتسعة ومن الثانية ثلاثة في واحد، يجتمع لها اثنا عشر.
# وللأب من الأولى واحد في تسعة بتسعة ومن الثانية عشرة في واحد بعشرة،
~~يجتمع له تسعة عشر وللبنت من الأولى سهمان في تسعة بثمانية عشر ومن الثانية
~~خمسة في واحد، ومجموعها ثلاثة ms2348 وعشرون.
# ومجموع سهام الكل أربعة وخمسون (وإن كانت امرأة فالأب) في الأولى (أبو
~~أم، في الثانية لا يرث) والأخت إما أن تكون شقيقة أو لأم و (تصح
# PageV04P447
# المسألتان من اثني عشر) إن كانت الأخت شقيقة لأن الأولى من ستة كما علمت
~~والثانية من أربعة بالرد للجدة واحد وللشقيقة ثلاثة وسهام الميتة اثنان لا
~~تنقسم على الأربعة لكن توافقها بالنصف فترد الأربعة لاثنين، وتضربها في ستة
~~باثني عشر ثم تقسمها، للأب من الأولى واحد في اثنين باثنين ولا شيء له من
~~الثانية وللبنت من الأولى اثنان في اثنين بأربعة ومن الثانية ثلاثة في واحد
~~بثلاثة، وللأم من الأول واحد في اثنين باثنين، ومن الثانية واحد في واحد
~~فلها ثلاثة ومجموع السهام اثنا عشر وإن كانت الأخت لأم فمسألة الرد من
~~اثنين وسهام الميتة من الأولى اثنان فتصح المسألتان من الستة للأب واحد
~~وللبنت ثلاثة وللجدة اثنان.
# (وهي) أي المسألة المسئول عنها بأبوين وابنتين لم تقسم التركة حتى ماتت
~~إحدى البنتين (المأمونية) لأن المأمون سأل عنها يحيى بن أكثم - بالثاء
~~المثلثة - لما أراد أن يوليه القضاء فقال له يحيى:
# الميت الأول ذكر أو أنثى فعلم أنه قد فطن لها فقال له: إذا عرفت التفصيل
~~فقد عرفت الجواب، وولاه.
### | [باب قسمة التركات]
# القسمة معرفة نصيب الواحد من المقسوم عليه، أو معرفة عدد ما في المقسوم
~~من أمثال المقسوم عليه ولهذا إذا ضربت الخارج بالقسمة في المقسوم عليه ساوى
~~حاصله المقسوم فمعنى اقسم ستة وثلاثين على تسعة، أي كم نصيب الواحد من
~~التسعة؟ أو كم في الستة وثلاثين مثل التسعة؟ فإذا ضربت الخارج بالقسمة وهو
~~أربعة في التسعة ساوى المقسوم وقسمة التركات هي: الثمرة المقصودة من علم
~~الفرائض.
# وتنبني على الأعداد الأربعة المتناسبة التي نسبة أولها إلى ثانيها كنسبة
~~ثالثها إلى رابعها كالاثنين والأربعة والثلاثة والستة فنسبة الاثنين إلى
~~الأربعة كنسبة الثلاثة إلى الستة.
# وكذلك نسبة نصيب كل وارث من المسألة إليها كنسبة ماله من التركة إليها.
# وهذه الأعداد الأربعة أصل كبير في استخراج ms2349 المجهولات وإذا جهل أحدها ففي
~~استخراجه طرق أحدها طريق النسبة.
# وقد أشار إليها بقوله: (وإذا كانت التركة معلومة) وصححت
# PageV04P448
# المسألة على ما تقدم (وأمكن نسبة كل وارث من المسألة) إلى المسألة (فله)
~~أي للوارث (من التركة مثل نسبته) أي نسبة سهمه إلى المسألة وذلك (كزوج
~~وأبوين وابنتين، المسألة) أصلها من اثني عشر وعالت (إلى خمسة عشر والتركة
~~أربعون دينارا فللزوج) من المسألة (ثلاثة وهي خمس المسألة فله خمس التركة
~~ثمانية دنانير ولكل واحد من الأبوين اثنان) وهما (ثلثا خمس المسألة فله
~~ثلثا الثمانية) خمسة وثلث.
# (ولكل واحدة من البنتين مثل ما للأبوين كليهما) يعني لكل واحدة أربعة
~~نسبتها إلى الخمسة عشر خمس وثلث خمس فخذ لها من التركة مثل ذلك (وذلك عشرة)
~~دنانير (وثلثان) وهذه أحسن الطرق حيث سهلت.
# الثانية المشار إليها بقوله: (وإن شئت قسمت التركة على المسألة وضربت
~~الخارج بالقسم في نصيب كل وارث) من المسألة (فما اجتمع) بالضرب (فهو نصيبه)
~~في التركة ففي المثال: إذا قسمت الأربعين على خمسة عشر خرج اثنان وثلثان،
~~فاضرب فيها نصيب الزوج ثلاثة يخرج له ثمانية واضرب فيها اثنين لكل واحد من
~~الأبوين يخرج خمسة وثلث واضرب فيها أربعة لكل واحدة من البنتين يخرج لها
~~عشرة وثلثان الطريق الثالث، ما ذكره بقوله: (وإن شئت قسمت المسألة على
~~التركة) .
# وإن كانت التركة أكثر كما في المثال نسبت المسألة إليها (فما خرج)
~~بالقسمة (قسمت عليه كل وارث بعد بسطه من جنس الخارج فما خرج ف) هو (نصيبه)
~~ففي المثال: نسبة الخمسة عشر إلى الأربعين ثلاثة أثمان فتقسم عليها نصيب كل
~~وارث بعد بسطه أثمانا بأن تضربه في ثمانية مخرج الثمن، ثم تقسم على ثلاثة
~~فللزوج ثلاثة تضربها في ثمانية بأربعة وعشرين ثم تقسمها على ثلاثة يخرج له
~~ثمانية دنانير ولكل من الأبوين اثنان في ثمانية بستة عشر تقسمها على ثلاثة
~~يخرج خمسة وثلث ولكل واحدة من البنتين أربعة في ثمانية باثنين وثلاثين ثم
~~تقسمها على ثلاثة يخرج لها عشرة وثلثان.
# الطريق الرابع: ذكره بقوله: ms2350 (وإن شئت قسمت المسألة على نصيب كل وارث ثم
~~قسمت التركة على خارج القسمة فما خرج) له (ف) هو (نصيبه) ففي المثال إذا
~~قسمت الخمسة عشر على ثلاثة الزوج خرج خمسة، اقسم عليها الأربعين يخرج له
~~ثمانية وإذا قسمت الخمسة عشر على اثنين لكل من الأبوين خرج سبعة ونصف.
# اقسم عليها الأربعين يخرج لكل منهما خمسة وثلث، واقسم الخمسة عشر على
~~أربعة كل من البنتين يخرج ثلاثة وثلاثة أرباع اقسم عليها
# PageV04P449
# الأربعين بعد البسط يخرج عشرة وثلثان الطريق الخامس: أشار إليه بقوله:
~~(وإن شئت ضربت سهامه) أي كل وارث (في التركة وقسمتها على المسألة فما خرج
~~فنصيبه) ففي المثال: للزوج ثلاثة تضربها في التركة أربعين بمائة وعشرين
~~وتقسمها على المسألة خمسة عشر يخرج له ثمانية.
# ولكل من الأبوين اثنان تضربهما في أربعين بثمانين وتقسمها على الخمسة عشر
~~يخرج خمسة وثلث، فهي له وتضرب لكل من البنتين أربعة في أربعين بمائة وستين
~~وتقسمها على الخمسة عشر يخرج عشرة وثلثان وقس على ذلك.
# (وإن شئت في مسائل المناسخات قسمت التركة على المسألة الأولى، ثم أخذت
~~نصيب) الميت (الثاني فقسمته على مسألته وكذلك) تفعل في (الثالث) تقسم نصيبه
~~على ورثته ثم في الرابع وهكذا حتى ينتهوا.
# فلو مات (إنسان عن أربعة بنين وأربعين دينارا ثم مات أحدهم عن زوجته
~~وإخوته فإذا قسمت التركة على المسألة الأولى خرج لكل واحد عشرة، ثم تقسم
~~نصيب المتوفى وهو عشرة على مسألته أربعة فتعطي الزوجة دينارين ونصفا ولكل
~~أخ كذلك) ثم إن مات آخر عن زوجته وأخويه فله من التركتين اثنا عشر ونصف
~~دينار، فللزوجة ثلاثة دنانير وثمن دينار، ولكل من الأخوين أربعة ونصف دينار
~~وثمن دينار ونصف ثمن دينار وقس على ذلك.
# (وإن كان بين المسألة والتركة موافقة) كما في المثال السابق؛ لأن
~~الأربعين توافق الخمسة عشر بالخمس (ف) رد كلا منهما إلى خمسة و (اقسم وفق
~~التركة على وفق المسألة) إذا عملت بالطريق الثاني؛ لأن القسم إذا أسهل.
# (وإن أردت القسمة على قراريط الدينار وهي ms2351 أربعة وعشرون) في اصطلاح أهل
~~مصر والشام ومن وافقهما، وعند المغاربة عشرون (فاجعل عدد القراريط كالتركة
~~واعمل ما ذكرنا) فيما تقدم (فإن كانت السهام كثيرة وأردت أن تعلم سهم
~~القيراط) منها (فاقسم ما صحت منه المسألة على أربعة وعشرين فما خرج فهو سهم
~~القيراط فإذا قسمت عليها) أي الأربعة والعشرين (ستمائة ف) حل الأربعة
~~والعشرين إلى ما تركبت منه.
# وهو ثمانية وثلاثة أو ستة وأربعة و (اقسمها) أي الستمائة (على ستة؛ لأنها
~~أحد ضلعي القيراط يخرج) بالقسمة (مائة اقسمها على الضلع الآخر وهو أربعة
~~يخرج خمسة وعشرون وهي سهم القيراط، وإن شئت قسمت وفق السهام) أي سهام
~~المسألة يعني نفس المسألة (على وفق القيراط) يحصل المطلوب (فتأخذ سدس
~~الستمائة، وهو مائة فقسمه على
# PageV04P450
# سدس الأربعة وعشرين وهو أربعة فيخرج خمسة وعشرون) وهو المطلوب (وإن شئت
~~أخذت ثمن الستمائة وخمسه وسبعين قسمته على ثمن الأربعة وعشرين وهو ثلاثة
~~يخرج خمسة وعشرون وكذلك كل عدد قسمته على عدد آخر) إذا كان بينهما موافقة
~~رددت كلا منهما إلى وفقه وقسمت وفق المقسوم على وفق المقسوم عليه يخرج
~~المطلوب.
# (وإن شئت) إذا قسمت على الأربعة وعشرين (فانظر عددا إذا ضربته في الأربعة
~~وعشرين ساوى حاصله المقسوم أو قاربه، فإن بقيت منه بقية ضربتها في عدد آخر
~~حتى يبقى أقل من المقسوم عليه، ثم تجمع العدد الذي ضربته إليه وتنسب تلك
~~البقية من المقسوم عليه فتضمها إلى العدد، فيكون ذلك العدد سهم القيراط
~~مثاله في الستمائة أن تضرب عشرين) .
# هوائية (في أربعة وعشرين) هي المقسوم عليها (تكون أربعمائة وثمانين) يبقى
~~من المقسوم مائة وعشرون، وهي أكثر من الأربعة وعشرين (فتضرب خمسة أخرى)
~~هوائية (في الأربعة وعشرين تكون مائة وعشرين) ولا يبقى المقسوم شيء (وتضم
~~الخمسة) إلى العشرين، فيكون ذلك سهم القيراط.
# ومن عرف علم الحساب هان عليه ذلك وغيره من الأعمال الفرضية (فإذا عرفت
~~سهم القيراط فكل من له سهام فأعطه بكل سهم من سهام القيراط قيراطا، فإن بقي
~~له شيء من السهام لا يبلغ ms2352 قيراطا فانسبه إلى سهم القيراط وأعطه منه مثل تلك
~~النسبة وإن كان في سهام القيراط كسر فابسط القراريط الصحاح من جنس الكسر
~~وضم إليها الكسر واحفظ المجتمع، ثم كل من له شيء من المسألة اضربه في مخرج
~~الكسر واحسب له بكل قدر عدد البسط قيراطا وإن بقي) .
# أو خرج (ما لا يبلغ مجموع البسط فانسبه منه) أي البسط (وأعطه مثل تلك
~~النسبة) .
# مثاله زوج وأم وستة أعمام تصح المسألة من ستة وثلاثين، إذا قسمتها على
~~مخرج القيراط أربعة وعشرين خرج واحد ونصف، فبسط ذلك ثلاثة احفظها ثم اضرب
~~للزوج ثمانية عشر في مخرج الكسر اثنين بستة وثلاثين، واجعل له بكل ثلاثة
~~قيراطا يخرج له اثنا عشرة قيراطا، واضرب للأم اثني عشر في اثنين بأربعة
~~وعشرين وأعطها بكل ثلاثة قيراطا يخرج لها ثمانية قراريط، واضرب لكل عم
~~واحدا في اثنين وسهما من الثلاثة يكن له ثلثا قيراط.
# (وإن كانت سهام التركة) أي المسألة (دون الأربعة وعشرين فانسبها إليها)
~~أي الأربعة والعشرين (واحفظ بسط الكسر) الخارج بالنسبة (ثم كل من له شيء من
~~المسألة اضربه في
# PageV04P451
# مخرج الكسر، واحسب له بكل قدر عدد البسط قيراطا) بأن تقسم الحاصل على
~~البسط يخرج ما له (مثاله، زوج وثلاثة إخوة وأختان لأبوين) أصل المسألة من
~~اثنين، للزوج واحد يبقى واحد للإخوة على ثمانية فتضرب ثمانية في اثنين ف
~~(تصح من ستة عشر) وهي أقل من أربعة وعشرين و (نسبتها إلى الأربعة والعشرين
~~ثلثان فخرج) ذلك (الكسر ثلاثة وبسطه اثنان، للزوج) من الستة عشر (ثمانية
~~اضربها في ثلاثة) مخرج الثلث (بأربعة وعشرين واحسب له كل اثنين بقيراط) .
# بأن تقسم الأربعة والعشرين على اثنين وهي بسط الثلثين (يكن) الخارج (اثني
~~عشر قيراطا) للزوج (وكذا الإخوة) فلكل أخ سهمان في ثلاثة بستة، احسب له كل
~~اثنين بقيراط يكن له ثلاثة قراريط ولكل أخت واحد في ثلاثة بثلاثة فلها
~~قيراط ونصف قيراط.
# (وإن كانت التركة سهاما من عقار كثلث وربع ونحوه) كخمس وسدس من دار أو
~~بستان ونحوه فلك ms2353 طريقان (فإن شئت اجمعها) أي الكسور (من قراريط الدينار،
~~واقسمها على ما قلنا) فيما سبق (فثلث دار وربعها أربعة عشر قيراطا فاجعلها
~~كأنها دنانير واعمل على ما سبق) لك (فإذا خلفت) امرأة (زوجا وأما وأختا
~~لأبوين أو لأب فالمسألة من ثمانية للزوج ثلاثة هي) أي الثلاثة (ربعها
~~وثمنها) أي المسألة (فإذا قسمت السهام على المسألة فللزوج ربع أربعة عشرة
~~قيراطا وثمنها وهو خمسة قراريط وربع) قيراط (من جميع الدار، وللأم سهمان
~~هما ربع التركة فتعطيها) ربع الأربعة عشر (ثلاثة ونصفا، وللأخت مثل الزوج)
~~والطريق الثاني ذكره بقوله:
# (وإن شئت) أخذت السهام من مخرجها و (وافقت بينها) أي السهام (وبين
~~المسألة) بأن تنظر: هل بينهما موافقة أو مباينة؟ (وضربت المسألة إن باينت
~~السهام) في مخرجها (أو ضربت) (وفقها) أي المسألة (إن وافقتها) السهام (في
~~مخرج سهام العقار ثم كل من له شيء من المسألة اضربه في السهام الموروثة من
~~العقار) عند المباينة (أو) في (وفقها) عند الموافقة (فما بلغ فالنسبة من
~~مبلغ سهام العقار، فما خرج فهو نصيبه ففي المسألة المذكورة) .
# وهي زوج وأم وأخت لغيرها والتركة ثلث دار وربعها، المسألة من ثمانية وبسط
~~الثلث والربع من مخرجهما سبعة و (ليس بين الثمانية والسبعة موافقة فاضرب
~~الثمانية في مخرج السهام وهو اثنا عشر تكن ستة وتسعين، للزوج من المسألة
~~ثلاثة مضروبة في سبعة تكون إحدى وعشرين فانسبها إلى ستة وتسعين تجدها ثمنها
~~وثلاثة أرباع ثمنها) الاثنا عشر
# PageV04P452
# ثمنها والتسعة ثلاثة أرباعه (فله من الدار مثل تلك النسبة وللأخت مثله،
~~وللأم) .
# من المسألة (سهمان في سبعة بأربعة عشر، وهي ثمن الستة وتسعين وسدس ثمنها
~~فلها من الدار مثل تلك النسبة) هذا مثال المباينة.
# (ومثال الموافقة زوج وأبوان وابنتان، والتركة ربع دار وخمسها فالمسألة
~~من) اثني عشر، وتعول إلى (خمسة عشر) للزوج ثلاثة، ولكل من الأبوين سهمان،
~~ولكل بنت أربعة (ومخرج السهام عشرون) وبسطها تسعة كما سيشير إليه (فالمسألة
~~توافق السهام الموروثة من العقار بالثلث؛ لأنها) أي السهام الموروثة (تسعة
~~فترد المسألة إلى ms2354 ثلثها خمسة) للموافقة (ثم تضربها في مخرج سهام العقار وهو
~~عشرون تكن مائة) وتمم العمل على ما سبق، (فللزوج من المسألة) التي هي خمسة
~~عشر (ثلاثة في وفق سهام العقار ثلاثة تبلغ تسعة انسبها إلى المائة تكن تسعة
~~أعشار وعشرها فله من الدار تسعة أعشار عشرها ولكل واحد من الأبوين سهمان في
~~ثلاثة تبلغ ستة، وهي ستة أعشار عشر) .
# المائة فله بمثل تلك النسبة ستة أعشار عشر (الدار ولكل بنت من المسألة
~~أربعة في ثلاثة) وفق السهام تبلغ (اثني عشر وهي عشر) المائة وعشرا عشرها
~~فلها عشر (الدار وعشرا عشرها) والأولى أن تقول: وخمس عشرها لأنه أخص هذا
~~كله إن لم تنقسم السهام على المسألة (وإن انقسمت سهام العقار على المسألة
~~فاقسمها من غير ضرب في شيء مثال ذلك زوج وأم وثلاث أخوات متفرقات) إحداهن
~~شقيقة والأخرى لأب والثالثة لأم.
# (والتركة ربع دار وخمسها) أصل (المسألة من) ستة، وتعول إلى (تسعة) للزوج
~~ثلاثة وللشقيقة مثله، ولكل واحدة من الباقيات سهم (ومخرج سهام العقار
~~عشرون، الموروث منها تسعة) ؛ لأن ربعها خمسة وخمسها أربعة والمجموع تسعة
~~(منقسمة على المسألة، للزوج منها ثلاثة وهي عشر) العشرين ونصف عشرها فله
~~عشر (الدار ونصف عشرها وللأخت من الأبوين مثل ذلك ولكل واحدة من الباقيات)
~~واحد وهو نصف عشر العشرين (فلها نصف عشرها) أي الدار وقس على ذلك ما أشبهه.
# (وإذا قال بعض الورثة: لا حاجة لي بالميراث اقتسمه بقية الورثة ويوقف) له
~~(سهمه) نصا؛ لأن الإرث قهري (ولو قال قائل: إنما يرثني أربعة بنين ولي تركة
~~أخذ الأكبر دينارا وخمس ما بقي، وأخذ الثاني دينارين وخمس ما بقي، وأخذ
~~الثالث ثلاثة دنانير وخمس ما بقي، وأخذ الرابع جميع ما بقي والحال أن كل
~~واحد منهم أخذ حقه من غير زيادة ولا نقصان كم كانت التركة؟ الجواب: كانت
~~ستة
# PageV04P453
# عشر دينارا) .
# وقد أخذ كل واحد منهم أربعة دنانير وهي نصيبه، (وإن خلف بنين ودنانير
~~فأخذ الأكبر دينارا وعشر الباقي و) أخذ (الثاني دينارين وعشر الباقي و) ms2355 أخذ
~~(الثالث ثلاثة) دنانير (وعشر الباقي و) أخذ (الرابع أربعة) دنانير (وعشر
~~الباقي واستمروا كذلك ثم أخذ الأصغر الباقي واستوت سهامهم، فكم البنين
~~والدنانير؟ فخذ مخرج العشر وهو عشرة وانقصه واحدا فالباقي) تسعة وهي (عدد
~~البنين فاضرب عددهم) تسعة (في مثله) تسعة (والمرتفع) بالضرب هو (عدد
~~الدنانير وهو واحد وثمانون) وأخذ كل واحد تسعة دنانير.
# (ولو قال إنسان صحيح لمريض: أوص فقال) المريض للصحيح: (إنما يرثني
~~امرأتاك وجدتاك وأختاك وعمتاك وخالتاك فالجواب: أن كل واحد منهما تزوج
~~بجدتي الآخر أم أمه وأم أبيه فأولد المريض كلا منهما) أي من جدتي الصحيح
~~(بنتين فهما من أم أبي الصحيح عمتا الصحيح ومن أم أمه خالتاه وقد كان أبو
~~المريض تزوج أم الصحيح فأولدها بنتين) .
# فالورثة زوجتان وهما جدتا الصحيح وجدتان، وهما زوجتا الصحيح، وأربع بنات،
~~العمتان والخالتان وأختان لأب هما أختا الصحيح لأمه فأصل المسألة من أربعة
~~وعشرين (وتصح من ثمانية وأربعين) لأن ثمن الزوجتين لا ينقسم عليهما
~~ويباينهما.
# وكذلك نصيب الأختين، واثنان واثنان متماثلان فتكتفي بأحدهما وتضربه في
~~أصل المسألة يبلغ ما ذكر فللزوجتين الثمن ستة، لكل واحدة ثلاثة وللجدتين
~~ثمانية لكل واحدة أربعة، وللبنتين اثنان وثلاثون لكل واحدة ثمانية وللأختين
~~ما بقي وهو اثنان لكل واحدة منهما واحد.
# " تتمة " قوله تعالى {وإذا حضر القسمة أولو القربى} [النساء: 8] الآية
~~قال ابن المسيب " إنها منسوخة كانت قبل الفرائض ".
# ونقل ابن منصور: أنه ذكر هذه الآية فقال: أبو موسى أطعم منها وعبد الرحمن
~~بن أبي بكر " فدل ذلك على أنها محكمة وذكر القاضي وغيره أن هذا مستحب، وأنه
~~عام في الأموال واحتج بأن محمد بن الحكم سأل أحمد عنها فقال: اذهب إلى حديث
~~أبو موسى، يعطى قرابة الميت من حضر القسمة.
# PageV04P454
### | [باب ذوي الأرحام وكيفية توريثهم]
# (باب ذوي الأرحام وكيفية توريثهم) الأرحام جمع رحم قال صاحب المطالع: هي
~~معنى من المعاني وهو النسب والاتصال الذي يجمعه والد، فسمي المعنى باسم ذلك
~~المحل، تقريبا للأفهام ثم يطلق الرحم على كل قرابة (وهم) أي ذوو ms2356 الأرحام
~~اصطلاحا في الفرائض (كل قرابة ليس بذي فرض ولا عصبة) واختلف في مواريثهم
~~فروي عن عمر وعلي وعبد الله وأبي عبيدة بن الجراح ومعاذ بن جبل وأبي
~~الدرداء - رضي الله عنهم - توريثهم عند عدم العصبة وذوي الفروض غير الزوجين
~~وبه قال أبو حنيفة وأحمد والشافعية إذا لم ينتظم بيت المال وكان زيد لا
~~يورثهم، ويجعل الباقي لبيت المال وبه قال مالك وغيره ولنا قوله تعالى:
~~{وأولو الأرحام بعضهم أولى ببعض في كتاب الله} [الأحزاب: 6] وحديث سهل بن
~~حنيف " أن رجلا رمى رجلا بسهم فقتله ولم يترك إلا خالا فكتب فيه أبو عبيدة
~~لعمر فكتب إليه عمر: إني سمعت النبي - صلى الله عليه وسلم - يقول: «الخال
~~وارث من لا وارث له» رواه أحمد قال الترمذي: هذا حديث حسن.
# وروى المقداد عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «الخال وارث من
~~لا وارث له، يعقل عنه ويرثه» أخرجه أبو داود (وهم أحد عشر صنفا) الأول (ولد
~~البنات وولد بنات الابن) وإن نزل (والثاني ولد الأخوات) سواء كن لأبوين أو
~~لأم.
# (و) الثالث (بنات الإخوة) سواء كانوا لأبوين أو لأب (و) الرابع (بنات
~~الأعمام) لأبوين أو لأب.
# (و) الخامس (أولاد الإخوة من الأم) سواء كانوا ذكورا أو إناثا.
# (و) السادس (العم من الأم سواء) كان عم الميت أو عم أبيه أو عم جده.
# (و) السابع (العمات) سواء كن شقيقات أو لأب أو لأم وسواء في ذلك عمات
~~الميت وعمات أبيه وعمات جده وإن علا (و) .
# الثامن (الأخوال والخالات) أي إخوة الأم وأخواتها سواء كانوا أشقاء أو
~~لأب أو لأم، وكذا خالات أبيه وأخواله وأخوال أمه وخالاتها وأخوال وخالات
~~جده وإن علا من
# PageV04P455
# قبل الأب أو الأم.
# (و) التاسع (أبو الأم) وأبوه وجده وإن علا.
# (و) العاشر (كل جدة أدلت بأب بين أمين) كأم أبي الأم (أو) أدلت (بأب أعلا
~~من الجد) كأم أبي أبي أبي الميت.
# (و) الحادي عشر (من أدلى بهم) أي بصنف من هؤلاء كعمة العمة وخالة الخالة
~~وعمة ms2357 العم لأم وأخيه وعمه لأبيه وأبي أبي الأم وعمه وخاله ونحو ذلك واختلف
~~القائلون بتوريثهم في كيفيته على مذاهب هجر بعضها والباقي لم يهجر مذهبان:
~~أحدهما مذهب أهل القرابة وهو أنهم يورثون على أنهم يورثون على ترتيب العصبة
~~وهو قول أبي حنيفة وأصحابه وهو رواية عن الإمام.
# (و) المذهب الثاني: وهو المختار أنهم (يورثون بالتنزيل وهو أن تجعل كل
~~شخص) منهم (بمنزلة من أدلى به فولد البنات) وإن نزل كالبنات (وولد بنات
~~الابن) كبنات الابن (وولد الأخوات كأمهاتهم) شقيقات كن أو لأب أو لأم
~~(وبنات الإخوة) كالإخوة أشقاء كانوا أو لأب أو لأم.
# (و) بنات (الأعمام لأبوين أو لأب) كالأعمام كذلك (أو لأب، وبنات بنيهم)
~~أي بني الإخوة أو بني الأعمام كآبائهم فبنت ابن الأخ بمنزلة ابن الأخ وبنت
~~ابن العم بمنزلة ابن العم (وولد الإخوة من الأم) ذكورا كانوا أو إناثا
~~(كآبائهم والأخوال) .
# كالأم (والخالات) كالأم (وأبو الأم كالأم والعمات) مطلقا كالأب (والعم من
~~الأم كالأب وأبو أم أب وأبو أم أم وأخواتهما) مطلقا (وأختاهما) كذلك (وأم
~~أبي جد بمنزلتهم، ثم تجعل نصيب كل وارث) بفرض أو تعصيب (لمن أدلى به) روي
~~عن علي وعبد الله أنهما نزلا بنت البنت بمنزلة البنت وبنت الأخ بمنزلة الأخ
~~وبنت الأخت منزلة الأخت، والعمة منزلة الأب، والخالة منزلة الأم.
# وروي ذلك عن عمر في العمة والخالة وروى الزهري أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «العمة بمنزلة الأب إذا لم يكن بينهما أب، والخالة بمنزلة
~~الأم إذا لم يكن بينهما أم» رواه أحمد.
# (فإن انفرد واحد من ذوي الأرحام أخذ المال كله) لأنه ينزل منزلة من أدلى
~~به، فإما أن يدلي بعصبة فيأخذه تعصيبا أو بذي فرض فيأخذه فرضا وردا.
# (وإن أدلى جماعة منهم) أي من ذوي الأرحام (بواحد واستوت منازلهم منه بلا
~~سبق) كأولاده وإخوته (فنصيبه بينهم بالسوية، ذكرهم كأنثاهم) بلا تفضيل (ولو
~~خالا وخالة) فلا يفضل عليها؛ لأنهم يرثون بالرحم المجردة فاستوى ذكرهم
~~وأنثاهم كولد الأم، فابن أخت
# PageV04P456
# معه ms2358 أخته المال بينهما نصفين.
# (أو ابن بنت معه أخته) المال بينهما نصفين (أو خال وخالة المال بينهما
~~نصفين) لما تقدم (فإن أسقط بعضهم بعضا كأبي الأم والأخوال، فأسقط الأخوال؛
~~لأن الأب يسقط الإخوة والأخوات) كما لو ماتت الأم عنهم (فإن كان بعضهم) أي
~~ذوي الأرحام (أقرب من بعض، فالميراث لأقربهم ويسقط البعيد منهم كما يسقط
~~البعيد من العصبات بقربهم، كخالة وأم أبي أم أو) خالة وابن خال، فالميراث
~~للخالة؛ لأنها تلقى الأم بأول درجة بخلاف أم أبيها وابن أخيها.
# وكذا بنت بنت بنت وبنت بنت ابن المال لبنت بنت الابن؛ لأنها تلقى الوارثة
~~بالفرض، وهي بنت الابن بأول درجة (فإن اختلفت منازلهم من المدلى به جعلته)
~~أي المدلى به (كالميت وقسمت نصيبه بينهم على ذلك) أي على حسب منازلهم منه
~~(كثلاث خالات متفرقات) إحداهن لأبوين والأخرى لأب والأخرى لأم (وثلاث عمات
~~متفرقات) فالخالات كالأم والعمات كالأب (فالثلث) الذي كان للأم (بين
~~الخالات على خمسة) ؛ لأنهن يرثن الأم كذا لو ماتت عنهن (والثلثان) اللذان
~~كانا للأب (بين العمات كذلك) أي على خمسة؛ لأنهن يرثن الأب كذلك لو مات
~~عنهن.
# فأصل المسألة من ثلاثة للخالات واحد لا ينقسم على الخمسة ويباينها
~~وللعمات اثنان كذلك والخمسة والخمسة متماثلان (فاجتز بإحداهما واضربها في
~~ثلاثة تكن خمسة عشر) ومنها تصح للخالات خمسة (للخالة التي من قبل الأب
~~والأم ثلاثة وللتي من قبل الأب سهم وللتي من قبل الأم سهم، و) للعمات عشرة
~~(للعمة التي من قبل الأب والأم ستة وللتي من قبل الأب سهمان وللتي من قبل
~~الأم سهمان) ولو كان مع الخالات خال من أم ومع العمات عم من أم فالثلث بين
~~الخال والخالات على ستة والثلثان بين العم والعمات على ستة وتصح من ثمانية
~~عشر.
# (وإن خلف ثلاثة أخوال مفترقين) أي أحدهم أخو الأم لأبويها والآخر لأبيها
~~والآخر لأمها (فللخال الذي من الأم السدس) كما يرثه من أخته لو ماتت
~~(والباقي للخال من الأبوين) ؛ لأنه يسقط الأخ للأب وتصح من ستة وتقدم أنه ms2359
~~يسقطهم أبو الأم (وإن خلف ثلاث بنات عمومة مفترقين) أي بنت عم لأبوين وبنت
~~عم لأب وبنت عم لأم (فالمال لبنت العم من الأبوين وحدها) ؛ لأنهن أقمن مقام
~~آبائهن.
# ولو خلف ثلاثة أعمام مفترقين لكان جميع الميراث للعم من الأبوين لسقوط
~~العم من الأب به مع كونه من العصبات فالعم من الأم مع كونه من ذوي الأرحام
# PageV04P457
# أولى بالسقوط وإن خلف بنت عم لأب وبنت عم لأبوين أو بنت عم لأم وبنت بنت
~~عم لأبوين فالمال للأولى لأنها أقرب وبنت عم وبنت عمة المال لبنت العم في
~~قول الجمهور.
# (وإن أدلى جماعة منهم) أي من ذوي الأرحام (بجماعة قسمت المال) الموروث
~~(بين المدلى بهم كأنهم أحياء فما صار لوارث) بفرض أو تعصيب (فهو لمن أدلى
~~به) من ذوي الأرحام؛ لأنهم وراثه (فابن أخت معه أخته وبنت أخت أخرى) مساوية
~~للأخت الأولى في كونها لأبوين أو لأب أو لأم (فلبنت الأخت وأخيها حق أمهما
~~النصف بينهما نصفين) لتنزلهما منزلتها.
# (ولبنت الأخت الأخرى حق أمها النصف) لقيامها مقامها، وتصح من أربعة (وإن
~~كان بنت بنت وبنت بنت ابن ف) المسألة (من أربعة) بالرد.
# كما لو مات عن بنت وبنت ابن (لبنت البنت ثلاثة حق أمها) لقيامها مقامها.
# (ولبنت بنت الابن سهم حق أمها) ولو كان ثلاث بنات لأبوين وثلاث بنات أخت
~~لأب وثلاث بنات أخت لأم وثلاث بنات عم لأبوين أو لأب قسم المال بين المدلى
~~بهم من ستة للأخت للأبوين النصف وللأخت للأب السدس تكملة للثلثين وللأخت
~~للأم السدس، يبقى سهم للعم ثم اقسم نصيب كل وارث على ورثته فنصيب الأخت
~~لأبوين على بناتها صحيح عليهن ونصيب الباقين على بناتهم مباين.
# والأعداد متماثلة فاجتزئ بأحدهما واضربه في أصل المسألة ستة تكن ثمانية
~~عشر، لبنات الأخت لأبوين تسعة، لكل واحدة ثلاثة، ولبنات الأخت للأب ثلاثة،
~~لكل واحدة سهم ولبنات الأخت للأم كذلك ولبنات العم كذلك.
# (وإن كان ثلاث بنات ثلاث أخوات مفترقات) كما تقدم (وبنت عم) لأبوين أو
~~لأب (فاقسم المال بين ms2360 المدلى بهم كأنهم أحياء ف) المسألة من ستة (للأخت
~~لأبوين النصف) ثلاثة.
# (وللأخت للأب السدس) تكملة الثلثين واحد (وللأخت للأم السدس وللعم السدس)
~~الباقي واحد.
# (وتصح من) أصلها ستة فأعط بنت الشقيقة ثلاثة أمها (و) أعط (بنت الأخت لأب
~~سهما) وهو ما كان لأمها (و) أعط (بنت الأخت للأم سهما) كما كان لأمها.
# (و) أعط (بنت العم سهما) لقيام كل واحدة منهن مقام من أدلت به (وإن أسقط
~~بعضهم) أي المدلى بهم (بعضا عملت على ذلك) وأسقطت المحجوب (كما إذا كان في
~~مسألتنا بدل بنت الأخت لأبوين بنت أخ لأبوين) وبدل بنت الأخت لأب بنت أخ
~~لأب وبدل بنت الأخت لأم بنت أخ لأم، بدليل كلامه الآتي (فهي) أي المسألة
~~(أيضا من ستة) ؛ لأن للورثة بنت أخت لأم وبنت أخ لأبوين ففيها سدس وما بقي
~~(لبنت الأخ للأم سهم) أبيها.
# (والباقي) خمسة (لبنت الأخ لأبوين) لقيامها مقام أبيها (وسقط بنت
# PageV04P458
# الأخ لأب وبنت العم) لأن الأخ لأبوين يسقطهما (فإن كان بعضهم) أي ذوي
~~الأرحام (أقرب من بعض في السبق إلى الوارث ورث) الأقرب.
# (وأسقط غيره إذا كانوا من جهة واحدة كبنت بنت وبنت بنت البنت) المال
~~للأولى لقربها.
# (وإن كانوا) أي ذوو الأرحام (من جهتين) فأكثر (ف) إنه (ينزل البعيد حتى
~~يلحق بوارثه سواء سقط به القريب أو لا كبنت بنت بنت وبنت أخ من أم، المال
~~لبنت بنت البنت) لأن جدتها وهي البنت تسقط الأخ لأم ونص في رواية جماعة في
~~خالة وبنت خالة وبنت ابن عم: للخالة الثلث ولابنة ابن العم الثلثان، ولا
~~تعطى بنت الخالة شيئا ومن خلف ثلاث خالات أب مفترقات وثلاث عمات أم مفترقات
~~وثلاث خالات أم مفترقات فخالات الأم بمنزلة أم الأم وخالات الأب بمنزلة أم
~~الأب ولو خلف الميت هاتين الجدتين كان المال بينهما نصفين، فيكون نصيب كل
~~واحدة منهما بين أخواتها على خمسة وتصح من عشرة وتسقط عمات الأم؛ لأنها
~~بمنزلة أبي الأم، وهو غير وارث فلو كان معهن عمات أب كان ms2361 لخالات الأب والأم
~~السدس بينهما نصفين؛ لما تقدم أنها بمنزلة الجدتين والباقي لعمات الأب؛
~~لأنهن بمنزلة الجد، وخالة أب وأم أبي أم الكل للثانية؛ لأنها بمنزلة الأم،
~~والأولى بمنزلة الجدة.
# (والجهات) التي ترث بها ذوو الأرحام كلهم (ثلاثة) إحداها: (أبوة) ويدخل
~~فيها فروع الأب من الأجداد والجدات السواقط وبنات الإخوة وأولاد الأخوات
~~وبنات الأعمام والعمات وبناتهن وعمات الأب وعمات الجد وإن علا.
# (و) الثانية (أمومة) ويدخل فيها فروع الأم من الأخوال والخالات وأعمام
~~الأم وأعمام أبيها وأمها وعمات الأم وعمات أبيها وأمها وأخوال الأم وأخوال
~~أبيها وأمها وخالات الأم وخالات أبيها وأمها.
# (و) الثالثة (بنوة) ويدخل فيها أولاد البنات وأولاد بنات الابن، ووجه
~~الانحصار في الثلاثة أن الواسطة بين الإنسان وسائر أقاربه أبوه وأمه وولده؛
~~لأن طرفه الأعلى أبواه؛ لأنه ناشئ منهما وطرفه الأسفل أولاده؛ لأنه مبدؤهم،
~~ومنه نشئوا فكل قريب إنما يدلي بواحد من هؤلاء.
# وتسقط بنت بنت أخ ببنت عمة؛ لأن بنت العمة تلقى الأب بثاني درجة وبنت بنت
~~الأخ تلقاه بثالث درجة (ومن أدلى بقرابتين) من ذوي الأرحام (ورث بهما فتجعل
~~ذا القرابتين كشخصين) ؛ لأنه شخص له قرابتان لا يرجع بهما، فورث بهما كزوج
~~هو ابن عم (كابن بنت بنت هو ابن
# PageV04P459
# ابن بنت أخرى ومعه بنت بنت أخرى، فللابن الثلثان) جعلا له بمنزلة اثنين.
# (وللبنت الثلث) وتصح من ثلاثة (فإن كانت أمها واحدة فله ثلاثة أرباع
~~المال) ؛ لأن له نصف ما كان لجدته لأمه وهو الربع، وله جميع ما كان لجدته
~~لأبيه وهو النصف ولأخته لأمه نصف ما كان لأمها وهو الربع ومن أمثلة ذلك:
~~بنتا أخت لأم إحداهما بنت أخ لأب وبنت أخت لأبوين المسألة من اثني عشر،
~~لبنت الأخت من الأبوين ستة ولذات القرابتين أربعة من جهة أبيها وواحد من
~~جهة أمها وللأخرى واحد عمتان من أب أحدهما خالة من أم وخالة من أبوين هي من
~~اثني عشر لذات القرابتين خمسة وللعمة الأخرى أربعة وللخالة من الأبوين
~~ثلاثة.
# فإن كان معهما عم من أم ms2362 هو خال من أب صحت من تسعين لهذا العم الذي هو خال
~~سبعة عشر وللعمة التي هي خالة تسعة وعشرون وللعمة فقط أربعة وعشرون وللخالة
~~لأبوين عشرون.
# (وإن اتفق معهم) أي ذوي الأرحام (أحد الزوجين فأعطه فرضه) بالزوجية (غير
~~محجوب) فلا يحجب الزوج من النصف إلى الربع ولا الزوجة من الربع إلى الثمن
~~بأحد من ذوي الأرحام (ولا يعادل) ؛ لأن فرض الزوجين بالنص، وإرث ذوي
~~الأرحام غير منصوص عليه فلا يعارضه ولذلك لا يرث ذو الرحم مع ذي فرض.
# وإنما ورث مع أحد الزوجين؛ لأنه لا يرد عليه فيأخذ الزوج أو الزوجة فرضه
~~تاما (واقسم الباقي) في أحد الزوجين (بينهم) أي ذوي الأرحام (كما لو
~~انفردوا) عن أحد الزوجين (فإذا خلفت) المرأة (زوجا وبنت بنت أخت) لأبوين أو
~~لأب أو بنت أخ كذلك (فللزوج النصف والباقي بينهما نصفين) كما لو انفردتا.
# (وتصح من أربعة) للزوج اثنان ولكل منهما واحد (وإن كان معه) أي الزوج
~~(خالة وعمة أو) كان مع الزوج (خالة وبنت عم أو) كان مع الزوجة خالة و (بنت
~~ابن عم فللزوج النصف، والباقي للخالة ثلثه والعمة أو بنت العم أو بنت ابن
~~العم ثلثاه) مخرج النصف من اثنين للزوج واحد يبقى واحد لا ينقسم على ثلاثة
~~ويباين فاضرب الثلاثة في اثنين.
# (وتصح من ستة) للزوج ثلاثة وللخالة واحد وللعمة أو بنت العم أو بنت ابن
~~العم اثنان (وإن خلفت زوجا وابن خال أبيها وبنتي أخيها) لغير أم (فللزوج
~~النصف والباقي كأنه التركة بين ذوي الأرحام فابن خال أبيها يدلي بعمة وهي
~~جدة الميتة فيرث ميراثها وهو السدس) لقيامه مقامها (فيكون له سدس الباقي)
~~بعد فرض الزوج (ولبنتي أخيها
# PageV04P460
# باقيه) لقيامها مقام الأخ.
# (وهو) أي الباقي (خمسة بينهما نصفين) فلا تنقسم فاضرب اثنين في (اثني عشر
~~وتصح من أربعة وعشرين، للزوج) نصفها (اثنا عشر ولابن خال أبيها) سدس الباقي
~~(سهمان ولكل واحدة من بنتي الأخ خمسة ولا يعول هنا) أي في باب ذوي الأرحام
~~من أصول المسائل (إلا أصل ms2363 ستة) ولا يعول إلا (إلى سبعة) ؛ لأن العول
~~الزائدة على ذلك لا يكون إلا لأحد الزوجين وليس في مسائل ذوي الأرحام
~~(كخالة وست بنات وست أخوات مفترقات) للخالة السدس ولبنتي الأختين لأبوين
~~الثلثان أربعة ولبنتي الأختين لأم الثلث اثنان ولا شيء لبنتي الأختين لأب
~~مع الأختين لأبوين.
# (وكأب أم وبنت أخ لأم وثلاث بنات وثلاث أخوات مفترقات) لبنت الأخت لأبوين
~~ثلاثة ولبنت الأخ لأب السدس تكملة الثلثين واحد ولبنت الأخت لأم وبنت الأخ
~~لأم الثلث اثنان لكل واحدة واحد ولأب الأم السدس واحد ومجموع ذلك سبعة.
### | [باب ميراث الحمل]
# (باب ميراث الحمل) بفتح الحاء، ويطلق على كل ما في بطن كل حبلى والمراد
~~به هنا ما في بطن الآدمية من ولد، ويقال: امرأة حامل وحاملة إذا كانت حبلى
~~فإذا حملت شيئا على ظهرها أو رأسها فهي حاملة لا غير وحمل الشجر ثمره
~~بالفتح والكسر (يرث الحمل) بلا نزاع في الجملة (ويثبت له الملك بمجرد موت
~~موروثه بشرط خروجه حيا) قال في القواعد الفقهية: الذي يقتضيه نص أحمد في
~~الإنفاق على أمه من نصيبه أنه يثبت له الملك بالإرث من حين موت أبيه.
# وصرح بذلك ابن عقيل وغيره من الأصحاب ونقل عن أحمد ما يدل على خلافه وأنه
~~لا يثبت له الملك إلا بالوضع، قال قبل ذلك: وهذا تحقيق قول من قال: هل
~~الحمل له حكم أم لا؟ (فإذا مات إنسان عن حمل يرثه) ومع الحمل من يرث أيضا
~~رضي بأن يوقف الأمر إلى الوضع.
# (وقف الأمر) إليه وهو أولى لتكون القسمة مرة واحدة.
# (وإن طلب بقية الورثة) قلت: أو بعضهم (القسمة لم) يجبروا عليه ولم (يعطوا
~~كل المال، ووقف للحمل الأكثر من إرث ذكرين
# PageV04P461
# أو أنثيين) لأن ولادة التوأمين كثيرة معتادة فلا يجوز قسم نصيبهما
~~كالواحد وما زاد عليهما نادر فلم يوقف له شيء كالخامس والسادس.
# (مثال كون الذكرين نصيبهما أكثر: لو خلف زوجة حاملا وابنا) فيدفع للزوجة
~~ثمنها ويوقف للحمل نصيب ذكرين؛ لأنه أكثر من نصيب أنثيين وتصح من ms2364 أربعة
~~وعشرين، للزوجة الثمن ثلاثة، وللابن سبعة.
# ويوقف للحمل أربعة عشر وبعد الوضع لا يخفى الحال (ومثاله في الأنثيين
~~كزوجة حامل مع أبوين) فالمسألة من أربعة وعشرين وتعول إلى سبعة وعشرين إن
~~كان الحمل أنثيين، فيوقف منها للحمل ستة عشر، ويعطى كل واحد من الأبوين
~~أربعة والزوجة ثلاثة (ومتى زادت الفروض على الثلث فميراث الإناث أكثر؛ لأنه
~~يفرض لهن الثلثان) ويدخل النقص على الكل بالمحاصة وإن نقصت كان ميراث
~~الذكرين أكثر.
# وإن استوت كأبوين وحمل استوى ميراث الذكرين والأنثيين (ومن لا يحجبه)
~~الحمل (يأخذ إرثه كاملا) كزوج أو زوجة مع أم حامل (و) يعطى (من ينقصه)
~~الحمل (شيئا اليقين) كأم في المثال تعطى السدس لاحتمال أن يكون حملها عددا
~~فيحجبها عن الثلث إلى السدس وكذا من مات عن زوجة حامل تعطى الثمن؛ لأنه
~~اليقين.
# (ومن سقط به) أي الحمل (لم يعط شيئا) ، فمن مات عن حمل منه وعن أخ أو أخت
~~أو عم لم يعط شيئا، (فإذا ولد) الحمل.
# (وورث الموقوف كله دفع إليه) لأنه ميراثه والمراد إلى وليه (وإن زاد) ما
~~وقف له عن ميراثه (رد الباقي لمستحقه وإن أعوز شيئا) بأن وقف له نصيب ذكرين
~~فولدت ثلاثة (رجع على من هو في يده) بباقي ميراثه وربما لا يرث الحمل إلا
~~إذا كان أنثى كزوج وأخت لأبوين وامرأة أب حامل يوقف له سهم من سبعة فإن
~~ولدته أنثى فأكثر من الإناث أخذته.
# وإن ولدته ذكرا أو ذكرا وأنثى فأكثر، اقتسمه الزوج والأخت وربما لا يرث
~~إلا إذا كان ذكرا كبنت وعم وامرأة أخ حامل فإنه يوقف له ما فضل عن إرث
~~البنت وهو نصف فإن ظهر ذكرا أخذه، وأنثى أخذه العم.
# (ولو مات كافر) بدارنا (عن حمل منه لم يرثه للحكم بإسلامه قبل وضعه) نص
~~عليه قاله في المحرر وهذا هو الذي أشار إليه ابن رجب فيما سبق بقوله: ونقل
~~عن أحمد ما يدل على خلافه؛ لأن هذا يقتضي أنه إنما يحكم بإرثه بالوضع، وإن
~~الإسلام سبق، فيكون مخالفا ms2365 لدين مورثه، فلا يرثه.
# وأما إذا قلنا: يرث بالموت فلا يمنع الإسلام الطارئ بعد؛ لأنه
# PageV04P462
# متأخر عن الحكم بالإرث، ولذلك قال في الفروع وقيل: يرثه وهو أظهر وهو
~~مقتضى ما قدمه المصنف أول الباب (وكذا لو كان) الحمل (من كافر غيره) أي
~~الميت (فأسلمت أمه قبل وضعه مثل أن يخلف) كافر (أمه) الكافرة (حاملا من غير
~~أبيه) ثم تسلم فيتبعها حملها ولا يرث للحكم بإسلامه قبل الوضع وعلى مقتضى
~~القول بأنه يرثه بالموت يرث هنا أيضا لتأخر الإسلام عنه.
# (ويرث طفل حكم بإسلامه بموت أحد أبويه منه) أي من الذي حكم بإسلامه
~~بموته؛ لأن المانع لم يتقدم الحكم بالإرث، وإنما قارنه وهذا يرجع إلى ثبوت
~~الحكم مع مقارنة المانع له؛ لأن الإسلام سبب المنع والمنع ترتب عليه،
~~والحكم بالتوريث سابق على المنع لاقترانه بسببه.
# (ويرث الحمل ويورث) عنه ما ملكه بنحو إرث أو وصية (بشرطين أحدهما: أن
~~يعلم أنه كان موجودا حال موت مورثه، بأن تأتي به أمه لأقل من ستة أشهر)
~~فراشا كانت أو لا إذ هي أقل مدة الحمل فحياته دليل أنه كان موجودا قبل.
# (فإن أتت به) أمه (لأكثر من ذلك) أي من ستة أشهر (وكان لها زوج) يطؤها
~~(أو) لها (سيد يطؤها لم يرث) لاحتمال تجدده بعد الموت (إلا أن تقر الورثة
~~أنه كان موجودا حال الموت) فيلزمهم دفع ميراثه إليه مؤاخذة لهم بإقرارهم.
# (وإن كانت) التي وضعت الحمل (لا توطأ لعدمهما) أي السيد والزوج (أو
~~غيبتهما أو اجتنابهما الوطء عجزا أو قصدا أو غيره ورث، ما لم يجاوز أكثر
~~مدة الحمل أربع سنين) إناطة للحكم بسببه الظاهر وتقدم نظيره في الوصية
~~(الشرط الثاني: أن تضعه حيا كما تقدم وتعلم حياته إذا استهل بعد وضع كله
~~صارخا) لحديث أبي هريرة مرفوعا «إذا استهل المولود صارخا ورث» ) رواه أحمد
~~وأبو داود وروى ابن ماجه بإسناده مرفوعا مثله قال في القاموس: واستهل الصبي
~~رفع صوته بالبكاء كأهل وكذا كل متكلم رفع صوته أو خفض انتهى.
# فصارخا حال مؤكدة ms2366 كقوله تعالى {فتبسم ضاحكا} [النمل: 19] (أو عطس) بفتح
~~الطاء في الماضي وضمها وكسرها في المضارع (أو بكى أو ارتضع أو تحرك حركة
~~طويلة أو تنفس، وطال زمن التنفس ونحو ذلك مما يدل على حياته) كسعال؛ لأن
~~هذه الأشياء دالة على الحياة المستقرة فثبت له أحكام الحي كالمستهل (لا
~~بحركة يسيرة أو اختلاج أو تنفس يسير) لأنها لا تدل على حياة مستقرة ولو
~~علمت الحياة إذن لأنه لا يعلم استقرارها لاحتمال كونها كحركة المذبوح
# PageV04P463
# فإن الحيوان يتحرك بعد ذبحه شديدا وهو كميت قلت: فيؤخذ منه أن المولود
~~لدون ستة أشهر لا يرث بحال؛ للقطع بعدم استقرار حياته فهو كالميت.
# (وإن خرج بعضه فاستهل) أي صوت (ثم انفصل ميتا، لم يرث) وكان كما لو لم
~~يستهل (وإن جهل مستهل من توأمين) ذكر وأنثى، و (إرثهما مختلف) بأن كانا من
~~غير ولد الأم (عين) المستهل (بقرعة) كما لو طلق واحدة من نسائه ولم تعلم
~~عينها بعد موته.
# وقال الخيري: ليس في هذا عن السلف نص وقال بعض الفرضيين: تعمل المسألة
~~على الحالين ويعطى كل وارث اليقين، ويوقف الباقي حتى يصطلحوا عليه ومن خلف
~~أما مزوجة وورثته لا تحجب ولدها لم توطأ حتى تستبرأ ليعلم أحامل أو لا؟ فإن
~~وطئت وولدته بعد فقد تقدم في الشرط الأول.
# (ولو زوج أمته بحر) بشرطيه ولم يشترط حرية ولده (فأحبلها فقال السيد: إن
~~كان حملك ذكرا فأنت وهو رقيقان وإلا فأنتما حران) فعلى ما قال، فإن ولدت
~~ذكرا لم تعتق ولم يعتق، وإن ولدت أنثى تبينا أنها عتقت من حين التعليق لكن
~~قوله: إن ولدت ذكرا فأنت وهو رقيقان لا أثر له، وإنما الأثر لما بعده، و
~~(هي القائلة إن ألد ذكرا لم أرث ولم يرث) لبقائهما في الرق.
# (وإلا) أي وإن ولدت أنثى (ورثنا) أي ورثت وورثت؛ لأنهما حران حال الموت
~~(ومن خلفت زوجا وأما وإخوة لأم) اثنين فأكثر (وامرأة أب حامل فهي القائلة:
~~إن ألد أنثى ورثت لا ذكرا) ؛ لأنها إن ولدت أنثى واحدة أعيل ms2367 لها بالنصف
~~فتعول المسألة إلى تسعة، وإن ولدت أنثيين أعيل لهما بالثلثين وتعول إلى
~~عشرة وتقدمت.
# وإن ولدت ذكرا فأكثر أو مع أنثى فأكثر لم يرثوا؛ لأنهم عصبة وقد استغرقت
~~الفروض التركة وكذا الحكم لو كانت أمها هي القائلة على المذهب من أن عصبة
~~الأشقاء لا يرث في المشركة ومن مات عن بنتين وبنت ابن حامل من ابن ابن له
~~آخر مات قبله فهي القائلة: إن ألد ذكرا ورثنا لا أنثى.
### | [باب ميراث المفقود]
# (باب ميراث المفقود) من فقدت الشيء أفقده فقدا وفقدانا، بكسر الفاء وضمها
~~والفقد: أن تطلب الشيء فلا تجده والمراد به هنا من لا تعلم له حياة ولا
~~موت، لانقطاع خبره
# PageV04P464
# وهو قسمان، الأول: (من انقطع خبره ولو) كان (عبدا لغيبة ظاهرها السلامة،
~~كأسر) فإن الأسير معلوم من حاله أنه غير متمكن من المجيء إلى أهله (وتجارة)
~~فإن التاجر قد يشتغل بتجارته عن العودة إلى أهله (وسياحة) فإن السائح قد
~~يختار المقام ببعض البلاد النائية عن بلده.
# (و) الذي يغلب على الظن في هذه الأحوال ونحوها ك (طلب علم) السلامة
~~(انتظر به تتمة تسعين سنة منذ ولد) لأن الغالب أنه لا يعيش أكثر من هذا
~~وهذا المذهب نص عليه وصححه في المذهب وغيره وعنه ينتظر به حتى يتيقن موته
~~أو تمضي عليه مدة لا يعيش في مثلها وذلك مردود إلى اجتهاد الحاكم وبه قال
~~الشافعي ومحمد بن الحسن وهو المشهور عن أبي حنيفة ومالك وأبي يوسف؛ لأن
~~الأصل حياته (فإن فقد ابن تسعين اجتهد الحاكم) في تقدير مدة انتظاره.
# القسم الثاني من انقطع خبره لغيبة ظاهرها الهلاك وهو المشار إليه بقوله:
# (وإن كان غالبها) أي غالب أحوال غيبته (الهلاك، كمن غرق مركبه فسلم قوم
~~دون قوم، أو فقد من بين أهله، كمن يخرج إلى الصلاة) فلا يعود (أو) يخرج
~~(إلى حاجة قريبة فلا يعود، أو) فقد (في مفازة مهلكة، كمفازة الحجاز) قال في
~~المبدع: مهلكة بفتح الميم واللام، ويجوز كسرهما حكاهما أبو السعادات، ويجوز
~~ضم الميم مع ms2368 كسر اللام اسم فاعل من أهلكت فهي مهلكة، وهي أرض يكثر فيها
~~الهلاك انتهى.
# وتسميتها مفازة تفاؤلا (أو) فقد (بين الصفين حال التحام القتال انتظر
~~تمام أربع سنين منذ فقد؛) لأنها مدة يتكرر فيها تردد المسافرين والتجار،
~~فانقطاع خبره عن أهله مع غيبته على هذا الوجه يغلب ظن الهلاك إذ لو كان
~~باقيا لم ينقطع خبره إلى هذه الغاية؛ فلذلك حكم بموته في الظاهر (فإن لم
~~يعلم خبره) بعد التسعين في القسم الأول أو الأربع في القسم الثاني (قسم
~~ماله) بين ورثته (واعتدت امرأة عدة الوفاة وحلت للأزواج) لاتفاق الصحابة
~~على ذلك (ويأتي) ذلك (في العدد) موضحا (ويزكى ماله لما مضى قبل قسمه) ؛ لأن
~~الزكاة حق واجب في المال، فيلزم أداؤها.
# (ولا يرثه) أي المفقود (إلا الأحياء من ورثته وقت قسم ماله) وهو عند تتمة
~~المدة من التسعين، أو الأربع على ما تقدم؛ لما سبق أن من شروط الإرث: تحقق
~~حياة الوارث عند موت الموروث، وهذا الوقت بمنزلة وقت موته.
# و (لا) يرث من المفقود (من مات) من ورثته (قبل ذلك) أي الوقت الذي يقسم
~~ماله فيه؛ لأنه بمنزلة من مات في حياته؛ لأنها الأصل
# PageV04P465
# (فإن قدم) المفقود (بعد قسمه) أي المال (أخذ ما وجده) من المال (بعينه)
~~بيد الوارث أو غيره؛ لأنه قد تبين عدم انتقال ملكه عنه (ورجع على من أخذ
~~الباقي) بعد الموجود بمثل مثلي وقيمة متقوم؛ لتعذر رده بعينه.
# (وإن مات موروثه) أي من يرثه المفقود (في مدة التربص) وهي المدة التي
~~قلنا ينتظر به فيها (أخذ كل وارث) غير المفقود من تركة المتوفى (اليقين)
~~وهو ما لا يمكن أن ينقص عنه من حياة المفقود أو موته، (ووقف الباقي) حتى
~~يتيقن أمره أو تمضي مدة الانتظار؛ لأنه مال لا يعلم الآن مستحقه أشبه الذي
~~ينقص نصيبه بالحمل.
# (وطريق العمل في ذلك) أي في معرفة اليقين (أن تعمل المسألة على أنه) أي
~~المفقود (حي) وتصححها (ثم تعمل) المسألة (على أنه ميت) وتصححها (ثم تضرب
~~إحداهما في الأخرى ms2369 إن تباينتا أو) تضرب إحداهما (في وفقها) أي الأخرى (إن
~~اتفقتا، وتجتزئ بإحداهما إن تماثلتا، و) تجتزئ (بأكثرهما إن تداخلتا)
~~وفائدة هذا العمل: تحصيل أقل عدد ينقسم على المسألتين ليعلم اليقين (وتدفع
~~إلى كل وارث اليقين وهو أقل النصيبين) ؛ لأن ما زاد عليه مشكوك في استحقاقه
~~له.
# (ومن سقط في إحداهما) أي إحدى المسألتين (لم يأخذ شيئا) ؛ لأن كلا من
~~تقدير الحياة أو الموت معارض باحتمال ضده، فلم يكن له شيء متيقن ومن أمثلة
~~ذلك لو مات أبو المفقود وخلف ابنه المفقود وزوجة وأما وأخا.
# فالمسألة على تقدير الحياة من أربعة وعشرين للزوجة ثلاثة وللأم أربعة
~~وللابن المفقود سبعة عشر، ولا شيء للأخ، وعلى تقدير الموت من اثني عشر،
~~للزوجة ثلاثة وللأم أربعة، وللأخ خمسة والمسألتان متناسبتان فتجتزئ
~~بأكثرهما وهي أربعة وعشرون للزوجة منها على تقدير الحياة ثلاثة، وهي الثمن
~~من أربعة وعشرين وعلى تقدير الموت لها ثلاثة من اثني عشر، وهي الربع مضروبة
~~في مخرج النسبة بين المسألتين وهي اثنان؛ لأن نسبة الاثني عشر إلى الأربعة
~~والعشرين نصف.
# ومخرج النصف اثنان والحاصل من ضرب ثلاثة في اثنين ستة فتعطيها الثلاثة؛
~~لأنها أقل، وللأم على تقدير الحياة أربعة من أربعة وعشرين وهي السدس وعلى
~~تقدير الموت أربعة من اثني عشر في اثنين بثمانية فتعطيها الأربعة، وللأخ من
~~مسألة الموت وحدها خمسة في اثنين بعشرة، ولا شيء له من مسألة الحياة، فلا
~~تعطيه شيئا وتقف السبعة عشر.
# (فإن بان) المفقود كالابن في المثال (حيا يوم موت موروثه فله حقه) وهو
~~السبعة عشر الموقوفة في
# PageV04P466
# المثال؛ لأنه قد تبين أنها له.
# (والباقي) إن كان (لمستحقه) من الورثة (وإن بان) المفقود (ميتا) ولو لم
~~يتحقق أنه قبل موت مورثه فالموقوف لورثة الميت الأول؛ لانتفاء شرط إرثه (أو
~~مضت مدة تربصه ولم يبن حاله) بأن، لم تعلم حياته بقدومه أو غيره حين موت
~~موروثه ولم يعلم موته حين ذاك (فالموقوف لورثة الميت الأول) قطع به في
~~المغني، وقدمه في الرعايتين.
# والمذهب أنه إن لم ms2370 يعلم موت المفقود حين موت مورثه فحكم ما وقف له كبقية
~~ماله، فيورث عنه ويقضى منه دينه في مدة تربصه، وينفق منه على زوجته
~~وبهيمته؛ لأنه لا يحكم بموته إلا عند انقضاء زمن تربصه، صححه في الإنصاف
~~والمحرر والنظم وقطع به في الكافي والوجيز وشرح ابن منجا والمنتهى (ولباقي
~~الورثة أن يصطلحوا على ما زاد عن نصيبه) أي المفقود (فيقتسموه) لأن الحق
~~فيه لا يعدوهم (كأخ مفقود في الأكدرية) بأن ماتت أخت المفقود زمن تربصه عن
~~زوج وأم وأخت وجد وأخيها المفقود (مسألة الحياة) من ثمانية عشر، للزوج
~~تسعة، وللأم ثلاثة وللجد ثلاثة، وللأخت واحدة، وللمفقود اثنان.
# (و) مسألة (الموت من) سبعة وعشرين للزوج تسعة، وللأم ستة، وللجد ثمانية،
~~وللأخت أربعة، وبين المسألتين موافقة بالاتساع، فتضرب تسع أحدهما في الأخرى
~~تبلغ أربعة وخمسين، (للزوج ثلث المال) ثمانية عشر؛ لأنه اليقين (وللأم سدس)
~~المال تسعة؛ لأنه أقل ما ترثه من المسألتين (وللجد تسعة) بتقديم التاء على
~~السين وهي السدس من مسألة الحياة؛ لأنه أقل ما يرثه في الحالين (وللأخت
~~منها) أي من مسألة الحياة (ثلاثة) لأنها اليقين.
# (ويبقى خمسة عشر موقوفة) حتى يتبين الحال، أو تمضي مدة التربص (للمفقود
~~بتقدير حياته ستة) ؛ لأن له مثل ما للأخت (وتبقى تسعة زائدة عن نصيبه) أي
~~المفقود بين الورثة لا حق له فيها فلهم أن يصطلحوا عليها؛ لأنها لا تخرج
~~عنهم (ولهم) أي الورثة (أن يصطلحوا على كل الموقوف إذا لم يكن للمفقود فيه
~~حق، بأن يكون) المفقود (ممن يحجب غيره) من الورثة.
# (ولا يرث كما لو خلف الميت أما وجدا وأختا لأبوين وأختا لأب مفقود) فعلى
~~تقدير الحياة للأم السدس، والباقي بين الجد والأختين على أربعة.
# وتصح من أربعة وعشرين للأم السدس أربعة وللجد عشرة، ولكل واحدة من
~~الأختين خمسة ثم تأخذ الأخت من الأبوين ما سمي لأختها فيصير معها عشرة لما
~~تقدم في مسائل المعادة وعلى تقدير
# PageV04P467
# الموت، للأم الثلث ويبقى الثلثان بين الجد والأخت على ثلاثة وتصح من تسعة
~~للأم ثلاثة ms2371 وللجد أربعة وللأخت سهمان وبين المسألتين توافق بالأثلاث، فاضرب
~~ثلث إحداهما في الأخرى يبلغ اثنين وسبعين للأم اثنا عشر، وللجد ثلاثون،
~~وللأخت ستة عشر، يبقى أربعة عشر موقوفة بينهم لا حق للمفقود فيها (وكذا إن
~~كان) المفقود (أخا لأب عصب أخته مع زوج وأخت لأبوين) فمسألة الحياة من
~~اثنين، للزوج واحد، وللشقيقة واحد.
# ومسألة الموت من ستة وتعول إلى سبعة للزوج ثلاثة والشقيقة ثلاثة، وللأخت
~~لأب واحد فتضرب اثنين في سبعة للتباين بأربعة عشر، للزوج ستة، وللشقيقة
~~مثله يبقى اثنان موقوفان لا حق للمفقود فيها.
# (وإن حصل لأسير) شيء من ريع وقف عليه حفظه وكيله، ومن ينتقل الوقف إليه
~~جميعا قاله الشيخ تقي الدين (ولا ينفرد أحدهما بحفظه) قال في الفروع:
~~ويتوجه وجه يكفي وكيله.
# قال في الإنصاف: ويتوجه أن يحفظه الحاكم إذا عدم الوكيل (ومن أشكل نسبه)
~~من عدد محصور ورجي انكشافه (فكمفقود) إذا مات أحد من الواطئين لأمه وقف له
~~نصيبه منه على تقدير إلحاقه به، وإن لم يرج زوال إشكاله بأن عرض على القافة
~~فأشكل عليهم ونحو ذلك، لم يوقف له شيء (ومفقودان فأكثر كخناثى في التنزيل)
~~بعدد أحوالهم لا غير، دون العمل بالحالين قاله في الرعاية الكبرى فزوج
~~وأبوان وابنتان مفقودتان مسألة حياتهما من خمسة عشر وحياة إحداهما من ثلاثة
~~عشر وموتهما من ستة فتضرب ثلث الستة في خمسة عشر ثم في ثلاثة عشر، تكن
~~ثلثمائة وتسعين، ثم تعطي الزوج والأبوين حقوقهم من مسألة الحياة مضروبة في
~~اثنين، ثم في ثلاثة عشر وتقف الباقي قاله في المغني والشرح بعد ذكرهما هذا
~~المثال.
# وإن كان في المسألة ثلاثة مفقودون عملت لهم أربع مسائل وإن كانوا أربعة
~~عملت خمس مسائل وعلى هذا (ولو قال رجل) أو امرأة عن مجهولي النسب: (أحد
~~هذين ابني) مع إمكان كونهما منه (ثبت نسب أحدهما) منه مؤاخذة له بإقراره
~~(فيعينه) أي فيؤمر بتعيينه؛ لأن في تركه تضييعا لنسبه وإن كان توأمان ثبت
~~نسبهما كما يعلم مما يأتي فيما يلحق من النسب (فإن مات ms2372 قبل أن يعينه، عينه
~~وارث) لقيامه مقام مورثه (فإن تعذر) الوارث أو كان لا يعلمه (أري القافة)
~~كل منهما فمن ألحقته به تعين.
# (فإن تعذر) أن يرى القافة بأن مات أيضا أولم توجد، أو أشكل عليها (عين
~~أحدهما بالقرعة) أي أقرع بينهما فمن خرجت
# PageV04P468
# له القرعة عتق إن كانا رقيقيه، كما لو قال: أحدهما حر ثم مات قبل أن
~~يعينه وقد تبع المصنف الفروع في العبارة قال في شرح المنتهى: وفي بعض نسخ
~~الفروع عين بالبناء للمفعول من التعيين والظاهر أنه تصحيف، وأن الصواب عتق
~~أو أن معناها عين المعتق فإن قال عقب ذلك: (ولا مدخل للقرعة في النسب على
~~ما يأتي) ولا يرث ولا وقف ويصرف نصيب ابن لبيت المال ذكره في المنتخب عن
~~القاضي للعلم باستحقاق أحدهما.
### | [باب ميراث الخنثى المشكل]
# (باب ميراث الخنثى المشكل) من خنث الطعام إذا اشتبه فلم يخلص طعمه (وهو
~~الذي له) شكل ذكر رجل (وشكل فرج امرأة، أو) له (ثقب مكان الفرج يخرج منه
~~البول وينقسم) .
# الخنثى (إلى مشكل وغير مشكل) من أشكل الأمر التبس (فإن ظهرت فيه علامات
~~الرجال من نبات لحيته، وخروج المني من ذكره) قال في المغني والشرح: (وكونه
~~مني رجل ف) الخنثى (رجل) عملا بالعلامة للزوم اطرادها (أو) ظهرت فيه
~~(علامات النساء من الحيض والحمل وسقوط الثديين أو تفلكهما) قال في القاموس:
~~وفلك ثديها، وأفلك، وتفلك، استدار (فهو امرأة) عملا بالعلامة.
# (وليس بمشكل فيهما إنما هو رجل، فيه خلقة زائدة) في الأولى (أو امرأة
~~فيها خلقة زائدة) في الثانية.
# (وحكمه) أي المتضح (في إرثه وغيره) كالنكاح ونقض الوضوء وإيجاب الغسل
~~والعورة وغيرها حكم من ظهرت علامته من رجل أو امرأة.
# (و) الخنثى الذي لا علامة فيه على ذكورية أو أنوثية (مشكل) لالتباس أمره
~~(ولا يكون) المشكل (أبا ولا أما ولا جدا ولا جدة) وإلا لاتضحت ذكوريته أو
~~أنوثيته.
# (ولا) يكون المشكل أيضا (زوجا ولا زوجة) لما يأتي في النكاح أنه لا يصح
~~تزويجه ما دام مشكلا (وينحصر إشكاله في ms2373 الإرث في الولد وولد الابن والأخ
~~لغير أم وولد الأخ لغير أم والعم وولده والولاء) إذ كل واحد من المذكورين
~~يمكن أن يكون ذكرا وأن يكون أنثى (فإن بال) من ذكره فذكر، أو من فرجه
~~فأنثى، حكاه ابن المنذر إجماعا (أو سبق بوله من ذكره فذكر، أو عكسه فأنثى
~~قال) ابن اللبان: روى الكلبي عن أبي صالح عن
# PageV04P469
# ابن عباس: أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «سئل عن مولود له قبل وذكر من
~~أين يورث قال من حيث يبول» وروى أنه - صلى الله عليه وسلم - «أتى بخنثى من
~~الأنصار، فقال: ورثوه بأول ما يبول منه» .
# (وإن خرجا) أي خرج البول من الفرجين (معا اعتبر أكثرهما) خروجا منه قال
~~ابن حمدان قدرا وعددا؛ لأن له تأثيرا انتهى لأن الكثرة مزية لإحدى
~~العلامتين فيعتبر بها كالسبق (فإن استويا) أي استوى المحلان في قدر ما يخرج
~~من كل واحد منهما من البول (ف) الخنثى مشكل؛ لأنه أشكل أمره بعدم تمييزه
~~بشيء مما تقدم (فإن كان يرجى انكشاف حاله وهو الصغير) الذي لم يبلغ (أعطي
~~هو ومن معه اليقين) من التركة، وهو ما يرثه على كل تقدير (ومن سقط به) أي
~~بالخنثى (في إحدى الحالتين، لم يعط شيئا) كولد خنثى مع أخ لغير أم، يعطى
~~الخنثى النصف لاحتمال أنوثيته.
# ولا يعطى الأخ شيئا لاحتمال ذكورة الولد (ويوقف الباقي حتى يبلغ) الخنثى
~~(فتظهر فيه علامات الرجال، أو) علامات (النساء) فيزول الإشكال.
# (وإن يئس من ذلك) أي من ظهور العلامات فيه (بموته) أي الخنثى (أو عدم
~~العلامات بعد بلوغه) بأن بلغ بلا أمارة تظهر بها ذكوريته أو أنوثيته (فإن
~~ورث) الخنثى (بكونه ذكرا فقط) أي لا بكونه أنثى (كولد أخي الميت، أو) ك
~~(عمه) أو ولد عمه (فله نصف ميراث ذكر فقط، كزوج وبنت وولد أخ خنثى) صفة
~~لولد (تصح) المسألة (من ثمانية) لأن مسألة الذكورية من أربعة.
# ومسألة الأنوثية من أربعة، للزوج الربع واحد، والباقي للبنت فرضا وردا،
~~والأربعة والأربعة متماثلان فتكتفي بإحداهما وتضربها في ms2374 اثنين من عدد حالي
~~الخنثى يحصل ما ذكر (للزوج سهمان، وللبنت خمسة، وللخنثى سهم وإن ورث)
~~الخنثى (بكونه أنثى فقط فله نصف ميراث أنثى فقط كزوج وأخت لأبوين وولد أب
~~خنثى) مسألة الذكورية من اثنين، ومسألة الأنوثية من سبعة بالعول وهما
~~متباينتان وحاصل ضرب اثنين في سبعة أربعة عشر تضربها في الحالين (تصح من
~~ثمانية وعشرين، للخنثى سهمان) ؛ لأن له من السبعة واحدا في اثنين باثنين
~~ولا شيء له من الاثنين (ولكل واحد من الآخرين ثلاثة عشر؛) لأن لكل واحد
~~منهما واحدا من اثنين في سبعة بسبعة وثلاثة من سبعة في اثنين بستة،
~~ومجموعها ما ذكر (وإن ورث بهما) أي بالذكورة والأنوثة (متساويا كولد الأم
~~فله السدس)
# PageV04P470
# بكل حال (وإن كان) الخنثى (معتقا فهو عصبة؛) لأنه إما ذكر أو أنثى
~~والمعتق يختلف إرثه من عتيقه باعتبار ذلك (وإن ورث) الخنثى (بهما) أي
~~بالذكورة والأنوثة (متفاضلا فطريق العمل: أن تعمل المسألة على أنه) أي
~~الخنثى (ذكر ثم) تعمل المسألة أيضا (على أنه أنثى، ويسمى هذا) المذهب (مذهب
~~المنزلين) وهو اختيار الأصحاب (ثم اضرب إحداهما في الأخرى إن تباينتا، أو)
~~اضرب.
# (وفقها) أي وفق إحداهما في الأخرى (إن اتفقتا واجتز بأحدهما إن تماثلتا،
~~و) اجتز (بأكثرهما إن تداخلتا، ثم اضرب الحاصل) من ضرب إحدى المسألتين في
~~الأخرى، واضرب وفقها في الأخرى، أو إحداهما إن تماثلتا أو أكثرهما عند
~~التداخل (في حالين) فما بلغ فمنه تصح (ثم) تقسم ف (من له شيء من إحدى
~~المسألتين اضربه في الأخرى إن تباينتا، أو) اضربه (في وفقها إن توافقتا
~~واجمع ماله فيهما إن تماثلتا) فما اجتمع فله (ومن له شيء من أقل العددين)
~~المتداخلين (اضربه في) مخرج (نسبة أقل المسألتين إلى الأخرى، ثم يضاف إلى
~~ماله من أكثرهما إن ثبتا) فما اجتمع فله (فإن كان ابن وبنت وولد خنثى)
~~مشكل، وعملت بهذا الطريق (فمسألة ذكوريته من خمسة) عدد رءوس الابنين
~~والبنت.
# (و) مسألة أنوثيته (من أربعة) عدد رءوس الابن والبنتين، والخمسة والأربعة
~~متباينتان (فاضرب أحدهما في ms2375 الأخرى لتباينهما تكن عشرين؛ ثم) اضرب العشرين
~~(في الحالين، أي في اثنين) عدد حال الذكورة وحال الأنوثة (تكن أربعين)
~~ومنها تصح (للبنت سهم من أربعة في خمسة) بخمسة.
# (و) لها (سهم من خمسة في أربعة) بأربعة فأعطها (سبعة، وللذكر سهمان) من
~~أربعة (في خمسة) بعشرة.
# (و) له (سهمان) من خمسة (في أربعة) بثمانية يجتمع له (ثمانية عشر) أعطه
~~إياها (وللخنثى من مسألة الأنوثة سهم في خمسة) وهي مسألة الذكورية.
# (و) له (سهمان) من خمسة (في أربعة) يجتمع له (ثلاثة عشر) واجمع السهام
~~تكن أربعين هذا مثال التباين (ومثال التوافق زوج وأم وولد أب خنثى مسألة
~~الذكورية من ستة) للزوج ثلاثة، وللأم اثنان، ولولد الأب الباقي (ومسألة
~~الأنوثة من) ستة، وتعول إلى (ثمانية) ، للزوج ثلاثة وللأم سهمان، وللخنثى
~~ثلاثة و (بينهما) أي المسألتين (موافقة بالإنصاف، فاضرب ستة في أربعة تكن
~~أربعة وعشرين، ثم) اضربها (في حالين) أي اثنين (تكن ثمانية وأربعين) ثم
~~اقسمها على ما تقدم، للزوج من الستة ثلاثة في أربعة وله من الثمانية ثلاثة
~~في ثلاثة فله أحد وعشرون، وللأم اثنان من
# PageV04P471
# ستة في أربعة واثنان من ثمانية في ثلاثة أربعة عشر، وللخنثى واحد من ستة
~~في أربعة وثلاثة من ثمانية في ثلاثة عشر (ومثال التماثل زوجة وولد خنثى
~~وعم، مسألة الذكورية من ثمانية) للزوجة واحد، وللخنثى الباقي سبعة ولا شيء
~~للعم.
# (ومسألة الأنوثة كذلك) من ثمانية للزوجة واحد، وللخنثى أربعة، وللعم
~~الباقي ثلاثة (فاجتز بإحداهما) للتماثل (ثم اضربها في حالين تكن ستة عشر)
~~للزوجة اثنان، وللخنثى أحد عشر، وللعم ثلاثة (ومثال التناسب أم وبنت وولد
~~خنثى وعم مسألة الذكورية من ستة) مخرج السدس، للأم واحد، وللبنت والخنثى ما
~~بقي على ثلاثة لا ينقسم، ولا يوافق فاضرب ثلاثة في ستة.
# (وتصح من ثمانية عشر) للأم ثلاثة وللبنت خمسة، وللخنثى عشرة (ومسألة
~~الأنوثة من ستة وتصح منها) للأم واحد، وللبنت اثنان، وللخنثى اثنان، ويبقى
~~للعم واحد والستة داخلة في الثمانية عشر (فاجتز بالثمانية عشر ثم اضربها في
~~حالين تكن ستة ms2376 وثلاثين) ثم اقسمها، للأم من مسألة الذكورية ثلاثة ومن مسألة
~~الأنوثية واحد مضروب في ثلاثة وهي مخرج الثلث؛ لأن نسبة الستة إلى الثمانية
~~عشر ثلث فلها ستة، وللبنت من مسألة الذكورية خمسة، ومن مسألة الأنوثية
~~اثنان في ثلاثة بستة فلها أحد عشر، وللخنثى من مسألة الذكورية عشرة ومن
~~مسألة الأنوثية اثنان في ثلاثة بستة عشر، وللعم من مسألة الأنوثية واحد في
~~ثلاثة بثلاثة ولك في العمل طريق آخر: وهو أن تنسب ما لكل واحد من الورثة من
~~الخنثى ومن معه إلى التركة على كلا التقديرين، ثم خذ له نصفه وابسط الكسور
~~التي تجتمع معك من مخرج مجمعها يجعل المطلوب ففي المثال الأخير: للأم من
~~الذكورية السدس ومن الأنوثية السدس أيضا، ومجموعهما ثلث فأعطها نصفه وهو
~~سدس، وللبنت من مسألة الأنوثية ثلث ومن الذكورية سدس وثلثا سدس، يجتمع نصف
~~وثلثا سدس أعطها نصفها ربعا وثلث سدس، وللخنثى ثلثان وتسعان في الحالين
~~ونصفها ثلث وتسع، وللعم من مسألة الأنوثية السدس ولا شيء له من الذكورية
~~فأعطه نصفه ومخرج الكسور المتحصلة ستة وثلاثون وبسطها منه ما تقدم في العمل
~~الأول.
# (وإن كانا خنثيين فأكثر نزلتهم بعدد أحوالهم فتجعل للأنثيين أربعة أحوال
~~وللثلاثة ثمانية) أحوال (وللأربعة ستة عشر) حالا (وللخمسة اثنين وثلاثين)
~~حالا، واجعل لكل حال مسألة وانظر بينها وحصل أقل عدد ينقسم عليها كما تقدم
~~في الانكسار على فرق (فما
# PageV04P472
# بلغ من ضرب المسائل) بعضها في بعض مع اعتبار الموافقة والتناسب والتماثل
~~إن كان (اضربه في عدد أحوالهم، واجمع ما حصل لهم في الأحوال كلها مما صحت
~~منه قبل الضرب في عدد الأحوال هذا إن كانوا من جهة واحدة) .
# كابن وولدين خنثيين فلها أربعة أحوال، حال ذكورية وهي من ثلاثة، وحال
~~أنوثية من أربعة، وحال ذكرين وأنثى، وحال ذكرين وأنثى أيضا من خمسة خمسة
~~فتضرب ثلاثة في أربعة والحاصل في خمسة تبلغ ستين وتسقط الخمسة الثانية
~~للتماثل، ثم اضرب الستين في عدد الأحوال أربعة تبلغ مائتين وأربعين، للابن
~~في الذكورية ثلث الستين عشرون، ms2377 وفي مسألة الأنوثية نصفها ثلاثون.
# وفي مسألتي ذكرين وأنثى خمسان أربعة وعشرون وأربعة وعشرون يجتمع له
~~ثمانية وتسعون، وللخنثيين في مسألة الذكورية الثلثان أربعون وفي الأنوثة
~~نصفها ثلاثون، وفي مسألتي ذكرين وأنثى ثلاثة أخماس ستة وثلاثون، فمجموع ما
~~لهما مائة واثنان وأربعون لكل خنثى أحد وسبعون.
# (وإن كانوا) أي الخناثى (من جهات) أي من جهتين فأكثر (جمعت ما لكل واحد)
~~من الورثة (من الأحوال وقسمته على عدد الأحوال كلها، فالخارج بالقسم نصيبه)
~~نحو ولد خنثى وولد أخ خنثى وعم.
# فإن كان الولد وولد الأخ ذكرين فالمال للولد وإن كانا أنثيين فللولد
~~النصف والباقي للعم وإن كان الولد ذكرا وولد الأخ أنثى فالمال للولد وإن
~~كان ولد الأخ ذكرا والولد أنثى كان للولد النصف والباقي لولد الأخ فالمسألة
~~في حالين من واحد وفي حالين من اثنين فتكتفي باثنين وتضربها في عدد الأحوال
~~أربعة تبلغ ثمانية ومنها تصح، للولد المال في حالين والنصف في حالين ومجموع
~~ذلك أربعة وعشرون اقسمها على أربعة عدد الأحوال يخرج له ستة، ولولد الأخ
~~أربعة في حال فقط فاقسمها على أربعة يخرج له واحد وكذلك العم.
# (ولو صالح الخنثى المشكل من معه) من الورثة (على ما وقف له صح) الصلح (إن
~~كان) الصلح (بعد بلوغه) ورشده؛ لأنه إذن جائز التصرف.
# (قال الموفق) في المغني: (وجدنا في عصرنا) شيئا شبيها بهذا لم يذكره
~~الفرضيون ولم يسمعوا به، فإنا وجدنا (شخصين ليس لهما في قبلهما مخرج لا ذكر
~~ولا فرج) أما (أحدهما) فذكروا أنه (ليس له في قبله إلا لحمة كالزبرة يرشح
~~البول منها) رشحا (على الدوام والثاني ليس له إلا مخرج واحد فيما بين
~~المخرجين منه يتغوط ومنه يبول) وسألت من أخبرني عنه عن زيه فأخبرني أنه
# PageV04P473
# إنما يلبس لباس النساء ويخالطهن ويغزل معهن ويعد نفسه امرأة.
# (وقال: وحدثت أن في بلاد العجم شخصا ليس له مخرج أصلا لا قبل ولا دبر،
~~وإنما يتقيأ ما يأكله ويشربه قال: فهذا وما أشبهه في معنى الخنثى، لكنه لا
~~يكون اعتباره ms2378 بمباله فإن لم يكن له علامة أخرى فهو مشكل ينبغي أن يثبت له
~~حكمه في ميراثه وأحكامه كلها) .
### | [باب ميراث الغرقى ومن غمى أي خفى موتهم]
# (باب ميراث الغرقى ومن غمى أي خفى موتهم) بأن لم يعلم أيهم مات أولا،
~~كالهدمى والغرقى جمع غريق (إذا مات متوارثان بغرق أو هدم) بأن انهدم عليهما
~~بيت ونحوه (أو غير ذلك) كطاعون (وجهل أولهما موتا أو علم) أولهما موتا (ثم
~~نسي أو جهلوا عينه) بأن علم السبق وجهل السابق، أو جهل الحال (ولم يختلفوا
~~في السابق) بأن لم يدع ورثة كل سبق موت الآخر (ورث كل واحد من الموتى
~~صاحبه) هذا قول عمر وعلي قال الشعبي " وقع الطاعون بالشام عام عمواس فجعل
~~أهل البيت يموتون عن آخرهم، فكتب في ذلك إلى عمر، فأمر عمر: أن ورثوا بعضهم
~~من بعض " قال أحمد: أذهب إلى قول عمر.
# وروي عن إياس المزني: أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «سئل عن قوم وقع
~~عليهم بيت؟ فقال: يرث بعضهم بعضا» من (تلاد ماله) والتلاد بكسر التاء:
~~القديم ضد الطارئ وهو الحادث، أي الذي مات وهو يملكه (دون ما ورثه من
~~الميت) معه؛ لئلا يدخله الدور (فيقدر أحدهما مات أولا، فيورث الآخر منه، ثم
~~يقسم ما ورثه منه على الأحياء من ورثته، ثم يصنع بالثاني كذلك فإذا غرق
~~أخوان) ولم يعلم الحال (أحدهما مولى زيد، والآخر مولى عمرو، صار مال كل
~~واحد منهما لمولى الآخر) .
# وفي زوج وزوجة وابنهما غرقوا ونحوه وخلف امرأة أخرى وأما وخلفت ابنا من
~~غيره وأما، فمسألة الزوج من ثمانية وأربعين، لزوجته الميتة ثلاثة ومسألتها
~~من ستة، لأبيها السدس ولابنها الحي الباقي ترد مسألتها إلى وفق سهامها
~~بالثلث اثنين، ولابنه أربعة وثلاثون
# PageV04P474
# لأم أبيه سدس ولأخيه لأمه سدس ولعصبته الباقي فمسألته من ستة توافق سهامه
~~بالنصف فردها لثلاثة واضربها في اثنين وفق مسألة الأم، ثم في المسألة
~~الأولى ثمانية وأربعين تكن مائتين وثمانين ومنها تصح.
# ومسألة الزوجة من أربعة وعشرين للزوج منها ستة تقسم على ms2379 باقي ورثته
~~فمسألته من اثني عشر، لزوجته ربعها، ولأمه ثلثها والباقي لعصبته فرد الاثني
~~عشر إلى سدسها اثنين للموافقة ومسألة الابن منها من ستة لجدته سدس ولأخيه
~~لأمه سدس ولعصبته الباقي وسهامه سبعة تباين الستة، ودخل وفق مسألة الزوج
~~اثنان في مسألته فاضرب ستة في أربعة وعشرين تكن مائة وأربعة وأربعين،
~~ومسألة الابن من ثلاثة لأمه سهم ولأبيه سهمان، فمسألة أمه من ستة ولا
~~موافقة، ومسألة أبيه من اثني عشر توافق سهامه بالنصف فردها إلى ستة وهي
~~مماثلة لمسألة الأم فاجتز بستة واضربها في ثلاثة بثمانية عشر لورثة الأم
~~ستة ولورثة الأب اثنا عشر.
# (وإن جهل السابق منهما) أي من ميتين بغرق ونحوه (واختلف ورثتهما فيه) بأن
~~ادعى كل تأخر موت مورثه (ولا بينة) لأحدهما (أو كانت) لهما بينتان
~~(وتعارضت) البينتان (تحالفا) أي حلف كل منهما على ما أنكر من دعوى صاحبه
~~لعموم حديث «البينة على المدعي واليمين على من أنكر» (ولم يتوارثا) لعدم
~~وجود شرطه، وهو تحقق حياة الوارث بعد موت المورث، وإنما خولف فيما سبق لما
~~تقدم.
# (كما إذا ماتت امرأة وابنها فقال زوجها: ماتت فورثناها، ثم مات ابني
~~فورثته وقال أخوها) : بل (مات ابنها فورثته) أي ورثت منه (ثم ماتت) بعده
~~(فورثناها) أي ورثها أخوها المدعي وزوجها حلف كل واحد منهما على إبطال دعوى
~~صاحبه؛ لأنه ينكرها، (وكان ميراث الابن لأبيه) عملا باليقين.
# (و) كان (ميراث المرأة لأخيها وزوجها نصفين) للزوج نصفه فرضا، والباقي
~~لأخيها تعصيبا وهذا قول الجمهور من العلماء وإن لم يقع تداع.
# (ولو عين الورثة موت أحدهما) بأن قالوا: مات فلان يوم كذا من شهر كذا عند
~~الزوال (وشكوا: هل مات الآخر قبله أو بعده؟ ورث من شك في موته من) الميت
~~الآخر الذي عينوا موته؛ لأن الأصل بقاء حياته.
# (ولو تحقق موتهما) أي المتوارثين (معا، لم يتوارثا) بلا خلاف؛ لأن شرط
~~الإرث حياة الوارث بعد موت المورث ولم يوجد (ولو مات أخوان) أو نحوهما (عند
~~الزوال، أو) ماتا عند (الطلوع) أي طلوع الشمس ms2380 أو القمر أو الفجر
# PageV04P475
# (أو الغروب في يوم واحد وكان أحدهما) أي الأخوين (بالمشرق والآخر بالمغرب
~~ورث الذي مات بالمغرب من الذي مات بالمشرق) حيث، لا حاجب ولا مانع (لموته
~~قبله؛ لأن الشمس وغيرها تزول وتطلع وتغرب في المشرق قبل) زوالها وطلوعها
~~وغروبها في المغرب قلت: والمراد والله أعلم أن هذه الأشياء تظهر بالمشرق
~~قبل المغرب وإلا فقد نص الإمام على أن الزوال في الدنيا واحد وهذا واضح.
### | [باب ميراث أهل الملل]
# (باب ميراث أهل الملل) ، جمع ملة بكسر الميم وهي الدين والشريعة قال
~~تعالى {إن الدين عند الله الإسلام} [آل عمران: 19] وقال {ثم أوحينا إليك أن
~~اتبع ملة إبراهيم حنيفا} [النحل: 123] واختلاف الدين من موانع الإرث ف (لا
~~يرث المسلم الكافر) لحديث أسامة بن زيد مرفوعا «لا يرث الكافر المسلم ولا
~~المسلم الكافر» متفق عليه.
# (إلا بالولاء) فيرث المسلم عتيقه الكافر لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«لا يرث المسلم النصراني إلا أن يكون عبده أو أمته» رواه الدارقطني عن
~~جابر، لأن ولاءه له بالإجماع، وهو شعبة من الرق، فورثه به كما يرثه قبل
~~العتق (ولا) يرث (الكافر المسلم إلا بالولاء) فيرث الكافر عتيقه المسلم
~~بالولاء قياسا على عكسه؛ لما تقدم (أو يسلم) الكافر (قبل قسم ميراث قريب
~~مسلم) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «من أسلم على شيء فهو له» رواه سعيد في
~~سننه من طريقين عن عروة وابن أبي مليكة عن النبي - صلى الله عليه وسلم -.
# وروى أبو داود وابن ماجه بإسنادهما عن ابن عباس قال: قال - صلى الله عليه
~~وسلم - «كل قسم قسم في الجاهلية فهو على ما قسم وكل قسم أدركه الإسلام فإنه
~~على قسم الإسلام» .
# وروى ابن عبد البر في التمهيد عن زيد بن قتادة العنبري " أن إنسانا من
~~أهله
# PageV04P476
# مات على غير دين الإسلام فورثته أختي دوني وكانت على دينه ثم إن جدي أسلم
~~وشهد مع النبي - صلى الله عليه وسلم - حنينا فتوفي، فلبثت سنة وكان ترك
~~ميراثا ثم إن أختي أسلمت فخاصمتني في الميراث ms2381 إلى عثمان، فحدثه عبد الله بن
~~أرقم أن عمر قضى أنه من أسلم على ميراث قبل أن يقسم فله نصيبه فقضى به
~~عثمان فذهبت بذلك الأول وشاركتني في هذا "، وهذه قضية انتشرت ولم تنكر فكان
~~الحكم فيها كالمجمع عليه والحكمة في ذلك الترغيب في الإسلام والحث عليه.
# (ولو) كان الذي أسلم (مرتدا) عند موت مورثه (أو) كان الوارث (زوجة)
~~وأسلمت (في عدة) قياسا على ما سبق و (لا) يرث إن كان (زوجا) وأسلم بعد موت
~~زوجته لانقطاع علق النكاح عنه بموتها بخلافها.
# (ولا) يرث إن كان (قنا) و (عتق قبل القسمة بعد موت قريبه) من أب أو ابن
~~أو أم ونحوهم (أو) عتق (مع موته كتعليقه العتق على ذلك) بأن قال له سيده:
~~إذا مات أبوك أو نحوه فأنت حر، فإذا مات عتق ولم يرث.
# وإن كانت التركة لم تقسم بخلاف من أسلم، والفرق أن الإسلام أعظم الطاعات
~~والقرب ورد الشرع بالتأليف عليه، فورد الشرع بتأليفه ترغيبا له في الإسلام،
~~والعتق لا صنع له فيه ولا يحمد عليه فلم يصح قياسه عليه ولولا ما ورد من
~~الأثر في توريث من أسلم لكان النظر أن لا يرث من لم يكن من أهل الميراث حين
~~الموت؛ لأن الملك ينتقل بالموت إلى الورثة فيستحقونه، فلا يبقى لمن حدث شيء
~~لكن خالفناه في الإسلام للأثر وليس في العتق أثر يجب التسليم له (أو دبر
~~ابن عمه ثم مات) وخرج المدبر من الثلث عتق ولم يرث وتقدم.
# (وإن قال: أنت حر في آخر حياتي عتق وورث) لأنه حين الموت كان حرا (وإن
~~كان الوارث واحدا فمتى تصرف في التركة واحتازها فهو كقسمها) بحيث لو أسلم
~~قريبه بعد ذلك لم يشاركه، كما لو كان معه غيره واقتسموا (وإن أسلم قبل قسم
~~بعض المال ورث) من أسلم (مما بقي) دون ما قسم لما تقدم.
# (ويرث الكفار بعضهم بعضا إن اتحدت ملتهم وهم ملل شتى مختلفة، فلا يرثون
~~مع اختلافها) روي عن علي لقوله - صلى الله عليه وسلم ms2382 - «لا يتوارث أهل
~~ملتين شتى» رواه أبو داود عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده فاليهودية ملة
~~والنصرانية ملة والمجوسية ملة وعبدة الأوثان ملة وعبدة الشمس ملة.
# PageV04P477
# وهكذا، فلا يرث بعضهم بعضا وقال القاضي: اليهودية ملة، والنصرانية ملة
~~ومن عداهما ملة (ويرث ذمي حربيا وعكسه) أي يرث الحربي الذمي (و) يرث (حربي
~~مستأمنا وعكسه) أي يرث المستأمن الحربي (و) يرث (ذمي مستأمنا وعكسه) أي يرث
~~المستأمن الذمي (بشرطه) وهو اتحاد الملة، فاختلاف الدارين ليس بمانع؛ لأن
~~العمومات من النصوص تقتضي توريثهم ولم يرد بتخصيصهم نص ولا إجماع، ولا يصح
~~فيهم قياس فيجب العمل بعمومها.
# ومفهوم قوله - صلى الله عليه وسلم - «لا يتوارث أهل ملتين شتى» أن أهل
~~الملة الواحدة يتوارثون وضبط التوريث بالملة والكفر والإسلام دليل على أن
~~الاعتبار به دون غيره (والمرتد لا يرث أحدا) من المسلمين ولا من الكفار؛
~~لأنه لا يقر على ما هو عليه، فلم يثبت له حكم دين من الأديان (إلا أن يسلم)
~~المرتد (قبل قسم الميراث) فيرث على ما تقدم.
# (ولا يرثه) أي المرتد أحد من المسلمين؛ لأن المسلم لا يرث من الكافر ولا
~~من غير المسلمين؛ لأنه يخالفهم في حكمهم؛ لأنه لا يقر على ما هو عليه من
~~الردة (فإن مات) المرتد ولو أنثى (في ردته فماله فيء) يوضع في بيت المال
~~للمصالح العامة وليس وارثا كما تقدم، بل جهة ومصلحة (والزنديق، وهو الذي
~~كان يسمى منافقا في عصر النبي - صلى الله عليه وسلم - كمرتد) و (لا تقبل
~~توبته) ظاهرا (ويأتي في باب المرتد) والنفاق اسم إسلامي لم تعرفه العرب
~~بالمعنى المخصوص به، وهو ستر الكفر وإظهار الإيمان.
# وإن كان أصله في اللغة معروفا، وهو مأخوذ من النافقاء، أو من النفق وهو
~~السرب الذي يستتر فيه (ومثله مرتكب بدعة مكفرة كجهمي) واحد الجهمية وهم
~~أتباع جهم بن صفوان القائل بالتعطيل وغيره من المشبهة ونحوهم فمن لم يتب لا
~~يرث ولا يورث.
### | [فصل يرث مجوسي إذا أسلم أو حاكم إلينا]
# (فصل ويرث مجوسي ms2383 ونحوه ممن يرى حل نكاح ذوات المحارم بجميع قراباته) إن
~~أمكن (إذا أسلم أو حاكم إلينا) وهو قول عمر وعلي وابن مسعود وابن عباس وزيد
~~في الصحيح عنده؛ لأن الله تعالى فرض للأم الثلث، وللأخت النصف، فإذا كانت
~~الأم أختا وجب إعطاؤها ما فرض الله لها في الآيتين كالشخصين، ولأنهما
~~قرابتان ترث
# PageV04P478
# بكل واحدة منهما منفردة لا تحجب إحداهما الأخرى، ولا ترجح بها فترث بهما
~~مجتمعين، كزوج هو ابن عم أو ابن عم هو أخ من أم، وكذوي الأرحام المدلين
~~بقرابتين (فإذا خلف أما وهي أخته من أبيه) لكون أبيه تزوج بنته فولدت له
~~هذا الميت (و) خلف معها (عما ورثت الثلث بكونها أما و) ورثت (النصف بكونها
~~أختا والباقي) وهو واحد من ستة (للعم) لحديث «ألحقوا الفرائض بأهلها» (فإن
~~كان معها) أي مع الأم التي هي أخت (أخت أخرى لم ترث) الأخت التي هي أم
~~(بكونها أما إلا السدس؛ لأنها انحجبت بنفسها وبالأخرى) ؛ لأن الأم تحجب عن
~~الثلث إلى السدس بأختين وقد وجدتا.
# (ولا يرثون) أي المجوس ونحوهم (بنكاح المحارم) لبطلانه (ولا) يرثون أيضا
~~(بنكاح لا يقرون عليه لو أسلموا كمن تزوج مطلقته ثلاثا) قبل أن تنكح غيره.
# (ولو تزوج المجوسي بنته فأولدها بنتا ثم مات عنهما فلهما الثلثان؛ لأنهما
~~ابنتاه، ولا ترث الكبرى بالزوجية) ؛ لأنهما لا يقران عليها (فإن ماتت
~~الكبرى بعده) أي بعد أبيها (فقد تركت بنتا هي أخت لأب فلها النصف بالبنوة
~~والباقي بالأخوة) لأنها بنت وأخت.
# (فإن ماتت الصغرى أولا) أي والكبرى باقية فقد تركت أما هي أخت لأب فلها
~~النصف ثلاثة.
# (و) لها (الثلث) اثنان (بالقرابتين) أي النصف بالأختية والثلث بالأمومة
~~ولو تزوج أمة فأولدها بنتا ثم مات فلأمه السدس ولابنته النصف فإن ماتت
~~الكبرى بعده فقد خلفت بنتا هي بنت ابن فلها الثلثان بالقرابتين.
# (ولو أولد مسلم ذات محرم أو غيرها بشبهة ثبت النسب) للشبهة (وكذا لو
~~اشتراها) أي ذات محرمه (وهو لا يعرفها فوطئها) فأتت بولد (ثبت النسب وورث
~~بجميع قراباته) قال ms2384 في المغني: والمسائل التي يجتمع فيها قرابتان يصح الإرث
~~بهما: ست، إحداهن في الذكور، وهي عم هو أخ من أم، بأن ينكح زوجة ابنه التي
~~أولدها ولدا فولدت منه أيضا ابنا، فهو عم لولد ابنه، وأخوه لأمه وخمس في
~~الإناث.
# وهي: بنت هي أخت أو بنت ابن وأم هي أخت لأب وأم أم هي أخت لأب وأم أب هي
~~أخت لأم قال: ومتى كانت البنت أختا والميت رجلا فهي أخت لأم وإن كان امرأة
~~فهي أخت لأب وإن قيل: أم هي أخت لأم أو أم أم هي أخت لأم أو أم أب هي أخت
~~لأب فهو محال.
# (وإذا مات ذمي) أو مستأمن (لا وارث له من أهل الذمة) ولا العهد ولا
~~الأمان (كان ماله فيئا) كما تقدم في باب الفيء (وكذا ما فضل من ماله) أي
# PageV04P479
# الذمي ونحوه (عن إرثه كمن) أي كذمي (ليس له وارث إلا أحد الزوجين) فباقي
~~ماله فيء وتقدم في بابه.
# فإن ورثه حربي بناء على ما تقدم من أن اختلاف الدارين ليس بمانع كان أيضا
~~لبيت المال؛ لأنه مال حربي قدرنا عليه بغير قتال، كما يعلم مما تقدم في
~~بابه.
### | [باب ميراث المطلقة]
# (باب ميراث المطلقة) أي بيان من لا يرث من المطلقات، كالمطلقة بائنا بلا
~~تهمة ومن يرث منهن كالمطلقة طلاقا رجعيا أو بائنا يتهم فيه بقصد الحرمان
~~(إذا أبان) الزوج (زوجته في صحته) لم يتوارثا (أو) أبانها (في مرضه غير
~~المخوف ومات به) لم يتوارثا (أو) أبانها في (مرض غير مرض الموت بطلاق أو
~~غيره) كخلع على عوض (ولو قصد الفرار من الميراث لم يتوارثا) ؛ لعدم التهمة؛
~~لأنه لا فرار منه (بل) يتوارثان (في طلاق رجعي ما دامت في العدة) سواء كان
~~في المرض أو الصحة قال في المغني: بغير خلاف نعلمه.
# وروي عن أبي بكر وعثمان وعلي وابن مسعود وذلك لأن الرجعية زوجة يلحقها
~~طلاقه وظهاره وإيلاؤه ويملك إمساكها بالرجعة بغير رضاها ولا ولي ولا شهود
~~ولا صداق جديد.
# (وإن طلقها في ms2385 مرض الموت) المخوف أو غيره (طلاقا لا يتهم فيه) بقصد
~~الفرار (بأن سألته الطلاق أو الخلع) فأجابها إليه، فكطلاق الصحيح (أو) علقه
~~(على مشيئتها فشاءت) فكطلاق صحيح وهي من أفراد التي قبلها (أو خيرها) أي
~~خير المريض زوجته (فاختارت نفسها) فكطلاق صحيح لأنه لا يتهم في ذلك كله
~~بقصد الحرمان (أو علقه) أي علق صحيح الطلاق (بفعل زيد كذا) كدخوله الدار
~~(ففعله) زيد (في مرضه) فكطلاق صحيح لأنه لم يعلقه في المرض المخوف الذي مات
~~منه.
# وكذا لو علقه صحيحا بطلوع الشمس أو نزول المطر أو قدوم الحاج فوجد ذلك في
~~مرضه (أو) علقه صحيحا (بشهر، فجاء في مرضه، أو علقه في الصحة على شرط كقدوم
~~زيد أو صلاتها الفرض فوجد)
# PageV04P480
# ذلك (في المرض) فكطلاق صحيح لعدم قرينة إرادة الفرار (أو طلق) ولو مريضا
~~(من لا ترث كالأمة والذمية فعتقت وأسلمت قبل موته) فكطلاق صحيح؛ لأنه حين
~~الطلاق لم يكن فارا لمانع من رق أو اختلاف دين (أو قال لهما) أي للأمة
~~والذمية: (أنتما طالقتان غدا فعتقت الأمة) قبل غد (وأسلمت الذمية قبل غد)
~~فكطلاق الصحيح لما تقدم.
# (أو وطئ مجنون أم زوجته فكطلاق الصحيح؛) لأن المجنون لا قصد له صحيح إذن
~~(إلا إذا سألته) أي سألت زوجة المريض مرض الموت المخوف أن يطلقها (طلقة) أو
~~طلقتين (فطلقها ثلاثا فترثه) ما لم تتزوج أو ترتد لقرينة التهمة.
# قلت: ولعل المراد إذا لم تكن سألته الطلاق على عوض، فإن كان كذلك لم
~~ترثه؛ لأنها سألته الإبانة وقد أجابها إليها (وإن كان يتهم فيه) أي الطلاق
~~(بقصد حرمانها الميراث كمن طلقها ابتداء) بلا سؤال منها (في مرض موته
~~المخوف أو علقه فيه) أي في مرض موته المخوف (على فعل لا بد لها منه شرعا
~~كصلاة ونحوها) كوضوء وغسل (أو) علقه فيه على فعل لا بد لها منه (عقلا كأكل
~~وشرب ونوم ونحوه ففعلته ولو عالمة، وليس منه) أي من الفعل الذي لا بد لها
~~منه (كلام أبويها أو) كلام (أحدهما) ؛ لأنها تستغني ms2386 عنه فلو علق في مرضه
~~المخوف طلاقها على كلامهما أو على كلام أحدهما ففعلت، لم ترث وجعل في
~~المحرر كلام أبيها مما لا بد لها منه شرعا.
# وقال في الرعاية: وقيل وكلام أبويها أو أحدهما انتهى.
# قلت: ولو قيل به حتى في الأجنبي إذا لم يكن فيه محذور لم يبعد؛ لما يأتي
~~في حديث «لا يحل لمسلم أن يهجر أخاه فوق ثلاثة أيام» (أو طلقها) في مرض
~~الموت المخوف بعوض من غيرها (أو خلعها فيه بعوض من غيرها أو علقه) أي
~~الطلاق (على مرضه أو على فعل له) أي الزوج (ففعله في مرضه) المخوف، (أو)
~~علقه (على تركه) أي ترك فعل له (كقوله) : أنت طالق (لأتزوجن عليك أو) أنت
~~طالق (إن لم أتزوج عليك ونحوه، فمات قبل فعله) ورثته (أو أقر فيه) أي في
~~مرضه المخوف (أنه كان أبانها) في صحته ورثته.
# (أو وكل في صحته من يبينها متى شاء فأبانها في مرضه) ورثته (أو قذفها في
~~مرضه أو صحته ولاعنها في مرضه؛ لنفي الحد أو لنفي الولد) ورثته (أو علق
~~طلاق ذمية) أو طلاق أمة على الإسلام من الذمية (والعتق) للأمة (فوجدا) أي
~~الإسلام والعتق (في مرضه) ورثته (أو علم) المريض (أن سيدها
# PageV04P481
# علق عتقها بعد، فأبانها اليوم) ورثته (أو وطئ فيه) أي في مرض الموت
~~المخوف (عاقل ولو صبيا أم امرأته) أو بنتها انفسخ نكاح امرأته وورثته (أو
~~وطئ امرأته) أي امرأة المريض مرض الموت المخوف (أبوه) أو ابنه العاقل،
~~انفسخ النكاح و.
# (ورثته) ؛ لأن عثمان - رضي الله عنه - " ورث بنت الأصبغ الكلبية من عبد
~~الرحمن بن عوف وكان طلقها في مرضه فبتها ".
# واشتهر ذلك في الصحابة ولم ينكر، فكان كالإجماع وروى عروة أن عثمان قال
~~لعبد الرحمن: " لئن مت لأورثنها منك قال: قد علمت ذلك وما روي عن عبد الله
~~بن الزبير أنه قال: " لا ترث مبتوتة " فمسبوق بالإجماع السكوتي في زمن
~~عثمان ولأن قصد المطلق قصد فاسد في الميراث فعورض بنقيض قصده كالقاتل
~~القاصد استعجال الميراث ms2387 يعاقب بحرمانه، وكمرض الموت المخوف: ما ألحق به كمن
~~قدم للقتل أو حبس له ونحوه مما تقدم في عطية المريض، كما أشار إليه ابن نصر
~~الله (ولم يرثها) لانقطاع العصمة ولا قصد منها فيعاقب بضده وترث المبانة
~~فرارا من مبينها.
# (ولو) مات (بعد) انقضاء (العدة) ، قال أبو بكر: لا يختلف قول أبي عبد
~~الله في المدخول بها إذا طلقها المريض أنها ترثه في العدة وبعدها (ما لم
~~تتزوج) ؛ لما روى أبو سلمة بن عبد الرحمن أن أباه طلق أمه وهو مريض فمات
~~فورثته بعد انقضاء عدتها " فإن تزوجت لم ترث من الأول (أبانها الثاني أو
~~لا، أو ترتد) فإن ارتدت فلا ميراث لها منه.
# (ولو أسلمت بعده) أي بعد الارتداد ولو قبل موته، فإن مجرد تزوجها
~~وارتدادها يسقط به إرثها؛ لأنها فعلت باختيارها ما ينافي نكاح الأول
~~(وتعتد) المبانة فرارا (أطول الأجلين) من عدة طلاق أو وفاة (ويأتي) ذلك (في
~~العدد) بأوضح من هذا.
# (فإن لم يمت) المطلق (من المرض) المخوف (ولم يصح منه بل لسع) بشيء من
~~القواتل (أو أكله سبع) ونحوه (فكذلك) أي ورثته ما لم تتزوج أو ترتد نظرا
~~إلى قصد الفرار (ولو أبانها) أي أبان المريض مرض الموت المخوف زوجته (قبل
~~الدخول) والخلوة.
# (ورثته) معاقبة له بضد قصده (ولا عدة عليها) ؛ لأنها مبانة في الحياة قبل
~~الدخول فهي داخلة في عموم له بضد قصده الفاسد (ويأتي في باب) يعني كتاب
~~(الصداق) مفصلا.
# (وإن أكره ابن عاقل وارث) ولو صبيا (ولو نقص إرثه) بوجود مزاحم بأن وجد
~~للمريض ابن آخر (أو انقطع) إرثه لقيام مانع أو حجب بأن كان ابن ابن، فحدث
~~للمريض
# PageV04P482
# ابن حجبه (امرأة أبيه أو امرأة جده وهو وارثه) جملة حالية أي أكره المرأة
~~حال كونه وارثا ولو صار غير وارث بعد كما تقدم (في مرضه) أي مرض موت مورثه
~~المخوف (على ما يفسخ نكاحها) متعلق بأكره من وطء أو غيره بيان لما يفسخ
~~نكاحها.
# وغير الوطء إرضاع زوجة له صغرى أخرى (لم ينقطع ms2388 ميراثها) ؛ لأنه فسخ حصل
~~في مرض الزوج بغير اختيار الزوجة لقصد حرمانها فلم ينقطع إرثها أشبه ما لو
~~أبانها الزوج (إلا أن تكون له) أي للزوج (امرأة ترثه سواها) لانتفاء التهمة
~~إذن؛ لأنه لم يتوفر عليه بفسخ نكاحها شيء من الميراث (أو) كان (لم يتهم
~~فيه) أي قصد حرمانها الميراث (حال الإكراه) بأن كان ابن ابن مع وجود ابن،
~~أو كان رقيقا أو مباينا لدين زوجها، (أو طاوعت) المرأة ابن زوجها ونحوه على
~~وطئه ونحوه فلا ترث؛ لأنها شاركته فيما ينفسخ به نكاحها أشبه ما لو سألت
~~زوجها البينونة فأبانها، وكذا لو كان زائل العقل.
# (وإن فعلت في مرض موتها ما يفسخ نكاحها بأن ترضع امرأة زوجها الصغيرة أو)
~~ترضع (زوجها الصغير في الحولين) خمس رضعات (أو استدخلت ذكر ابن زوجها) أو
~~ذكر أبيه.
# (وهو نائم أو ارتدت) في مرض موتها المخوف (لم يسقط ميراث زوجها ما دامت
~~في العدة) ؛ لأنها أحد الزوجين، فلم يسقط فعلها ميراث الآخر كالزوج قال في
~~الفروع: وكذا خرج الشيخ، أي الموفق في بقية الأقارب، أي إذا فعل ما يقطع
~~ميراث قريبه في مرض موته المخوف بأن ارتد؛ لئلا يرثه قريبه فيعاقب بضد ذلك،
~~بناء على أن ردة أحد الزوجين في المرض لا تقطع الميراث كما في الانتصار
~~وقال الموفق: وهو قياس المذهب.
# قال في الفروع: والأشهر: لا أي أن الردة ليست كفعل ما يفسخ النكاح، فتقطع
~~الميراث وهو مقتضى ما قطع به المصنف في الباب قبله أن المرتد لا يرث ولا
~~يورث وهو مقتضى كلام المنتهى؛ لأنه أسقط أو ارتد (وكذا) لا يسقط ميراثه بعد
~~العدة كما لو كان هو المطلق، وجزم به في الفروع، فقال: والزوج في إرثها إذا
~~قطعت نكاحها منه كفعله انتهى.
# ومقتضاه أنه يرثها في العدة وبعدها كما لو كان الزوج (هو المطلق) وكذا
~~أطلق في المقنع وتبعه في الشرح وقال في الإنصاف: مراده ما دامت في العدة
~~وكذا قال في التنقيح: ما دامت في العدة.
# وتبعه في المنتهى، لكن ms2389 يحتاج إلى الفرق بين المسألتين (هذا) أي عدم سقوط
~~ميراث زوجها بفسخها النكاح (إن كانت متهمة فيه) أي في فعلها في مرض موتها
~~ما يفسخ نكاحها بقصد حرمانه الميراث (وإلا) بأن لم تكن
# PageV04P483
# متهمة في ذلك (سقط) الميراث (كفسخ معتقة تحت عبد) ؛ لأنه لدفع الضرر لا
~~للفرار (أو فعلته) أي ما يفسخ نكاحها من استدخال ذكر أبيه أو إرضاع زوجة
~~زوجها الصغير ونحوه (مجنونة) فلا إرث؛ لأنها لا قصد لها.
# (ولو خلف زوجات نكاح بعضهن فاسد) ولم تعلم عينها أخرجها وارث بقرعة (أو)
~~خلف زوجات نكاح بعضهن (منقطع قطعا يمنع الميراث) على ما تقدم تفصيله (ولم
~~تعلم عينها) أي عين من انقطع نكاحها قطعا يمنع الميراث (أخرجها وارث بقرعة)
~~والميراث للبواقي لأنه إزالة ملك عن آدمي فتستعمل فيه القرعة عند الاشتباه
~~كالعتق ولأن الحقوق تساوت على وجه تعذر تعيين المستحق فيه من غير قرعة
~~فينبغي أن تستعمل فيه القرعة كالقسمة.
# (وإن كان الزوج عنينا فأجل سنة فلم يصبها حتى مرضت) مرض الموت المخوف (في
~~آخر الحول واختارت فرقته وفرق) الحاكم (بينهما لم يتورثا) لانقطاع العصمة
~~على وجه لا فرار فيهن لأن الفسخ هنا لدفع الضرر لا للفرار، فهي كالمعتقة
~~تحت عبد.
# (وإن طلق أربعا في مرضه) المخوف (طلاقا يتهم فيه) بقصد حرمانهن (فانقضت
~~عدتهن وتزوج أربعا سواهن) ثم مات (فالميراث للثمان ما لم تتزوج المطلقات)
~~أو يرتدن؛ لأن طلاقهن لم يسقط ميراثهن كما تقدم فيشاركن الزوجات.
# (ولو كانت المطلقة) فرارا (واحدة) فانقضت عدتها (وتزوج أربعا سواها) ثم
~~مات (فالميراث بين الخمس على السواء) ؛ لأن المطلقة وارثة بالزوجية فكانت
~~أسوة من سواها.
# (ولو ادعت) امرأة (أن زوجها أبانها وجحد الزوج) دعواها (ثم مات لم ترثه
~~إن دامت على قولها) لإقرارها أنها مقيمة تحته بغير نكاح.
# وعلم منه أنها لو كذبت نفسها قبل موته ورثته لتصادقهما على بقاء النكاح
~~المترتب عليه آثاره من وجوب طاعته ونحوها ولا عبرة بتكذيب نفسها بعد موته؛
~~لأنها متهمة إذن وفيه رجوع عن إقرار لباقي الورثة فلم ms2390 يقبل.
# (ولو قتلها) أي قتل الزوج زوجته (في مرض الموت) المخوف (ثم مات لم ترثه
~~لخروجها من حيز التملك والتمليك) ذكره ابن عقيل وغيره وظاهره ولو أقر أنه
~~قتلها من أجل أن لا ترثه.
# قال في الفروع: ويتوجه خلاف كمن وقع في شبكته صيد بعد موته (وحكم التزوج
~~في مرضه) حكمه في الصحة (أو) أي وحكم تزوجها في (مرضها حكم التزوج في الصحة
~~(أو) أي وحكم تزوج إنسان بامرأة في (مرضها ولو) كان المرض (مخوفا ولو) كان
~~النكاح (مضارة) للورثة أو بعضهم حكم النكاح في
# PageV04P484
# الصحة في صحة العقد و) في (توريث كل منهما من صاحبه) لأنه عقد معاوضة يصح
~~في الصحة، فصح في المرض كالبيع؛ ولأن له أن يوصي بثلث ماله.
### | [باب الإقرار بمشارك في الميراث]
# (باب الإقرار بمشارك في الميراث) أي بيان طريق العمل في تصحيح المسألة
~~إذا أقر بعض الورثة دون بعض وأما إذا كان الإقرار من جميعهم فلا يحتاج إلى
~~عمل سوى ما تقدم وبيان نفس الإقرار بوارث وشروطه فهو وإن علم مما هنا
~~إجمالا لكنه يأتي آخر الكتاب بأوسع مما هنا (إذا أقر كل الورثة المكلفون
~~ولو أنه) أي المقر الوارث (واحد يرث المال كله) لو لم يقر (تعصيبا) كأخي
~~الميت (أو) يرثه تعصيبا و (فرضا) كأخي الميت لأمه إذا كان ابن عمه أو زوج
~~الميتة إذا كان ابن عمها وليس لنا وارث واحد يرث المال كله فرضا (أو) كان
~~الوارث يرث المال كله (فرضا وردا) كسائر أصحاب الفروض غير الزوجين.
# (ولو) كان الإقرار ممن انحصر فيهم الإرث لولا الإقرار (مع عدم أهلية
~~الشهادة كالكافر والفاسق) إذا أقر (بوارث للميت) واحد أو أكثر كابن أو بنت
~~(سواء كان) المقر به (من حرة أو) كان من (أمته) أي أمة الميت (فصدقهم)
~~المقر به إن كان مكلفا ثبت نسبه (أو) لم يصدق و (كان صغيرا أو مجنونا ثبت
~~نسبه) لأن الوارث يقوم مقام المورث في ميراثه والدين الذي له وعليه وبيناته
~~ودعاويه والأيمان التي له وعليه كذلك ms2391 في النسب وبهذا قال الشافعي وأبو يوسف
~~وحكاه عن أبي حنيفة.
# لكن المشهور عن أبي حنيفة أنه لا يثبت نسبه إلا بإقرار رجلين أو رجل
~~وامرأتين وقال مالك لا يثبت إلا بإقرار اثنين لأنه يحمل النسب على غيره
~~فاعتبر فيه العدد كالشهادة ولنا أنه حق يثبت بالإقرار فلم يعتبر فيه العدد
~~كالدين، ولأنه قول لا يعتبر فيه اللفظ ولا العدالة فلم يعتبر فيه العدد
~~كإقرار الموروث واعتباره بالشهادة يصح لأنه لا يعتبر فيه اللفظ ولا العدالة
~~ويبطل الإقرار بالدين.
# (ولو أسقط) المقر به (المقر) أي الذي أقر (به كأخ يقر بابن) لأن المقر به
~~ثابت النسب الذي بينه وبين الميت وليس به مانع فدخل في عموم الوارث حالة
~~الإقرار إذا تقرر هذا فإنه يثبت
# PageV04P485
# نسبه.
# (ولو مع) وجود (منكر) من أقاربه (له) أي للمقر به (لا يرث) ذلك المنكر
~~(لمانع) قام به من (رق ونحوه) كقتل أو اختلاف دين، لأن وجود من قام به
~~المانع كعدمه في الإرث والحجب فكذا هنا ومحل ثبوت نسبه بالإقرار (إن كان)
~~المقر به (مجهول النسب) بخلاف ثابت النسب لأن إقراره به يتضمن إبطال نسبه
~~المعروف فلم يصح.
# (وهو ممكن) أي ويشترط أن يكون المقر به يمكن لحاقه بالميت فإن كان الميت
~~دون ابن عشر لم يصح الإقرار بولد له وكذا لو كان ابن أكثر منها وأقروا بمن
~~بينه وبينه دونها أنه ولده لم يلحقه لاستحالته.
# ويشترط أيضا ما أشار إليه بقوله (ولم ينازع) المقر (فيه) أي في نسب المقر
~~به (منازع) بأن لا يدعي آخر نسبه لأنه إذا نازعه آخر فليس أحدهما بلحاقه
~~أولى من الآخر (ويأتي في الإقرار) بأوضح من هذا (وإلا) بأن فقد شيء من
~~الشروط الأربعة: وهي إقرار الجميع، وتصديق المقر به إن كان مكلفا، وإمكان
~~كونه من الميت، وعدم المنازع (فلا) ثبوت للنسب (و) حيث ثبت فإنه (يثبت إرثه
~~فيقاسمهم) لما تقدم (إن لم يقم به مانع) من موانع الإرث نحو رق (فإن كان به
~~مانع ثبت نسبه ولم يرث) ms2392 للمانع.
# (فإن كان المقر به) وقت الإقرار (غير مكلف) لصغر أو جنون (فأنكر) النسب
~~(بعد تكليفه لم يسمع إنكاره) اعتبارا بحال الإقرار لأنه يبطل حقا عليه (ولو
~~طلب إحلافه) أي المقر (على ذلك) أي على ما أقر به من النسب (لم يستحلف)
~~لأنه لو نكل لم يقض عليه بالنكول لأنه إنما يقضى به في المال وهذا ليس منه.
# (وإذا اعترف إنسان بأن هذا أبوه فكاعترافه بأنه ابنه) فيثبت نسبه إن كان
~~مجهول النسب وصدقه المقر به (حيث أمكن ذلك) بأن كان المقر بأبوته أكبر من
~~المقر بفوق عشر سنين مع مدة الحمل.
# (و) لو مات إنسان عن بنت وزوج أو عن بنت ومولى فأقرت البنت بأخ لها فإنه
~~(يعتبر) لثبوت نسبه (إقرار الزوج والمولى المعتق إذا كانا من الورثة)
~~كالمثالين لشمول اسم الورثة لكل منهما.
# (وإن أقر أحد الزوجين الذي لا وارث) للآخر (معه بابن ل) الزوج (الآخر من
~~غيره فصدقه الإمام أونائبه ثبت نسبه) لأن ما فضل عن حصة الزوج أو الزوجة
~~لبيت المال والإمام أو نائبه هو المتولي لأمره فقام مقام الوارث معه لو كان
~~(وإلا) بأن لم يصدق الإمام أو نائبه المقر من الزوجين (فلا) يثبت نسب المقر
~~به من الميت.
# فإن أقر أحد الزوجين بابن للآخر من نفسه
# PageV04P486
# ثبت نسبه من المقر مطلقا بشرطه، ومن الميت إن كان زوجة وأمكن اجتماعه بها
~~وولدت لستة أشهر من ذلك وإن كان زوجا وصدقه باقي الورثة أو نائب الإمام
~~أيضا وإلا فلا هذا ما ظهر لي، والله أعلم.
# ثم شرع يتكلم على الإقرار من بعض الورثة فقال (وإن أقر بعض الورثة) بوارث
~~للميت (فشهد عدلان منهم أو من غيرهم أنه ولد الميت) أو أخوه ونحوه (أو)
~~شهدا أنه كان (أقر به في حياته أو) شهدا أنه (ولد على فراشه ثبت نسبه
~~وإرثه) لأن ذلك حق شهد به عدلان لا تهمة فيهما فثبت بشهادتهما كسائر الحقوق
~~(وإلا) بأن لم يشهد به عدلان (لم يثبت نسبه المطلق لأنه إقرار على الغير) ms2393
~~فلم يعمل به.
# (ويثبت نسبه وإرثه من المقر فقط لأنه إقرار على نفسه خاصة) فلزمه كسائر
~~الحقوق (ف) على هذا (لو كان المقر به أخا للمقر ومات المقر) أيضا (عنه)
~~ورثه (أو) مات المقر (عنه) أي عن المقر به (وعن بني عم ورثه المقر به) وحده
~~لأن بني العم محجوبون بالأخ.
# (ويثبت نسبه) أي المقر به (من ولد المقر المنكر له تبعا) لثبوت نسبه من
~~أبيه، فيغتفر في التابع ما لا يغتفر في المتبوع (فثبتت العمومة) تبعا
~~للإخوة المقر بها.
# (ولو مات المقر) بأخ له (عن) الأخ (المقر به وعن أخ) له (أيضا منكر)
~~لأخوة المقر به (فإرثه) أي المقر (بينهما) أي بين المنكر والمقر به بالسوية
~~لاستوائهما في القرب.
# والمراد حيث تساويا في كونهما شقيقين أو لأب بحسب إقرار الميت وإلا عمل
~~بمقتضاه (وإذا أقر به) أي الوارث (بعض الورثة ولم يثبت نسبه) المطلق لعدم
~~تصديق باقيهم وعدم شهادة عدلين (لزم المقر أن يدفع إليه) أي المقر به (فضل
~~ما في يده عن ميراثه) على مقتضى إقراره لأنه مقر بأن ذلك له (فإن جحده بعد
~~إقراره لم يقبل جحده) لأنه رجوع عن إقرار بحق عليه لغيره.
# (فإذا خلف) ميت (ابنين فأقر أحدهما بأخ) للمقر (فله ثلث ما في يده) لأن
~~إقراره تضمن أنه لا يستحق أكثر من ثلث التركة وفي يده نصفها فيكون السدس
~~الزائد للمقر به وهو ثلث ما بيده فيلزمه دفعه إليه (أو) أقر أحد الابنين
~~(بأخت) له (فلها خمس ما في يده) أي المقر لأنه لا يدعي أكثر من خمسي المال،
~~وذلك أربعة أخماس النصف الذي بيده، ويبقى خمسه فيلزمه دفعه إليها (فإن لم
~~يكن في يد المقر فضل فلا شيء للمقر به) لعدم ما يوجبه.
# (فإذا خلف) ميت (أخا من أب وأخا من أم فأقرا بأخ من أبوين يثبت نسبه)
~~لإقرار الورثة كلهم به (أخذ ما في يد الأخ من
# PageV04P487
# الأب) كله لأنه تبين أن الحق له لحجبه بذي الأبوين ولم يأخذ مما في يد ms2394
~~الأخ لأم شيئا لأنه لا فضل له بيده (فإن أقر به) أي بالأخ لأبوين (الأخ من
~~الأب وحده) أي دون الأخ لأم (أخذ) الأخ لأبوين (ما في يده) أي يد الأخ لأب
~~مؤاخذة للمقر بمقتضى إقراره.
# (ولم يثبت نسبه) المطلق لإنكار بعض الورثة وهو الأخ لأم (وإن أقر به) أي
~~بالأخ لأبوين (الأخ من الأم وحده) فلا شيء له (أو) أقر الأخ لأم (بأخ سواه)
~~أي سوى الأخ لأبوين.
# (ولو) كان الأخ المقر به منه أخا (من الأم فلا شيء له) أي للمقر به لأنه
~~لا فضل بيد المقر (وإن أقر) الأخ لأم (بأخوين من أم دفع إليهما بثلث ما في
~~يده) لأن في يده السدس، وفي إقراره بهما قد اعترف أنه لا يستحق إلا التسع
~~فيبقى بيده نصف التسع وهو ثلث ما في يده فيدفعه إليهما.
### | [فصل في طريق العمل في هذا الباب]
# (فصل وطريق) العمل في مسائل هذا الباب كله (أن) تعمل مسألة الإقرار
~~ومسألة الإنكار ثم (تضرب مسألة الإقرار في مسألة الإنكار) إن تباينتا.
# (وتراعي الموافقة) فتضرب إحداهما في وفق الأخرى إن كان بينهما موافقة
~~وتكتفي بإحداهما إن تماثلتا وبأكبرهما إن تداخلتا ومن له شيء من إحدى
~~المسألتين أخذه مضروبا في واحد إن تماثلتا، وفي التداخل من له شيء من
~~الكبرى أخذه مضروبا في واحد، ومن له شيء من الصغرى أخذه مضروبا في مخرج
~~نسبتها إلى الكبرى (وتدفع إلى المقر سهمه من مسألة الإقرار في مسألة
~~الإنكار) عند المباينة أو في وفقها عند الموافقة.
# (و) تدفع (إلى المنكر سهمه من مسألة الإقرار) أو وفقها على ما سبق (فما
~~فضل) بعد ما أخذه المقر والمنكر (فهو للمقر له فلو خلف) ميت (ابنين فأقر
~~أحدهما بأخوين) غير توأمين (فصدقه أخوه في أحدهما ثبت نسبه) .
# أي المتفق عليه لإقرار جميع الورثة به (وصاروا ثلاثة) بنين (للمقر ربع
~~المال) لاعترافه أنه واحد من أربعة (وللمنكر ثلثه) لأنه يقول: إنه واحد من
~~ثلاثة وينكر الرابع (وللمتفق عليه كذلك) أي ثلث المال (إن ms2395 جحد الرابع) لأنه
~~مثل المنكر في ذلك.
# (وإلا) بأن لم يجحده بل اعترف به (فله الربع) كالمقر (والباقي) من
~~الميراث
# PageV04P488
# (للمجحود) فمسألة الإقرار من أربعة، ومسألة الإنكار من ثلاثة وهما
~~متباينان، فاضرب إحداهما في الأخرى (تصح من اثني عشر) للمنكر سهم من مسألة
~~الإنكار في مسألة الإقرار بأربعة، وللمقر من مسألة الإقرار سهم في مسألة
~~الإنكار بثلاثة، وللمتفق عليه إن صدق المقر مثل سهمه ثلاثة وإن وافق المنكر
~~مثل سهمه أربعة، والباقي للمختلف فيه وهو سهمان حال التصديق وسهم حال
~~الإنكار.
# وإن كان المقر به توأمين ثبت نسبهما والحالة هذه لأنه يلزم من الإقرار
~~بأحدهما الإقرار بالآخر.
# (وإن خلف) ميت (ابنا فأقر) الابن (بأخوين فأكثر) من أخوين له (بكلام
~~متصل) بأن قال: هذان أخوان (ولا وارث غيره) أي غير المقر (فاتفقا أو اختلفا
~~ثبت نسبهما) لإقرار من هو كل الورثة قبلهما (ولو لم يكونا توأمين) لما
~~تقدم.
# (وإن أقر) الابن (بأحدهما بعد الآخر) ثبت نسبهما إن كانا توأمين ولم
~~يلتفت إلى إنكار المنكر منهما - سواء تجاحدا معا أو جحد أحدهما الآخر للعلم
~~بكذبهما لأنهما لا يفترقان وإن لم يكونا توأمين لم يثبت نسب الثاني حتى
~~يصدق عليه الأول و (أعطى) المقر (الأول) منهما (نصف ما في يده) من تركة
~~أبيه لأنه أقر له به أولا فلا يبطل بإقراره للآخر بعد (و) أعطي (الثاني ثلث
~~ما بقي في يده إذا كذب الأول بالثاني) لأنه الفضل لأنه يقول نحن ثلاثة
~~أولاد.
# (وثبت نسب الأول) لانحصار الإرث حال الإقرار فيمن أقر به (ووقف ثبوت نسب
~~الثاني على تصديقه) أي الأول لأنه وارث حال إقرار أخيه به (ولو كذب الثاني
~~بالأول وهو) أي الأول (مصدق به) أي الثاني (ثبت نسب الثلاثة) ولا أثر
~~لتكذيب الثاني لأنه لم يكن وارثا حين إقرار الأول به.
# (وإن أقر بعض الورثة بامرأة للميت) أي بأنها زوجته (لزمه لها) أي للزوجة
~~من التركة (ما يفضل في يده من حصته) كما لو مات رجل عن ابنين فأقر أحدهما
~~بزوجة للميت ms2396 وأنكر الآخر، فلها نصف ثمن التركة مما بيد المقر (فإن مات من
~~أنكر) ها من الابنين (فأقر بها ابنه) أي ابن المنكر ولا وارث له غيره (كمل
~~إرثها) فيدفع لها نصف الثمن فيكمل لها الثمن لاعترافه بظلم أبيه لها
~~بإنكارها.
# (وإن قال مكلف) لمكلف آخر (مات أبي وأنت أخي أو) قال لأكثر من واحد (مات
~~أبونا ونحن أبناؤه) ، فقال المقر به (هو) أي الميت (أبي ولست بأخي لم يقبل
~~إنكاره) لأن القائل نسب الميت إليه أولا بأنه أبوه، وأقر بمشاركة المقر له
~~في ميراثه بطريق الأخوة فلما أنكر إخوته
# PageV04P489
# لم يثبت إقراره به وبقيت دعواه أنه أبوه دونه غير مقبولة كما لو ادعى ذلك
~~قبل الإقرار.
# (وإن قال) الأول (مات أبوك وأنا أخوك فقال) مجيبا له (لست بأخي فالمال)
~~المخلف عن الميت (كله للمقر به) لأنه بدأ بالإقرار بأن هذا الميت أبوه فثبت
~~ذلك له ثم ادعى مشاركته بعد ثبوت الأبوة للأول، فإذا أنكر الأول أخوته لم
~~تقبل دعوى هذا المقر.
# (وإن قال) مكلف لمكلف آخر (ماتت زوجتي وأنت أخوها فقال) مجيبا له (لست
~~بزوجها قبل إنكاره) أنها زوجته، لأن الزوجية من شرطها الإشهاد فلا تكاد
~~تخفى ويمكن إقامة البينة عليها.
### | [فصل من أقر من الورثة في مسألة فيها عول بمن أي بوارث يزيل العول]
# (فصل ومن أقر) من الورثة (في مسألة) فيها (عول بمن) أي بوارث (يزيل العول
~~ك) من ماتت عن (زوج وأختين لأب أو لأبوين) فإن أصل المسألة من ستة وتعول
~~إلى سبعة كما تقدم فإذا (أقرت إحداهما بأخ) لأب أو لأبوين فإنه يعصبهما
~~ويزول العول، وتصح مسألة الإقرار من ثمانية، للزوج أربعة وللأخ سهمان ولكل
~~أخت سهم (فاضرب مسألة الإقرار) ثمانية (في مسألة الإنكار) سبعة لتباينهما
~~(تكن ستة وخمسين واعمل كما تقدم) من ضرب سهم المنكر من مسألته في الإقرار
~~وبالعكس (يكن للزوج أربعة وعشرون) لأن له من مسألة الإنكار ثلاثة مضروبة في
~~مسألة الإقرار يحصل ما ذكر (ل) الأخت (المنكرة ستة عشر) لأن لها من ms2397 الإنكار
~~مسألة سهمين في الثمانية بستة عشر.
# (وللمقرة سبعة) لأن لها من مسألة الإقرار واحدا في السبعة (يبقى) من
~~الأربعة والخمسين (تسعة للأخ) المقر به لأنها الفاضلة له مما بيد المقرة.
# هذا إذا كذبها الزوج (فإن صدقها الزوج) على أنه أخوها (فهو) أي الزوج
~~(يدعي أربعة) تمام الثمانية والعشرين التي هي نصف الستة والخمسين لزوال
~~العول بالأخ.
# (والأخ) المقر به (يدعي أربعة عشر) مثلا ما للمقرة به (والمقر به من
~~السهام تسعة) لم تقدم (فاقسمها) أي التسعة (على سهامها الثمانية عشر
~~أتساعا) فيحصل لكل سهمين من الثمانية عشر سهم من التسعة لأن نسبة التسعة
~~إلى الثمانية عشر نصف فيكون (للزوج سهمان وللأخ سبعة) فإن أقرت الأختان
~~بالأخ
# PageV04P490
# وكذبهما الزوج دفع إلى كل أخت سبعة ودفع إلى الأخ أربعة عشر، وذلك نصف
~~التركة ثمانية وعشرون، ويبقى من النصف الثاني أربعة يقرون بها للزوج وهو
~~ينكرها وفيها ثلاثة أوجه، أحدها أنها تقر بيد من هي في يده لأن الإقرار
~~يبطل بإنكاره وهذا مقتضى كلامه في المسألة بعدها.
# والثاني يعطى الزوج نصفها والأختان نصفها لأنها لا تخرج عنهم فلا شيء
~~فيها للأخ لأنه لا يحتمل أن يكون له فيها شيء بحال والثالث يؤخذ لبيت المال
~~لأنه مال لم يثبت له مالك وهذا مقتضى كلامه في المسألة بعد (فإن كان معهم)
~~أي مع الأختين لأبوين أو لأب والزوج (أختان لأم) وأقرت إحدى الأختين لغير
~~أم بأخ مساو لهما فمسألة الإنكار من تسعة للزوج ثلاثة وللأختين لأم سهمان
~~لكل واحدة واحد وللأختين لغير أم أربعة لكل واحدة سهمان ومسألة الإقرار
~~أصلها ستة للزوج ثلاثة وللأختين لأم سهمان يبقى واحد للأخ والأختين لغير أم
~~على أربعة فتضربها في ستة تبلغ أربعة وعشرين وبينها وبين التسعة موافقة
~~بالأثلاث.
# (فإذا ضربت وفق مسألة الإقرار) وهو ثمانية (في مسألة الإنكار) تسعة (بلغت
~~اثنين وسبعين، للزوج ثلاثة من مسألة الإنكار) تضربها (في وفق مسألة
~~الإقرار) ثمانية يحصل له (أربعة وعشرون ولولدي الأم) سهمان من مسألة
~~الإنكار في ثمانية وفق مسألة ms2398 الإقرار، فلهما (ستة عشر وللأخت المنكرة)
~~سهمان من مسألة الإنكار في الثمانية وفق مسألة الإقرار (ستة عشر وللمقرة)
~~سهم من مسألة الإقرار في وفق مسألة الإنكار (ثلاثة يبقى في يدها ثلاثة عشر
~~للأخ منها ستة) مثلا أخته المقرة به (يبقى سبعة لا يدعيها أحد تقر بيد
~~المقرة) لأن الإقرار يبطل بإنكار من أقر له هذا إذا كذبها الزوج.
# (فإن صدق الزوج المقرة) في إقرارها بالأخ (فهو يدعي اثني عشر) ليكمل له
~~بها مع الأربعة والعشرين نصف المال ستة وثلاثون (والأخ) المقر به (يدعي
~~ستة) مثلي أخته.
# وفي شرح المنتهى هنا سبق قلم لا يخفى على فطن (يكونان) أي مدعي الزوج
~~ومدعي الأخ (ثمانية عشر ولا تنقسم عليها الثلاثة عشر) .
# الباقية بيد الأخت المقرة (ولا توافقها فاضرب ثمانية عشر في أصل المسألة)
~~اثنين وسبعين تبلغ ألفا ومائتين وستة وتسعين (ثم كل من له شيء من اثنين
~~وسبعين مضروب في ثمانية عشر، ومن له شيء من ثمانية عشر مضروب في ثلاثة عشر)
~~فللزوج من الاثنين وسبعين أربعة وعشرون في ثمانية عشر أربعمائة واثنان
~~وثلاثون، ومن الثمانية عشر اثنا عشر في ثلاثة عشر مائة
# PageV04P491
# وستة وخمسون وللأختين من الأم مائتان وثمانية وثمانون وللمنكرة كذلك
~~وللمقرة أربعة وخمسون وللأخ ستة في ثلاثة عشر ثمانية وسبعون، والسهام متفقة
~~بالسدس، فترد المسألة إلى سدسها مائتين وستة عشر وكل نصيب إلى سدسه (وعلى
~~هذا تعمل ما ورد عليك) من مسائل هذا الباب.
### | [باب ميراث القاتل]
# (باب ميراث القاتل) أي بيان الحال التي يرث القاتل فيها والحال التي لا
~~يرث فيها (القاتل بغير حق لا يرث من المقتول شيئا) لحديث عمر «سمعت رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم يقول ليس للقاتل شيء» رواه مالك في الموطأ وأحمد.
# وحديث ابن عباس قال قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «من قتل قتيلا
~~فإنه لا يرثه وإن لم يكن له وارث غيره وإن كان والده فليس لقاتل ميراث»
~~رواه أحمد وفي الباب غيره.
# والحكمة فيه تهمة الاستعجال في الجملة والقتل ms2399 بغير حق (مثل أن يكون القتل
~~مضمونا بقصاص) كالعمد المحض العدوان (أو) يكون القتل مضمونا ب (دية) كقتل
~~الوالد لولده عمدا عدوانا، فإنه يضمنه بالدية ولا كفارة لأنه عمد، ولا قصاص
~~لما يأتي (أو) يكون القتل مضمونا ب (كفارة) كمن رمى مسلما بين الصفين يظنه
~~كافرا على ما يأتي في الجنايات.
# فإن كان مضمونا باثنين من هذه كشبه العمد والخطإ غير ما ذكر منع بالأولى
~~فالقتل بغير حق من موانع الإرث كما قدمت الإشارة إليه (عمدا كان القتل أو
~~شبه عمد أو خطأ) وسواء كان (بمباشرة أو سبب مثل أن يحفر بئرا) في موضع لا
~~يحل حفرها فيه فيموت بها مورثه (أو يضع حجرا) بطريق لا لنفع المارة في نحو
~~طين (أو ينصب سكينا أو يخرج) روشنا أو ساباطا أو دكانا أو نحوه (ظلة إلى
~~الطريق) عدوانا (أو برش ماء) لغير تسكين غبار على ما يأتي في الجنايات
~~(ونحوه) كإلقاء قشر بطيخ بطريق، فيهلك بذلك مورثه فلا يرثه لما تقدم لأنه
~~قاتل كالمباشر (أو) يكون القتل (ب) سبب (جناية مضمونة من بهيمة) لكونها
~~ضارية أو لكون يده عليها كالراكب والقائد والسائق (فيهلك بها مورثه) فلا
~~يرثه لأنه قاتل له
# PageV04P492
# (ولو كان القاتل غير مكلف) كصغير ومجنون، وكذلك لو انقلب نائم ونحوه على
~~مورثه فقتله فلا يرثه لأنه قاتل له، سدا للباب وسواء (انفرد) الوارث
~~(بالقتل أو شارك فيه) غيره لأن شريك القاتل قاتل بدليل أنه لو أوجب القصاص.
# (وكذا لو قتله بسحر) فلا يرثه لما تقدم (أو سقى ولده ونحوه) ممن في حجره
~~(دواء ولو يسيرا) أو أدبه أو (فصده) أو حجمه (أو بط سلعته لحاجة فمات) لم
~~يرثه لأنه قاتل ويأتي ما فيه (ولو شربت) حامل (دواء فأسقطت جنينها لم ترث
~~من الغرة شيئا) بجنايتها المضمونة.
# (وما) أي وكل قتل (لا يضمن بشيء من هذا) المذكور من قصاص أو دية أو كفارة
~~(كقتل قصاصا أو) القتل (حدا) كترك زكاة ونحوها أو لزنا ونحوه (أو) القتل
~~(حرابا) بأن قتل مورثه ms2400 الحربي (أو قتل بشهادة حق) من (وارثه) أو زكى الشاهد
~~عليه بحق، أو حكم بقتله بحق ونحوه (أو) قتله (دفاعا عن نفسه) إن لم يندفع
~~إلا به.
# (و) ك (قتل العادل الباغي في الحرب وعكسه) بأن قتل الباغي العادل (لا
~~يمنع الميراث) لأنه فعل مأذون فيه فلم يمنع الميراث كما لو أطعمه أو سقاه
~~باختياره فأفضى إلى موته (ومنه) أي من القتل الذي لا يمنع الميراث (عند
~~الموفق والشارح من قصد مصلحة موليه مما له فعله من سقي دواء أو بط جراحة
~~فمات) فيرثه لأنه ترتب عن فعل مأذون فيه (أو من أمره إنسان عاقل كبير) أي
~~بالغ (ببط جراحة أو) ب (قطع سلعة منه) ففعل (فمات بذلك) فيرثه.
# (ومثله من أدب ولده) أو زوجته أو صبيه في التعليم ولم يسرف فإنه لا يضمنه
~~بشيء مما تقدم فلا يكون ذلك مانعا من إرثه (ولعله) أي قول الموفق والشارح
~~(أصوب) لموافقته للقواعد.
### | [باب ميراث المعتق بعضه وما يتعلق به]
# (باب ميراث المعتق بعضه) وما يتعلق به (القن) قال ابن سيده وغيره: القن
~~هو المملوك وأبواه قال الجوهري: ويستوي فيه الواحد والاثنان والجمع
~~والمؤنث، وربما قالوا عبدان قنان ثم يجمع على أقنة اه واصطلاحا الرقيق
~~الكامل رقه الذي لم يحصل فيه شيء من أسباب العتق ومقدماته بخلاف المكاتب
~~والمدبر والمعلق عتقه بصفة وأم الولد سواء كان أبواه مملوكين أو
# PageV04P493
# عتيقين أو حري الأصل وكانا كافرين فاسترق هو، أو كانا مختلفين (والمدبر
~~والمكاتب وأم الولد ومن علق عتقه بصفة ولم توجد لا يرثون ولا يورثون) لأن
~~فيهم نقصا منع كونهم وارثين فمنع كونهم موروثين كالمرتد.
# وأجمعوا على أن المملوك لا يورث لأنه لا مال له فيورث لأنه لا يملك ومن
~~قال أنه يملك بالتمليك فملكه ناقص غير مستقر يزول إلى سيده بزوال ملكه عن
~~رقبته لقوله - عليه الصلاة والسلام - «من باع عبدا وله مال فماله للبائع
~~إلا أن يشترطه المبتاع» ولأن السيد أحق بمنافعه وأكسابه في حياته فكذلك بعد
~~مماته.
# والمكاتب كالقن ولو ms2401 ملك وفاء، لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده
~~«المكاتب عبد ما بقي عليه درهم» رواه أبو داود وأما الأسير الذي عند الكفار
~~فإنه يرث إذا علمت حياته في قول عامة الفقهاء إلا سعيد بن المسيب فإنه قال
~~لا يرث لأنه عبد ولا يصح ما قاله لأن الكفار لا يملكون الأحرار بالقهر.
# (ويرث معتق بعضه) بقدر حرية بعضه (ويورث) معتق بعضه (ويحجب) معتق بعضه
~~(بقدر حرية بعضه) هذا قول علي وابن مسعود لما روى عبد الله بن أحمد بسنده
~~إلى ابن عباس أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «في العبد يعتق بعضه يرث
~~ويورث على قدر ما عتق منه» ولأنه يجب أن يثبت لكل بعض حكمه كما لو كان
~~الآخر معه.
# (وما كسب) المعتق بعضه (بجزئه الحر) بأن كان هايأ سيده فما كسبه في نوبته
~~فهو له خاصة (أو ورث) المبعض (به) أي بجزئه الحر شيئا فهو له خاصة (أو كان)
~~المعتق بعضه (قاسم سيده في حياته) كسبه (فهو) أي ما حصل له (خاصة) أي لا حق
~~لمالك باقيه في شيء منه فلو اشترى منه رقيقا وأعتقه فولاؤه له خاصة فإن مات
~~العتيق عن غير ورثة من النسب ورثه المبعض وحده كما ذكرته في الحاشية عن ابن
~~نصر الله (و) ما ملكه بجزئه الحر أو ورثه أو خصه من مقاسمة سيده (فهو
~~لورثته بعد موته) لعموم قوله - عليه الصلاة والسلام - «من مات عن حق فهو
~~لورثته» وحيث تقرر أن المبعض يرث ويحجب بحسب ما فيه من الحرية.
# (فلو كان ابن نصفه حر وأم وعم حران) فلو كان الابن كامل الحرية كان للأم
~~السدس وله الباقي وهو نصف وثلث (فله) أي الابن (نصف ما يرث لو كان حرا وهو
~~ربع وسدس) بنصفه الحر.
# (وللأم ربع) لأن الابن الحر يحجبها عن سدس فبنصفه (للعم) تعصيبا (وكذا
~~الحكم إن لم ينقص ذو الفرض بالعصبة
# PageV04P494
# كجدة وعم) حرين (من نصفه حر ف) للجدة السدس و (له) أي الابن المبعض (نصف
~~الباقي بعد ms2402 ميراث الجدة) وهو ربع وسدس والباقي وهو ربع وسدس أيضا للعم.
# (ولو كان معه) أي المبعض (من يسقط بحريته التامة) كالعم في المثالين
~~السابقين و (كأخت وعم حرين) مع ابن نصفه حر (فله) أي الابن المبعض (النصف)
~~بنصفه الحر.
# (وللأخت) إن كانت شقيقة أو لأب (نصف ما بقي) فلها الربع لأن حريته
~~الكاملة تحجبها عن النصف، فنصفها يحجبها عن نصف النصف وهو ربع (وللعم ما
~~بقي) تعصيبا وتصح من أربعة للابن المبعض اثنان وللأخت واحد وللعم كذلك فإن
~~كانت الأخت لأم فلها نصف السدس وتصح من اثني عشر للابن المبعض ستة وللأخت
~~لأم واحد وللعم خمسة.
# (ولو كان مكان الابن بنت) نصفها حر مع أم وعم حرين (فلها) أي البنت
~~(الربع) لأن لها النصف لو كانت حرة فتأخذ نصفه بنصفها الحر (وللأم الربع
~~لحجبها) أي البنت المذكورة (لها عن نصف السدس) لما تقدم (وللعم سهمان) من
~~أربعة (وهو الباقي) بعد فرض البنت وفرض الأم.
# (وأم وبنت نصفهما حر وأب حر) كله فللبنت بنصف حريتها (نصف ميراثها) لو
~~كانت كاملة الحرية وذلك نصف (وهو) أي نصف النصف (الربع وللأم مع حريتها ورق
~~البنت الثلث ومع حرية البنت) لها (السدس) فقد حجبتها حرية البنت عن السدس
~~(فنصف حريتها) أي البنت (يحجبها) أي الأم عن (نصفه) أي السدس (يبقى لها) أي
~~الأم (الربع لو كانت حرة فلها بنصف حريتها نصفه) أي الربع (وهو الثمن
~~والباقي للأب) فرضا وتعصيبا وتصح من ثمانية للأم واحد وللبنت اثنان وللأب
~~خمسة.
# (وإن شئت نزلتهم) أي المبعضين من الورثة (أحوالا ك) تنزيل (الخناثى)
~~الوارثين (فأم وبنت نصفهما حر وأب حر) وهو المثال السابق (فتعول إن كانتا)
~~أي الأم والبنت (حرتين فالمسألة من ستة للبنت ثلاثة وللأم السدس سهم
~~والباقي) سهمان (للأب) فرضا وتعصيبا.
# (وإن كانتا رقيقتين فالمال) كله (للأب) تعصيبا (وإن كانت البنت وحدها حرة
~~فلها النصف) وللأب السدس فرضا والباقي تعصيبا (والمسألة من اثنين) لتوافق
~~النصيبين بالثلث، فترجع الستة إلى ثلثها اثنين ونصيب كل من البنت والأب ms2403 إلى
~~ثلثه واحد.
# (وإن كانت الأم وحدها حرة فلها الثلث) والباقي للأب (وهي من ثلاثة وكلها)
~~أي كل المسائل غير الستة (تدخل في الستة ف) تكتفي بها و (تضربها في الأربعة
~~أحوال تكون أربعة وعشرين
# PageV04P495
# للبنت ستة وهي الربع لأن لها النصف في حالين) وهما حال حريتها وحرية الأم
~~وحال حريتها وحدها.
# وإذا جمعت اثني عشر واثني عشر وقسمت على الأربعة عدد الأحوال خرجت الستة
~~(وللأم الثمن وهو ثلاثة لأن لها الثلث في حال) حريتها ورق البنت.
# (و) لها (السدس في حال) حريتها وحرية البنت والثلث والسدس من أربعة
~~وعشرين اثنا عشر فإذا قسمتها على الأربعة خرج ثلاثة (والباقي) خمسة عشر
~~(للأب) والسهام متفقة بالثلث فرد المسألة إلى ثلثها ثمانية ونصيب كل وارث
~~إلى ثلثه فلذلك قال (وترجع بالاختصار إلى ثمانية) كما تقدم.
# (وإذا كان عصبتان نصف كل واحد منهما حر كأخوين) للميت (أو ابنين) له (لم
~~تكمل الحرية) فيهما لأنها لو كملت لم يظهر للرق فائدة وكانا في ميراثهما
~~كالحرين (حتى ولو كان أحدهما يحجب الآخر كابن وابن ابن) نصف كل منهما حر
~~فلا تكمل الحرية فيهما لأن الشيء لا يكمل بما يسقطه ولا يجمع بينه وبين ما
~~ينافيه.
# (ولهما ثلاثة أرباع المال بالخطاب والأحوال) بأن تقول لكل واحد منهما لو
~~كنت حرا والآخر رقيقا لكان لك المال، ولو كنتما حرين لكان لك نصفه، وتعطيه
~~ربع ماله في الحالين، وهو ربع وثمن وكذلك الآخر هذا إن كانا أخوين أو ابنين
~~وفي ابن وابن ابن نصفهما حر: للابن نصف ولابن الابن ربع والباقي للعاصب
~~وكذلك إن نزلتهم أحوالا على ما تقدم لك (ولأم مع الابنين) اللذين نصف كل
~~منهما حر (سدس وربع سدس) لأن مسألة حريتهما أو حرية أحدهما ورق الآخر من
~~ستة ومسألة رقهما من ثلاثة فتكتفي بستة وتضربها في عدد الأحوال أربعة
~~بأربعة وعشرين لها ثمانية في حال وأربعة في ثلاثة أحوال ومجموعها عشرون
~~تقسمها على أربعة يخرج خمسة وهي سدس وربع سدس.
# (ولزوجة) مع ابنين نصف كل ms2404 منهما حر (ثمن وربع ثمن) لأن مسألة حريتهما أو
~~حرية أحدهما مع رق الآخر من ثمانية ومسألة رقهما من أربعة وهي داخلة في
~~الثمانية فاضربها في عدد الأحوال أربعة تكن اثنين وثلاثين للزوجة ثمنها
~~أربعة في ثلاثة أحوال وربعها ثمانية في حال وإذا قسمت العشرين على الأربعة
~~خرج خمسة وهي ثمن الاثنين والثلاثين وربع ثمنها (وجعل في التنقيح) وتبعه في
~~المنتهى (للأم السدس) مع الابنين المذكورين.
# (وللزوجة الثمن) كذلك لأن كل واحد منهما يحجب الأم بنصفه الحر عن نصف
~~السدس والزوجة عن نصف الثمن وهو الذي قدمه في الشرح ثم قال ومن ورث
~~بالأحوال والتنزيل فذكر ما قاله المصنف
# PageV04P496
# (وهو) على (المذهب غير صواب) لما تقدم أن الحرية لا تكمل فيهما لكن لا
~~يلزم من عدم تكميلها فيهما بالنسبة لهما عدم تكميلها بالنسبة لغيرهما.
# (وابنان نصف أحدهما قن المال بينهما أرباعا تنزيلا لهما بأحوالهما) لأن
~~المسألة حرية المبعض من اثنين ومسألة رقه من واحدة فتضرب الاثنين في
~~الحالين بأربعة للحر من الحرية واحد في واحد ومن الرقبة واحد في اثنين
~~ومجموعها ثلاثة وللمبعض واحد من الحرية في واحد ولا شيء له مع الرق (و)
~~كذلك المال بينهما أرباعا (خطابا بأحوالهما) بأن تقول لو كان البعض حرا
~~لحجب أخاه عن نصف المال فنصفه يحجبه عن نصف النصف وهو ربع فله ثلاثة أرباع
~~وتقول للمبعض لو كنت كامل الحرية لكان لك نصف المال فلك بنصف الحرية نصف
~~النصف وهو الربع.
# ولابن وبنت نصفهما حر مع عم خمسة أثمان المال على ثلاثة وأم لها السدس
~~وللابن خمسة وعشرون مع اثنين وسبعين وللبنت أربعة عشر منها قاله في المنتهى
~~(ويرد على كل ذي فرض) بعضه حر.
# (و) يرد أيضا على كل (عصبة) بعضه حر (إن لم يصب من التركة بقدر حريته من
~~نفسه لكن أيهما) أي العصبة وذو الفرض (استكمل برد أزيد من قدر حريته مع
~~نفسه منع من الزيادة) على قدر حريته من نفسه.
# (ورد على غيره إن أمكن) بأن كان هناك من ms2405 لم يصبه بقدر حريته من المال
~~(وإلا) بأن لم يمكن ذلك (فلبيت المال) كما لو لم يكن ثم مبعض (فلبنت نصفها
~~حر النصف بفرض ورد ولابن مكانها) أي البنت (النصف بعصوبة والباقي) لذي
~~الرحم إن كان كما ذكره في الشرح في بعض الصور ويعلم مما تقدم وإلا فهو
~~(لبيت المال) في الصورتين (ولابنين نصفهما حر البقية) وهي ربع (مع عدم
~~عصبة) فيأخذ كل منهما النصف تعصيبا وردا.
# (ولبنت وجدة نصفهما حر المال بينهما نصفين بفرض ورد ولا يرد هنا) أي في
~~هذه الصورة وشبهها (على قدر فرضيهما لئلا يأخذ من نصفه حر فوق نصف التركة)
~~وهو ممنوع.
# (ومع حرية ثلاثة أرباعهما المال بينهما أرباعا) فيرد عليهما (بقدر
~~فرضيهما لفقد الزيادة الممتنعة و) يكون لبنت وجدة (مع حرية ثلثهما الثلثان
~~بينهما بالسوية والبقية لبيت المال) لئلا يأخذ من ثلثه حر أكثر من ثلث
~~التركة.
# PageV04P497
### | [باب الولاء وجره ودوره]
# (باب الولاء وجره ودوره) الولاء بفتح الواو والمد لغة الملك وشرعا ثبوت
~~حكم شرعي بعتق أو تعاطي سببه كما أشار إليه بقوله (ومعنى الولاء إذا أعتق
~~نسمة) ذكرا أو أنثى أو خنثى صغيرا أو كبيرا (صار لها عصبة في جميع أحكام
~~التعصب عند عدم العصبة من النسب) كالابن والأب والأخ والعم ونحوهم وقوله
~~(من الميراث وولاية النكاح والعقل) إذا جنى خطأ أو شبه عمد (وغير ذلك)
~~كالنفقة بيان لأحكام التعصيب.
# (قاله في المطلع و) قاله (الزركشي) وقوله عند عدم العصبة من النسب متعلق
~~بصار، والأولى إسقاطه لأنه عصبة حتى مع وجوده، لكنه محجوب به عن الميراث.
# والأصل في ذلك قوله تعالى {فإن لم تعلموا آباءهم فإخوانكم في الدين
~~ومواليكم} [الأحزاب: 5] وقوله - صلى الله عليه وسلم - «لعن الله من تولى
~~غير مواليه» وقوله - صلى الله عليه وسلم - «مولى القوم منهم» حديثان صحيحان
~~وإنما تأخر الولاء عن النسب لقوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث عبد الله
~~بن أبي أوفى «الولاء لحمة كلحمة النسب» رواه الخلال ورواه الشافعي وابن
~~حبان من حديث ابن عمر مرفوعا ms2406 وفيه " لا يباع ولا يوهب " شبهه بالنسب
~~والمشبه دون المشبه به، ولأن النسب أقوى من الولاء لأنه يتعلق به المحرمية
~~وترك الشهادة ونحوها بخلاف الولاء.
# إذا تقرر ذلك (فكل من أعتق رقيقا، أو) أعتق (بعضه فسرى) العتق (عليه) إلى
~~باقيه على ما يأتي بيانه فله عليه الولاء.
# (ولو) كان أعتقه (سائبة ونحوها كقوله: أعتقتك سائبة، أو) أعتقتك (ولا
~~ولاء لي عليك) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «الولاء لمن أعتق» وقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «الولاء لحمة كلحمة النسب» فكما أنه لا يزول نسب إنسان،
~~ولا ولد عن فراش بشرط لا يزول ولاء عن عتيق به ولذلك لما «أراد أهل بريرة
~~اشتراط ولائها على عائشة قال - صلى الله عليه وسلم - اشتريها واشترطي لهم
~~الولاء فإنما الولاء لمن أعتق» يريد أن اشتراط تحويل الولاء عن المعتق، لا
~~يفيد شيئا وروى مسلم بإسناده عن هذيل بن شرحبيل قال " جاء رجل إلى عبد الله
~~فقال: إني أعتقت عبدا لي وجعلته سائبة، فمات وترك مالا ولم يدع
# PageV04P498
# وارثا فقال عبد الله: إن أهل الإسلام لا يسيبون وإن أهل الجاهلية كانوا
~~يسيبون، وأنت ولي نعمته فإن تأثمت وتحرجت عن شيء فنحن نقبله ونجعله في بيت
~~المال " (أو) كان المعتق (منذورا، أو من زكاة، أو عن كفارة) لما تقدم ولأنه
~~معتق عن نفسه، فكان الولاء له (أو عتق عليه برحم) كما لو ملك أباه، أو
~~ولده، أو أخاه، أو عمه ونحوه فعتق عليه بسبب ما بينهما من الرحم أي القرابة
~~(أو) عتق عليه ب (تمثيل به) بأن مثل برقيقه، فيعتق عليه وله ولاؤه (أو) عتق
~~عليه ب (كتابة) بأن كاتبه على مال فأداه.
# (ولو أدى) المكاتب (إلى الورثة) ما كوتب عليه وعتق فولاؤه للموروث يرث به
~~أقرب عصبته على ما يأتي (أو) عتق عليه ب (تدبير) بأن دبره، فمات وخرج من
~~ثلثه (أو) عتق عليه ب (إيلاد) كأن أتت أمته منه بولد ثم مات أبو الولد (أو)
~~بسبب.
# (وصية بعتقه) بأن وصى بعتق عبده، فأعتقه الورثة (أو ms2407 بتعليق) عتقه (بصفة
~~فوجدت) كأن يقول له: إذا جاء رأس السنة فأنت حر، فجاء رأس السنة ونحوه (أو)
~~يعتقه (بعوض) نحو أنت حر على أن تخدمني سنة وكما لو اشترى العبد نفسه من
~~سيده بعوض حال، فإنه يعتق ويكون الولاء لسيده نص عليه (أو حلف) للسيد
~~(بعتقه فحنث فله) أي السيد (عليه) أي على العتيق في جميع هذه الصور (الولاء
~~وإن اختلف دينهما) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «الولاء لمن أعتق» متفق
~~عليه.
# (و) له أيضا الولاء (على أولاده) أي أولاد العتيق (من زوجة معتقة) للعتيق
~~أو غيره (أو) على أولاده من (سرية) للعتيق.
# (و) له الولاء أيضا (على من له) أي العتيق ولاؤه كعتقائه (أو لهم) أي
~~لأولاد العتيق وإن سفلوا.
# (ولاؤه كمعتقيه ومعتقي أولاده وأولادهم، ومعتقيهم أبدا ما تناسلوا) لأنه
~~ولي نعمته وبسببه عتقوا، ولأنهم فرع والفرع يتبع أصله فأشبه ما لو باشر
~~عتقهم، ولا فرق بين كون ذلك في دار الإسلام أو الحرب، لأن الولاء مشبه
~~بالنسب والنسب ثابت بين أهل الحرب فكذلك الولاء (لا يزول) الولاء (بحال)
~~لحديث «الولاء لحمة كلحمة النسب لا يباع ولا يوهب» .
# (ويرث) ذو الولاء (به) أي بالولاء (ولو باينه في دينه) لما تقدم (عند عدم
~~العصبة من النسب و) عند (عدم ذوي فروض تستغرق فروضهم المال) لحديث «ألحقوا
~~الفرائض بأهلها، فما بقي فلأولى رجل ذكر» والولاء دون النسب لأنه مشبه به
~~فقدمت العصبة من النسب على العصبة من الولاء، وتقدم.
# PageV04P499
# (وإن كان ذو الفرض لا يرث جميع المال) كأم وبنت وما أشبه ذلك (فالباقي
~~للمولى) لحديث «ألحقوا الفرائض بأهلها، فما بقي فلأولى رجل ذكر» .
# (ثم يرث به) أي الولاء (عصباته) أي المعتق (من بعده) أي بعد موته وكذا لو
~~قام به مانع كقتل (الأقرب فالأقرب) من المعتق سواء كان العصبة ولدا أو أبا
~~أو أخا أو عما أو غيرهم من العصبيات وسواء كان المعتق ذكرا أو أنثى فإن لم
~~يكن للمعتق عصبة من النسب كان الميراث لمولى المعتق، ثم لعصباته الأقرب ms2408
~~فالأقرب كذلك، ثم لعصبته كذلك أبدا اتفاقا، لما روى أحمد بإسناده عن زياد
~~بن أبي مريم «أن امرأة أعتقت عبدا لها ثم توفيت وتركت ابنا لها وأخاها، ثم
~~توفي مولاها من بعدها فأتى أخو المرأة وابنها إلى رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - في ميراثه فقال - صلى الله عليه وسلم -: ميراثه لابن المرأة
~~فقال أخوها يا رسول الله لو جر جريرة كانت علي ويكون ميراثه لهذا قال نعم»
~~.
# (فلو أعتق كافر مسلما فخلف المسلم العتيق ابنا لسيده كافرا وعما مسلما
~~فما له) ومخالفته له في الدين غير مانعة لإرثه كما تقدم.
# (وإن تزوج حر الأصل أمة فعتق ولدها على سيدها) بشيء مما سبق من مباشرة،
~~أو سبب (فله) أي سيدها (ولاؤه) لأنه المعتق له.
# (ومن كان أحد أبويه الحرين حر الأصل ولم يمسه رق) والآخر عتيق فلا ولاء
~~عليه لأحد لأن الأم إن كانت حرة الأصل فالولد يتبعها فيما إذا كان الأب
~~رقيقا في انتفاء الرق والولاء، فلأن يتبعها في انتفاء الولاء وحده أولى،
~~وإن كان الأب حر الأصل فالولد يتبعه فيما إذا كان عليه ولاء بحيث يصير
~~الولاء عليه لمولى أبيه فلأن يتبعه في سقوط الولاء عنه أولى (أو كان أبوه
~~مجهول النسب وأمه عتيقة أو عكسه) بأن كانت أمه مجهولة النسب وأبوه عتيقا
~~(فلا ولاء عليه) لأحد، لأن مجهول النسب محكوم بحريته أشبه معروف النسب ولأن
~~الأصل في الآدميين الحرية وعدم الولاء، فلا يترك هذا الأصل في حق الولد
~~بالوهم كما لم يترك في حق أصله.
# (ومن أعتق عبده) أو أمته (عن ميت أو) أعتقه عن (حي بلا أمره: فولاؤه
~~للمعتق) لحديث «الولاء لمن أعتق» وكما لو لم يقصد غيره (إلا إذا أعتق وارث
~~عن ميت) يرثه (في واجب عليه) أي الميت (ككفارة ظهار و) كفارة وطء نهار
~~(رمضان و) كفارة (قتل) ويمين.
# (وله) أي الميت (تركة فيقع) العتق (عن الميت والولاء للميت) لمكان الحاجة
~~إلى
# PageV04P500
# ذلك وهو احتياج الميت إلى براءة ذمته ولأن الوارث كالنائب عن الميت ms2409 في
~~أداء ما عليه فكان العتق منه قال الشيخ تقي الدين بناء على أن الكفارة
~~ونحوها ليس من شرطها الدخول في ملك المكفر عنه.
# (فإن تبرع) وارث (بعتقه عنه) أي الميت في واجب عليه (ولا تركة) للميت
~~(أجزأ) العتق (عنه) كما لو تبرع عنه ب (إطعام) أو (كسوة) في كفارة يمين
~~(والولاء للمعتق) لحديث «الولاء لمن أعتق» وإذا كانت الكفارة عن يمين لم
~~يتعين العتق وله الإطعام والكسوة وإن تبرع بهما أجنبي أو يعتق عن الميت
~~أجزأ ولمتبرع الولاء.
# (وإن أعتقه عنه) أي عن حي (بأمره) له بإعتاقه (فالولاء للمعتق عنه) كما
~~لو باشر.
# (وإذا قال) إنسان لآخر (أعتق عبدك) أو أمتك (عني مجانا أو) أعتق رقيقك
~~عني و (علي ثمنه أو) قال (أعتقه عني ويطلق) فلم يقل مجانا ولا علي ثمنه
~~(ففعل) المقول له بأن أعتقه عنه في المجلس أو بعد الفرقة (صح) ذلك (والعتق
~~والولاء للقائل) ووقع الملك والعتق معا، كما لو قال له أطعم عني أو اكس عني
~~(ويجزئه) أي يجزئ هذا العتق القائل (عن العتق الواجب) عليه من نذر أو كفارة
~~والمراد إذا نواه (ما لم يكن) العتق (ممن يعتق عليه) أي القائل إذا ملكه،
~~كأبيه ونحوه يجزئه عن واجب ويأتي في الكفارة.
# (ولا يلزمه) أي القائل: أعتق عبدك عني (ثمنه) أي العتيق (إلا بالتزامه)
~~بأن قال: أعتقه وعلي ثمنه وصح كلما أعتقت عبدا من عبيدك فعلي ثمنه وإن لم
~~يبين العدد والثمن ذكره في الاختيارات في الإجازة.
# (وإن قال) إنسان لمالك رقيق (أعتقه والثمن علي) ولم يقل أعتقه عني (أو)
~~قال (أعتقه عنك وعلي ثمنه ففعل صح) العتق.
# (والثمن عليه) لالتزامه له فقد جعل له جعلا على إعتاق عبده فلزمه ذلك
~~بالعمل، كما لو قال ابن لي هذا الحائط بدينار (والعتق والولاء للمعتق) لأنه
~~لم يأمره بإعتاقه عنه ولا قصد به العتق فلم يوجد ما يقتضي صرفه إليه فبقي
~~المعتق لحديث «الولاء لمن أعتق» (ويجزيه) أي يجزي هذا العتق المعتق (عن
~~الواجب) عليه من نذر ms2410 أو كفارة.
# (ولا يجب على السيد إجابة من قال) له (أعتق عبدك عني) أو عنك (وعلي ثمنه)
~~لأنه لا ولاية له عليه، ولو قال اقتله على كذا فلغو.
# (وإن قال كافر لشخص) مسلم أو كافر (أعتق عبدك المسلم عني وعلي ثمنه ففعل)
~~أي فأعتقه عن الكافر (صح) لأنه إنما يملكه زمنا يسيرا ولا يتسلمه، فاغتفر
~~هذا الضرر اليسير لأجل تحصيل الحرية للأبد التي يحصل بها نفع عظيم لأن
~~الإنسان بها يصير متهيئا للطاعات وكمال القربات (وعتق وولاؤه له)
# PageV04P501
# أي للكافر ويرثه به لما تقدم واحتج أحمد بقول علي " الولاء شعبة من الرق
~~" فلم يضر تباين الدين بخلاف الإرث بالنسب (كالمسلم) أي كما لو قال مسلم
~~لآخر: أعتق عبدك عني وعلي ثمنه ففعل.
### | [فصل لا يرث النساء بالولاء إلا من أعتقن]
# (فصل ولا يرث النساء بالولاء إلا من أعتقن) أي من باشرن عتقه (أو أعتق من
~~أعتقن) أي أو عتيق من باشرن عتقه.
# (وأولادهما) أي أولاد عتيقهن (ومن جروا) أي النساء وعتيقهن وعتيق عتيقهن
~~وأولادهما (ولاءه) بعتق أبيه (أو كاتبن) فأدى وعتق (أو كاتب من كاتبن) من
~~كاتبه من النساء إذا أدى وعتق روي ذلك عن عمر وعثمان وعلي لما روى عمرو بن
~~شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا قال «ميراث الولاء للكبر من الذكور ولا يرث
~~النساء من الولاء إلا ولاء من أعتقن» ولأن الولاء مشبه بالنسب والمولى
~~العتيق من المولى المنعم بمنزلة أخيه أو عمه، فولده من العتيق بمنزلة ولد
~~أخيه أو ولد عمه ولا يرث منهم إلا الذكور خاصة.
# (ولا يرث به) أي بالولاء (ذو فرض إلا أب وجد يرثان السدس مع الابن أو
~~ابنه وإن نزل) بمحض الذكور كالنسب لأنه عصبة وارث فاستحق بالولاء كأحد
~~الأخوين مع الآخر ولا نسلم أن الابن أقرب من الأب بل هما في القرب سواء،
~~وكلاهما عصبة لا يسقط أحدهما الآخر، وإنما هما متفاضلان في الميراث فكذلك
~~في الإرث بالولاء.
# (ويرث الجد والإخوة) الذكور (إذا اجتمعوا من المولى كمال سيده) المعتق له ms2411
~~لاستوائهم في العصوبة وعدم المرجح.
# (و) الحاصل أنهم (إن زادوا) أي الإخوة (عن اثنين فله) أي الجد (ثلث ماله)
~~أي العتيق (لأنه) أي الثلث (أحظ) للجد من المقاسمة إن لم يكن للعتيق ذو فرض
~~(وإن نقصوا) أي الإخوة عن اثنين (قاسمهم وكذا بقية مسائله) إذا كان معهم
~~صاحب فرض على (ما تقدم في ميراث الجد) مع الإخوة.
# (وترث عصبة ملاعنة عتيق ابنها) لأن عصبة أمه هم عصبته كما تقدم.
# (والولاء لا يورث، ولا يباع، ولا يوهب، ولا يوقف) لأنه - صلى الله عليه
~~وسلم - «نهى عن بيع الولاء وهبته» وقال «الولاء لحمة كلحمة النسب» ولأن
~~الولاء معنى
# PageV04P502
# يورث به فلا ينتقل كالقرابة فعلى هذا لا ينتقل الولاء عن المعتق بموته
~~(لكن يورث به) أي بالولاء على ما يأتي تفصيله (وهو الكبر) بضم الكاف وسكون
~~الموحدة ويأتي توضيحه.
# (ولا يجوز) للعتيق (أن يوالي غير مواليه) لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«لعن الله من تولى غير مواليه» (ولو بإذن معتقه) له أن يوالي غيره فلا يصح
~~لأن الولاء كالنسب، فلا ينتقل.
# (فلو مات السيد قبل عتيقه فله) أي السيد (ولاؤه) أي لم ينتقل عنه بموته
~~لأنه لا يورث، بل (يرث به أقرب عصبته) أي المعتق (إليه يوم موت عتيقه، وهو
~~المراد بالكبر) في حديث عمرو بن شعيب السابق وغيره.
# (فلو مات السيد) المعتق (عن ابنين ثم) مات (أحدهما عن ابن ثم مات عتيقه،
~~فإرثه لابن سيده) دون ابن ابنه لأن الولاء للكبر.
# (وإن ماتا) أي ابنا السيد (قبل العتق وخلف أحدهما) أي أحد الابنين (ابنا
~~و) خلف الابن (الآخر تسعة) أبناء (ثم مات العتيق، فإرثه بينهم على عددهم
~~كإرثهم) جدهم (بالنسب) فيكون لكل واحد في المثال عشر التركة روي ذلك عن عمر
~~وعثمان وعلي وزيد بن حارثة وابن مسعود وبه قال مالك والشافعي وأصحاب الرأي
~~وأكثر أهل العلم لقوله - صلى الله عليه وسلم - «الولاء لمن أعتق» وقوله
~~«الولاء لحمة كلحمة النسب» ولأنهم إنما يرثون العتق بولاء معتقه لا لنفس
~~الولاء.
# (وإذا اشترى أخ ms2412 وأخته أباهما أو) اشتريا (أخاهما) ونحوه (فاشترى) الأب
~~ونحوه (عبدا) أو ملكه بأي وجه كان (ثم أعتقه ثم مات الأب) أو الأخ ونحوه
~~(ثم مات العتيق ورثه الابن دون أخته) أو الأخ ونحوه دون أخته (بالنسب،
~~لكونه عصبة المعتق فقدم على مولاه) بخلاف أخته.
# (وغلط فيها خلق كثير) قال في الإنصاف: يروى عن مالك أنه قال: سألت سبعين
~~قاضيا من قضاة العراق عنها فأخطئوا فيها (ولو مات) العتيق (بعد) موت (الابن
~~ورثت) بنت معتق المعتق ومولاته ونحوها (منه) أي العتيق (بقدر عتقها من
~~الأب) أو الأخ ونحوه الذي هو معتق العتيق.
# (والباقي) من تركة عتيق عتيقها يكون (بينها وبين معتق أمها إن كانت) أمها
~~(عتيقة) وإن اشتريا أخاهما فعتق عليهما ثم اشترى عبدا فأعتقه ومات الأخ
~~المعتق قبل موت العبد وخلف ابنه ثم مات العبد، فميراثه لابن الأخ دون الأخت
~~لأنه ابن أخي المعتق فإن لم يخلف إلا بنته فنصف مال العبد للأخت، لأنها
~~معتقة نصف معتقه، ولا شيء لبنت الأخ والباقي لبيت المال.
# (ومن نكحت عتيقها فأحبلها ثم مات
# PageV04P503
# فهي القائلة: إن ألد أنثى فلي النصف) لأن للبنت النصف وللزوجة الثمن،
~~والباقي لها تعصيبا.
# (و) إن ألد (ذكرا) فلي (الثمن) لأنها زوجة مع ابن ولا ترث بالولاء مع
~~العصبة من النسب (وإن لم ألد ف) لي (الجميع) لأنها ترث الربع فرضا والباقي
~~تعصيبا.
# (وإذا ماتت امرأة وخلفت ابنها وعصبتها ومولاها فولاؤه وإرثه لابنها) لأنه
~~أقرب عصبتها (إن لم يكن له وارث من النسب، وعقله على عصبتها وابنها لأنه من
~~العاقلة فإن انقرض بنوها فالولاء لعصبتها) الأقرب فالأقرب (دون عصبتهم) أي
~~عصبة بنيها لأن الولاء لا يورث والأصل في ذلك ما روى إبراهيم قال " اختصم
~~علي والزبير في مولى صفية فقال علي مولى عمتي وأنا أعقل عنه وقال الزبير
~~مولى أمي، وأنا أرثه فقضى عمر على علي بالعقل وقضى للزبير بالميراث رواه
~~سعيد واحتج به أحمد.
# ومن خلف بنت مولاه ومولى أبيه فقط فماله لبيت المال لأنه ثبت عليه الولاء ms2413
~~من جهة مباشرة العتق فلم يثبت عليه بإعتاق أبيه وإنما لم ترثه بنت مولاه
~~لأنها ليست بعصبة للمعتق وإذا لم يكن للمعتق عصبة لم يرجع الولاء لمعتق
~~أبيه.
# ومن خلف معتق أبيه وخلف معتق جده ولم يكن هو معتقه فميراثه لمعتق أبيه إن
~~كان ابن معتقه ثم لعصبة معتق أبيه فإن لم يوجد أحد منهم فميراثه لبيت
~~المال.
# وعلم مما سبق: أن ذوي أرحام المعتق لا يرثون عتيقه وإن عدمت عصبته و (قال
~~ابن أبي موسى: فإن مات العبد) العتيق (ولم يترك عصبة) من النسب (ولا ذا
~~سهم) أي فرض (ولا كان لمعتقه عصبة) من النسب ولا من الولاء (ورثه الرجال من
~~ذوي أرحام معتقه دون نسائهم وعند عدمهم) أي عدم الرجال من ذوي أرحام معتق
~~يكون ميراثه (لبيت المال) .
### | [فصل في جر الولاء]
# (فصل في جر الولاء من ثبت له ولاء رقيق بمباشرة عتق أو سبب) بأن عتق عليه
~~برحم أو كتابة أو تدبير أو وصية ونحوها (لم يزل) ولاؤه (عنه بحال) لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «الولاء لمن أعتق» .
# (فأما إن تزوج العبد ومثله المكاتب والمدبر والمعلق عتقه بصفة: معتقة)
~~لغير سيده (فأولدها فولاء ولدها) ذكرا أو أنثى أو خنثى واحدا أو أكثر
# PageV04P504
# (لمولى أمه) التي هي زوجة العبد يعقل عنه ويرثه إذا مات، لكونه سبب
~~الإنعام عليه لأنه إنما صار حرا بسبب عتق أمه (فإن أعتق العبد) الذي هو
~~الأب (انجر ولاؤه) أي ولاء العتيقة منه على مولى الأم (إلى معتقه) فيصير له
~~الولاء على العتيق وأولاده لأن الأب لما كان مملوكا لم يكن يصلح وارثا ولا
~~وليا في نكاح ابنه كولد الملاعنة ينقطع نسبه عن أبيه، فيثبت الولاء لمولى
~~أمه وينتسب إليها فإذا أعتق الأب صلح الانتساب إليه وعاد وارثا ووليا فعادت
~~النسبة إليه وإلى مواليه، وصار بمنزلة ما لو استلحق الملاعن ولده.
# وروى عبد الرحمن عن الزبير أنه لما قدم خيبر رأى فتية لعسا فأعجبه ظرفهم
~~وجمالهم فسأل عنهم فقيل له: إنهم موالي رافع بن ms2414 خديج، وأبوهم مملوك لآل
~~الحرقة فاشترى الزبير أباهم فأعتقه وقال لأولاده: انتسبوا إلي فإن ولاءكم
~~لي فقال رافع بن خديج: الولاء لي، لأنهم عتقوا بعتق أمهم فاحتكموا إلى
~~عثمان فقضى بالولاء للزبير " فاجتمعت الصحابة عليه.
# واللعس سواد في الشفتين تستحسنه العرب (ولا يعود) الولاء الذي جره مولى
~~الأب (إلى مولى أمه بحال) فلو انقرض موالي الأب عاد الولاء إلى بيت المال
~~دون موالي الأم لأن الولاء لا يجري مجرى النسب ولو انقرض الأب وآباؤه لم
~~يعد النسب إلى الأم فكذا الولاء فلو ولدت بعد عتق الأب كان ولاء ولدها
~~لموالي أبيه بغير خلاف (فإن نفاه) أي الولد (الأب باللعان عاد ولاؤه إلى
~~موالي الأم لأننا تبينا أنه لم يكن له أب ينتسب إليه فإن عاد) الأب
~~(فاستلحقه) لحقه (وعاد الولاء إلى موالي الأب) لعود النسب إليه.
# وعلم مما تقدم: أن لجر الولاء ثلاثة شروط يكون الأب رقيقا حين ولادة
~~أولاده من زوجته التي هي عتيقة لغير سيده وأن تكون الأم مولاة فإن كانت حرة
~~الأصل فلا ولاء على ولدها بحال وإن كانت أمة فولدها رقيق لسيدها فإن أعتقهم
~~فولاؤهم له مطلقا لا ينجر عنه بحال وأن يعتق العبد سيده فإن مات على الرق
~~لم ينجر الولاء بحال فإن اختلف سيد العبد ومولى الأم في العبد بعد موته
~~فقال سيده: مات حرا بعد جر الولاء وأنكر ذلك مولى الأم فالقول قوله لأن
~~الأصل بقاء الرق ذكره أبو بكر.
# (و) كذا (لا يقبل قول سيد مكاتب ميت أنه أدى وعتق ليجر الولاء) أي ولاء
~~ولده من مولى أمهم لأن الأصل عدم الأداء.
# (وإن أعتق الجد ولو قبل الأب أو) عتق (بعد موته) أي الأب (لم يجر ولاءهم)
~~أي ولاء أولاد ولده عن مولى
# PageV04P505
# أمهم قال أحمد الجد لا يجر الولاء، ليس هو كالأب ولأن الأصل بقاء الولاء
~~لمستحقه وإنما خولف هذا الأصل لما ورد في الأب، والجد لا يساويه ولأنه لو
~~أسلم الجد لم يتبعه ولد ولده ولأن الجد يدلي بغيره، فهو ms2415 كالأخ.
# (وإن اشترى الابن) أي ابن المعتقة (أبا) العبد وملكه بهبة أو غيرها (عتق
~~عليه) بالملك (وله) أي الابن (ولاؤه) أي ولاء أبيه لأنه عتق عليه بملكه
~~إياه، فكان له ولاؤه كما لو باشره.
# (و) له أيضا (ولاء إخوته) من المعتقة لأنهم تبع لأبيهم (و) له أيضا ولاء
~~(من له) أي الأب ولاؤه (و) ولاء من (لهم) أي إخوته (ولاؤه) لأنه معتق
~~المعتق (ويبقى ولاء نفسه) أي نفس الذي ملك أباه (لمولى أمه) لأنه لا يجر
~~ولاء نفسه كما لا يرث نفسه (فإن اشترى هذا الابن) الذي هو ابن عبد من عتيقه
~~(عبدا فأعتقه) مع بقاء الرق على أبيه (ثم اشترى العتيق أبا معتقه) أو ملكه
~~بهبة ونحوها (فأعتقه ثبت له ولاؤه) أي ولاء أبي معتقه.
# (وجر ولاء معتقه) بولائه على أبيه (فصار لكل واحد منهما ولاء الآخر) لأن
~~الابن مولى معتق أبيه لأنه أعتقه، والعتيق مولى معتقه لأنه بعتقه أباه جر
~~ولاء معتقه (فلو مات الأب وابنه والعتيق فولاؤه لمولى أم مولاه) فيه نظر
~~لقوله فيما سبق ولا يعود إلى موالي أمه بحال.
# (ولو أعتق حربي عبدا كافرا ف) أسلم العتيق ثم (سبي سيده فأعتقه فولاء كل
~~واحد) منهما (للآخر) لأن كل واحد منهما منعم على الآخر بخلاص رقبته من
~~الرق، ويرث كل واحد منهما الآخر بالولاء فإنه كما جاز أن يشتركا في النسب
~~فيرث كل واحد منهما صاحبه كذلك الولاء (فلو سبى المسلمون العتيق الأول فرق)
~~قبل إسلامه (ثم أعتق بطل ولاء الأول وصار الولاء للثاني) وحده لأن السبي
~~يبطل ملك الأول الحربي، فالولاء التابع له أولى ولأن الولاء بطل باسترقاقه
~~فلم يعد بإعتاقه.
# (ولا ينجر إلى الأخير ما ل) المعتق (الأول قبل رقه) أي رق العتيق (ثانيا
~~من ولاء ولد و) ولاء (عتيق) ثبت ولاؤهما للمعتق الأول قبل أن يسترق ثانيا
~~لأنه أثر العتق الأول فيبقى على ما كان.
# (وكذا لو أعتق ذمي عبدا كافرا فهرب إلى دار الحرب فاسترق) ثم أعتق ثانيا
~~بطل ولاء الأول وصار ms2416 الولاء للثاني ولا ينجر إلى الأخير ما للأول قبل رق
~~ثانية من ولاء ولد عتيق لما تقدم.
# (وإن أعتق مسلم كافرا فهرب) الكافر (إلى دار الحرب ثم سباه المسلمون جاز
~~استرقاقه) لأنه كافر أصلي فجاز استرقاقه كمعتق الكافر
# PageV04P506
# وكغير المعتق (فإن) استرق ثم (عتق عاد الولاء إلى الأول) مال إليه
~~الموفق، لحرمة حق المسلم.
# (وإن أعتق مسلم) مسلما (أو) أعتق (ذمي مسلما فارتد) العتيق (ولحق بدار
~~الحرب ثم سبي لم يجز استرقاقه) لأنه لا يقر على الردة (وإن اشترى) العتيق
~~المرتد مسلما (فالشراء باطل) لعدم صحة استرقاقه (ولا يقبل منه إلا التوبة)
~~إن قبلت (أو القتل) كما يأتي في كل مرتد.
### | [فصل في دور الولاء ومعناه]
# (فصل في دور الولاء ومعناه) أي معنى دور الولاء (أن يخرج من مال ميت قسط
~~إلى مال ميت آخر بحكم الولاء، ثم يرجع من ذلك القسط جزء إلى الميت الآخر
~~بحكم الولاء أيضا فيكون هذا الجزء الراجع) من مال أحدهما إلى مال الآخر
~~بحكم الولاء (فدار بينهما واعلم أنه لا يقع الدور) بالمعنى المذكور (في
~~مسألة حتى يجتمع فيها ثلاثة شروط) أحدها (أن يكون المعتق اثنين فصاعدا و)
~~الثاني (أن يكون في المسألة اثنان فصاعدا و) الثالث (أن يكون الباقي منهما
~~يحوز إرث الميت قبله مثاله ابنتان عليهما ولاء لموالي أمهما اشتريا أباهما)
~~نصفين.
# (فعتق عليهما) لأنه ذو رحم محرم، وولاؤه (بينهما نصفين) بحسب الملك (فلكل
~~واحدة منهما نصف ولاء أبيها) لأنها معتقة لنصفه.
# (و) لكل واحدة منها (نصف ولاء أختهما الأخرى، يجر ذلك إليها أبوها) لأن
~~ولاء الولد تابع لولاء الوالد (ويبقى نصف ولاء كل واحدة منهما لموالي أمها
~~- لأن كل واحدة لا تجر ولاء نفسها) كما لا ترث نفسها.
# (فإن ماتت الكبرى) من البنتين (ثم مات الأب بعدها فالأخت الباقية تستحق
~~سبعة أثمان المال، نصفه بالنسب) لأنها بنته (وربعه بكونها مولاة نصفه) أي
~~الأب (والربع الباقي لموالي الميتة وهم أختها الباقية وموالي أمها فيكون)
~~ذلك (الربع بينهما، للأخت الباقية نصفه وهو ثمن ms2417 المال، والثمن الباقي
~~لموالي الأم فيبقى) أي يصير (للأخت الباقية سبعة أثمان) المال (ولموالي
~~أمها ثمنه فإذا ماتت الصغرى بعد ذلك) .
# أي بعد موت الأب والكبرى (كان مالها لمواليها وهم أختها الكبرى وموالي
~~أمها بينهما نصفين) بحسب ما لهما من الولاء (فاجعل النصف الذي أصاب الكبرى
~~من الصغرى
# PageV04P507
# بالولاء لمواليها وهم أختها الصغرى وموالي أمها مقسوما بينهما نصفين،
~~لموالي الأم نصفه وهو الربع، وللصغرى نصفه وهو الربع فهذا الربع قد خرج من
~~مال الصغرى إلى موالي أختها الكبرى ثم عاد إليها لأنها مولاة لنصف أختها
~~وهذا هو الجزء الدائر فيكون لموالي الأم) .
# ولو اشترت إحدى البنتين أباها وحدها عتق عليها وجر إليها ولاء أختها فإذا
~~مات الأب فلابنتيه الثلثان بالنسب والباقي لمعتقه بالولاء فإن ماتت التي لم
~~تشتره بعد ذلك، فما لها لأختها نصفه بالنسب ونصفه بالولاء لكونها مولاة
~~أبيها ولو ماتت التي اشترته فلأختها النصف والباقي لموالي أمها.
# (ولو اشترى ابن) معتقه (وبنت معتقه أباهما) نصفين (عتق عليهما) لأنه رحم
~~محرم (وثبت ولاؤه لهما نصفين) لكل واحد نصفه بحسب ما عتق عليه (وجر كل واحد
~~منهما نصف ولاء صاحبه) لأن ولاء الولد تابع لولاء الوالد (ويبقى نصفه) أي
~~نصف ولاء كل واحد منهما (لموالي أمه) أي أم كل واحد من الابن والبنت لأن
~~كلا منهما لا يجر ولاء نفسه (فإن مات الأب ورثاه) أي ابنه وبنته (بالنسب
~~أثلاثا) لأن عصبة النسب مقدمة على عصبة الولاء وميراث النسب للذكر مثل حظ
~~الأنثيين (وإن ماتت البنت بعده) أي بعد الأب (ورثها أخوها بالنسب) لأنه
~~مقدم على الولاء (فإذا مات أخوها) بعدها ولم يترك وارثا من النسب (فماله
~~لمواليه وهم) أي مواليه (أخته وموالي أمه فلموالي أمه النصف ولموالي أخته
~~النصف) لأن الولاء بينهما نصفين (وهم) أي موالي الأخت (الأخ وموالي الأم،
~~فلموالي أمها نصفه) أي نصف النصف (وهو الربع) أي ربع التركة لأن ولاء الأخت
~~بين الأخ وموالي الأم نصفين (يبقى) من التركة (الربع وهو الجزء الدائر) من
~~الولاء (لأنه خرج ms2418 من تركة الأخ وعاد إليه فيكون لموالي أمه) ومقتضى كونه
~~دائرا أنه يدور أبدا في كل دورة يصير لموالي الأم نصفه، ولا يزال كذلك حتى
~~ينفد كله إلى موالي أمه.
### | [كتاب العتق]
# (كتاب العتق) (وهو) لغة الخلوص ومنه عتاق الخيل وعتاق الطير، أي خالصها
~~وسمي البيت الحرام عتيقا لخلوصه من أيدي الجبابرة وشرعا (تحرير الرقبة
~~وتخليصها من الرق)
# PageV04P508
# وخصت الرقبة وإن تناول العتق جميع البدن، لأن ملك السيد له كالغل في
~~رقبته المانع له من التصرف فإذا عتق صار كأن رقبته أطلقت من ذلك يقال: عتق
~~العبد وأعتقته، فهو عتيق ومعتق وهم عتقاء، وأمة عتيق وعتيقة وقد أجمع
~~العلماء على صحته وحصول القربة به وسنده من الكتاب: قوله تعالى {فتحرير
~~رقبة مؤمنة} [النساء: 92] (1) وقوله {فك رقبة} [البلد: 13] (2) ومن السنة
~~حديث أبي هريرة مرفوعا «من أعتق رقبة مؤمنة أعتق الله بكل إرب منها إربا
~~منه من النار حتى أنه ليعتق اليد باليد والرجل بالرجل والفرج بالفرج» متفق
~~عليه في أخبار كثيرة سوى هذا (وهو) أي العتق (من أفضل القرب) لأن الله
~~تعالى جعله كفارة للقتل والوطء في نهار رمضان، وكفارة للأيمان وجعله - صلى
~~الله عليه وسلم - فكاكا لمعتقه من النار ولأن فيه تخليص الآدمي المعصوم من
~~ضرر الرق وملكه نفسه ومنافعه، وتكميل أحكامه وتمكينه من التصرف في نفسه
~~ومنافعه على حسب إرادته واختياره وفي التبصرة والحاوي الصغير: هو أحبها إلى
~~الله تعالى.
# (وأفضل الرقاب) لمن أراد العتق (أنفسها عند أهلها) أي أعظمها وأعزها في
~~نفس أهلها (وأغلاها ثمنا) نقله الجماعة عن أحمد قال في الفروع: فظاهره ولو
~~كافرة وفاقا لمالك وخالفه أصحابه ولعله مراد أحمد، لكن يثاب على عتقه قال
~~في الفنون: لا يختلف الناس فيه واحتج به وبرق الذرية على أن الرق ليس
~~بعقوبة بل محنة وبلوى (وعتق الذكر ولو لأنثى) أي ولو كان معتق الذكر أنثى
~~(أفضل من عتق الأنثى) لفضل الذكر على الأنثى (وهما) أي الذكر والأنثى (في
~~الفكاك من النار إذا كانا مؤمنين سواء) لعموم قوله - صلى ms2419 الله عليه وسلم -
~~«من أعتق رقبة مؤمنة» - الحديث " وعلم منه أنه لا يحصل الفكاك منها بعتق
~~الرقبة الكافرة للحديث المذكور، وإن قلنا يثاب عليه كما تقدم.
# (والتعدد في العتق) ولو من إناث (أفضل من عتق الواحد) ولو ذكرا (بذلك
~~المال) لما فيه من تخليص عدد معصوم من ضرر الرق.
# (ويستحب عتق) من له كسب ودين لانتفاعه بملك كسبه بالعتق (و) يستحب (كتابة
~~من له كسب ودين) لقوله تعالى {فكاتبوهم إن علمتم فيهم خيرا} [النور: 33]
~~ولانتفاعه بملك كسبه بالعتق.
# (ويكره عتق من لا قوة له ولا كسب)
# PageV04P509
# لسقوط نفقته بإعتاقه فيصير كلا على الناس ويحتاج إلى المسألة وكذا
~~كتابته.
# (وإن كان) الرقيق (ممن يخاف عليه الرجوع إلى دار الحرب وترك إسلامه، أو)
~~يخاف عليه (الفساد من قطع طريق وسرقة أو يخاف على الجارية الزنا والفساد
~~كره إعتاقه) لئلا يكون وسيلة إلى محرم (وإن علم ذلك) أي الرجوع إلى دار
~~الحرب وترك الإسلام أو الفساد من قطع طريق وسرقة أو الزنا (منه) أي الرقيق
~~حرم عتقه (أو ظنه) أي ظن السيد وقوع ما ذكر من الرقيق (حرم) عتقه، لأن
~~التوسل إلى المحرم حرام.
# (و) إن أعتقه مع علمه أو ظنه ذلك منه (صح) العتق لأنه إعتاق صدر من أهله
~~في محله فنفذ كعتق غيره.
# (ولو أعتق رقيقه واستثنى نفعه مدة معلومة) كشهر أو سنة ونحوها صح كبيعه
~~كذلك (أو) أعتقه و (استثنى خدمته) للمعتق أو غيره كما أشار إليه في
~~الاختيارات (مدة حياته صح) ما ذكر من العتق والاستثناء لأن «أم سلمة أعتقت
~~سفينة واشترطت خدمته له - صلى الله عليه وسلم - ما عاش» رواه أبو داود.
# (ويصح العتق ممن تصح وصيته وإن لم يبلغ) قاله في الرعايتين والفائق زاد
~~في الفائق نص عليه وقال في المذهب يصح عتق من يصح بيعه قال الناظم ولا يصح
~~إلا ممن يصح تصرفه في ماله، وقدمه في المستوعب وقطع الموفق وغيره أنه لا
~~عتق لمميز وقال طائفة من الأصحاب لا يصح عتق الصغير بغير خلاف منهم ms2420 الموفق
~~وأثبت غير واحد الخلاف.
# (ولا يصح) العتق (من سفيه) كالهبة والصدقة منه (ولا) يصح أيضا (من مجنون)
~~لأنه لا يعقل ما يقوله (ولا) يصح عتق أيضا (من غير مالك بإذنه) كبيعه وهبته
~~وصدقة به (ولا أن يعتق) أب (عبد ولده الصغير ك) ما لا يصح أن يعتق عبد ولده
~~(الكبير ولا) عبد ولده (المجنون ولا) أن يعتق عبد (يتيمه الذي في حجره)
~~لأنه تبرع وهو ممنوع منه.
# (ولا) يصح أيضا (عتق) العبد (الموقوف) ولو على معين ولو قلنا الملك فيه
~~له لتعلق حق من يأتي من البطون بعده به.
# (ولو قال رجل) أو امرأة (لعبد غيره) أو أمته (أنت حر من مالي فلغو) لأنه
~~تصرف في مال الغير بغير إذنه ولا يملك مال غيره ببذل عوضه (فإن اشتراه بعد
~~ذلك) أي بعد قوله: أنت حر من مالي (فهو مملوكه ولا شيء عليه) لأنه لم يقع
~~منه تعليق لعتقه على ملكه ولا نذر لعتقه.
# (ويحصل العتق بالقول و) يحصل أيضا (بالملك) لذي رحم محرم وباستيلاد إذا
~~مات ذكره في الكافي وبالتمثيل ويأتي و (لا) يحصل (بالنية المجردة) لأنه
~~إزالة ملك،
# PageV04P510
# فلا يكتفى فيه بالنية المجردة كالطلاق (فأما القول ف) له صريح وكناية و
~~(صريحه لفظ العتق و) لفظ (الحرية) لأنهما لفظان ورد الشرع بهما فوجب
~~اعتبارهما (كيف صرفا، نحو) قوله لرقيقه (أنت حر، أو) أنت (محرر) أو حررتك
~~(أو) أنت (عتيق أو معتق أو) قال له (أنت حر في هذا الزمان أو) أنت حر في
~~هذا (المكان) أو في هذا البلد فيعتق مطلقا لأنه إذا أعتق في زمان أو مكان
~~لا يعود رقيقا في غيرهما (أو) قال لرقيقه (أعتقتك) فيعتق في جميع ما تقدم.
# (ولو) كان (هازلا) كالطلاق (ولو تجرد) ما سبق من لفظ الصريح (عن النية)
~~قال أحمد في رجل لقي امرأة في الطريق فقال: تنحي يا حرة فإذا هي جاريته
~~قال: قد عتقت عليه وقال في رجل قال لخدم قيام في وليمة: مروا أنتم أحرار
~~وكان فيهم أم ms2421 ولد لم يعلم بها قال: هذا به عندي تعتق أم ولده.
# و (لا) يصح العتق (من نائم ونحوه) كمغمى عليه ومبرسم لأنهم لا يعقلون ما
~~يقولون قال في الفائق قلت نية قصد اللفظ معتبرة تحرزا من النائم ونحوه ولا
~~تعتبر نية النفاذ ولا نية القربة فيقع عتق الهازل انتهى ومعنى قوله: نية
~~قصد اللفظ أي إرادة لفظه لمعناه فلا عتاق لحاك وفقيه يكرره ونائم ونحوه،
~~كما يأتي في الطلاق.
# واستثنى من التصرف لفظ العتق والحرية ثلاثة ألفاظ ذكرها بقوله (غير أمر
~~ومضارع واسم فاعل) فمن قال لرقيقه حرره أو أعتقه، أو أحرره أو أعتقه، أو
~~هذا محرر بكسر الراء، أو هذا معتق بكسر التاء لم يعتق بذلك لأن ذلك طلب
~~ووعد وخبر عن غيره فلا يكون واحد منها صالحا للإنشاء ولا إخبار عن نفسه
~~فيؤاخذ به فإن قال: أنت عاتق، فقياس ما يأتي في الطلاق يعتق بذلك.
# (وإن) قال لرقيقه أنت حر، و (قصد بلفظ الحرية عفته وكرم أخلاقه) لم يعتق
~~(أو) قصد (بقوله) لرقيقه (ما أنت إلا حر) غير معناه كأن (يريد به عدم طاعته
~~ونحو ذلك لم يعتق) قال حنبل: سئل أبو عبد الله عن رجل قال لغلامه: أنت حر،
~~ولا يريد أن يكون حرا، أو كلام شبه هذا: رجوت أن لا يعتق وأنا أهاب المسألة
~~لأنه نوى بكلامه ما يحتمله فانصرف إليه وبيان احتمال اللفظ لما أراده أن
~~المرأة الحرة تمدح بمثل هذا يقال امرأة حرة، يعنون عفيفة وتمدح المملوكة
~~أيضا بذلك ويقال لكريم الأخلاق حر قالت سبيعة ترثي عبد المطلب:
# ولا تسأما أن تبكيا كل ليلة ... ويوم على حر كريم الشمائل
# PageV04P511
# (ولو أراد العبد إحلافه) أي إحلاف سيده أنه نوى بحريته ما ذكر (فله ذلك)
~~فيحلف السيد لاحتمال صدق العبد فعلى هذا إن نكل قضي عليه بالعتق.
# (وكنايته) أي العتق (خليتك والحق بأهلك واذهب حيث شئت، وأطلقتك وحبلك على
~~غاربك ولا سبيل) لي عليك (ولا ملك) لي عليك (ولا رق) لي عليك (ولا سلطان)
~~لي عليك ms2422 (ولا خدمة لي عليك، وفككت رقبتك، وأنت مولاي، وأنت لله ووهبتك لله،
~~ورفعت يدي عنك إلى الله، أنت سائبة، وملكتك نفسك وقوله لأمته: أنت طالق،
~~أو) أنت (حرام) في الانتصار: وكذا اعتدي وأنه يحتمل مثله في لفظ الظهار.
# (وقوله لعبده الذي لا يمكن كونه منه لكبره أو صغره ونحوه) ككونه ممسوحا
~~(أنت ابني أو) أنت (أبي فلا يعتق) بها أي شيء من هذه الكنايات (ما لم ينو
~~عتقه) لأن هذه الألفاظ تحتمل العتق وغيره فلا تحمل عليه إلا بالنية.
# (وإن) قال لعبده: أنت أبي أو ابني و (أمكن كونه منه عتق) نواه أو لا (ولو
~~كان له نسب معروف) لجواز كونه من وطء شبهة.
# (وإن قال) لرقيقه (أعتقتك من ألف سنة أو) قال له (أنت حر من ألف سنة
~~ونحوه) مما هو معلوم الكذب لم يعتق (أو قال لأمته: أنت ابني، أو لعبده: أنت
~~ابنتي لم يعتق) بذلك لأنه محال من الكلام وكذب يقينا قلت: وإن نوى به العتق
~~عتق قياسا على قوله لعبده الذي لا يمكن كونه منه لكبر ونحوه: أنت ابني.
# (وإن أعتق) أمة (حاملا عتق جنينها) لأنه يتبعها في البيع والهبة فتبعها
~~في العتق (إلا أن يستثنيه) أي الحمل فلا يعتق لإخراجه إياه وعلم منه صحة
~~استثناء الحمل في العتق وبه قال ابن عمر وأبو هريرة لأنه يصح إقراره بالعتق
~~بخلاف البيع فيصح استثناؤه كالمنفصل ويفارق البيع لأنه عقد معاوضة يعتبر
~~فيه العلم بصفات المعوض، ليعلم هل قام مقام العوض أو لا؟ والعتق تبرع لا
~~تتوقف صحته على معرفة صفات المعتق ولا تنافيه الجهالة به ويكفي العلم
~~بوجوده وقد وجد.
# (وإن أعتق ما في بطنها دونها) بأن قال: أعتقت حملك (عتق) حملها (وحده)
~~ولم يسر العتق إلى أمه لأن الأصل لا يتبع الفرع بخلاف عكسه.
# (ولو أعتق أمة حملها لغيره وهو) أي المعتق (موسر) بقيمة الحمل (ك) الحمل
~~(الموصي به) إذا أعتق الوارث الموسر أمته (عتق الحمل) تبعا لأمه بالسراية.
# (وضمن) المعتق (قيمته) للموصى له به، لأنه ms2423 فوته عليه قلت: وتعتبر قيمته
~~يوم وضعه لأنه أول وقت يتأتى تقويمه فيه.
# (وأما الملك) الذي يحصل به العتق (فمن ملك) من جائز التصرف وغيره
# PageV04P512
# (ذا رحم) أي قرابة (محرم) وهو الذي لو قدر أحدهما ذكرا والآخر أنثى حرم
~~نكاحه عليه للنسب بخلاف ولد عمه وخاله ولو كان أخاه من رضاع فإنه لا يعتق
~~عليه بالملك وإن كان ذا رحم محرم لأن تحريمه بالرضاع لا بالنسب.
# (ولو) كان ذو الرحم المحرم (مخالفا له في الدين) وقوله (بميراث أو غيره)
~~من بيع أو هبة أو وصية أو جعالة ونحوها متعلق بملك (ولو) كان المملوك
~~المحرم بالقرابة (حملا) كما لو اشترى زوجة ابنه الأمة التي هي حامل من ابنه
~~(عتق عليه) لحديث الحسن عن سمرة مرفوعا «من ملك ذا رحم محرم فهو حر» رواه
~~الخمسة وحسنه الترمذي وقال: العمل على هذا عند أهل العلم وأما قوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «لا يجزي ولد والده إلا أن يجده مملوكا فيشتريه فيعتقه»
~~رواه مسلم فيحتمل أنه أراد فيشتريه فيعتقه بشرائه، كما يقال: ضربه فقتله
~~والضرب هو القتل وذلك لأن الشراء يحصل به العتق تارة دون أخرى جاز عطف صفته
~~عليه، كما يقال: ضربه فأطار رأسه وذكر أبو يعلى الصغير أنه أي العتق بالملك
~~آكد من التعليق فلو علق عتق ذي رحمه المحرم على ملكه فملكه عتق بملكه لا
~~بتعليقه.
# و (لا) يعتق بالملك ذو رحم (غير محرم) كولد عمه وعمته وولد خاله وخالته
~~(ولا) يعتق أيضا بالملك (محرم برضاع) كأمه منه وأخته منه وعمته منه وخالته
~~منه (أو) محرم ب (مصاهرة) كأم زوجته وبنتها وحلائل عمودي النسب فلا يعتقون
~~بالملك لمفهوم الحديث السابق ولأنه لا نص في عتقهم ولا هم في معنى المنصوص
~~عليهما فيبقون على الأصل.
# (وإن ملك) إنسان (ولده وإن نزل) من زنا لم يعتق عليه (أو) ملك (أباه) وإن
~~علا (من الزنا لم يعتق) عليه لأن أحكام الأبوة والبنوة من الميراث والحجب
~~والمحرمية ووجوب الإنفاق وثبوت الولاية عليه لم يثبت شيء ms2424 منها في كونه أبا
~~ولا في كونه ابنا فكذا في العتق.
# (وإن ملك سهما) أي جزءا وإن قل (ممن يعتق عليه) كأبيه وابنه وأخيه وعمه
~~(بغير الميراث) متعلق بملك (وهو) أي المالك لجزء من أبيه ونحوه (موسر)
~~بقيمة باقيه (عتق عليه كله) أي كل الذي ملك جزأه لأنه فعل سبب العتق
~~اختيارا منه وقصد إليه فسرى عليه كما لو أعتق نصيبه من مشترك قال الإمام
~~أحمد له نصف القيمة قال في الفروع: لا قيمة النصف ورده ابن نصر الله في
~~حواشيه وتأول كلام أحمد.
# وقال الزركشي: هل يقوم كاملا ولا عتق فيه، أو قد عتق بعضه؟ فيه قولان
~~للعلماء أصحهما الأول، وهو الذي
# PageV04P513
# قاله أبو العباس فيما أظن لظاهر الحديث ولأن حق الشريك إنما هو في نصف
~~القيمة لا قيمة النصف، بدليل ما لو أراد البيع فإن الشريك يجبر على البيع
~~معه انتهى وكذا الحكم لو أعتق شركا في عبد وهو موسر على ما يأتي قاله في
~~الإنصاف.
# (وإلا) أي وإن لم يكن موسرا بقيمة باقيه كله (عتق منه بقدر ما هو موسر
~~به) ممن ملك جزأه بغير إرث (والموسر هنا القادر حالة العتق على قيمته) أي
~~قيمة ما عتق عليه بالسراية (وأن يكون ذلك) الذي هو قيمته (كفطرة) أي فاضلا
~~عن حاجته وحاجة من يمونه يوم العتق وليلته.
# (وإن كان) الذي ملك جزءا من رحمه المحرم (معسرا) فلم يملك من قيمة باقيه
~~شيئا فاضلا عن حاجته وحاجة من يمونه لم يعتق منه سوى ما ملكه (أو ملكه) أي
~~جزءا من رحمه المحرم (بالميراث ولو) كان (موسرا) بقيمة باقيه (لم يعتق عليه
~~إلا ما ملك) منه لأنه لم يتسبب إلى إعتاقه لحصول ملكه بدون فعله وقصده.
# (وإن مثل) بتشديد المثلثة قال أبو السعادات: مثلت بالحيوان أمثل تمثيلا
~~إذا قطعت أطرافه وبالعبد إذا جدعت أنفه أو أذنه ونحوه (برقيقه ولو) كان
~~تمثيله به (بلا قصد فقطع أنفه، أو) قطع (أذنه، أو) قطع (عضوا منه) كيده أو
~~رجله (أو جبه) بأن قطع ms2425 ذكره (أو خصاه) بأن قطع خصيتيه (أو خرق) عضوا منه
~~(أو أحرق) بالحاء المهملة (عضوا منه) أي رقيقه كيده أو رجله (أو وطئ) سيد
~~(جاريته المباحة التي لا يوطأ مثلها فأفضاها) أي خرق ما بين سبيلها.
# (قال الشيخ: أو استكرهه على الفاحشة) أي لو فعل المالك الفاحشة أي اللواط
~~بعبده مكرها (عتق) الرقيق بمجرد التمثيل به (بلا حكم) حاكم لما روى عمرو بن
~~شعيب عن أبيه عن جده «أن زنباعا أبا روح وجد غلاما له مع جارية فقطع ذكره
~~وجدع أنفه فأتى العبد النبي - صلى الله عليه وسلم - فذكر ذلك له فقال له
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - ما حملك على ما فعلت قال: فعل كذا وكذا قال:
~~اذهب فأنت حر» رواه أحمد وغيره والاستكراه على الفاحشة في معنى التمثيل.
# وحيث تقرر أنه يعتق بالتمثيل فإنه يعتق (ولو كان عليه) أي على السيد أو
~~العبد الذي مثل به (دين) ولو تعلق برقبة العبد كما لو أعتقه بالقول (وله)
~~أي للسيد الذي مثل برقيقه (ولاؤه) لحديث «الولاء لمن أعتق» وكما لو عتق
~~عليه بغير ذلك وقيل ولاؤه لبيت المال.
# (ولا عتق) حاصل (بضربه) أي الرقيق (وخدشه ولعنه) لأنه لا نص في العتق
~~بذلك ولا هو في معنى المنصوص عليه فلم يعتق بذلك
# PageV04P514
# كما لو هدده.
# (ولو مثل) سيد (بعبد مشترك) بينه وبين غيره (سرى العتق) من نصيب الممثل
~~(إلى باقيه بشرطه) وهو أن يكون الممثل موسرا بقيمة باقيه فاضلة كفطرة
~~(وضمن) الممثل (للشريك) قيمة حصته يوم عتقه (ذكره ابن عقيل) قياسا على ما
~~لو أعتق نصيبه بالقول.
# و (لا) عتق (إذا مثل بعبد غيره) لأنه لا يملك عتقه بالقول فأولى أن لا
~~يعتق بتمثيله به وعليه دية ما جنى عليه على ما يأتي تفصيله في الجنايات
~~وملك سيده باق عليه.
# (وقال جماعة) من الأصحاب (لا يعتق المكاتب بالمثلة) لأنه يستحق على سيده
~~أرش الجناية فينجبر بذلك.
# (ولو أعتق عبده) وبيده مال فهو لسيده روي عن ابن مسعود وأبي أيوب وأنس
~~لما ms2426 روى الأثرم بإسناده عن ابن مسعود أنه قال «لغلامه عمير يا عمير إني
~~أريد أن أعتقك عتقا هنيا فأخبرني بمالك فإني سمعت رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - يقول: أيما رجل أعتق عبده أو غلامه فلم يخبره بماله فماله
~~لسيده» ولأن العبد وماله كانا للسيد فأزال ملكه عن أحدهما فبقي ملكه في
~~الآخر كما لو باعه ويدل عليه قوله - صلى الله عليه وسلم - «من باع عبدا وله
~~مال فماله للبائع إلا أن يشترطه المبتاع» فأما حديث ابن عمر يرفعه «من أعتق
~~عبدا وله مال فالمال للعبد» رواه أحمد وغيره فقال أحمد: يرويه عبد الله بن
~~أبي جعفر من أهل مصر وهو ضعيف الحديث كان صاحب فقه فأما في الحديث فليس فيه
~~بالقوي (أو) أعتق (مكاتبه وبيده مال فهو لسيده) لما سبق بخلاف ما لو أدى
~~المكاتب ما عليه من دين الكتابة فإنه يعتق وما بقي من المال فله، كما يأتي
~~في بابه.
### | [فصل من أعتق جزءا من رقيقه]
# (فصل ومن أعتق جزءا من رقيقه غير شعر وسن وظفر وريق ونحوه) كدمع وعرق
~~ولبن ومني وبياض وسواد وسمع وبصر وشم ولمس وذوق (معينا) كان الجزء الذي
~~أعتقه غير ما استثنى كيده ورجله و (كرأسه وأصبعه أو مشاعا كنصفه وعشر عشره
~~ونحوه) كجزء من ألف جزء منه (عتق) الرقيق (كله) لقوله - صلى الله عليه وسلم
~~- «من أعتق شقصا له
# PageV04P515
# من مملوك فهو حر من ماله» قاله في المغني وغيره ولأنه إزالة ملك عن بعض
~~مملوك الآدمي فزال عن جميعه كالطلاق ويفارق البيع فإنه لا يحتاج إلى
~~السعاية ولا ينبني على التغليب والسراية وأما إذا قال: شعرك أو نحوه حر
~~فإنه لا يعتق منه شيء لأن هذه الأشياء تزول ويخرج غيرها فهي في قوة
~~المنفصلة.
# (وإن أعتق) أحد شريكين (شركا له في عبد) أو أمة بأن أعتق حصته أو بعضها
~~(أو) أعتق (العبد) المشترك (كله) أو أعتق الأمة المشتركة كلها.
# (وهو) أي الشريك الذي باشر العتق (موسر بقيمة باقيه يوم) أي حين (عتقه ms2427
~~على ما ذكر في زكاة فطر عتق) العبد (كله) أو الأمة كلها (وعليه) أي الشريك
~~المباشر للعتق (قيمة باقيه لشريكه) لما روى ابن عمر أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال «من أعتق شركا له في عبد وكان له مال يبلغ ثمن العبد، قوم
~~عليه العبد قيمة عدل، فأعطى شركاءه حصتهم وعتق عليه العبد وإلا فقد عتق
~~عليه ما عتق» متفق عليه.
# وتعتبر القيمة (وقت عتقه) أي اللفظ بالعتق لأنه حين التلف (فإن لم يؤد)
~~الشريك المعتق (القيمة حتى أفلس) أي حجر عليه الحاكم لفلس (كانت) القيمة
~~(في ذمته) فيضرب لربها بها أسوة الغرماء ولم يبطل العتق لأنه إذا وقع لا
~~يرتفع (ويعتق على موسر ببعضه) أي ببعض قيمة باقي العبد أو الأمة (بقدره) أي
~~بقدر ما هو موسر به وباقيه رقيق (كما تقدم) فيمن ملك جزءا من ذي رحمه
~~المحرم بنسب (وولاؤه) أي ولاء ما عتق عليه من نصيب شريكه بالسراية (له لأنه
~~المعتق له ولذلك غرم قيمته وسواء) فيما تقدم (كان العبد والشركاء مسلمين)
~~كلهم (أو كافرين) كلهم (أو) كان بعضهم مسلما وبعضهم كافرا، ولو كان المعتق
~~كافرا والعبد مسلما لما تقدم ولا فرق في العبد أيضا بين القن والمدبر
~~والمكاتب ونحوه ولو مع رهن شقص الشريك وتجعل قيمته مكانه.
# وإذا كان المشترك مكاتبا وسرى العتق قوم مكاتبا وغرم المعتق حصة الشريك
~~منه (فإن أعتقه الشريك بعد ذلك) أي بعد عتق شريكه لنصيبه وسراية العتق إلى
~~نصيبه (ولو قبل أخذ) الشريك (القيمة) لم ينفذ عتقه له لأنه قد صار حرا بعتق
~~الأول له لأن عتقه حصل باللفظ لا بدفع القيمة وصار جميعه حرا واستقرت
~~القيمة على المعتق الأول فلا يعتق بعد ذلك بعتق غيره.
# (أو تصرف) الشريك (فيه) أي في نصيبه من العبد المشترك بعد عتق شريكه
~~الموسر (لم ينفذ) تصرفه سواء كان بيعا أو هبة أو إجارة ونحوها لأنه تصرف في
~~حر.
# PageV04P516
# (وإن اختلفا) أي الشريكان (في القيمة) أي قيمة العبد المشترك حين اللفظ
~~بالعتق (رجع إلى ms2428 قول المقومين) أي أهل الخبرة بالقيم، لأنهم أدرى بها ولا
~~بد من اثنين كما يؤخذ من باب القسمة من قولهم: إن كان يحتاج إلى تقويم، فلا
~~بد من قاسمين (فإن كان العبد) الذي وقعت السراية فيه (قد مات أو غاب أو
~~تأخر تقويمه) عن زمن اللفظ بالعتق (زمنا تختلف فيه القيمة ولم يكن بينة)
~~بقيمته وقت العتق (فالقول قول المعتق) بيمينه لأنه منكر لما زاد على ما
~~يقوله والأصل براءة ذمته من الزيادة.
# (وإن اختلفا في صناعة في العبد توجب زيادة القيمة فقول المعتق) أيضا
~~بيمينه، لما تقدم (إلا أن يكون العبد يحسن الصناعة في الحال ولم يمض زمن
~~يمكن تعلمها فيه فيكون القول قول الشريك) المطالب بالقيمة لأن الظاهر معه
~~والأصل عدم التعلم (كما لو اختلفا في عيب ينقصه كسرقة وإباق) بأن قال
~~المعتق: كان العبد يسرق أو يأبق وأنكر شريكه فقوله لأن الأصل سلامته (وإن
~~كان العيب) موجودا (فيه حال الاختلاف واختلفا في حدوثه ف) القول (قول
~~المعتق) في عدم حدوثه لأنه الأصل.
# (وإن كان المعتق) للعبد المشترك أو لنصيبه منه (معسرا) بقيمة شقص شريكه
~~كله فلم يملك شيئا من قيمته (عتق نصيبه) من العبد أو الأمة (فقط) يعني ولا
~~يسري عتقه إذن إلى نصيب شريكه (ولو أيسر بعده) أي بعد العتق لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - " وإلا فقد عتق عليه ما عتق ".
# (وإذا كان لرجل) أو امرأة (نصف عبد) أو أمة (ول) شخص (آخر ثلثه) أي العبد
~~أو الأمة (ول) شخص (آخر سدسه فأعتق موسران منه) أي العبد أوالأمة (حقيهما
~~معا بوكيل) بأن وكلا من أعتق حقيهما منه معا أو وكل أحدهما الآخر فأعتق
~~حقيهما (أو تعليق) بأن قالا له: إذا جاء رأس الشهر أو دخلت الدار ونحوه
~~فنصيبنا منك حر ونحوه وكذا لو تلفظا بالعتق معا (فضمان حق) الشريك (الثالث)
~~بينهما نصفين لأن عتق نصيب الثالث عليهما إتلاف لرقه وقد اشتركا فيه
~~فتساويا في ضمانه ويفارق الشفعة لأنها شرعت لإزالة الضرر عن نصيب الشريك
~~الذي لم ms2429 يبع فكان استحقاقه على قدر نصيبه (وولاء حصته) أي الشريك الثالث
~~(بينهما نصفين) لأن الولاء بحسب العتق.
# (ولو قال شريك) في رقيق (أعتقت نصيب شريكي ف) قوله ذلك (لغو) ولو موسرا
~~ولو رضي شريكه لأنه لا ولاية له على نصيب شريكه.
# (وإن قال) الشريك في رقيق (أعتقت النصف
# PageV04P517
# انصرف إلى ملكه ثم سرى) العتق إلى نصيب شريكه إن كان موسرا لأن الظاهر
~~أنه أراد نصفه الذي يملكه ونقل ابن منصور عن أحمد: في دار بينهما قال
~~أحدهما: بعتك نصف هذه الدار: لا يجوز، إنما له الربع من النصف حتى يقول
~~نصيبي.
# (ولو وكل أحدهما) أي أحد الشريكين الشريك (الآخر) في عتق نصيبه من الرقيق
~~المشترك (فأعتق) الشريك الوكيل (نصفه ولا نية) بأن لم ينو بالنصف الذي
~~أعتقه نصفه أو نصف شريكه الذي وكله (انصرف) العتق (إلى نصيبه) أي الوكيل،
~~دون نصيب شريكه الموكل لأن الأصل في تصرف الإنسان أن يكون في ماله، ما لم
~~ينوه عن موكله وأيهما سرى العتق عليه لم يضمن حصة شريكه ذكره في المنتهى.
# (ومن ادعى أن شريكه الموسر أعتق حقه) من رقيق مشترك (فأنكر) شريكه ذلك
~~(عتق حق المدعي) وحده لاعترافه بحريته (مجانا) فلا يغرم له أحد قيمته.
# (ولم يعتق نصيب) الشريك (الموسر) من الرقيق لأن إقرار شريكه عليه غير
~~مقبول (ولا تقبل شهادة المعسر عليه) أي على الموسر بالعتق (لأنه يجر إلى
~~نفسه نفعا) بشهادته لكونه يوجب عليه بشهادته قيمة حصته له (فإن لم تكن)
~~للعبد (بينة سواه حلف الموسر وبرئ من القيمة والعتق) جميعا.
# (ولا ولاء للمعسر في نصيبه) لأنه لا يدعيه (ولا) ولاء (للموسر) أيضا على
~~نصيب المعسر لأنه لا يدعيه (فإن عاد المعسر فأعتقه وادعاه) أي فاعترف أنه
~~كان أعتق حصته (ثبت له) ولاء حصته لأنه لا منازع له فيه.
# وإن عاد الموسر واعترف بإعتاق نصيبه وصدقه المعسر مع إنكار المعسر لعتق
~~نصيبه عتق نصيب المعسر أيضا وعلى الموسر غرامة نصيب المعسر وثبت له الولاء
~~على جميعه (وإن كان المدعى عليه) ms2430 بأنه أعتق نصيبه من العبد (معسرا) وأنكر
~~(ف) القول (قوله مع يمينه) لأن الأصل عدم العتق.
# (ولا يعتق منه) أي العبد (شيء) لأنه ليس في دعواه على المعسر أنه أعتق
~~نصيبه اعتراف بحرية نصيبه ولا ادعاء استحقاق قيمتها على المعتق (فإن كان
~~المدعي) رجلا (عدلا حلف العبد مع شهادته) وقبلت شهادته لأنه لا يجر بها
~~إليه نفعا لاعترافه بعسرته فلا سراية.
# (و) إذا شهد الرجل العدل وحلف العبد معه بأنه أعتق نصفه (صار نصفه حرا)
~~وإن لم يحلف معه لم يعتق منه شيء لأن العتق لا يحصل بشاهد واحد من غير
~~يمين.
# (وإن اشترى المدعي حق شريكه) بعد دعواه عليه أنه أعتقه (عتق عليه) حق
~~شريكه (كله) مؤاخذة له باعترافه ولم يسر العتق إلى نصيبه لأن عتقه لما
# PageV04P518
# ملكه حصل باعترافه بحريته بإعتاق شريكه ولا يثبت له ولاء لأنه لا يدعيه،
~~بل يعترف أن المعتق غيره وقال أبو الخطاب: يعتق العبد كله لأنه شراء حصل به
~~الإعتاق فأشبه شراء بعض ولده وهو ظاهر كلام المصنف هنا لكن تخريجه على
~~المذهب أولى كما أشرت إليه أولا ليوافق ما يأتي قريبا.
# (وإن ادعى كل واحد منهما ذلك) أي أن شريكه أعتق نصيبه (على شريكه وهما
~~موسران عتق) المشترك (عليهما) لاعتراف كل منهما بحريته وصار كل مدعيا على
~~شريكه بنصيبه من قيمته فيحلف كل منهما للآخر للسراية حيث لا بينة.
# (ولا ولاء لهما عليه) لأنهما لا يدعيانه وولاؤه لبيت المال كالمال الضائع
~~(إن كان أحدهما معسرا) والآخر موسرا وادعى كل منهما على الآخر أنه أعتق
~~نصيبه (عتق نصيبه) أي المعسر (فقط) لاعترافه بحرية نصيبه بإعتاق شريكه
~~الموسر أي الذي يسري عتقه إلى حصة المعسر ولم يعتق نصيب الموسر لأنه يدعي
~~أن المعسر الذي لا يسري عتقه أعتق نصيبه فعتق وحده.
# (وإن كانا) أي الشريكان (معسرين) وادعى كل منهما أن الآخر أعتق نصيبه من
~~الرقيق (لم يعتق منه شيء) لأنه ليس في دعوى أحدهما على صاحبه أنه أعتق
~~نصيبه اعتراف بحرية نصيبه، لكون عتق ms2431 المعسر لا يسري إلى غيره.
# (وللعبد) أو الأمة (أن يحلف مع كل واحد منهما ويعتق) حيث كانا عدلين لأنه
~~لا مانع من قبول شهادة أحدهما على الآخر لأنه لا يجر بها إلى نفسه نفعا ولا
~~يدفع عنها ضررا (أو) يحلف (مع أحدهما) أي أحد الشريكين (إن كان) أحدهما
~~(عدلا ويعتق نصفه) أي المشترك وهو نصيب المشهود عليه (وأيهما) أي الشريكين
~~المعسرين اللذين ادعى كل منهما أن الآخر أعتق نصيبه (اشترى نصيب صاحبه) منه
~~أو من غيره (عتق ما اشترى فقط) أي بلا سراية إلى نصيبه، لما تقدم من أن
~~عتقه لما ملكه حصل باعترافه بحريته بإعتاق شريكه ولا ولاء له عليه لأنه لا
~~يدعي إعتاقه بل يعترف بأن المعتق غيره.
# وإنما هو مخلص له ممن يسترقه ظلما كفك الأسير، ولو ملك كل واحد منهما
~~بشراء من الآخر ثم أقر كل منهما بأنه كان أعتق نصيبه قبل بيعه وصدق الآخر
~~في شهادته بطل البيعان وثبت لكل واحد منهما الولاء على نصفه لأن أحدا لا
~~ينازعه فيه وكل واحد منهما يصدق الآخر في استحقاق الولاء.
# (وكذا إن كان البائع وحده معسرا) وقد ادعى عليه شريكه الموسر أنه أعتق
~~نصيبه فأنكر وحلف ثم اشتراه منه فإنه يعتق عليه مؤاخذة له
# PageV04P519
# بإقراره ولا يسري إلى نصيبه لأنه لا عتق منه وإنما ادعى العتق من شريكه
~~في حال لا سراية فيه ومحل ذلك إذا لم يدع المعسر أيضا أن شريكه الموسر أعتق
~~نصيبه فسرى إليه لعدم إمكان البيع إذن.
# (وإن قال) شريك (لشريكه) الموسر (إن أعتقت نصيبك) من هذا الرقيق (فنصيبي)
~~منه (حر فأعتقه) أي أعتق المقول له نصيبه (عتق الباقي) بعد حصته عليه
~~(بالسراية مضمونا) عليه بقيمته ولا يقع عتق شريكه المعلق على عتقه لأن
~~السراية سبقت فمنعت عتق الشريك ويكون ولاؤه كله له (وإن كان) المقول له ذلك
~~(معسرا) وأعتق نصيبه (عتق على كل واحد) منهما (حقه) بالمباشرة والتعليق ولا
~~سراية للعسرة.
# (وإن قال) أحد الشريكين في رقيق للآخر (إذا أعتقت نصيبك فنصيبي ms2432 مع نصيبك)
~~حر (أو) قال له إن أعتقت نصيبك فنصيبي (قبله حر فأعتق) المقول له (نصيبه
~~عتق) الرقيق كله (عليهما) معا.
# (وإن كان المعتق موسرا) ولم يلزم المعتق شيء لأن العتق وجد منهما معا فهو
~~كما لو وكل الشريكان غيرهما في إعتاقه فأعتقه بلفظ واحد.
# (ولغت القبلية) على ما يأتي في إن طلقتك فأنت طالق قبله ثلاثا (وإن قال)
~~مالك أمة (لأمته: إن صليت مكشوفة الرأس فأنت حرة قبله فصلت كذلك) أي مكشوفة
~~الرأس (عتقت) لوجود الشرط وهو صلاتها الصحيحة ولغت القبلية.
# (وإن قال: إن أقررت بك لزيد فأنت حر قبله، فأقر له به صح إقراره فقط) دون
~~العتق لأنه إذا أقر به لزيد ملكه زيد فلم يوجد الشرط إلا وهو في ملك غيره
~~ويلغو قوله قبله (وإن قال) لعبده (إن أقررت بك له) أي لزيد (فأنت حر ساعة
~~إقراري) فأقر به لزيد (لم يصح الإقرار ولا العتق) لتنافيهما.
# (وكل من شهد على سيد رقيق بعتق رقيقه) فردت شهادته (ثم اشتراه) الشاهد
~~(فعتق عليه) مؤاخذة له باعترافه فلا ولاء له عليه (أو شهد اثنان عليه) أي
~~على سيد رقيق (بذلك) أي بأنه أعتقه (فردت شهادتهما) بعتقه (ثم اشترياه)
~~فعتق عليهما فلا ولاء لهما عليه (أو) اشتراه (أحدهما فعتق) عليه فلا ولاء
~~له عليه (أو كان) عبد (بين شريكين فادعى كل واحد منهما أن شريكه أعتق حقه
~~وكانا موسرين فعتق عليهما كما تقدم) مؤاخذة لهما باعترافهما (أو كانا
~~معسرين عدلين فحلف العبد مع) شهادة (كل واحد منهما) على شريكه بأنه أعتق
~~نصيبه (وعتق) العبد فلا ولاء لهما عليه.
# (أو ادعى عبد أن سيده أعتقه فأنكر) عتقه (وقامت بينة بعتقه فعتق)
# PageV04P520
# أي فحكم القاضي بعتقه (فلا ولاء على الرقيق في هذه المواضع كلها) لمن عتق
~~عليه لأنه غير معترف به وولاؤه لبيت المال، كسائر الحقوق التي لا يعلم لها
~~مالك (فإن عاد من ثبت إعتاقه فاعترف به ثبت له الولاء) لعدم المنازع له فيه
~~وإن كان أخذ ثمنا عنه رده لاعترافه بأنه ms2433 قبضه بغير حق.
# وكذا حكم من ادعى عليه العتق ولم يثبت عليه (وأما) الشريكان (الموسران
~~إذا) ادعى كل منهما على الآخر أنه أعتق نصيبه و (عتق عليهما فإن صدق أحدهما
~~صاحبه في أنه أعتق نصيبه وحده) أي وأن الآخر لم يصدر منه عتق فالولاء لمن
~~عتق عليه (أو) صدق أحدهما صاحبه في (أنه سبق بالعتق فالولاء له) أي السابق
~~ويغرم لشريكه قيمة حصته.
# (وإن اتفقا على أنهما أعتقا نصيبهما دفعة واحدة) بأن تلفظا بالعتق معا أو
~~وكلا واحدا أو وكل أحدهما الآخر أو علقا عتقه على دخول الدار مثلا فدخلها
~~(فالولاء بينهما) بحسب ما كان لهما فيه ولا غرم لعدم السراية.
# (وإن ادعى كل واحد منهما أنه المعتق وحده أو) ادعى كل منهما (أنه السابق)
~~بالعتق ليختص بالولاء (فأنكر الآخر وتحالفا) أي حلف كل منهما على إنكار ما
~~ادعاه شريكه (فالولاء بينهما نصفين) حيث كان ملك العبد لهما نصفين لأن
~~الأصل بقاء ما كان لكل واحد منهما على ما كان له وإذا شهدا بعتقه وردت
~~شهادتهما واشترياه وعتق عليهما ثم رجع الشاهدان والبائع وقف حتى يصطلحوا.
### | [فصل يصح تعليق العتق بصفة]
# (فصل ويصح تعليق العتق بصفة كدخول دار وحدوث مطر وغيره) كقدوم زيد ورأس
~~الحول ونحوه لأنه عتق بصفة فصح كالتدبير وإذا قال له: أنت حر في رأس الحول
~~لم يعتق حتى يجيء رأس الحول لأنه علق العتق بصفة فوجب أن يتعلق بها كما لو
~~قال: إذا أديت إلي ألفا فأنت حر (ولا يملك) السيد (إبطاله) أي التعليق
~~(بالقول) بأن يقول: أبطلته فلا يبطل لأنها صفة لازمة ألزمها نفسه فلم يملك
~~إبطالها كالنذر (ولو اتفق السيد والعبد على إبطاله) أي التعليق (لم يبطل)
~~لذلك وكتعليق الطلاق.
# (وما يكتسبه العبد) المعلق عتقه على شرط (قبل وجود الشرط ف) هو (لسيده)
~~لأن الكسب تابع لملك الرقبة (إلا أنه إذا علق) السيد
# PageV04P521
# (عتقه على أداء مال معلوم) كقوله: إن أعطيتني ألفا فأنت حر (فما أخذه
~~السيد) من كسب العبد (حسبه من المال) الذي ms2434 علق عتقه على إعطائه (فإذا أكمل
~~أداء المال عتق) لوجود الشرط المعلق عليه.
# (وما فضل) من كسبه (في يده) أي يد العبد بعد أداء ما علق عتقه عليه (ف)
~~هو (لسيده) لأنه كان لسيده قبل عتقه ولم يوجد ما يزيله عنه.
# (وله وطء أمته بعد تعليق عتقها) على صفة قبل وجودها لأن استحقاقها العتق
~~بوجود الصفة لا يمنع إباحة الوطء كالاستيلاد، فأما المكاتبة فإنما لم يبح
~~وطؤها لأنها اشترت نفسها من سيدها بعوض وزال ملكه عن أكسابها.
# (ومتى وجدت الصفة) التي علق العتق عليها (كاملة وهو) أي العبد (في ملكه)
~~أي السيد (عتق) لوجود الصفة فإن لم توجد كاملة لم يعتق كالجعل في الجعالة
~~(فإذا قال) سيد (لعبده: إذا أديت إلي ألفا فأنت حر لم يعتق) العبد (حتى
~~يؤدي الألف جميعه) لأن أداء بعض الألف ليس أداء للألف (فإن أبرأه السيد من
~~الألف لم يعتق) لأنه لا حق له في ذمته حتى يبرئه منه (ولم يبطل التعليق)
~~بالإبراء لأنه لغو.
# (فإن خرج) المعلق عتقه على صفة (عن ملكه) أي ملك سيده الذي علق عتقه
~~عليها (قبل وجود الصفة ببيع أو غيره) من هبة وجعالة وأجرة في إجارة ونحوها
~~ووجدت الصفة وهو في ملك الغير (لم يعتق) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا
~~طلاق ولا عتاق ولا بيع فيما لا يملك ابن آدم» ولأنه لا ملك له عليه فلم
~~يعتق كما لو لم يتقدم له عليه ملك (فإن عاد) المعلق عتقه على صفة (إلى
~~ملكه) أي ملك المعلق للعتق (عادت الصفة) فمتى وجدت وهو في ملكه عتق (ولو)
~~كانت (وجدت في حال زوال ملكه) أي المعلق عنه لأن التعليق والشرط وجدا في
~~ملكه فأشبه ما لم يتخللهما زوال ملك ولا وجود صفة حال زواله.
# (ويبطل) التعليق (بموت السيد) المعلق لزوال ملكه زوالا غير قابل للعود
~~(وإذا قال) لعبده (إن دخلت الدار بعد موتي) فأنت حر (لم يصح) التعليق.
# (ولم يعتق) العبد (بوجود الشرط) لأنه علق عتقه على صفة توجد بعد موته ms2435
~~وزوال ملكه فلم تصح كما لو قال: إن دخلت الدار بعد بيعي لك فأنت حر ولأنه
~~إعتاق له بعد استقرار ملك غيره عليه فلم يعتق به كالمنجز.
# ولو قال السيد لعبده (إن دخلت الدار فأنت حر بعد موتي فدخلها في حياة
~~السيد صار مدبرا) لوجود الصفة التي علق عليها تدبيره (وإن دخلها بعد موته)
~~أي السيد (لم يعتق) العبد وبطل التعليق لما تقدم.
# (و) إن
# PageV04P522
# قال سيد لعبده (أنت حر بعد موتي بشهر صح) كما لو وصى بإعتاقه وكما لو وصى
~~أن تباع سلعته ويتصدق بثمنها (وما كسب) العبد (بعد الموت وقبل وجود الشرط
~~ف) هو (للورثة) ككسب أم الولد في حياة سيدها.
# (وليس لهم) أي الورثة (التصرف فيه) أي في العبد الذي قال له سيده أنت حر
~~بعد موتي بشهر (بعد الموت وقبل وجود الشرط ببيع ونحوه) كالموصى بعتقه قبله
~~والموصى به لمعين قبل قوله.
# (وإن قال) السيد لعبده (اخدم زيدا سنة بعد موتي ثم أنت حر صح) ذلك فإذا
~~فعل ذلك وخرج من الثلث في هذه المسألة والتي قبلها عتق (فلو أبرأه زيد من
~~الخدمة بعد موت السيد عتق في الحال) أي حال إبراء زيد له على الصحيح من
~~المذهب وقيل لا يعتق إلا بعد سنة قاله في الإنصاف ومشى المصنف على الثاني
~~في الوصية ووجه الأول: أن الخدمة المستحقة عليه وهبت له فبرئ منها.
# (فإن كانت الخدمة لكنيسة) بأن قال له: اخدم الكنيسة سنة ثم أنت حر (وهما)
~~أي السيد والعبد (كافران فأسلم العبد سقطت عنه الخدمة وعتق مجانا) أي من
~~غير أن يلزمه شيء، لأن الخدمة المشروطة عليه صار لا يتمكن منها لأن الإسلام
~~يمنعه منها فيبطل اشتراطها كما لو شرط عليه شرطا باطلا.
# (وإذا قال) السيد (لعبده: إن لم أضربك عشرة أسواط فأنت حر ولم ينو) السيد
~~(وقتا لم يعتق حتى يموت أحدهما) فيعتق قبيل الموت لليأس من ضربه.
# (وإن باعه قبل ذلك) أي ضربه عشرة أسواط (صح) بيعه لأنه باق على الرق حتى
~~توجد ms2436 الصفة (ولم ينفسخ البيع) لعدم موجب الفسخ.
# (ولو قال) السيد (لجاريته: إذا خدمت ابني حتى يستغني فأنت حرة لم تعتق
~~حتى تخدمه إلى أن يكبر ويستغني عن الرضاع) لأنه يصدق عليه أنه قد استغنى في
~~الجملة ولا يشترط كون زمن الخدمة معلوما.
# فلو قال: أعتقتك على أن تخدم زيدا مدة حياتك صح لما روي عن سفينة قال
~~«كنت مملوكا لأم سلمة فقالت: أعتقك وأشترط عليك أن تخدم رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - ما عشت فقلت إن لم تشترطي علي ما فارقت رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - ما عشت فأعتقيني واشترطي علي» رواه أحمد وأبو داود واللفظ
~~له والنسائي والحاكم وصححه وإنما اشترط تقدير زمن الاستثناء في البيع لأنه
~~عقد معاوضة فيشترط فيه علم الثنيا وزمنها لأن الثمن يختلف من حيث طولها
~~وقصرها.
# (وإن قال لها) أي لجاريته أو لعبده (أنت حرة
# PageV04P523
# إن شاء الله عتقت ويأتي في تعليق الطلاق بالشروط) بأوضح من هذا.
# (وإن قال حر إن ملكت فلانا فهو حر أو) قال (كل مملوك أملكه فهو حر صح)
~~التعليق فإذا ملكه عتق لأنه أضاف العتق إلى حال يملك عتقه فيه فأشبه ما لو
~~كان التعليق في ملكه، بخلاف ما لو قال: إن تزوجت فلانة فهي طالق لأن العتق
~~مقصود من الملك والنكاح لا يقصد به الطلاق وفرق أحمد بأن الطلاق ليس لله
~~ولا فيه قربة إلى الله.
# (وإن قال ذلك) أي إن ملكت فلانا فهو حر، أو كل مملوك أملكه فهو حر (عبد)
~~أو أمة (ثم عتق وملك) أو عتقت وملكت (لم يعتق) لأنه لا يصح تعليقه لأنه لا
~~يصح منه عتق حين التعليق لكونه لا يملك ولو قيل بملكه فهو ضعيف لا يتمكن من
~~التصرف فيه وللسيد انتزاعه منه بخلاف الحر وإن علق حر عتق ما لا يملكه على
~~غيره إياه نحو: إن كلمت عبد زيد فهو حر لم يعتق إن ملكه ثم كلمه (وتقدم آخر
~~شروط البيع إذا علق عتقه على بيعه) أو شرائه أو ms2437 علق البائع عتقه على بيعه
~~والمشتري عتقه على شرائه.
# (إن قال) جائز التصرف (آخر مملوك أملكه فهو حر فملك عبيدا) أو إماء أو من
~~الصنفين (واحدا بعد واحد لم يعتق) أي لم يتبين عتق.
# (واحد منهم حتى يموت) السيد (فيعتق آخرهم ملكا منذ ملكه) سواء كان الملك
~~بشراء أو اتهاب أو إصداق أو غيره لأن السيد ما دام حيا يحتمل أن يشتري آخر
~~بعد الذي في ملكه فيكون هو الأخير فلا يحكم بعتق واحد من رقيقه فإذا مات
~~علمنا أن آخر ما اشتراه هو الذي وقع عليه العتق (وكسبه) أي الكسب الأخير
~~منذ شراه (له دون سيده) لأنه حر من حين الشراء.
# (فإن ملك) من قال آخر قن أملكه حر (أمة حرم وطؤها حتى يملك غيرها)
~~لاحتمال أن لا يملك بعدها قنا فتكون حرة من حين شرائها ويكون وطؤه في حرة
~~أجنبية وإنما يزول هذا الاحتمال بشرائه غيرها (وكذا الثانية) إذا ملكها حرم
~~عليه وطؤها حتى يملك غيرها لما تقدم (وهلم جرا) كلما ملك أمة حرم وطؤها حتى
~~يملك غيرها لما سبق (فإن) ملك أمة وأتت بأولادها ومات السيد و (تبين أنها
~~آخر ما ملك) من الأرقاء (كان أولادها أحرارا من حين ولدتهم) بل من حين علقت
~~بهم (لأنهم أولاد حرة) فتبعوها (وإن كان) السيد (وطئها) ثم تبين أنها آخر
~~(فعليه مهرها) لأنه تبين أنه وطئ حرة بشبهة.
# (لكن لو ملك) من قال آخر قن أملكه حر (اثنين فأكثر معا) عتق واحد بقرعة
~~لأن صفة الآخرية شاملة لكل
# PageV04P524
# واحد بانفراده والمعلق إنما أراد عتق واحد فميز بالقرعة (أو علق) جائز
~~التصرف (العتق على أول مملوك يملكه فملكهما) أي ملك اثنين فأكثر معا (أو
~~قال لأمته: أول ولد تلدينه فهو حر فولدت ولدين) فأكثر (خرجا معا) عتق
~~أحدهما بقرعة لأن صفة الأولية شاملة لكل واحد بانفراده والمعلق إنما أراد
~~عتق واحد فميز بالقرعة (أو) قال أول ولد تلدينه فهو حر فولدت ولدين و (أشكل
~~الأول) منهما (عتق واحد بقرعة) لأن أحدهما ms2438 استحق العتق ولم يعلم بعينه فوجب
~~إخراجه بالقرعة.
# (وأول مملوك أملكه) فهو (حر ولم يملك إلا واحدا عتق) قال الزجاج أول يجوز
~~أن يكون له ثان، ويجوز أن لا يكون قال تعالى {إن هي إلا موتتنا الأولى}
~~[الدخان: 35] وهم كانوا يعتقدون أنه ليس لهم موتة بعدها (وكذا) إن قال (آخر
~~مملوك) أملكه حر ولم يملك إلا واحدا عتق فليس من شرط الأول أن يكون له ثان،
~~ولا من شرط الآخر أن يأتي قبله أول ومن أسمائه تعالى: الأول والآخر.
# (وإن قال لأمته آخر ولد تلدينه فهو حر فولدت حيا ثم) ولدت (ميتا لم يعتق
~~الأول) لأنه لم يوجد شرط العتق فيه (وعكسه) بأن ولدت ميتا ثم حيا (يعتق
~~الحي) لوجود الشرط فيه.
# (وإن قال: أول) مملوك أشتريه حر (أو) قال (آخر مملوك أشتريه) فهو حر
~~فملكه بإرث أو هبة بلا عوض (ونحوها) كصلح عن دم عمد ونحوه (لم يعتق) لعدم
~~وجود الصفة لأن ذلك ليس شراء بخلاف ما ملكه بهبة أو بعوض أو صلح عن مال
~~فإنه يعتق لأنه شراء.
# (وإن قال: أول ولد تلدينه) فهو حر فولدت ميتا ثم حيا لم يعتق الحي (أو)
~~قال (إذا ولدت ولدا فهو حر فولدت ميتا ثم حيا لم يعتق الحي) لأن شرط العتق
~~إنما وجد في الميت وليس بمحل العتق فانحلت اليمين به (وعكسه) بأن ولدت حيا
~~ثم ميتا (يعتق) الحي لوجود الصفة فيه.
# (وأول أمة) لي (أو) أول (امرأة) لي (تطلع) أو تخرج أو تجلس ونحوه فالأمة
~~(حرة أو) المرأة (طالق فطلع الكل) من إمائه أو زوجاته معا (عتق) من الإماء
~~واحدة بقرعة (وطلق) من الزوجات (واحدة بقرعة) لما تقدم.
# (ويتبع حمل معتقة بصفة) أمه (إن كان) الحمل (موجودا حال عتقها) بأن كانت
~~حاملا به حين وجود الصفة لأن العتق وجد فيها وهي حامل به فتبعها في العتق
~~كالمنجز عتقها (أو) كان الحمل مولودا (حال تعليق عتقها) لأنه كان حين
# PageV04P525
# التعليق كعضو من أعضائها فسرى التعليق إليه فلو وضعته إذن قبل ms2439 وجود الصفة
~~ثم وجدت عتقت هي وولدها لأنه تابع في الصفة فأشبه ما لو عتقت وهي حامل به و
~~(لا) يتبعها حملها في العتق (إن حملته ووضعته بينهما) أي بين التعليق ووجود
~~الصفة فإنه لا يعتق لأن الصفة لم تتعلق به حال التعليق ولا حال وجود الصفة
~~(كما) لو كان الولد مولودا (قبل التعليق) لعتقها.
# (وإن علق عتق عبده) أو أمته (بصفة فوجدت) الصفة (في صحة السيد) أو مرض
~~غير مرض الموت المخوف (عتق من رأس المال) كسائر تصرفاته (وإن وجدت) الصفة
~~(في مرض موته) المخوف قلت: وكذا ما ألحق بالمرض المخوف مما تقدم في عطية
~~المريض (عتق من الثلث) كسائر تبرعاته (وتقدم) ذلك (في باب الهبة) في عطية
~~المريض مفصلا.
# (وإن قال) لقنه (أنت حر وعليك ألف، أو) أنت حر (على ألف عتق في الأولى)
~~وهي أنت حر وعليك ألف (ولا شيء عليه) لأنه أعتقه بغير شرط وجعل عليه عوضا
~~لم يقبله فعتق ولم يلزمه شيء.
# (وفي) الصورة (الثانية) وهي أنت حر على ألف (إن قبل عتق) وعليه ألف
~~(وإلا) بأن لم يقبل (فلا) يعتق لأنه أعتقه على عوض فلم يعتق بدون قبوله
~~ولأن (على) " تستعمل للشرط والعوض قال تعالى {قال له موسى هل أتبعك على أن
~~تعلمني مما علمت رشدا} [الكهف: 66] .
# (ومثلها) أي الثانية (إن قال) أنت حر (على أن تعطيني ألفا أو) أنت حر
~~(بألف) فيعتق إن قبل، وإلا فلا بخلاف أنت طالق بألف فإنه يقع رجعيا إن لم
~~تقبل والفرق أن خروج البضع في النكاح غير متقوم على الصحيح بخلاف العبد
~~فإنه مال محض (أو) قال (بعتك نفسك بألف) فلا يعتق حتى يقبل (أو قال لأمته:
~~أعتقتك على أن تتزوجيني) فلا تعتق حتى تقبل (وتأتي تتمتها) في باب (أركان
~~النكاح) مفصلة.
# (و) إن قال لقنه (أنت حر على أن تخدمني سنة عتق) في الحال (بلا قبول) من
~~القن (ولزمته الخدمة) لأنه في معنى العتق واستثناء الخدمة وتقدم أن ذلك
~~صحيح (فإن مات السيد في أثناء السنة) ms2440 المعينة للخدمة (رجع الورثة على العبد
~~بقيمة ما بقي من الخدمة) لأن العتق عقد لا يلحقه الفسخ فإذا تعذر فيه
~~استيفاء العوض رجع إلى قيمته كالنكاح والمصالح به عن دم عمد.
# (ولو باعه) أي باع السيد قنه (نفسه بمال في يده) أي القن (صح) ذلك على
~~الأصح (وعتق) قال في الترغيب: مأخذهما هل هو معاوضة أو تعليق؟ (وله)
# PageV04P526
# أي السيد (عليه) أي على قنه الذي باعه نفسه وقلنا عتق بذلك (الولاء)
~~لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم - «إنما الولاء لمن أعتق» .
# (ويجوز للسيد) إذا باع عبده واستثنى خدمته (بيع هذه الخدمة من العبد أو
~~غيره) نقل حرب: لا بأس ببيعها من العبد أو ممن شاء (ولعل المراد بالبيع
~~الإجارة) إذ حقيقة البيع السابقة لا تتأتى في الخدمة المستثناة.
# (وإن قال) سيد (لقنه إن أعطيتني ألفا فأنت حر فهو) أي القول المذكور
~~(تعليق محض) ليس فيه معنى المعاوضة (لا يبطل) ذلك التعليق (ما دام) القن
~~(ملكه ولا يعتق) القن (بالإبراء منها بل) يعتق (بدفعها) كلها وتقدم.
# وإن قال لقنه: جعلت عتقك إليك أو خيرتك ونوى تفويضه إليه فأعتق نفسه في
~~المجلس عتق وإلا فلا قال في الفروع: ويتوجه كطلاق.
### | [فصل قال السيد كل مملوك لي حر]
# (فصل وإن قال) السيد (كل مملوك لي حر أو) قال كل (مماليكي) حر (أو) قال:
~~كل (رقيقي حر عتق مدبروه ومكاتبوه وأمهات أولاده وعبيد عبده التاجر وأشقاصه
~~ولو لم ينوها) لأن لفظه عام فيهم فيعتقون كما لو عينهم حتى ولو كان على
~~عبده التاجر دين يستغرق عبيده، لكن تقدم في الوصية أن العبد خاص بالذكر
~~فينبغي أن يعتق الذكور فقط إذا قال: كل عبد لي حر لأنه لا يشمل الإناث إلا
~~أن يقال: بالتغليب.
# (ولو قال) السيد (عبدي أو أمتي حر، أو) قال زوجتي طالق (ولم ينو معينا)
~~من عبيده ولا إمائه وزوجاته (عتق كل) من عبيده وإمائه.
# (وطلق كل نسائه لأنه) أي لفظ عبدي أو أمتي أو زوجتي (مفرد مضاف فيعم)
~~العبيد أو الإماء ms2441 أو الزوجات قال في رواية حرب لو كان له نسوة فقال: امرأته
~~طالق: أذهب إلى قول ابن عباس يقع عليهن الطلاق: وليس هذا مثل قوله: إحدى
~~الزوجات طالق قال تعالى {وإن تعدوا نعمة الله لا تحصوها} [النحل: 18] وقال
~~{أحل لكم ليلة الصيام الرفث إلى نسائكم} [البقرة: 187]
# PageV04P527
# وهذا شامل لكل نعمة وكل ليلة وقال - صلى الله عليه وسلم - «صلاة الجماعة
~~تفضل على صلاة الفذ بسبع وعشرين درجة» وهي تعم كل صلاة جماعة.
# (وإن قال أحد عبيدي) حر (أو قال أحد عبدي) حر (أو) قال (بعضهم) أي بعض
~~عبيدي (حر ولم ينوه أو عينه) بلفظه أو نيته (ثم أنسيه أعتق أحدهم بالقرعة)
~~لأن مستحق العتق واحد غير معين فميز بالقرعة كما لو أعتق جميعهم في مرضه
~~ولم تجز الورثة (وكذا لو أدى أحد مكاتبيه وجهل) المؤدي سواء (مات بعضهم) أو
~~السيد أو لا.
# (وإن قال لأمتيه) إحداكما حرة (ولم ينو) واحدة بعينها عتقت إحداهما بقرعة
~~لما سبق و (حرم) عليه (وطؤها بدون قرعة) لأن إحداهما عتقت وهي مجهولة فوجب
~~الكف عنهما إلى القرعة (فإن وطئ) السيد.
# (واحدة) منهما معينة (ثم أنسيها) بالبناء للمفعول فإنه يخرجها بالقرعة لا
~~بتعيينه لها (فإن مات) السيد في جميع ما تقدم قبل القرعة (أقرع الورثة)
~~لقيامهم مقامه فمن خرج بالقرعة فهو حر من حين العتق وكسبه له.
# (وإن مات أحد العبدين) اللذين قال سيدهما أحدكما حر (أقرع بينه) أي الميت
~~(وبين الحي) كما لو لم يمت.
# (فإن علم ناس) أي لو أعتق معينا من عبيده أو إمائه ثم نسيه فأقرع بينهم
~~ثم علم (بعدها) أي القرعة (أن المعتق غيره) أي غير من خرجت له القرعة (عتق
~~وبطل عتق الأول) لتبين خطأ القرعة (إلا أن تكون القرعة بحكم حاكم فيعتقان)
~~لأن في إبطال عتق المخرج نقضا لحكم الحاكم بالقرعة ويأتي في القضاء أن قرعة
~~الحاكم نفسها حكم فلا يحتاج الحاكم مع القرعة إلى الحكم بها كتزويج اليتيمة
~~ونحوه.
# (و) إذا أعتق معينا ثم نسيه ثم تذكره (قبل القرعة) ms2442 فإنه (يقبل تعيينه)
~~لأنه غير متهم فيه (فيعتق من عينه) للعتق.
# (وإن قال) السيد (أعتقت هذا لا بل هذا عتقا) جميعا لأن إضرابه عن الأول
~~لا يبطله (وكذا الحكم في إقرار الوارث) إذا قال: مورثي أعتق هذا، لا بل
~~هذا: عتق الاثنان.
# وإن قال لعبديه: إن قدم زيد في هذا الشهر مثلا فأحدهما حر فمات أحدهما أو
~~باعه السيد قبل قدوم زيد ثم قدم زيد في الشهر المعلق عتقه على قدومه فيه
~~عتق الباقي في ملكه لمصادفة وجود الشرط لمن هو محل لوقوع العتق كقوله لقنه
~~وأجنبي أو بهيمة إحداهما حر فيعتق قنه وحده وكذا الطلاق ويأتي.
# PageV04P528
### | [فصل أعتق في مرض موته المخوف جزءا من عبده]
# (فصل وإن أعتق في مرض موته المخوف جزءا من عبده) أو من أمته (أو دبره) أي
~~دبر جزءا من عبده أو أمته (مثل أن يقول: إذا مت فنصف عبدي) فلان أو نصف
~~أمتي فلانة (حر أو وصى بعتقه) أي بعتق جزء من عبده أو أمته ثم مات (وثلثه)
~~حين الموت (يحتمل) قيمة (جميعه عتق) القن (كله) لأن عتق الميت جزؤه أو
~~تدبيره جزؤه أو عتق الورثة بالوصية يسري إلى باقيه من ثلث ماله لأن ملك
~~المعتق لثلث ماله ملك تام يملك التصرف فيه بالتبرع وغيره فأشبه عتق الصحيح.
# (فلو مات العبد) الذي نجز سيده المريض عتق جزء منه (قبل) موت (سيده) ثم
~~مات سيده (عتق) منه (بقدر ثلثه) أي ثلث مال السيد عند الموت بخلاف المدبر
~~والموصى بعتقه فإنه يموت قنا.
# (وكذا لو أعتق) أحد شريكين في رقيق (شركا له في عبد أو أمة في مرض موته)
~~المخوف (أو دبره) أي دبر شركا له في رقيق ولو في الصحة.
# (وثلثه يحتمل باقيه) فإنه يعتق كله لما تقدم كالصحيح الموسر (ويعطى
~~الشريك قيمة حصته) يوم عتقه من التركة لقوله - صلى الله عليه وسلم - «ويعطى
~~شركاؤهم حصصهم» .
# (وإن أعتق في مرضه) المخوف (ستة أعبد) أو ست إماء أو ستة منهما (قيمتهم
~~سواء وثلثه يحتملهم) في الظاهر ms2443 (ثم ظهر عليه) أي على معتقهم (دين يستغرقهم)
~~أي يستغرق الستة الذين أعتقهم وما معهم من ماله (بيعوا في دينه) لتبين
~~بطلان عتقهم بظهور الدين ويكون عتقهم وصية والدين مقدم على الوصية لقول علي
~~- رضي الله عنه - إن النبي - صلى الله عليه وسلم - «قضى بالدين قبل الوصية»
~~وإن استغرق الدين بعضهم بيع منهم بقدره ما لم يلتزم الوارث بقضائه فيهما
~~(فإن) لم يظهر عليه دين ولم يعلم له مال غيرهم (أعتقنا ثلثهم) لأنه تبرع في
~~مرض الموت أشبه الوصية (ثم) إن (ظهر له) أي للمعتق (مال يخرجون من ثلثه عتق
~~من أرق منهم) لأن تصرف المريض في ثلثه نافذ وقد بان أنهم ثلث ماله، وخفاء
~~ما ظهر من المال علينا لا يمنع كون المعتق موجودا من حينه.
# (وكان حكمهم) أي الستة الذين أعتقهم في مرضه وتبينا خروجهم من الثلث (حكم
~~الأحرار من حين أعتقهم) لنفوذ عتقهم إذن (وكسبهم لهم منذ عتقوا وإن كانوا
~~قد تصرف فيهم) من الورثة أو غيرهم (ببيع أو هبة) أو إجارة ونحوها
# PageV04P529
# (أو رهن أو تزويج بغير إذن) منهم إن كانوا أهلا له (كان) التصرف (باطلا)
~~لأنه تصرف في حر بغير إذنه ولا ولاية عليه.
# (وإن كانوا) أي العتقاء (قد تصرفوا) ببيع أو هبة ونحوها (فحكم تصرفهم حكم
~~تصرف) سائر (الأحرار) لأنهم من جملتهم (فإن لم يظهر له) أي لمعتق الستة
~~المتساوين في القيمة (مال غيرهم) ولم يكن عليه دين (جزأناهم ثلاثة أجزاء كل
~~اثنين جزء ثم أقرعنا بينهم بسهم حرية وسهمي رق فمن خرج له سهم الحرية عتق
~~ورق الباقون) لحديث عمران بن حصين «أن رجلا من الأنصار أعتق ستة مملوكين في
~~مرضه لا مال له غيرهم، فجزأهم النبي - صلى الله عليه وسلم - فأعتق اثنين
~~وأرق أربعة» رواه مسلم وأبو داود وسائر أصحاب السنن ورواه الإمام أحمد
~~بإسناده عن أبي زيد الأنصاري الصحابي وروي نحوه عن أبي هريرة مرفوعا.
# ولأن العتق حق في تفريقه ضرر فوجب جمعه بالقرعة كقسمة الإجبار إذا طلبها
~~أحد الشركاء والوصية ms2444 لا ضرر في تفريقها بخلاف مسألتنا وإن سلمنا مخالفته
~~لقياس الأصول فرسول الله - صلى الله عليه وسلم - واجب الاتباع سواء وافق
~~نصه القياس أو لا هذا إن تساووا في القيمة فإن اختلفت كستة قيمة اثنين
~~ثلاثمائة واثنين مائتان واثنين مائة مائة جعلت الاثنين اللذين قيمتهما
~~أربعمائة جزءا وكل واحد من اللذين قيمتهما مائة مع واحد من الأولين جزءا
~~وقس على ذلك هذا إن أعتقهم واحدا بعد آخر فقد تقدم أنه يبدأ بالأول فالأول
~~خلافا للمبدع هنا.
# (فإن كانوا) أي العبيد الذين أعتقهم في مرض موته المخوف دفعة واحدة
~~(ثمانية) وقيمتهم سواء ولم يخرجوا من ثلثه ولم يجز الورثة عتقهم (فإن شاء
~~أقرع بينهم بسهمي حرية وخمسة) أسهم (رق وسهم لمن ثلثاه حر) لأن الغرض خروج
~~الثلث بالقرعة فكيف اتفق حصل ذلك الغرض (وإن شاء جزأهم أربعة أجزاء وأقرع
~~بينهم بسهم حرية وثلاثة رق ثم أعاد القرعة بين الستة لإخراج من ثلثاه حر)
~~ليظهر المعتق من غيره.
# (وكيف أقرع جاز) بأن يجعل ثلاثة جزءا وثلاثة جزءا واثنين جزءا فإن خرجت
~~القرعة على الاثنين عتقا ويكمل الثلث بالقرعة من الباقين وإن خرجت لثلاثة
~~أقرع بينهم بسهمي حرية وسهم رق لمن ثلثاه حر وإن كان جميع ماله وأعتقهما
~~أقرعنا بينهما بسهم حرية وسهم رق على كل حال.
# (وإن أعتق في مرضه) المخوف (عبدين لا يملك غيرهما قيمة أحدهما مائتان و)
~~قيمة (الآخر ثلاثمائة جمعت قيمتهما وهي خمسمائة فجعلتها الثلث) إن لم
# PageV04P530
# تجز الورثة عتقهما لئلا يكون فيه كسر فتعسر النسبة إليه (ثم أقرعت
~~بينهما) ليتميز المعتق من غيره (فإن وقعت) القرعة (على الذي قيمته مائتان
~~ضربتها في ثلاثة) كما يعمل في مجموع القيمة (تبلغ ستمائة ثم تنسبه منه) أي
~~من حاصل الضرب وهو الستمائة (الخمسمائة) لأنها الثلث تقديرا.
# (ويكون العتق خمسة أسداسه) لأن الخمسمائة خمسة أسداس الستمائة (وإن وقعت)
~~القرعة (على) العبد (الآخر) الذي قيمته ثلاثمائة عتق منه (خمسة أتساعه)
~~لأنك تضرب قيمته وهي الثلاثمائة في ثلاثة يحصل تسعمائة تنسب إليها
~~الخمسمائة تكن ms2445 خمسة أتساعها (وكل شيء) من المسائل (يأتي من هذا الباب
~~فسبيله) أي طريقه (أن يضرب في ثلاثة) مخرج الثلث (ليخرج) صحيحا (بلا كسر) .
# (وإن أعتق) مريض (واحدا) مبهما (من ثلاثة أعبد غير معين فمات أحدهم) أي
~~أحد العبيد الثلاثة (في حياته) أي السيد المريض (أقرع بينه) أي العبد الميت
~~(وبين الحيين) لأن الحرية إنما تنفذ في الثلث أشبه ما لو أعتق واحد منهم
~~معينا (فإن وقعت على الميت رق الآخران) كما لو كان حيا.
# (وإن وقعت) القرعة (على أحد الحيين عتق) من خرجت له القرعة (إذا خرج من
~~الثلث) وقت الموت لأن تصرف المريض معتبر من الثلث ولم يشترطوا فيما تقدم
~~فيما إذا وقعت القرعة على الميت خروجه من الثلث لأن قيمة الميت إن كانت وفق
~~الثلث فلا إشكال وإن كانت أكثر فالزائد على الثلث هلك على مالكه وإن كانت
~~أقل فلا يعتق من الآخرين شيء لأنه لم يعتق إلا واحدا قلت: إن كسب شيئا بعد
~~العتق ثم مات اعتبر من الثلث لأجل أن ترث ورثته ما كسبه بجزئه الحر أو
~~بكامله إن خرج من، الثلث.
# (وإن عتق الثلاثة) أعبد وهو لا يملك غيرهم (في مرض) موته المخوف (فمات
~~أحدهم في حياة السيد أقرع بينه وبين الحيين) لأن الحرية إنما تنفذ في الثلث
~~أشبه ما لو أعتق واحدا منهم، إلا أن الميت هنا لو كانت قيمته أقل من الثلث
~~ووقعت القرعة عليه عتق من أحد الحيين تكملة الثلث بالقرعة (وكذا الحكم لو
~~أوصى بعتقهم) أي بعتق ثلاثة أعبد لا يملك غيرهم (فمات أحدهم بعده) أي
~~الموصي (وقبل عتقهم أو دبرهم) أي الثلاثة فمات أحدهم قبله (أو دبر بعضهم
~~ووصى بعتق الباقين) ولم تجز الورثة عتقهم (فمات أحدهم) فيقرع بينه وبين
~~الحيين على ما تقدم.
# (وإن قال) عبد لغير سيده (اشترني من سيدي بهذا المال وأعتقني ففعل) أي
~~فاشتراه وأعتقه (عتق ولزم مشتريه) الثمن (المسمى)
# PageV04P531
# في العقد وما أخذه من العبد ودفعه للسيد ملك للسيد لا يحتسب عليه من
~~الثمن ولا ms2446 يبرأ به عما لزمه من الثمن الذي اشتراه به في ذمته والولاء له
~~(إن لم يكن اشتراه بعين المال) الذي أعطاه له العبد.
# (وإلا) بأن اشتراه بعين المال (بطلا) أي الشراء والعتق لأنه اشترى بعين
~~مال غيره شيئا بغير إذنه فلم يصح الشراء ولم ينفذ العتق لأنه أعتق مملوك
~~غيره بغير إذنه ويكون السيد قد أخذ ماله لأن ما بيد العبد لسيده.
### | [باب التدبير]
# (باب التدبير) يقال: دابر الرجل يدابر مدابرة إذا مات فسمي العتق بعد
~~الموت تدبيرا لأن الموت دبر الحياة وقال ابن عقيل هو مشتق من إدباره من
~~الدنيا ولا يستعمل في شيء بعد الموت من وصية ووقف وغيرهما، فهو لفظ يختص به
~~العتق بعد الموت.
# (وهو) أي التدبير (تعليق العتق بالموت) أي موت المعلق (فلا تصح الوصية
~~به) أي بالتدبير، وتقدم في الوصية لا تصح بمدبر، والأصل فيه حديث جابر «أن
~~رجلا من الأنصار أعتق غلاما له عن دبر، لم يكن له غلام غيره فبلغ ذلك النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - فقال من يشتريه مني؟ فاشتراه نعيم بن عبد الله
~~بثمانمائة درهم فدفعها إليه» متفق عليه وفي رواية وقال أنت أحوج منه " وحكى
~~ابن المنذر الإجماع عليه في الجملة.
# (ويعتبر) لعتق المدبر خروجه (من الثلث) بعد الديون ومؤن التجهيز يوم موت
~~السيد (سواء دبره في الصحة أو المرض) لأنه تبرع بعد الموت أشبه الوصية
~~بخلاف العتق في الصحة فإنه لم يتعلق به حق الورثة فنفذ في جميع المال،
~~كالهبة المنجزة وأما الاستيلاد فإنه أقوى من التدبير لأنه يصح من المجنون
~~ولا يصح بيع أم الولد (فإن لم يف الثلث بها) أي بالمدبرة (وبولدها) التابع
~~لها في التدبير بأن لم يخرجا من الثلث (أقرع بينهما) أي بينها وبين ولدها،
~~كمدبرين لا قرابة بينهما (فأيهما خرجت القرعة له عتق) كله (إن احتمله
~~الثلث) بأن كانت قيمته مائة وله غيره مائتان مثلا (وإلا) بأن لم يخرج من
~~الثلث (عتق منه بقدره) أي الثلث إن لم تجز الورثة كالموصى بعتقه (وإن ms2447 فضل
~~من الثلث بعد عتقه شيء كمل) الثلث بالعتق (من الآخر) فيعتق منه تمام الثلث
~~(كما لو دبر عبدا وأمة)
# PageV04P532
# معا أو أحدهما بعد الآخر.
# (وإن اجتمع العتق والتدبير في المرض) متعلق بالعتق، كما يعلم من شرح
~~المنتهى وغيره فأما التدبير فلا فرق بين أن يكون في الصحة أو المرض كما
~~تقدم (قدم العتق) حيث ضاق الثلث عنهما لسبقه (ومن التدبير) أي مثله (الوصية
~~بالعتق) يعني إذا اجتمع التدبير والوصية بالعتق تساويا لأنهما جميعا عتق
~~بعد الموت.
# (ويصح) التدبير (ممن تصح وصيته) كرشيد ولو محجورا عليه لفلس وسفيه ومميز
~~بعقله.
# (وصريحه) أي التدبير (لفظ العتق والحرية المعلقين بموت السيد ولفظ
~~التدبير وما تصرف منها) نحو: أنت حر بعد موتي، أو أنت معتق أو عتيق بعد
~~موتي، أو حررتك بعد موتي، أو أنت مدبر أو دبرتك ونحوه (غير أمر) نحو حرر
~~بعد موتي أو أعتق بعد موتي أو دبر.
# (و) غير (مضارع) نحو تحرر بعد موتي، أو تعتق بعد موتي، أو تدبر (و) غير
~~(اسم فاعل) نحو أنت محرر بكسر الراء الأولى، وأنت معتق بكسر التاء، أو أنت
~~مدبر بكسر الباء.
# (وكنايات العتق المنجز تكون تدبيرا) أي كنايات للتدبير (إذا أضاف إليه)
~~أي إلى ما ذكر من كنايات العتق المنجز (ذكر الموت) يعني إذا علقت بالموت
~~كقوله: إن مت فأنت لله أو فأنت مولاي أو فأنت سائبة ونحوه.
# (ويصح تعليقه) أي العتق (بالموت مطلقا) أي من غير قيد (نحو: إن مت فأنت
~~حر) أو فأنت عتيق ونحوه وكذا أنت مدبر.
# (و) يصح التدبير (مقيدا نحو: إن مت من مرضي هذا) فأنت حر أو مدبر (أو) إن
~~مت في (عامي هذا) فأنت حر أو مدبر (أو) إن مت (في هذه البلد أو) هذه (الدار
~~فأنت حر أو مدبر) فيكون جائزا على ما قال (وكذا أنت مدبر اليوم) فيصح
~~(ويتقيد به فإن مات السيد على الصفة التي شرطها عتق) المدبر إن خرج من
~~الثلث (وإلا) بأن لم يمت على الصفة التي شرطها (فلا) ms2448 يعتق لأنه ليس بمدبر
~~ولا لعدم وجود الشرط.
# (وإن قال) السيد لرقيقه (إن قرأت القرآن فأنت حر بعد موتي فقرأه) أي
~~القرآن (جميعه في حياة السيد صار مدبرا) لوجود شرطه (ولا) يصير مدبرا إن
~~قرأ (بعضه) لأنه عرفه بأل المقتضية للاستغراق فعاد إلى جميعه وأما قوله
~~تعالى {فإذا قرأت القرآن فاستعذ بالله من الشيطان الرجيم} [النحل: 98] (1)
~~الآية ونحوها فإنما حمل على بعضه، بدليل ولأن قرينة الحال هنا تقتضي قراءة
~~جميعه لأن الظاهر أنه أراد ترغيبه في قراءة القرآن فتتعلق الحرية به (إلا
~~إذا قال: إن قرأت قرآنا) فأنت حر بعد موتي فإنه يصير
# PageV04P533
# مدبرا بقراءة بعضه لأنه نكرة في سياق الشرط، فيعم أي بعض كان وليس في
~~لفظه ما يقتضي استيعابه.
# (وإن قال) السيد لرقيقه (متى شئت) فأنت مدبر (أو) قال له (إن شئت فأنت
~~مدبر، أو) قال له (إذا قدم زيد) فأنت مدبر (أو) قال: إذا (جاء رأس الشهر
~~ونحوه فأنت مدبر فشاء) الرقيق.
# (ولو متراخيا) في حياة السيد صار مدبرا (أو قدم زيد في حياة السيد لا
~~بعدها) أو جاء رأس الشهر ونحوه في حياة السيد لا بعدها (صار مدبرا) وعتق
~~بموت سيده لوجود الشرط المعلق عليه، وإن لم يوجد في حياة السيد ووجد بعد
~~موته لم يعتق، لأن إطلاق الشرط يقتضي وجوده في الحياة بدليل ما لو علق عليه
~~عتقا منجزا.
# (وإن قال) السيد لرقيقه (متى شئت بعد موتي فأنت حر أو أي وقت شئت بعد
~~موتي) فأنت حر (لم يصح التعليق ولم يعتق) لأن التدبير تعليق العتق بالموت
~~فلا يمكن حدوثه بعد الموت (وكذا لو قال: إذا مت فأنت حر أو لا) فلا يعتق
~~(أو قال) إذا مت (فأنت حر أو لست بحر) لأنه استفهام لا إعتاق.
# (وإن أبطل التدبير) لم يبطل (أو قال) السيد (رجعت فيه) أي التدبير لم
~~يبطل (أو جحده) أي التدبير لم يبطل.
# (أو رهن) السيد (المدبر) لم يبطل (أو أوصى) السيد (به) أي بالمدبر لم تصح
~~الوصية لأنه يعتق بالموت وتقدم ms2449 و (لم يبطل) التدبير (لأنه تعليق العتق على
~~صفة) والتعليق لا يملك إبطاله بخلاف الوصية.
# (فإن مات السيد وهو) أي المدبر (رهن عتق) المدبر إن خرج من الثلث (وأخذ)
~~المرتهن (من تركته قيمته) أي المدبر (وتكون رهنا مكانه) إلى حلول الدين وإن
~~كان حالا وفى دينه.
# (وإن غير التدبير فكان مطلقا) بأن كان قال له أنت مدبر (فجعله مقيدا) بأن
~~قال له: إن مت في مرضي هذا أو بلدي هذا ونحوه فأنت حر (لم يصح التقييد)
~~لأنه رجوع من الإطلاق الأول فهو كالرجوع من التدبير، وكذا لو قال لمدبره
~~بعد تدبيره إن أديت إلى ورثتي كذا فأنت حر فهو رجوع عن التدبير، فلا يصح
~~(وإن كان) التدبير (مقيدا فأطلقه) بأن قال له أولا: أنت حر إن مت في مرضي
~~هذا ثم قال له أنت مدبر (صح لأنه زيادة) فلا يمنع منه.
# (وإن ارتد المدبر ولحق بدار حرب لم يبطل تدبيره) لأن ردته لا تنافيه (فإن
~~سباه المسلمون) وعلموا سيده (لم يملكوه ويرد إلى سيده إن علم به قبل قسمة)
~~كسائر أموال المسلمين المأخوذة منهم (ويستتاب) المدبر المرتد ثلاثة أيام
~~(فإن تاب) لم يقتل.
# (وإلا) بأن لم يتب ومضت الثلاثة أيام (قتل) لردته (وإن لم يعلم به) أي
~~السيد المدبر المأخوذ من الكفار (حتى قسم) المدبر، ملكه من وقع
# PageV04P534
# في قسمه (فإن اختار سيده أخذه بالثمن الذي حسب به على آخذه به أخذه) أي
~~بالثمن وكذا لو أخذ منهم بشراء.
# (وإن لم يختر) سيده (أخذه) بثمنه (بطل تدبيره) بمعنى أنه لو مات سيده وهو
~~في ملك الآخذ له لم يعتق كما لو انتقل الملك فيه عن سيده ببيع أو هبة.
# (ومتى عاد) المدبر (إلى سيده بوجه من الوجوه) من بيع أو هبة أو إرث ونحوه
~~(عاد تدبيره) بحيث إنه متى مات سيده وهو في ملكه عتق بشرطه بالتدبير السابق
~~لعود الصفة، كما في العتق المعلق والطلاق.
# (وإن مات سيده) أي سيد المدبر المرتد وهو بدار حرب (قبل سبيه عتق) حيث
~~خرج ms2450 من الثلث لموت سيده وهو باق في ملكه، كما لو لم يلحق بدار الحرب (فإن
~~سبي بعده) أي بعد العتق (لم يرد إلى ورثة سيده) لأن الحر لا يورث (لكن
~~يستتاب) ثلاثة أيام (فإن تاب وأسلم صار رقيقا يقسم بين الغانمين) قدمه في
~~الشرح وغيره.
# وقال القاضي: لا يجوز استرقاقه إذا أسلم، لأن في استرقاقه إبطال ولاء
~~المسلم الذي أعتقه ولنا أن هذا لا يمنع قتله وإذهاب نفسه وولائه فلئلا يمنع
~~ملكه أولى (فإن لم يتب قتل) وجوبا (ولم يجز استرقاقه) كسائر المرتدين.
# (وإن ارتد سيده) أي المدبر (أو دبره) سيده (في ردته) أي السيد (ثم عاد)
~~سيده (إلى الإسلام فالتدبير بحاله) فإذا مات سيده عتق إن خرج من الثلث.
# (وإن قتل) السيد لردته أو غيرها (أو مات) السيد (على ردته لم يعتق)
~~المدبر.
# (وللسيد بيع المدبر ولو) كان (أمة أو) كان البيع لبيع (في غير الدين و)
~~له أيضا (هبته ووقفه) ورهنه ونحوه قال أبو إسحاق الجوزجاني: صحت أحاديث بيع
~~المدبر باستقامة الطرق ولأنه عتق بصفة ويثبت بقول المعتق فلم يمنع البيع
~~كقوله: إن دخلت الدار فأنت حر ولا يصح قياسه على أم الولد، لأن عتقها ثبت
~~بغير اختيار سيدها، وليس بتبرع ويكون من جميع المال، والوقف والهبة ونحوها
~~كالبيع.
# (فإن عاد) المدبر بعد بيعه أو هبته ونحوه (إليه) أي إلى السيد بإرث أو
~~فسخ أو عقد (عاد التدبير) لأنه علق عتقه بصفة فإذا باعه ونحوه ثم عاد إليه
~~عادت الصفة كما لو قال أنت حر إن دخلت الدار فباعه ثم ارتد إليه فإذا باع
~~السيد المدبر ثم عاد إليه ثم مات وهو في ملكه عتق.
# (وإن جنى) المدبر (بيع) أي جاز بيعه في الجناية وتسليمه لوليها بها لأنه
~~قن (وإن) اختار سيده فداءه فله ذلك، فإن (فدي بقي تدبيره) بحاله وصار كأنه
~~لم يجن.
# (وإن بيع بعضه) أي المدبر في الجناية أو غيرها (فباقيه مدبر) بحاله يعتق
~~بموت سيده ويسري إلى الباقي إن احتمله الثلث.
# (وللسيد وطء مدبرته ms2451
# PageV04P535
# وإن لم يشترط) وطئها حال تدبيرها سواء كان يطؤها قبل تدبيرها أو لا وروي
~~عن ابن عمر " أنه دبر أمتين له وكان يطؤهما قال أحمد لا أعلم أحدا كره ذلك
~~غير الزهري، ووجهه أنها مملوكته ولم تشتر نفسها منه فحل له وطؤها لعموم
~~قوله تعالى {أو ما ملكت أيمانكم} [النساء: 3] .
# (فإن أولدها) أي أولد السيد مدبرته (بطل تدبيرها) وصارت أم ولد لأن
~~الاستيلاد أقوى من التدبير، لأن مقتضاه العتق من رأس المال وإن لم يملك
~~غيره، أو كان عليه دين فيبطل به الأضعف وهو التدبير، كملك الرقبة إذا طرأ
~~النكاح.
# (وله) أي السيد (وطء ابنتها) أي المدبرة (إن لم يكن وطئ أمها) لأن ملك
~~سيدها تام فيها كأمها بخلاف بنت المكاتبة فإنها تتبع أمها وأمها يحرم وطؤها
~~فإن وطئ أمها حرمت البنت لأنها ربيبة دخل بأمها.
# (وما ولدته) مدبرة (من غير سيدها بعد تدبيرها كهي) أي المدبرة (يعتق
~~بموته) أي السيد (سواء كان) ما ولدته بعد التدبير (موجودا حال التعليق أو)
~~موجودا حال (العتق أو) كان (حادثا بينهما) أي بين التعليق والعتق لما روي
~~عن عمر وابنه وجابر أنهم قالوا ولد المدبرة بمنزلتها " ولا مخالف لهم من
~~الصحابة ولأن الأم استحقت الحرية بموت سيدها فتبعها ولدها كأم الولد ويفارق
~~التعليق بصفة في الحياة والوصية لأن التدبير آكد من كل منهما.
# (ويكون) ولد المدبرة (مدبرا بنفسه فإن بطل التدبير في الأم لبيع) السيد
~~إياها (أو غيره) كموتها (لم يبطل) التدبير (في الولد) فيعتق بموت سيده لعدم
~~موجب البطلان فيه.
# (وإن عتقت الأم) المدبرة (في حياة السيد لم يعتق ولدها) كغير المدبرة
~~لانفصاله (حتى يموت السيد) فيعتق بالتدبير.
# (فلو قالت) المدبرة (ولدت بعد تدبيري) فيتبعني ولدي (وأنكر السيد) وقال
~~بل ولدت قبله (فقوله) أي السيد (وكذا) إذا مات واختلفت مع.
# (ورثته بعده) فالقول قولهم بأيمانهم، لأن الأصل بقاء رق الولد وانتفاء
~~الحرية عنه.
# (ولا يعتق) بموت سيدها (ما ولدته قبل التدبير لأنه لا يتبعها فيه) أي في
~~التدبير لانفصاله.
# (وولد المدبر يتبع ms2452 أمه) حرة كانت أو أمة مدبرة أو غيرها و (لا) يتبع
~~(أباه) لأن الولد إنما يتبع أمه في الحرية والرق، لكن إن قلنا له التسري
~~فولده من أمته كولد الحر من أمته كما في المنتهى وغيره.
# (وإذا كاتب المدبر) صح، وهو قول ابن مسعود وأبي هريرة لأن التدبير إن كان
~~عتقا بصفة لم يمنع الكتابة، وكذا إن كان وصية
# PageV04P536
# كما لو وصى بعتقه ثم كاتبه.
# (أو) كاتب (أم ولده) صح لأن الاستيلاد والكتابة سببان للعتق فلم يمنع
~~أحدهما الآخر كتدبير المكاتب (أو دبر المكاتب صح) قال في المبدع بغير خلاف
~~نعلمه لأنه تعليق لعتقه بصفة وهو يملك إعتاقه فيملك التعليق.
# (فإن أدى) المدبر الذي كاتبه سيده ما كوتب عليه (عتق) وبطل تدبيره وما
~~فضل بيده فله (وإن مات سيده قبل الأداء عتق) بالتدبير (إن حمله الثلث)
~~وبطلت الكتابة وما بيده لورثة سيده (وإلا) بأن لم يخرج من الثلث (عتق) منه
~~(بقدره) لأن المدبر يعتبر في عتقه بالتدبير خروجه من الثلث (وسقط من
~~الكتابة بقدر ما عتق) منه بالتدبير لانتفاء محلها بالعتق ولورثة السيد من
~~كسبه بقدر ما عتق منه (وهو مكاتب فيما بقي) لأن محلها لم يعارضه شيء فعلى
~~هذا لو خرج نصفه من الثلث عتق نصفه وسقط نصف الكتابة وبقي نصفه، والذي يحسب
~~من الثلث إنما هو قيمة المدبر وقت موت سيده، لأن المدبر مكاتب لو لم يكن
~~لاعتبرت قيمته.
# (وإن دبر أم ولده لم يصح) التدبير (إذ لا فائدة فيه) لأن الولد لم يعتق
~~بالموت مطلقا بخلاف التدبير.
# (وإذا عتق) المدبر الذي كاتبه سيده (بالكتابة كان ما في يده له) أي
~~العتيق لأنه كان له قبل العتق فيكون له بعد العتق، كما لو لم يكن مدبرا
~~(وإن عتق بالتدبير مع العجز عن أداء مال الكتابة) أو مع القدرة عليه كما
~~يأتي (كان ما في يده للورثة) لأنه كان للسيد قبل العتق فيكون لورثته بعد
~~العتق كما لو لم يكن مكاتبا وبطلت الكتابة (لا كسبه) فلا يكون لورثة سيده، ms2453
~~بل للعتيق كأم الولد وقوله (لأن كسب المدبر في حياة سيده لسيده) تعليل لما
~~تقدم من أن ما في يده للورثة إذا عتق بالتدبير (و) كسبه (بعدها) أي بعد
~~حياة السيد (له) أي للمدبر نفسه لأنه حر.
# (وإن مات السيد قبل العجز) (و) قبل (أداء) المدبر الذي كاتبه (جميع
~~الكتابة عتق بالتدبير) إن خرج من الثلث كما تقدم (وما في يده للورثة أيضا)
~~لما تقدم وأم الولد إذا كاتبها سيدها ومات قبل الأداء تعتق بموته مطلقا
~~وسقط ما عليها في مال الكتابة وما بيدها لورثة السيد.
# (وإذا دبر شركا له في عبد) أو أمة (لم يسر التدبير إلى نصيب شريكه ولو)
~~كان (موسرا) لأن التدبير تعليق للعتق بصفة فلم يسر كتعليقه بدخول الدار
~~ويفارق الاستيلاد، فإنه آكد كما تقدم (فإن مات المدبر) بكسر الباء (عتق
~~نصيبه إن خرج من الثلث) بالتدبير.
# (وإن) أي ولو (لم يف ثلثه بقيمة حصة شريكه وإن كان) ثلثه (يفي) بقيمة حصة
~~شريكه (سرى) العتق (في بقيته) فيعتق جميعه (ويعطي لشريكه قيمة حصته) من
~~الشركة (وتقدم آخر الباب قبله) .
# (إن أعتق الشريك) الذي لم يدبر
# PageV04P537
# (نصيبه قبل موت السيد المدبر) بكسر الباء.
# (وهو) أي المعتق (موسر) بقيمة نصيب شريكه (عتق) نصيبه (وسرى) العتق (إلى
~~نصيب شريكه وغرم قيمته) أي النصيب (لسيده) لحديث ابن عمر السابق في سراية
~~العتق.
# (وإن دبر كل واحد) فمات واحد (منهما) أي الشريكين (نصيبه) من مشترك
~~بينهما (فمات أحدهما عتق نصيبه وبقي نصيب الآخر على التدبير إن لم يف ثلث
~~الميت بقيمة حصة شريكه وإن كان يفي) ثلثه (بها سرى) العتق (إليها كما تقدم)
~~ويؤخذ من تركته قيمة نصيب شريكه.
# (وإن قالا لعبدهما إن متنا فأنت حر فإذا مات أحدهما فنصيبه حر) لأنه من
~~مقابلة الجملة بالجملة فينصرف إلى مقابلة البعض بالبعض كركب الناس دوابهم
~~ولبسوا ثيابهم وأخذوا رماحهم (لأنه لا يعتق إلا بموتهما جميعا) كما ذكره
~~القاضي وجماعة وقدمه في الفروع فلا يعتق بموت أحدهما شيء منه ولا يبيع
~~وارثه حقه ms2454 منه لتعلق العتق به تعليقا لا ينفك إلا أنه متوقف على موت
~~الثاني.
# (وإذا أسلم مدبر كافر أو) أسلم (قنه) (أو) أسلم (مكاتبه ألزم بإزالة ملكه
~~عنه) لئلا يبقى الكافر مالكا لمسلم مع إمكان بيعه (فإن أبى) أن يزيل ملكه
~~عنه (بيع) أي باعه الحاكم (عليه) ولا يبقى ملكه لقوله تعالى {ولن يجعل الله
~~للكافرين على المؤمنين سبيلا} [النساء: 141] .
# (وإن أنكر السيد التدبير ولا بينة) للمدعي (حلف) السيد (على البت) أنه لم
~~يدبره لأنه يحلف على فعل نفسه.
# (وإن كان المنكر) للتدبير (ورثة السيد بعد موته حلف كل واحد من الورثة
~~على نفي العلم) أنه لا يعلم أن مورثه دبره لأنه يحلف على نفي فعل غيره (ومن
~~نكل منهم) قضي عليه بالنكول و (عتق نصيبه ولم يسر) العتق (إلى باقيه وكذلك
~~إن أقر) عتق نصيبه ولم يسر إلى باقيه (لأن إعتاقه بفعل المورث لا بفعل
~~المقر ولا) بفعل (الناكل) عن اليمين.
# (وإن شهد به) أي بالتدبير (رجلان أو رجل وامرأتان أو) شهد به رجل و (حلف
~~معه المدبر حكم به) أي بالتدبير لأن الشهادة بالتدبير تتضمن إتلاف مال
~~والمال يقبل فيه ما ذكر (وكذا الكتابة) يقبل فيها رجلان أو رجل وامرأتان
~~ورجل ويمين لما ذكر.
# (وإن قتل المدبر سيده) قتلا يمنع الميراث (بطل تدبيره) لأنه استعجل ما
~~أجل له فعوقب بنقيض قصده كما حرم القاتل الميراث، ولأن ذلك إنما يتخذ وسيلة
~~إلى القتل المحرم لأجل العتق فمنع العتق سدا لذلك بخلاف أم الولد لأن إبطال
~~الاستيلاد يفضي فيها إلى نقل الملك فيها ولا سبيل إليه.
# PageV04P538
# وإن جرح قن سيده فدبره ثم سرى الجرح ومات السيد لم يبطل التدبير وتقدم في
~~الوصية.
### | [باب الكتابة]
# (باب الكتابة وهي) اسم مصدر بمعنى المكاتبة سميت بذلك لأن السيد يكتب
~~بينه وبين رقيقه كتابا بما اتفقا عليه، وقيل من الكتب وهو الضم لأن المكاتب
~~يضم بعض النجوم إلى بعض ومنه سمي الخرز كتبا والكتيبة لانضمام بعضها إلى
~~بعض وشرعا (بيع سيد رقيقه) ذكرا كان أو ms2455 أنثى أو خنثى (نفسه أو) بيعه (بعضه)
~~كنصفه وسدسه (بمال مؤجل في ذمته مباح معلوم يصح فيه السلم منجم) أي مؤجل
~~بأجلين فصاعدا (يعلم قسط كل نجم ومدته) أي مدة النجم من شهر أو سنة ونحوهما
~~فلا تصح بنحو خمر ولا بمال حال ولا بمعين ولا بمحرم الصناعة كآنية ذهب وفضة
~~ولا بمال مجهول، ولا بما لا يصح السلم فيه كجوهر ونحوها مما لا ينضبط
~~بالوصف ولا بمؤجل أجلا واحدا ولو طال والمراد بالنجم هنا الوقت لأن العرب
~~كانت لا تعرف الحساب وإنما تعرف الأوقات بطلوع النجم كما قال بعضهم
# إذا سهيل أول الليل طلع ... فابن اللبون الحق والحق الجذع
# أو بيع السيد رقيقه نفسه أو بعضه به (بمنفعة مؤجلة منجمة) على أجلين
~~فأكثر واشتراط النجمين فأكثر لأنها مشتقة من الكتب وهو الضم فوجب افتقارها
~~إلى نجمين ليضم أحدهما إلى الآخر، واشتراط العلم بما لكل نجم من القسط
~~والمدة لئلا يؤدي جهل ذلك إلى التنازع ولا يشترط التساوي فلو جعل أحد
~~النجمين شهرا والآخر سنة، أو جعل قسط أحد النجمين عشرة والآخر خمسة ونحوه
~~جاز لأن القصد بقدر الأجل وقسطه والأصل في الكتابة قوله تعالى {فكاتبوهم إن
~~علمتم فيهم خيرا} [النور: 33] وقصة بريرة وقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«المكاتب عبد ما بقي عليه من كتابته درهم» رواه أبو داود وأجمع المسلمون
~~على مشروعيتها.
# (وهي) أي
# PageV04P539
# الكتابة (مندوبة لمن يعلم) سيده (فيه خيرا وهو الكسب والأمانة) لقوله
~~تعالى {والذين يبتغون الكتاب مما ملكت أيمانكم فكاتبوهم إن علمتم فيهم
~~خيرا} [النور: 33] قال أحمد: الخير صدق وصلاح ووفاء بمال الكتابة والآية
~~محمولة على الندب لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا يحل مال امرئ مسلم إلا
~~عن طيب نفس منه» ولأنه دعاء إلى إزالة ملك بعوض، فلم يجبر السيد عليه
~~(كالبيع) .
# (وتكره كتابة من لا كسب له) لئلا يصير كلا على الناس ويحتاج إلى السؤال
~~وتقدم بأوضح من هذا.
# (ولا تصح كتابة المرهون) بعد قبضه لأنه محجور عليه فيه لحق المرتهن كما
~~لا يصح ms2456 بيعه ووقفه.
# (والكتابة في الصحة والمرض من رأس المال) لأنها معاوضة فهي كالبيع
~~والإجارة (واختار الموفق وجموع) منهم صاحب المبدع (أنها) أي الكتابة (في
~~المرض المخوف من الثلث) لأن ما يأخذه عوضا من كسب عبده وهو مال له فصار
~~كالعتق بغير عوض وتقدم حكم المحاباة فيها.
# (ولو كاتبه في الصحة وأسقط دينه) في مرضه المخوف (أو) كاتبه في الصحة و
~~(أعتقه في مرضه اعتبر خروج الأقل من رقبته أو دينه من الثلث) لأن العتق
~~إبراء والإبراء عتق، فاعتبر أقلهما وألغي الآخر.
# (ولو وصى بعتقه) أي المكاتب (أو أبرأه) المريض مرض الموت المخوف ونحوه
~~(من الدين) أي دين الكتابة (اعتبر) خروج (أيهما) أي رقبته أو دينه (من
~~ثلثه) لما تقدم (ولو حمل الثلث بعضه) أي بعض ما عليه من دين الكتابة (عتق)
~~منه بقدر ما حمله الثلث لعدم المانع (وباقيه على الكتابة) إن لم تجز
~~الورثة.
# (ولا تصح) الكتابة (إلا بقول) بأن يقول السيد لمن يريد أن يكاتبه كاتبتك
~~على كذا لأنها إما بيع أو تعليق للعتق على الأداء، وكلاهما يشترط له القول
~~إذ لا مدخل للمعاطاة هنا (من جائز التصرف) لأنها عتق معاوضة كالبيع (وإن
~~كانت مع قبوله) أي المكاتب لأنها عقد معاوضة فتوقفت على القبول كالبيع.
# (وإن كاتب) السيد (المميز رقيقه بإذن وليه صح) العقد وبغير إذنه لا يصح،
~~لأن الكتابة تصرف في المال فلم تصح من المميز إلا بإذن وليه كالبيع (وإن
~~كاتب السيد عبده المميز صح) العقد لأنه يصح تصرفه وبيعه بإذن وليه، فصحت
~~كتابته كالمكلف، لأن تعاطي السيد العقد معه إذن له في قبوله.
# و (لا) يصح أن يكاتب رقيقا (مجنونا أو طفلا غير مميز) لأن قبولهما غير
~~معتد
# PageV04P540
# به (فإن فعل) بأن كاتب مجنونا أو طفلا (لم يعتقا بالأداء) لبطلان الكتابة
~~(بل) يعتقان (بتعليق العتق به) أي بالأداء (إن كان التعليق صريحا) بأن قال
~~في العقد، ومتى أديت ذلك ونحوه فأنت حر (وإلا) بأن لم يكن التعليق صريحا
~~(فلا) عتق لعدم ما يقتضيه.
# (وتصح كتابة ms2457 الذمي عبده) كالمسلم (فإن أسلما) أي السيد وعبده (أو) أسلم
~~(أحدهما أو) لم يسلما ولكن (ترافعا إلينا أمضينا العقد، إن كان موافقا
~~للشرع) لقوله تعالى {فاحكم بينهم بما أنزل الله} [المائدة: 48] .
# (وإن كانت) الكتابة (فاسدة، مثل أن يكون العوض خمرا ونحوه) كخنزير (وقد
~~تقابضاه في الكفر أمضيناه أيضا وحصل العتق سواء ترافعا) إلينا (قبل الإسلام
~~أو بعده) للزومه بالتقابض (وإن تقابضاه في الإسلام فهي كتابة فاسدة ويأتي
~~حكمها إن شاء الله) تعالى آخر الباب.
# (وإن ترافعا قبل قبضه) أي الخمر ونحوه (أبطلنا الكتابة) كسائر عقودهم
~~الفاسدة إذا ترافعا إلينا قبل التقابض.
# (وتصح كتابة الحربي) لرقيقه (في دار الحرب ودار الإسلام) ككتابة الذمي
~~وسائر عقوده (فإن دخلا مستأمنين إلينا لم يتعرض الحاكم لهما إلا أن يترافعا
~~إليه) أي الحاكم فإن ترافعا إليه (فإن كانت) الكتابة (صحيحة ألزمهما حكمها
~~وإن جاءا) دار الإسلام (وقد قهر أحد صاحبه بطلت الكتابة لأن دار الحرب دار
~~قهر وإباحة فمن قهر صاحبه ولو حرا قهر حرا ملكه وإن دخلا) دار الإسلام (من
~~غير قهر ثم قهر أحدهما الآخر في دار الإسلام لم تبطل) الكتابة لأنه لا أثر
~~للقهر في دار الإسلام لأنها دار عصمة.
# (وتنفذ) الكتابة (بقوله) أي السيد لرقيقه (كاتبتك على كذا مع قبوله) لأنه
~~اللفظ الموضوع لها فانعقدت بمجرده.
# (وإن لم يقل) السيد (فإذا أديت لي فأنت حر) لأن الحرية موجب عقد الكتابة،
~~فتثبت عند تمامه كسائر أحكامه ولأن الكتابة عقد وضع للعتق فلم تحتج إلى لفظ
~~العتق ولا نية كالتدبير وقوله المخالف لفظ الكتابة يحتمل المخارجة، ليس
~~بمشهور حتى يحتاج أن يميز أحدهما عن الآخر بشيء يميزه على أن اللفظ المحتمل
~~ينصرف بالقرائن إلى أحد محتمليه.
# (ولا تصح) الكتابة (إلا بعوض مباح) بخلاف آنية الذهب والفضة (والحلي
~~المحرم ويصح السلم فيه) لأنه لا يكون إلا في الذمة فيحتاج إلى ضبط صفاته
~~قطعا للنزاع بخلاف الجوهر ونحوه فإنه لا ينضبط بالوصف (منجم نجمين فأكثر
~~يعلم لكل أجل نجم)
# PageV04P541
# أي وقت (قسطه ومدته) لما تقدم ms2458 (تساوت) النجوم (أو لا) أي أو لم تتساو كما
~~تقدمت الإشارة إليه.
# (فلا تصح) الكتابة (حالة) لأنه يفضي إلى العجز عن الأداء وفسخ العقد.
# (ولا) تصح الكتابة (على عبد مطلق) كأن يكاتب رقيقه على عبد ويطلق لأنه
~~عوض مقدر في عقد أشبه البيع.
# وقال القاضي وأصحابه تصح وصححه ابن حمدان كمهر، وله الوسط.
# (ولا) يصح أيضا (توقيت النجمين بساعتين ونحوه) مما لا وقع له في القدرة
~~على الكسب (بل يعتبر ماله وقع في القدرة على الكسب صوبه في الإنصاف، وإن
~~كان ظاهر كلام الأصحاب خلافه) قال في تصحيح الفروع: ظاهر كلام كثير من
~~الأصحاب الصحة، ولكن العرف والعادة والمعنى أنه لا يصح قياسا على السلم لكن
~~السلم أضيق انتهى.
# وقال في المنتهى ولا يشترط أجل له وقع في القدرة على الكسب فيه قال في
~~شرحه في الأصح فيصح توقيت النجمين بساعتين.
# (وتصح) الكتابة (على خدمة متفردة منجمة في مدتين فأكثر، كأن يكاتبه في
~~أول المحرم على خدمته فيه) أي المحرم (وفي رجب أو على خياطة ثوب وبناء حائط
~~عينهما وكذا لو قال) السيد لرقيقه كاتبتك (على أن تخدمني هذا الشهر و) على
~~(خياطة كذا عقيب الشهر، أو) كاتبتك (على أن تخدمني شهرا من وقتي هذا وشهرا
~~عقيب هذا الشهر) فيصح لأنهما أجلان وإن ولي أحدهما الآخر.
# (وإن كاتبه على خدمة شهر معين) كرجب ولي العقد أو لا (أو) كاتبه على خدمة
~~(سنة معينة) كسنة خمس تلي العقد أو لا (لم يصح) عقد الكتابة (لأنه نجم
~~واحد) .
# (وتصح) الكتابة (على خدمة ومال) لأن كلا منها يصح أن يكون عوضا في غير
~~الكتابة فليكن فيها كذلك سواء (تقدمت للخدمة أو تأخرت) لأن تقدمها وتأخرها
~~لا يخرجها عن كونها صالحة للعوض، وأولها عقب العقد مع الإطلاق (إن كان
~~المال مؤجلا ولو إلى أثنائها) أي أثناء مدة الخدمة، كأن يكاتبه على خدمته
~~شهر رجب وعلى دينار وجعل محله في نصف رجب أو في انقضائه، فيصح كما لو جعل
~~محله فيما بعد رجب، لأن الخدمة ms2459 بمنزلة العوض الحاصل في ابتداء مدتها فيكون
~~محلها غير محل الدينار (بخلاف الخدمة فإنه لا يشترط تأجيلها) لأن المنع من
~~الحلول في غيرها لأجل العجز عنه في الحال، وهذا غير موجود في الخدمة فجازت
~~حالة ويصح أن يكون أجل الدينار قبل الخدمة إن لم تكن متصلة بالعقد مثل أن
~~يكاتبه في المحرم على دينار وسلخ صفر وخدمته شهر رجب.
# (وإذا كاتب) السيد (العبد وله مال فماله لسيده إلا أن يشترطه)
# PageV04P542
# المكاتب لأنه كان له قبل الكتابة فيكون له بعدها وكما لو باعه أو أعتقه
~~(فإن كانت له) أي العبد قبل أن يكاتب (سرية إن جوزنا للعبد التسري أو) كان
~~له.
# (ولد منها) أي من سريته بناء على ذلك القول (فهو) أي المذكور من السرية
~~والولد (لسيده) لأن ذلك من جملة ماله فيكون لسيده إن لم يشترطه المكاتب.
# (وإذا أدى) المكاتب (ما كوتب عليه فقبضه السيد) مع أهليته للقبض أو قبضه
~~وكيله (أو) قبضه (وليه) إن لم يكن السيد أهلا (أو أبرأه) السيد (منه) أي
~~مما كوتب عليه (عتق) لأنه لم يبق لسيده عليه شيء و (لا) يعتق (قبل الأداء)
~~لجميع ما كوتب عليه (والإبراء) منه، لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده
~~مرفوعا «المكاتب عبد ما بقي عليه درهم» رواه أبو داود ودلل بمنطوقه على أنه
~~لا يعتق حتى يؤدي جميع كتابته ومفهومه أنه إذا أداها لا يبقى عبدا.
# (وإن كاتبه على دنانير فأبرأه) السيد (من دراهم أو بالعكس) بأن كاتبه على
~~دراهم فأبرأه من دنانير (لم تصح البراءة) لأنه أبرأه مما ليس له عليه (إلا
~~أن يزيد) في البراءة لفظ (بقدر ذلك مما لي عليك) فتصح البراءة منه اكتفاء
~~بالمعنى.
# (ولو كان في ملكه) أي المكاتب (ما يؤدي) منه (فهو عبد ما بقي عليه درهم)
~~لحديث عمرو بن شعيب السابق.
# (فإن) مات السيد وورثه اثنان فأكثر، أو (أبرأه) أي المكاتب (بعض ورثته)
~~أي السيد (من حقه منها) أي الكتابة بمعنى دينها (وكان) المبرئ (موسرا)
~~بقيمة باقيه (عتق ms2460 عليه كله) بالسراية لما تقدم فيمن أعتق شركا له في رقيق
~~(وما فضل في يده) أي المكاتب (بعد الأداء) لجميع مال الكتابة (ف) هو (له)
~~أي للمكاتب لأنه له، بدليل صحة تصرفه فيه قبل العتق.
# (فإن مات) المكاتب (أو قتل ولو كان القاتل) له (السيد قبل الأداء انفسخت
~~الكتابة ومات عبدا وكان ما في يده لسيده) سواء خلف وفاء أم لا لحديث عمرو
~~بن شعيب السابق، ولأن الكتابة عقد معاوضة على المكاتب وقد تلف المعقود عليه
~~قبل التسليم فبطل، وتفارق الكتابة البيع لأن كل واحد من المتعاقدين غير
~~معقود عليه ولا يتعلق بعينه فلم ينفسخ بتلفه بخلاف الكتابة.
# (وإن عجل) المكاتب (ما عليه) من دين الكتابة (قبل محله لزم سيده أخذه
~~وعتق إن لم يكن فيه) أي في أخذه قبل محله (ضرر) على السيد رواه سعيد عن عمر
~~وعثمان، ولأن الأجل حق لمن عليه الدين، فإذا قدمه فقد رضي بإسقاط حقه فسقط،
~~كسائر الحقوق لا يقال إذا علق عتق رقيقه على فعل في وقت ففعله في غيره لا
~~يعتق لأن هذا صفة مجردة لا يعتق
# PageV04P543
# إلا بوجودها والكتابة معاوضة يعتق فيها بأداء العوض فاقتربا فإن كان في
~~قبضها قبل محلها ضرر بأن دفعها بطريق مخوف أو كانت مما يحتاج إلى مخزن
~~كالطعام والقطن ونحوه لم يلزم السيد لأخذها لأن الإنسان لا يلزمه التزام
~~ضرر لا يقتضيه العقد ولا يعتق ببذله مع وجود الضرر.
# (فلو أبى) السيد أخذ المعجل مع عدم الضرر (جعله الإمام في بيت المال ثم
~~أداه إلى السيد وقت حلوله وحكم بعتق المكاتب في الحال) أي حال أخذ المعجل
~~منه، لما روى الأثرم بإسناده عن أبي بكر بن حزم " أن رجلا أتى عمر فقال: يا
~~أمير المؤمنين إني كوتبت على كذا وكذا وإني أيسرت بالمال وأتيته به فزعم أن
~~لا يأخذها إلا نجوما فقال عمر: يا سراقة خذ هذا المال فاجعله في بيت المال
~~وأد إليه نجوما في كل عام، وقد عتق هذا فلما رأى ذلك سيده أخذ ms2461 المال " وعن
~~عثمان نحوه.
# (وإذا كاتبه على جنس كدنانير ودراهم أو عرض لم يلزمه) أي السيد (قبض
~~غيره) أي غير ما وقع عليه العقد لأنها معاوضة له فلا تلزمه ولا يجبر عليها
~~وإن تراضيا جاز لأن الحق لا يعدوهما.
# (وإذا أدى) المكاتب (العوض) الذي كوتب عليه جميعه (وعتق فبان العوض معيبا
~~فله) أي السيد (أرشه) إن أمسكه (أو عوضه إن رده ولم يبطل عتقه) لأنه إتلاف،
~~فإذا وقع لم يرتفع وكالخلع، وإطلاق عقد الكتابة يقتضي سلامة العوض فيها وقد
~~تعذر رد المكاتب رقيقا فوجب أرش العيب أو عوض المعيب جبرا لما اقتضاه إطلاق
~~العقد.
# (وإذا أحضر) المكاتب (مال الكتابة فقال السيد: هذا حرام أو غصب) فلا يصح
~~أن أقبضه منك (فإن أقر به المكاتب أو ثبت ببينة) أنه حرام أو غصب (لم يلزم
~~السيد قبوله ولا يجوز له) قبوله وسمعت بينة السيد بذلك، لأن له حقا في أن
~~لا يقتضي دينه من حرام، ولا يأمن أن يرجع صاحبه عليه به.
# (وكذلك نفقة الزوجة و) كذلك (صداقها و) كذلك (كل حق) من قرض أو قيمة متلف
~~أو أرش جناية ونحوه (أو عوض في عقد) كثمن مبيع وأجرة ونحوها إذا حضر بها من
~~هي عليه وادعى من هي له أنها حرام أو غصب لم يجز له قبولها ولم يلزمه إن
~~ثبت ذلك بإقرار المدين أو ببينة (فإن أنكر) المكاتب أنها غصب أو حرام (ولم
~~يكن للسيد بينة فقول العبد مع يمينه) أنه ملكه لأنه الأصل (ثم يجب) على
~~السيد (أخذه ويعتق) المكاتب بأخذه لأن الأصل أنه ملكه.
# (فإن نكل) المكاتب (عن اليمين لم يلزم السيد قبوله) ويحلف السيد أنه حرام
~~(وإن حلف)
# PageV04P544
# المكاتب أنه ليس بحرام (قيل للسيد: إما أن تقبضه وإما أن تبرئه ليعتق)
~~لأن الظاهر أنه ملكه (فإن قبضه) السيد (وكان تمام كتابته عتق العبد) لأنه
~~لم يبق عليه شيء في الظاهر (ولم يمنع السيد من التصرف فيه) أي فيما قبضه.
# وقال هو حرام أو غصب (إن لم يقر به ms2462 لأحد) معين لعدم صحة الإقرار إذن
~~(وعليه إثمه فيما بينه وبين الله) فلا يجوز له التصرف باطنا فيه إذا علمه
~~حراما (وإن ادعى) السيد (أنه) أي المكاتب (غصبه من فلان) أو سرقه منه ونحوه
~~(لزمه) أي السيد (دفعه إليه) أي إلى المقر له به إن صدقه مؤاخذة له
~~بإقراره.
# (فإن أبرأه) أي أبرأ السيد مكاتبه (من مال الكتابة لم يلزمه قبضه لأنه لم
~~يبق عليه حق) حتى يلزمه أخذه.
# (وإن لم يبرئه) السيد من مال الكتابة (ولم يقبضه) أي المال الذي أحضره له
~~وقال السيد: إنه حرام ولم يقم به بينة وحلف المكاتب أنه ليس بحرام (كان له)
~~أي المكاتب (دفع ذلك) المال (إلى الحاكم لينوب الحاكم في قبضه عنه) أي عن
~~السيد، لأن الحاكم يقوم مقام الممتنع بغير حق (ويعتق العبد) بأخذ الحاكم
~~ذلك منه كما لو أخذه السيد.
# (ولا بأس أن يعجل المكاتب لسيده) مال الكتابة قبل حلول أجله (ويضع عنه)
~~السيد (بعض كتابته) مثل أن يكاتبه على ألف في نجمين إلى سنة، ثم يقول له
~~عجل خمسمائة حتى أضع عنك الباقي أي أسقطه، أو قال: صالحني منه على خمسمائة
~~معجلة جاز ذلك لأن دين الكتابة غير مستقر وليس بدين صحيح بدليل أنه لا يجبر
~~على أدائه ولا تصح الكفالة به وما يؤديه إلى سيده كسب عبده، وإنما جعل
~~الشرع هذا العقد وسيلة إلى العتق وواجب فيه التأجيل مبالغة في تحصيل العتق
~~وتخفيفا عن المكاتب فإذا أمكنه التعجيل على وجه يسقط به عنه بعض ما عليه
~~كان أبلغ في حصول العتق وأخف على العبد وبهذا فارق سائر الديون ويفارق
~~الأجانب من حيث إنه عبده، فهو أشبه بعبده القن.
# (وإن اتفقا على زيادة الأجل والدين) مثل أن يكاتبه على ألف في نجمين إلى
~~سنة يؤدي نصفها في نصف السنة والباقي في آخرها ثم جعلاها إلى سنتين بألف
~~ومائتين في كل سنة ستمائة، أو يحل عليه نجم فيقول: أخرني إلى كذا وأزيدك
~~كذا (لم يجز) لأن هذا يشبه ربا الجاهلية ms2463 المحرم، ولأن المؤجل إلى وقت لا
~~يتأخر أجله عن وقته باتفاقهما عليه، ولا يتغير أجله بتغييره وإذا لم يتأخر
~~عن وقته لم تصح الزيادة التي في مقابلته ولأنه يأخذ أكثر مما وقع عليه
~~العقد بخلافه في الأولى.
# (وإذا دفع) المكاتب أو غيره (إلى السيد مال الكتابة ظاهرا فقال له السيد
~~أنت حر، أو قال) بعد الدفع إليه (هذا حر ثم بان العوض مستحقا) لغيره
# PageV04P545
# بأن تبين أنه غصبه أو سرقه ونحوه (لم يعتق) المكاتب (بذلك) لفساد القبض
~~وقوله أنت حر ونحوه إنما قاله اعتمادا على صحة القبض (فلو ادعى المكاتب أن
~~السيد قصد بذلك عتقه) لا في مقابلة القبض (وأنكر السيد) ذلك (فقول السيد)
~~بيمينه لأنه أدرى بنيته.
### | [فصل يملك المكاتب نفع نفسه وكسبه]
# (فصل ويملك المكاتب نفع نفسه وكسبه والإقرار وكل تصرف يصلح له من البيع
~~والشراء والإجارة والاستئجار) لأن عقد الكتابة لتحصيل العتق ولا يحصل إلا
~~بأداء عوضه وهو متعذر إلا بالاكتساب والبيع والشراء من أقوى جهات الاكتساب
~~فإنه قد جاء في الأثر " أن تسعة أعشار الرزق في التجارة ".
# (و) يملك (الإنفاق على نفسه وولده التابع له من أمته و) على (رقيقه) لأن
~~في ذلك مما لا غناء عنه (وله) أي المكاتب (أن يقتص لنفسه ممن جنى عليه على
~~طرفه أو جرحه) وقوله (بغير إذن سيده) متعلق بيقتص ويحتمل أن يتعلق بقوله:
~~ويملك المكاتب لأنه لو عفا على مال كان له فكذلك بدله.
# (وله) أي المكاتب (شراء ذوي رحمه) لأنه اشترى مملوكا بما لا ضرر على
~~السيد في شرائه أشبه الأجنبي (و) له (قبولهم إذا وهبوا له أو وصي له بهم
~~ولو أضروا بماله، وله أن يفديهم إذا جنوا) لأن في ذلك كله تحصيلا لحريتهم
~~بتقدير عتقه فكان له ذلك لأن العتق مطلوب شرعا (وإذا ملكهم لم يجز بيعهم)
~~لأنه لا يملكه لو كان حرا فلا يملكه مكاتبا.
# (وكسبهم له) أي كسب ذوي رحم المكاتب المحرم له لأنهم عبيده فكان له كسبهم
~~كالأجانب (وحكمهم) أي حكم ذوي رحمه ms2464 المحرم (حكمه) أي المكاتب (إن عتق)
~~بالأداء أو الإبراء (عتقوا) لأنه كمل فيهم ملكه وزال تعلق حق سيده بهم.
# (وإن عجز رقوا لسيده) لأنهم من ماله فيصيرون للسيد عند عجزه كعبيده
~~الأجانب (إلا إذا أعتقه سيده فلا يعتقون بل) هم (أرقاء لسيده) لأن من عتق
~~على غير مال يكون ما بيده لسيده، كما تقدم (وولده) أي المكاتب (من أمته
~~كذلك) أي كذوي رحمه المحرم إن عتق عتق معه وإن عجز رق.
# وإن أعتق المكاتب سيده كان ولده لسيده وأما ولده من غير أمته
# PageV04P546
# فتابع لأمه.
# (وله) أي المكاتب (تأديب رقيقه و) له (تعزيرهم و) له (ختنهم) لأنه من
~~مصلحة ملكه (لإقامة الحد عليهم) لأنه موضع ولاية وما هو من أهلها.
# (وله المطالبة بالشفعة والأخذ بها) أي الشفعة (ولو من سيده، وكذا السيد)
~~له الأخذ بالشفعة (منه) أي من مكاتبه (لأنه) أي المكاتب (مع سيده في البيع
~~والشراء كالأجنبي) وتقدم في الشفعة.
# (وله) أي المكاتب (الشراء نسيئة بلا رهن) لأنه لا غرر فيه قال في الشرح:
~~ولا يجوز أن يدفع به رهنا لأن الرهن أمانة وقد يتلف أو يجحده الغريم، وله
~~أن يستسلف في ذمته وأن يقترض لأنه ينتفع بالمال.
# (وله شراء من يعتق على سيده) كابن سيده وأخيه ويعتق إن عجز المكاتب أو
~~أعتقه سيده.
# (وسفره) أي المكاتب (ك) سفر (مدين) فلسيده منعه، ولا يتأتى أن يوثق برهن
~~يحرز أو كفيل مليء، لأنهما لا يصحان بمال الكتابة على ما تقدم (وتقدم في
~~الحجر) حكم سفر الغريم (وله) أي المكاتب (أخذ الصدقة الواجبة والمستحبة)
~~لقوله تعالى " وفي الرقاب " وإذا جاز الأخذ من الواجبة فالمستحبة أولى (فإن
~~شرط) السيد (عليه أن لا يسافر ولا يأخذ الصدقة ولا يسأل الناس صح) الشرط
~~وكان لازما لقوله - صلى الله عليه وسلم - «المسلمون على شروطهم» ولأن للسيد
~~في هذا الشرط، فائدة فلزم كما لو شرط نقدا معلوما (فلو خالف) المكاتب.
# (وفعل) ما شرط عليه أن لا يفعله (كان لسيده تعجيزه) لمخالفته الشرط قال
~~أحمد قال جابر ms2465 بن عبد الله هم على شروطهم " إن رأيته يسأل تنهاه فإن قال:
~~لا أعود لم يرده عن كتابته في مرة قال في الشرح: فظاهر هذا: أن الشرط صحيح
~~لازم وأنه إن خالف مرة لم يعجزه، وإن خالف مرتين فأكثر فله تعجيزه " تنبيه
~~" ظاهر كلامهم هنا لا يبطل الكتابة جمع بين شرطين فأكثر بخلاف البيع.
# (ولا يصح شرط نوع تجارة) أو أن لا يتجر مطلقا لأنه ينافي مقتضى العقد
~~الموضوع للعتق.
# (وليس له) أي المكاتب (أن يسافر لجهاد) بغير إذن سيده لتفويت حق سيده
~~وعدم وجوبه عليه.
# (ولا) أن (يبيع نساء ولو برهن وضمين) بغير إذن سيده (ولو) كان (بأضعاف
~~قيمته) لما فيه من الضرر على سيده، وفيه غرر بتسليم ماله لغيره، والرهن قد
~~يتلف والغريم والضمين قد يفلسان.
# (وإن باع) شيئا (بأكثر من قيمته) وجعل قدر القيمة (حالا وجعل الزيادة
~~مؤجلة جاز) لأنه منفعة من غير
# PageV04P547
# مضرة.
# (ولا يرهن) المكاتب (ماله ولا يضارب) أي يدفع ماله إلى غيره مضاربة لأنه
~~تغرير بالمال، وله أن يأخذ قراضا لأنه من أنواع الكسب.
# (ولا يتزوج ولا يتسرى ولا يقرض) ظاهره ولو برهن كالبيع نساء وقال في
~~المبدع لم يذكروا قرضه برهن.
# (ولا يتبرع ولا يدفع ماله سلما) لأنه في معنى البيع نسيئة (ولا يهب ولو
~~بثواب مجهول) إلا بإذن سيده لأن حق السيد لم ينقطع عنه وقد يعجز فيعود إليه
~~وعلم من قوله: بثواب مجهول بأنه لو كان معلوما صح حيث لا محاباة لأنها بيع
~~في الحقيقة وعبارة المنتهى تقتضي المنع مطلقا إلا أن تحمل على ما إذا كان
~~العوض مجهولا أو كان فيها محاباة، ولعله أظهر.
# (ولا يحابي) المكاتب في بيع ولا شراء ونحوه (ولا يعير دابته) بغير إذن
~~سيده لأنه تبرع قال الحلواني: له إطعام الطعام لضيفانه وإعارة أواني منزله
~~مطلقا.
# (ولا يوصي) المكاتب (بماله) لأنها تبرع بعد الموت، لكن تقدم تصح وصيته إن
~~مات حرا في كتاب الوصية.
# (ولا يحط المكاتب عن المشتري شيئا) من الثمن ولا عن المستأجر شيئا ms2466 من
~~الأجرة ونحو ذلك لأنه تبرع.
# (ولا يضمن) المكاتب مالا (ولا يتكفل) ببدن (أحد ولا ينفق على قريبه غير
~~ولده الذي يتبعه) في الكتابة وغير ذوي رحمه المحرم إذا ملكهم (ولا يتوسع في
~~النفقة) لأن ذلك في معنى التبرع.
# (ولا يقتص إذا قتل بعض رقيقه بعضا) لما فيه تفويت حق السيد بإتلاف جزء من
~~رقيقه الجاني من غير إذن سيده (ولا يكاتبه) لأن الكتابة نوع إعتاق فلم تجز
~~منه كالمنجز.
# (ولا يعتقه ولو بمال في ذمته) لأنه نوع إعتاق أشبه العتق بغير مال (ولا
~~يزوجه) لأنه نوع تبرع.
# (ولا يكفر بمال) لأنه عبد وفي حكم المعسر، بدليل أنه لا يلزمه زكاة ولا
~~نفقة ويباح له أخذ الزكاة لحاجته (إلا بإذن سيده في هذه المسائل كلها) فإن
~~أذن له زال المانع.
# (وإن أذن له في التكفير بالمال لم يلزمه) أي التكفير بالمال لأن عليه
~~ضررا لما يفضي إليه من تفويت حريته (وكذا تبرعه) إذا أذن له فيه لا يلزمه
~~(ونحوه) كما لو أذن له في المحاباة أو العتق فلا يلزمه لعدم ما يوجبه لكن
~~يجوز له فعله لأن المنع منه إنما هو حق السيد وقد زال بإذنه.
# (وولاء من يعتقه) المكاتب لسيده (أو) ولاء من (يكاتبه) إذا أدى الثاني ما
~~كوتب عليه (لسيده ولو مع عدم عجزه) أي المكاتب.
# (و) عدم (رجوعه إلى الرق) لأن العتق لا ينفك عن الولاء، والولاء لا يوقف
~~لأنه سبب يورث به فهو كالنسب (إلا أن يؤدي هو) أي المكاتب الأول (قبل أن
# PageV04P548
# يؤدي) إليه (مكاتبه) ما كوتب عليه (فيكون ولاء كل منهما لسيده الذي
~~كاتبه) أي فولاء الأول لسيده وولاء الثاني للأول لحديث «الولاء لمن أعتق» .
# (وإذا كوتبت الأمة وهي حامل) تبعها ولدها (أو) حملت و (ولدت بعدها) أي
~~الكتابة (تبعها ولدها إن أعتقت بأداء أو إبراء عتق) لأن الكتابة سبب للعتق
~~لا يجوز إبطاله من قبل السيد بالاختيار، فسرى إلى الولد كالاستيلاد
~~والتدبير ويفارق التعليق بالصفة فإن السيد يملك إبطاله بالبيع و (لا) يعتق ms2467
~~ولدها (بإعتاقها) بدون أداء أو إبراء كما لو لم تكن مكاتبة ويكون لسيدها.
# (و) لا يعتق ولد المكاتبة ب (موتها) قبل الأداء والإبراء كغير المكاتبة
~~وإن قتل فقيمته لها كذا لو جنى عليه لأنه بمنزلة جزئها، وبدل جزئها لها
~~قاله في الكافي.
# (وولد بنتها) أي بنت المكاتبة (تابعة لأمها ذكرا كان أو أنثى كبنتها) لأن
~~الولد يتبع أمه والأم تابعة لأمها فيعتق إن عتقت الكبرى بأداء أو إبراء لا
~~بإعتاق وموت و (لا) يتبعها (ولد ابنها لأنه يتبع أمه) دون أبيه إن لم يكن
~~من سريته فيتبعه كما تقدم في المكاتب.
# (ولا يتبعها) أي المكاتبة (ما ولدته قبل الكتابة) لأنه لو باشرها بالعتق
~~لا يتبعها ولدها فلأن لا يتبعها في الكتابة بطريق أولى.
# (ولو أعتق السيد الولد) أي ولد المكاتبة (دونها) أي دون أمه (صح عتقه) له
~~نصا، لأنه مملوك له كأمه كما لو أعتقه معها.
# (وإذا اشترى المكاتب زوجته) انفسخ النكاح (أو اشترت المكاتبة زوجها انفسخ
~~النكاح) لما يأتي من أنه متى ملك أحد الزوجين الآخر أو بعضه انفسخ النكاح
~~وملك المكاتب صحيح لما تقدم من ملكه لكسبه ومنافعه.
# (وإن استولد) المكاتب (أمته صارت أم ولد له وامتنع عليه بيعها) لأن ولدها
~~له حرمة الحرية، ولهذا لا يجوز بيعه ويعتق معتق أبيه أشبه ولد الحر من
~~أمته.
# (وإن لزمته) أي المكاتب (ديون معاملة تعلقت بذمته) لأنه لما ملك كسبه
~~صارت ذمته قابلة للاشتغال، ولأنه في يد نفسه فليس من السيد غرور بخلاف
~~المأذون له (يتبع بها) أي بالديون (بعد العتق) إذا عجز عنها لأن ذلك حال
~~يساره (ولا يملك غريمه تعجيزه) لعدم تعلقها برقبته.
# (وإن عجز) المكاتب عن ديون المعاملة (تعلقت بذمة سيده) معطوف على المنفي
~~بلا، أي ولا يقال: إن عجز تعلقت بذمة سيده لئلا يناقض ما ذكره أولا من أنها
~~تتعلق بذمته ويتبع بها بعد العتق، ويخالف كلام الأصحاب.
# ونص الإمام قال في المغني والشرح فيما إذا مات المكاتب المدين: ويستوفي
~~دينه مما كان في يده فإن ms2468 لم يف
# PageV04P549
# بها سقط قال أحمد: ليس على سيده قضاء دينه هذا كان يسعى لنفسه انتهى
~~وتقدمت أيضا الإشارة إلى الفرق بينه وبين المأذون.
### | [فصل لا يملك السيد شيئا من كسبه أي المكاتب]
# (فصل ولا يملك السيد شيئا من كسبه) أي المكاتب بل يملكه المكاتب لأن
~~الملك الواحد لا يتوارد عليه مالكان فأكثر في وقت واحد، ولأنه اشترى نفسه
~~من سيده ليملك كسبه ومنافعه وماله ولا يبقى ذلك لبائعه كسائر المبيعات.
# (ويحرم الربا بينهما) أي بين السيد ومكاتبه لأنه في المعاملة كالأجنبي
~~منه (إلا في مال الكتابة) فيما إذا عجل البعض وأسقط عنه الباقي وتقدمت
~~قريبا (وتقدم آخر الربا) وإنما استثنى مال الكتابة (لتجويزهم تعجيل) دين
~~(الكتابة بشرط أن يضع بعضها فيجوز في هذه الصورة) خاصة لما تقدم.
# (وإن جنى السيد عليه) أي المكاتب (فله الأرش) لأنه معه كالأجنبي ولا يجب
~~إلا بأنه مال الجرح، وإن كان في الجناية تمثيل عتق به وتقدم، فلا أرش له بل
~~ماله لسيده لأنه معتق بغير أداء فإن قتل فهدر (ولا قصاص) على سيد المكاتب
~~بجنايته عليه لعدم المكافأة.
# (وإن حبسه) أي حبس السيد مكاتبه (فعلى السيد أرفق الأمرين بالمكاتب من
~~إنظاره مثل تلك المدة) التي حبسه فيها (أو أجرة مثله) في تلك المدة لأنه قد
~~وجد سببهما فكان للمكاتب أنفعهما.
# (وإن جنى المكاتب على غيره، ولو) كانت الجناية (على سيده تعلقت برقبته)
~~لأنه في الحقيقة عبد، ولأنه مع سيده كالحر في المعاملات فكذا في الجنايات
~~(واستوى الأول والآخر) من المجني عليهم، فلا يقدم أحدهم على الآخر كجناية
~~القن المتعلقة برقبته.
# (ولو كان بعضها) أي الجناية في (كتابته وبعضها بعد تعجيزه) فيسوى بين ذلك
~~كله (وعليه) أي المكاتب (فداء نفسه) مما في يده (مقدما على الكتابة ولو حل
~~نجم) لأن أرش الجناية يتعلق برقبة المكاتب ودين الكتابة يتعلق بذمته، ولأنه
~~إذا قدم حق المجني عليه على العبد القن وعلى حق المرتهن وغيرهما فلأن يقدم
~~عليه في المكاتب بطريق الأولى (إلا أن يشاء ولي الجناية ms2469 من سيده وغيره
~~التأخير إلى بعد وفاء مال الكتابة) فله ذلك، لأن الحق له وقد رضي
# PageV04P550
# بتأخيره.
# (فإن كان فيها) أي في جناية المكاتب (ما يوجب القصاص فلمستحقه استيفاؤه)
~~لعدم المانع (وتبطل حقوق) المجني عليهم (الآخرين) المعلقة برقبته لفوات
~~المحل (إن كان) القصاص (في النفس) بخلاف ما إذا كان في الطرف (وإن عفا) من
~~وجب له القصاص (على مال) جاز، و (صار حكمه حكم الجناية الموجبة للمال)
~~فيتعلق برقبته ويستوي وليها مع المجني عليه خطأ (فإن) بادر المكاتب و (أدى)
~~للسيد دين الكتابة ولم يكن ولي الجناية سأل الحاكم الحجر عليه وأجابه صح
~~(وعتق) لصحة الأداء لأنه قضى حقا واجبا عليه فصح قضاؤه كما لو قضى المفلس
~~بعض غرمائه قبل الحجر عليه.
# وحيث تقرر ذلك (فالضمان) لأرش الجناية (عليه) أي استقر في ذمته لأنه كان
~~واجبا قبل العتق فكذلك بعده (وإن أعتقه سيده) فالضمان عليه (أو قتله) سيده
~~(فالضمان عليه) أي ضمان ما كان على المكاتب من أقل الأمرين على سيده لأنه
~~بقتله أو عتقه فوت على ولي الجناية محل تعلقها وهو رقبة الجاني، فلزمه ما
~~كان واجبا على الجاني (وإن عجزه) أي عجز المكاتب الجاني سيده لعجزه عن وفاء
~~مال الكتابة (فعاد قنا خير) سيده (بين فدائه) بالأقل من أرش الجناية أو
~~قيمته (و) بين (تسليمه) لولي الجناية وبين بيعه فيها كما لو لم يكن مكاتبا.
# (وإذا كان أرش الجناية للسيد) بأن كانت الجناية عليه أو على ماله، أو ورث
~~أرشها عن المجني عليه (وعجزه) سيده لعجزه عن الوفاء (سقط عنه مال الكتابة
~~وأرش الجناية) لأنه لا يجب له على قنه مال لأنه لو وجب لكان عليه.
# (وإن بدأ المكاتب) الجاني على غير سيده (فدفع مال الكتابة إلى سيده وكان
~~ولي الجناية سأل الحاكم) أن يحجر عليه (فحجر عليه لم يصح دفعه إلى سيده)
~~لأن النظر فيه صار للحاكم كمال المحجور عليه لفلس (ويرتجعه) الحاكم (ويسلمه
~~إلى ولي الجناية) لأن أرش الجناية مقدم على دين الكتابة، لأن أرش الجناية ms2470
~~مستقر ودين الكتابة غير مستقر (فإن وفى) ما بيد المكاتب (بما لزمه) أي
~~المكاتب (من أرشها) أي الجناية سقط الطلب به عنه (وإلا باع الحاكم منه)
~~بقدر (ما بقي) عليه من أرش الجناية (وباقيه) أي المكاتب (باق على كتابته)
~~لعدم ما ينافيه.
# (فإن أدى) المكاتب (عتق بالكتابة وسرى العتق إلى باقيه إن كان السيد
~~موسرا) بقيمة ما بيع منه في الجناية ويغرم قيمته لشريكه لحديث ابن عمر في
~~السراية السابق فيمن أعتق شركا له من عبد، وإن كان معسرا عتق نصيبه فقط وإن
# PageV04P551
# أيسر بالبعض عتق بقدر ما هو موسر به.
# (وإن لم يكن الحاكم حجر عليه) أي المكاتب الجاني وبادر وأدى إلى سيده مال
~~الكتابة قبل أرش الجناية (صح دفعه إلى السيد) وعتق لأنه يقضي حقا عليه أشبه
~~ما لو قضى بعض غرمائه قبل الحجر عليه واستقر ضمان أرش الجناية عليه وتقدم.
# (والواجب في الفداء) أي فداء المكاتب (أقل الأمرين من قيمته) أي المكاتب
~~إن كان أرش الجناية أكثر من قيمته (أو أرش جنايته) إن كان أقل من قيمته لأن
~~الزيادة مع كون الأرش أكثر من قيمته لا موضع لها، وإن كان أقل لم يكن
~~للمجني عليه أكثر من أرشها.
# (ولا يجبر المكاتب على الكسب لوفاء دين الكتابة) لأن عليه في السعي فيه
~~كلفة ومشقة، ودين الكتابة غير مستقر (بخلاف سائر الديون) فإنه يجبر على
~~الكسب لوفائها لوجوبها عليه.
### | [فصل وطئ مكاتبته في مدة الكتابة بشرط]
# (فصل وإن وطئ مكاتبته في مدة الكتابة بشرط) أي مع اشتراطه عليها في عقد
~~الكتابة أن يطأها (جاز) لبقاء أصل الملك كراهن يطأ بشرط ذكره في عيون
~~المسائل، ولأن بضعها من جملة منافعها فإذا استثنى نفعه صح، كما لو استثنى
~~منفعة أخرى وجاز وطؤه لها لأنها أمته وهي في جواز وطئه لها كغير المكاتبة
~~لاستثنائه قال في الاختيارات وعلى هذا التعليل الأول يتوجه جواز وطئها بلا
~~شرط بأنها.
# (و) حيث شرط وطأها ف (لا مهر) بوطئه إياها لأنه وطء يملكه ويباح له كما ms2471
~~لو وطئ أمته القن.
# (و) إن وطئ مكاتبته (بلا شرط يؤدب عالم بالتحريم منه ومنها) لارتكابه
~~معصية (ويلزمه) أي سيد المكاتبة بوطئه إياها (مهر) مثلها (ولو) كانت
~~(مطاوعة) لأنه وطء شبهة (ك) ما لو وطئ (أمتها) لأنه عوض شيء مستحق للمكاتبة
~~فكان لها كبقية منافعها، وعدم منعها من وطئه ليس بإذن منها له في الفعل
~~ولهذا لو رأى مالك مال إنسانا يتلفه فلم يمنعه لم يسقط عنه الضمان، وتحصل
~~المقاصة إن بقي لها نجم وهو بذمته بشرطه.
# (ولا حد) بوطئه مكاتبته أو أمتها لشبهة الملك (فإن تكرر وطؤه) لمكاتبته
~~أو لأمتها (قبل أن يؤدي مهره فمهر واحد) لاتحاد الشبهة، وهي كون الموطوءة
~~مملوكته أو مملوكة
# PageV04P552
# مملوكته كالوطء في النكاح الفاسد (ومتى أدى) السيد الواطئ لمكاتبته أو
~~لأمتها (مهر وطء) ثم أعاده (لزمه مهر ما بعده) أي بعد الوطء الذي أدى مهره
~~لأن الأداء قد قطع حكم الوطء.
# (فإن أولدها) أي أولد السيد مكاتبته (سواء وطئها بشرط أو لا) صارت أم ولد
~~لأنها أمة له ما بقي عليها درهم (أو أولد أمته ثم كاتبها صارت أم ولد له)
~~أي بقيت على كونها أم ولد له مع كونها مكاتبته لأن كلا من الاستيلاد
~~والكتابة سبب للعتق فلا يتنافيان وولدها من غير سيدها بعد استيلادها تابع
~~لها (وولده) أي السيد من مكاتبته (حر) لأنه من أمته.
# (فإن أدت) المكاتبة المستولدة (عتقت) بالأداء (وكسبها لها) كما لو لم تكن
~~مستولدة.
# (وإن مات) سيدها (ولم تؤد) أي قبل أن تؤدي جميع ما كوتبت عليه (أو عجزت)
~~عن أداء ما كوتبت عليه أو أعيدت للرق (عتقت بموته) لأنها أم ولده كما لو لم
~~تكن كوتبت (وسقط ما بقي عليها من كتابتها) لفوات محل الكتابة بالعتق.
# (وما في يدها) أي المكاتبة التي عتقت بالاستيلاد (لورثته) أي ورثة السيد.
# (ولو مات) السيد (قبل عجزها) عن أداء ما كوتبت عليه لأنها عتقت بغير أداء
~~وتقدم في التدبير (وكذا الحكم فيما إذا أعتق المكاتب سيده) ولو قبل عجزه
~~فإن ما ms2472 بيده يكون لعبده وتقدم.
# (ولا يملك السيد إجبار مكاتبته) على التزويج لأن منافعها ملك لها لا له
~~(ولا) يملك السيد إجبار (ابنتها) أي ابنة مكاتبته على التزويج (ولا) يملك
~~أيضا إجبار (أمتها على التزويج) لأنه ليس مالكا لمنافعها كما لا يؤجرهن
~~(وليس لواحدة منهن) أي من المكاتبة وابنتها وأمتها (التزويج بلا إذنه) لأن
~~حقه لم ينقطع عنهن لأنها ربما عجزت فيعدن إلى ملكه.
# (وليس له) أي السيد (وطء بنت مكاتبته ولو بشرط) لأن حكم الكتابة ثبت فيها
~~تبعا ولم يكن وطؤها مباحا حال العقد فاشترطه (فإن فعل) بأن وطئ بنت مكاتبته
~~(فلا حد عليه) لأنها مملوكته وربما عجزت أمها فعادت لملكه، والحدود تدرأ
~~بالشبهات (ويأثم) بوطئه لابنة مكاتبته لما تقدم (ويعزر) عليه (ولها) أي
~~لبنت المكاتبة (المهر) بوطئه لها (حكمه حكم كسبها يكون لأمها) تستعين به في
~~كتابتها لأنه بدل منفعة بضعها كأجرة خدمتها.
# (فإن أحبلها) أي أحبل السيد بنت مكاتبته (صارت أم ولد له) كأمها لأنه
~~أحبلها بحر في ملكه (والولد) له (حر يلحقه نسبه) لشبهة الملك (ولا تجب
~~عليه) أي على السيد الذي أولد بنت مكاتبته (قيمتها) أي قيمة بنت مكاتبته
~~لأن أمها لا تملكها ولا قيمة ولدها لأنها وضعته في
# PageV04P553
# ملكه.
# (وليس له وطء جارية لمكاتبه ولا) وطء (مكاتبته) أي مكاتبه لأن ملكهما
~~للمكاتب بدليل صحة تصرفه فيهما (فإن فعل) بأن وطئ جارية مكاتبه أو مكاتبته
~~(أثم وعزر ولا حد) لشبهة الملك لأنه مالك المالك، فهو مالك بواسطة (وعليه)
~~بوطئه لها (مهرها لسيدها) الذي هو المكاتب لأنه عوض منفعتها وهي له، فكذا
~~عوضهما.
# (وولده) أي السيد (منها) أي من جارية مكاتبه أو مكاتبته (حر يلحقه نسبه)
~~لشبهة الملك (وتصير أم ولد له) لما تقدم (وعليه قيمتها لسيدها) لأنه فوتها
~~عليه إذ الاستيلاد كالإتلاف (ولا يجب عليه قيمة الولد) من أمة مكاتبه أو
~~مكاتبته لأن ولد السيد كجزء منه فلا يجب عليه أن يدفع قيمته لرقيقه ولأنه
~~انعقد حرا.
# (ولو كاتب اثنان جاريتهما ثم وطئها أحدهما أدب فوق ms2473 أدب الواطئ المكاتبة
~~الخالصة) له لأنها تحرم عليه من حيث كونها مكاتبة ومن حيث كونها مشتركة
~~بخلاف المكاتبة الخالصة (وعليه لها مهر مثلها) لأن منفعة البضع لها فإذا
~~تلفت بالوطء لزم متلفهما بدلها وهو المهر (فإن وطئاها) أي الشريكان (فلها
~~على كل واحد منهما مهر) لما تقدم (فإن كانت) المكاتبة (بكرا فعلى) الواطئ
~~(الأول مهر بكر وعلى) الواطئ (الآخر مهر ثيب) باعتبار الحال التي وطئ كل
~~واحد عليها.
# (وإن أولدها أحدهما فولده حر) يلحقه نسبه لشبهة الملك (وتصير أم ولد له)
~~لأنها علقت بحر في شيء يملك بعضه وذلك موجب للسراية لأن الاستيلاد أقوى من
~~العتق بدليل صحته من المجنون وينفذ من جارية ابنه ومن رأس المال في المرض.
# (و) تصير أيضا (مكاتبة له) بمعنى أنها باقية على كتابتها في نصيبه وينتقل
~~إليه نصيب شريكه على كتابته (كما لو اشترى نصفها من شريكه وعليه) أي
~~المستولد (له نصف قيمتها مكاتبة له) أي لشريكه (لأنه أتلفها عليه فإن كان)
~~المستولد (موسرا) بنصف قيمتها (أداه وإن كان معسرا ف) هو (في ذمته) إلى أن
~~يوسر كسائر الديون (وعليه) أي المستولد (له) أي لشريكه (نصف قيمة ولدها) في
~~إحدى الروايتين لأنه كان من سبيل هذا النصف أن يكون مملوكا لشريكه فقد أتلف
~~رقه عليه.
# قال القاضي: هذه الرواية أصح في المذهب، وصححها في التصحيح والنظم وجزم
~~بها في الوجيز والمنتهى والرواية الثانية: لا يغرم في الولد شيئا لأنها
~~وضعته في ملكه والولد حر، قدمه في المغني والشرح والرعايتين والحاوي الصغير
~~والفائق وشرح ابن رزين وقال هذا المذهب قال في المبدع هذا
# PageV04P554
# أظهر وهو المشابه لما يأتي في أمهات الأولاد " تنبيه مقتضى كلامه: أن نصف
~~قيمة الولد للشريك.
# وقال في الكافي ويكون الواجب لأمه إن كانت على الكتابة لأنه بدل ولدها
~~(و) عليه أيضا (نصف مهر مثلها) ومقتضى كلامه أنه لشريكه وليس مرادا، بل لها
~~كما في الفروع وغيره وكما دل عليه أول كلامه من، أن المهر إذا وجب كان لها
~~والصحيح وجوب المهر ms2474 كاملا قال في الإنصاف.
# وهل يلزمه المهر كاملا أو نصفه؟ فيه وجهان الصحيح من المذهب الأول قدمه
~~في الفروع (وإن ألحق) الولد (بهما) أي بالشريكين الواطئين لها (فهي أم
~~ولدهما) لأن الولد منسوب إليهما (يعتق نصفها بموت أحدهما و) يعتق (باقيها
~~بموت الآخر) لأنه الذي يملكه كل واحد منهما قلت لو كان الميت أولا موسرا
~~ثلثه بقيمة الباقي، فهل يعتق عليه بالسراية كما تقدم في المدبر لحديث ابن
~~عمر أولا لكونه يبطل حق صاحبه من الولاء الذي انعقد بسببه بالاستيلاد قال
~~الشارح في نظير المسألة في أمهات الأولاد عن الأول أنه أولى وأصح.
# (ويجوز بيع المكاتب) ذكرا كان أو أنثى لما روت عائشة «أن بريرة جاءت
~~تستعينها في كتابتها ولم تكن قضت من كتابتها شيئا فقالت لها عائشة ارجعي
~~إلى أهلك فإن أحبوا أن أقضي عنك كتابك ويكون ولاؤك لي فعلت ذلك، فذكرت ذلك
~~بريرة لأهلها فأبوا وقالوا: إن شاءت أن تحتسب عليك فلتفعل ويكون لنا ولاؤك
~~فذكرت ذلك لرسول - صلى الله عليه وسلم - فقال لها النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - ابتاعي وأعتقي فإنما الولاء لمن أعتق» متفق عليه قال ابن المنذر
~~بيعت بريرة بعلم النبي - صلى الله عليه وسلم - وهي مكاتبة ولم ينكر ذلك ولا
~~وجه لمن أنكره ولا أعلم خبرا يعارضه ولا أعلم في شيء من الأخبار ما دل على
~~عجزها وتأوله الشافعي على أنها كانت قد عجزت وليس في الخبر ما يدل عليه بل
~~قولها " أعينيني " دل على بقائها على الكتابة.
# (و) تجوز (هبته والوصية به) كالبيع (وولده التابع له) في كتابته كهو،
~~فيصح بيعه وهبته والوصية مع المكاتب لا منفردا لأنه عبد له كأصله ولذلك صح
~~عتقه له بخلاف ذوي رحم المكاتب المحرم لأنهم ليسوا عبيدا لسيده (وتقدم في
~~الهبة) أنه تصح هبة المكاتب (و) تقدم في باب (الموصى إليه) يعني له: أنه
~~تصح الوصية بالمكاتب.
# (ومن انتقل إليه) المكاتب (ببيع
# PageV04P555
# أو هبة أو وصية ونحوها) يقوم مقام مكاتبه بكسر التاء (يؤدي إليه) المكاتب
~~(ما بقي ms2475 من كتابته، فإذا أدى إليه عتق، وولاؤه لمن انتقل إليه) لأن الكتابة
~~عقد لازم فلم تنفسخ بنقل الملك في المكاتب (وإن عجز) المكاتب عن الأداء لمن
~~انتقل إليه (عاد قنا) لأن حكمه مع بائعه ونحوه كذلك.
# (وإن لم يعلم مشتريه) أي المكاتب (أنه مكاتب فله الرد أو الأرش) لأن
~~الكتابة نقص، لأنه لا يقدر على التصرف في منافعه وكسبه وقد انعقد سبب
~~الحرية من نجوم الكتابة فيه أشبه الأمة المزوجة.
# (ولا يجوز بيع ما في ذمة المكاتب) كدين السلم فإن سلم المكاتب إلى
~~المشتري نجومه فقيل يعتق ويبرأ المكاتب ويرجع السيد على المشتري بما قبضه
~~من المكاتب لأن البيع تضمن الإذن في، القبض أشبه قبض الوكيل وقيل لا يعتق
~~لأنه لم يستنبه في القبض وإنما قبضه لنفسه بحكم البيع الفاسد فكان القبض
~~فاسدا فلم يعتق بخلاف وكيله قاله في الشرح ومال الكتابة باق في ذمة المكاتب
~~ويرجع المكاتب على المشتري بما دفعه إليه، ويرجع المشتري على البائع، فإن
~~سلم المشتري إلى البائع لم يصح تسليمه لأنه قبضه بغير إذن المكاتب أشبه ما
~~لو أخذه من ماله بغير إذنه.
# (وتصح وصية السيد لمكاتبه) وتقدم في الوصية (و) يصح (دفع زكاته) أي السيد
~~(إليه) أي إلى مكاتبه وتقدم في الزكاة (وإن اشترى كل واحد من المكاتبين)
~~المكاتب (الآخر صح شراء الأول) لأن التصرف صدر من أهله في محله (فقط) أي
~~دون شراء الثاني للأول، لأن العبد لا يملك سيده لأنه يفضي إلى تناقض
~~الأحكام لأن كل واحد يقول لصاحبه أنا مولاك ولي ولاؤك وإن عجزت صرت لي
~~رقيقا.
# (وسواء كانا) أي المكاتبان (لواحد أو لاثنين) لأن العلة كون العبد لا
~~يملك سيده وهي موجودة هنا فإن أدى المبيع منهما عتق وولاؤه للسيد على مقتضى
~~ما سبق ويحتمل أن يفرق بينهما لكون العتق تم بإذن السيد فيحصل الإنعام عليه
~~بإذنه فيه وههنا لا يفتقر إلى إذنه فلا نعمة له عليه فلا يكون له عليه ولاء
~~ما لم يعجز سيده وعليه فيكون موقوفا ذكره ms2476 بمعناه في الشرح (فإن جهل الأول)
~~من البيعين (بطل البيعان ويرد كل واحد منهما إلى كتابته) كنكاح الوليين إذا
~~أشكل الأول منهما ولا يحتاج ذلك إلى فسخ ولا قرعة لأنه لم يثبت يقين البيع
~~في واحد بعينه فلم يفتقر إلى فسخ.
# (وإن أسر) المكاتب (فاشتراه أحد فلسيده أخذه بما اشترى به) كغيره من
~~الأموال وكذا لو لم يعلم به سيده إلا بعد القسمة واجب أخذه فيأخذه بثمنه
~~كما تقدم في المدبر.
# (وهو)
# PageV04P556
# أي المكاتب بعد الأسر (على كتابته) لأنها عقد لازم فلا تبطل بذلك كالبيع
~~(ولا يحتسب عليه) أي المكاتب (بمدة الأسر) فلا يعجز حتى يمضي بعد الأسر
~~مثلها لأنه لا يتمكن من التصرف والكسب أشبه ما لو حبسه سيده (وإن لم يأخذه)
~~سيده بل تركه لمشتريه أو لمن وقع عليه قسمه (فهو) أي المكاتب (لمشتريه) أو
~~لمن وقع في قسمه (بما بقي من كتابته يعتق بالأداء وولاؤه له) كما لو اشتراه
~~من سيده.
# (ومن مات) عن مكاتب (وفي وراثه زوجة لمكاتبه) كما لو زوج بنته أو أخته
~~ونحوها بمكاتبه ثم مات (انفسخ نكاحها) لأنها ملكت زوجها أو بعضه.
# (وكذا لو ورث رجل زوجته المكاتبة) أو بعضها (أو) ورث زوجة له (غيرها) أي
~~غير المكاتبة فمتى ملك أحد الزوجين الآخر أو بعضه انفسخ النكاح ويأتي.
### | [فصل الكتابة الصحيحة عقد لازم من الطرفين]
# (فصل والكتابة الصحيحة عقد لازم من الطرفين) لأنها بيع وهو من العقود
~~اللازمة (لا يدخلها خيار) مجلس ولا شرط ولا غيرهما، لأن الخيار شرع لدفع
~~الغبن عن المال والسيد دخل على بصيرة أن الحظ لعبده، فلا معنى لثبوت
~~الخيار.
# ولا يصح تعليقها أي الكتابة (على) شرط (مستقبل) كقوله: إذا جاء رأس الشهر
~~فقد كاتبتك على كذا كسائر العقود اللازمة وخرج به الماضي والحاضر كإن كنت
~~عبدي ونحوه فقد كاتبتك على كذا فيصح.
# (ولا تنفسخ) الكتابة (بموت السيد ولا جنونه ولا الحجر عليه) لسفه أو فلس
~~كبقية العقود اللازمة.
# (ويعتق) المكاتب (بالأداء إلى سيده) مع أهليته للقبض (و) بالأداء ms2477 (إلى من
~~يقوم مقامه) من ورثته إن مات لأنه انتقل إليهم مع بقاء الكتابة فهو كالأداء
~~إلى مورثهم (وغيرهم) أي غير ورثته كوليه إن جن أو حجر عليه ووكيله لقيامه
~~مقام السيد أشبه ما لو دفع إليه نفسه.
# (وتصح الوصية بمال الكتابة) وتقدم (فإن سلمه المكاتب إلى الموصى له)
~~المعين (أو) إلى (وكيله) إن كان جائز التصرف برئ وعتق (أو) سلمه إلى (وليه)
~~أي ولي الموصى له (إن كان) الموصى له (محجورا عليه برئ) المكاتب (وعتق)
~~لأدائه مال الكتابة لمستحقه أشبه ما لو أداه لسيده الذي كاتبه (وولاؤه
~~لسيده الذي كاتبه)
# PageV04P557
# لأنه هو المنعم بالعتق فكان الولاء له كما لو أدى إليه ولأن الورثة أو
~~الموصى له إنما ينتقل إليهم ما بقي للسيد وإنما بقي له دين في ذمة المكاتب
~~والفرق بين الميراث والوصية والبيع أن السيد في البيع نقل حقه باختياره فلم
~~يبق له فيه حق من وجه والوارث يخلف الموروث ويقوم مقامه ويبني على ما فعل
~~مورثه وكذا الموصى له.
# (وإن أبرأه الموصى له) وهو جائز التصرف (من مال الكتابة) الموصى له به
~~(عتق) لأنه لم يبق عليه شيء من مالها وبراءته له صحيحة لأن الحق دون الورثة
~~(فإن أعتقه) الموصى له بدين الكتابة (لم يعتق) لأنه ليس مالكا لرقبته ولا
~~مأذونا له في عتقه وحقه فيما عليه لا في رقبته.
# (وإن عجز) عن أداء مال الكتابة للموصى له به (ورد في الرق صار عبدا
~~للورثة) دون الموصى له بما عليه، والأمر في تعجيزه للورثة قاله في الشرح
~~(وما قبضه الموصى له) من دين الكتابة (فهو له وتبطل الوصية فيما لم يقبضه)
~~لفوات محله، وتقدم ذلك في الوصية بأوضح من هذا.
# (وإن وصى) السيد (به) أي بما على المكاتب من دين الكتابة (لمساكين)
~~ونحوهم (ووصى إلى من يقبضه ويفرقه بينهم صح) ذلك حين خرج من الثلث (ومتى
~~سلم) المكاتب (المال إلى الموصى) إليه بقبضة (برئ) من عهدته (وعتق) لأنه
~~أدى ما عليه من كتابته لمستحق قبضه أشبه الأداء ms2478 إلى ولي سيده (وإن أبرأه)
~~أي أبرأ الموصى إليه بقبض مال الكتابة ليفرقه للمساكين المكاتب (منه) أي من
~~مال الكتابة (لم يبرأ) المكاتب (لأن الحق لغيره) فلا يصح أن يبرأ منه ولم
~~يعتق.
# (وإن دفعه المكاتب إلى المساكين لم يبرأ) منه (ولم يعتق لأن التعيين إلى
~~الموصى إليه) بقبضه فلا يفتات عليه.
# (وإن وصى) السيد (بدفع المال) الذي على مكاتبه (إلى غرمائه تعين القضاء
~~منه كما لو وصى به عطية لهم) أي لغرمائه لا في مقابلة الدين (فإن كان)
~~السيد (إنما وصى بقضاء ديونه مطلقا) ولم يقيد بكونها من دين الكتابة (كان
~~على المكاتب أن يجمع بين الورثة والوصي بقضاء الدين) إن كان (ويدفعه) أي ما
~~عليه من المال (إليهم) أي الورثة (بحضرته) أي الوصي (لأن المال للورثة ولهم
~~قضاء الدين منه ومن غيره) فلهم ولاية قبضه (وللوصي في قضاء الدين حق لأن
~~له) أي الوصي (منعهم) أي الورثة (من التصرف) في التركة (قبل قضاء الدين)
~~فلذلك اعتبر حضوره (وتقدم في باب الموصى له الوصية للمكاتب بمال الكتابة)
~~مفصلة.
# (ولا يملك أحدهما) أي السيد والمكاتب (فسخها) أي الكتابة كسائر العقود
# PageV04P558
# اللازمة (إلا السيد له الفسخ إذا حل نجم فلم يؤده المكاتب ولو لم يقل قد
~~عجزت) لأن مال الكتابة حق للسيد، فكان له الفسخ بالعجز عنه كما لو أعسر
~~المشتري ببعض ثمن المبيع قبل قبضه (وإذا حل النجم وماله) أي المكاتب (حاضر
~~عنده طولب به ولم يجز الفسخ قبل الطلب) لأن الكتابة عقد لازم ولم يتعذر على
~~السيد الوصول للعوض.
# (فإن طلب) السيد (منه) أي المكاتب ما حل عليه (فذكر) المكاتب (أنه) أي
~~ماله (غائب عن المجلس في ناحية من نواحي البلد أو قريب منه لم يجز الفسخ)
~~لأنه لا ضرر على السيد إذن.
# (وأمهل) المكاتب لذلك بقدر ما يتمكن فيه من الوفاء لقصر مدته (ويلزمه) أي
~~السيد (إنظاره) أي المكاتب (ثلاثا) أي ثلاث ليال بأيامها (لبيع عرض) يوفيه
~~من ثمنه (أو لمال غائب دون مسافة قصر يرجو قدومه ولدين ms2479 حال على مليء أو)
~~قبض (مودع) لأن عقد الكتابة ملحوظ فيه حظ المكاتب والرفق به (وإذا حل نجم)
~~من نجوم الكتابة (والمكاتب غائب بغير إذن سيده فله) أي السيد (الفسخ) دفعا
~~لما يلحقه من الضرر بانتظاره.
# و (لا) يملك الفسخ (إن غاب) المكاتب (بإذنه) أي إذن سيده لأنه الذي أدخل
~~الضرر على نفسه بإذنه له (لكن يرفع) السيد (الأمر إلى الحاكم) ببلده (ليكتب
~~كتابا إلى حاكم البلد الذي فيه المكاتب ليأمره بالأداء) أو يثبت عجزه عنده
~~فيفسخ السيد أو وكيله حينئذ دفعا لما يلحقه من ضرر التأخير (وإن كان)
~~المكاتب (قادرا على الأداء) لما عليه من مال الكتابة (أمره) الحاكم المكتوب
~~إليه (بالخروج إلى البلد الذي فيه السيد ليؤدي) ما حل عليه (أو وكل من
~~يؤدي) عنه ما وجب عليه أداؤه (فإن فعله) أي ما ذكر من الخروج أو التوكيل
~~(في أول حال الإمكان عند خروج القافلة إن كان لا يمكنه الخروج) بلا ضرر
~~يلحقه عادة (إلا معها) أي القافلة (لم يجز) للسيد (الفسخ) أي فسخ الكتابة
~~لأنه لا تقصير من المكاتب.
# (وإن أخره) أي ما ذكر من الخروج والتوكيل (مع الإمكان) أي قدرته عليه
~~(ومضى زمن المسير) عادة (فللسيد الفسخ) إزاحة لما لحقه من ضرر التأخير.
# (وإن كان قد جعل السيد للوكيل الفسخ عند امتناع المكاتب من الدفع إليه
~~جاز) ذلك لأن من ملك شيئا ملك أن يوكل فيه (وله) أي الوكيل (الفسخ إذا ثبتت
~~وكالته) عن السيد (ببينة بحيث يأمن المكاتب إنكار السيد) الوكالة لأنه لا
~~عذر للمكاتب إذن في التأخير (فإن لم يثبت ذلك) أي أنه وكله بالبينة (لم
~~يلزم المكاتب الدفع إليه)
# PageV04P559
# ولو صدقه أنه وكيل لأنه لا يأمن من إنكار سيده الوكالة (وكان) ذلك (له
~~عذرا يمنع جواز الفسخ) لما فيه من الضرر عليه إذا أنكر سيده.
# (وحيث جاز) للسيد أو وكيله (الفسخ لم يحتج) الفسخ (إلى حكم حاكم) لأنه
~~مجمع عليه أشبه الرد بالعيب قاله في الكافي.
# (وليس للعبد فسخها) أي الكتابة بحال قال ms2480 في المبدع بغير خلاف نعلمه قال
~~في المغني: لأنها سبب الحرية وفيها حق معلق وفي فسخها إبطال لذلك الحق
~~(ولقادر على الكسب تعجيز نفسه) بترك التكسب لأن معظم المقصود من الكتابة
~~تخليصه من الرق فإذا لم يرد ذلك يجبر عليه (إن لم يملك) المكاتب (وفاء)
~~لمال الكتابة (فإن ملكه) لم يملك تعجيز نفسه و (أجبر على وفائه ثم عتق) لأن
~~سبب الحرية وهو الأداء حاصل يمكنه فعله من غير كلفة، والحرية حق لله تعالى،
~~فلا يملك إبطالها مع حصول سببها بخلاف ما إذا لم يملك وفاء فإن السبب غير
~~حاصل وعليه في السعي كلفة ومشقة.
# (ويجوز فسخها) أي الكتابة (باتفاقهما) أي السيد والمكاتب بأن تقابلا
~~أحكامها قياسا على البيع قاله في الفروع ويتوجه أن لا يجوز لحق الله تعالى
~~اه قلت: ويؤيده ما فيها من معنى التعليق.
# (ويجب على سيده) أي المكاتب (ولو كان العبد المكاتب ذميا أن يؤتيه ربع
~~مال الكتابة) أما وجوب الإيتاء من غير تقدير فلقوله تعالى {وآتوهم من مال
~~الله الذي آتاكم} [النور: 33] (1) وظاهر الأمر الوجوب وأما كونه ربع مال
~~الكتابة فلما روى أبو بكر بإسناده عن علي عن «النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~في قوله تعالى {وآتوهم من مال الله الذي آتاكم} [النور: 33] قال ربع
~~الكتابة» وروي موقوفا عنه فإن قيل: أنه ورد غير مقدر؟ فجوابه أن السنة
~~بينته وقدرته كالزكاة وفارقت الكتابة في ذلك سائر العقود لأن القصد بها رفق
~~المكاتب بخلاف غيرها ف (إن شاء) السيد (وضعه) أي الربع (عنه) أي المكاتب
~~(من أول الكتابة) أي من أول أنجمها (أو) وضعه عنه (من أثنائها، وإن شاء
~~قبضه) أي الربع منه (ثم دفعه إليه) لأن الله تعالى نص على الدفع إليه فنبه
~~به على الوضع لكونه أنفع من الدفع لتحقق النفع به في الكتابة (والوضع عنه
~~أفضل) من الدفع إليه لما تقدم من أنه أنفع.
# (وإن مات السيد قبل الإيتاء) لربع مال الكتابة بعد أدائه (فهو) أي الربع
~~(دين في تركته) يحاصص به غرماءه ms2481 لأنه حق لآدمي فلم يسقط بالموت كسائر
~~الحقوق.
# (فإن
# PageV04P560
# أعطاه) أي الربع المكاتب (السيد من جنس مال الكتابة) من غيره (لزمه) أي
~~المكاتب (قبوله) لأنه لا فرق في المعنى بين الإيتاء من عينه والإيتاء من
~~غيره من جنسه فوجب أن يتساويا في الإجزاء كالزكاة وغير المنصوص إذا كان في
~~معناه ألحق به لكن الأولى أن يؤتيه من عينه.
# (وإن أعطاه) أي السيد (من غير جنسها مثل أن يكاتبه على دراهم فيعطيه
~~دنانير أو) يعطيه (عروضا لم يلزمه) أي المكاتب (قبوله) لأنه لم يؤته من مال
~~الكتابة ولا جنسه.
# (وإن أدى) المكاتب (ثلاثة أرباع المال وعجز عن الربع لم يعتق وللسيد
~~فسخها) أي الكتابة لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا «المكاتب عبد
~~ما بقي عليه درهم» وروى الأثرم عن عمر وابنه وعائشة وزيد بن ثابت أنهم
~~قالوا: " المكاتب عبد ما بقي عليه درهم " وروي، ذلك أيضا عن أم سلمة ويؤيده
~~ما روى سعيد بإسناده عن أبي قلابة قال «كن أزواج رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - لا يحتجبن من مكاتب ما بقي عليه دينار» وأما حديث ابن عباس مرفوعا
~~«إذا أصاب المكاتب حدا أو ميراثا بحساب ما عتق منه ويؤدي المكاتب بحصة ما
~~أدى دية حر وما بقي دية عبد» رواه الترمذي وقال حديث حسن فمحمول على مكاتب
~~لرجل مات وخلف ابنين فأقر أحدهما بأداء كتابته وأنكر الآخر ونحوه جمعا بينه
~~وبين القياس (لكن لو كان له) أي لمكاتب (على السيد) من ثمن مبيع أو قرض أو
~~قيمة متلف ونحوه (مثل ماله) أي السيد (عليه) من دين الكتابة (حصل التقاص
~~وعتق) المكاتب (عليه) لأنه لم يبق عليه شيء من دين الكتابة ووجب على السيد
~~أداء الربع إن لم يكن دفعه قبل أو وضعه وعلم مما هنا: أن المقاصة ليس من
~~شرطها استقرار الدينين إذ دين الكتابة ليس بمستقر وأيضا نظيره في النكاح
~~ولم يصرحوا بخلافه.
# وللمكاتب أن يصالح سيده عما في ذمته بغير جنسه لا مؤجلا وإذا أبرئ ms2482 من بعض
~~كتابته فهو على الكتابة فيما بقي.
### | [فصل كاتب عبيده اثنين فأكثر أو إماءه صفقة واحدة بعوض واحد]
# (فصل وإن كاتب عبيده) اثنين فأكثر أو إماءه (صفقة واحدة بعوض واحد) مثل
~~أن يكاتب ثلاثة أعبد بألف (صح) عقد
# PageV04P561
# الكتابة كما لو باعهم لواحد وجملة العوض معلومة وجهل تفصيله لا يمنع
~~الصحة (وقسط) العوض (بينهم بقدر قيمتهم يوم العقد) لأنه زمن المعاوضة وزمن
~~زوال سلطان السيد عنهم، لا على عدد رءوسهم كما لو اشترى شقصا وسيفا (ويكون
~~كل واحد منهم مكاتبا بقدر حصته) من العوض (فمن أدى ما قسط عليه) من العوض
~~(عتق وحده ومن عجز) عما قسط عليه (فللسيد فسخ كتابته فقط) لأن الحصة بمنزلة
~~الثمن المنقود ومن جنى منهم فجنايته عليه دون صاحبيه.
# (وإن شرط عليهم) أي على عبيده الذين كاتبهم صفقة واحدة بعوض واحد (في
~~العقد) أي عقد الكتابة (ضمان كل واحد منهم عن الباقين) ما عليهم (فسد
~~الشرط) لأن مال الكتابة ليس لازما ولا يئول إلى اللزوم فلم يصح ضمانه (وصح
~~العقد) أي فلا يفسد بفساد الشرط لقصة بريرة.
# (وإن اختلفوا بعد أن أدوا) جميع ما كوتبوا عليه (أو عتقوا في قدر ما أدى
~~كل واحد منهم فقال من كثرت قيمته: أدينا على قدر قيمنا وقال آخر أدينا على
~~السواء فبقيت لنا على الأكثر بقية فقول من يدعي) منهم (أداء قدر الواجب
~~عليه) لأن الظاهر من حاله أداء ما وجب عليه فوجب قبول قوله فيه لاعتضاده
~~بالظاهر ولأن الأصل براءته مما يدعى به عليه.
# (فإن شرط السيد على المكاتب أن يرثه دون ورثته أو) شرط السيد على المكاتب
~~أنه (يزاحمهم) أي ورثة المكاتب (في مواريثهم ف) شرط (فاسد) لأنه لا يقتضيه
~~العقد (ولا تفسد الكتابة) به لقصة بريرة.
# (وإن شرط) السيد (عليه) أي المكاتب (خدمة معلومة) كشهر أو سنة (بعد العتق
~~جاز) الشرط ولزمه الوفاء به كما لو نجز عتقه واشترط عليه الخدمة وكبيعه
~~بذلك الشرط، ولأنه شرط نفعا معلوما أشبه ما لو شرط عوضا معلوما ms2483 وهذا الشرط
~~لا ينافي مقتضى العقد فإن مقتضاه العتق عند الأداء وهذا لا ينافيه.
# (وإذا كاتبه على ألفين في رأس كل شهر ألف وشرط) السيد (أن يعتق) المكاتب
~~(عند أداء) الألف (الأول صح) العقد وكان على ما شرطا (ويعتق عند أدائه)
~~الألف الأول، لأن السيد لو أعتقه بغير أداء شيء صح فكذلك إذا جعل عتقه عند
~~أداء بعض الكتابة (ويبقى الألف الآخر دينا عليه بعد عتق) كما لو باعه نفسه
~~به.
# (ومن كاتب بعض عبده) أو بعض أمة بألف أو نحوه (ملك) العبد (من كسبه
~~بقدره) لأن الكتابة عقد معاوضة فصحت في بعضه كالبيع ويجب أن يؤدي إلى سيده
~~من كسبه بحسب ما له فيه من الرق إلا أن يرضى سيده
# PageV04P562
# بتأدية الجميع في الكتابة فيصح (فإن أدى ما عليه) في الكتابة (عتق كله)
~~ما كوتب منه بالكتابة وباقيه بالسراية لأن العتق إذا سرى إلى ملك غير السيد
~~فلأن يسري إلى ملكه أولى.
# (وإن كاتب) السيد (حصة له في عبد) أو أمة (صح) العقد (سواء كان باقيه حرا
~~أو ملكا لغيره بإذن شريكه أولا) لأن الكتابة عقد معاوضة على نصيبه فصح
~~كبيعه ولأنه ملك يصح بيعه وهبته فصحت كتابته كالعبد الكامل وكما لو كان
~~باقيه حرا أو أذن فيه الشريك، ولا يمنع كسبه ولا يمنع أخذه الصدقة بجزئه
~~المكاتب ولا يستحق الشريك شيئا منه كالمبعض إذا ورث بجزئه الحر ومتى هايأه
~~مالك البقية فكسب في نوبته شيئا اختص به وإن لم يهايئه فكسب بجملته شيئا
~~كان له من كسبه بقدر ما فيه من الجزء المكاتب ولسيده الذي لم يكاتبه الباقي
~~لأنه كسبه بجزئه المملوك.
# (فإن أدى ما كوتب عليه) للذي كاتبه (و) أدى (مثله لسيده الآخر) الذي لم
~~يكاتبه (عتق كله إن كان) الذي (كاتبه موسرا) بقيمة باقيه بالسراية لا
~~بالكتابة (وعليه قيمة حصة شريكه) لحديث ابن عمر السابق (فإن أعتق الشريك)
~~الذي لم يكاتبه نصيبه منه (قبل أدائه) ما كوتب عليه (عتق كله إن كان)
~~المعتق (موسرا) بقيمة باقيه ms2484 (وعليه قيمة نصيب) شريكه (المكاتب) بكسر التاء
~~مكاتبا لعموم ما سبق.
# (وإن كاتبا) أي الشريكان (عبدهما) أو أمتهما سواء تساوى ملكهما فيه بأن
~~كان بينهما نصفين أو تفاضلا كما لو كان بينهما ثلاثا (ولو) كان العوض الذي
~~كاتباه عليه (متفاضلا) بأن كان العبد بينهما نصفين وكاتباه على ثلاثمائة
~~لواحد مائتان وللآخر مائة (صح) العقد سواء كاتباه في عقد واحد أو عقدين لأن
~~كل واحد منهما يعقد على نصيبه عقد معاوضة فجاز أن يختلفا في العوض كالبيع
~~ولأنه إنما يؤدي إليهما على التساوي وظاهره ولو اختلفا في التنجيم أو جعل
~~لأحدهما في النجوم قبل النجم الأخير أكثر من الآخر لأنه يمكن أن يعجل لمن
~~تأخر نجمه قبل محله ويعطي من قل نجمه أكثر من الواجب له ويمكن أن يأذن له
~~أحدهما في الدفع إلى الآخر قبله أو أكثر منه ويمكن أن ينظره من حل نجمه أو
~~يرضى من له الكثير بأخذ دون حقه.
# وإذا أمكن إفضاء العقد إلى مقصوده فلا نبطله باحتمال عدم الإفضاء إليه
~~وإذا عجز قسم ما كسب بينهما على قدر الملكين فلم يكن أحدهما ينتفع إلا بما
~~يقابل ملكه وعاد الأمر بعد زوال الكتابة إلى حكم الرق كما لو لم يزل (ولم
~~يؤد) أي ويجوز للمكاتب أن يؤدي (إليهما) أي إلى سيديه (إلا على قدر
~~ملكيهما) منه فلا يجوز أن يؤدي إلى أحدهما أكثر من الآخر ولا يقدم أحدهما
~~على الآخر لأنهما سواء فيه فيتساويان في كسبه وحقهما متعلق بما في
# PageV04P563
# يده تعليقا واحدا فلم يكن له أن يخص أحدهما بشيء دون الآخر (فإن قبض
~~أحدهما) أي الشريكين (دون الآخر بغير إذنه شيئا لم يصح القبض وللآخر أن
~~يأخذ منه حصته) لما تقدم وإن عجز مكاتبهما فلهما الفسخ والإمضاء فإن فسخا
~~جميعا أو أمضيا الكتابة جاز ما اتفقا عليه وإن فسخ أحدهما وأمضى الآخر جاز
~~وعاد نصفه رقيقا ونصفه مكاتبا.
# وقال القاضي ينفسخ في جميعه وجوابه: أنهما عقدان فلم ينفسخ أحدهما بفسخ
~~الآخر.
# (فإن كاتباه منفردين) في صفقتين ms2485 (فأدى) العبد (إلى أحدهما ما كاتبه عليه
~~لكون نصيبه من العروض أقل) من نصيب شريكه (أو أبرأه) أحدهما (من حصته عتق
~~نصيبه خاصة إن كان) المستوفي لنصيبه أو المبرئ (معسرا) بقيمة حصة شريكه
~~لعدم السراية إذن (وإلا) أي وإن لم يكن معسرا بأن كان موسرا بها عتق (كله)
~~وعليه قيمة حصة شريكه مكاتبا وولاؤه كله لمن عتق عليه.
# (وإن كاتباه كتابة واحدة) في صفقة واحدة (فأدى إلى أحدهما مقدار حقه بغير
~~إذن شريكه لم يعتق منه شيء) لعدم صحة القبض، لتعلق حق كل من الشريكين بما
~~في يد المكاتب تعلقا واحدا (وإن كان) أداؤه لأحدهما (بإذنه) أي إذن الشريك
~~الآخر فصح القبض و (عتق نصيبه) لأن المنع من صحة القبض لحق الشريك الآخر
~~فإذا أذن فيه صح كما لو أذن المرتهن للراهن في التصرف في الرهن أو أذن
~~الشريكان للمكاتب في التبرع (وسرى) العتق (إلى باقيه إن كان) المستوفي
~~كتابته (موسرا) بقيمة باقيه كما تقدم (وضمن نصيب شريكه بقيمته مكاتبا) حال
~~العتق أعتقه عليه بقي على كتابته وولاؤه كله له وما في يده من المال للذي
~~لم يقبض منه شيئا مع كونه بينهما نصفين بقدر ما قبض صاحبه والباقي بين
~~العبد وسيده الذي عتق عليه لأن نصفه عتق بالكتابة ونصفه بالسراية فحصة ما
~~عتق بالكتابة للعبد وحصة ما عتق بالسراية للسيد.
# (ولو كاتب ثلاثة عبدا) بينهم (فادعى الأداء إليهم فأنكره) أي أنكر وفاء
~~مال كتابته (أحدهم) أي أحد الثلاثة وأقر الآخران (شاركهما) المنكر (فيما
~~أقرا بقبضه) من العبد فلو كانت كتابته على ثلاثمائة واعترف اثنان منهم بقبض
~~مائتين وأنكر الثالث قبض المائة شاركهما في المائتين اللتين اعترفا بقبضهما
~~لأنهما اعترفا بأخذهما من ثمن العبد والعبد مشترك بينهم فثمنه يجب أن يكون
~~بينهم ولأن ما في يد العبد لهم والذي أخذاه كان في يده فيجب أن يشترك فيه
~~الجميع (وتقبل شهادتهما عليه) أي على المنكر (نصا) بما قبضه من العبد
~~لأنهما شهدا للعبد بأداء ما يعتق به فقبلت شهادتهما كالأجنبيين إلا ms2486 أن ذلك
# PageV04P564
# لا يمنع رجوع المشهود عليه عليهما بحصته مما قبضاه وإلا لم تقبل لأنهما
~~يدفعان عن أنفسهما مغرما وإن كان الشريكان غير عدلين لم تقبل شهادتهما لكن
~~يؤاخذان بإقرارهما فيعتق نصيبهما ويبقى نصيب المشهود عليه موقوفا على القبض
~~وله مطالبته بنصيبه أو مشاركة صاحبيه فيما أخذا فإن شاركهما أخذ منهما ثلثي
~~مائة ورجع على العبد بتمام المائة ولا يرجع المأخوذ منه الباقين بشيء لأن
~~كلا يدعي أنه ظلمه والمظلوم إنما يرجع بظلامته على من ظلمه وإن أنكر الثالث
~~الكتابة فنصيبه باق على الرق إذا حلف أنه ما كاتبه إلا أن يشهدا عليه
~~بالكتابة مع عدالتهما.
# ومن قبل كتابة عن نفسه وغائب صح كتدبير فإن أجاز الغائب انعقدت له والمال
~~عليهما على حكم ما قبله الحاضر وإلا لزمه الكل ذكره أبو الخطاب وجزم بمعناه
~~في المنتهى.
# وقال في الفروع ويتوجه كفضولي وتفريق الصفقة.
# (وإن اختلفا) أي السيد ورقيقه (في الكتابة) بأن قال العبد كاتبتني على
~~كذا فأنكر سيده أوبالعكس (فقول من ينكرها) بيمينه لأن الأصل معه.
# (وإن) اتفقا على الكتابة و (اختلفا في قدر عوضها) بأن قال السيد كاتبتك
~~على ألفين وقال العبد بل على ألف فقول سيد كما لو اختلفا في أصل الكتابة
~~وتفارق البيع من حيث إن الأصل في المكاتب أنه وكسبه لسيده بخلاف المبيع ومن
~~حيث إن التحالف في البيع مفيد ولا فائدة في التحالف في الكتابة فإن الحاصل
~~منه يحصل بيمين السيد وحده لأن الحاصل بالتحالف الفسخ وهذا يحصل عند من
~~يجعل القول قول السيد وإنما قدم قول المنكر في سائر المواضع لأن الأصل معه
~~والأصل ههنا مع السيد لأن الأصل ملكه العبد وكسبه وسواء كان الاختلاف قبل
~~العتق أو بعده مثل أن يدفع إلى سيده ألفين فيعتق ثم يدعي المكاتب أن أحدهما
~~عن الكتابة والآخر وديعة ويقول السيد بل هما جميعا مال الكتابة.
# (أو) اختلفا في (جنسه) أي جنس عوض الكتابة بأن قال السيد كاتبتك على مائة
~~درهم فقال المكاتب بل على عشرة دنانير فقول ms2487 السيد لما تقدم (أو) اختلفا في
~~قدر (أجلها) بأن قال السيد كاتبتك على ألفين إلى شهرين كل شهر ألف وقال
~~العبد بل إلى سنتين كل سنة ألف (فقول سيد) لما تقدم.
# (وإن اختلفا في وفاء مالها) بأن قال العبد وفيتك مال الكتابة وأنكر السيد
~~(فقول سيد) بيمينه لقوله - عليه السلام - «ولكن اليمين على المدعى عليه» .
# (وإن أقام العبد شاهدا) بأداء مال الكتابة (وحلف معه أو) أقام (شاهدا
~~وامرأتين ثبت الأداء) لأن المال يثبت بذلك (وعتق) لأنه لم يبق عليه شيء من
~~كتابته (وإن أقر السيد) ولو في مرض موته المخوف
# PageV04P565
# (بقبض مال الكتابة عتق العبد) لأنه غير متهم في إقراره بذلك.
# (ولو قال السيد) استوفيت كتابتي (كلها إن شاء الله أو) إن (شاء زيد عتق)
~~العبد ولم يؤثر الاستثناء (كما لو لم يستثن) لأن هذا الاستثناء تعليق على
~~شرط والذي يتعلق على شرط إنما هو المستقبل وقوله قبضتها ماض فلا يمكن
~~تعليقه لأنه قد وقع على صفة فلا يتغير عنها بالشرط.
# وإن قال استوفيت آخر كتابتي وقال إنما أردت أني استوفيت النجم الآخر دون
~~ما قبله وادعى العبد إقراره باستيفاء الكل فقول السيد لأنه أعلم بمراده.
### | [فصل في الكتابة الفاسدة]
# (فصل والكتابة الفاسدة كما إذا كان العوض) فيها (حراما كخمر ونحوه)
~~كخنزير (أو) كان (مجهولا كثوب) وحمار (ودار تكون جائزة من الطرفين لكل
~~منهما فسخها) لأنه عقد فاسد لا حرمة له وسواء كان فيه صفة كقوله إن أديت
~~إلي فأنت حر ولم يكن لأن المقصود المعاوضة فصارت الصفة مبنية عليها بخلاف
~~الصفة المجردة قاله في الكافي ولا يحتاج الفسخ لحاكم.
# (ولا يلزمه) أي المكاتب كتابة فاسدة إذا أدى ما كوتب عليه وعتق (قيمة
~~نفسه) ولم يرجع بما أداه لأنه عقد كتابة حصل العتق فيه بالأداء فلم يجب فيه
~~تراجع كما لو كان صحيحا ولأن العبد عتق بالصفة فلم يجب عليه قيمة نفسه
~~كالمعلق عتقه على صفة وجدت وما أخذه السيد فهو من كسب عبده الذي يملك كسبه
~~فلم يجب رده ms2488 (ويغلب فيها) أي الكتابة الفاسدة (حكم الصفة في أنه) أي
~~المكاتب (إذا أدى) ما كوتب عليه (عتق) لأن مقتضى عقد الكتابة أنه متى أدى
~~عتق فيصير كالمصرح به فيعتق بوجوده كالكتابة الصحيحة.
# و (لا) يعتق بالكتابة الفاسدة (إن أبرئ) مما كتب عليه أو أداه لغير السيد
~~لأن الصفة لم توجد والعقد فاسد لا أثر له فلم يثبت في الذمة شيء تقع
~~البراءة منه.
# (وسواء كان فيه) أي في عقد الكتابة الفاسدة (صفة) تعليق (كقوله إن أديت
~~إلي فأنت حر ولم يكن) فيه ذلك لأنه مقتضاه كما تقدم.
# (وتنفسخ) الكتابة الفاسدة (بموت السيد وجنونه والحجر عليه لسفه) لأنها
~~عقد جائز لا يؤول إلى اللزوم (ويملك السيد أخذ ما في يده) أي المكاتب كتابة
~~فاسدة (قبل الأداء و) يملك أيضا أخذ (ما فضل) بيده (بعد) أي بعد
# PageV04P566
# الأداء (لأن كسبه هنا للسيد) لأن العتق هنا بالصفة.
# (ويتبع المكاتبة ولدها فيها) أي في الكتابة الفاسدة (من غير سيدها)
~~كالصحيحة وفيه وجه آخر لا يتبعها لأنه إنما يتبع في الصحيحة بحكم العقد وهو
~~مفقود هنا قال في المبدع وهو أقيس وأصح.
# (ولا يجب) على السيد في الكتابة الفاسدة (الإيتاء) أي أن يؤدي إلى
~~المكاتب ربع مال الكتابة أو شيئا منه لأن العتق هنا بالصفة أشبه ما لو قال
~~إن أديت إلي فأنت حر.
# (وإذا شرط) المكاتب (في كتابته أن يوالي من شاء فالشرط باطل والولاء لمن
~~أعتق) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «في قصة بريرة فإنما الولاء لمن أعتق»
~~متفق عليه.
### | [باب أحكام أمهات الأولاد]
# (باب أحكام أمهات الأولاد) الأحكام جمع حكم وهو في اللغة القضاء والحكمة
~~واصطلاحا خطاب الله المفيد فائدة شرعية وأحكامهن جواز الانتفاع بهن
~~وتزويجهن وتحريم بيعهن ونحوه مما ستقف عليه وأمهات جمع أم باعتبار الأصل
~~ويقال أمات باعتبار اللفظ وقيل الأمهات للناس والأمات للبهائم والهاء في
~~أمهة زائدة عند الجمهور وقد أشعر كلامه بجواز التسري وهو إجماع لقوله تعالى
~~{والذين هم لفروجهم حافظون} [المؤمنون: 5] {إلا على أزواجهم أو ما ملكت ms2489
~~أيمانهم} [المؤمنون: 6] واشتهر «أنه - صلى الله عليه وسلم - أولد مارية
~~القبطية» وعملت الصحابة على ذلك منهم عمر وعلي.
# (أم الولد من ولدت ما فيه صورة ولو) كانت الصورة (خفية ولو) كان ما ولدته
~~(ميتا من مالك) متعلق بولدت (ولو) كان مالكا (بعضها) ولو جزءا يسيرا (ولو)
~~كان مالكها الذي ولدت منه (مكاتبا) لصحة ملكه لكن لا يثبت لها أحكام أم
~~الولد حتى يعتق المكاتب ومتى عجز وعاد إلى الرق فهي أمة قن ولا يملك
~~المكاتب بيعها (أو) كانت المستولدة (محرمة عليه) أي على سيدها الذي أولدها
~~كأخته من رضاع وعمته منه ونحوها (أو) ولدت من (أبي مالكها) لأنها حملت منه
~~بحر لأجل شبهة الملك فصارت أم ولد له كالجارية المشتركة (إن لم يكن الابن
~~وطئها) نصا قال القاضي فظاهره إن كان الابن قد وطئها لم تصر أم ولد للأب
~~باستيلادها لأنها تحرم عليه
# PageV04P567
# تحريما مؤبدا بوطء ابنه لها ولا تحل له بحال فأشبه وطء الأجنبي فعلى هذا
~~لا يملكها ولا تعتق بموته وأما الولد فيعتق على أخيه لأنه ذو رحمه لأنه من
~~وطء يدرأ فيه الحد لشبهة الملك فلحق فيه النسب.
# (وتعتق) أم الولد (بموته) أي موت سيدها مسلمة كانت أو كافرة عفيفة أو
~~فاجرة وكذا حكم السيد لأن عتقها بسبب اختلاط دمها بدمه ولحمها بلحمه فإذا
~~استويا في السبب استويا في حكمه.
# (وإن لم يملك غيرها) لحديث ابن عباس مرفوعا «من وطئ أمته فولدت فهي معتقة
~~عن دبر منه» رواه أحمد وابن ماجه وعنه أيضا قال «ذكرت أم إبراهيم عند رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - فقال أعتقها ولدها» رواه ابن ماجه والدارقطني
~~ولأن الاستيلاد إتلاف حصل بسبب حاجة أصلية وهي الوطء فكان من رأس المال
~~كالأكل ونحوه وإن كان مريضا (فإن وضعت جسما لا تخطيط فيه كمضغة ونحوها)
~~كعلقة (لم تصر به أم ولد) لأنه ليس بولد وعتقها مشروط بصيرورتها أم ولد فإن
~~شهد ثقات من النساء بأن في، هذا الجسم صورة خفية تعلقت بها الأحكام لأنهن
~~اطلعن ms2490 على الصورة التي خفيت على غيرهن.
# (وإن ملك حاملا من غيره) حرم عليه وطؤها قبل الوضع لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «في سبايا أوطاس لا توطأ حامل حتى تضع» رواه أبو داود (ف) إن (وطئها
~~حرم) عليه (بيع الولد و) لا يلحق به بل (يعتقه) لأنه قد شرك فيه لأن الماء
~~يزيد في الولد نقله صالح وغيره وعنه يعتق وأنه يحكم بإسلامه وهو يسري
~~كالعتق أي لو كانت كافرة حاملا من كافر وطئها مسلم حكم بإسلام الحمل لأن
~~المسلم أشرك فيه فيسري إلى باقيه.
# (وإن أصابها) أي أصاب أمة (في ملك غيره بنكاح) بأن تزوجها (أو) أصاب أمة
~~غيره ب (شبهة) بزوجته الرقيقة التي لم يشترط حرية ولدها ثم ملكها (عتق
~~الحمل) لأنه ولده و (لا) يعتق عليه إن أصابها في ملك غيره (بزنا) ثم ملكها
~~لأن نسبه غير لاحق به، فليس رحمه بل هو كالأجنبي كما تقدم (ولم تصر أم ولد)
~~لظاهر قوله - صلى الله عليه وسلم - من وطئ أمته فولدت " وهذا الحمل لم يحصل
~~من وطئه حال كونها أمته.
# (وإن وطئ) السيد (أمته المزوجة أدب) لأنه وطء محرم (ولا حد عليه) لأنها
~~ملكه (وإن أولدها صارت أم ولد له وتعتق بموته) لدخولها في عموم قوله - صلى
~~الله عليه وسلم - من وطئ أمته فولدت " (وولده حر) لأنه من أمته (وما ولدت)
~~الأمة المتزوجة (بعد ذلك من الزوج فله حكم أمه) قال أحمد قال ابن عمر وابن
~~عباس وغيرهما
# PageV04P568
# ولدها بمنزلتها.
# (وكذا لو ملك أخته) من الرضاع (أو) ملك بنته ونحوها (من الرضاع) أو
~~موطوءة أبيه أو ابنه أو أم زوجته أو بنتها وقد دخل بأمها (فوطئها
~~واستولدها) كانت أم ولد له لما تقدم (أو) ملك (أمة مجوسية أو وثنية) ونحوها
~~(أو ملك الكافر أمة مسلمة فاستولدها) صارت أم ولد له (أو وطئ أمته
~~المرهونة) بغير إذن المرتهن فحملت منه صارت أم ولد (أو وطئ رب المال أمة من
~~مال المضاربة) سواء ظهر فيه ربح أو لا أو وطئ المضارب ms2491 أمة من المال وقد ظهر
~~ربح صارت أم ولد له تقدم لما سبق.
# (وأحكام أم الولد أحكام الأمة من وطء وخدمة وإجارة ونحوها) كالتزويج
~~والعتق وملك كسبها وحدها وعورتها وغيره من أحكام الإماء لما روى ابن عباس
~~مرفوعا من «وطئ أمته فولدت له فهي معتقة عن دبر منه» أو قال من بعده رواه
~~أحمد فدل على أنها باقية على الرق مدة حياته فكسبها له (إلا في التدبير)
~~فلا يصح تدبيرها لأنه لا فائدة فيه وتقدم.
# (و) إلا (فيما ينقل الملك في رقبتها كبيع وهبة ووقف أو إيراد له كرهن)
~~لحديث ابن عمر مرفوعا «أنه نهى عن بيع أمهات الأولاد. وقال: لا يبعن ولا
~~يوهبن ولا يورثن يستمتع بهن السيد ما دام حيا، فإذا مات فهي حرة» رواه
~~الدارقطني ورواه مالك في الموطأ والدارقطني من طريق آخر عن ابن عمر عن عمر
~~موقوفا قال المجد وهو أصح.
# ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «أعتقها ولدها» وتقدم وروى سعيد حدثنا أبو
~~معاوية عن المغيرة عن الشعبي عن عبيدة قال " خطب علي الناس فقال: شاورني
~~عمر في أمهات الأولاد فرأيت أنا وعمر عتقهن فقضى به عمر حياته وعثمان حياته
~~فلما وليت رأيت فيهن رأيا قال عبيدة فرأي عمر وعلي في الجماعة أحب إلينا من
~~رأي علي وحده قال في الاختيارات وهل الاختلاف في جواز بيعها شبهة فيه نزاع
~~والأقوى أنه شبهة وينبني عليه لو وطئ معتقدا تحريمه هل يلحقه النسب أو يرجم
~~المحصن أما التعزير فواجب (وتصح كتابتها كما تقدم وهي) أي الكتابة (بيع)
~~لكونها تراد للعتق.
# (ولا تورث) أم الولد ولا يوصي بها لأنها تعتق بموته (وولدها الحادث من
~~غير سيدها بعد الاستيلاد حكمها في العتق بموت سيدها سواء عتقت أو ماتت
~~قبله) أي قبل العتق لما تقدم (إلا أنه لا يعتق بإعتاقها) أي بإعتاق السيد
~~لأم الولد لأنها عتقت بغير السبب الذي يتبعها فيه ويبقى عتقه موقوفا على
~~موت السيد وكذا لو أعتقه (وولد المدبرة) وفي نسخ وولد المكاتبة
# PageV04P569
# (بعد تدبيرها كهي) ms2492 أي فيتبعها في التدبير وتقدم (لكن إذا ماتت) المكاتبة
~~(يعود) ولدها (رقيقا) لبطلان الكتابة التي هي السبب الذي يتبعها فيه
~~وعبارته موهمة وإصلاحها كما قررته لك.
# (وإذا أعتقت أم الولد بموت سيدها فما في يدها لورثته) لأنه كان للسيد قبل
~~موته فيكون لورثته بعده بخلاف المكاتبة (إلا ثياب اللبس المعتاد) فإنها لها
~~لأنها تتبعها في البيع (وكذا لو عتقت) الأمة (بتدبير أو غيره) كوجود صفة
~~علق العتق عليها فما بيدها لسيدها وثياب اللبس المعتاد لها لأنها تتبعها في
~~البيع فكذا في العتق.
# (وإن مات) سيد أم الولد (وهي حامل منه فلها النفقة لمدة حملها من مال
~~حملها) لأن الحمل له نصيب في الميراث فتجب نفقته في نصيبه (وإلا) بأن لم
~~يخلف السيد شيئا يرث منه الحمل (ف) نفقة الحمل (على وارثه) الموسر لقوله
~~تعالى {وعلى الوارث مثل ذلك} [البقرة: 233] .
# (وإذا جنت) أم الولد (تعلق أرش جنايتها برقبتها) كالقن إن كانت على غير
~~سيدها (وعلى السيد أن يفديها) لأنها مملوكة كالقن (بأقل الأمرين من قيمتها
~~يوم الفداء) لأنها لو تلفت جميعها لسقط الفداء فيجب أن يسقط بعضه بتلف
~~بعضها وإن زادت قيمتها زاد فداؤها لأن المتلف زاد فزاد الفداء بزيادته
~~كالقن (معيبة بعيب الاستيلاد) لأنه ينقصها فاعتبر كالمرض وغيره من العيوب
~~وإن كسبت شيئا فهو لسيدها دون المجني عليه وكذلك ولدها لأنه منفصل عنها.
# وإن فداها في حال حملها فعليه قيمتها حاملا لأن الولد متصل بها أشبه
~~سمنها (أو أرش جنايتها) ولا يسلمها ولا يبيعها لما تقدم (وسواء كانت
~~الجناية) من أم الولد (على بدن أو مال أو بإتلاف) مال (أو إفساد نكاح برضاع
~~كما يأتي في الرضاع) وسواء كانت خطأ أو شبه عمد أو عمدا وعفا الولي عن
~~القصاص إن وجب (وكلما جنت) أم الولد (فداها) بأقل الأمرين قال أبو بكر: ولو
~~بألف مرة لأنها أم ولد جانية فلزمه فداؤها كالأول (فإن كانت) أي وجدت
~~(الجنايات كلها) من أم الولد (قبل فداء شيء منها تعلق أرش الجميع برقبتها
~~ولم يكن ms2493 عليه) أي السيد (فيها) أي في جنايات أم ولده (كلها إلا الأقل من
~~قيمتها أو أرش جميعها) كالقن (ويشترك المجني عليهم في الواجب لهم كالغرماء)
~~يتوزعون المال بالمحاصة إذا ضاق عن وفائهم وإن أبرأ بعضهم من حقه توفر
~~الواجب على الباقين إن كان قبل الفداء وإلا توفر أرشها على سيدها.
# (وإن كانت الجناية الثانية بعد فدائه) أم ولده (عن) الجناية (الأولى
~~فعليه فداؤها من التي بعدها) الجنايات (ك) ما يفديها من (الأولى) بأقل
~~الأمرين وهو معنى قوله:
# PageV04P570
# وكلما جنت أم ولد فداها.
# (وإن ماتت) أم الولد الجانية (قبل فدائها فلا شيء على سيدها لأنه لم
~~يتعلق بذمته شيء) وإنما الأرش تعلق برقبتها وقد فاقت (إلا أن يكون) السيد
~~(هو الذي أتلفها) بأن قتلها (فيكون عليه قيمتها) إن كانت أقل من أرش
~~الجناية يسلمها للمجني عليه أو وليه وكذا لو أعتقها وإن نقصها فعليه أرش
~~نقصها.
# (وله) أي لسيد أم الولد (تزويجها وإن كرهت) كالقن لأنه المالك لها
~~ولمنافعها.
# (وإن قتلته ولو عمدا عتقت) لأن المقتضى لعتقها زوال ملك سيدها عنها وقد
~~زال فإن قيل ينبغي أن لا تعتق كما لا يرث القاتل وكالمدبر أجيب بأنها لو لم
~~تعتق بذلك لزم جواز نقل الملك فيها ولا سبيل إليه ولأن الحرية لله
~~والاستيلاد أقوى من التدبير.
# (ولوليه) أي ولي السيد (مع فقد ولدها من سيدها) الوارث له (القصاص) لقوله
~~تعالى {ولكم في القصاص حياة} [البقرة: 179] وكما لو لم تكن أم ولده فإن ورث
~~ولدها شيئا من دم سيده فلا قصاص كما يأتي في الجنايات.
# (وإن عفوا) أي أولياء السيد (على مال أو كانت الجناية خطأ) أو شبه عمد
~~(فعليها الأقل من قيمتها أو ديته) لأنها جناية من أم ولد فلم يجب بها أكثر
~~مما ذكر اعتبارا بحال الجناية، وكما لو جنى عبد فأعتقه سيده وهي حال
~~الجناية أمة وإنما تعلق موجب الجناية بها لأنها فوتت رقها بقتلها لسيدها
~~فأشبه ما لو فوت المكاتب الجاني رقه بأدائه وإنما عتقت بالموت.
# (ولا حد على ms2494 قاذفها) كالمدبرة لأنها أمة حكمها حكم غيرها من الإماء في
~~أكثر الأحكام ففي الحد أولى، لأنه يدرأ بالشبهات ويحتاط لإسقاطه (ويعزر)
~~قاذفها لارتكابه معصية لا حد فيها ولا كفارة.
### | [فصل أسلمت أم ولد الكافر]
# (فصل وإذا أسلمت أم ولد الكافر) لم تعتق بذلك لأن في عتقها مجانا إضرارا
~~بالسيد وبالسعاية إضرار بها و (حيل بينه وبينها) فلا يخلو بها لئلا يفضي
~~إلى الوطء المحرم لقوله تعالى {فلا ترجعوهن إلى الكفار} [الممتحنة: 10]-
~~الآية وتسلم لامرأة ثقة تكون عندها لتحفظها وإن احتاجت لأجر
# PageV04P571
# فعلى سيدها (ما لم يسلم) فيمكن منها (وألزم بنفقتها إن لم يكن لها كسب)
~~لأنه مالكها ونفقة المملوك على سيده فإن كان لها كسب فنفقتها فيه لئلا يبقى
~~له عليها ولاية بأخذ كسبها والإنفاق عليها ومتى فضل من كسبها شيء عن نفقتها
~~كان لسيدها ذكره القاضي وتبعه جماعة.
# وقال الموفق: إن نفقتها على سيدها والكسب له يصنع به ما شاء وعليه نفقتها
~~على التمام سواء كان لها كسب أو لم يكن وصوبه في الإنصاف ولو فضل من كسبها
~~شيء عن نفقتها كان لسيدها (إلا أن يموت) ولو كافرا (فتعتق) بموته لأنها أم
~~ولده وشأن أم الولد العتق بموت سيدها (وإن كان كسبها لا يفي بنفقتها لزمه
~~إتمامها) أي النفقة لأنها مملوكته.
# (ومن وطئ أمة) مشتركة (بينه وبين آخر فلم تحبل منه لزمه نصف مهرها
~~لشريكه) طاوعته أو لا، لأن المهر لسيدها فلا يسقط بمطاوعتها كما لو أذنت في
~~إتلاف بعض أعضائها ويؤدب قال الشيخ تقي الدين: وتقدح في عدالته ولا حد
~~عليه.
# (وإن أحبلها) أي الأمة المشتركة أحد الشريكين (صارت أم ولد له) إذا وضعت
~~ما يبين فيه بعض خلق إنسان كما لو كانت خالصة له، وتخرج بذلك عن ملك الشريك
~~موسرا كان الواطئ أو معسرا لأن الإيلاد أقوى من الإعتاق كما تقدم.
# (وولده حر ولم يلزمه) أي الواطئ (لشريكه سوى نصف قيمتها) لأنه أتلف نصيبه
~~منها عليه فيدفعه إليه إن كان موسرا (وإن كان معسرا ثبت في ذمته) ms2495 كما لو
~~أتلفها ولا شيء عليه لشريكه في المهر والولد لأن حصة الشريك انتقلت إليه
~~بمجرد العلوق، فلا يلزمه شيء من مهر مملوكته والولد قد انعقد حرا والحر لا
~~قيمة له.
# (فإن وطئها الشريك) الثاني (بعد ذلك) أي بعد أن أولدها الأول (وأحبلها)
~~الثاني (لزمه) للأول (مهرها) كاملا لأنه وطء صادف ملك الغير فأشبه ما لو
~~وطئ أمة أجنبية.
# (ولم تصر أم ولد له) لأنه ليس مالكا لها ولا لشيء منها (وإن جهل) الواطئ
~~الثاني (إيلاد) الشريك (الأول أو) علمه وجهل (أنها مستولدة) أي أنها صارت
~~أم ولد لشريكه (فولده حر) لأنه من وطء شبهة.
# (وعليه) أي الواطئ الثاني (فداؤه) أي فداء ولده الذي أتت به من وطئه
~~لكونه فوت رقه على الأول فيفديه بقيمته (يوم الولادة) لأنه قبلها لا يمكن
~~تقويمه (وإلا) بأن لم يجهل الواطئ الثاني ذلك بل علمه (فولده رقيق) تبعا
~~لأمه لانتفاء الشبهة.
# (سواء كان) الواطئ (الأول موسرا أو معسرا) بقيمة نصيب شريكه، لما تقدم من
~~أن الإيلاد أقوى من الإعتاق ولا
# PageV04P572
# فرق فيما تقدم بين كون الأمة بينهما نصفين أو لأحدهما جزء من ألف جزء
~~والبقية للآخر.
# " تتمة " إذا تزوج بكرا فدخل بها فإذا هي حبلى قال النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - «لها الصداق بما استحللت منها والولد عبد لك، وإذا ولدت فاجلدوها
~~ولها الصداق ولا حد لعلها استكرهت» رواه أبو داود بمعناه من طرق قال
~~الخطابي: لا أعلم أحدا من الفقهاء قال به وهو مرسل وفي التهذيب قيل: لما
~~كان ولد زنا وقد غرته من نفسها وغرم صداقها أخدمه ولدها وجعله له كالعبد
~~ويحتمل أنه أرقه عقوبة لأمه على زناها وغرورها ويكون خاصا بالنبي - صلى
~~الله عليه وسلم - ويحتمل أنه منسوخ وقيل كان في أول الإسلام يسترق الحر في
~~الدين والله سبحانه وتعالى أعلم.
# PageV04P573
### | [كتاب النكاح وخصائص النبي]
# (كتاب النكاح وخصائص النبي - صلى الله عليه وسلم -) وذكرت هنا لأنها في
~~النكاح أكثر منها في غيره (وهو) أي النكاح لغة الضم ومنه قولهم تناكحت
~~الأشجار، ms2496 أي انضم بعضها إلى بعض وقوله:
# أيها المنكح الثريا سهيلا ... عمرك الله كيف يجتمعان
# وعن الزجاج: النكاح في كلام العرب بمعنى الوطء والعقد جميعا قال ابن جني
~~عن أبي علي الفارسي فرقت العرب فرقا لطيفا يعرف به موضع العقد من الوطء
~~فإذا قالوا: نكح فلانة أو بنت فلان أرادوا تزويجها والعقد عليها وإذا
~~قالوا: نكح امرأته لم يريدوا إلا المجامعة لأن بذكر امرأته وزوجته يستغنى
~~عن العقد.
# وشرعا (عقد التزويج) أي عقد يعتبر فيه لفظ نكاح أو تزويج أو ترجمته (وهو
~~حقيقة في العقد، مجاز في الوطء) لأنه المشهور في القرآن والأخبار وقد يقال
~~ليس في الكتاب لفظ النكاح بمعنى الوطء إلا قوله تعالى {حتى تنكح زوجا غيره}
~~[البقرة: 230] لخبر «حتى تذوقي عسيلته» ولصحة نفيه عن الوطء فيقال هذا نكاح
~~وليس بسفاح وصحة النفي دليل المجاز ولأنه ينصرف إليه عند الإطلاق ولا
~~يتبادر الذهن إلا إليه
# PageV05P005
# فهو مما نقله العرف وقيل إنه حقيقة في الوطء مجاز في العقد عكس ما تقدم
~~لما سبق.
# والأصل عدم النقل واختاره القاضي في بعض كتبه والأشهر أنه مشترك قاله في
~~الفروع قال في الإنصاف وعليه الأكثر قال ابن رزين والأشبه أنه حقيقة في كل
~~واحد باعتبار مطلق الضم، لأن القول بالتواطؤ خير من الاشتراك والمجاز
~~لأنهما على خلاف الأصل (والمعقود عليه) أي الذي يتناوله عقد النكاح ويقع
~~عليه (منفعة الاستمتاع لا ملكها) أي ملك المنفعة قال القاضي في أحكام
~~القرآن: المعقود عليه الحل لا ملك المنفعة ولهذا يقع الاستمتاع من جهة
~~الزوجة مع أنه لا ملك لها وقيل بل المعقود عليه الازدواج كالمشاركة وهو
~~مشروع بالإجماع وسنده قوله تعالى {فانكحوا ما طاب لكم من النساء} [النساء:
~~3] {وأنكحوا الأيامى منكم} [النور: 32] وقوله - صلى الله عليه وسلم - «يا
~~معشر الشباب من استطاع منكم الباءة فليتزوج فإنه أغض للبصر وأحصن للفرج،
~~ومن لم يستطع فعليه بالصوم فإنه له وجاء» متفق عليه وغير ذلك من الأدلة.
# واعلم أن الناس في النكاح على ثلاثة أقسام: أحدها ما أشار إليه ms2497 قوله (يسن
~~لمن له شهرة ولا يخاف الزنا) للحديث السابق، علل أمره به بأنه أغض للبصر
~~وأحصن للفرج وخاطب الشباب لأنهم أغلب شهوة وذكره بأفعل التفضيل فدل على أن
~~ذلك أولى للأمن من الوقوع في محظور النظر والزنا من تركه (ولو) كان (فقيرا)
~~عاجزا عن الإنفاق نص عليه واحتج بأن النبي - صلى الله عليه وسلم - «كان
~~يصبح وما عندهم شيء ويمسي وما عندهم شيء» ولأنه - صلى الله عليه وسلم - زوج
~~رجلا لم يقدر على خاتم من حديد ولا وجد إلا إزاره ولم يكن له رداء أخرجه
~~البخاري.
# وقال أحمد في رجل قليل الكسب يضعف قلبه عن التزوج الله يرزقهم التزوج
~~أحصن له.
# قال في الشرح: هذا في حق من يمكنه التزوج فأما من لا يمكنه فقد قال تعالى
~~{وليستعفف الذين لا يجدون نكاحا حتى يغنيهم الله من فضله} [النور: 33]
~~انتهى ونقل صالح يقترض ويتزوج (واشتغاله) أي ذي الشهوة (به) أي النكاح
~~(أفضل) من نوافل العبادة قاله في المختصر، ومن (التخلي لنوافل العبادة) قال
~~ابن مسعود لو لم
# PageV05P006
# يبق من أجلي إلا عشرة أيام وأعلم أني أموت في آخرها يوما، ولي طول النكاح
~~فيهن لتزوجت مخافة الفتنة " وقال ابن عباس لسعيد بن جبير " تزوج فإن خير
~~هذه الأمة أكثرها نساء قال أحمد في رواية المروزي: ليست العزوبة من أمر
~~الإسلام في شيء ومن دعاك إلى غير التزوج فقد دعاك إلى غير الإسلام.
# ولو تزوج بشر كان قد تم أمره ولأن مصالح النكاح أكثر من مصالح التخلي
~~لنوافل العبادة، لاشتماله على تحصين فرج نفسه وزوجته وحفظها والقيام بها
~~وإيجاد النسل وتكثير الأمة وتحقيق مباهاة النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~وغير ذلك من المصالح الراجح أحدها على نفل العبادة القسم الثاني: ذكره
~~بقوله (ويباح) النكاح (لمن لا شهوة له) كالعنين والمريض والكبير لأن العلة
~~التي لها يجب النكاح أو يستحب - وهو خوف الزنا أو وجود الشهوة - مفقودة فيه
~~ولأن المقصود من النكاح الولد وهو فيمن لا شهوة له غير موجود فلا ينصرف
~~إليه ms2498 الخطاب به، إلا أن يكون مباحا في حقه كسائر المباحات لعدم منع الشرع
~~منه وتخليه إذن لنوافل العبادة أفضل لمنع من يتزوجها من التحصين بغيره
~~ويضرها بحبسها على نفسه ويعرض نفسه لواجبات وحقوق لعله لا يقوم بها، ويشتغل
~~عن العلم والعبادة بما لا فائدة فيه.
# القسم الثالث: ما أشير إليه بقوله (ويجب على من يخاف الزنا) بترك النكاح
~~(من رجل وامرأة) سواء كان خوفه ذلك (علما أو ظنا) لأنه يلزمه إعفاف نفسه
~~وصرفها عن الحرام وطريقه النكاح (ويقدم حينئذ) وجب (على حج واجب نصا) لخشية
~~الوقوع في المحظور بتأخيره بخلاف الحج قال أبو العباس وإن كانت العبادات
~~فرض كفاية كالعلم والجهاد قدمت على النكاح إذا لم يخش العنت قال في
~~الاختيارات: وما قاله أبو العباس ظاهر إن قلنا أن النكاح سنة، فإن قلنا إنه
~~لا يقع إلا فرض كفاية كما قال أبو يعلى الصغير وابن المثنى في تعليقهما فقد
~~تعارض فرضا كفاية ففيه نظر وإن قلنا: إن النكاح واجب قدمه لأن فروض الأعيان
~~مقدمة على فروض الكفايات (ولا يكتفي في) الخروج من عهدة (الوجوب بمرة واحدة
~~بل يكون) التزويج (في مجموع العمر) لتندفع خشية الوقوع في المحظور (ولا
~~يكتفى) في الامتثال (بالعقد فقط، بل يجب الاستمتاع) لأن خشية المحظور لا
~~تندفع إلا به.
# (ويجزئ تسر عنه) لقوله تعالى: {فواحدة أو ما ملكت أيمانكم} [النساء: 3] .
# (ومن أمره به والداه أو)
# PageV05P007
# أمره به (أحدهما قال أحمد أمرته أن يتزوج) لوجوب بر والديه قال في
~~الفروع: والذي يحلف بالطلاق لا يتزوج أبدا إن أمره به أبوه تزوج.
# (قال الشيخ وليس لهما) أي لأبويه (إلزامه بنكاح من لا يريد) نكاحها له
~~لعدم حصول الغرض بها (فلا يكون عاقا) بمخالفتهما في ذلك (كأكل ما لا يريد)
~~أكله.
# (ويجب) النكاح (بالنذر) من ذي الشهوة لحديث «من نذر أن يطيع الله فليطعه»
~~وأما نحو العنين فيخير بينه وبين الكفارة كسائر المباحات إذا نذرها على ما
~~يأتي في النذر.
# (وليس له) أي لمسلم دخل دار كفار بأمان كتاجر ms2499 (أن يتزوج) بدار حرب إلا
~~لضرورة (ولا يتسرى) بدار حرب إلا لضرورة (ولا يطأ زوجته إن كانت معه) ولا
~~أمته ولا أمة اشتراها منهم (بدار حرب إلا لضرورة) ولو مسلمة نص عليه في
~~رواية حنبل وعلى مقتضى تعليله له نكاح آيسة أو صغيرة فإنه علل وقال من أجل
~~الولد لئلا يستعبد قاله الزركشي قلت وعلل أيضا بأنه لا يأمن أن يطأ زوجته
~~غيره منهم فعليه لا ينكح حتى الصغيرة والآيسة وأما إن كان في جيش المسلمين
~~فله أن يتزوج لما روي عن سعيد بن أبي هلال أنه بلغه «أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - زوج أسماء بنت عميس أبا بكر وهم تحت الرايات» رواه سعيد
~~ولأن الكفار لا يدلهم عليه أشبه من في دار الإسلام.
# وقال في المغني والشرح في آخر الجهاد وأما للأسير فظاهر كلام أحمد لا يحل
~~له التزويج مادام أسيرا لأنه منعه من وطء امرأته إذا أسرت معه مع صحة
~~نكاحهما انتهى فظاهره: ولو لضرورة كما هو مقتضى كلام المنتهي.
# (ويصح النكاح) بدار الحرب (ولو في غير الضرورة) لأنه تصرف من أهله في
~~محله (ويجب عزله) ظاهره سواء حرم ابتداء النكاح أو جاز فإن غلبت عليه
~~الشهوة أبيح له نكاح مسلمة وليعزل عنها.
# وقال في الإنصاف: حيث حرم نكاحه بلا ضرورة وفعل وجب عزله، وإلا استحب
~~عزله ذكره في الفصول قلت فيعايى بها (ولا يتزوج) بدار الحرب (منهم) أي من
~~الكفار بل حيث احتاج يتزوج المسلمة لأنه أقرب لسلامة الولد منها أن يستعبد.
# (ويستحب) لمن أراد النكاح أن يتخير (نكاح دينة) لحديث أبي هريرة مرفوعا
~~«تنكح المرأة لأربع: لمالها ولحسبها ولجمالها ولدينها، فاظفر بذات الدين
~~تربت يداك» متفق عليه، ويستحب نكاح (ولود) لحديث أنس كان رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - يقول:
# PageV05P008
# «تزوجوا الودود الولود فإني مكاثر بكم الأمم يوم القيامة» رواه سعيد
~~ويعرف كون البكر ولودا بكونها من نساء يعرفن بكثرة الأولاد.
# (و) يستحب نكاح (بكر) لقوله - صلى الله عليه وسلم - لجابر «فهلا بكرا
~~تلاعبها ms2500 وتلاعبك؟» متفق عليه (إلا أن تكون مصلحته في نكاح الثيب أرجح)
~~فيقدمها على البكر وأن تكون (من بيت معروف بالدين والقناعة) لأنه مظنة
~~دينها وقناعتها وأن تكون (حسيبة وهي النسيبة أي طيبة الأصل) ليكون ولدها
~~نجيبا فإنه ربما أشبه أهلها ونزع إليهم.
# و (لا) ينبغي تزوج (بنت زنا ولقيطة ومن لا يعرف أبوها و) يستحب (أن تكون
~~جميلة) لأنه أسكن لنفسه وأغض لبصره وأكمل لمودته ولذلك جاز النظر قبل
~~النكاح ولحديث أبي هريرة: قال «قيل يا رسول الله: أي النساء خير قال التي
~~تسره إذا نظر وتطيعه إذا أمر، ولا تخالفه في نفسها ولا في ماله بما يكره»
~~رواه أحمد والنسائي.
# وقد قيل إن الغرائب أنجب وبنات العم أصبر وعن يحيى بن جعدة أن رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - قال «خير فائدة أفادها المرء المسلم بعد إسلامه:
~~امرأة جميلة تسره إذا نظر إليها وتطيعه إذا أمرها وتحفظه في غيبته في مالها
~~ونفسها» رواه سعيد ويستحب أن تكون (أجنبية) لأن ولدها يكون أنجب وإنه لا
~~يأمن الطلاق فيفضي مع القرابة إلى قطيعة الرحم المأمور بصلتها لأن النكاح
~~يراد للعشرة ولا تصلح العشرة مع الحمقاء ولا يطيب العيش معها، وربما تعدى
~~ذلك إلى ولدها وقد قيل اجتنبوا الحمقاء فإن ولدها ضياع وصحتها بلاء (و)
~~يستحب (أن لا يزيد على واحدة إن حصل بها الإعفاف) لما فيه من التعرض للمحرم
~~قال تعالى: {ولن تستطيعوا أن تعدلوا بين النساء ولو حرصتم} [النساء: 129]
~~وقال - صلى الله عليه وسلم - «من كان له امرأتان فمال إلى إحداهما جاء يوم
~~القيامة وشقه مائل» رواه الخمسة.
# وأراد أحمد أن يتزوج أو يتسرى، فقال: يكون لهما لحم يريد كونهما سمينتين
~~وكان يقال: من أراد أن يتزوج امرأة فليستجد شعرها فإن الشعر وجه فتخيروا
~~أحد الوجهين.
# وأحسن النساء التركيات وأصلحهن الجلب التي لم تعرف أحدا، وليعزل عن
~~المملوكة إلى أن يتيقن جودة دينها وقوة ميلانها إليه
# PageV05P009
# وليحذر العاقل إطلاق البصر، فإن العين ترى غير المقدور عليه على غير ما
~~هو ms2501 عليه وربما وقع من ذلك العشق فيهلك البدن والدين ولا يسأل عن دينها حتى
~~يحمد له جمالها.
# (ويسن) لمن أراد خطبة امرأة وغلب على ظنه إجابته: النظر جزم به الحلواني
~~وابن عقيل وصاحب الترغيب وغيرهم قال في الإنصاف: وهو الصواب قال الزركشي
~~وجعله ابن الجوزي مستحبا وهو ظاهر الحديث (وقال الأكثر يباح) جزم به في
~~الهداية والمذهب والمستوعب والخلاصة والكافي والرعايتين والحاوي الصغير
~~والفائق وغيرهم وقدمه في الفروع وتجريد العناية قال في الإنصاف: هذا المذهب
~~(لوروده) أي الأمر بالنظر (بعد الحظر) أي المنع.
# روى المغيرة بن شعبة أنه خطب امرأة فقال له النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~«انظر إليها، فإنه أحرى أن يؤدم بينكما» رواه الخمسة إلا أبا داود قال في
~~النهاية: يقال أدم الله بينكما يأدم أدما بالسكون أي ألف ووفق (لمن أراد
~~خطبة امرأة) بكسر الخاء (وغلب على ظنه إجابته النظر ويكرره) أي النظر
~~(ويتأمل المحاسن ولو بلا إذن) إن أمن الشهوة من المرأة (ولعله) أي عدم
~~الإذن (أولى) لحديث جابر قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «إذا
~~خطب أحدكم المرأة فإن استطاع أن ينظر منها إلى ما يدعوه إلى نكاحها فليفعل
~~قال فخطبت جارية من بني سلمة فكنت أتخبأ لها حتى رأيت منها بعض ما دعاني
~~إلى نكاحها» رواه أحمد وأبو داود (إن أمن) الذي أراد خطبة امرأة (الشهوة)
~~أي ثورانها من غير خلوة (إلى ما يظهر منها) أي المرأة (غالبا كوجه ورقبة
~~ويد وقدم) لأنه - صلى الله عليه وسلم - لما أذن في النظر إليها من غير
~~علمها علم أنه أذن في النظر إلى جميع ما يظهر غالبا إذ لا يمكن إفراد الوجه
~~بالنظر مع مشاركة غيره في الظهور، ولأنه يظهر غالبا أشبه الوجه.
# (فإن لم يتيسر له النظر أو كرهه) أي النظر (بعث إليها امرأة) ثقة
~~(تتأملها ثم تصفها له) ليكون على بصيرة.
# (وتنظر المرأة إلى الرجل إذا عزمت على نكاحه لأنه يعجبها منه ما يعجبه
~~منها) وهذا إنما يظهر على قول من يقول: ms2502 لا تنظر المرأة إلى الرجل والمذهب
~~كما يأتي أنها تنظر إلى ما عدا ما بين سرته وركبته وإن كان المراد أنه يسن
~~فهو إنما يتمشى على قول غير الأكثر.
# (قال ابن الجوزي في كتاب النساء ويستحب لمن أراد أن يزوج ابنته أن ينظر
~~لها شابا مستحسن الصورة ولا يزوجها دميما) بالدال
# PageV05P010
# المهملة، وهو القبيح ويأتي في الباب بعده.
# (وعلى من استشير في خاطب أو مخطوبة أن يذكر ما فيه من مساوئ) أي عيوب
~~(وغيرها ولا يكون غيبة محرمة إذا قصد به النصيحة) لحديث «المستشار مؤتمن»
~~وحديث «الدين النصيحة» ويأتي في الشهادات بأوسع من هذا.
# (وإن استشير في أمر نفسه بينه كقوله عندي شح، وخلقي شديد ونحوهما) لعموم
~~ما سبق.
# (ولا يصلح من النساء من قد طال لبثها مع رجل ومن التغفيل أن يتزوج الشيخ
~~صبية) أي شابة.
# (ويمنع) الزوج (المرأة من مخالطة النساء فإنهن يفسدنها عليه والأولى أن
~~لا يسكن) الزوج (بها عند أهلها) لسقوط حرمته عندها بذلك (وأن لا يدخل بيته
~~مراهق ولا يأذن لها في الخروج) من بيته لأنها إذا اعتادته لم يتمكن من
~~منعها بعد.
# (ولرجل نظر ذلك) أي الوجه والرقبة واليد والقدم (و) نظر (رأس وساق من
~~الأمة المستامة وهي المطلوب شراؤها) لأن الحاجة داعية إلى ذلك كالمخطوبة
~~وأولى، لأنها تراد للاستمتاع وغيره من التجارة وحسنها يزيد في ثمنها
~~والمقصود يحصل برؤية ذلك فاكتفى به (وكذا الأمة غير المستامة) ينظر منها
~~إلى هذه الأعضاء الستة قطع به القاضي في الجامع الصغير واختاره في المغني
~~لأنه يروى عن عمر أنه رأى أمة متلملمة فضربها بالدرة، وقال أتتشبهين
~~بالحرائر يا لكاع " وروى أنس «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لما
~~أولم على صفية قال الناس لا ندري أجعلها أم المؤمنين أم أم ولده؟ فقالوا إن
~~حجبها فهي أم المؤمنين وإن لم يحجبها فهي أم ولد فلما ركب وطأ لها خلفه،
~~ومد الحجاب بينه وبين - الناس» متفق عليه وهذا يدل على أن عدم حجب الإماء
~~كان مستفيضا عندهم ms2503 (وهو) أي ما ذكره المصنف من أن حكم الأمة غير المستامة
~~كالمستامة (أصوب مما في التنقيح) حيث قال ومن أمة غير مستامة إلى غير عورة
~~صلاة وتبعه في المنتهى قال في شرحه: وما ذكره في التنقيح مخالف للمعنى الذي
~~أبيح النظر من أجله وقال والذي يظهر التسوية بينهما.
# (و) لرجل أيضا نظر وجه ورقبة ويد وقدم ورأس وساق (ذات محارمه) قال القاضي
~~على هذه الرواية يباح ما يظهر غالبا كالرأس واليدين إلى المرفقين (وهن من
~~تحرم عليه على التأبيد بنسب) كأخته وعمته وخالته (أو سبب مباح) كأخته من
~~رضاع وأم زوجته وربيبة دخل بأمها وحليلة أب أو ابن (لحرمتها) احترازا عن
~~الملاعنة لأن تحريمها تغليظ عليه (إلا نساء النبي - صلى الله عليه وسلم -
# PageV05P011
# فلا) يباح النظر إليهن من غير المذكورين في قوله تعالى: {لا جناح عليهن
~~في آبائهن} [الأحزاب: 55] الآية لقوله تعالى {وإذا سألتموهن متاعا فاسألوهن
~~من وراء حجاب} [الأحزاب: 53] (وتقدم) ذلك (في الحج) مفصلا.
# (فيحرم) على زان (النظر إلى أم المزني بها و) إلى (بنتها) لأنه ليس محرما
~~لهما (لأن تحريمهن بسبب محرم وكذا المحرمة باللعان) يحرم على الملاعن النظر
~~إليها (و) كذا (بنت الموطوءة بشبهة وأمها) لأنه ليس محرما لهن.
# (ولا تسافر المسلمة مع أبيها الكافر لأنه ليس محرما لها في السفر نصا)
~~وإن كان محرما في النظر.
# (وإن كانت الأمة جميلة وخيفت الفتنة بها حرم النظر إليها كالغلام الأمرد
~~الذي يخشى الفتنة بنظره) لوجود العلة في تحريم النظر وهو الخوف من الفتنة
~~والفتنة يستوي فيها الحرة والأمة والذكر والأنثى (ونص) أحمد (أن) الأمة
~~(الجميلة تنتقب) ولا ينظر إلى المملوكة فكم نظرة ألقت في قلب صاحبها
~~البلاء.
# (ولعبده لا مبعض ومشترك، وأفتى الموفق بلى) في المشترك أنه كالعبد (نظر
~~ذلك) أي الوجه والرقبة واليد والقدم والرأس والساق (من مولاته) وقوله
~~تعالى: {ولا يبدين زينتهن} [النور: 31] الآية إلى قوله: {أو ما ملكت
~~أيمانهن} [النور: 31] ولأنه يشق على ربة العبد التحرز منه.
# (وكذا) أي كالعبد والمحرم غير أولي الإربة من ms2504 الرجال، أي غير أولي الحاجة
~~من النساء قاله ابن عباس وعنه هو المخنث الذي لا يقوم عليه آلة وعن مجاهد
~~وقتادة الذي لا أرب له في النساء (وهو من لا شهوة له كعنين وكبير ومخنث) أي
~~شديد التأنيث في الخلقة حتى يشبه المرأة في اللين والكلام والنغمة والنظر
~~والفعل وإذا كان كذلك لم يكن له في النساء أرب (ومن ذهبت شهوته لمرض لا
~~يرجى برؤه) وقوله تعالى: {أو التابعين غير أولي الإربة من الرجال} [النور:
~~31] .
# PageV05P012
# (وينظر ممن لا تشتهى كعجوز وبرزة) لا تشتهى (وقبيحة) ومريضة لا يرجى
~~برؤها (إلى غير عورة صلاة) على ما تقدم في ستر العورة.
# وقال في الكافي يباح النظر منها إلى ما يظهر غالبا لقول الله تعالى:
~~{والقواعد من النساء اللاتي لا يرجون نكاحا} [النور: 60] الآية قال ابن
~~عباس استثناهن الله من قوله تعالى: {وقل للمؤمنات يغضضن من أبصارهن}
~~[النور: 31] ولأن ما حرم النظر لأجله معدوم في جهتها فأشبهت ذوات المحارم
~~وتبعه الشارح.
# (ويحرم نظر خصي ومجبوب) وممسوح (إلى) امرأة (أجنبية نصا) قال الأثرم
~~استعظم الإمام أحمد إدخال الخصيان على النساء لأن العضو وإن تعطل أو عدم
~~فشهوة الرجال لا تزال من قلوبهم ولا يؤمن التمتع بالقبلة وغيرها فهو (كفحل)
~~ولذلك لا تباح خلوة الفحل بالرتقاء من النساء.
# (ولشاهد نظر وجه مشهود عليها تحملا وأداء عند المطالبة منه لتكون الشهادة
~~واقعة على عينها) قال أحمد لا يشهد على امرأة إلا أن يكون قد عرفها بعينها
~~(ونصه وكفيها مع الحاجة) عبارة الإنصاف المنصوص عن أحمد أنه ينظر إلى وجهها
~~وكفيها إذا كانت تعامله انتهى وقد ذكرت كلام الشيخ تقي الدين في نقلي
~~الروايات عن الإمام من الحاشية وأن مقتضاه أن الشاهد لا ينظر سوى الوجه إذ
~~الشهادة لا دخل لها في نظر الكفين.
# (وكذا) ينظر (لمن يعاملها في بيع وإجارة ونحوه ذلك) كقرض وغيره فينظر
~~لوجهها ليعرفها بعينها فيرجع عليها بالدرك، وإلى كفيها لحاجة.
# (ولطبيب نظر ولمس ما تدعو الحاجة إلى نظره ولمسه حتى ذلك فرجها وباطنه) ms2505
~~لأنه موضع حاجة وظاهره ولو ذميا قاله في المبدع ومثله المغني (وليكن ذلك مع
~~حضور محرم أو زوج) لأنه لا يأمن مع الخلوة مواقعة المحظور لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «لا يخلون رجل بامرأة إلا كان الشيطان ثالثهما» متفق عليه.
# (ويستر منها ما عدا موضع الحاجة) لأنها على الأصل في التحريم (ومثله) أي
~~الطبيب (من يلي خدمة مريض أو مريضة في وضوء واستنجاء وغيرهما وكتخليصها من
~~غرق وحرق ونحوهما وكذا لو حلق عانة من لا يحسن حلق عانته نصا) وظاهره ولو
~~ذميا وكذا لمعرفة بكارة وثيوبة وبلوغ لأنه - صلى الله عليه وسلم - «لما حكم
~~سعدا في بني قريظة كان يكشف عن مؤتزرهم» وعن عثمان
# PageV05P013
# أنه أتي بغلام قد سرق فقال انظروا إلى مؤتزره فلم يجدوه أنبت الشعر فلم
~~يقطعه ".
# (ولصبي مميز غير ذي شهوة نظر ما فوق السرة وتحت الركبة) لأنه لا شهوة له
~~أشبه الطفل ولأن المحرم للرؤية في حق البالغ كونه محلا للشهوة وهو معدوم
~~هنا.
# (و) المميز (ذو الشهوة) كذي رحم محرم لأن الله تعالى فرق بين البالغ
~~وغيره بقوله: {وإذا بلغ الأطفال منكم الحلم فليستأذنوا} [النور: 59] ولو لم
~~يكن له النظر لما كان بينهما فرق.
# (وبنت تسع) مع رجل (كذي رحم) محرم لأن عورتها مخالفة لعورة البالغة بدليل
~~قوله - صلى الله عليه وسلم - «لا يقبل الله صلاة حائض إلا بخمار» يدل على
~~صحة صلاة من لم تحض مكشوفة الرأس وكقولنا في الغلام المراهق مع النساء.
# (ومن له النظر) ممن تقدم (لا يحرم البروز له) أي عدم الاستتار منه لما
~~تقدم ولما روى أنس «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أتى فاطمة بعبد وهبه
~~لها قال وعلى فاطمة ثوب إذا قنعت به رأسها لم يبلغ رجلها وإذا غطت رجلها لم
~~يبلغ رأسها فقال النبي - صلى الله عليه وسلم - إنه ليس عليك بأس إنما هو
~~أبوك وغلامك» رواه أبو داود.
# (ولا يحرم النظر إلى عورة الطفل والطفلة قبل السبع ولا لمسها نصا ولا يجب
~~سترها) أي عورة الطفل ms2506 والطفلة (مع أمن الشهوة) لأن إبراهيم بن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - غسله النساء (ولا يجب الاستتار منه) أي من دون سبع (في
~~شيء) من الأمور.
# (وللمرأة مع الرجل) نظر ما فوق السرة وتحت الركبة لقول النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - لفاطمة بنت قيس «اعتدي في بيت ابن أم مكتوم فإنه رجل أعمى
~~تضعين ثيابك فلا يراك» وقالت عائشة «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~يسترني بردائه وأنا أنظر إلى الحبشة يلعبون في المسجد» متفق عليه " ولما
~~فرغ النبي - صلى الله عليه وسلم - من خطبة العيد مضى إلى النساء فذكرهن
~~ومعه بلال فأمرهن بالصدقة " ولأنهن لو منعن من النظر لوجب على الرجال
~~الحجاب كما وجب على النساء لئلا ينظرون إليهم فأما حديث نبهان عن أم سلمة
~~قالت «كنت قاعدة عند النبي - صلى الله عليه وسلم - أنا وحفصة فاستأذن ابن
~~أم مكتوم فقال النبي - صلى الله عليه وسلم - احتجبا منه فقلت: يا رسول الله
~~إنه ضرير لا يبصر فقال أفعمياوان أنتما لا تبصران» رواه
# PageV05P014
# أبو داود فقال أحمد نبهان روى حديثين عجيبين هذا الحديث والآخر «إذا كان
~~لإحداكن مكاتب فلتحتجب منه» كأنه أشار إلى ضعف حديثه إذ لم يرو إلا هذين
~~الحديثين المخالفين للأصول.
# وقال ابن عبد البر: نبهان مجهول لا يعرف إلا برواية الزهري عنه هذا
~~الحديث وحديث فاطمة صحيح فالحجة به لازمة ثم يحتمل أن حديث نبهان خاص
~~بأزواج رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بذلك قاله أحمد وأبو داود قلت لكن
~~يعارضه حديث عائشة المتفق عليه.
# (و) للمرأة (مع المرأة ولو كافرة) مع مسلمة نظر ما فوق السرة وتحت الركبة
~~لأن النساء الكوافر كن يدخلن على نساء النبي - صلى الله عليه وسلم - فلم
~~يكن يحتجبن ولا أمرن بحجاب.
# (وللرجل مع الرجل ولو أمرد نظر ما فوق السرة وتحت الركبة) لمفهوم قوله -
~~صلى الله عليه وسلم - فيما رواه بهز بن حكيم عن أبيه عن جده «احفظ عورتك
~~إلا من زوجك أو ما ملكت يمينك» (وخنثى مشكل في النظر ms2507 إليه كامرأة) تغليبا
~~لجانب الخطر (ونظره) أي الخنثى المشكل (إلى رجل كنظر امرأة إليه و) نظره
~~(إلى امرأة كنظر رجل إليها) قاله المنقح: تغليبا لجانب الخطر.
# (ويجوز النظر إلى الغلام بغير شهوة) لأنه ذكر أشبه الملتحي (ما لم يخف
~~ثورانها) أي الشهوة (فيحرم) النظر إلى الغلام (إذا كان مميزا) لما فيه من
~~الفتنة (ويحرم النظر إلى أحد منهم) أي ممن تقدم ذكرهم من ذكر وأنثى وخنثى
~~غير زوجته وسريته (بشهوة أو) مع (خوف) ثورانها (نصا) لما فيه من الدعاء إلى
~~الفتنة (ولمس كنظر) فيحرم حيث يحرم النظر (وأولى) أي بل اللمس أولى لأنه
~~أبلغ من النظر ولا يلزم من حل النظر حل اللمس كالشاهد ونحوه (ومعنى الشهوة
~~التلذذ بالنظر) إلى الشيء.
# (ولا يجوز النظر إلى) شيء من (الحرة الأجنبية قصدا) في غير ما تقدم
~~لمفهوم ما سبق وأما النظر من غير قصد فليس بحرام وهو معنى قوله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «الأولى لك» أي ما كان فجأة من غير قصد (ويحرم نظر شعرها) أي
~~شعر المرأة الأجنبية كسائر أجزائها و (لا) يحرم نظره ولا مس الشعر (البائن)
~~أي المنفصل من المرأة الأجنبية لزوال حرمته بالانفصال (وتقدم في) باب
~~(السواك وصوتها) أي الأجنبية (ليس بعورة) قال في الفروع وغيره على الأصح
~~(ويحرم التلذذ بسماعه ولو) كان (بقراءة) خشية الفتنة وتقدم في الصلاة وتسر
~~بالقراءة إن كان يسمعها أجنبي وقال في رواية مهنا ينبغي للمرأة أن تخفض من
~~صوتها في قراءتها إذا قرأت بالليل.
# (ويحرم النظر مع شهوة تخنيث وسحاق ودابة يشتهيها ولا يعف عنها) قاله ابن
~~عقيل وهو ظاهر كلام غيره (وكذا الخلوة بها)
# PageV05P015
# أي بدابة يشتهيها ولا يعف عنها لخوف الفتنة.
# (وتحرم الخلوة لغير محرم على الكل) أي من تقدم (مطلقا) أي مع شهوة أو
~~بدونها لحديث ابن عباس مرفوعا «لا يخلون رجل بامرأة إلا مع ذي محرم» متفق
~~عليه (كخلوته) أي الرجل (بأجنبية ولو) كانت (رتقاء فأكثر) فيحرم خلوة رجل
~~أجنبي بعدد من النساء (وخلوة) رجال (أجانب بها) أي ms2508 بامرأة لعموم ما سبق
~~(وتحرم) الخلوة (بحيوان يشتهي المرأة أو تشتهيه كالقرد) ذكره ابن عقيل وابن
~~الجوزي والشيخ تقي الدين لخوف الفتنة.
# (وقال الشيخ الخلوة بأمرد حسن ومضاجعته كامرأة) أي فتحرم لخوف الفتنة
~~(ولو لمصلحة تعليم وتأديب والمقر مولاه بضم الميم وفتح الواو وتشديد اللام)
~~(عند من يعاشره كذلك) أي مع الخلوة والمضاجعة (ملعون ديوث ومن عرف بمحبتهم
~~ومعاشرة بينهم يمنع من تعليمهم) سدا للباب (وقال أحمد لرجل معه غلام جميل -
~~هو ابن أخته الذي أرى لك أن لا يمشي معك في طريق) .
# وقال ابن الجوزي كان السلف يقولون في الأمرد هو أشد فتنة من العذارى
~~فإطلاق البصر من أعظم الفتن وروى الحاكم في تاريخه عن ابن عيينة حدثني عبد
~~الله بن المبارك وكان عاقلا من أشياخ أهل الشام قال من أعطى أسباب الفتنة
~~من نفسه أولا: لم ينج منها آخرا: وإن كان جاهدا قال ابن عقيل الأمرد ينفق
~~على الرجال والنساء فهو شبكة الشياطين في حق النوعين (وكره) الإمام (أحمد
~~مصافحته النساء وشدد أيضا حتى لمحرم وجوزه لوالد) قال في الفروع ويتوجه
~~ومحرم.
# (وجوز أخذ يد عجوز) وفي الرعاية وشعرها.
# (ولا بأس للقادم من سفر بتقبيل ذوات المحارم إذا لم يخف على نفسه) نص
~~عليه في رواية ابن منصور وذكر حديث خالد بن الوليد «أنه - صلى الله عليه
~~وسلم - قدم من غزو فقبل فاطمة» (لكن لا يفعله على الفم بل الجبهة والرأس) .
# ونقل حرب فيمن تضع يدها على بطن رجل لا يحل لها قال لا ينبغي إلا لضرورة
~~ونقل المروزي تضع يدها على صدره قال ضرورة.
# (ولكل واحد من الزوجين نظر جميع بدن الآخر ولمسه بلا كراهة حتى الفرج)
~~لما روى بهز بن حكيم عن أبيه عن جده قال «قلت يا رسول الله عوراتنا ما نأتي
~~منها وما نذر قال احفظ عورتك إلا من زوجك أو ما ملكت يمينك» رواه الترمذي
~~وقال حديث حسن ولأن الفرج محل الاستمتاع فجاز النظر إليه كبقية البدن
~~والسنة أن لا ينظر كل منهما ms2509 إلى فرج الآخر قالت عائشة «ما رأيت فرج رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -»
# PageV05P016
# رواه ابن ماجه وفي لفظ قالت «ما رأيته من النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~ولا رآه مني» .
# (قال القاضي يجوز تقبيل فرج المرأة قبل الجماع ويكره) تقبيله (بعده)
~~وذكره عن عطاء ويكره النظر إليه حال الطمث (وكذا سيد مع أمته المباحة) له
~~لحديث بهز بن حكيم واحترز بقوله المباحة عن المشتركة والمزوجة والوثنية
~~ونحوها ممن لا تحل له.
# (ولا ينظر) السيد من الأمة (المشتركة عورتها) فظاهره أنه يباح نظر ما
~~عداها كالمزوجة.
# (ويحرم أن تتزين) امرأة (لمحرم غيرهما) أي غير زوجها وسيدها لأنه مظنة
~~الفتنة.
# (وله) أي السيد (النظر من أمته المزوجة والوثنية والمجوسية إلى ما فوق
~~السرة وتحت الركبة) لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال: قال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا زوج أحدكم جاريته عبده أو أجيره فلا
~~ينظر إلى ما دون السرة وفوق الركبة فإنه عورة» رواه أبو داود ومفهومه إباحة
~~النظر إلى ما عدا ذلك.
# (قال في الترغيب وغيره ويكره النظر إلى عورة نفسه) بلا حاجة قلت لعل
~~المراد حيث أبيح كشفها وإلا حرم لأنه استدامة للكشف المحرم كما يدل عليه
~~كلامهم في ستر العورة.
# (ويكره) (نوم رجلين أو امرأتين أو مراهقين) وفي الرعاية مميزين (متجردين
~~تحت ثوب واحد) (أو) تحت (لحاف واحد) قال في الآداب: ذكره في المستوعب
~~والرعاية وقد «نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - عن مباشرة الرجل الرجل في
~~ثوب واحد والمرأة المرأة» .
# (قال في المستوعب ما لم يكن بينهما ثوب) فلا يكره نومهما تحت ثوب واحد أو
~~لحاف واحد وهو مفهوم قوله فيما سبق متجردين.
# (وإن كان أحدهما ذكرا غير زوج وسيد) والآخر أنثى (أو) كان رجل (مع أمرد
~~حرم) نومهما تحت ثوب واحد ولحاف واحد لما يأتي في الإخوة.
# (وإذا بلغ الإخوة عشر سنين ذكورا كانوا أو إناثا، أو إناثا وذكورا فرق
~~وليهم بينهم في المضاجع فيجعل لكل واحد منهم فراشا وحده) ms2510 لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «وفرقوا بينهم في المضاجع» أي حيث كانوا ينامون متجردين كما
~~في المستوعب والرعاية قال في الآداب الكبرى: وهذا والله أعلم على رواية
~~اختارها أبو بكر والمنصوص - واختاره أكثر أصحابنا - وجوب التفريق في ابن
~~سبع فأكثر، وأن له عورة يجب حفظها.
# PageV05P017
### | [فصل في الخطبة]
# (فصل في الخطبة ويحرم التصريح وهو ما لا يحتمل غير النكاح بخطبة معتدة
~~بائن) قال في المبدع: بالإجماع وسنده قوله تعالى: {ولا جناح عليكم فيما
~~عرضتم به من خطبة النساء} [البقرة: 235] ولأنه لا يؤمن أن يحملها الحرص على
~~النكاح على الإخبار بانقضاء عدتها قبل انقضائها والتعريض بخلافه (إلا لزوج
~~تحل له) كالمختلعة لأنه يباح له نكاحها في عدتها أشبهت غير المعتدة بالنسبة
~~إليه فإن كانت لا تحل له إلا بعد انقضاء العدة كالمزني بها والموطوءة بشبهة
~~فينبغي أن يكون كالأجنبي، والمستبرأة كأم الولد إذا مات سيدها أو أعتقها
~~ينبغي أن تكون في حق الأجنبي كالمتوفى عنها قاله في الاختيارات.
# (ويحرم) أيضا (تعريض وهو ما يفهم منه النكاح مع احتمال غيره) أي غير
~~النكاح (بخطبة) مطلقة (رجعية) لأنها في حكم الزوجات.
# (ويجوز) التعريض (في عدة الوفاة والبائن بطلاق ثلاث و) البائن (بغير)
~~الطلاق (الثلاث) كالمختلعة والمطلقة على عوض.
# (و) البائن (بفسخ لعنة وعيب ورضاع) ونحوه وقوله تعالى: {ولا جناح عليكم
~~فيما عرضتم به من خطبة النساء} [البقرة: 235] (هي) أي المرأة (في الجواب)
~~للخاطب (كهو فيما يحل ويحرم) فيجوز للبائن التعريض في الإجابة ويحرم عليها
~~التصريح وعلى الرجعية التعريض والتصريح ما دامت في العدة لأن الخطبة للعقد
~~فلا يختلفان في حله وحرمته.
# (والتعريض) من الخاطب (نحو أن يقول: إني في مثلك لراغب ولا تفوتيني بنفسك
~~وإذا انقضت عدتك فأعلميني وما أشبه ذلك مما يدلها على رغبته فيها) نحو ما
~~أحوجني إلى مثلك (وتجيبه) تعريضا نحو (ما يرغب عنك وإن قضي شيء كان ونحو
~~ذلك) نحو إن يك من عند الله يمضه.
# (فإن صرح) الخاطب (بالخطبة أو عرض) بالخطبة (في موضع يحرمان فيه ثم
~~تزوجها ms2511 بعد حلها) وانقضاء عدتها (صح نكاحه) لأن أكثر ما في ذلك تقديم حظر
~~على العقد.
# (ولا يحل لرجل أن يخطب) امرأة على خطبة مسلم لحديث أبي هريرة مرفوعا: «لا
~~يخطب الرجل على خطبة أخيه حتى ينكح أو يترك»
# PageV05P018
# رواه البخاري والنسائي ولأن في خطبة الثاني إفسادا على الأول وإيقاع
~~للعداوة و (لا) تحرم خطبة على خطبة (كافر) لمفهوم قوله «على خطبة أخيه»
~~(كما لا) يجب أن (ينصحه نصا) لحديث: «الدين النصيحة قلنا: لمن يا رسول الله
~~قال لله ولكتابه ولرسوله ولأئمة المسلمين وعامتهم» رواه مسلم ولأن النهي
~~خاص بالمسلم وإلحاق غيره به إنما يصح إذا كان مثله وليس الذمي كالمسلم ولا
~~حرمته كحرمته (إن أجيب) الخاطب الأول (تصريحا أو تعريضا إن علم) الثاني
~~بخطبة الأول وإجابته لأنه إذا لم يعلم كان معذورا بالجهل والأصل عدم
~~الإجابة.
# (فإن فعل) أي خطب على خطبته بعد علمه وعقد عليها (صح العقد كالخطبة) أي
~~كما لو خطبها (في العدة) لأن المحرم لا يقارن العقد فلم يؤثر فيه (بخلاف
~~البيع) على بيع المسلم.
# (فإن لم يعلم) الثاني (أجيب) الأول (أم لا) جاز لأنه معذور بالجهل (أو
~~رد) الأول جاز لما روت فاطمة بنت قيس «أنها أتت النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- فذكرت له أن معاوية وأبا جهم خطباها فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~أما معاوية فصعلوك لا مال له وأما أبو جهم فلا يضع العصا عن عاتقه انكحي
~~أسامة بن زيد» متفق عليه (ولو) كان رده (بعد الإجابة) فيجوز للثاني الخطبة
~~لأن الإعراض عن الأول ليس من قبله (أو لم يركن) بالبناء للمفعول (إليه) أي
~~إلى الأول وهو بمعنى عدم الإجابة (أو أذن) الأول (له) أي للثاني في الخطبة
~~جاز لأنه أسقط حقه (أو سكت) الأول (عنه) بأن استأذن الثاني الأول فسكت عنه
~~جاز لأنه في معنى الترك (لو كان) الأول (قد عرض لها في العدة) قال في
~~الاختيارات: ومن خطب تعريضا في العدة أو بعدها فلا ينهي غيره عن الخطبة (أو
~~ترك) الأول ms2512 (الخطبة جاز) للثاني أن يخطب لما تقدم من قوله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «حتى ينكح أو يترك» وكذا لو لم يعد الخاطب حتى طالت المدة وتضررت
~~المرأة بذلك أو زالت ولاية الولي المجيب بموت أو جنون أو كانت الإجابة من
~~المرأة ثم جنت ذكره ابن نصر الله.
# (ولا يكره للولي) المجبر الرجوع عن الإجابة لغرض (ولا) يكره (للمرأة) غير
~~المجبرة (الرجوع عن الإجابة لغرض) صحيح لأنه عقد عمر يدوم الضرر فيه فكان
~~لها الاحتياط لنفسها والنظر في حظها والولي قائم مقامها في ذلك (وبلا غرض)
~~صحيح (يكره) الرجوع منه ومنها لما فيه من إخلاف الوعد والرجوع عن القول
# PageV05P019
# ولم يحرم لأن الحق بعد لم يلزم كمن ساوم لسلعة ثم بدا له أن لا يبيعها.
# (وأشد منه) أي من تحريم الخطبة على الخطبة (تحريما من فرض له ولي الأمر
~~على الصدقات أو غيرها) كالجوالي (ما يستحقه فيجيء من زاحمه) فيه (أو) من
~~(ينزعه عنه) لأنه أشد إيذاء له من خطبة عليه.
# (والتعويل في الرد والإجابة عليها) أي المرأة (إن لم تكن مجبرة) لأنها
~~أحق بنفسها من وليها ولو أجابت الولي ورغبت هي عن النكاح كان الأمر أمرها
~~(وإلا) بأن كانت مجبرة (ف) التعويل في الرد والإجابة (على الولي) لأنه ملك
~~تزويجها بغير اختيارها فكانت العبرة به لا بها (لكن لو كرهت) المجبرة
~~(المجاب واختارت) كفؤا (غيره وعينته سقط حكم إجابة وليها لأن اختيارها) إذا
~~تم لها تسع سنين (يقدم على اختياره) .
# (قال الشيخ ولو خطبت المرأة أو وليها الرجل ابتداء فأجابها فينبغي أن لا
~~يحل لرجل آخر خطبتها) لأنه إيذاء له (إلا أنه أضعف من أن يكون هو الخاطب)
~~لأنه دونه في الإيذاء ثم ذكر الشيخ مسألة وقع فيها في كلامه سقط كلمة
~~فتركها المصنف ثم قال الشيخ (ونظير الأولى) وهي التي ذكرت لك في المتن (أن
~~تخطبه امرأة أو) يخطبه (وليها بعد أن خطب هو امرأة فإن هذا إيذاء للمخطوب
~~في الموضعين كما أن ذلك إيذاء للخاطب وهذا بمنزلة البيع ms2513 على بيع أخيه قبل
~~انعقاد العقد) أي لزومه (وذلك كله ينبغي أن يكون حراما انتهى) قال في
~~المبدع وظاهر كلامهم نقيض جواز خطبة المرأة على خطبة أختها وصرح في
~~الاختيارات بالمنع ولعل العلة تساعده.
# (والسعي من الأب للأيم في التزويج واختيار الأكفاء غير مكروه) بل هو
~~مستحب (لفعل عمر - رضي الله عنه -) حيث عرض حفصة على عثمان - رضي الله عنهم
~~- قاله ابن الجوزي.
# (ولو أذنت) امرأة (لوليها أن يزوجها من رجل بعينه فهل يحرم على أخيه
~~المسلم خطبتها أم لا) يحرم فيه (احتمالان) أحدهما يحرم كما لو خطبت فأجابت
~~قال التقي الفتوحي الأظهر التحريم والثاني لا يحرم لأنه لم يخطبها أحد وهما
~~للقاضي أبي يعلى قال الشيخ تقي الدين وهذا دليل من القاضي أن سكوت المرأة
~~عند الخطبة ليس بخطبة بحال.
# (ويستحب عقد النكاح يوم الجمعة مساء) لحديث أبي هريرة مرفوعا «أمسوا
~~بالملاك فإنه أعظم للبركة» رواه أبو حفص ولأنه أقرب لمقصوده ولأنه يوم شريف
~~ويوم عيد والبركة في النكاح مطلوبة فاستحب له أشرف الأيام طلبا للبركة
~~والإمساء به لأن في آخر النهار من يوم الجمعة ساعة الإجابة.
# ويستحب
# PageV05P020
# أن يكون العقد (بعد خطبة) عبد الله (بن مسعود) - رضي الله عنه - (يخطبها
~~العاقد) أو غيره من الحاضرين (قبل الإيجاب والقبول) .
# وقال الشيخ عبد القادر وإن أخر الخطبة عن العقد جاز قال في الإنصاف ينبغي
~~أن تقال مع النسيان بعد العقد (وكان) الإمام (أحمد إذا حضر عقد نكاح ولم
~~يخطب فيه بها قام وتركهم) وهذا منه على طريق المبالغة في استحبابها (وليست
~~واجبة) لأن رجلا قال للنبي - صلى الله عليه وسلم - «زوجنيها فقال رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - زوجتكها بما معك من القرآن» متفق عليه ولم يذكر
~~خطبة وروى أبو داود بإسناده عن «رجل من بني سليم قال خطبت إلى النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أمامة بنت عبد المطلب فأنكحني من غير أن يتشهد» ولأنه عقد
~~معاوضة فلم تجب فيه خطبة كالبيع.
# (وهي) أن خطبة ابن مسعود قال «علمنا رسول ms2514 الله - صلى الله عليه وسلم -
~~التشهد في الصلاة والتشهد في الحاجة» (إن الحمد لله) بكسر الهمزة على
~~الاستئناف وفتحها على أنها متعلقة بقوله (نحمده ونستعينه ونستغفره ونعوذ
~~بالله من شرور أنفسنا وسيئات أعمالنا من يهده الله فلا مضل له ومن يضلل
~~الله فلا هادي له وأشهد أن لا إله إلا الله وأشهد أن محمدا عبده ورسوله
~~ويقرأ ثلاث آيات) ففسرها سفيان الثوري {اتقوا الله حق تقاته ولا تموتن إلا
~~وأنتم مسلمون} [آل عمران: 102] {واتقوا الله الذي تساءلون به والأرحام إن
~~الله كان عليكم رقيبا} [النساء: 1] {اتقوا الله وقولوا قولا سديدا}
~~[الأحزاب: 70] الآية) رواه الترمذي وصححه واقتصر في المقنع والمنتهى على
~~خطبة ابن مسعود قال في الإنصاف وهو المذهب وعليه الأصحاب زاد في عيون
~~المسائل (وبعد فإن الله أمر بالنكاح ونهى عن السفاح فقال مخبرا وآمرا
~~{وأنكحوا الأيامى منكم} [النور: 32] الآية) قال الشيخ عبد القادر ويستحب أن
~~يزيد هذه الآية أيضا (ويجزئ عن ذلك أن يتشهد ويصلي على النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -) لما روي عن ابن عمر أنه كان إذا دعي ليزوج قال: " الحمد لله
~~وصلى الله على سيدنا محمد إن فلانا يخطب إليكم فلانة فإن أنكحتموه فالحمد
# PageV05P021
# لله وإن رددتموه فسبحان الله ".
# (والمستحب خطبة واحدة) لما تقدم (لا) خطبتان (اثنتان إحداهما) من العاقد
~~والأخرى (من الزوج قبل قبوله) لأن المنقول عنه - صلى الله عليه وسلم - وعن
~~السلف خطبة واحدة وهو أولى ما اتبع.
# (ويستحب ضرب الدف) الذي لا حلق فيه ولا صنوج (والصوت في الإملاك) بكسر
~~الهمزة أي التزويج (حتى يشتهر ويعرف نصا قيل لأحمد ما الصوت قال يتكلم
~~ويتحدث ويظهر ويسن إظهاره النكاح) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «فصل ما
~~بين الحلال والحرام الصوت والدف في النكاح» رواه النسائي (ويأتي آخر
~~الوليمة) .
# (و) يسن (أن يقال للمتزوج بارك الله لك وعليك وجمع بينكما في خير وعافية)
~~لما روى أبو هريرة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان إذا رفأ إنسانا
~~تزوج قال: بارك الله لك وبارك عليك وجمع ms2515 بينكما في خير» رواه الخمسة إلا
~~النسائي وصححه الترمذي وقال النبي - صلى الله عليه وسلم - لعبد الرحمن بن
~~عوف «بارك الله لك أولم ولو بشاة» .
# (و) يسن (أن يقول) الزوج (إذا زفت إليه) المرأة (اللهم إني أسألك خيرها
~~وخير ما جبلتها عليه وأعوذ بك من شرها وشر ما جبلتها عليه) لما روى عمرو بن
~~شعيب عن أبيه عن جده عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال «إذا تزوج
~~أحدكم امرأة أو اشترى خادما فليقل اللهم إني أسألك خيرها وخير ما جبلتها
~~عليه وأعوذ بك من شرها وشر ما جبلتها عليه وإذا اشترى بعيرا أخذ بذروة
~~سنامه وليقل مثل ذلك» رواه أبو داود والنسائي وابن ماجه وعن أبي سعيد مولى
~~أبي أسيد أنه تزوج فحضره عبد الله بن مسعود وأبو ذر وحذيفة وغيرهم من أصحاب
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقالوا له: إذا دخلت على أهلك فصل ركعتين
~~ثم خذ برأس أهلك ثم قل: اللهم بارك لي في أهلي وبارك لأهلي في وارزقني منهم
~~ثم شأنك وشأن أهلك " رواه صالح بن أحمد في مسائله عن أبيه بإسناده.
# PageV05P022
### | [فصل في خصائص النبي]
# - صلى الله عليه وسلم - واحتيج إلى بيانها لئلا يرى جاهل بعض الخصائص في
~~الخبر الصحيح فيعمل بها أخذا بأصل التأسي فوجب بيانها لتعرف وأي فائدة أهم
~~من هذا وأما ما يقع في ضمن الخصائص مما لا فائدة فيه اليوم فقليل لا تخلو
~~أبواب الفقه عن مثله للتدريب ومعرفة الأدلة (خص النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- بواجبات ومحظورات ومباحات وكراهات قاله) الإمام (أحمد) وقد بدأ منها
~~بالواجبات فقال (فالواجبات الوتر) لخبر «ثلاث هن علي فرائض ولكم تطوع النحر
~~والوتر وركعتا الضحى» رواه البيهقي وضعفه ويؤخذ منه أن الواجب عليه أقل
~~الضحى لا أكثره وقياسه في الوتر كذلك قيل والأولى أن يحمل على ثلاث ركعات
~~لأنه نهى عن الاقتصار على ركعة (وهل هو) أي الوتر (قيام الليل أو غيره
~~احتمالان الأظهر الثاني) أي أن الوتر غير قيام الليل لحديث ساقه ms2516 ابن عقيل
~~«الوتر والتهجد وركعتا الفجر» قال الشيخ تقي الدين فرق أصحابنا هنا بين
~~الوتر وقيام الليل انتهى.
# وأكثر الواصفين لتهجده - صلى الله عليه وسلم - اقتصروا على إحدى عشرة
~~ركعة وذلك هو الوتر وتقدم في صلاة التطوع أن التهجد بعد نوم وعليه فإن نام
~~ثم أوتر فتهجد ووتر وإن أوتر قبل أن ينام فوتر لا تهجد.
# (والسواك لكل صلاة) لأنه - صلى الله عليه وسلم - أمر به لكل صلاة رواه
~~أبو داود وصححه ابن خزيمة وغيره (والأضحية) بضم الهمزة وكسرها وتشديد الياء
~~وتخفيفها ولو عبر بالتضحية لكان أولى لأن الأضحية اسم للشاة ونحوها مما
~~يضحى به (وركعتا الفجر) لحديث ابن عباس «ثلاث كتبت علي وهن لكم تطوع الوتر
~~والنحر وركعتا الفجر» رواه الدارقطني (وفي الرعاية والضحى) للخبر السابق
~~ورد بضعف الخبر وبحديث عائشة «أنه لم يداوم على صلاة الضحى» (وغلطه الشيخ)
~~قال ولم يكن يواظب على الضحى باتفاق العلماء بسنته.
# (وقيام الليل لم ينسخ) وجوبه على الصحيح من المذهب ذكره أبو بكر وغيره
~~قال القاضي وهو ظاهر كلام أحمد وقدمه في الرعاية الكبرى، والفروع وقيل نسخ
~~جزم به في الفصول والمستوعب قاله في الإنصاف.
# (وأن يخير) - صلى الله عليه وسلم -
# PageV05P023
# (نساءه) - رضي الله عنهن - (بين فراقه) طلبا للدنيا (والإقامة معه) طلبا
~~للآخرة أي وجب عليه ذلك - صلى الله عليه وسلم -: {يا أيها النبي قل لأزواجك
~~إن كنتن تردن الحياة الدنيا وزينتها فتعالين أمتعكن وأسرحكن} [الأحزاب: 28]
~~الآيتين ولئلا يكون مكرها لهن على الصبر على ما آثره لنفسه من الفقر وهذا
~~لا ينافي أنه تعوذ من الفقر لأنه في الحقيقة إنما تعوذ من فتنة الغنى أو
~~تعوذ من فقر القلب بدليل قوله «ليس الغنى بكثرة العرض وإنما الغنى غنى
~~النفس» وخيرهن وبدأ منهن بعائشة فاخترن المقام.
# (وإنكار المنكر إذا رآه على كل حال) فلا يسقط عنه بالخوف لأن الله وعده
~~بالعصمة بخلاف غيره ولا إذا كان المرتكب يزيده الإنكار إغراء لئلا يتوهم
~~إباحته بخلاف سائر الأمة ذكره السمعاني في القواطع.
# (والمشاورة في الأمر ms2517 مع أهله وأصحابه) ذوي الأحلام لقوله تعالى: {وشاورهم
~~في الأمر} [آل عمران: 159] والحكمة أن يستن بها الحكام بعده فقد كان - صلى
~~الله عليه وسلم - غنيا عنها بالوحي.
# (ومصابرة العدو الكثير) الزائد على الضعف (للوعد بالنصر) أي لأنه موعود
~~بالعصمة والنصر بل روى الدميري وغيره عن ابن عباس أنه لم يقتل نبي أمر
~~بالقتال.
# ثم أشار إلى المحظورات بقوله (ومنع - صلى الله عليه وسلم - من الرمز
~~بالعين والإشارة بها) لحديث «ما كان لنبي أن تكون له خائنة الأعين» رواه
~~أبو داود وصححه الحاكم على شرط مسلم وهي الإيماء إلى مباح من نحو ضرب وقتل
~~على خلاف ما هو الظاهر، وسمي خائنة الأعين لشبهه بالخيانة بإخفائه، ولا
~~يحرم ذلك على غيره إلا في محظور.
# (و) من (نزع لأمة الحرب) أي سلاحه كدرعه (إذا لبسها حتى يلقى العدو)
~~ويقاتله إن احتيج إليه لقوله - صلى الله عليه وسلم - في قصة أحد لما أشير
~~عليه بترك الحرب بعد أن لبس لأمته «ما كان لنبي أن يلبس لأمة الحرب ثم
~~ينزعها حتى يحكم الله بينه وبين عدوه» وقضيته أن ذلك من خصائص الأنبياء.
# (و) من (إمساك من كرهت نكاحه) كما هو قضية تخييره نساءه واحتج له بخبر
~~العائذة بقولها: " أعوذ بالله منك " وهو قوله - صلى الله عليه وسلم - «لقد
~~استعذت بمعاذ الحقي بأهلك» رواه البخاري.
# (ومن الشعر والخط وتعلمهما) قال
# PageV05P024
# الله تعالى: {وما علمناه الشعر وما ينبغي له} [يس: 69] .
# وقال: {وما كنت تتلو من قبله من كتاب ولا تخطه بيمينك} [العنكبوت: 48]-
~~الآية وأما قوله - صلى الله عليه وسلم -: «أنا النبي لا كذب أنا ابن عبد
~~المطلب» ونحوه فليس بشعر لأنه كلام موزون بلا قصد زنته واتفق أهل العروض
~~والأدب على أنه لا يكون شعرا إلا بالقصد، واختلفوا في الرجز أشعر هو أم لا؟
~~وكان يميز بين جيد الشعر ورديئه.
# (ومن نكاح الكتابية) لأنها تكره صحبته، ولأنه أشرف من أن يضع ماءه في رحم
~~كافرة.
# وفي الخبر «سألت ربي أن لا أزوج إلا من كان معي في ms2518 الجنة فأعطاني» رواه
~~الحاكم وصحح إسناده (كالأمة) أي كما منع من نكاح الأمة ولو مسلمة لأن
~~نكاحها معتبر بخوف العنت وهو معصوم وبفقدان مهر الحرة ونكاحه غني عن المهر
~~ابتداء وانتهاء وخرج بالنكاح التسري.
# (ومن) أخذ (الصدقة) لنفسه (ولو تطوعا أو) كانت (غير مأكولة) وكذا الكفارة
~~لخبر مسلم «إن هذه الصدقات إنما هي أوساخ الناس وإنها لا تحل لمحمد ولا لآل
~~محمد» وصيانة لمنصبه الشريف لأنها تنبئ عن ذل الآخذ وعز المأخوذ منه وأبدل
~~بها الفيء الذي يؤخذ على سبيل القهر والغلبة المنبئ عن عز الآخذ وذل
~~المأخوذ منه.
# (و) من (الزكاة على قرابتيه وهما بنو هاشم وبنو المطلب على قول في بني
~~المطلب) وكذا مواليهم لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إن الصدقة لا تحل لنا
~~وإن مولى القوم من أنفسهم» رواه الترمذي وقال هذا حسن صحيح ولكون تحريمها
~~على هؤلاء سبب انتسابهم إليه عد من خصائصه أما صدقة النفل فلا تحرم عليهم
~~(وقال القاضي في قوله تعالى: {يا أيها النبي إنا أحللنا لك أزواجك}
~~[الأحزاب: 50] إلى قوله: {اللاتي هاجرن معك} [الأحزاب: 50] (الآية تدل على
~~أن من لم تهاجر معه لم تحل له) قال في الفروع: ويتوجه احتمال أنه شرط في
~~قرابته في الآية لا الأجنبيات فالأقوال ثلاثة وذكر بعض العلماء نسخه ولم
~~يبينه.
# (وكان) - صلى الله عليه وسلم - (لا يصلي أولا) أي في أول الإسلام (على من
~~مات وعليه دين لا وفاء له، كأنه ممنوع منه إلا مع ضامن ويأذن - صلى الله
~~عليه وسلم - لأصحابه) - رضي الله عنهم - (في الصلاة عليه ثم نسخ المنع،
# PageV05P025
# فكان آخرا يصلي عليه ولا ضامن ويوفي دينه من عنده) لخبر الصحيحين: «أنا
~~أولى بالمؤمنين من أنفسهم فمن توفي منهم فترك دينا فعلي قضاؤه» قال في
~~الفروع (وظاهر كلامهم لا يمنع من الإرث.
# وفي عيون المسائل لا يرث ولا يعقل بالإجماع) واقتصر على ذلك في الإنصاف.
# ثم شرع في المباحات بقوله (وأبيح له) - صلى الله عليه وسلم - (أن يتزوج
~~بأي عدد شاء) لقوله تعالى: {ترجي ms2519 من تشاء منهن وتؤوي إليك من تشاء}
~~[الأحزاب: 51] الآية ولأنه مأمون الجور ومات عن تسع كما هو مشهور (وفي
~~الرعاية: كان له) - صلى الله عليه وسلم - (أن يتزوج بأي عدد شاء إلى أن نزل
~~قوله تعالى {لا يحل لك النساء من بعد ولا أن تبدل بهن من أزواج} [الأحزاب:
~~52] انتهى ثم نسخ لتكون المنة لرسول الله - صلى الله عليه وسلم - بترك
~~التزويج فقال تعالى: {إنا أحللنا لك أزواجك اللاتي آتيت أجورهن} [الأحزاب:
~~50] الآية) وقيل نسخ لقوله تعالى: {ترجي من تشاء منهن وتؤوي إليك من تشاء}
~~[الأحزاب: 51] الآية.
# (وله) - صلى الله عليه وسلم - (التزوج بلا ولي ولا شهود) لأن اعتبار
~~الشهود لأمن الجحود وهو مأمون منه والمرأة لو جحدت لا يلتفت إليها واعتبار
~~الولي للمحافظة على الكفاءة وهو فوق الأكفاء.
# (و) له التزوج أيضا (بلا مهر) وهو بمعنى الهبة فلا يجب مهر ابتداء ولا
~~انتهاء وقوله تعالى: {وامرأة مؤمنة إن وهبت نفسها للنبي} [الأحزاب: 50]
~~الآية.
# (و) له التزوج (بلفظ الهبة) للآية السابقة (وتحل له) - صلى الله عليه
~~وسلم - (المرأة بتزويج الله) تعالى من غير تلفظ بعقد (كزينب) قال تعالى:
~~{فلما قضى زيد منها وطرا زوجناكها} [الأحزاب: 37] (وإذا تزوج) - صلى الله
~~عليه وسلم - (بلفظ الهبة لا يجب مهر بالعقد ولا بالدخول) لظاهر الآية.
# (و) كان (له أن يتزوج في زمن الإحرام) لخبر الصحيحين عن ابن عباس «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - نكح ميمونة وهو محرم» ولكن أكثر الروايات أنه
~~كان حلالا، كما رواه ابن عباس أيضا.
# وفي مسلم وغيره «قالت تزوجني النبي - صلى الله عليه وسلم -
# PageV05P026
# ونحن حلالان بسرف» وقال أبو رافع «تزوجها وهو حلال وكنت السفير بينهما»
~~رواه الترمذي وحسنه وقد رد بهذا رواية ابن عباس الأولى.
# (و) له (أن يردف الأجنبية خلفه لقصة أسماء) وروى أبو داود عن امرأة من
~~غفار «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أردفها على حقيبته وتخلى بها» لقصة
~~أم حرام قال في الآداب وهل له أن يردفها معه على الدابة مع عدم سوء الظن ms2520
~~يتوجه خلاف؟ بناء على أن إردافه لا مما يختص به واختار النووي والقاضي عياض
~~المنع.
# (و) له (أن يزوجها) أي الأجنبية (لمن شاء بلا إذنها وإذن وليها ويتولى
~~طرفي العقد) وقوله تعالى: {النبي أولى بالمؤمنين من أنفسهم} [الأحزاب: 6] .
# (وإن كانت) المرأة (خلية) من موانع النكاح (أو رغب) - صلى الله عليه وسلم
~~- (فيها وجبت عليها الإجابة وحرم على غيره خطبتها) للآية السابقة.
# (وأبيح له) - صلى الله عليه وسلم - (الوصال في الصوم) لخبر الصحيحين «أنه
~~- صلى الله عليه وسلم - نهى عن الوصال فقيل: إنك تواصل فقال: إني لست مثلكم
~~إني أبيت أطعم وأسقى» أي أعطى قوة الطاعم والشارب.
# (و) أبيح (له خمس الغنيمة وإن لم يحضر) الوقعة وقوله تعالى: {واعلموا
~~أنما غنمتم من شيء فأن لله خمسه وللرسول} [الأنفال: 41] .
# (و) أبيح له (الصفي من المغنم وهو ما يختاره قبل القسمة من) الغنيمة
~~(كجارية ونحوها) كسيف ودرع ومنه صفية أم المؤمنين - رضي الله عنها -.
# (وأبيح له) - صلى الله عليه وسلم - (دخول مكة بلا إحرام) من غير عذر.
# (و) أبيح له (القتال فيها) أي في مكة (ساعة) من النهار فكانت من طلوع
~~الشمس إلى العصر وتقدم موضحا في الحج.
# (وله) - صلى الله عليه وسلم - (أخذ الماء من العطشان) والطعام من المحتاج
~~إليه، لأنه أولى بالمؤمنين من أنفسهم.
# (و) أبيح له (أن يقتل بغير إحدى الثلاث نصا) يعني بالثلاث المذكورة في
~~قوله - صلى الله عليه وسلم - «لا يحل دم امرئ مسلم يشهد أن لا إله إلا الله
~~وأن محمدا رسول الله إلا بإحدى ثلاث: الثيب الزاني، والنفس بالنفس، والتارك
~~لدينه المفارق للجماعة» متفق عليه (وجعلت تركته صدقة، فلا يورث)
# PageV05P027
# لخبر الصحيحين «إنا معاشر الأنبياء لا نورث ما تركناه صدقة» ومنه يعلم أن
~~هذا لا يختص بنبينا، بل سائر الأنبياء مثله فهو من خصائص الأنبياء - عليهم
~~الصلاة والسلام -، (وفي عيون المسائل) ونقله الشيخ تقي الدين عن القاضي في
~~الجامع وابن عقيل.
# (ويباح له ملك اليمين مسلمة كانت) الأمة (أو مشركة) يعني كتابية ولا
~~يستشكل جواز التسري ms2521 بالكتابية بما عللوا أن نكاح الكتابية من كونها تكره
~~صحبته، لأن التوالد لا يستلزم كراهيتها ولأن القصد بالنكاح إصابة التوالد
~~فاحتيط له ويلزم في النكاح أن تكون الزوجة المشركة أم المؤمنين، بخلاف
~~الملك.
# ثم ذكر الكرامة بقوله: (وأكرم) - صلى الله عليه وسلم - (بأن جعل خاتم
~~الأنبياء) قال تعالى: {ولكن رسول الله وخاتم النبيين} [الأحزاب: 40] .
# (و) جعل (خير الخلائق أجمعين) لحديث «أنا سيد ولد آدم ولا فخر» أي ولا
~~فخر أكمل من هذا الفخر أعطيته، أو لا أقول ذلك على وجه الافتخار بل لبيان
~~الواقع أو للتبليغ وحديث «لا تفاضلوا بين الأنبياء» ونحوه، أجيب عنه بأجوبة
~~منها أن المراد ما يؤدي إلى التنقيص ونوع الآدمي أفضل الخلق فهو - صلى الله
~~عليه وسلم - أفضل الخلق (وأمته أفضل الأمم) قال تعالى: {كنتم خير أمة أخرجت
~~للناس} [آل عمران: 110] (وجعلت) أمته (شهداء على الأمم بتبليغ الرسل إليهم)
~~لقوله تعالى: {لتكونوا شهداء على الناس} [البقرة: 143] .
# (وأصحابه خير القرون) لحديث: «خير القرون قرني» متفق عليه (وأمته معصومة
~~من الاجتماع على الضلالة) لحديث: «لا تجتمع هذه الأمة على ضلالة» رواه أبو
~~داود والترمذي وفي سنده ضعف، لكن أخرج الحاكم له شواهد (و) لذلك كان
~~(إجماعهم حجة) واختلافهم رحمة.
# (ونسخ شرعه الشرائع) لما مر أنه خاتم الأنبياء، وقد أمر بترك شرائع غيره
~~من الأنبياء (ولا تنسخ شريعته) لأنه لا نبي
# PageV05P028
# بعده (وجعل كتابه معجزا) لقوله تعالى: {قل لئن اجتمعت الإنس والجن على أن
~~يأتوا بمثل هذا القرآن لا يأتون بمثله} [الإسراء: 88] الآية.
# (و) جعل كتابه (محفوظا عن التبديل) والتحريف لقوله تعالى: {لا يأتيه
~~الباطل من بين يديه ولا من خلفه} [فصلت: 42] بخلاف غيره من الكتب، وقد
~~اشتمل على جميع الكتب الإلهية وزيادة، وجمع كل شيء ويسر للحفظ ونزل منجما
~~وعلى سبعة أحرف أي أوجه من المعاني متفقة بألفاظ مختلفة وبكل لغة من لغات
~~العرب لكن أكثره بلغة أهل الحجاز ففيه خمسون لغة ذكرها الواسطي في الإرشاد.
# (ولو ادعى عليه) بشيء (أو ادعى) على غيره (بحق كان القول قوله) ms2522 - صلى
~~الله عليه وسلم - (بغير يمين) لأنه المعصوم الصادق الصدوق انتهى.
# (وظاهر كلامهم) أي الأصحاب، كما أشار إليه في الفروع (أنه في وجوب القسم)
~~بين الزوجات (والتسوية بين الزوجات كغيره) قال في الفروع وذكره في المحرر
~~والفنون والفصول انتهى لقوله «اللهم هذا قسمي فيما أملك فلا تلمني فيما
~~تملك ولا أملك» رواه ابن حبان وغيره وصححه الحاكم على شرط مسلم قال
~~الترمذي: وروي مرسلا وهو أصح (وظاهر كلام ابن الجوزي أنه) أي القسم (غير
~~واجب) عليه.
# وقال الشيخ تقي الدين في المستوعب: أبيح له ترك القسم قسم الابتداء أو
~~قسم الانتهاء، قاله أبو بكر والقاضي في الجامع.
# (وجعل) - صلى الله عليه وسلم - (أولى بالمؤمنين من أنفسهم) لقوله تعالى:
~~{النبي أولى بالمؤمنين من أنفسهم} [الأحزاب: 6] (ويلزم كل واحد أن يقيه
~~بنفسه وماله فله طلب ذلك) حتى من المحتاج، ويفدي بمهجته مهجته - صلى الله
~~عليه وسلم -
# PageV05P029
# فإنه أولى بالمؤمنين من أنفسهم ومثله لو قصده ظالم فعلى من حضره أن يبذل
~~نفسه دونه.
# (و) يلزم كل أحد (أن يحبه أكثر من نفسه) لحديث عمر مرفوعا «لن يؤمن أحدكم
~~حتى أكون أحب إليه من نفسه» رواه البخاري (و) أكثر من (ماله وولده) ووالده
~~(والناس أجمعين) لحديث أنس «لا يؤمن أحدكم حتى أكون أحب إليه من والده
~~وولده» رواه البخاري وزاد النسائي " والناس أجمعين ".
# (وحرم على غيره نكاح زوجاته بعد موته) لقوله تعالى: {ولا أن تنكحوا
~~أزواجه من بعده أبدا} [الأحزاب: 53] حتى من فارقها في الحياة دخل بها أو لم
~~يدخل بها قال القاضي وغيره وهو قول أبي هريرة ونقل الشيخ تقي الدين عن ابن
~~حامد يجوز العقد على من دخل بها دون من لم يدخل بها وأطلق في الفروع: عن
~~جواز نكاح من فارقها في حياته وأما تحريم سراريه - صلى الله عليه وسلم -
~~على غيره فلم أره في كلام أصحابنا نفيا، ولا إثباتا وللشافعية وجهان: وجزم
~~الطوسي والبارزي وغيرهما منهم بالتحريم قياسا على زوجته قال شيخ الإسلام
~~زكريا في شرح البهجة، وظاهر الأدلة تقتضي ms2523 أنها لا تحرم على غيره لأنها ليست
~~بزوجته ولا أم المؤمنين، لكن المنع أقوى (وهن أزواجه في الدنيا والآخرة)
~~للخبر (وجعلهن أمهات المؤمنين) قال الشيخ تقي الدين: والزوجية باقية بينه
~~وبينهن من ماتت عنه أو مات عنها قال تعالى: {وأزواجه أمهاتهم} [الأحزاب: 6]
~~(في تحريم النكاح ووجوب احترامهن وطاعتهن وتحريم عقوقهن) دون الخلوة والنظر
~~والمسافرة ونحوها (ولا يتعدى تحريم نكاحهن إلى قرابتهن) ولا أخواتهن ونحوهن
~~على المؤمنين (إجماعا) لقوله تعالى: {وأحل لكم ما وراء ذلكم} [النساء: 24]
~~(وجعل ثوابهن وعقابهن ضعفين) لقوله تعالى: {يا نساء النبي من يأت منكن
~~بفاحشة مبينة} [الأحزاب: 30] الآيتين.
# (ولا يحل أن يسألن شيئا إلا من وراء حجاب) لقوله تعالى: {وإذا سألتموهن
~~متاعا فاسألوهن من وراء حجاب} [الأحزاب: 53] (ويجوز أن يسأل غيرهن) من
~~النساء (مشافهة) وأفضلهن:
# PageV05P030
# خديجة وعائشة وما ثبت أنه - صلى الله عليه وسلم - قال لعائشة حين قالت له
~~«قد رزقك الله خيرا منها: لا والله ما رزقني الله خيرا منها، آمنت بي حين
~~كذبني الناس وأعطتني مالها حين حرمني الناس» وما روي أن عائشة «أقرأها
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - من جبريل وخديجة أقرأها جبريل من ربها السلام
~~على لسان محمد» يدل على تفضيل خديجة وخبر «فاطمة بضعة مني» وقوله لها «أما
~~ترضين أن تكوني سيدة نساء أهل الجنة إلا مريم» يدل على أن فاطمة أفضل واحتج
~~من فضل عائشة بما احتجت به من أنها في الآخرة مع النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - في الدرجة وفاطمة مع علي فيها.
# (وأولاد بناته) - صلى الله عليه وسلم - (ينسبون إليه) لحديث «إن ابني هذا
~~سيد مشيرا إلى الحسن» رواه أبو يعلى.
# وفي حديث «إن الله لم يبعث نبيا قط إلا جعل ذريته من صلبه غيري، فإن الله
~~جعل ذريتي من صلب علي» ذكره في الخصائص الصغرى (دون أولاد بنات غيره)
~~فينسبون إلى آبائهم قال تعالى: {ادعوهم لآبائهم} [الأحزاب: 5] .
# (والنجس منا طاهر منه) - صلى الله عليه وسلم - ومن سائر الأنبياء وبجواز
~~أن يستشفى ببوله ودمه لما رواه الدارقطني «أن أم ms2524 أيمن شربت بوله فقال: إذن
~~لا تلج النار بطنك» لكنه ضعيف.
# ولما رواه ابن حبان في الضعفاء «أن غلاما حجم النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- فلما فرغ من حجامته شرب دمه فقال ويحك ما صنعت بالدم قال غيبته في بطني
~~قال اذهب فقد أحرزت نفسك من النار» قال الحافظ ابن حجر وكان السر في ذلك ما
~~صنعه الملكان من غسلهما جوفه.
# (وهو) - صلى الله عليه وسلم - (طاهر بعد موته بلا نزاع بين العلماء)
~~واختلفوا في غيره من الآدميين والمذهب عندنا أن غيره أيضا طاهر.
# (ولم يكن له)
# PageV05P031
# - صلى الله عليه وسلم - (فيء) أي ظل (في الشمس والقمر لأنه نوراني والظل
~~نوع ظلمة) ذكره ابن عقيل وغيره ويشهد له أنه سأل الله أن يجعل في جميع
~~أعضائه وجهاته نورا، وختم بقوله واجعلني نورا (وكانت الأرض تجتذب أثقاله)
~~للأخبار (وساوى الأنبياء في معجزاتهم وانفرد بالقرآن) فآدم خلقه الله بيده
~~ومحمد شق صدره وملأه ذلك الخلق النبوي وأعطي إدريس علو المكان ومحمد
~~المعراج ولما نجا إبراهيم من النار نجى محمدا من نار الحرب.
# ولما أعطاه مقام الخلة أعطى محمدا مقام المحبة بل جمعه له مع الخلة كما
~~في حديث أبي يعلى في المعراج «فقال له ربه اتخذه خليلا وحبيبا» وهو مكتوب
~~في التوراة ومحمد حبيب الرحمن ولما أعطى موسى قلب العصا حية أعطى محمدا
~~حنين الجذع الذي هو أغرب ولما أعطاه انفلاق البحر أعطى محمدا انشقاق القمر
~~الذي هو أبهى لأنه تصرف في العالم العلوي ولما أعطى تفجير الماء من الحجر
~~أعطى محمدا نبع الماء من بين الأصابع.
# ولما أعطاه الكلام أعطى محمدا الدنو والرؤيا ولما أعطى يوسف شطر الحسن
~~أعطى محمدا الحسن كله ولما أعطى داود تليين الحديد أعطى محمدا اخضرار العود
~~اليابس بين يديه ولما أعطى سليمان كلام الطير أعطى محمدا أن كلمه الحجر
~~والشجر والزرع والضب ولما أعطى عيسى إبراء الأكمه والأبرص وإحياء الموتى
~~أعطى محمدا رد العين بعد سقوطها وهكذا.
# (و) أحلت له (الغنائم) ولم تحل لنبي قبله لحديث ms2525 «أعطيت خمسا لم يعطهن نبي
~~قبلي» والأنبياء منهم من لم يؤمر بالجهاد فلم تكن غنائم والمأذون الممنوع
~~منها فتأتي نار من السماء فتحرقها إلا الذرية (وجعلت له ولأمته الأرض
~~مسجدا) أي محل السجود، فأيما رجل أدركته الصلاة في مكان صلى ولم تكن الأمم
~~المتقدمة تصلي إلا في البيع والكنائس.
# (و) جعل له ولأمته (ترابها طهورا) أي مطهرا وهو التيمم عند تعذر الماء
~~شرعا روى ذلك الشيخان وغيرهما.
# (ونصر بالرعب) أي بسبب
# PageV05P032
# خوف العدو منه (مسيرة شهر) أمامه وشهر خلفه من جميع جهات المدينة روى ذلك
~~الشيخان وجعلت الغاية شهرا لأنه لم يكن إذ ذاك بينه وبين أعدائه أكثر من
~~شهر (وبعث إلى الناس كافة) قال تعالى: {وما أرسلناك إلا كافة للناس} [سبأ:
~~28] وأما عموم رسالة نوح بعد الطوفان لانحصار الباقين فيمن كانوا معه وأرسل
~~إلى الجن بالإجماع وإلى الملائكة في أحد القولين.
# (وأعطي الشفاعة العظمى والمقام المحمود) مقتضى كلامه كالمواهب والخصائص
~~وغيرهما أنهما متغايران وذكر بعضهم في الأذان أن المقام المحمود الشفاعة
~~العظمى لأن فيه يحمده الأولون والآخرون وعلى الأول فالمقام المحمود جلوسه -
~~صلى الله عليه وسلم - على العرش وعن عبد الله بن سلام على الكرسي ذكرهما
~~البغوي.
# (ومعجزاته باقية إلى يوم القيامة) وانقضت معجزات الأنبياء بموتهم، إذ
~~أكثر معجزات بني إسرائيل كانت حسية تشاهد بالأبصار كناقة صالح وعصا موسى
~~فانقرضت بانقراض من عاصرهم ولم يشاهدها إلا من حضرها، ومعجزات القرآن تشاهد
~~بالبصيرة فتستمر إلى يوم القيامة لا يمر عصر إلا ويظهر فيه شيء أخبر أنه
~~سيكون إذ ما يدرك بالعقل يعلمه من جاء بعد الأول (ونبع الماء من بين أصابعه
~~بركة من الله تعالى حلت في الماء بوضع أصابعه فيه فجعل يفور ويخرج من بين
~~أصابعه) حتى كان في غزوة تبوك وكذلك روي في الصحيحين وقوعه يوم الحديبية
~~فنفد الماء فوضع - صلى الله عليه وسلم - يده في قليل ففار الماء من إصبعيه
~~وشربوا وتوضئوا وهم ألف وخمسمائة (لا أنه يخرج من نفس اللحم والدم كما ظنه
~~بعض الجهال قاله ms2526 في الهدي) .
# وفيه نظر فإن هذا القول ظاهر كلام القرطبي وبه صرح النووي في شرح مسلم
~~ويؤيده قول «جابر فرأيت الماء يخرج من بين أصابعه» قال في المواهب وهذا هو
~~الصحيح وكلاهما معجزة له - صلى الله عليه وسلم - وإنما فعل ذلك ولم يخرجه
~~من غير ملابسة ماء ولا وضع إناء تأدبا مع الله تعالى إذ هو المنفرد بابتداع
~~المعلومات وإيجادها من غير أصل.
# (ومن دعاه) - صلى الله عليه وسلم -
# PageV05P033
# (وهو يصلي وجب عليه قطعها) أي الصلاة (وإجابته) لقوله تعالى: {يا أيها
~~الذين آمنوا استجيبوا لله وللرسول إذا دعاكم} [الأنفال: 24] (وتطوعه - صلى
~~الله عليه وسلم - بالصلاة قاعدا) بلا عذر (كتطوعه قائما في الأجر) لما روى
~~أحمد ومسلم وأبو داود عن ابن عمر أنه رأى النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~يصلي جالسا فوضع يده على رأسه فقال: مالك يا عبد الله قلت حدثت أنك قلت:
~~«صلاة القاعد على النصف من صلاة القائم قال أجل ولكن لست كأحد منكم» قال في
~~الفروع وحمله على العذر لا يصح لعدم الفرق (وقال القفال) تطوعه بالصلاة
~~قاعدا (على النصف) من أجر القائم (كغيره) ويرده ما سبق.
# (وكان له القضاء بعلمه) لأن الله عصمه فلا يجوز عليه خطأ يقر عليه.
# (وهو سيد ولد آدم) للخبر (وأول من تنشق عنه الأرض) يوم القيامة لحديث
~~مسلم: «أنا أول من تنشق عنه الأرض» (وأول شافع وأول مشفع وأول من يقرع باب
~~الجنة) رواهما مسلم وأول من يدخل الجنة (وهو أكثر الأنبياء تبعا) لحديث
~~مسلم: «أنا أكثر الأنبياء تبعا» .
# وحديث البزار «يأتي معي من أمتي يوم القيامة مثل السيل والليل» .
# وحديث مسلم: «ما صدق نبي من الأنبياء ما صدقت» إذ من الأنبياء من لم
~~يصدقه إلا الرجل الواحد (وأعطي جوامع الكلم) رواه مسلم أي ألفاظا قليلة
~~تفيد معان كثيرة (وصفوف أمته في الصلاة كصفوف الملائكة) لحديث مسلم «ألا
~~تصفون كما تصف الملائكة عند ربها؟ يتمون الصفوف المتقدمة ويتراصون في الصف»
~~.
# (ولا يحل لأحد أن يرفع صوته فوق صوته) لقوله تعالى: {لا ms2527 ترفعوا أصواتكم
~~فوق صوت النبي ولا تجهروا له بالقول كجهر بعضكم لبعض} [الحجرات: 2] (ولا أن
~~يناديه من وراء الحجرات) لقوله تعالى: {إن الذين ينادونك من وراء الحجرات
~~أكثرهم لا يعقلون} [الحجرات: 4] (ولا أن يناديه باسمه فيقول يا محمد بل
~~يقول يا رسول الله يا نبي الله) لقوله تعالى: {لا تجعلوا دعاء الرسول بينكم
~~كدعاء بعضكم بعضا} [النور: 63] قال الحافظ ابن حجر والكنية من الاسم وأما
~~ما وقع لبعض الصحابة
# PageV05P034
# من ندائه بكنيته فإما أن يكون قبل أن يسلم قائله أو قبل نزول الآية.
# (ويخاطب في الصلاة بقول السلام عليك أيها النبي ورحمة الله وبركاته ولو
~~خاطب مخلوقا غيره بطلت صلاته وخاطب إبليس باللعنة في صلاته فقال «ألعنك
~~بلعنة الله» ) .
# وفي الفروع قبل التحريم أو مؤول وظاهره عدم الخصوصية (ولم تبطل) صلاته.
# (وكانت الهدية حلالا له) فكان «إذا أتي بطعام سأل عنه قال أهدية أم صدقة؟
~~فإن قيل صدقة قال لأصحابه كلوا ولم يأكل معهم، وإن قيل هدية ضرب بيده وأكل
~~معهم» متفق عليه من حديث أبي هريرة (بخلاف غيره من ولاة الأمور فلا تحل لهم
~~الهدية من رعاياهم) لما روى أبو حميد الساعدي قال: قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - «هدايا العمال غلول» رواه أحمد.
# (ومن رآه في المنام فقد رآه حقا فإن الشيطان لا يتخيل به) لأن الله عصمه
~~منه لكن لا يعمل الرائي بما سمعه منه مما يتعلق بالأحكام لعدم الضبط لا
~~للشك في رؤيته (وكان لا يتثاءب) لأنه من الشيطان والله عصمه منه (وعرض عليه
~~الخلق كلهم من آدم إلى من بعده كما علم آدم أسماء كل شيء) لحديث الديلمي
~~«مثلت لي الدنيا بالماء والطين فعلمت الأشياء كلها كما علم آدم الأسماء
~~كلها» وعرض عليه أمته بأسرهم حتى رآهم لحديث الطبراني «عرضت علي أمتي
~~البارحة لدى هذه الحجرة أولها وآخرها صوروا لي بالماء والطين حتى إني لأعرف
~~بالإنسان منهم من أحدكم بصاحبه» وعرض عليه أيضا ما هو كائن في أمته حتى
~~تقوم الساعة لحديث أحمد وغيره ms2528 «أدريت ما تلقى أمتي بعدي وسفك بعضهم دماء
~~بعض» (ويبلغه سلام الناس بعد موته) لحديث أحمد عن أبي هريرة مرفوعا «ما من
~~أحد سلم علي عند قبري إلا رد الله علي روحي حتى أرد عليه السلام» .
# (والكذب عليه) - صلى الله عليه وسلم - (ليس ككذب على غيره) لأنه عليه
~~كبيرة للحديث الذي ذكر المصنف معناه والكذب على غيره صغيرة إلا فيما يأتي
~~في الشهادات (ومن كذب عليه متعمدا فليتبوأ مقعده من النار، وتنام عيناه ولا
~~ينام قلبه) لخبر
# PageV05P035
# الصحيحين «إن عيني تنامان ولا ينام قلبي» .
# وفي البخاري في خبر الإسراء «وكذلك الأنبياء تنام أعينهم ولا تنام
~~قلوبهم» ولا يرد عليه: نومه في الوادي عن صلاة الصبح لأن طلوع الفجر والشمس
~~إنما يدرك بالعين وهي نائمة أو يقال: كان له نومان: أحدهما تنام عينه وقلبه
~~والثاني عينه دون قلبه وكان يوم الوادي عن النوع الأول.
# (ولا نقض بنومه ولو مضطجعا) لخبر الصحيحين «أنه - صلى الله عليه وسلم -
~~اضطجع ونام حتى نفخ ثم قام فصلى ولم يتوضأ» .
# (ويرى من خلفه كما يرى أمامه رؤية بالعين حقيقة نصا) كما ثبت في الصحيحين
~~والأخبار الواجبة فيه مقيدة بحال الصلاة فهي مقيدة لقوله: «لا أعلم ما وراء
~~جداري هذا» قاله الحافظ ابن حجر.
# (والدفن في البنيان مختص به لئلا يتخذ قبره مسجدا) ولما روي عن أبي بكر
~~مرفوعا «لم يقبر نبي إلا حيث قبض» (وزيارة قبره مستحبة للرجال والنساء)
~~لعموم ما روى الدارقطني عن ابن عمر قال قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- «من حج وزار قبري بعد وفاتي فكأنما زارني في حياتي» وفي رواية «من زار
~~قبري وجبت له شفاعتي» وكقبره الشريف في عموم الزيارة تبعا له قبر صاحبيه -
~~رضي الله عنهما - ويكره للنساء زيارة من عداه على الصحيح وتقدم.
# (وخص بصلاة ركعتين بعد العصر) اختاره ابن عقيل قال ابن بطة: كان خاصا به
~~وكذا أجاب القاضي لأنه - صلى الله عليه وسلم - «كان يصلي بعد العصر ركعتين
~~وينهى عنهما» رواه أبو داود من حديث ms2529 عائشة وظاهر كلامه في المغني والشرح
~~وغيرهما في أوقات النهي: أنه من قضاء الراتبة إذا فاتت، وليس بخصوصية حيث
~~استدلوا به على جواز قضاء الراتبة في وقت النهي.
# (ولم يكن له أن يهدي) شيئا (ليعطى) بالبناء للمفعول (أكثر منه) لقوله
~~تعالى: {ولا تمنن تستكثر} [المدثر: 6] أي لا تعط
# PageV05P036
# شيئا لتأخذ أكثر منه.
# (وله) - صلى الله عليه وسلم - (أن يقضي) ويفتي (وهو غضبان، وأن يقضي
~~بعلمه ويحكم لنفسه وولده، ويشهد لنفسه وولده ويقبل شهادة من يشهد له) - صلى
~~الله عليه وسلم - أو لولده لحديث خزيمة ولأنه معصوم وقضيته أنه يشهد ويقبل
~~ويحكم على عدوه وبإباحة الحمى لنفسه وتقدم في إحياء الموات قال في الفروع:
~~وظاهر كلامهم إن كان لصبي مال لزمته الزكاة قيل للقاضي: الزكاة طهرة والصبي
~~مطهر فقال: باطل بزكاة الفطر ثم بالأنبياء - صلوات الله عليهم - لأنهم
~~مطهرون، ولو كان لهم مال لزمتهم الزكاة وخصائصه - صلى الله عليه وسلم - لا
~~تنحصر فيما ذكر وفيها كتب مشتملة على بعضها.
### | [باب أركان النكاح وشروطه]
# (باب أركان النكاح وشروطه) أركان الشيء أجزاء ماهيته والماهية لا توجد
~~بدون جزئها فكذا الشيء لا يتم بدون ركنه والشرط ما ينتفي المشروط بانتفائه،
~~وليس جزاء للماهية (وأركانه) أي النكاح ثلاثة أحدها (الزوجان الخاليان من
~~الموانع) الآتية في باب محرمات النكاح، وأسقطه في المقنع والمنتهى وغيره
~~لوضوحه.
# (و) الثاني (الإيجاب و) الثالث (القبول) لأن ماهية النكاح مركبة منهما
~~ومتوقفة عليهما (ولا ينعقد) النكاح (إلا بهما مرتبين، الإيجاب أولا وهو) أي
~~الإيجاب (اللفظ الصادر من قبل الولي أو من يقوم مقامه) كوكيل لأن القبول
~~إنما يكون للإيجاب فإذا وجد قبله لم يكن قبولا لعدم معناه.
# (ولا يصح إيجاب ممن يحسن العربية إلا بلفظ: أنكحت أو زوجت) لورودهما في
~~نص القرآن في قوله: {زوجناكها} [الأحزاب: 37] {ولا تنكحوا ما نكح آباؤكم}
~~[النساء: 22] (ولمن يملكها أو) يملك (بعضها الآخر حر) إذا أذنت له هي ومعتق
~~البقية على ما يأتي (أعتقها وجعلت عتقها صداقها ونحوه) مما يؤدي هذا المعنى
~~ويأتي لقصة صفية إذ ms2530 العادل عن، هذه الصيغ مع معرفته لها عادل عن اللفظ الذي
~~ورد به الكتاب والسنة مع القدرة فإن قلت
# PageV05P037
# قد روي أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «زوج رجلا امرأة فقال: ملكتكها
~~بما معك من القرآن» رواه البخاري قلت ورد فيه «زوجتكها، وزوجناكها
~~وأنكحتكها» من طرق صحيحة فإما أن يكون قد جمع بين الألفاظ، أو يحمل على أن
~~الراوي روى بالمعنى، ظنا منه أنها بمعنى واحد ويكون خاصا به وعلى كل تقدير
~~لا يبقى حجة ويصح الإيجاب من الولي بلفظ زوجت بضم الزاي وفتح التاء المبني
~~للمفعول لا جوزتك بتقديم الجيم وسئل الشيخ تقي الدين: عن رجل لم يقدر أن
~~يقول إلا: قبلت تجويزها؟ فأجاب بالصحة بدليل قوله: جوزتي طالق فإنها تطلق.
# (ولا يصح قبول لمن يحسنها) أي العربية (إلا ب) لفظ (قبلت تزويجها أو)
~~قبلت (نكاحها أو) قبلت (هذا التزويج أو) قبلت (هذا النكاح أو تزوجتها أو
~~رضيت هذا النكاح أو قبلت فقط أو تزوجت) لأن ذلك صريح في الجواب فصح النكاح
~~به كالبيع (أو قال الخاطب للولي: أزوجت؟ فقال) الولي (نعم وقال) الخاطب
~~(للمتزوج أقبلت؟ فقال) المتزوج (نعم) انعقد النكاح لأن المعنى: نعم زوجت،
~~نعم قبلت هذا النكاح لأن السؤال يكون مضمرا في الجواب معادا فيه بدليل قوله
~~تعالى: {فهل وجدتم ما وعد ربكم حقا قالوا نعم} [الأعراف: 44] أي نعم وجدنا
~~ما وعدنا ربنا حقا ولو قيل للرجل الفلاني: عليك ألف درهم؟ فقال: نعم كان
~~إقرارا صريحا لا يفتقر إلى نية ولا يرجع فيه إلى تغييره وبمثله تقطع اليد
~~في السرقة مع أن الحدود تدرأ بالشبهات فوجب أن ينعقد به التزويج.
# (واختار الموفق والشيخ) تقي الدين (وجمع انعقاده بغير العربية لمن لم
~~يحسنها) لأن المقصود المعنى دون اللفظ (وقال الشيخ أيضا: ينعقد) النكاح
~~(بما عده الناس نكاحا بأي لغة ولفظ كان وأن مثله) أي النكاح (كل عقد)
~~فينعقد البيع بما عده الناس بيعا بأي لغة ولفظ كان والإجارة بما عهده الناس
~~إجارة بأي لغة ولفظ كان.
# وهكذا (و) ms2531 قال أيضا (إن الشرط بين الناس ما عدوه شرطا) وكذا قال تلميذه
~~ابن القيم فلو تزوج من قوم لم تجر العادة بالتزوج على نسائهم كان بمنزلة
~~شرط أن لا يتزوج عليها وتأتي الإشارة إليه وإلى مأخذه في باب الشروط في
~~النكاح (فالأسماء تعرف حدودها تارة بالشرع) كالصلاة والزكاة والصوم والحج
~~والوضوء والغسل ونحوها (و) تعرف حدودها (تارة باللغة) كرجل وفرس وشجر
# PageV05P038
# ونحوها.
# (و) تعرف حدودها (تارة بالعرف) العام كالدابة الذوات الأربع أو الخاص
~~كالفاعل والمبتدأ (وكذا العقود) فتعرف حدودها بواحد من هذه الثلاثة (انتهى)
~~.
# والفرق: أن الشهادة شرط في النكاح، والكناية إنما تعلم بالنية ولا يمكن
~~الشهادة على النية لعدم الاطلاع عليها فيجب أن لا ينعقد (فإن كان أحد
~~المتعاقدين) للنكاح (يحسن العربية دون الآخر أتى الذي يحسن العربية) بما هو
~~من قبله من إيجاب أو قبول (بها) أي بالعربية لقدرته عليه (و) العاقد (الآخر
~~يأتي) بما هو من قبله (بلسانه) أي بلغته.
# (وإن كان كل منهما) أي العاقدين (لا يحسن لسان الآخر ترجم بينهما ثقة
~~يعرف اللسانين) قال الشيخ تقي الدين عن القاضي ولم يشترط تعدده أي الثقة
~~الذي يترجم بين العاقدين ويأتي في الشهادات: أن الترجمة عند الحاكم
~~كالشهادة، فإذا كان القاضي لا يعرف لسانهما فلا بد في الترجمة عنده من
~~رجلين عدلين (ولا بد أن يعرف الشاهدان اللسانين المعقود بهما) ليتمكنا من
~~تحمل الشهادة لأنها على اللفظ الصادر منهما فإذا لم يعرفاه لم يتأت لهما
~~الشهادة به (ويأتي حكم تولي طرفي العقد) في فصل: وإذا استوى وليان.
# (ويصح إيجاب أخرس وقبوله) النكاح (بإشارة مفهومة يفهمها صاحبه) العاقد
~~معه (و) يفهمها (الشهود) لأن النكاح معنى لا يستفاد إلا من جهته فصح
~~بإشارته كبيعه وطلاقه (أو كتابة) أي ويصح إيجابه وقبوله من أخرس بكتابة،
~~لأنها أولى من الإشارة لأنها بمنزلة الصريح في الطلاق والإقرار و (لا) يصح
~~النكاح (من القادر على النطق) بإشارة ولا كتابة للاستغناء عنها (ولا) يصح
~~إيجاب النكاح ولا قبوله (من أخرس لا تفهم إشارته) كسائر ms2532 تصرفاته القولية،
~~لعدم الصيغة.
# (فإن قدر على تعلمهما) أي الإيجاب والقبول (من لا يحسنهما بالعربية لم
~~يلزمه) تعلمها بالعربية لأن النكاح غير واجب بأصل الشرع فلم يجب تعلم
~~أركانه بالعربية بخلاف التكبير، ولأن المقصود هنا المعنى دون اللفظ المعجز
~~بخلاف القراءة في الصلاة (وكفاه) أي العاجز (معناهما الخاص بكل لسان) أي
~~لغة عرفها لأن ذلك في لغته نظير الإنكاح والتزويج وعلم منه أنه لا يصح بلفظ
~~لا يؤدي معنى النكاح والتزويج الخاص لأن من عدل عن اللفظ الخاص بذلك اللسان
~~إلى غيره يشبه من هو عربي وعدل عن لفظهما الخاص.
# (ولو قال الولي للمتزوج: زوجتك) موليتي (فلانة بفتح التاء) من زوجتك
~~(عجزا) عن ضمها (أو جهلا باللغة العربية صح) النكاح و (لا) يصح إن كان ذلك
~~(من عارف) بالعربية
# PageV05P039
# قادر على إصلاحه قال في شرح المنتهى: هذا هو الظاهر وأفتى الموفق أنه يصح
~~مطلقا وتوقف في المسألة ناصح الإسلام ابن أبي الفهم من أصحابنا وأطلق
~~القولين في المنتهى ومثله لو قال الزوج: قبلت بفتح التاء.
# (وإن أوجب) الولي (النكاح) ونحوه (ثم جن) قبل القبول (أو أغمي عليه قبل
~~القبول بطل العقد) أي الإيجاب بذلك كما يبطل (بموته نصا) لأن الإيجاب قبل
~~القبول غير لازم فبطل بزوال العقل كالعقود الجائزة تبطل بالموت والجنون و
~~(لا) تبطل (إن) أوجب ثم (نام) وحصل القبول في المجلس لأن النوم لا يبطل
~~العقود الجائزة فكذلك هنا.
# (ولا يصح تعليق النكاح على شرط مستقبل كقوله: إن وضعت زوجتي جارية فقد
~~زوجتكها أو زوجتك ما في بطنها) أي بطن هذه المرأة (أو) زوجتك (من في هذه
~~الدار وهما) أي الولي والزوج (لا يعلمان ما فيها) أي الدار فلا يصح النكاح
~~(بخلاف الشروط الحاضرة و) الشروط (الماضية، مثل قوله: زوجتك هذا المولود إن
~~كان أنثى أو زوجتك ابنتي إن كانت عدتها قد انقضت، أو) زوجتك بنتي (إن كنت
~~وليها وهما يعلمان ذلك) أي كونها أنثى في المثال الأول، وانقضاء العدة في
~~المثال الثاني أو أنه وليها في الثالث ms2533 (فإنه يصح) النكاح لأن ذلك ليس
~~بتعليق حقيقة إذ الماضي والحاضر لا يقبله (وكذا تعليقه بمشيئة الله) كقوله:
~~زوجتكها إن شاء الله أو قبلت إن شاء الله (أو قال) الولي (زوجتك ابنتي إن
~~شئت فقال: قد شئت وقبلت فيصح) النكاح (قاله) زين الدين بن عبد الرحمن بن
~~رجب - رحمه الله تعالى -.
# (وإذا وجد الإيجاب والقبول انعقد النكاح ولو من هازل أو ملجأ) لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «ثلاث هزلهن جد وجدهن جد الطلاق والنكاح والرجعة»
~~رواه الترمذي وعن الحسن قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «من نكح
~~لاعبا أو أطلق لاعبا أو عتق لاعبا جاز» وقال عمر " أربع جائزات إذا تكلم
~~بهن: الطلاق والعتاق والنكاح والنذر ".
# (وكان للنبي - صلى الله عليه وسلم - أن يتزوج بلفظ الهبة وتقدم) ذلك (في
~~الباب قبله) موضحا (وإن تقدم القبول الإيجاب كقوله: تزوجت ابنتك) فيقول
~~الولي: زوجتكها (أو زوجني ابنتك) فيقول الولي: زوجتكها (لم يصح نصا) لأن
~~القبول إنما يكون للإيجاب، فمتى وجد قبله لم يكن قبولا لعدم معناه فلم يصح،
~~كما لو تقدم بلفظ الاستفهام، ولأنه لو تأخر عن الإيجاب بلفظ الطلب لم يصح
~~وإذا تقدم كان أولى كصيغة الاستفهام ويفارق البيع، لأنه لا
# PageV05P040
# يشترط فيه صيغة الإيجاب بل يصح بالمعاطاة ولا يتعين فيه لفظ بل يصح بأي
~~لفظ كان إذا أتى بالمعنى، ويفارق الخلع لأنه يصح تعليقه على الشرط إذا أتى
~~بنية الطلاق.
# (وإن تراخى) قبول (عنه) أي عن الإيجاب (صح ما داما في المجلس ولم يتشاغلا
~~بما يقطعه عرفا) ولو طال الفصل لأن حكم المجلس حكم حالة العقد، بدليل صحة
~~القبض فيما يشترط لصحته قبضه في المجلس، وبدليل ثبوت الخيار في عقود
~~المعاوضات.
# (وإن تفرقا قبله) أي قبل القبول بعد الإيجاب (بطل الإيجاب) وكذا إن
~~تشاغلا بما يقطعه عرفا لأن ذلك إعراض عنه أشبه ما لو رده.
# (وإن اختلف لفظ الإيجاب والقبول فقال الولي: زوجتك) بنتي مثلا (فقال
~~المتزوج: قبلت هذا النكاح أو بالعكس) بأن قال الولي: أنكحتك بنتي، فقال ms2534
~~الزوج: تزوجتها ونحوه (صح) العقد، لأن اللفظ وإن اختلف فالمعنى متحد (ولا
~~يثبت الخيار في النكاح وسواء في ذلك خيار المجلس وخيار الشرط) لأنه ليس
~~بيعا ولا في معناه والعوض ليس ركنا فيه ولا مقصودا منه.
### | [فصل وشروطه أي النكاح خمسة]
### | [الشرط الأول تعيين الزوجين]
# فصل وشروطه أي النكاح خمسة بالاستقراء (أحدها: تعيين الزوجين) لأن النكاح
~~عقد معاوضة أشبه تعيين المبيع في البيع ولأن المقصود في النكاح التعيين فلم
~~يصح بدونه (فلا يصح) العقد إن قال الولي (زوجتك ابنتي وله بنات حتى يميزها)
~~عن غيرها (بأن يشير إليها أو يسميها) باسم يخصها (أو يصفها بما تتميز به عن
~~غيرها) بأن تكون الصفة لا يشركها فيها غيرها من أخواتها (كقوله) زوجتك بنتي
~~(الكبرى أو) بنتي (الصغرى، أو) بنتي (الوسطى أو) بنتي (البيضاء ونحوه)
~~كالحمراء أو السوداء (فإن سماها مع ذلك) أي مع وصفها الذي تتميز به، كأن
~~يقول: زوجتك بنتي فلانة الكبرى (كان) ذلك (تأكيدا) لأنه مقو لما دل الاسم
~~عليه.
# (ولو) قال الولي: زوجتك بنتي و (لم يكن له) أي الولي (إلا) بنت (واحدة
~~صح) العقد (ولو سماها) الولي (بغير اسمها) لأن عدم التعيين إنما جاء من
~~التعدد ولا تعدد هنا (وكذا لو سماها بغير اسمها وأشار إليها) بأن قال زوجتك
~~بنتي فاطمة هذه وأشار إلى خديجة فيصح العقد على خديجة لأن الإشارة أقوى.
# (وإن سماها) الولي (باسمها)
# PageV05P041
# بأن قال زوجتك فاطمة ولم يقل بنتي لم يصح (أو) سماها (بغيرها) أي غير
~~اسمها (ولم يقل بنتي لم يصح) النكاح وكذا لو قال زوجتك الكبيرة أو الطويلة
~~ونحوه لأن هذا الاسم أو هذه الصفة يشتركان بينهما وبين سائر الفواطم أو
~~الطوال.
# (وكمن له بنات فاطمة وعائشة فقال) الولي (زوجتك بنتي عائشة فقبل) الزوج
~~(ونويا في الباطن فاطمة) فلا يصح النكاح لأن المرأة لم تذكر بما تتعين به
~~فإن اسم أختها لا يميزها بل يصرف العقد عنها ولأنهما لم يتلفظا بما يصح
~~العقد بالشهادة عليه فأشبه ما لو قال زوجتك عائشة فقط، ms2535 أو ما لو قال زوجتك
~~ابنتي ولم يسمها، وإذا لم يصح فيما إذا لم يسمها ففيما سماها بغير اسمها
~~أولى وكذا إن قصد الولي واحدة والزوج أخرى.
# (وإن سمي له) أي لمن يريد التزوج (في العقد غير من خطبها فقبل يظنها
~~المخطوبة لم يصح) العقد لأن القبول انصرف إلى غير من وجد الإيجاب فيها (ولو
~~رضي) الزوج (بعد علمه بالحال) فلا ينقلب النكاح صحيحا فإن قبل غير ظان أنها
~~المخطوبة صح النكاح.
# (وإن كان) الذي سمي له العقد غير مخطوبته وقبل، يظنها إياها (قد أصابها)
~~أي وطئها (وهي جاهلة بالحال) أي بأنها سميت له في العقد بعد أن خطب غيرها
~~(أو) جاهلة ب (التحريم فلها الصداق) أي مهر المثل لأنه وطء بشبهة (يرجع به)
~~الواطئ (على وليها قال) الإمام (أحمد لأنه غره وتجهز إليه) أي استحبابا
~~(التي خطبها بالصداق الأول يعني بعقد جديد) لتوقف الحمل عليه (بعد انقضاء
~~عدة التي أصابها إن كانت) المخطوبة (ممن يحرم الجمع بينهما) بأن كانت أخت
~~المصابة أو عمتها أو خالتها ونحوه لما يأتي في تحريم الجمع (وإن كانت)
~~المصابة.
# (ولدت منه لحقه الولد) لأنه من وطء بشبهة (وإن علمت) المصابة (أنها ليست
~~زوجته و) علمت (أنها محرمة عليه وأمكنته من نفسها فهي زانية لا صداق لها)
~~وعليها الحد، لانتفاء الشبهة وجميع ما تقدم في تعيين الزوجة يأتي نظيره
~~الزوج، ولم ينبهوا عليه لوضوحه.
### | [الشرط الثاني رضى الزوجين]
# الشرط (الثاني رضاهما) أي الزوجين (أو من يقوم مقامهما فإن لم يرضيا) أي
~~الزوجان (أو) لم يرض (أحدهما لم يصح) النكاح لأن العقد لهما فاعتبر
~~تراضيهما به كالبيع.
# (لكن للأب) خاصة (تزويج بنيه الصغار) وبنيه (المجانين ولو) كان بنوه
~~المجانين (بالغين) لأنهم لا قول لهم فكان له ولاية تزويجهم كأولاده الصغار
~~وروى الأثرم " أن ابن عمر زوج ابنه وهو صغير فاختصموا
# PageV05P042
# إلى زيد فأجازاه جميعا وكأبي الصغيرة والمجنونة وحيث زوج الأب ابنه لصغره
~~وجنونه فإنه يزوجه (بغير أمة) لئلا يسترق ولده (ولا معيبة عيبا يرد به
~~النكاح) ms2536 كرتقاء وجذماء لما فيه من التنفير ويزوج الأب ابنه الصغير والمجنون
~~(بمهر المثل وغيره ولو كرها) لأن للأب تزويج ابنته البكر بدون صداق مثلها
~~وهذا مثله فإنه قد يرى المصلحة في ذلك فجاز له بذل المال فيه كمداواته، بل
~~هذا أولى فإن الغالب أن المرأة لا ترضى أن تتزوج المجنون، إلا أن ترغب
~~بزيادة على مهر مثلها فيتعذر الوصول إلى النكاح بدون ذلك (وليس لهم) أي
~~للبنين الصغار والمجانين إن زوجهم الأب (خيار إذا بلغوا) وعقلوا كما لو باع
~~ما لهم ونحوه.
# (و) للأب (تزويج بناته الأبكار ولو بعد البلوغ) لحديث ابن عباس مرفوعا
~~«الأيم أحق بنفسها من وليها، والبكر تستأمر، وإذنها صماتها» رواه أبو داود
~~فلما قسم النساء قسمين وأثبت الحق لأحدهما دل على نفيه عن الآخر وهي البكر
~~فيكون وليها أحق منها بها ودل الحديث على أن الاستئمار هنا والاستئذان في
~~حديثهم مستحب غير واجب.
# (و) للأب أيضا تزويج (ثيب لها دون تسع سنين) لأنه لا إذن لها (بغير
~~إذنهم) أي البنين الصغار والمجانين والبنت البكر والثيب التي لها دون تسع
~~سنين لما تقدم (وليس ذلك) أي تزويج من ذكر (للجد) لعموم الأحاديث، ولأنه
~~قاصر عن الأب، فلم يملك الإجبار كالعم.
# (ويسن استئذان بكر بالغة هي وأمها أما) هي فلما تقدم وأما استئذان أمها
~~فلحديث ابن عمر مرفوعا «آمروا النساء في بناتهن» رواه أبو داود ويكون
~~استئذان الولي لها (بنفسه أو بنسوة ثقات ينظرن ما في نفسها) لأنها قد تستحي
~~منه (وأمها بذلك أولى) لأنها تظهر على أمها ما تخفيه على غيرها.
# (وإذا زوج الأب ابنه الصغير) فإنه يزوجه (بامرأة واحدة) لحصول الغرض بها.
# (و) له تزويجه (بأكثر) من واحدة (إن رأى فيه مصلحة) نقله في الإنصاف عن
~~ابن رزين وغيره لكن ضعفه في تصحيح الفروع قال وهذا ضعيف جدا وليس في ذلك
~~مصلحة بل مفسدة وصوب أنه لا يزوجه أكثر من واحدة وقال هو مراد من أطلق وأما
~~الوصي فلا يزوجه أكثر لأنه تزويج لحاجة، والكفاية تحصل ms2537 بذلك إلا أن تكون
~~غائبة أو صغيرة طفلة وبه حاجة فيجوز أن يزوجه ثانية قال القاضي في المجرد
~~في الوصايا انتهى وعلى نحو ذلك يحمل كلام ابن رزين
# PageV05P043
# وغيره فلا تضعيف.
# (وحيث أجبرت) البكر (أخذ بتعيين بنت تسع سنين فأكثر كفؤا لا بتعين
~~المجبر) من أب أو وصيه لأن النكاح يراد للرغبة فلا تجبر على من لا ترغب فيه
~~قال في المبدع: وقد صرح بعض العلماء أنه يشترط للإجبار شروط: أن يزوجها من
~~كفء بمهر المثل، وأن لا يكون الزوج معسرا، وأن لا يكون بينهما وبين الأب
~~عداوة ظاهرة، وأن يزوجها بنقد البلد واقتصر عليه قلت وفيه شيء (فإن امتنع)
~~المجبر (من تزويج من عينته) بنت تسع سنين فأكثر (فهو عاضل سقطت ولايته)
~~ويفسق به إن تكرر على ما يأتي.
# (ومن يخنق في بعض الأحيان) لم يصح تزويجه إلا بإذنه إن كان بالغا لأنه
~~يمكن أن يتزوج لنفسه فلم تثبت ولاية تزويجه لغيره كالعاقل (أو زال عقله
~~ببرسام أو بمرض مرجو الزوال لم يصح تزويجه إلا بإذنه) كالعاقل فإن دام به
~~صار كالمجنون قاله الشيخ تقي الدين في المسودة وهو معنى كلام الشارح.
# (وليس للأب تزويج ابنه البالغ العاقل بغير إذنه) لأنه لا ولاية له عليه
~~(إلا أن يكون سفيها وكان) النكاح (أصلح له) بأن يكون زمنا أو ضعيفا يحتاج
~~إلى امرأة تخدمه فإن لم يكن محتاجا إليه فليس لوليه تزويجه (وله) أي الأب
~~(قبول النكاح لابنه الصغير) ولو مميزا (و) لابنه (المجنون) لما تقدم وكذا
~~البالغ المعتوه.
# وفي ظاهر كلام أحمد والخرقي مع ظهور أمارات الشهوة وعدمها.
# وقال القاضي إنما يجوز تزويجه إذا ظهرت منه أمارات الشهوة بميله إلى
~~النساء ونحوه.
# (ويصح قبول مميز لنكاح بإذن وليه نصا) كما يصح أن يتولى البيع والشراء
~~لنفسه بإذن وليه و (لا) يصح قبول (طفل دون التمييز) لنكاحه (ولا) قبول
~~(مجنون) لنكاحه (ولو بإذن وليهما) لأن قولهما غير معتبر.
# (وللسيد إجبار إمائه الأبكار والثيب) لا فرق بين الكبيرة والصغيرة منهن
~~ولا بين ms2538 القن والمدبرة وأم الولد، لأن منافعهن مملوكة له، والنكاح عقد على
~~منفعتهن فأشبه عقد الإجارة ولذلك ملك الاستمتاع بها وبهذا فارقت العبد
~~ولأنه ينتفع بذلك ما يحصل له من مهرها وولدها وتسقط عنه نفقتها وكسوتها
~~بخلاف العبد ولا فرق بين كونها مباحة أو محرمة عليه كأخته من رضاع (إلا
~~مكاتبته) ولو صغيرة فلا يجبرها لأنها بمنزلة الخارجة عن ملكه ولذلك لا
~~يلزمه نفقتها ولا يملك إجارتها ولا أخذ مهرها (ولو كان نصف الأمة حرا لم
~~يملك مالك الرق إجبارها) لأنه لا يملك نفعها (ويعتبر إذنها) لما فيها من
~~الحرية.
# (و) يعتبر (إذن مالك البقية كأمة لاثنين)
# PageV05P044
# وكذا يعتبر إذن المعتق لأن له ولاء ما أعتق منهما فهو وليه (ويقول كل
~~منهما) أي من المعتق ومالك البقية (زوجتكها ولا يقول زوجتك بعضها) لأن
~~النكاح لا يقبل التشقيص والتجزؤ بخلاف البيع والإجارة وهل يعتبر اتحاد زمن
~~الإيجاب منهما أو يجوز ترتبهما؟ فيه نظر قاله ابن نصر الله قلت الأظهر أنه
~~لا يعتبر ترتبهما فيه ما داما في المجلس ولم يتشاغلا بما يقطعه عرفا وفي
~~اعتبار اتحاده حرج ومشقة.
# (ويملك) السيد (إجبار عبده الصغير ولو) كان العبد (مجنونا) فيجبره ولو
~~كان بالغا لأن الإنسان إذا ملك تزويج ابنه الصغير والمجنون فعبده الذمي
~~كذلك مع ملكه، وتمام ولا يته عليه أولى و (لا) يملك إجبار (عبده الكبير
~~العاقل) لأنه مكلف يملك الطلاق فلا يجبر على النكاح كالحر ولأن النكاح خالص
~~حقه ونفعه له فلا يجبره عليه كالحر، والأمر بإنكاحه مختص بحالة طلبة بدليل
~~عطفه على الأيامى وإنما يزوجن عند الطلب.
# (ولا يجوز لسائر) أي باقي (الأولياء) بعد الأب (تزويج حرة كبيرة) بالغة
~~ثيبا كانت أو بكرا (إلا بإذنها) لحديث أبي هريرة مرفوعا «لا تنكح الأيم حتى
~~تستأمر ولا تنكح البكر حتى تستأذن قالوا: يا رسول الله وكيف إذنها؟ قال أن
~~تسكت» متفق عليه (إلا المجنونة فلهم) أي لسائر الأولياء (تزويجها) أي
~~المجنونة (إذا ظهر منها الميل إلى الرجال) لأن لها حاجة إلى النكاح لدفع ms2539
~~ضرر الشهوة عنها وصيانتها عن الفجور وتحصيل المهر والنفقة والعفاف وصيانة
~~العرض ولا سبيل إلى إذنها فأبيح تزويجها كالبنت مع أبيها (ويعرف ذلك) أي
~~ميلها إلى الرجال من (كلامها وتتبعها الرجال وميلها إليهم ونحوه) من قرائن
~~الأحوال (وكذا إن قال أهل الطب) ولعل المراد ثقة منهم أن تعذر غيره وإلا
~~فاثنان على ما يأتي في الشهادات (أن علتها تزول بتزويجها) فلكل ولي تزويجها
~~لأن ذلك من أعظم مصالحها كالمداواة (ولو لم يكن لها) أي المجنونة ذات
~~الشهوة ونحوها (ولي إلا الحاكم زوجها) لما سبق.
# (وإن احتاج الصغير العاقل أو) احتاج (المجنون المطبق البالغ إلى النكاح)
~~أي الوطء أو (لحاجة غيره) كخدمة (زوجها الحاكم بعد الأب والوصي) أي مع
~~عدمهما لأنه الذي ينظر في مصالحهما إذن وتقدم حكم من يخنق في بعض الأحيان
~~(ولا يملك ذلك) أي تزويج الصغير والمجنون (بقية الأولياء) وهم من عدا الأب
~~ووصيه والحاكم لأنه لا نظر لغير هؤلاء في مالهما ومصالحهما
# PageV05P045
# المتعلقة به (وإن لم يحتاجا) أي الصغير والمجنون (إليه) أي إلى النكاح
~~(فليس له) أي الحاكم (تزويجهما) لأنه إضرار بهما بلا منفعة.
# (وليس لسائر الأولياء) أي من عدا الأب ووصيه الذي نص له عليه (تزويج
~~صغيرة لها دون تسع سنين بحال) أي في حال من الأحوال لما روي «أن قدامة بن
~~مظعون زوج ابنة أخيه من عبد الله بن عمر فرفع ذلك للنبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فقال: إنها يتيمة ولا تنكح إلا بإذنها» والصغيرة لا إذن لها بحال
~~(ولا للحاكم تزويجها) أي بنت دون تسع سنين كغيره (خلافا لما في الفروع) قال
~~وعنه: لهم تزويجها كالحاكم (فإنه) أي صاحب الفروع (لم يوافق) بالبناء
~~للمفعول (عليه) أي على ما أفهمه كلامه من أن للحاكم تزويج الصغيرة وإن
~~منعنا غيره من الأولياء قال في الإنصاف: ولا أعلم له موافقا على ذلك، بل
~~صرح في المستوعب والرعاية وغيرهما بغير ذلك ونص عليه أحمد ومع ذلك له وجه
~~لأنه أعلم بالمصالح من غيره من الأولياء لكنه يحتاج إلى ms2540 موافق ولعله كالأب
~~فسبق العلم وكذا قال شيخنا وابن نصر الله وذكر شيخنا أنه ظاهر كلام القاضي
~~في المجرد (ولهم) أي سائر الأولياء (تزويج بنت تسع) سنين (فأكثر بإذنها
~~ولها إذن صحيح معتبر نصا) لما روى أحمد بسنده إلى عائشة «إذا بلغت الجارية
~~تسع سنين فهي امرأة» وروي مرفوعا عن ابن عمر ومعناه: في حكم المرأة ولأنها
~~تصلح بذلك للنكاح وتحتاج إليه أشبهت البالغة.
# (وإذن الثيب الكلام) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «الثيب تعرب عن نفسها،
~~والبكر رضاها صمتها» رواه الأثرم وابن ماجه (وهي) أي الثيب (من وطئت في
~~القبل) لا في الدبر (بآلة الرجال) لا بآلة غيرها (ولو) كانت وطئت (بزنا)
~~لأنه لو وصي للثيب دخلت في الوصية ولو وصي للأبكار لم تدخل فيهن (وحيث
~~حكمنا بالثيوبة) بأن وطئت في القبل بآلة رجل (وعادت البكارة لم يزل حكم
~~الثيوبة) لأن الحكمة التي اقتضت التفرقة بينها وبين البكر مباضعة الرجال
~~ومخالطتهم، وهذا موجود مع عود البكارة.
# (وإذن البكر الصمات ولو زوجها غير الأب) لما روى أحمد بسنده عن أبي هريرة
~~مرفوعا «تستأمر اليتيمة في نفسها فإن سكتت فهو إذنها وإن أبت لم تكره» .
# وعن عائشة «أنها قالت: يا رسول الله، إن البكر تستحي قال رضاها صماتها»
~~متفق عليه (وإن ضحكت
# PageV05P046
# أو بكت) فذلك (كسكوتها) لما روى أبو بكر بإسناده عن أبي هريرة قال: قال
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «تستأمر اليتيمة، فإن بكت أو سكتت فهو
~~رضاها وإن أبت فلا جواز عليها» ولأنها غير ناطقة بالامتناع مع سماعها
~~للاستئذان فكان ذلك إذنا منها (ونطقها) أي البكر (أبلغ) من سكوتها وضحكها
~~وبكائها لأنه الأصل في الإذن.
# وإنما اكتفي بالصمات من البكر للاستحياء (فإن أذنت) البكر نطقا (فلا كلام
~~وإن لم تأذن) البكر نطقا (استحب أن لا يجبرها) على النطق واكتفى بسكوتها إن
~~لم تصرح بالمنع فلا يجبرها غير الأب ووصيه كما تقدم (وزوال البكارة بأصبع
~~أو وثبة أو شدة حيضة ونحوه) كسقوط من شاهق (لا يغير صفة الإذن) فلها حكم ms2541
~~البكر في الإذن لأنها لم تخبر المقصود ولا وجد وطؤها في القبل فأشبهت من لم
~~تزل عذرتها (وكذا وطء دبر) ومباشرة دون الفرج لأنها غير موطوءة في القبل
~~(ويعتبر في الاستئذان تسمية الزوج على وجه تقع معرفتها) أي المرأة (به) أي
~~الزوج بأن يذكر لها نسبه ومنصبه ونحوه، لتكون على بصيرة في إذنها في تزويجه
~~لها.
# (ولا يشترط) في استئذان (تسمية المهر) لأنه ليس ركنا في النكاح ولا
~~مقصودا منه.
# قلت ولا يشترط أيضا اقترانه بالعقد فتقدم الخطبة والإهداء ونحوه إذا
~~استؤذنت مع سكوتها وإن كانت بكرا دليل إذنها (ولا) يشترط أيضا (الشهادة
~~بخلوها عن الموانع الشرعية) عملا بالظاهر والعبرة في العقود بما في نفس
~~الأمر (ولا) يشترط أيضا (الإشهاد على إذنها) لوليها أن يزوجها ولو غير
~~مجبرة لما تقدم.
# (والاحتياط الإشهاد) على خلوها من الموانع وعلى إذنها لوليها إن اعتبر
~~احتياطا.
# (وإن ادعى زوج إذنها) في التزويج للولي (وأنكرت) الإذن له (صدقت قبل
~~الدخول) لأن الأصل عدمه و (لا) تصدق (بعده) أي بعد الدخول، لأن تمكينها من
~~نفسها دليل إذنها فلم تقبل دعواها عدم الإذن بعد لمخالفتها الظاهر.
# (وإن ادعت) من مات العاقد عليها (الإذن) لوليها في تزويجها له (فأنكرت)
~~ورثته أن تكون أذنت (صدقت) لأنها تدعي صحة العقد وهم يدعون فساده فقدم
~~قولها عليهم لموافقته الظاهر في العقود وسواء كان ذلك قبل الدخول أو بعده
~~فيتقرر الصداق وترث منه.
# (ومن ادعى نكاح امرأة فجحدته) فقولها: لأنها منكرة والبينة على المدعي
~~(ثم) إن (أقرت له) بعد جحودها (لم تحل له) بنفس الإقرار حيث لم تكن زوجة له
~~سواء صالحها عن ذلك بعوض أو لا لأنه صلح أحل
# PageV05P047
# حراما (إلا بعقد جديد) مع خلوها عن الموانع وباقي شروطه وإن كانت زوجته
~~في الباطن فإنكارها لا أثر له وتحل له ويحصل التوارث بينهما كما ذكره هو
~~وغيره في مواضع تقدم بعضها وتأتي بقيتها (فإن أقر الولي عليها) بالنكاح بأن
~~أقر أنه زوجها من المدعي وأنكرت (وكان الولي ممن يملك إجبارها) كأبي ms2542 البكر
~~ووصيه في النكاح (صح إقراره) لأن من ملك إنشاء عقد ملك الإقرار به (وإلا)
~~بأن لم يكن الولي مجبرا كالجد والعم والأخ (فلا) يقبل قوله عليها لأنه
~~إقرار على الغير ما لم تقر بالإذن له والله أعلم.
### | [فصل الشرط الثالث الولي]
# (فصل) الشرط (الثالث: الولي فلا يصح نكاح إلا بولي) لما روى أبو موسى
~~الأشعري أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «لا نكاح إلا بولي» رواه
~~الخمسة، وصححه ابن المديني.
# وقال المروزي: سألت أحمد ويحيى عن حديث «لا نكاح إلا بولي» فقالا: صحيح
~~وهو لنفي الحقيقة الشرعية بدليل ما روى سليمان بن موسى عن الزهري عن عروة
~~عن عائشة قالت: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «أيما امرأة نكحت
~~بغير إذن وليها فنكاحها باطل باطل باطل فإن دخل بها فلها المهر بما استحل
~~من فرجها فإن اشتجروا فالسلطان ولي من لا ولي له» رواه أحمد وأبو داود
~~والترمذي وصححه لا يقال:
# يمكن حمل الرواية الأولى على نفي الكمال لأن كلام الشارع محمول على
~~الحقائق الشرعية أي لا نكاح شرعي أو موجود في الشرع إلا بولي ولا يقال:
~~للثاني أيضا يدل على صحته بإذن الولي وأنتم لا تقولون به مع أن قوله تعالى:
~~{فلا تعضلوهن أن ينكحن أزواجهن} [البقرة: 232] يدل على صحة نكاحها لنفسها
~~لأنه إضافة إليهن ولأنه خالص حقها فصح منها كبيع أمتها لأنه خرج مخرج
~~الغالب فلا مفهوم له لأن الغالب أن المرأة إنما تزوج نفسها بغير إذن وليها.
# وأما الآية فالنهي عن العضل عم الأولياء ونهيهم عنه دليل على اشتراطهم إذ
~~العضل
# PageV05P048
# لغة المنع وهو شامل للعضل الحسي والشرعي ثم الآية نزلت في معقل بن يسار
~~حين امتنع من تزويج أخته فدعاه النبي - صلى الله عليه وسلم - فزوجها ولو لم
~~يكن لمعقل ولاية وأن الحكم متوقف عليه لما عوتب عليه.
# وأما الإضافة إليهن فلأنهن محل له (فلو زوجت) امرأة (نفسها أو) زوجت
~~(غيرها) كأمتها وبنتها وأختها ونحوها (أو وكلت) امرأة (غير وليها في
~~تزويجها ولو ms2543 بإذن وليها فيهن) أي في الصور الثلاث المذكورة (لم يصح) النكاح
~~لعدم وجود شرطه ولأنها غير مأمونة على البضع لنقص عقلها وسرعة انخداعها فلم
~~يجز تفويضه إليها كالمبذر في المال وإذا لم يصح أن توكل فيه، ولا أن تتوكل
~~فيه.
# وروي هذا عن عمر وعلي وابن مسعود وابن عباس وأبي هريرة وعائشة (فإن حكم
~~بصحته حاكم) لم ينقض (أو كان المتولي العقد حاكما) يراه (لم ينقض وكذلك
~~سائر الأنكحة الفاسدة) إذا حكم بها من يراها لم ينقض لأنه يسوغ فيها
~~الاجتهاد فلم يجز نقض الحكم بها (كما لو حكم بالشفعة للجار) ونحوه مما
~~للاجتهاد فيه مساغ وليس فيه مخالفة قاطع على ما يأتي تفصيله في القضاء وهذا
~~النص متأول وفي صحته كلام وقد عارضه ظواهر.
# (ويزوج أمتها بإذنها) أي المالكة (بشرط نطقها) أي المالكة (به) أي بالإذن
~~(من يزوجها) أي المالكة من أب وجد وأخ وعم ونحوهم لأن مقتضى الدليل كون
~~الولاية للمالكة فامتنعت في حقها لقصورها فتثبت لأوليائها كولاية نفسها
~~ولأنهم يلونها لو عتقت ففي حال رقها أولى.
# (ولو) كانت المالكة (بكرا) فلا بد من نطقها بالإذن لأن صماتها إنما اكتفى
~~به في تزويجها نفسها لحيائها ولا تستحيي في تزويج أمتها (إن كانت) المالكة
~~(غير محجور عليها) لحظ نفسها (وإلا) بأن كانت محجورا عليها لصغر أو سفه أو
~~جنون (فيزوج أمتها وليها في مالها) من أب أو وصية أو حاكم أو قيمة فقط (إن
~~كان الحظ في تزويجها) لأن التزويج تصرف في المال والأمة مال، ولا إذن
~~للمالكة إذن.
# (وكذلك الحكم في أمة ابنه الصغير) أو المجنون أو السفيه فيزوجها أبوه
~~لمصلحة كما تقدم فإن لم يكن أب فوصيه ثم الحاكم ثم قيمه (ويجبرها من يجبر
~~سيدتها) إن حمل ذلك على الأمة كما هو صريح كلامه فلا مفهوم له والمعنى أنه
~~يزوج الأمة بلا إذنها ولي لسيدتها بإذن سيدتها كما تقدم إن لم تكن محجورا
~~عليها وإلا زوجها وليها في مالها وإن كان مراده يجبر العتيقة من يجبر
~~مولاتها ms2544 كما في المنتهى وغيره فمعناه أن أبا المعتقة يجبر عتيقة ابنته
~~البكر قال الزركشي:
# PageV05P049
# وهو بعيد وقال عن عدم الإجبار إنه الصحيح المقطوع به عند الشيخين وغيرهما
~~قال في الإنصاف وهو كما قال في الكبيرة يعني إذا كانت العتيقة كبيرة لا
~~إجبار بخلاف الصغيرة التي لم يتم لها تسع سنين ولذلك اقتصر على التمثيل بها
~~في شرح المنتهى.
# (ويزوج معتقتها) أي عتيقة المرأة (عصبة المعتقة) بفتح التاء بضبط المصنف
~~(من النسب) كأبيها وابنها وأخيها ونحوهم لأن عصبة النسب مقدمة على عصبة
~~الولاء (فإن عدم) عصبتها من النسب (فأقرب ولي لسيدتها المعتقة) يزوج
~~العتيقة (بإذنها) أي العتيقة لأنهم عصبات يرثون ويعقلون فكذلك يزوجون وظاهر
~~كلامه هنا الإجبار وصرح به الشارح قال: وليس له ولاية إجبار لأنه أبعد
~~العصبات وتقدم ما فيه (فإن اجتمع ابن المعتقة وأبوها فالابن أولى) بتزويج
~~عتيقة أمه؛ لأنه أقرب، والأب إنما قدم في نكاح ابنته لزيادة شفقته (ولا
~~إذن) يعتبر (لسيدتها) أي المعتقة في تزويجها لأنه لا ولاية لها ولا ملك.
# (وأحق الناس) الذين لهم ولاية النكاح (بنكاح المرأة الحرة أبوها) ، لأن
~~الولد موهوب لأبيه قال تعالى: {ووهبنا له يحيى} [الأنبياء: 90] .
# وقال إبراهيم: {الحمد لله الذي وهب لي على الكبر إسماعيل وإسحاق}
~~[إبراهيم: 39] ، وقال - صلى الله عليه وسلم - «أنت ومالك لأبيك» وإثبات
~~ولاية الموهوب له على الهبة أولى من العكس ولأن الأب أكمل شفقة وأتم نظرا
~~بخلاف الميراث، بدليل أنه يجوز أن يشتري لها من ماله وله من مالها، (ثم
~~أبوه وإن علا) لأن الجد له إيلاد وتعصيب أشبه الأب (وأولى الأجداد أقربهم)
~~كالميراث، (ثم ابنها ثم ابنه وإن سفل) بتثليث الفاء لما تقدم في الميراث
~~وللابن ولاية، نص عليه في رواية جماعة لحديث أم سلمة «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - أرسل إليها فقالت: ليس أحد من أوليائي شاهدا فقال النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -: ليس من أوليائك شاهد ولا غائب يكره ذلك» رواه أحمد
~~والنسائي فدل على أن لها وليا شاهدا أي حاضرا.
# ويحتمل أنها ms2545 ظنت أن ابنها عمر لا ولاية له لصغره، فإنه - صلى الله عليه
~~وسلم - تزوجها سنة أربع.
# وقال ابن الأثير: كان عمره حين وفاته - صلى الله عليه وسلم - تسع سنين،
~~وإنه ولد سنة اثنين من الهجرة وعلى هذا يكون عمره حين التزويج سنتين انتهى.
# وقال الأثرم: قلت لأبي عبد الله: فحديث عمر بن أبي سلمة حين زوج
# PageV05P050
# النبي - صلى الله عليه وسلم - أمه أم سلمة أليس كان صغيرا؟ قال: ومن يقول
~~كان صغيرا؟ أليس فيه بيان (ثم أخوها) لأبويها كالميراث (ثم) أخوها (لأبيها)
~~كالإرث (ثم بنوهما كذلك) ، فيقدم ابن الأخ لأبوين على ابن الأخ لأب
~~كالميراث ثم بنوهما كذلك (وإن نزلوا) كالإرث، (ثم العم لأبوين ثم) العم
~~(لأب ثم بنوهما كذلك وإن نزلوا) الأقرب فالأقرب، (ثم أقرب العصبات على
~~ترتيب الميراث) لأن الولاية مبناها على النظر والشفقة، ومظنة ذلك القرابة
~~والأحق بالميراث هو الأقرب فيكون أحق بالولاية.
# قال ابن هبيرة: اتفقوا على أن الولاية في النكاح لا تثبت إلا لمن يرث
~~بالتعصيب، على هذا لا يلي بنو أب أعلى مع بني أب أقرب منه وإن نزلت درجتهم
~~وأولى ولد كل أب أقربهم إليه لا نعلم فيه خلافا (فإذا كان ابنا عم أحدهما
~~أخ لأم، فكأخ لأبوين وأخ لأب) ، أي فيقدم ابن العم الذي هو أخ من أم على
~~مقتضى كلام القاضي والشارح وطائفة.
# وقال الموفق: هما سواء لأنهما استويا في التعصيب والإرث به، وجهة الأم
~~يورث بها منفردة فلا ترجيح بها فعلى هذا لو اجتمع ابن عم لأبوين وابن عم
~~لأب هو أخ من أم فالولاية لابن العم من الأبوين (ثم المولى المنعم) بالعتق
~~لأنه يرثها ويعقل عنها عند عدم عصبتها من النسب فكان له تزويجها (ثم أقرب
~~عصباته) فأقربهم على ترتيب الميراث، ثم مولى المولى ثم عصباته كذلك، ثم
~~مولى مولى المولى ثم عصباته كذلك (ويقدم هنا ابنه وإن نزل على أبيه) لأنه
~~أحق بالميراث وأقوى في التعصيب.
# وإنما قدم أب النسب بزيادة شفقته وفضيلة ولادته وهذا معدوم في أب ms2546 المعتق
~~فرجع فيه إلى الأصل (ثم السلطان) لما تقدم من قوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«فالسلطان ولي من لا ولي لها» (وهو) أي السلطان (الإمام) الأعظم (أو) نائبه
~~(الحاكم ومن فوضا إليه) الأنكحة، ومقتضاه أن الأمير لا يزوج وهو مقتضى نص
~~الإمام في رواية أبي طالب، القاضي يقضي في التزوج والحقوق والرجم وصاحب
~~الشرط إنما هو مسلط في الأدب والجناية، وليس إليه المواريث والوصايا
~~والفروج والرجم والحدود، وهو إلى القاضي أو إلى الخليفة الذي ليس بعده شيء
~~وقال في رواية المروزي: في الرستاق يكون فيه المولى وليس فيه قاض يزوج إذا
~~احتاط لها في المهر، والكفء أجوز أن لا يكون به بأس وحمله القاضي على أنه
~~مأذون له في التزويج لما تقدم.
# وقال الشيخ تقي الدين: الأظهر حمل كلامه على ظاهره عند تعذر القاضي، لأنه
~~موضع ضرورة وإليه ميل الشرح
# PageV05P051
# وهو معنى ما جزم به المصنف فيما يأتي (ولو) كان الإمام أو الحاكم من بغاة
~~إذا استولوا على بلد لأنه يجري فيه حكم سلطانهم وقاضيهم، مجرى حكم الإمام
~~وقاضيه.
# وإذا ادعت المرأة خلوها من الموانع، وأنها لا ولي لها زوجت، ولو لم يثبت
~~ذلك ببينة ذكره الشيخ تقي الدين واقتصر عليه في الفروع (ومن حكمه الزوجان)
~~بينهما (وهو صالح للحكم كحاكم) مولى من قبل الإمام أو نائبه لما يأتي في
~~القضاء.
# (ولا ولاية لغير العصبات) النسبية والسببية من (الأقارب كالأخ من الأم
~~والخال وعم الأم وأبيها ونحوهم) ، لقول علي - رضي الله عنه - " إذا بلغ
~~النساء نص الحقائق فما لعصبة أولى، يعني إذا أدركني " رواه أبو عبيد في
~~الغريب ولأن من ليس يعصبها شبيه بالأجنبي منها وفي نسخة: لغير العصبات
~~والأقارب وما وقع عليه الحل أولى وقوله: " من الأقارب ": صفة لغير العصبات
~~أو حال، وعلى كل منهما مفهومه ليس مرادا بل عصبة الولاء أيضا لها الولاية
~~لكنها المؤخرة عن عصبة النسب كما تقدم.
# (ولا) ولاية (لمن أسلمت) المرأة (على يديه) ولا لملتقط لأنه لا نسب ولا
~~ولاء لحديث «الولاء لمن أعتق» ms2547 .
# (فإن عدم الولي مطلقا) بأن لم يوجد أحد ممن تقدم (أو عضل) وليها ولم يوجد
~~غيره (زوجها ذو سلطان في ذلك المكان، كوالي البلد أو كبيره أو أمير القافلة
~~ونحوه) لأن له سلطنة، (فإن تعذر) ذو سلطان في ذلك المكان (زوجها عدل بإذنها
~~قال) الإمام (أحمد في دهقان قرية) : بكسر الدال وتضم ودهقن الرجل وتدهقن
~~كثر ماله قاله في الحاشية أي (رئيسها يزوج من لا ولي لها إذا احتاط لها في
~~الكفؤ والمهر، إذا لم يكن في الرستاق قاض) لأن اشتراط الولاية في هذه
~~الحالة يمنع النكاح بالكلية فلم يجز، كاشتراط كون الولي عصبة في حق من لا
~~عصبة لها.
# (وإن كان في البلد حاكم وأبى التزويج إلا بظلم كطلبه جعلا لا يستحقه) ،
~~إما لأن يكون له في بيت المال ما يكفيه أو طلب زيادة على جعل مثله (صار
~~وجوده) أي الحاكم (كعدمه) قال الشيخ تقي الدين: ووجهه ظاهر.
# (وولي أمة ولو) كانت (آبقة سيدها) المكلف الرشيد لأنه عقد على منافعها
~~وكان إليه كالإجارة (ولو) كان سيدها (فاسقا أو مكاتبا) لأن تزويجه إياها
~~تصرف في ماله فصح ذلك منه كبيعه لكن لا يزوجها المكاتب إلا بإذن سيده كما
~~تقدم في الكتابة (فإن كان لها سيدان اشتركا في الولاية وليس لواحد منهما
~~الاستقلال بها) أي بالولاية عليها (بغير إذن صاحبه) كما لا يبيعها ولا
~~يؤجرها بغير إذنه، ولا يتأتى تزويج نصيبه لأنه لا ينتقص (فإن اشتجرا) أي
~~سيدا الأمة في تزويجها (لم يكن للسلطان ولاية) لأنها مملوكة لمكلف رشيد
~~حاضر، ولا ولاية
# PageV05P052
# عليه لأحد (فإن أعتقاها) معا أو أخر واحد بعد واحد، الأول معسر (وليس لها
~~عصبة) من النسب (فهما ولياها) يزوجانها بإذنها ولو تفاوتا في العقد، (فإن
~~اشتجرا أقام الحاكم مقام الممتنع منها) لأنها صارت حرة وصار نكاحها حقا
~~لها، ولا يستقل الآخر به لأن ولايته سببها العتق وهو إنما أعتق بعضها، (وإن
~~كان المعتق أو) كانت (المعتقة واحدا وله عصبتان كالابنين والأخوين فلأحدهما
~~الاستقلال بتزويجها) بإذنها، كالابنين والأخوين من ms2548 النسب لأن الولاء لا
~~يورث وإنما زوج بكونه عصبة للمعتق، ولا ينقص في ذلك بخلاف المعتقين
~~وعصبتهما.
# (ولا تزول الولاية لإغماء) لقصر مدته عادة كالنوم، (ولا) تزول الولاية
~~أيضا ب (العمى) لأن الأعمى أهل للشهادة والرواية، فكان من أهل الولاية
~~كالبصير (ولا) تزول الولاية أيضا (بالسفه) لأن رشد المولى غير معتبر في
~~النكاح، (وإن جن) الولي (أحيانا أو أغمي) عليه (أو نقص عقله) أي الولي
~~(بنحو مرض) يرجى زواله، (أو أحرم) الولي بحج أو عمرة (انتظر زوال ذلك) لأن
~~مدته لا تطول عادة، (ولا ينعزل وكيلهم بطريان ذلك) أي ما ذكر من الجنون
~~أحيانا والإغماء ونقص العقل بالمرض المرجو زواله والإحرام؛ لأنه لا ينافي
~~الولاية، وأما الخرس فإن منع فهم الإشارة أزال الولاية، وإن لم يمنعها لم
~~تزل الولاية لأن الأخرس يصح تزويجه فصح تزويجه كالناطق.
### | [فصل يشترط في الولي سبعة شروط]
# (فصل ويشترط في الولي) سبعة شروط أحدها: (حرية) أي كمالها لأن العبد
~~والمبعض لا يستقلان بالولاية على أنفسهما فعلى غيرهما أولى (إلا مكاتبا
~~يزوج أمته) بإذن سيده، وتقدم.
# (و) الثاني: (ذكورية) لأن المرأة لا يثبت لها ولاية على نفسها فعلى غيرها
~~أولى.
# (و) الثالث: (اتفاق دين) الولي والمولى عليها، فلا يزوج كافر مسلمة ولا
~~عكسه قال في الاختبارات: لو كانت المرأة يهودية ووليها نصرانيا أو بالعكس
~~فينبغي أن يخرج على الروايتين في توارثهما، وجزم بمعناه في شرح المنتهى
~~قال: ولا لنصراني ولاية على مجوسية ونحو ذلك لأنه لا توارث بينهما بالنسب
~~(سوى ما يأتي قريبا) من أن أم ولد الكافر إذا أسلمت يزوجها، والمسلم يزوج
~~أمته الكافرة، والسلطان يزوج كافرة لا ولي لها.
# (و) الرابع: (بلوغ) والخامس: (عقل) ، لأن
# PageV05P053
# الولاية يعتبر لها كمال الحال لأنها تفيد التصرف في حق غيره، وغير المكلف
~~مولى عليه لقصوره فلا تثبت له ولاية كالمرأة.
# (و) السادس: (عدالة) لما روي عن ابن عباس «لا نكاح إلا بشاهدي عدل وولي
~~مرشد» قال أحمد: أصح شيء في هذا قول ابن عباس وروي عنه مرفوعا «لا ms2549 نكاح إلا
~~بولي وشاهدي عدل وأيما امرأة نكحها ولي مسخوط عليه فنكاحها باطل» .
# وروى البرقاني بإسناده عن جابر مرفوعا «لا نكاح إلا بولي وشاهدي عدل»
~~لأنها ولاية نظرية فلا يستبد بها الفاسق كولاية المال، (ولو) كان الولي
~~عدلا (ظاهرا) فيكفي مستور الحال لأن اشتراط العدل ظاهرا وباطنا حرج ومشقة
~~ويفضي إلى بطلان غالب الأنكحة، (إلا في سلطان) يزوج من لا ولي لها فلا
~~تشترط عدالته للحاجة.
# (و) إلا في (سيد) يزوج أمته فلا تشترط عدالته لأنه تصرف في أمته أشبه ما
~~لو أجرها.
# (و) السابع: (رشد) لما تقدم عن ابن عباس (وهو) أي الرشد هنا (معرفة الكفء
~~ومصالح النكاح وليس هو حفظ المال لأن رشد كل مقام بحسبه قاله الشيخ) ، وهو
~~معنى ما اشترطه في الواضح من كونه عالما بالمصالح، لا شيخا كبيرا جاهلا
~~بالمصلحة.
# وقال القاضي وابن عقيل وغيرهما: (ويقدم) الولي (أصلح الخاطبين) لموليته
~~لأنه أحظ لها (وفي النوادر وينبغي أن يختار لموليته شابا حسن الصورة) لأن
~~المرأة يعجبها من الرجل ما يعجبه منها.
# (فإن كان الأقرب ليس أهلا) للولاية (كالطفل) يعني من لم يبلغ (والعبد
~~والكافر والفاسق) ظاهر الفسق (والجنون المطبق والشيخ إذا أفند) أي ضعف في
~~العقل والتصرف، قال في القاموس: الفند بالتحريك: إنكار العقل لهرم أو مرض،
~~والخلط في القول والرأي، والكذب كالإفناد ولا تقل عجوز مفندة، لأنها لم تكن
~~ذات رأي أبدا (أو عضل الأقرب زوج الأبعد) يعني من يلي الأقرب من الأولياء،
~~لأن الولاية لا تثبت للأقرب مع اتصافه بما تقدم، فوجوده كعدمه، ولتعذر
~~التزويج من جهة الأقرب بالعضل جعل كالعدم، كما لو جن.
# فإن عضل الأبعد أيضا زوجها الحاكم لقوله - صلى الله عليه وسلم - «فإن
~~اشتجروا فالسلطان ولي من لا ولي لها» ، (والعضل منعها) أن تتزوج (بكفء إذا
~~طلبت ذلك ورغب كل منهما في صاحبه) بما صح مهرا (ولو) كان (بدون مهر مثلها)
~~يقال: داء عضال إذا أعيا الطبيب دواؤه، وامتنع عليه.
# (قاله الشيخ، ومن صور العضل) المسقط لولايته: (إذا امتنع الخطاب لشدة ms2550
~~الولي انتهى) لكن الظاهر أنه لا حرمة على
# PageV05P054
# الولي هنا لأنه ليس له فعل في ذلك (ويفسق) الولي (بالعضل إن تكرر منه)
~~لأنه صغيرة، وفيه ما أشرنا إليه في الحاشية.
# (وإن غاب) الولي (غيبة منقطعة ولم يوكل) من يزوج زوج الولي (الأبعد) دون
~~السلطان، لقوله - صلى الله عليه وسلم - «السلطان ولي من لا ولي لها» وهذه
~~لها ولي (ما لم تكن أمة) غاب سيدها (فيزوجها الحاكم) لأن له نظرا في مال
~~الغائب (ويأتي في نفقة المماليك) بأتم من هذا (وهي) أي الغيبة المنقطعة (ما
~~لا تقطع إلا بكلفة ومشقة) ، نص عليه في رواية عبد الله قال الموفق: وهذا
~~أقرب إلى الصواب فإن التحديد بابه التوقيف ولا توقيف، (وتكون) الغيبة
~~المنقطعة (فوق مسافة القصر) لأن من دون ذلك في حكم الحاضر، (وإن كان الأقرب
~~أسيرا أو محبوسا في مسافة قريبة لا تمكن مراجعته أو تتعذر) أي تتعسر
~~مراجعته فزوج الأبعد صح لأنه صار كالبعيد، (أو كان) الأقرب (غائبا لا يعلم)
~~محله (أقريب هو أم بعيد؟) فزوج الأبعد صح، (أو علم أنه) أي الأقرب (قريب)
~~المسافة (ولم يعلم مكانه) فزوج الأبعد صح لتعذر مراجعته، (أو كان) الأقرب
~~(مجهولا لا يعلم أنه عصبة) للمرأة (فزوج الأبعد) الذي يليه (صح) التزويج
~~استصحابا للأصل، (ثم إن علم العصبة) بعد العقد وكان غير معلوم حينه لم يعد
~~العقد.
# (و) إن (زال المانع) بعد العقد، بأن بلغ الصغير أو عقل المجنون ونحوه (لم
~~يعد العقد) ، وكذا إن قام بالأقرب مانع أو كان غير أهل ثم زال وعاد أهلا
~~ولم يعلم ذلك حين العقد فزوج الأبعد لم يعد العقد، (وكذا لو زوجت بنت
~~ملاعنة) بعد أن نفاها أبوها باللعان (ثم استلحقها أب) لم يعد العقد
~~استصحابا للأصل في ذلك كله.
# قال الشيخ تقي الدين في المسودة: قد يقال حكم تزويجها حكم سائر الأحكام
~~المتعلقة بالنسب تلك المدة من العقل والإرث وغير ذلك.
# (ولا يلي كافر نكاح مسلمة ولو بنته) لأنه لا يرثها (إلا إذا أسلمت أم
~~ولده ومكاتبته ms2551 ومدبرته فيليه) أي يلي نكاحها، (ويباشره) كما يؤجرها لأنه
~~تصرف في ملكه لكنه في المكاتبة والمدبرة مبني على أنه لا يجبر على بيعهما
~~أو نحوه والمذهب إنهما لا يبقيان بملكه لصحة بيعهما بخلاف أم الولد، ولذلك
~~اقتصر في المنتهى وغيره على أم الولد.
# (ويلي كتابي نكاح موليته الكتابية) فيزوجها (من مسلم وذمي ويباشره) لأنه
~~ولي مناسب لها فجاز له العقد عليها ومباشرته، (ويشترط فيه شروط) من البلوغ
~~والعقل والذكورة والعدالة في دينه والرشد وغيرها مما تقدم.
# (ولا يلي مسلم نكاح كافرة) كما لا يرثها (إلا سيد أمة)
# PageV05P055
# مسلم يزوج أمته الكافرة لما تقدم (أو ولي سيدتها) أي سيد الأمة الكافرة
~~على ما تقدم تفصيله لأنها مال فأشبه نكاحها إجارتها (أو يكون المسلم سلطانا
~~فله تزويج ذمية لا ولي لها) ، لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم - «السلطان
~~ولي من لا ولي لها» .
# (وإذا زوج الأبعد من غير عذر بلا قرب) لم يصح النكاح، ولو أجازه الأقرب
~~لأن الأبعد لا ولاية له مع الأقرب أشبه ما لو زوجها أجنبي، (أو زوج أجنبي)
~~ولو حاكما مع وجود ولي (لم يصح) النكاح (ولو أجازه الولي) لفقد شرطه، وهو
~~الولي.
# (ولو تزوج الأجنبي لغيره بغير إذنه، أو زوج الولي موليته التي يعتبر
~~إذنها) كأخته (بغير إذنها) لم يصح.
# ، (أو تزوج العبد بغير إذن سيده لم يصح ولو أجازه) بعد العقد لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «إذا تزوج العبد بغير إذن سيده فهو عاهر» .
# وفي لفظ «فنكاحه باطل» ، ولأنه نكاح لم تثبت أحكامه من الطلاق والخلع
~~والتوارث فلم ينعقد كنكاح المعتدة، (وهو نكاح الفضولي فإن وطئ) الزوج فيه
~~(فلا حد) عليه لأنه نكاح مختلف فيه والحدود تدرأ بالشبهات.
### | [فصل وكيل كل واحد من هؤلاء الأولياء يقوم مقامه]
# فصل ووكيل كل واحد من هؤلاء الأولياء مجبرا كان أو غيره (يقوم مقامه وإن
~~كان) الولي (حاضرا) لأنه عقد معاوضة فجاز التوكيل فيه كالبيع وقياسا على
~~توكيل الزوج لأنه روى أنه - صلى الله عليه وسلم - وكل أبا رافع في ms2552 تزويجه
~~ميمونة ووكل عمرو بن أمية الضمري في تزويجه أم حبيبة " (والولي ليس بوكيل
~~للمرأة) لأنه لم تثبت ولايته من جهتها (ولو كان) الولي (وكيلا) عنها
~~(لتمكنت من عزله) كسائر الوكلاء، وإنما إذنها حيث اعتبر شرط لصحة تصرفه
~~أشبه ولاية الحاكم عليها.
# وحيث تقرر أنه ليس وكيلا عنها (فله توكيل) من يوجب نكاحها (بغير إذنها
~~وقبل إذنها له) أي وليها في تزويجها، وإن لم تكن مجبرة (ولا يفتقر) توكيله
~~(إلى حضور شاهدين) لأنه إذن من الولي في التزويج فلا يفتقر إلى إذن المرأة
~~ولا الإشهاد عليه كإذن الحاكم (ويثبت له) أي للوكيل (ما يثبت لموكل حتى في
~~الإجبار) لأنه نائبه وكذا الحكم في السلطان والحاكم
# PageV05P056
# يأذن لغيره في التزويج (لكن لا بد من إذن امرأة غير مجبرة لوكيل) وليها
~~أن يزوجها (فلا يكفي إذنها لوليها بالتزويج) من غير مراجعة وكيل لها وإذنها
~~له بعد توكيلها قاله في التنقيح (ولا) يكفي إذنها لوليها (بالتوكيل من غير
~~مراجعة الوكيل لها وإذنها له بعد توكيله فيما يظهر) قاله في التنقيح، جزم
~~به في المنتهى، لأنه قبل أن يوكله الولي أجنبي وبعد توكيله ولي.
# قلت فيؤخذ منه لو أذنت للأبعد أن يزوجها مع أهلية الأقرب ثم انتقلت
~~الولاية للأبعد فلا بد من مراجعته لها بعد انتقال الولاية إليه.
# (ولو وكل ولي) غير مجبر في نكاح موليته (ثم أذنت) المرأة (للوكيل) أن
~~يزوجها (صح) ذلك (ولو لم تأذن للولي) أن يزوجها أو أن يوكل لأنه ليس وكيلا
~~عنها (وهو في كلامهم) قاله في التنقيح وجزم به في المنتهى وغيره.
# (ويشترط في وكيل ولي ما يشترط في الولي من العدالة وغيرها) كالرشد
~~والذكورة والبلوغ والعقل واتحاد الدين لأنها ولاية فلا يصح أن يباشرها غير
~~أهلها ولأنه لما لم يملك تزويج مناسبته فلأن لا يملك تزويج مولية غيره
~~بالتوكيل أولى (ولا يشترط في وكيل الزوج عدالته) فيصح توكيل فاسق في قبوله
~~لأن الفاسق يصح قبوله النكاح لنفسه فصح قبوله لغيره وكذا لو وكل مسلم
~~نصرانيا في قبول ms2553 نكاح نصرانية لصحة قبول ذلك لنفسه.
# (ويصح توكيله) أي الولي في إيجاب النكاح توكيلا (مطلقا) وإذنها لوليها في
~~العقد مطلقا (كقول المرأة لوليها) زوج من شئت أو من ترضاه.
# (و) قول (الولي لوكيله: زوج من شئت أو من ترضاه) روي " أن رجلا من العرب
~~ترك ابنته عند عمر وقال إذا وجدت كفؤا فزوجه ولو بشراك نعله، فزوجها عثمان
~~بن عفان فهي أم عمرو بن عثمان " واشتهر ذلك فلم ينكر وكالتوكيل في البيع
~~ونحوه (ويتقيد الولي) إذا أذنت له أن يزوجها وأطلقت بالكفء (و) يتقيد
~~(وكيله المطلق بالكفء) ظاهره وإن لم يشترط.
# وقال في الترغيب: إن اشترط واقتصر عليه في المبدع وغيره ولعل ما ذكره
~~المصنف أولى لأن الإطلاق، يحمل على ما لا نقيصة فيه.
# (وليس للوكيل) أن يتزوجها لنفسه كالوكيل في البيع يبيع لنفسه (ولا للولي)
~~إذا أذنت له المرأة أن يزوجها وأطلقت (أن يتزوجها لنفسه) لأن إطلاق الإذن
~~يقتضي تزويجها غيره قطع به في الشرح والمبدع في آخر تولي طرفي العقد.
# وقال في الإنصاف وأما من ولايته بالشرع كالولي والحاكم وأمينه فله أن
~~يزوج
# PageV05P057
# نفسه، ولو قلنا ليس لهم أن يشتروا من المال ذكره القاضي في خلافه وألحق
~~الوصي بذلك قال في القواعد الفقهية والأصولية: وفيه نظر فإن الوصي يشبه
~~الوكيل لتصرفه بالإذن، قال وسواء في ذلك اليتيمة وغيرها صرح به القاضي في
~~ذلك وذلك حيث يكون لها إذن معتبر.
# (ويجوز) للوكيل المطلق وللولي إذا أذنت له أن يزوجها وأطلقت أن يزوجها
~~(لولده) ووالده وأخيه ونحوهم إذا كان كفؤا لتناول اللفظ لهم وهذا بخلاف
~~الوكيل في البيع ونحوه فإنه لا يبيع لمن ترد شهادته له لأنه متهم لأن الثمن
~~ركن في البيع بخلاف الصداق.
# (و) يصح توكيله (مقيدا كزوج فلانا بعينه) فلا يزوج من غيره لقصور ولايته
~~(ويشترط) لصحة النكاح (قول ولي) لوكيلي زوج (أو) قول (وكيله) أي الولي
~~(لوكيلي زوج زوجت فلانة) بنت فلان وينسبها (فلانا) بن فلان وينسبه ولم
~~ينسبه على ذلك هنا للعلم به مما سبق ms2554 من اشتراط تعيين الزوجين (أو) قوله
~~(زوجت موكلك فلان بن فلان فلانة) بنت فلان (ولا يقول) الولي ولا وكيله
~~لوكيل الزوج (زوجتها منك) ولا أنكحتكها.
# (و) يشترط أن (يقول وكيل زوج: قبلته لفلان) بن فلان وينسبه (أو) قبلته
~~(لموكلي فلان بن فلان) فإن لم يقل كذلك لم يصح بخلاف البيع ونحوه.
# (ووصي كل واحد من الأولياء في النكاح بمنزلته) لقيامه مقامه (فتستفاد
~~ولاية النكاح بالوصية إذا نص له على التزويج، مجبرا كان الولي كأب أو غير
~~مجبر كأخ) لغير أم وكذا عم وابنه لأنها ولاية ثابتة للولي فجازت وصيته بها
~~كولاية المال ولأنه يجوز أن يستنيب فيها في حياته ويكون نائبه قائما مقامه
~~فجاز أن يستنيب فيها بعد موته.
# (قال ابن عقيل صفة الإيصاء أن يقول الأب لمن اختاره: وصيت إليك بنكاح
~~بناني أو جعلتك وصيا في نكاح بناتي، كما يقول في المال: وصيت إليك بالنظر
~~في أموال أولادي، فيقوم الوصي مقامه) أي مقام الموصي (مقدما) الوصي على من
~~يقدم عليه (الموصي فإن كان الولي له الإجبار) كأبي البكر (فذلك) الإجبار
~~(لوصيه فيجبر) وصي الأب (من يجبره) الأب (من ذكر وأنثى) لقيامه مقام الأب.
# (وإن كان) الولي ليس مجبرا كأبي ثيب - تم لها تسع سنين - وأخيها وعمها
~~ونحوه ممن (يحتاج إلى إذنها فوصيه كذلك) يحتاج إلى إذنها كوكيله (ولا خيار
~~لمن زوجه) الوصي ذكرا كان أو أنثى (إذا بلغ) لأن الوصي قام مقام الموصي فلم
~~يثبت في تزويجه خيار كالوكيل (وأما الوصي في المال فيملك تزويج أمة
# PageV05P058
# من يملك النظر في ماله نصا) لأنها من جملة المال الذي ينظر فيه وتقدم
~~(وكذا) إذا وصى إليه بالنظر في أمر أولاده الصغار لم يملك تزويج أحدهم.
# (ومن لم يثبت له الولاية كالعبد والفاسق والصبي المميز لا يصح أن يوكله
~~الولي في تزويج موليته) لأنه إذا لم يصح منه نكاح موليته فمولية غيره أولى
~~(فإن وكله) أي العبد أو الفاسق أو الصبي (الزوج في قبول النكاح) صح لأن
~~الفاسق ونحوه يصح قبوله النكاح ms2555 لنفسه فصح لغيره وتقدم (أو وكله الأب) أي
~~وكل عبدا أو فاسقا أو صبيا مميزا (في قبوله) النكاح لابنه (كابنه الصغير)
~~أو لمن تحت حجره (صح) التوكيل لما تقدم.
### | [فصل استوى وليان فأكثر لامرأة في الدرجة]
# (فصل وإذا استوى وليان فأكثر) لامرأة (في الدرجة) كإخوة لها كلهم لأبوين
~~أو لأب أو أعمام كذلك أو بني إخوة كذلك (فإن أذنت لواحد منهم) بعينه (تعين
~~ولم يصح نكاح غيره) ممن لم تأذن لعدم الإذن (وإن أذنت لهم) أي لكل واحد
~~منهم أن يزوجها (صح التزويج من كل واحد منهم) لأن سبب الولاية موجود في كل
~~واحد منهم.
# (والأولى تقديم أفضلهم) أي المستوي (علما ودينا ثم) إن استووا في العلم
~~والدين قدم (أسنهم) لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - «لما قدم إليه محيصة
~~وحويصة وعبد الرحمن بن سهل وكان أصغرهم فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~كبر كبر أي قدم الأكبر فتقدم حويصة» ولأنه
# أحوط
# للعقد في اجتماع شروطه والنظر في الحظ (فإن تشاحوا) أي الأولياء المستوون
~~في الدرجة (أقرع بينهم) لأنهم تساووا في الحق وتعذر الجمع (فإن سبق غير من
~~قرع) أي من خرجت له القرعة (فزوج) وقد أذنت لهم (صح) التزويج لأنه تزويج
~~صدر من ولي كامل الولاية بإذن موليته، فصح منه كما لو انفرد بالولاية، ولأن
~~القرعة إنما شرعت لإزالة المشاحة.
# (وإذا زوج الوليان) أي المستويان في الدرجة (اثنين وعلم السابق) منهما
~~(فالنكاح له) وعقد الثاني باطل لحديث سمرة وعقبة مرفوعا «أيما امرأة زوجها
~~وليان فهي للأول» رواه أبو داود ولأن الأول خلا عن مبطل والثاني تزوج زوجة
~~غيره فكان باطلا كما لو علم (فإن دخل بها الثاني وهو لا يعلم أنها ذات
# PageV05P059
# زوج فرق بينهما) لبطلان نكاحه (فإن كان وطئها وهو لا يعلم فهو وطء شبهة
~~يجب لها به مهر المثل وترد للأول) لأنها زوجته.
# (ولا تحل له) أي للأول (حتى تنقضي عدتها) من وطء الثاني للعلم ببراءة
~~رحمها منه.
# (ولا ترد الصداق الذي يؤخذ من الداخل بها) وهو ms2556 الثاني (على) الزوج الأول
~~(الذي دفعت إليه) لأنه لا يملك التصرف في بضعها فلا يملك عوضه بخلاف منفعة
~~العين المؤجرة، فإنها ملك للمستأجر يتصرف فيها فعوضها له (ولا يحتاج النكاح
~~الثاني إلى فسخ لأنه باطل ولا يجب لها المهر إلا بالوطء دون مجرد الدخول)
~~أي الخلوة من غير وطء (و) دون الفرج كالمفاخذة لأنه نكاح باطل لا حكم له
~~(وإن وقعا) أي النكاحان (معا) أي في وقت واحد (بطلا) أي فهما باطلان من
~~أصلهما ولا يحتاجان إلى فسخ لأنه لا يمكن تصحيحها ولا مرجح لأحدهما على
~~الآخر (ولا مهر لها على واحد منهما ولا يرثانها ولا ترثهما) لأن العقد
~~الباطل وجوده كعدمه.
# (وإن جهل السابق) منهما (مثل جهل السبق) بأن جهل هل وقعا معا أو مرتبين
~~(أو علم عين السابق) من العقدين (ثم جهل) أي نسي (أو علم السبق) كما لو علم
~~أن أحدهما قبل الزوال والآخر بعده (وجهل السابق) منهما (فسخهما حاكم) لأن
~~أحدهما صحيح ولا طريق للعلم به (ولها نصف المهر يقترعان عليه) فمن خرجت
~~عليه القرعة غرمه لأن عقد أحدهما صحيح وقد انفسخ نكاحه من غير جهة الزوجة
~~قبل الدخول فوجب عليه نصف المهر (وكذا لو طلقاها) وجب على أحدهما نصف المهر
~~بقرعة.
# وإذا عقد عليها أحدهما بعد ذلك فلا ينبغي أن ينقص عدد طلاقه لهذه الطلقة،
~~لأنا لم تتحقق أن عقده هو الصحيح حتى يقع طلاقه، ذكر معناه الشيخ تقي
~~الدين.
# (وإن أقرت لأحدهما بالسبق) بأن نكاحه سابق (لم يقبل) إقرارها على الآخر
~~(نصا) لأن الخصم غيرها، وهو العاقد الثاني فلم يقبل قولها عليه وإن ادعى
~~عليها العلم بالسابق لم يلزمها يمين لأن من لا يقبل إقراره لا يستحلف في
~~إنكاره ويأتي في القضاء.
# (وإن ماتت) المرأة (قبل الفسخ والطلاق فلأحدهما نصف ميراثها بقرعة) أي
~~يقترعان عليه فيأخذه من خرجت له القرعة (من غير يمين) قال الشيخ تقي الدين:
~~إنه المذهب قال وكيف يحلف من قال لا أعرف الحال؟ .
# (وإن مات الزوجان) قبل الفسخ والطلاق (فإن ms2557 كانت قرت بسبق أحدهما فلا
~~ميراث لها من الآخر) لاعترافها ببطلان نكاحه (وهي تدعي ميراثها ممن أقرت له
~~بالسبق فإن) كان (ادعى ذلك) أي السبق (أيضا دفع إليها ميراثها منه)
# PageV05P060
# لاتفاقهما على صحة النكاح.
# (وإن لم يكن ادعى ذلك) أي السبق قبل موته (وأنكر الورثة) كونه السابق
~~(فالقول قولهم مع أيمانهم) أنهم لا يعلمون أنه السابق لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «واليمين على من أنكر» (فإن نكلوا قضي عليهم) بالنكول.
# (وإن لم تكن أقرت بالسبق فلها ميراثها من أحدهما بقرعة) فيقرع بين
~~الرجلين فمن خرجت عليه القرعة فلها إرثها منه نقل حنبل عن أحمد في رجل له
~~ثلاث بنات زوج إحداهن من رجل ثم مات الأب ولم يعلم أيتهن زوج يقرع فأيتهن
~~أصابتها القرعة فهي زوجته وإن مات الزوج فهي التي ترثه (ولو ادعى كل واحد
~~منهما السبق فأقرت به لأحدهما) فلا أثر له كما سبق (ثم) إذا (فرق بينهما)
~~بأن فسخ الحاكم نكاحهما أو طلقاها (وجب المهر) بعد الدخول وقبله نصفه (على
~~المقر له) لاعترافه به لها وتصديقها له عليه.
# (وإن مات ورثت المقر له) لأنه مقتضى إقرارهما (دون صاحبه) لأنها تدعي
~~بطلان نكاحه لتأخره (وإن ماتت) من أقرت لأحدهما بالسبق وصدقها (قبلهما
~~احتمل أن يرثها المقر له) كما ترثه (واحتمل أن لا يقبل إقرارها له) كما لو
~~لم تقبله في نفسها (أطلقها في المغني والشرح وإن لم تقر لأحدهما) بالسبق
~~(إلا بعد موته فكما لو أقرت له في حياته) على ما تقدم.
# (وليس لورثة أحدهما الإنكار لاستحقاقها) لأنه ظلم لها.
# (وإن لم تقر لواحد منهما) بالسبق (أقرع بينهما وكان لها ميراثها ممن تقع
~~لها القرعة عليه) قياسا على القرعة في العتق والطلاق وغيرهما.
# (وإن كان أحدهما قد أصابها) أي وطئها (وكان هو المقر له) بالسبق فلها
~~المسمى (أو) وطئها من ادعى السبق و (كانت لم تقر لواحد منهما فلها المسمى)
~~في عقده (لأنه مقر لها به وهي لا تدعي سواه) فتأخذه (وإن كانت مقرة للآخر)
~~بالسبق (فهي تدعي ms2558 مهر المثل) بوطئه إياها مع كونها غير زوجة له (وهو مقر
~~لها بالمسمى) لدعواه الزوجية (فإن استويا) أي مهر المثل والمسمى فلا كلام
~~(أو اصطلحا) أي الواطئ والموطوءة على قليل أو كثير (فلا كلام) لأن الحق لا
~~يعدوهما (وإن كان مهر المثل) الذي تدعيه الموطوءة (أكثر) من المسمى (حلف)
~~الواطئ (على الزائد وسقط) لأن الأصل براءته منه (وإن كان المسمى لها) في
~~العقد (أكثر) من مهر المثل الذي تدعيه (فهو مقر لها بالزيادة وهي تنكرها
~~فلا تستحقها) أي لا تستحق المطالبة بها لإلغاء إقراره بإنكاره.
# (وإن زوج سيد عبده الصغير من أمته) صغيرة كانت أو كبيرة صح أن يتولى طرفي
~~العقد بلا نزاع لأنه عقد بحكم الملك لا بحكم الإذن (أو) زوج عبده
# PageV05P061
# الصغير من (بنته) بإذنها صح أن يتولى طرفي العقد وإن زوجه ابنته الصغيرة
~~لم يجز لأنه لا يجوز له تزويجها ممن لا يكافئها وعنه يجوز قاله في الشرح.
# (أو زوج) شخص (ابنه) الصغير أو المجنون أو السفيه (بنت أخيه) صح أن يتولى
~~طرفي العقد (أو زوج وصي في نكاح صغيرا) تحت حجره (بصغيرة تحت حجره ونحوه)
~~كحاكم يزوج من لا ولي له بمن لا ولي لها (صح أن يتولى طرفي العقد وكذلك ولي
~~المرأة العاقلة) إذا كانت تحل له (مثل ابن عم) لأبوين أو لأب (والمولى)
~~المعتق وعصبته المتعصب بنفسه (والحاكم) وأمينه (إذا أذنت له في نكاحها)
~~فإنه يصح أن يتولى طرفي العقد لما روى البخاري قال: قال عبد الرحمن بن عوف
~~لأم حكيم بنت فارض «أتجعلين أمرك إلي؟ قالت: نعم قال قد تزوجتك» ولأنه يملك
~~الإيجاب والقبول فجاز أن يتولاهما كما لو زوج أمته عبده الصغير ولأنه عقد
~~وجب فيه الإيجاب من ولي ثابت الولاية والقبول من زوج هو أهل للقبول فصح كما
~~لو وجد من رجلين.
# (أو وكل الزوج الولي) في قبول نكاح مخطوبته صح أن يتولى الولي طرفي العقد
~~(أو) وكل (الولي الزوج) في إيجاب النكاح لنفسه صح أن يتولى طرفي العقد (أو
~~وكلا) ms2559 أي الولي والزوج رجلا (واحدا) في العقد صح أن يتولى طرفي العقد
~~(ونحوه) كما لو أذن السيد لعبده الكبير أن يتزوج أمته صح أن يتولى طرفي
~~العقد وكذا البيع والإجارة ونحوهما (ويكفي) في عقد النكاح ممن يتولى طرفيه
~~(زوجت فلانا) وينسبه (فلانة) وينسبها من غير أن يقول وقبلت له نكاحها (أو)
~~يقول (تزوجتها إن كان هو الزوج) من غير أن يقول: قبلت نكاحها لنفسي لحديث
~~عبد الرحمن بن عوف السابق ولأن إيجابه يتضمن القبول (أو) يقول: تزوجتها
~~لموكلي فلان أو فلانة وينسبه إن كان.
# (وكيله) أي وكيل الزوج من غير أن يقول: قبلت له نكاحها (إلا بنت عمه
~~وعتيقته المجنونتين) فلا يكفيه تولي طرفي العقد إذا أراد أن يتزوجها
~~(فيشترط) لصحة النكاح إذن (ولي غيره) أو حاكم لأن الولي إنما جعل النظر
~~للمولى عليه والاحتياط له فلا يجوز له التصرف لنفسه فيما هو مولى عليه
~~لمكان التهمة كالوكيل في البيع لا يبيعه لنفسه والله أعلم.
# PageV05P062
### | [فصل قال لأمته أعتقتك وجعلت عتقك صداقك]
# فصل وإذا قال لأمته القن أو المدبرة أو المكاتبة أو أم ولده (أو المعلق
~~عتقها على صفة) قبل وجودها (التي تحل) أي يحل نكاحها (له إذن) لو كانت حرة
~~ليدخل فيه الكتابية واحترازا عن المجوسية والوثنية والمحرمة.
# وكذا لو كان معه أربع نسوة وقال لأمته ما يأتي فلا يكون نكاحا لأنه حينئذ
~~لا يحل له نكاحها لأنها خامسة وقولهم: لو كانت حرة لدفع اعتبار عدم الطول
~~وخوف العنت المعتبر في نكاح الأمة مع ما تقدم (أعتقتك وجعلت عتقك صداقك أو)
~~قال (جعلت عتق أمتي صداقها أو) قال (صداق أمتي عتقها أو) قال:
# (قد أعتقتها وجعلت عتقها صداقها أو) أعتقتها على أن عتقها صداقها أو قال
~~(أعتقتك على أن أتزوجك وعتقك صداقك) أو قال أعتقتك على أن أتزوجك وعتقي
~~صداقك (صح) العتق والنكاح في هذه الصور كلها وإن لم يقل: وتزوجتك أو
~~وتزوجتها، لأن قوله: وجعلت عتقها صداقها ونحوه يتضمن ذلك والأصل في ذلك ما
~~روى أنس «أن النبي ms2560 أعتق صفية وجعل عتقها صداقها» رواه أحمد والنسائي وأبو
~~داود والترمذي وصححه.
# وروى الأثرم بإسناده عن صفية قالت «أعتقني رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - وجعل عتقي صداقي» وبإسناده عن علي أنه كان يقول: " إذا أعتق الرجل
~~أم ولده فجعل عتقها صداقها فلا بأس بذلك " وفعله أنس بن مالك ولأن العتق
~~يجب تقديمه على النكاح ليصح وقد شرطه صداقا فتتوقف صحة العقد على صحة
~~النكاح ليكون العتق صداقا فيه وقد ثبت العتق فيصح النكاح.
# ومحل الصحة (إن كان) الكلام (متصلا نصا) فلو قال أعتقتك وسكت سكوتا يمكنه
~~الكلام فيه أو تكلم بكلام أجنبي ثم قال: وجعلت عتقك صداقك لم يصح النكاح
~~لأنما صارت بالعتق حرة فيحتاج إلى أن يتزوجها برضاها بصداق جديد.
# ومحل الصحة أيضا إن كان (بحضرة شاهدين) نصا، لقوله - صلى الله عليه وسلم
~~- «لا نكاح إلا بولي وشاهدين» ذكره أحمد في رواية ابنه عبد الله.
# (فإن طلقها سيدها) الذي أعتقها وجعل عتقها صداقها (قبل الدخول رجع عليها)
~~سيدها (بنصف قيمتها وقت الإعتاق) لأن الطلاق قبل الدخول يوجب الرجوع في نصف
~~ما فرض لها، وقد فرض لها نفسها ولا سبيل إلى
# PageV05P063
# الرجوع في الرق بعد زواله فرجع بنصف قيمة ما أعتق منها لأنه صداقها (فإن)
~~كانت قادرة أجبرت على الإعطاء وإن (لم تكن قادرة أجبرت على الاستسعاء نصا)
~~كما تقدم في المفلس وكذا كل من لزمه دين مستقر (وإن ارتدت) من أعتقها سيدها
~~وجعل عتقها صداقها قبل الدخول (أو فعلت ما يفسخ نكاحها مثل أن أرضعت له
~~زوجة صغيرة ونحو ذلك) كما لو استدخلت ذكر أبيه أو ابنه (قبل الدخول فعليها
~~قيمة نفسها) لوجوب عود الصداق إذن للزوج وقد أصدقها نفسها، ولا سبيل إلى
~~الرجوع في الرق كما تقدم فرجع بقيمتها.
# (ويصح جعل صداق من بعضها حر) وبعضها رقيق له (عتق ذلك البعض) إذا أذنت له
~~وأذن له معتق البقية على قياس ما تقدم وكان متصلا بحضرة شاهدين كاملة الرق.
# (وإن قال) السيد لأمته: (زوجتك لزيد وجعلت عتقك صداقك) ms2561 وقبل زيد صح (أو
~~قال) زوجتك لزيد و (صداقك عتقك أو) قال (أعتقتك وزوجتك له) أي لزيد (على
~~ألف وقبل زيد) النكاح (فيهما صح) العتق والنكاح إذا كان متصلا بحضرة شاهدين
~~(كما) لو قال لأمته (أعتقتك وأكريتك منه) أي من زيد مثلا (بألف) وقبل زيد
~~لأنه بمنزلة استثناء الخدمة مثل أن يقول: أعتقتك على خدمة سنة ولو قال
~~وهبتك هذه الجارية وزوجتها من فلان أو وهبتكها، وأكريتها من فلان أو بعتكها
~~وزوجتها من فلان فقياس المذهب صحته لأنه في معنى الاستثناء للمنفعة وحاصله
~~أنا نجوز العتق والوقف والهبة، والبيع مع استثناء منفعة الخدمة وقد جوزنا
~~أن يكون الإعتاق والإنكاح في زمن واحد وجعلنا ذلك بمنزلة الإنكاح قبل
~~الإعتاق لأنها حين الإعتاق لم تخرج عن ملكه ذكره في الاختيارات.
# (ولو أعتقها) سيدها (بسؤالها على أن تنكحه أو قال) لها من غير سؤالها
~~(أعتقتك على أن تنكحيني ويكون عتقك صداقك أو) قال: أعتقتك (على أن تنكحيني
~~فقط) دون أن يقول: ويكون عتقك صداقك (وقبلت صح) العتق (و) إذا تزوجها (يصير
~~العتق صداقا) لها.
# وإن كان تقدم العقد كما لو قارنه و (كما لو دفع إليها) لو كانت حرة (مالا
~~ثم تزوجها عليه، ولم يلزمه أن تتزوجه) لأن العتق وقع سلفا في النكاح فلم
~~يلزمها، كما لو أسلف حرة ألفا على أن يتزوجها (ثم إن تزوجته) لم يكن له
~~عليها شيء لأنه أزال ملكه عنها بشرط عوض وقد سلم فلم يكن له غيره.
# (وإلا) أي وإن لم تتزوجه (لزمها قيمة نفسها) لأنه أزال ملكه عنها بشرط
~~عوض لم يسلم له فاستحق الرجوع ببدله.
# قال في الشرح: فإن بذلت له نفسها ليتزوجها فامتنع
# PageV05P064
# لم يجبر، وكانت له القيمة لأنها إذا لم تجبر على تزويجه نفسها لم يجبر هو
~~على قبولها.
# (ولو قال أعتقتك وزوجيني نفسك) عتقت لتنجيز عتقها (ولم يلزمها أن تتزوجه
~~ولا شيء عليها) من قيمة نفسها إذا لم تتزوجه لأنه ألزمها بما لا يلزمها ولم
~~تلتزمه.
# (ولا بأس أن يعتق الرجل أمته ms2562 ثم يتزوجها سواء أعتقها لله سبحانه أو)
~~أعتقها (ليتزوجها) إذ لا محظور فيه وقال - صلى الله عليه وسلم - «من كانت
~~عنده جارية فعلمها وأحسن تعليمها أو أحسن إليها ثم أعتقها وتزوجها فله
~~أجران» متفق عليه.
# (وإذا قال) مكلف رشيد لآخر (أعتق عبدك على أن أزوجك ابنتي فأعتقه لم
~~يلزمه) أي القائل (أن يزوجه ابنته) لأنه وعد لا يلزم الوفاء به (وعليه) أي
~~القائل (له) أي المعتق (قيمة العبد) لأنه غره (كما لو قال أعتق عبدك عني
~~وعلي ثمنه) فأعتقه لزمه ثمنه وتقدم (أو) قال له (طلق زوجتك على ألف ففعل أو
~~ألق متاعك في البحر وعلي ثمنه) فألقاه فعليه ثمنه بخلاف ما لو قال أعتق
~~عبدك عني أو ألق متاعك في البحر ففعل فلا شيء عليه لأنه لم يلتزم له عوضه.
### | [فصل الشرط الرابع الشهادة على النكاح]
# (احتياطا للنسب خوف الإنكار فلا ينعقد النكاح إلا بشاهدين) روي عن عمر
~~وعلي وهو قول ابن عباس رواه الدارقطني لما تقدم ولما روت عائشة مرفوعا «لا
~~بد في النكاح من حضور أربعة الولي والزوج والشاهدين» رواه الدارقطني.
# وعن ابن عباس أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «البغايا اللواتي
~~ينكحن أنفسهن بغير بينة» رواه الترمذي.
# ولأنه عقد يتعلق به حق غير المتعاقدين وهو الولد فاشترطت الشهادة فيه
~~لئلا يجحد أبوه فيضيع نسبه بخلاف غيره من العقود وما روي عن أحمد من «أنه -
~~صلى الله عليه وسلم - أعتق صفية وتزوجها من غير شهود» فمن خصائصه، كما سبق
~~(مسلمين) لقوله - عليه الصلاة والسلام - «لا نكاح إلا بولي، وشاهدي عدل»
~~رواه الخلال.
# (عدلين) للخبر (ذكرين) لما روى أبو عبيد في الأموال عن الزهري أنه قال "
~~مضت السنة أن لا تجوز شهادة النساء في
# PageV05P065
# الحدود ولا في النكاح ولا في الطلاق " (بالغين عاقلين) لأن الصبي
~~والمجنون ليسا من أهل الشهادة (سميعين) لأن الأصم لا يسمع العقد فيشهد به
~~(ناطقين) لأن الأخرس لا يتمكن من أداء الشهادة.
# (ولو كانا عبدين) كسائر الشهادات (أو) كانا (ضريرين إذا تيقنا الصوت ms2563
~~تيقنا لا شك فيه) كالشهادة بالاستفاضة (أو) كانا (عدوي الزوجين أو) عدوي
~~(أحدهما أو) عدوي (الولي) لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم - «وشاهدي عدل»
~~ولأنه ينعقد بهما غير هذا النكاح فانعقد هو أيضا بهما كسائر العقود و (لا)
~~ينعقد النكاح (بمتهم لرحم كابني الزوجين أو ابني أحدهما ونحوه) كأبويهما
~~وابن أحدهما وأبي الآخر للتهمة.
# (ولا) ينعقد النكاح أيضا (بأصمين أو أخرسين أو) بشاهدين (أحدهما كذلك) أي
~~أصم أو أخرس لما تقدم (ولا يبطل النكاح بالتواصي بكتمانه) لأنه لا يكون مع
~~الشهادة عليه مكتوما (فإن كتمه) أي النكاح (الزوجان والولي والشهود قصدا صح
~~العقد وكره) كتمانهم له لأن السنة إعلان النكاح (ولا ينعقد نكاح مسلم
~~بشهادة ذميين) ولا بشهادة مسلم وذمي لقوله تعالى {وأشهدوا ذوي عدل منكم}
~~[الطلاق: 2] .
# (ولو كانت الزوجة ذمية) كتابية أبواها كتابيان (ولو أقر رجل وامرأة أنهما
~~نكحا بولي وشاهدي عدل قبل منهما) لأنه لا منازع لهما فيه (ويثبت النكاح
~~بإقرارهما) لعدل المخاصم فيه (ويكفي العدالة ظاهرا فقط) في الشاهدين
~~بالنكاح بأن لا يظهر فسقهما لأن الغرض من الشهادة إعلان النكاح ولهذا يثبت
~~بالتسامع.
# فإذا حضر من يشتهر بحضوره كفى، ولأن النكاح يقع بين عامة الناس في مواضع
~~لا تعرف فيها حقيقة العدالة فاعتبار ذلك يشق (فلو بانا) أي الشاهدان
~~بالنكاح بعده (فاسقين فالعقد صحيح) ولا ينقض وكذا لو بان الولي فاسقا لأن
~~الشرط العدالة ظاهرا وهو أن لا يكون ظاهر الفسق وقد تحقق ذلك.
# (ولو تاب) الشاهد (في مجلس العقد فكمستور) العدالة (قاله في الترغيب)
~~فيكفي وكذا لو تاب الولي في المجلس قلت: بل يكتفى بذلك بحيث اعتبرت العدالة
~~مطلقا لأن إصلاح العمل ليس شرطا فيها كما يأتي.
### | [الشرط الخامس الخلو من الموانع]
# ) الآتية في باب المحرمات (بأن لا يكون بهما) أي بالزوجين (أو بأحدهما ما
~~يمنع التزويج من نسب أو سبب) كرضاع ومصاهرة (أو اختلاف دين) بأن يكون مسلما
~~وهي مجوسية ونحوه مما يأتي (أو كونها
# PageV05P066
# في عدة ونحو ذلك) كأن يكون أحدهما محرما.
# (والكفاءة في ms2564 زوج شرط للزوم النكاح لا لصحته) هذا المذهب عند أكثر
~~المتأخرين قال في المقنع والشرح وهي أصح وهذا قول أكثر أهل العلم لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - «أمر فاطمة بنت قيس أن تنكح أسامة بن زيد مولاه
~~فنكحها بأمره» متفق عليه.
# روت عائشة " أن أبا حذيفة بن عتبة بن ربيعة تبنى سالما وأنكحه ابنة أخيه
~~الوليد بن عقبة وهو مولى لامرأة من الأنصار رواه البخاري وأبو داود
~~والنسائي وعن أبي حنظلة بن أبي سفيان الجمحي عن أمه قالت " رأيت أخت عبد
~~الرحمن بن عوف تحت بلال رواه الدارقطني فعلى هذا (يصح النكاح مع فقدها) أي
~~فقد الكفاءة (فهي حق للمرأة والأولياء كلهم) القريب والبعيد (حتى من يحدث
~~منهم) بعد العقد لتساويهم في لحوق العار بفقد الكفاءة.
# (فلو زوجت المرأة بغير كفء فلمن لم يرض) بالنكاح (الفسخ من المرأة
~~والأولياء جميعهم) بيان لمن لم يرض (فورا وتراخيا) لأنه خيار لنقص في
~~المعقود عليه أشبه خيار البيع (ويملكه الأبعد) من الأولياء (مع رضا الأقرب)
~~منهم به.
# (و) مع رضا (الزوجة) دفعا لما يلحقه من لحوق العار (فلو زوج الأب) بنته
~~(بغير كفء برضاها فللإخوة الفسخ نصا) لأن العار في تزويج من ليس بكفء عليهم
~~أجمعين.
# (ولو زالت الكفاءة بعد العقد فلها) أي الزوجة (الفسخ فقط) دون أوليائها
~~كعتقها تحت عبد ولأن حق الأولياء في ابتداء العقد لا في استدامته
~~(والكفاءة) لغة المماثلة والمساواة ومنه قوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«المسلمون تتكافأ دماؤهم» أي: تتساوى فيكون دم الوضيع منهم كدم الرفيع وهي
~~هنا (مفسرة في خمسة أشياء الدين فلا يكون الفاجر والفاسق كفئا لعفيفة عدل)
~~لأنه مردود الشهادة والرواية وذلك نقص في إنسانيته فلا يكون كفئا لعدل
~~يؤيده قوله تعالى {أفمن كان مؤمنا كمن كان فاسقا لا يستوون} [السجدة: 18] .
# الثاني: المنصب وهو النسب فلا يكون العجمي وهو من ليس من العرب كفئا
~~لعربية لقول عمر " لأمنعن أن تزوج ذات الأحساب إلا من الأكفاء " رواه
~~الخلال والدارقطني ولأن العرب يعتدون الكفاءة في النسب ويأنفون ms2565 من نكاح
~~الموالي ويرون ذلك نقصا وعارا ويؤيده حديث:
# «إن الله اصطفى كنانة من ولد إسماعيل واصطفى من كنانة قريشا واصطفى
# PageV05P067
# من قريش بني هاشم واصطفاني من بني هاشم» ولأن العرب فضلت الأمم برسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - (الثالث الحرية فلا يكون العبد ولا المبعض
~~كفئا لحرة ولو) كانت (عتيقة) لأنه منقوص بالرق ممنوع من التصرف في كسبه غير
~~مالك له ولأن ملك السيد لرقبته يشبه ملك البهيمة فلا يساوي الحرة لذلك
~~والعتيق كله كفء للحرة.
# (الرابع الصناعة فلا يكون صاحب صناعة دنيئة كالحجام والحائك والكساح
~~والزبال والفقاط كفئا لبنت من هو صاحب صناعة جليلة كالتاجر والبزاز) أي
~~الذي يتجر في البز وهو القماش.
# (والثاني صاحب العقار ونحو ذلك) لأن ذلك نقص في عرف الناس فأشبه نقص
~~العيب وروي في حديث «العرب بعضهم لبعض أكفاء إلا حائكا أو حجاما» قيل لأحمد
~~كيف تأخذ به وأنت تضعفه قال: العمل عليه يعني أنه موافق لأهل العرف.
# (الخامس اليسار بمال بحسب ما يجب لها من المهر والنفقة) و (قال ابن عقيل
~~بحيث لا تتغير عليها عادتها عند أبيها في بيته فلا يكون المعسر كفئا
~~لموسرة) لأن على الموسرة ضررا في إعسار زوجها لإخلاله بنفقتها ومؤنة أولاده
~~ولهذا ملكت الفسخ بإعساره بالنفقة ولأن ذلك نقص في عرف الناس يتفاضلون فيه
~~كتفاضلهم في النسب.
# (فائدة) ولد الزنا قد قيل إنه كفء لذات نسب وعن أحمد أنه ذكر له أن ينكح
~~إليه فكأنه لم يحب ذلك لأن المرأة تتضرر به هي وأولياؤها ويتعدى ذلك إلى
~~ولدها وليس هو كفئا للعربية بغير إشكال فيه لأنه أدنى حالا من الموالي قاله
~~في الشرح (وليس مولى القوم كفئا لهم) نقل الميموني مولى القوم من أنفسهم في
~~الصدقة ولم يكن عنده هذا هكذا في التزويج ونقل مهنا أنه كفؤ لهم ذكرهما في
~~الخلاف.
# (ويحرم) على ولي المرأة (تزويجها بغير كفء بغير رضاها) لأنه إضرار بها
~~وإدخال للعار عليها (ويفسق به) أي: بتزويجها بغير كفء بلا رضاها (الولي) .
# قلت إن ms2566 تعمده (ويسقط خيارها) أي المرأة إذا زوجت بغير كفء (بما يدل) منها
~~(على الرضا من قول أو فعل) بأن مكنته من نفسها عالمة به (وأما الأولياء فلا
~~يثبت رضاهم إلا بالقول) بأن يقولوا أسقطنا الكفاءة أو رضينا به غير كفء
~~ونحوه.
# وأما سكوتهم فليس برضا (ولا تعتبر هذه الصفات) وهي الدين والمنصب والحرية
~~والصناعة غير الذرية واليسار (في المرأة) لأن الولد يشرف بشرف أبيه لا بشرف
~~أمه (فليست الكفاءة شرطا في حقها للرجل) وقد تزوج - صلى الله عليه وسلم -
~~بصفية بنت حيي وتسرى بالإماء.
# (والعرب من قرشي وغيره بعضهم لبعض أكفاء) لأن الأسود بن المقداد الكندي
~~تزوج
# PageV05P068
# ضباعة بنت الزبير بن عبد المطلب وزوج أبو بكر أخته الأشعث بن قيس الكندي
~~وزوج علي ابنته أم كلثوم عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - (وسائر الناس أي
~~باقيهم بعد العرب بعضهم لبعض أكفاء) لظاهر الخبر السابق انتهى.
### | [باب المحرمات في النكاح]
# وهو ضربان ضرب (يحرم على الأبد) وهن أقسام الأول بالنسب وهن سبع (الأم
~~والجدة من كل جهة) أي سواء كانت من جهة الأب أو الأم (وإن علت) لقوله تعالى
~~{حرمت عليكم أمهاتكم} [النساء: 23] وأمهاتك كل من انتسب إليها بولادة سواء
~~وقع عليها اسم الأم حقيقة وهي التي ولدتك أو مجازا وهي التي ولدت من ولدك
~~وإن علت وارثة كانت أو غير وارثة ذكر أبو هريرة «هاجر أم إسماعيل فقال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - تلك أمكم يا بني ماء السماء» .
# وفي الدعاء المأثور " اللهم صل على أبينا آدم وأمنا حواء (والبنت من
~~حلال) زوجة أو سرية (أو) من (حرام) كزنا (أو) من (شبهة أو منفية بلعان)
~~لدخولهن في عموم لفظ وبناتكم ولأن ابنته من الزنا خلقت من مائه فحرمت عليه
~~كتحريم الزانية على ولدها من الزنا والمنفية بلعان لا يسقط احتمال كونها
~~خلقت من مائه.
# (ويكفي في التحريم أن يعلم أنها بنته ظاهرا وإن كان النسب لغيره) قال
~~الشيخ تقي الدين ظاهر كلام الإمام أحمد أن الشبه يكفي في ذلك ms2567 لأنه قال
~~سودة: أليس «أمر النبي - صلى الله عليه وسلم - أن تحتجب من ابن أمة زمعة
~~وقال: الولد للفراش» وقال: إنما حجبها للشبه الذي رأى بعينه (وبنات الأولاد
~~ذكورا كانوا) أي الأولاد (أو إناثا وإن سفلن) وارثات أو غير وارثات لقوله
~~تعالى: {وبناتكم} [النساء: 23] .
# (والأخت من كل جهة) أي سواء كانت شقيقة أو لأب أو لأم لقوله تعالى
~~{وأخواتكم} [النساء: 23] (وبنات كل أخ و) بنات كل (أخت) وبنات ابنهما (وإن
~~سفلن وبنات ابنتهما كذلك) لقوله سبحانه {وبنات الأخ وبنات الأخت} [النساء:
~~23]
# PageV05P069
# (والعمات) من كل جهة وإن علون (والخالات من كل جهة وإن علون) لقوله
~~سبحانه {وعماتكم وخالاتكم} [النساء: 23] .
# و (لا) تحرم (بناتهن) أي بنات العمات وبنات الخالات (وتحرم عمة أبيه)
~~وعمة جده وإن علا لأنها عمته.
# (و) تحرم (عمة أمه) وعمة جدته وإن علت لأنها عمته (و) تحرم عمة العم لأب
~~لأنها عمة أبيه و (لا) تحرم (عمة العم لأم لأنها أجنبية) منه (وتحرم خالة
~~العمة لأم) لأنها خالة الأب.
# و (لا) تحرم (خالة العمة لأب لأنها أجنبية) منه (وتحرم عمة الخالة لأب
~~لأنها عمة الأم ولا تحرم عمة الخالة لأم لأنها أجنبية) فتحرم كل نسبية سوى
~~بنت عمة وبنت خال وبنت خالة.
# القسم الثاني ما أشار إليه بقوله (وتحرم زوجات النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فقط) دون بناتهن وأمهاتهن (على غيره ولو من فارقها) في الحياة (وهن
~~أزواجه دنيا وأخرى) وتقدم.
# القسم الثالث ذكره بقوله (: يحرم من الرضاع ما يحرم من النسب) فكل امرأة
~~حرمت بالنسب حرم مثلها بالرضاع لما روى ابن عباس «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - أريد على ابنة حمزة فقال إنها لا تحل لي إنها ابنة أخي من الرضاعة
~~فإنه يحرم من الرضاعة ما يحرم من الرحم» .
# وفي لفظ «من النسب» متفق عليه وعن علي مرفوعا «أن الله حرم من الرضاع ما
~~حرم من النسب» رواه أحمد والترمذي وصححه (ولو) كان الرضاع (بلبن غصبه فأرضع
~~به طفلا) أو أكره امرأة على إرضاع طفل لأن سبب ms2568 التحريم لا يشترط كونه
~~مباحا، بدليل أن الزنا يثبت به تحريم المصاهرة.
# (قال ابن البناء وابن حمدان وصاحب الوجيز: إلا أم أخيه وأخت ابنه يعنون
~~فلا تحرمان بالرضاع وفيها) أربع (صور ولهذا قيل إلا المرضعة وبنتها على أبي
~~المرتضع وأخيه من النسب و) إلا (عكسه) أي أم المرتضع وأخته من النسب لا
~~يحرمان على أبي المرتضع ولا ابنه الذي هو أخو المرتضع في الرضاع (والحكم)
~~الذي هو الإباحة في المسائل الأربعة (صحيح ويأتي في الرضاع لكن الأظهر) .
# وقال في التنقيح وغيره: لكن الصواب (عدم الاستثناء لأن إباحتهن لكونهن في
~~مقابلة من يحرم بالمصاهرة لا في مقابلة من يحرم من النسب والشارع إنما حرم
~~من الرضاع ما يحرم من النسب لا ما يحرم بالمصاهرة) .
# PageV05P070
### | [فصل المحرمات بالمصاهرة]
# فصل القسم الرابع المحرمات بالمصاهرة (ويحرم بالمصاهرة أربع) على التأبيد
~~(ثلاث بمجرد العقد وهن أمهات نسائه) وإن علون من النسب ومثلهن من رضاع
~~فيحرمن بمجرد العقد لقوله تعالى {وأمهات نسائكم} [النساء: 23] والمعقود
~~عليها من نسائه قاله ابن عباس " أبهموا ما أبهم القرآن أن عمموا حكمها في
~~كل حال ولا تفضلوا بين المدخول بها وغيرها ".
# (وحلائل أبيه وهن كل من تزوجها أبوه أو جده لأبيه أو لأمه من نسب أو رضاع
~~وإن علا فارقها أو مات عنها) .
# وحلائلهم زوجاتهم سميت امرأة الرجل حليلة لأنها تحل إزار زوجها وهي محللة
~~له لقوله تعالى {ولا تنكحوا ما نكح آباؤكم من النساء} [النساء: 22] (وحلائل
~~أبنائه وهن كل من تزوجها أحد من بنيه أو) من بني أولاده وإن نزلوا من أولاد
~~البنين أو البنات من نسب أو رضاع لقوله تعالى {وحلائل أبنائكم الذين من
~~أصلابكم} [النساء: 23] مع ما تقدم من قوله - صلى الله عليه وسلم - «يحرم من
~~الرضاع ما يحرم من النسب» وقوله تعالى {الذين من أصلابكم} [النساء: 23]
~~للاحتراز عمن يتبناه وليس منه.
# (وتباح بناتها) أي بنات حلائل الآباء والأبناء وأمهاتهن لدخولهن في قوله
~~تعالى {وأحل لكم ما وراء ذلكم} [النساء: 24] (والرابعة الربائب ولو كن في
~~غير حجره) لأن ms2569 التربية لا تأثير لها في التحريم.
# وأما قوله تعالى {اللاتي في حجوركم} [النساء: 23] فإنه لم يخرج مخرج
~~الشرط وإنما وصفها بذلك تعريفا لها بغالب أحوالها وما خرج مخرج لا يصح
~~التمسك بمفهومه (وهن) أي الربائب المحرمات (بنات نسائه اللاتي دخل بهن) صفة
~~للنساء (دون) النساء (اللاتي لم يدخل بهن) فلا تحرم بناتهن لقوله تعالى
~~{فإن لم تكونوا دخلتم بهن فلا جناح عليكم} [النساء: 23] .
# (فإن متن) أي نساؤه (قبل الدخول) أي الوطء لم تحرم بناتهن (أو أبانهن)
~~الزوج (بعد الخلوة وقبل الوطء لم تحرم البنات) لأن الخلوة لا تسمى دخولا
~~(فلا يحرم
# PageV05P071
# الربيبة إلا الوطء) دون العقد والخلوة والمباشرة دون الفرج للآية
~~السابقة.
# (قال الشارح: والدخول بها وطؤها كنى عنه بالدخول وتحرم بنت ربيبة نصا و)
~~تحرم (بنت ربيبته) وسواء في ذلك القريبات والبعيدات لدخولهن في الربائب.
# (وتباح زوجة ربيبه) إن أبانها أو خلت من الموانع لزوج أمه (وتباح) له
~~(أخت أخيه لأمه) من أبيه (و) تباح له (بنت زوج أمه و) تباح له (زوجة زوج
~~أمه و) تباح له (حماة ولده و) حماة (والده وبنتاهما) أي بنتا حماة ولده
~~وحماة والده لقوله تعالى {وأحل لكم ما وراء ذلكم} [النساء: 24] (1) .
# (فلو كان لرجل ابن أو بنت من غير زوجته ولد له) أي الابن أو ولدت البنت
~~(قبل تزويجه بها أو بعده ولو) أنه ولد له (بعد فراقها ولها) أي زوجته (بنت
~~أو ابن من غيره ولدتها) أي البنت أو ولدته (قبل تزويجه بها أو بعده وبعد
~~وطئها أو فراقها ولدته من آخر جاز تزويجه أحدهما من الآخر) للآية السابقة.
# (ويباح لها) أي للأنثى (ابن زوجة ابنها و) يباح لها (ابن زوج ابنتها و)
~~يباح لها (ابن زوج أمها و) يباح لها (زوج زوجة ابنها و) يباح لها (زوج زوجة
~~أبيها) لأن الأصل في الفروج الحل بالعقد إلا ما ورد الشرع بتحريمه.
# (ويثبت تحريم المصاهرة بوطء حلال (1)) إجماعا (و) بوطء حرام كزنا (و)
~~بوطء (شبهة ولو) كان الوطء (في دبر) لأن الوطء ms2570 يسمى نكاحا كما تقدم أول
~~كتاب النكاح فيدخل في عموم قوله تعالى {ولا تنكحوا ما نكح آباؤكم} [النساء:
~~22] (2) الآية ونظائرها.
# وفي الآية أيضا قرينة تصرفه إلى الوطء وهي قوله {إنه كان فاحشة ومقتا
~~وساء سبيلا} [النساء: 22] (3) وهذا التغليظ إنما يكون في الوطء ولأن ما
~~تعلق من التحريم بالوطء المباح تعلق بالمحظور كوطء الحائض وظاهر كلامه
~~كالخرقي أن وطء الشبهة ليس بحلال ولا حرام.
# وصرح القاضي في تعليقه: أنه حرام ذكره في الإنصاف (ولا يثبت) التحريم
~~بالوطء (إن كانت) الموطوءة (ميتة أو صغيرة لا يوطأ مثلها) لأنه ليس بسبب
~~للبعضية أشبه النظر (ولا) يثبت تحريم المصاهرة (بمباشرتها ولا بنظره إلى
~~فرجها أو) بنظره (إلى غيره ولا بخلوه) ولو (لشهوة) لقوله تعالى {فإن لم
~~تكونوا دخلتم بهن فلا جناح عليكم} [النساء: 23] (4) يريد بالدخول الوطء.
# (وكذا لو فعلت هي ذلك) أي ما ذكر من المباشرة والنظر إلى الفرج وغيره
# PageV05P072
# والخلوة لشهوة (برجل) لم تحرم بنتها عليه لأنه لم يدخل بأمها (أو
~~استدخلت) المرأة (ماءه) أي منيه بقطنة أو نحوها، فلا تحرم بنتها عليه لعدم
~~الدخول بالأم وكذا لا تحرم هي على أبيه ولا على ابنه إن لم يكن عقد عليها
~~لأنه لا عقد ولا وطء نقله في الإنصاف عن التعليق واقتصر عليه.
# وهو مقتضى كلام التنقيح والمنتهى هنا وقال في الرعاية: ولو استدخلت مني
~~زوج أو أجنبي بشهوة ثبت النسب والعدة والمصاهرة وتبعه في المنتهى في الصداق
~~(ويحرم باللواط لا بدواعيه) من قبلة ونحوها (ولا بمساحقة النساء ما يحرم
~~بوطء المرأة من تلوط بغلام) غير بالغ يطيق الجماع (أو ببالغ حرم على كل
~~واحد منهما) أي اللائط والملوط به (أم الآخر وابنته نصا) لأنه وطء في فرج
~~فنشر الحرمة (1) كوطء المرأة.
# وقال في شرح المقنع الصحيح أن هذا لا ينشر الحرمة وأن هؤلاء غير منصوص
~~عليهن في التحريم فيدخلن في عموم قوله تعالى {وأحل لكم ما وراء ذلكم}
~~[النساء: 24] ولأنهن غير منصوص عليهن ولا هن في معنى المنصوص عليه فوجب أن
~~لا يثبت ms2571 حكم التحريم فيهن فإن المنصوص عليه في هذا حلائل الأبناء ومن نكحهن
~~الآباء وأمهات النساء وبناتهن.
# وليس هؤلاء منهن ولا في معناهن (وتحرم أخته من الزنا وبنت ابنه) من الزنا
~~(وبنت بنته من الزنا) وإن نزلت (وبنت أخيه) من الزنا (وبنت أخته من الزنا)
~~وكذا عمته وخالته من الزنا.
# وكذا حليلة الأب والابن من الزنا لدخولهن في العمومات السابقة.
# القسم الخامس المحرمة باللعان وذكرها بقوله (وتحرم الملاعنة على الملاعن
~~على التأبيد) لما روى سهل بن سعد قال " مضت السنة في المتلاعنين أن يفرق
~~بينهما ثم لا يجتمعا أبدا رواه الجوزجاني (ولو أكذب) الملاعن (نفسه) لأنه
~~تحريم لا يرتفع قبل الجلد والتكذيب فلم يرتفع بهما (أو كان اللعان بعد
~~البينونة) لنفي الولد (أو) كان اللعان (في نكاح فاسد) لنفي الولد لعموم ما
~~سبق.
# (وإذا قتل رجل رجلا ليتزوج امرأته لم تحل له أبدا قاله الشيخ عقوبة له)
~~بنقيض قصده المحرم كحرمان القاتل الميراث (وقال) الشيخ (في رجل خبب) أي خدع
~~(امرأة على
# PageV05P073
# زوجها) حتى طلقها (يعاقب عقوبة بليغة) لارتكابه تلك المعصية (ونكاحه باطل
~~في أحد قولي العلماء في مذهب مالك وأحمد وغيرهما ويجب التفريق بينهما)
~~عقوبة له كمنع القاتل الميراث.
# (وإذا فسخ الحاكم نكاحا لعنة أو عيب يوجب) أي يقتضي (الفسخ) كجنون وجذام
~~ونحوهما (لم تحرم) المفسوخ نكاحها على المفسوخ عليه (على التأبيد) بل تباح
~~له بالعقد عليها لقوله تعالى {وأحل لكم ما وراء ذلكم} [النساء: 24] (1) .
### | [فصل المحرمات إلى أمد]
# فصل الضرب الثاني: المحرمات إلى أمد وهن نوعان: أحدهما لأجل الجمع وهو
~~المشار إليه بقوله (ويحرم الجمع بين الأختين) من نسب أو رضاع حرتين كانتا
~~أو أمتين أو حرة وأمة قبل الدخول أو بعده لقوله تعالى {وأن تجمعوا بين
~~الأختين إلا ما قد سلف} [النساء: 23] (2) .
# (و) ويحرم الجمع أيضا (بين المرأة وعمتها أو) بين المرأة و (خالتها ولو
~~رضيتا وسواء كانت العمة والخالة حقيقة أو مجازا كعمات آبائهم وخالاتهم) أي
~~خالات الآباء وإن علوا (وعمات أمهاتهن وخالاتهن وإن علت درجتهن من ms2572 نسب أو
~~رضاع) قال ابن المنذر أجمع أهل العلم على القول به وليس فيه بحمد الله
~~اختلاف إلا أن بعض أهل البدع ممن لا تعد مخالفته خلافا، وهم الرافضة
~~والخوارج لم يحرموا ذلك ولم يقولوا بالنسبة الثابتة عن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - وهي ما روى أبو هريرة قال:
# قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا تجمعوا بين المرأة وعمتها،
~~ولا بين المرأة وخالتها» متفق عليه.
# وفي رواية أبي داود «ولا تنكح المرأة على عمتها، ولا العمة على بنت أخيها
~~ولا المرأة على خالتها ولا الخالة على بنت أختها، لا تنكح الكبرى على
~~الصغرى ولا الصغرى على الكبرى» ولأن العلة في تحريم الجمع بين الأختين
~~إيقاع العداوة بين الأقارب وإفضاء ذلك إلى قطيعة الرحم المحرم فإن احتجوا
~~بعموم قوله تعالى {وأحل لكم ما وراء ذلكم} [النساء: 24]
# PageV05P074
# خصصناه بما روي من الحديث الصحيح.
# (و) يحرم الجمع أيضا (بين خالتين بأن ينكح كل واحد منهما) أي من رجلين
~~(ابنة الآخر فيولد لكل واحد منهما) بنت فكل من البنتين خالة للأخرى لأنها
~~أخت أمها لأبيها.
# (و) يحرم الجمع أيضا (بين عمتين بأن ينكح كل واحد منهما أم الآخر فيولد
~~لكل واحد منهما بنت) فكل من البنتين عمة للأخرى لأنها أخت أبيها لأمه (أو)
~~أي ويحرم الجمع بين (عمة وخالة بأن ينكح) الرجل (امرأة وينكح ابنه أمها
~~فيولد لكل واحد منهما بنت) فبنت الابن خالة ابن بنت الأب وبنت الأب عمة بنت
~~الابن.
# (و) يحرم الجمع (بين كل امرأتين لو كانت إحداهما ذكرا والأخرى أنثى حرم
~~نكاحه) أي الذكر لها لقرابة أو رضاع لأن المعنى الذي حرم الجمع من أجله
~~إفضاؤه إلى قطيعة الرحم القريبة لما في الطباع من التنافر والغيرة بين
~~الضرائر.
# وألحق بالقرابة الرضاع لقوله - صلى الله عليه وسلم - «يحرم من الرضاع ما
~~يحرم من النسب» .
# (فإن كان) الجمع بين الأختين ونحوهما (في عقد واحد) بطل في حقهما (أو)
~~كان الجمع بينهما (في عقدين معا) أي في وقت واحد بطلا ms2573 (أو تزوج خمسا) فأكثر
~~(في عقد واحد بطل في الجميع) لأنه لا يمكن تصحيحه في الكل ولا مزية لواحدة
~~على غيرها فيبطل في الجميع بمعنى أنه لم ينعقد.
# (وإن تزوجهما) أي الأختين أو نحوهما (في عقدين) واحدة بعد الأخرى بطل
~~الثاني لأن الجمع حصل به (أو وقع) العقد على إحدى الأختين ونحوهما (في عدة
~~الأخرى بائنا كانت أو رجعية بطل الثاني) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «من
~~كان يؤمن بالله واليوم الآخر فلا يجمع ماءه في رحم أختين» ولأن البائن
~~محبوسة عن النكاح لحقه فأشبهت الرجعية.
# (و) العقد (الأول صحيح) لأنه جمع فيه.
# (فإن) تزوج أختين ونحوهما في عقدين مرتبين (ولم تعلم أولاهما فعليه
~~فرقتهما بطلاقهما أو بفسخ الحاكم نكاحهما دخل بهما أو) دخل (بواحدة منهما
~~أو لم يدخل بواحدة) منهما لأن إحداهما محرمة عليه ونكاحها باطل ولا يعرف
~~المحللة له ونكاح إحداهما صحيح ولا يتيقن بينونتها منه إلا بذلك فوجب، كما
~~لو زوج الوليان ولم يعلم السابق من العقدين.
# (فإن كان) من عقد على أختين ونحوهما في عقدين مرتين وجهل السابق (لم يدخل
~~بهما) وطلقهما أو فسخ الحاكم نكاحهما (فعليه لإحداهما نصف المهر) لأن نكاح
~~واحدة منهما صحيح وقد فارقها قبل الدخول (يقترعان عليه) فتأخذه من خرجت لها
~~القرعة (وله أن يعقد على إحداهما
# PageV05P075
# في الحال بعد فراق الأخرى) قبل الدخول بها لأنه لا عدة وسواء فعل ذلك
~~بقرعة أو لا.
# (وإن كان دخل بإحداهما) دون الأخرى ثم طلقهما أو فسخ الحاكم نكاحهما
~~(أقرع بينهما فإن وقعت القرعة لغير المصابة فلها نصف المهر) لأنها زوجة
~~فارقها قبل الدخول (وللمصابة مهر المثل) بما استحل من فرجها (وإن وقعت)
~~القرعة (للمصابة فلا شيء للأخرى وللمصابة المسمى جميعه) لتقرره بالدخول
~~(وله نكاح من شاء منهما فإن نكح المصابة فله ذلك في الحال) لأنها معتدة من
~~وطء يلحق فيه النسب أشبه المبانة منه من نكاح صحيح.
# (وإن أراد نكاح الأخرى) التي لم يصبها (لم يجز) له نكاحها (حتى تنقضي عدة
~~المصابة) لئلا يجمع ms2574 ماءه في رحم نحو أختين (وإن كان دخل بهما وأصابهما
~~فلإحداهما المسمى وللأخرى مهر المثل يقرع بينهما) لتتميز من تأخذ مهر المثل
~~إن تفاوتا (وليس له نكاح واحدة منهما حتى تنقضي عدة الأخرى) لما تقدم.
# (وإن ولدت منه إحداهما) لحقه النسب (أو) ولدت منه (كلتاهما فالنسب لاحق
~~به) لأنه إما من نكاح.
# (ولا يحرم الجمع بين أخت رجل من أبيه وأخته من أمه ولو في عقد واحد) لأنه
~~لو كانت إحداهما ذكرا حلت له الأخرى فإن ولد لهما ولد فالرجل عمه وخاله
~~(ولا) يحرم الجمع أيضا (بين من كانت زوجة رجل) وبانت منه بموت أو طلاق
~~ونحوه (و) بين (ابنته من غيرها) لأنه وإن حرمت إحداهما على الأخرى قدرناها
~~ذكرا لم يكن تحريمها إلا من أجل المصاهرة لأنه لا قرابة بينهما.
# (ويكره) للرجل أن يجمع (بين بنتي عميه أو) بنتي (عمتيه أو بنتي خاليه أو
~~بنتي خالتيه أو) يجمع بين (بنت عمه وبنت عمته أو) يجمع بين (بنت خاله وبنت
~~خالته) لما روى أبو حفص عيسى بن طلحة قال «نهى رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - أن تزوج المرأة على ذي قرابتها مخافة القطيعة» أي لإفضائه إلى قطيعة
~~الرحم كما تقدم لكن لم يحرم لقوله تعالى {وأحل لكم ما وراء ذلكم} [النساء:
~~24] ولبعد القرابة ولذلك لم يحرم نكاحها وكانت الأجنبية أولى كما تقدم (ولو
~~كان لرجلين بنتان لكل رجل بنت ووطئا أمة) لهما أو امرأة بشبهة في طهر واحد
~~(فأتت بولد وألحق ولدها بهما فتزوج رجل بالأمة وبالبنتين) أو بهما وبالمرأة
~~(فقد تزوج أم رجل وأخته) والنكاح صحيح لما تقدم فيمن تزوج مبانة شخص وبنته.
# (وإن اشترى أخت امرأته أو) اشترى (عمتها أو) اشترى (خالتها) من نسب أو
~~رضاع (صح) الشراء لأن الملك يراد
# PageV05P076
# للاستمتاع وغيره ولذلك صح شراء أخته من الرضاع (ولم يحل له وطؤها) أي
~~التي ملكها (حتى يطلق امرأته) أو يخلعها أو ينفسخ نكاحه لمقتض ولذلك قال في
~~المنتهى حتى يفارق زوجته (وتنقضي عدتها) لئلا يجمع ماءه ms2575 في رحم أختين
~~ونحوهما وذلك حرام لما تقدم.
# (ودواعي الوطء مثله) أي مثل الوطء فتحرم صححه في الإنصاف لأن الوسائل لها
~~حكم المقاصد، ويجوز الجمع بينهما في الخلوة (وإن اشترى جارية ووطئها حل له
~~شراء) أمها (وأختها وعمتها وخالتها كما يحل له شراء المعتدة والمزوجة)
~~والمجوسية والمحرمة لنحو رضاع (وإن اشترى من يحرم الجمع بينهما) كالأختين
~~(في عقد واحد صح) العقد قال في الشرح: ولا نعلم خلافا في ذلك.
# (وله وطء إحداهما) أيتهما شاء لأن الأخرى لم تصر فراشا كما لو كان في
~~ملكه إحداهما وحدها (وليس له الجمع بينهما في الوطء) لقوله - عليه الصلاة
~~والسلام - «من كان يؤمن بالله واليوم الآخر فلا يجمع ماءه في رحم أختين»
~~(وأما الجمع) بين الأختين ونحوهما (في الاستمتاع بمقدمات الوطء فيكره ولا
~~يحرم) قاله ابن عقيل.
# (وقال القاضي يحرم كالوطء) وقاله ابن رجب بحثا في القاعدة السادسة
~~والثلاثين بعد المائة وصححه في الإنصاف كما جزم به المصنف آنفا ولو حمل
~~كلام ابن عقيل على ما قبل وطء إحداهما لم يعارض كلام القاضي وغيره.
# (فإن وطئ) من ملك أختين ونحوهما (إحداهما فليس له وطء الأخرى) لعموم قوله
~~تعالى {وأن تجمعوا بين الأختين} [النساء: 23] (1) فإنه يتناول العقد والوطء
~~جميعا كسائر المذكورات في الآية يحرم وطؤهن والعقد عليهن، ولأنها امرأة
~~صارت فراشا فحرمت أختها كالزوجة.
# ويستمر التحريم (حتى يحرم الموطوءة على نفسه بعتق أو تزويج بعد استبرائها
~~أو إزالة ملكه ولو ببيع ونحوه) كهبة (للحاجة) إلى التفريق لأنه يحرم الجمع
~~في النكاح ويحرم التفريق فلا بد من تقدم إحداهما.
# وكلام الصحابة والفقهاء بعمومه يقتضي هذا (قاله الشيخ وابن رجب) وجزم
~~بمعناه في المنتهى (و) حتى (يعلم) بعد البيع ونحوه (أنها ليست بحامل) قاله
~~ابن عقيل ولا يكفي في إباحتها مجرد إزالة الملك حتى تنقضي حيضة الاستبراء
~~فتكون الحيضة كالعدة.
# قال أبو العباس هذا القيد في كلام أحمد وعامة الأصحاب، وليس هو في كلام
~~علي وابن عمر مع أن عليا لا يجوز وطء الأخت
# PageV05P077
# في عدة أختها ms2576 (ولا يكفي) لإباحة وطء الأخرى (استبراؤها) أي الموطوءة
~~(بدون زوال الملك) لأنه لا يؤمن عوده إليها فيكون جامعا بينهما (ولا) يكفي
~~أيضا (تحريمها) أي الموطوءة بأن يقول هي حرام عليه، لأن هذا يمين مكفرة ولو
~~كان يحرمها، إلا أنه لعارض متى شاء أزاله بالكفارة كالحيض والإحرام (ولا
~~زوال ملك) عن الموطوءة (بدون استبرائها) لأن الاستبراء كالعدة.
# (ولا) يكفي أيضا (كتابتها) لأنه بسبيل من استباحتها بما لا يقف على
~~غيرهما (ولا) يكفي أيضا (رهنها) لأن منعه من وطئها لحق المرتهن لا لتحريمها
~~ولذلك يجوز له وطؤها بإذن المرتهن ولأنه يقدر على فكها متى شاء (ولا) يكفي
~~أيضا (بيعها بشرط خيار) له لأنه يقدر على استرجاعها متى شاء يفسخ البيع
~~(ومثله) أي مثل البيع بشرط خيار له في عدم الاكتفاء به (هبتها) أي الموطوءة
~~(لمن يملك استرجاعها منه كهبتها لولده) .
# قال في الوجيز: فإن وطئ إحداهما لم تحل له الأخرى حتى يحرم الموطوءة بما
~~لا يمكن أن يرفعه وحده وجزم به ابن عبدوس في تذكرته ويكفي في تحريم
~~الموطوءة إخراج الملك في بعضها كبيع أو هبة جزء منها لأن ذلك تحريمها كبيع
~~كلها فإن أخرج الملك لازما ثم عوض له المبيح للفسخ مثل أن يبيعها بسلعة ثم
~~تتبين أنها كانت معيبة، أو يفلس المشترى بالثمن أو يظهر في العوض تدليس أو
~~يكون مغبونا.
# فالذي يجب أن يقال في هذه المواضع أن يباح وطء الأخت بكل حال على عموم
~~كلام الصحابة والفقهاء أحمد وغيره قاله في الاختيارات (فلو خالف) مشتري
~~الأختين ونحوهما (ووطئهما) واحدة بعد واحدة فوطء الثانية محرم لأنه الذي
~~حصل به جمع مائه في رحمهما (لا حد فيه) لشبهة الملك (ولزمه أن يمسك عنهما
~~حتى يحرم إحداهما ويشتريها) لأن الثانية صارت فراشا له يلحقه نسب ولدها
~~فحرمت عليه أختها أو نحوها كما لو وطئها ابتداء.
# واستدلال من قال الأولى باقية على الحال بحديث «إن الحرام لا يحرم
~~الحلال» لا يصح لأن الخبر ليس بصحيح قاله في الشرح.
# وفي شرح المنتهى ويرد ms2577 عليه إذا وطئ الأول وطئا محرما كفي حيض أو إحرام أو
~~صوم فرض فإن أختها تحرم عليه بذلك (فإن عادت) التي أخرجها عن ملكه (إلى
~~ملكه ولو) كان عودها إليه (قبل وطء الباقية لم يصب واحدة منهما حتى يحرم
~~الأخرى) لما تقدم.
# (قال ابن نصر الله هذا إن لم يجب استبراء) كما لو كان زوجها فطلقها الزوج
~~قبل الدخول
# PageV05P078
# فيكف عنها وعن الأخرى حتى يحرم واحدة منهما (فإن وجب) الاستبراء بأن
~~باعها أو وهبها ثم عادت إليه (لم يلزمه ترك أختها) أو نحوها (فيه) أي في
~~زمن الاستبراء لأنها محرمة عليه زمنه بما لا يقدر على دفعه، قاله في المبدع
~~والتنقيح (وهو حسن) .
# وقال الشيخ تقي الدين في المسودة وقد نص على أنها إذا رجعت إليه بعد
~~خروجها عن ملكه لا تحل له إحداهما مع تعين الاستبراء، قال لكن قال القاضي
~~حسين: القياس يقتضي الاكتفاء بالاستبراء.
# (وإن وطئ أمته ثم تزوج أختها) أو عمتها أو خالتها ونحوها (لم يصح) النكاح
~~لأن عقد النكاح تصير به المرأة فراشا فلم يجز أن يرد على فراش الأخت
~~كالوطء، ولأن وطء مملوكته معنى يحرم أختها لعلة الجمع فمنع صحة النكاح
~~كالزوجية، ويفارق ذلك صحة شراء أختها فإن الشراء يكون للوطء وغيره بخلاف
~~النكاح (فإن حرمت عليه) سريته بإخراج عن ملكه كما تقدم (ثم تزوج الأخت)
~~ونحوها (بعد استبرائها صح) النكاح لزوال كونها فراشا له (فإن رجعت إليه
~~الأمة فالزوجية بحالها) لأنها أقوى قال الموفق والشارح (وحلها) أي من حيث
~~الزوجية (باق) لقوة الزوجية (ولم يطأ واحدة منهما حتى تحرم عليه الأخرى)
~~كما تقدم وهذا لا ينافي قوله وحلها باق لأن التحريم العارض لا يرفع الزوجية
~~فلا يرفع أثرها كالزوجة الحائض ومقتضى كلام ابن نصر الله فيما سبق أنه يطأ
~~الزوجة هنا حتى تستبرأ الأمة إن لزمها استبراء.
# (وإن أعتق سريته ثم تزوج أختها أو عمتها ونحوها قبل فراغ مدة استبرائها
~~لم يصح) النكاح (أيضا) لأنه يجمع به ماءه في رحم أختين ونحوهما وكما لو ms2578
~~تزوجها في عدة أختها (وله) أي لمعتق سريته زمن استبرائها (نكاح أربع سواها)
~~أي سوى أخت سريته كما لو لم يعتقها.
# (وإن اشترى) رجل (أختين مسلمة ومجوسية) أو وثنية أو محرمة عليه لنحو رضاع
~~(فله وطء المسلمة) التي لا مانع بها بخلاف الأخرى (وإن وطئ) من يطأ مثله
~~(امرأة بشبهة أو) بزنا (لم يجز) له (في العدة) أي عدة موطوءة بشبهة أو زنا
~~(أن يتزوج أختها) أو عمتها ونحوها.
# (ولا) أن (يطأها) أي أخت موطوءته (إن كانت) أختها زوجة له (نصا) لقوله -
~~عليه الصلاة والسلام - «لا يحل لمن كان يؤمن بالله واليوم الآخر أن يجمع
~~ماءه في رحم أختين» .
# (ولا) يجوز لمن وطئ امرأة بشبهة أو زنا أن (يعقد على رابعة) ما دامت في
~~العدة (و) إذا كان
# PageV05P079
# متزوجا بأربع ووطئ امرأة بشبهة أو زنا فإنه (لا) يجوز له أن (يطأها) أي
~~الرابعة من نسائه فإذا وطئ ثلاثا منهن وجب عليه الإمساك عن الرابعة حتى
~~تنقضي عدة الموطوءة بشبهة أو زنا لئلا يجمع ماءه في أكثر من أربع نسوة (ولا
~~يمنع) حر (من نكاح أمة في عدة حرة بائن بشرطيه) وهما أن يكون عادم الطول
~~خائف العنت ويأتي توضيحه لأن المنع من نكاح الأخت في عدة أختها ومن نكاح
~~خامسة في العدة لئلا يكون جامعا لمائه في رحم أختين أو أكثر من أربع لا
~~لكونها زوجة كما يعلم مما تقدم والمنع من نكاح الأمة إنما هو مع عدم الحاجة
~~إليه والحاجة لا تندفع بالبائن بل الزوجة التي لا تعفه لا تمنعه من نكاح
~~الأمة كما يأتي.
# (وتقدم لو اشتبهت أخته بأجنبية) أو أجنبيات (في آخر كتاب الطهارة) عند
~~الكلام على اشتباه المياه المباحة بالمحرمة أو النجسة.
# (ويحرم نكاح موطوءة بشبهة في العدة) كمعتدة من فراق زوج (إلا على واطئ)
~~لها بالشبهة فله العقد في عدتها (إن لم تكن لزمتها عدة من غيره) لأن المنع
~~من نكاح المعتدة لكونه يفضي إلى اختلاط المياه واشتباه الأنساب وهو مأمون
~~في هذه الصورة فإن ms2579 النسب كما يلحقه في النكاح يلحقه في وطء الشبهة أشبه ما
~~لو نكح معتدة من طلاق.
# (وليس للحر أن يجمع بين أكثر من أربع) زوجات «لقوله - صلى الله عليه وسلم
~~- لغيلان بن سلمة حين أسلم وتحته عشر نسوة أمسك أربعا وفارق سائرهن» .
# وقال نوفل بن معاوية «أسلمت وتحتي خمس نسوة فقال النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فارق واحدة منهن» رواهما الشافعي في مسنده.
# وإذا منع من استدامة زيادة على أربع فالابتداء أولى وقوله تعالى {فانكحوا
~~ما طاب لكم من النساء مثنى وثلاث ورباع} [النساء: 3] أريد به التخيير بين
~~اثنين وثلاث وأربع كما قال سبحانه وتعالى {أولي أجنحة مثنى وثلاث ورباع}
~~[فاطر: 1] ولم يرد أن لكل تسعة أجنحة ولو أراد ذلك لقال تسعة أجنحة ولم يكن
~~للتطويل معنى ومن قال غير ذلك فقد جهل اللغة العربية (ولا للمرأة أن تتزوج
~~أكثر من رجل) لقوله تعالى {والمحصنات من النساء} [النساء: 24] (3) .
# (وله) أي الرجل (التسري بما
# PageV05P080
# شاء من الإماء ولو) كن (كتابيات من غير حصر لقوله تعالى {فإن خفتم ألا
~~تعدلوا فواحدة أو ما ملكت أيمانكم} [النساء: 3] (1) ولأن القسم بينهن غير
~~واجب فلم ينحصرن في عدد وكان للنبي - صلى الله عليه وسلم - أن يتزوج بأي
~~عدد شاء) ومات عن تسع وتقدم.
# (ونسخ تحريم المنع) من التزوج عليهن بقوله تعالى {ترجي من تشاء منهن
~~وتؤوي إليك من تشاء} [الأحزاب: 51] (2) الآية (ولا للعبد أن يتزوج أكثر من
~~اثنتين) لقول عمر وعلي وعبد الرحمن بن عوف - رضي الله عنهم - وقد روى ليث
~~بن أبي سليم عن الحكم بن عتيبة أنه قال " أجمع أصحاب رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - أن العبد لا ينكح أكثر من ثنتين " ويقويه ما روى الإمام أحمد
~~بإسناده عن محمد بن سيرين " أن عمر سأل الناس كم يتزوج العبد فقال عبد
~~الرحمن بن عوف اثنتين وطلاقه اثنتين وكان ذلك بمحضر من الصحابة وغيرهم فلم
~~ينكر، وهذا يخص عموم الآية مع أن فيها ما يدل على إرادة الأحرار وهو قوله "
~~أو ما ملكت ms2580 أيمانكم " (3) ولأن النكاح مبني على التفضيل ولهذا فارق النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - فيه أمته (وليس له) أي العبد (التسري) ولو أذنه سيده
~~لأنه لا يملك (ويأتي في نفقة المماليك، ولمن نصفه حر فأكثر) من نصفه (نكاح
~~ثلاث) نسوة (نصا) فإن ملك بجزئه الحر جارية فملكه تام، وله الوطء بغير إذن
~~سيده لقوله تعالى {أو ما ملكت أيمانكم} [النساء: 3] ذكره في الكافي.
# وفي الفنون قال فقيه: شهوة المرأة فوق شهوة الرجل بتسعة أجزاء فقال حنبل:
~~لو كان هذا ما كان له أن يتزوج بأربع وينكح من الإماء ما شاء، ولا تزيد
~~امرأة على رجل ولها من القسم الربع وحاشا حكمته أن تضيق على الأحوج وذكر
~~ابن عبد البر عن أبي هريرة وبعضهم يرفعه " ففضلت المرأة على الرجل بتسعة
~~وتسعين جزءا من اللذة - أو قال من الشهوة - ولكن الله ألقى عليهن الحياء ".
# (ومن طلق واحدة من نهاية جمعة) بأن طلق الحر واحدة من أربع أو العبد
~~واحدة من ثنتين أو المبعض واحدة من ثلاث (لم يجز له أن يتزوج أخرى حتى
~~تنقضي عدتها ولو كان الطلاق بائنا) لأن المعتدة في حكم الزوجة، لأن العدة
~~أثر النكاح فكأنه باق.
# فلو
# PageV05P081
# جاز له أن يتزوج غيرها لكان جامعا بين أكثر ممن يباح له (وإن ماتت) واحدة
~~من نهاية جمعة (جاز) له أن يتزوج بدلها (في الحال نصا) لأنه لم يبق لنكاحها
~~أثر (فلو) طلق واحدة من نهاية جمعة ثم.
# (قال أخبرتني بانقضاء عدتها في مدة يجوز) أي يمكن (انقضاؤها فيها فكذبته)
~~لم يقبل قولها عليه في عدم جواز نكاحه غيرها لأنه لا حق لها في هذه الدعوى.
# وإنما الحق في ذلك لله تعالى، ولأنها متهمة في ذلك بإرادة منعه نكاح
~~غيرها إذا تقرر ذلك (فله نكاح أختها و) له نكاح (بدلها) وإن كانت من نهاية
~~جمعة (في الظاهر) .
# قلت: وأما في الباطن فليس له ذلك إن كان كاذبا، أو لم يغلب على ظنه
~~انقضاء عدتها (ولا تسقط السكنى والنفقة) عنه بدعواها إخبارها بانقضاء ms2581 مع
~~إنكارها لحديث «ولكن اليمين على من أنكر» .
# (و) لا يسقط نصا (نسب الولد) إذا أتت به المطلقة لفوق أربع سنين ما لم
~~يثبت إقرارها بانقضاء عدتها بالقرء، ثم تأتي به لأكثر من ستة أشهر بعدها
~~لأن إقرار المطلق لا يقبل عليها.
# (وتسقط الرجعة) أي لو كان الطلاق رجعيا وقال: أخبرتني بانقضاء عدتها،
~~فأنكرت فأراد رجعتها لم يملك ذلك، مؤاخذة له بمقتضى إقراره.
### | [فصل المحرمات لعارض يزول]
# فصل في بيان النوع الثاني من المحرمات إلى أمد وهن (المحرمات لعارض يزول
~~تحرم عليه زوجة غيره) لقوله تعالى {والمحصنات من النساء إلا ما ملكت
~~أيمانكم} [النساء: 24] (1) .
# (و) تحرم أيضا عليه (المعتدة) من غيره لقوله {ولا تعزموا عقدة النكاح حتى
~~يبلغ الكتاب أجله} [البقرة: 235] (2) (و) تحرم أيضا (المستبرأة منه) أي من
~~غيره لأن تزوجها زمن استبرائها يفضي إلى اختلاط المياه واشتباه الأنساب،
~~وسواء في ذلك المعتدة، والمستبرأة (من وطء مباح أو محرم) كشبهة وزنا (أو من
~~غير وطء) كالمتوفى عنها زوجها قبل الدخول، لعموم ما تقدم.
# (و) كذا (المرتابة بعد العدة بالحمل) لا يصح نكاحها لغيره حتى تزول
# PageV05P082
# الريبة ويأتي في العدد (وتحرم الزانية إذا علم زناها على الزاني وغيره
~~حتى تتوب وتنقضي عدتها) لقوله تعالى {والزانية لا ينكحها إلا زان أو مشرك}
~~[النور: 3] وهو خبر ومعناه النهي ولمفهوم قوله تعالى {والمحصنات من
~~المؤمنات} [المائدة: 5] (2) وهن العفائف ولقوله - صلى الله عليه وسلم - يوم
~~حنين: «لا يحل لامرئ يؤمن بالله واليوم الآخر أن يسقي ماءه زرع غيره» يعني
~~إتيان الحبالى رواه أبو داود والترمذي وحسنه.
# (فإن كانت) الزانية (حاملا منه) أي من الزنا (لم يحل نكاحها قبل الوضع)
~~لما سبق (وتوبتها) أي الزانية (أن تراود عليه) أي الزنا (فتمتنع) منه " لما
~~روي أنه قيل لعمر كيف تعرف توبتها: قال يريدها على ذلك: فإن طاوعته فلم
~~تتب، وإن أبت فقد تابت " فصار أحمد إلى قول عمر اتباعا له.
# قال في الاختيارات: وعلى هذا كل من أراد مخالطة إنسان امتحنه، حتى يعرف
~~بره أو فجوره أو ms2582 توبته ويسأل ذلك من يعرفه (وقيل توبتها) أي الزانية (كتوبة
~~غيرها) ندم وإقلاع وعزم أن لا تعود (من غير مراودة) واختاره الموفق وغيره
~~وقال لا ينبغي امتحانها بطلب الزنا منها بحال.
# وقدمه في الفروع (فإذا تابت) من الزنا وانقضت عدتها (حل نكاحها للزاني
~~وغيره) عند أكثر أهل العلم منهم أبو بكر وعمر وابنه وابن عباس وجابر وروي
~~عن ابن مسعود والبراء بن عازب وعائشة " أنها لا تحل للزاني بحال " فيحتمل
~~أنهم أرادوا بذلك ما قبل التوبة أو قبل استبرائها فيكون كقولنا.
# (ولا يشترط) لصحة نكاحها (توبة الزاني بها إذا نكحها) أي إذا أراد أن
~~ينكح الزانية كالزاني بغيرها (وإن زنت امرأة) قبل الدخول أو بعده لم ينفسخ
~~النكاح (أو) زنى (رجل قبل الدخول) بزوجته (أو بعده لم ينفسخ النكاح) بالزنا
~~لأنه معصية لا تخرج عن الإسلام أشبه السرقة، لكن لا يطؤها حتى تعتد إذا
~~كانت هي الزانية ويأتي.
# واستحب أحمد للزوج مفارقته امرأته إذا زنت وقال لا أرى أن يمسك مثل هذه
~~لأنه لا يأمن من أن تفسد فراشه، وتلحق به ولدا ليس منه وإن زنى بأخت زوجته
~~لم يطأ زوجته حتى تنقضي عدة أختها وإن زنى بأم زوجته أو بنتها انفسخ
~~النكاح.
# (ولا يطأ الرجل أمته إذا علم منها فجورا) أي زنا حتى تتوب ويستبرئها خشية
~~أن تلحق به ولدا
# PageV05P083
# وليس منه قال ابن مسعود أكره أن أطأ أمتي وقد بغت.
# (وتحرم مطلقته ثلاثا) بكلمة أو كلمات (حتى تنكح زوجا غيره) نكاحا صحيحا
~~ويطؤها لقوله تعالى {فإن طلقها فلا تحل له من بعد حتى تنكح زوجا غيره}
~~[البقرة: 230] «ولقوله - صلى الله عليه وسلم - لامرأة رفاعة لما أن أرادت
~~أن ترجع إليه بعد أن طلقها ثلاثا وتزوجت بعبد الرحمن بن الزبير لا حتى
~~تذوقي عسيلته» (ويأتي في الرجعة بأبسط من هذا وتحرم المحرمة حتى تحل) .
# لحديث مسلم «لا ينكح المحرم ولا ينكح ولا - يخطب» (وتقدم في محظورات
~~الإحرام) بأوسع من هذا (ولا يحل لمسلمة نكاح كافر بحال) حتى يسلم لقوله ms2583
~~تعالى {ولا تنكحوا المشركين حتى يؤمنوا} [البقرة: 221] وقوله {فإن علمتموهن
~~مؤمنات فلا ترجعوهن إلى الكفار لا هن حل لهم ولا هم يحلون لهن} [الممتحنة:
~~10] .
# (ولا) يحل (لمسلم ولو) كان (عبدا نكاح كافرة) لقوله تعالى {ولا تنكحوا
~~المشركات حتى يؤمن} [البقرة: 221] ولقوله {ولا تمسكوا بعصم الكوافر}
~~[الممتحنة: 10] (إلا حرار نساء أهل الكتاب ولو) كن (حربيات) لقوله تعالى
~~{والمحصنات من الذين أوتوا الكتاب من قبلكم} [المائدة: 5] .
# ولا يحل لمسلم ولو عبدا نكاح أمة كتابية لقوله تعالى {من فتياتكم
~~المؤمنات} [النساء: 25] ولئلا يؤدي إلى استرقاق الكافر ولدها المسلم
~~(والأولى أن لا يتزوج من نسائهم وقال الشيخ: يكره) .
# أي مع وجود الحرائر المسلمات قال في الاختيارات وقاله القاضي وأكثر
~~العلماء لقول عمر للذين تزوجوا من نساء أهل الكتاب " طلقوهن " و (ك) أكل
~~(ذبائحهم بلا حاجة) تدعو إليه ومنع النبي - صلى الله عليه وسلم - من نكاح
~~كتابية (و) منع (أيضا من نكاح أمة مطلقا) أي مسلمة كانت أو كتابية وتقدم في
~~الخصائص موضحا.
# (وأهل الكتاب هم أهل التوراة والإنجيل) لقوله تعالى {أن تقولوا إنما أنزل
~~الكتاب على طائفتين من قبلنا} [الأنعام: 156]
# PageV05P084
# (كاليهود والسامرة) فرقة من اليهود والنصارى ومن وافقهم من الإفرنج
~~والأرمن وغيرهم فأما المتمسك من الكفار بصحف إبراهيم وشيث وزبور داود
~~(فليسوا بأهل كتاب) للآية السابقة ولأن تلك الكتب ليست بشرائع إنما هي
~~مواعظ وأمثال ف (لا تحل مناكحتهم ولا ذبائحهم كالمجوس وأهل الأوثان وكمن
~~أحد أبويها غير كتابي ولو اختارت دين أهل الكتاب) لأنها لم تتمحض كتابية
~~ولأنها مولدة بين من يحل وبين من لا يحل فلم تحل كالسمع والبغل.
# وعلم منه أنه لو كان أبواها غير كتابيين واختارت دين أهل الكتاب لم تحل
~~لمسلم قال في الإنصاف والمبدع وهو المذهب وقدمه في الفروع وقيل تحل اعتبارا
~~بنفسها اختاره الشيخ تقي الدين وقطع به المصنف في أواخر أحكام الذمة.
# (و) يحل (لكتابي نكاح مجوسية) ويحل لكتابي أيضا (وطؤها) أي المجوسية
~~(بملك يمين) كالمسلم ينكح الكتابية ويطؤها بملك اليمين (ولا) يحل (لمجوسي)
~~نكاح (كتابية ms2584 نصا) لأنها أشرف منه فإن ملكها فله وطؤها على الصحيح قدمه في
~~الرعايتين قاله في الإنصاف.
# (وتحل نساء بني تغلب ومن في معناهن من نصارى العرب و) من (يهودهم) لأنهن
~~كتابيات فيدخلن في عموم الآية (والدروز والنصيرية والتبانية) فرق بجبل
~~الشوف وكسروان لهم أحوال شنيعة وظهرت لهم شوكة أزالها الله تعالى (لا تحل
~~ذبائحهم ولا يحل نكاح نسائهم ولا أن ينكحهم المسلم وليته) .
# قلت: حكمهم كالمرتدين (والمرتدة يحرم نكاحها على أي دين كانت) عليه وإن
~~تدينت بدين أهل الكتاب لأنها لا تقر على دينها.
# (ولا يحل لحر مسلم ولو) كان (خصيا أو مجبوبا إذا كان له شهوة يخاف معها
~~مواقعة المحظور بالمباشرة نكاح أمة مسلمة إلا أن يخاف) الحر (عنت العزوبة
~~إما لحاجة متعة وإما لحاجة خدمة لكبر أو سقم ونحوهما نصا ولا يجد طولا
~~لنكاح حرة ولو) .
# كانت (كتابية بأن لا يكون معه مال حاضر يكفي لنكاحها ولا يقدر على ثمن
~~أمة ولو كتابية فتحل) له الأمة إذن لقوله تعالى {ومن لم يستطع منكم طولا أن
~~ينكح المحصنات المؤمنات فمن ما ملكت أيمانكم من فتياتكم المؤمنات }
~~[النساء: 25] إلى قوله {ذلك لمن خشي العنت منكم} [النساء: 25] هذا إن لم
~~تجب نفقته على غيره فإن وجبت لم يجز له أن يتزوج أمة لأن المنفق
# PageV05P085
# يتحمل ذلك عنه فيعف بحرة.
# وإن قدر على ثمن أمة لم يتزوج أمة قاله كثير من الأصحاب منهم القاضي في
~~المجرد وابن عقيل وابن الخطاب في الهداية والمجد في المحرر وصاحب المذهب
~~ومسبوك الذهب والمستوعب والخلاصة والنظم والشرح والحاوي الصغير والوجيز
~~وغيرهم واختاره ابن عبدوس في تذكرته قال في الرعاية وهو أظهر.
# وظاهر كلام الخرقي عدم اشتراطه وهو ظاهر إطلاق القاضي في تعليقه وطائفة
~~من الأصحاب وقدمه في الرعايتين والفروع وجزم به في المنور قاله في الإنصاف
~~وقدم الثاني في التلقيح وقطع به في المنتهى وهو ظاهر الآية (والصبر عنها)
~~أي عن نكاح الأمة (مع ذلك) أي مع وجود ما تقدم اعتباره (خير وأفضل) لقوله
~~تعالى {وأن ms2585 تصبروا خير لكم} [النساء: 25] (1) .
# (وله) أي للحر (فعل ذلك) أي تزوج الأمة بالشرطين المذكورين (مع صغر زوجته
~~الحرة أو) مع (غيبتها أو) مع (مرضها) بحيث تعجز به عن الخدمة لأن الحرة
~~التي لا تعفه كالعدم (أو كان له مال ولكن لم يتزوج) حرة (لقصور نسبه) فله
~~نكاح الأمة لأنه غير مستطيع الطول إلى نكاح حرة (أو له مال غائب) فله أن
~~يتزوج الأمة (بشرطه) وهو خوف العنت لأنه غير مستطيع الطول لنكاح الحرة.
# (فإن وجد من يقرضه) ما يتزوج به حرة لم يلزمه لأن المقرض يطالبه به في
~~الحال (أو رضيت الحرة بتأخير صداقها) لم يلزمه لأنها تطالبه به (أو) رضيت
~~الحرة (بدون مهر مثلها أو) رضيت (بتفويض بضعها) لم يلزمه لأن لها طلب فرضه
~~(أو بذله له باذل أن يزنه) أي الصداق عنه (أو أن يهبه) له لم يلزمه لما فيه
~~من المنة (أو لم يجد من يزوجه إلا بأكثر من مهر المثل بزيادة تجحف بماله لم
~~يلزمه) أن يتزوج الحرة.
# وجاز له أن يتزوج الأمة حيث خاف العنت لأنه لم يستطع طولا لنكاح حرة بلا
~~ضرر عليه (والقول قوله في خشية العنت و) في (عدم الطول) لأنه أدرى بحال
~~نفسه (حتى لو كان في يده مال فادعى أنه وديعة أو) أنه (مضاربة قبل قوله)
~~لأنه ممكن قلت بلا يمين لعدم الخصم (ونكاح من بعضها حر) مع وجود الشرطين
~~(أولى من) نكاح (أمة) لأن استرقاق بعض الولد أخف من استرقاق كله.
# (ومتى تزوج أمة ثم ذكر أنه كان موسرا) لنكاح حرة (حال النكاح أو) ذكر أنه
~~(لم يكن يخشى العنت فرق بينهما) لاعترافه بفساد نكاحه (فإن كان) إقراره
~~بذلك (قبل الدخول وصدقه السيد فلا مهر) لاتفاقهما على بطلان النكاح.
# (وإن كذبه) السيد
# PageV05P086
# في ذكره أنه كان موسرا أو لم يخش العنت (فله) أي السيد (نصفه) أي المهر
~~لأن إقراره غير مقبول على السيد في إسقاطه (وإن كان) إقراره بذلك (بعد
~~الدخول فعليه المسمى جميعه) بما استحل من فرجها فإن ms2586 كان مهر المثل أكثر من
~~المسمى لزمه لإقراره به وإن كان المسمى أكثر وجب للسيد (وإذا تزوج الأمة
~~وفيه الشرطان) بأن كان عادم الطول خائف العنت (ثم أيسر أو نكح حرة أو زال
~~خوف العنت أو نحوه) .
# كما لو تزوجها لغيبة زوجته فحضرت أو لصغرها فكبرت أو لمرضها فعوفيت (لم
~~يبطل نكاحها) أي الأمة لأن استدامة النكاح تخالف ابتداءه، بدليل أن العدة
~~والردة يمنعان ابتداءه دون استدامته ولما روي عن علي أنه قال " إذا تزوج
~~الحرة على الأمة قسم للحرة ليلتين وللأمة ليلة " (وإن تزوج) الحر (حرة فلم
~~تعفه ولم يجد طولا لحرة أخرى جاز له نكاح أمة) لعموم قوله تعالى {ومن لم
~~يستطع منكم طولا} [النساء: 25] الآية.
# قال أحمد إذا لم يصبر كيف يصنع (ولو جمع بينهما) أي بين حرة لا تعفه وأمة
~~بشرطه (في عقد واحد) صح كما لو كانا في عقدين (وكذا لو تزوج أمة فلم تعفه
~~ساغ له نكاح ثانية ثم) إن لم تعفاه ساغ له نكاح (ثالثة ثم) إن لم يعفه ساغ
~~نكاح (رابعة ولو في عقد واحد إذا علم أنه لا يعفه إلا ذلك) لما سبق (وكتابي
~~حر في ذلك) أي في تزوج الأمة (كمسلم) فلا يحل له نكاح الأمة إلا بالشرطين
~~(وولد الجميع) من مسلم أو كتابي (منهن) أي الإماء (رقيق للسيد) تبعا لأمه
~~(إلا أن يشترط الزوج على مالكها حريته) أي الولد (فيكون) ولده (حرا) قاله
~~في الروضة.
# (وابن القيم) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «المسلمون على شروطهم إلا
~~شرطا أحل حراما أو حرم حلالا» ولقول عمر " مقاطع الحقوق عند الشروط " ولأن
~~هذا لا يمنع المقصود من النكاح فكان لازما كشرط سيدها زيادة في مهرها "
~~تنبيه " في قوله في شرح المنتهى على (مالكها) إيماء إلى أن ناظر الوقف وولي
~~اليتيم ونحوه ليس للزوج اشتراط حرية الولد عليه لأنه ليس بمالك.
# وإنما يتصرف للغير بما فيه حظ وليس ذلك من مقتضى العقد فلا أثر لاشتراطه
~~(ولعبد) نكاح أمة (و) ل (مدبر) نكاح أمة ms2587 (و) ل (مكاتب) نكاح أمة (و) ل
~~(معتق بعضه نكاح أمة ولو فقد فيه الشرطان ولو على حرة) لأنها تساويه.
# (وإن جمع) العبد أو المدبر ونحوه (بينهما) أي
# PageV05P087
# بين حرة وأمة (في عقد واحد صح) العقد فيهما كما لو عقد عليهما في عقدين
~~(وليس له) أي للعبد (نكاح سيدته) المالكة له أو لبعضه لأن أحكام النكاح
~~والملك تتناقض، إذ ملكها إياه يقتضي وجوب نفقته عليها وأن يكون بحكمها،
~~ونكاحه إياها يقتضي عكس ذلك.
# ولما روى الأثرم بإسناده عن جابر قال " جاءت امرأة إلى عمر بن الخطاب
~~ونحن بالجابية وقد نكحت عبدها فانتهرها عمر وهم أن يرجمها وقال لا يحل لك "
~~(ولا) يصح من العبد أن يتزوج (أم سيده أو) أم (سيدته) لما سيأتي من أنه إذا
~~ملك ولد أحد الزوجين الآخر انفسخ النكاح (ولا لحر أن يتزوج أمته) لأن
~~النكاح يوجب للمرأة حقوقا من القسم والمبيت وغيرهما.
# وذلك يمنعه ملك اليمين فلا يصح مع وجود ما ينافيه ولأن ملك الرقبة يفيد
~~ملك المنفعة وإباحة البضع فلا يجتمع معه عقد أضعف منه (ولا) للحر (أن يتزوج
~~أمة مكاتبه) أو أمة مكاتبته (ولا أمة ولده من النسب) لأن له فيها شبهة ملك
~~(دون الرضاع) فله أن يتزوج أمة والده من الرضاع بشرطه كالأجنبي.
# (ولو كان ملك كل واحد من الثلاثة) وهم الحر ومكاتبه وولده (بعضا من
~~الأمة) فإنه يمنع صحة النكاح كملك كلها (ولا لحرة نكاح عبد ولدها) لما تقدم
~~(ولها) أي الأم (ذلك) أي نكاح عبد ولدها (مع رقها وللعبد نكاح أمة ولده) .
# لأن الرق قطع التوارث بين الأمة أو العبد وولده، فهو كالأجنبي منهما
~~(ويصح) للعبد أو الحر بشرطه (نكاح أمة من بيت المال مع أن فيه شبهة تسقط
~~الحد لكن لا تجعل الأمة أم ولد ذكره في الفنون) .
# لأن للإمام التصرف في بيت المال بما يرى أنه مصلحة، ولأن حق الزوج في بيت
~~المال لم يتعين في المنكوحة (وللابن نكاح أمة أبيه) لأنه ليس له شبهة
~~التملك من مال ms2588 أبيه بخلاف الأب (وكذلك سائر) أي باقي (القرابات) فللحر أن
~~ينكح أمة أخيه أو عمه وأمة جده لأنه ليس له التملك عليهم.
# (وإن ملك حر) زوجته انفسخ النكاح لأن ملك اليمين أقوى من النكاح فيزيله
~~(أو) ملك (ولده الحر زوجته) انفسخ النكاح لأن ملكه كملك أصله في إسقاط
~~الحد، فكان كملكه في إزالة النكاح (أو) ملك (مكاتبه زوجته بميراث أو غيره
~~انفسخ نكاحها) لما تقدم (وكذا لو ملك) الزوج أو ولده الحر أو مكاتبه
~~(بعضها) أي بعض الزوجة قلت: والمكاتبة في ذلك كالمكاتب (ويحرم وطؤها هنا)
~~أي إذا ملك بعضها لعدم تمام الملك وكذا إذا ملكها ولده الحر أو مكاتبه يحرم
~~وطؤها (وكذا لو ملكت زوجة) زوجها (أو) ملك (ولدها) الحر زوجها (أو) ملك
~~(مكاتبها زوجها أو) ملك أحدهم (بعضه) انفسخ النكاح كما سبق.
# (ومن
# PageV05P088
# جمع بين محللة ومحرمة) كأيم ومزوجة نكحهما (في عقد واحد صح) النكاح (فيمن
~~تحل) وهي الأيم لأنها محل قابل للنكاح أضيف إليها عقد صادر من أهله لم
~~يجتمع معها فيه مثلها فصح كما لو انفردت به وفارق العقد على نحو أختين لأنه
~~لا مزية لإحداهما على الأخرى، وههنا قد تعينت التي بطل النكاح فيها وللتي
~~صح نكاحها من المسمى لهما بقسط مهر مثلها منه.
# (ولو تزوج أما وبنتا في عقد واحد بطل) النكاح (في الأم فقط) وصح في
~~البنت، لأنه عقد تضمن عقدين يمكن تصحيح أحدهما دون الآخر فصح فيما يصح وبطل
~~فيما يبطل، لأنا لو فرضنا أن العقد على الأم سبق وبطل ثم عقد على البنت صح
~~نكاح البنت، ولو فرضنا أن العقد على البنت سبق وبطل ثم عقد على الأم لم يصح
~~فإذا وقعا معا فنكاح البنت أبطل نكاح الأم لأنها تصير أم زوجته، ونكاح الأم
~~لا يبطل نكاح البنت لأنها تصير ربيبته من زوجة لم يدخل بها فلذلك صح نكاح
~~الأم.
# (ومن حرم نكاحها حرم وطؤها بملك اليمين كالمجوسية) لأن النكاح إذا حرم
~~لكونه طريقا إلى الوطء فلأن يحرم الوطء نفسه أولى ms2589 (إلا إماء أهل الكتاب)
~~فيحرم نكاحهن ولا يحرم وطؤهن بملك اليمين لدخولهن في قوله تعالى {أو ما
~~ملكت أيمانكم} [النساء: 3] ولأن نكاح الإماء من أهل الكتاب إنما حرم من أجل
~~إرقاق الولد وإبقائه مع كافرة وهذا معدوم بوطئهن بملك اليمين.
# (وكل من حرمها النكاح من أمهات النساء وبناتهن وحلائل الآباء و) حلائل
~~(الأبناء حرمها الوطء في ملك اليمين و) وطء (الشبهة والزنا لأن الوطء آكد
~~في التحريم من العقد) بدليل أنه يحرم الربيبة ولا يحرمها العقد فلو تزوج
~~امرأة وتزوج أبوه بنتها أو أمها فزفت امرأة كل منهما إلى الآخر فوطئها فإن
~~وطء الأولى يوجب عليه مهر مثلها وينفسخ به نكاحها من زوجها لأنها صارت
~~بالوطء حليلة أبيه أو ابنه ويسقط به مهر الموطوءة عن زوجها لمجيء الفسخ من
~~قبلها وينفسخ بتمكينها من وطئها ومطاوعتها عليه وينفسخ نكاح الواطئ أيضا
~~لأن امرأته صارت أم الموطوءة أو ابنتها ولها نصف المسمى وأما وطء الثاني
~~فيوجب مهر المثل للموطوءة فإن أشكل الأول انفسخ النكاحان، لكل واحدة منهما
~~مهر مثلها على واطئها ولا رجوع لأحدهما على الآخر ويجب لكل واحدة منهما على
~~زوجها نصف المسمى ولا يسقط بالشك (فلو وطئ ابنه أمة أو) وطئ (أبوه أمة بملك
~~اليمين) أو
# PageV05P089
# بشبهة أو (زنا حرم عليه نكاحها و) حرم عليه (وطؤها إن ملكها) وكذا أمها
~~وبنتها تحرم على الواطئ كذلك لا على أبيه أو ابنه.
# (ولا يحل نكاح خنثى مشكل حتى يتبين أمره) لاشتباه المباح والمحظور في حقه
~~" تتمة " قال الخرقي: إذا قال أنا رجل لم يمنع من نكاح النساء وإن قال أنا
~~امرأة لم ينكح إلا رجلا فإن تزوج امرأة ثم قال أنا امرأة انفسخ نكاحه
~~لإقراره ببطلانه، ولزمه نصف المهر إن كان قبل الدخول أو جميعه إن كان بعده
~~ولا يحل له بعد ذلك أن ينكح لأنه أقر بقوله أنا رجل بتحريم الرجال، وأقر
~~بقوله أنا امرأة بتحريم النساء وإن تزوج رجلا ثم قال أنا رجل لم يقبل قوله
~~في فسخ نكاحه لأنه ms2590 حق عليه فإذا زال نكاحه فلا مهر له لأنه يقر أنه لا
~~يستحقه سواء دخل به أو لم يدخل ويحرم النكاح بعد ذلك لما ذكرنا قاله في
~~الشرح.
# (قال الشيخ ولا يحرم في الجنة زيادة العدد و) لا (الجمع بين المحارم
~~وغيره) لأنها ليست دار تكليف.
### | [باب الشروط في النكاح قسمان]
### | [فصل القسم الأول من الشروط في النكاح صحيح]
# باب الشروط في النكاح أي ما يشترطه أحد الزوجين في العقد على الآخر مما
~~له فيه غرض (ومحل المعتبر منها) أي من الشروط (صلب العقد) كأن يقول: زوجتك
~~بنتي فلانة بشرط كذا ونحوه ويقبل الزوج على ذلك (وكذا لو اتفقا) أي الزوجان
~~(عليه) أي الشرط (قبله) أي العقد.
# (قاله الشيخ وغيره) قال الزركشي: هو ظاهر إطلاق الخرقي وأبي الخطاب وأبي
~~محمد وغيرهم.
# وقال الشيخ (وعلى هذا جواب أحمد في مسائل الحيل لأن) الأمر (بالوفاء
~~بالشروط والعقود والعهود يتناول ذلك تناولا واحدا.
# وقال في فتاويه: إنه ظاهر المذهب و) ظاهر (منصوص أحمد و) ظاهر قول قدماء
~~أصحابه ومحققي المتأخرين.
# (قال في الإنصاف وهو الصواب الذي لا شك فيه) وقطع به في المنتهى وظاهر
~~هذا أو صريحه أن ذلك لا يختص النكاح بل العقود كلها في ذلك سواء (ولا يلزم
~~الشرط بعد العقد ولزومه) لفوات محله لكن يأتي في آخر النشوز أن اشتراط
~~الحكمين ما لا ينافي النكاح لازم إلا أن يقال: نزلت هذه الحالة منزلة العقد
~~قطعا للشقاق والمنازعة
# PageV05P090
# (وهي) أي الشروط في النكاح (قسمان) أحدهما (صحيح وهو نوعان: أحدهما ما
~~يقتضيه العقد) بأن يكون هو مقتضى العقد (كتسليم الزوجة إليه) أي إلى الزوج
~~(وتمكينه من الاستمتاع بها) وتسليمها المهر وتمكينها من الانتفاع به
~~(فوجوده كعدمه) لأن العقد يقتضي ذلك.
# (الثاني شرط ما تنتفع به المرأة) مما لا ينافي العقد (كزيادة معلومة في
~~مهرها) أو نفقتها الواجبة أشار إليه في الاختيارات (أو) اشتراط كون مهرها
~~من (نقد معين أو) .
# تشترط عليه (أن لا ينقلها من دارها أو بلدها أو أن لا يسافر ms2591 بها أو) أن
~~(لا يفرق بينها وبين أبويها أو) أن لا يفرق بينها وبين (أولادها أو على أن
~~ترضع ولدها الصغير أو) .
# شرطت أن (لا يتزوج عليها ولا يتسرى أو شرط لها طلاق ضرتها أو) شرط لها
~~(بيع أمته فهذا) النوع (صحيح لازم للزوجة بمعنى ثبوت الخيار لها بعدمه) لما
~~روى الأثرم بإسناده " أن رجلا تزوج امرأة وشرط لها دارها ثم أراد نقلها
~~فخاصموه إلى عمر فقال: لها شرطها فقال الرجل: إذن يطلقننا فقال عمر: مقاطع
~~الحقوق عند الشروط " ولأنه شرط لها منفعة مقصودة لا تمنع المقصود من
~~النكاح.
# فكان لازما كما لو اشترطت كون المهر من غير نقد البلد وأما قوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «كل شرط ليس في كتاب الله فهو باطل» أي ليس في حكم الله
~~وشرعه وهذا مشروع وقد ذكرنا ما دل على مشروعيته، وعلى من نفى ذلك الدليل.
# وقولهم: إن هذا يحرم الحلال ليس كذلك.
# وإنما يثبت للمرأة إذا لم يف به خيار الفسخ وقولهم: إنه ليس من مصلحة
~~العقد ممنوع، فإنه من مصلحة المرأة وما كان من مصلحة العاقد كان من مصلحة
~~العقد كاشتراط الرهن في البيع (ولا يجب الوفاء به) أي بالشرط الصحيح (بل
~~يسن) الوفاء به لأنه لو وجب لأجبر الزوج عليه ولم يجبره عمر بل قال لها
~~شرطها (فإن لم يفعل) أي لم يف الزوج لها بشرطها (فلها الفسخ) لما تقدم عن
~~عمر ولأنه شرط لازم في عقد فثبت حق الفسخ بترك الوفاء به كالرهن والضمين في
~~البيع.
# وحيث قلنا تفسخ فبفعله ما شرط أن لا يفعله (لا بعزمه) عليه خلافا للقاضي
~~لأن العزم على الشيء ليس كفعله (وهو) أي الفسخ إذن على (التراخي) لأنه خيار
~~يثبت لدفع الضرر فكان على التراخي، تحصيلا لمقصودها كخيار العيب والقصاص
~~فلا (يسقط) الخيار (إلا بما يدل على الرضا) منها (من قول أو تمكين منها مع
~~العلم) بفعله ما شرطت أن لا يفعله.
# فإن لم تعلم بعدم الوفاء ومكنته لم
# PageV05P091
# يسقط خيارها لأن موجبه لم ms2592 يثبت فلا يكون له أثر كالمسقط لشفعته قبل
~~البيع.
# وإذا شرطت عليه أن لا يتزوج أو لا يتسرى عليها ففعل ذلك ثم قبل أن تفسخ
~~طلق أو باع قال في الاختيارات: قياس المذهب أنها لا تملك الفسخ (ولا يلزم
~~هذه الشروط إلا في النكاح الذي شرطت فيه فإن بانت) المشترطة (منه ثم تزوجها
~~ثانيا لم تعد) الشروط لأن زوال العقد لما هو مرتبط به.
# (وقال الشيخ لو خدعها) أي خدع من شرط أن لا يسافر بها (فسافر بها ثم
~~كرهته لم يكن له أن يكرهها) على السفر (بعد ذلك انتهى هذا إذا لم تسقط
~~حقها) من الشرط (فإن أسقطته سقط) قال في الإنصاف: الصواب أنها إذا أسقطت
~~حقها يسقط مطلقا.
# (ولو شرط لها أن لا يخرجها من منزل أبويها فمات الأب) أو الأم (بطل
~~الشرط) لأن المنزل صار لأحدهما بعد أن كان لهما فاستحال إخراجها من منزل
~~أبويها فبطل الشرط (ولو تعذر سكنى المنزل) الذي اشترطت سكناه (بخراب وغيره
~~سكن بها) الزوج (حيث أراد وسقط حقها من الفسخ) لأن الشرط عارض وقد زال
~~فرجعنا إلى الأصل والسكنى محض حقه.
# وقال الشيخ فيمن شرط لها أن يسكنها بمنزل أبيه فسكنت ثم طلبت سكنى منفردة
~~وهو عاجز فلا يلزمه ما عجز عنه بل لو كان قادرا فليس لها عند مالك وأحد
~~القولين في مذهب أحمد وغيره غير ما شرط لها (انتهى) قال في الفروع: كذا قال
~~ومراده صحة الشرط في الجملة بمعنى ثبوت الخيار لها بعدمه، لا أنه يلزمها
~~لأنه شرط لحقها لمصلحتها لا حقه لمصلحته حتى يلزمه في حقها ولهذا لو سلمت
~~نفسها من شرطت دارها فيها أو في داره لزم انتهى أي لزمه تسليمها ولهذا قال
~~في المنتهى: ومن شرطت سكناها مع أبيه ثم أرادتها منفردة فلها ذلك (ولو شرطت
~~عليه نفقة ولدها) من غيره (وكسوته مدة معينة) صح الشرط وكانت من المهر
~~فظاهره إن لم يعين المدة لم يصح للجهالة.
### | [فصل القسم الثاني من الشروط في النكاح فاسد]
# وهو ms2593 نوعان أحدهما ما يبطل النكاح، وهو أربعة أشياء أحدها نكاح الشغار)
~~بكسر الشين، قيل سمي به لقبحه تشبيها برفع الكلب رجله ليبول وقيل:
# PageV05P092
# هو الرفع كأن كل واحد يرفع رجله للآخر عما يريد وقيل: هو البعد كأنه بعد
~~عن طريق الحق.
# وقال الشيخ تقي الدين: الأظهر أنه من الخلو يقال: شغر المكان إذا خلا
~~ومكان شاغر أي خال وشغر الكلب إذا رفع رجله لأنه أخلى ذلك المكان من رجله،
~~وقد فسره الإمام: بأنه فرج بفرج فالفروج لا تورث ولا توهب فلئلا تعاوض ببضع
~~أولى (وهو أن يزوجه وليته على أن يزوجه الآخر وليته ولا مهر بينهما) أي
~~(سكتا عنه أو شرطا نفيه ولو لم يقل وبضع كل واحدة منهما مهر الأخرى وكذا لو
~~جعلا بضع كل واحدة ودراهم معلومة مهرا للأخرى) ولا تختلف الرواية عن أحمد
~~أن نكاح الشغار فاسد.
# قال وروي عن عمر وزيد بن ثابت أنهما فرقا فيه، أي بين المتناكحين لما روى
~~ابن عمر «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - نهى عن الشغار والشغار أن
~~يزوج الرجل ابنته على أن يزوجه الآخر ابنته وليس بينهما صداق» متفق عليه
~~وروى أبو هريرة مثله أخرجه مسلم.
# وروى عمران بن حصين أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال «لا جلب ولا
~~جنب ولا شغار في الإسلام» رواه الأثرم ولأنه جعل كل واحد من العقدين سلفا
~~في الآخر فلم يصح كما لو قال: بعني ثوبك على أن أبيعك ثوبي وليس فساده من
~~قبل التسمية، بل من جهة أنه وافقه على شرط فاسد ولأنه شرط تمليك البضع لغير
~~الزوج، فإنه جعل تزويجه إياها مهرا للأخرى، فكأنه ملكه إياها بشرط انتزاعها
~~منه.
# (فإن سموا) لكل واحدة منهما (مهرا كأن يقول: زوجتك ابنتي على أن تزوجني
~~ابنتك ومهر كل واحدة مائة أو) قال أحدهما (ومهر ابنتي مائة ومهر ابنتك
~~خمسون أو أقل) منها (أو أكثر صح) العقد عليها (بالمسمى نصا) قال في المجرد
~~والفصول في المثال المذكور: المنصوص عن أحمد أن النكاح ms2594 صحيح وقال الخرقي:
~~باطل قالا.
# والصحيح الأول لأنه لما لم يحصل في هذا العقد تشريك وإنما حصل فيه شرط
~~فبطل الشرط وصح قال الشيخ تقي الدين: وفيه مخالفة للأصول من أربعة وجوه
~~وذكرتها في الحاشية.
# ومحل الصحة (إن كان) المسمى لكل واحدة منهما (مستقلا) عن بضع الأخرى فإن
~~جعل المسمى دراهم وبضع الأخرى لم يصح كما تقدم ومحل الصحة أيضا إن كان (غير
~~قليل حيلة) سواء كان مهر المثل أو أقل فإن كان قليلا حيلة لم يصح لما تقدم
~~في بطلان الحيل على تحليل محرم وظاهره إن كان كثيرا صح ولو حيلة وعبارة
# PageV05P093
# المنتهى تبعا للتنقيح تقتضي فساده.
# واعترضه المصنف في حاشية التنقيح كما أوضحته في حاشية المنتهى (ولو سمى)
~~المهر (لإحداهما ولم يسم للأخرى صح نكاح من سمي لها) لأن في نكاح المسمى
~~لها تسمية وشرطا فأشبه ما لو سمي لكل واحدة منهما مهر.
# " فائدة ".
# لو قال زوجتك جاريتي هذه على أن تزوجني ابنتك وتكون رقبتها صداقا لابنتك
~~لم يصح تزويج الجارية في قياس المذهب لأنه لم يجعل لها صداقا سوى تزويج
~~ابنته وإذا زوجه ابنته على أن يجعل رقبة الجارية صداقا لها صح لأن الجارية
~~تصلح أن تكون صداقا.
# وإن زوج عبده امرأة وجعل رقبته صداقا لم يصح الصداق لأن ملك المرأة زوجها
~~يمنع صحة النكاح فيفسد الصداق ويصح النكاح ويجب مهر المثل قاله في الشرح.
# (الثاني: نكاح المحلل) سمي محللا لقصده الحل في موضع لا يحصل فيه الحل
~~(بأن يتزوجها) أي المطلقة ثلاثا (بشرط أنه متى أحلها للأول طلقها أو)
~~يتزوجها بشرط أنه متى أحلها للأول ف (لا نكاح بينهما أو اتفقا عليه) أي على
~~أنه متى أحلها للأول طلقها أو لا نكاح بينهما قبله أي قبل العقد ولم يرجع
~~عن نيته عند العقد.
# (أو نوى) المحلل (ذلك) أي أنه متى أحلها للأول طلقها (ولم يرجع عن نيته
~~عند العقد وهو) أي النكاح في الصور المذكورة (حرام غير صحيح) لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «لعن الله المحلل ms2595 والمحلل له» رواه أبو داود وابن ماجه
~~والترمذي وقال حديث حسن صحيح.
# والعمل عليه عند أهل العلم من أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - منهم
~~عمر وابنه وعثمان وهو قول الفقهاء من التابعين وروي ذلك عن علي وابن عباس.
# وقال ابن مسعود «المحلل والمحلل له ملعونان على لسان محمد - صلى الله
~~عليه وسلم -» وروى ابن ماجه عن عقبة بن عامر أن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- قال «ألا أخبركم بالتيس المستعار؟ قالوا بلى يا رسول الله قال هو المحلل
~~لعن الله المحلل والمحلل له» وعن نافع عن ابن عمر «أن رجلا قال له: تزوجتها
~~أحلها لزوجها لم يأمرني ولم يعلم قال لا، إلا نكاح رغبة، إن أعجبتك أمسكتها
~~وإن كرهتها فارقتها وقال كنا نعده على عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- سفاحا وقال: لا يزالا زانيين وإن مكثا عشرين سنة» إذا علم أنه يريد أن
~~يحلها وهذا قول عثمان وجاء رجل إلى ابن عباس
# PageV05P094
# فقال: " إن عمي طلق امرأته ثلاثا أيحلها له رجل؟ قال: من يخادع الله
~~يخدعه " (ولا يحصل به) أي بنكاح المحلل (الإحصان ولا الإباحة للزوج الأول)
~~المطلق ثلاثا لفساده (ويلحق فيه النسب) للشبهة بالاختلاف فيه.
# (فلو شرط عليه قبل العقد أن يحلها لمطلقها) ثلاثا وأجاب لذلك (ثم نوى عند
~~العقد غير ما شرط عليه وأنه نكاح رغبة صح قاله الموفق وغيره) وعلى هذا يحمل
~~حديث ذي الرقعتين وهو ما روى أبو حفص بإسناده عن محمد بن سيرين قال " قدم
~~مكة رجل ومعه إخوة له صغار وعليه إزار من بين يديه رقعة ومن خلفه رقعة فسأل
~~عمر فلم يعطه شيئا، فبينما هو كذلك إذ نزغ الشيطان بين رجل من قريش وبين
~~امرأته فطلقها ثلاثا فقال: هل لك أن تعطي ذا الرقعتين شيئا ويحلك لي؟ قالت
~~نعم إن شئت، فأخبروه بذلك قال نعم فتزوجها فدخل بها فلما أصبحت دخلت إخوته
~~الدار فجاء القرشي يحوم حول الدار، وقال يا ويله غلب على امرأته، فأتى عمر
~~فقال يا أمير المؤمنين ms2596 غلبت على امرأتي قال من غلبك؟ قال ذو الرقعتين قال
~~أرسلوا إليه فلما جاءه الرسول قالت له المرأة: كيف موضعك من قومك قال ليس
~~بموضعي بأس قالت: إن أمير المؤمنين يقول لك: طلق امرأتك فقل لا والله لا
~~أطلقها، فإنه لا يكرهك فألبسته حلة فلما رآه عمر من بعيد قال الحمد لله
~~الذي رزق ذا الرقعتين فدخل عليه، فقال أتطلق امرأتك قال لا والله لا أطلقها
~~قال عمر لو طلقتها لأوجعت رأسك بالسوط " ورواه أيضا سعيد بسنده بنحو من هذا
~~وقال من أهل المدينة " (والقول قوله) أي الثاني (في نيته) إذا ادعى أنه رجع
~~عن شرط التحليل وقصد أنه نكاح رغبة لأنه
# PageV05P095
# أعلم بما نواه.
# قال في الاختيارات: وإن ادعاه بعد المفارقة ففيه نظر وينبغي أن لا يقبل
~~قوله لأن الظاهر خلافه ولو صدقت الزوجة أن النكاح الثاني كان فاسدا فلا تحل
~~للأول لاعترافها بالتحريم عليه (ولو زوج) المطلق ثلاثا (عبده بمطلقته ثلاثا
~~ثم وهبها) المطلق (العبد أو) وهبها (بعضه) أي بعض العبد (لينفسخ نكاحها)
~~بملكها زوجها أو بعضه (لم يصح النكاح نصا) قال فهذا نهى عنه عمر ويؤدبان
~~جميعا وعلل أحمد فساده بشيئين أحدهما أنه شبيه بالمحلل وهو معنى قوله (وهو)
~~أي المطلق (محلل بنيته كنية الزوج) لأنه إنما زوجها إياه ليحلها له.
# والثاني كونه ليس بكفء لها (ولو دفعت) مطلقة ثلاثا (مالا هبة لمن تثق به
~~ليشتري مملوكا فاشتراه وزوجه لها ثم وهبه لها انفسخ النكاح ولو لم يكن هناك
~~تحليل مشروط ولا منوي ممن تؤثر نيته وشرطه وهو الزوج ولا أثر لنية الزوجة
~~والولي) لأنه لا فرقة بيدها.
# (قاله في إعلام الموقعين وقال صرح أصحابنا بأن ذلك يحلها وذكر كلامه في
~~المغني فيها قال في المحرر والفروع وغيرهما: ومن لا فرقة بيده لا أثر
~~لنيته) .
# و (قال المنقح: الأظهر عدم الإحلال) قال في المنتهى: والأصح قول المنقح
~~انتهى وهو قياس التي قبلها قال في الواضح نيتها كنيته وقال في الروضة: نكاح
~~المحلل باطل إذا اتفقا.
# فإن اعتقدت ms2597 ذلك باطنا ولم تظهره صح في الحكم وبطل فيما بينهما وبين الله
~~(وفي الفنون فيمن طلق زوجته الأمة ثلاثا ثم اشتراها لتأسفه على طلاقها حلها
~~بعيد في مذهبنا لأنه) أي الحل (يقف على زوج وإصابة ومتى زوجها مع ما ظهر من
~~تأسفه عليها لم يكن قصده من النكاح إلا التحليل والقصد عندنا يؤثر في
~~النكاح بدليل ما ذكره أصحابنا إذا تزوج الغريب بنية طلاقها إذا خرج من
~~البلد ومن عزم على تزويجه لمطلقته ثلاثا أو وعدها سواه كان أشد تحريما من
~~التصريح بخطبة المعتدة إجماعا لا سيما ينفق عليها ويعطيها ما تحلل به ذكره
~~الشيخ) .
# وهو واضح.
# الثالث (نكاح المتعة) سمي بذلك لأنه يتزوجها ليتمتع بها إلى أمد (وهو أن
~~يتزوجها إلى مدة) معلومة أو مجهولة (مثل أن يقول) الولي (زوجتك ابنتي شهرا
~~أو سنة أو) زوجتكها (إلى انقضاء الموسم أو) إلى (قدوم الحاج وشبهه معلومة
~~كانت المدة أو مجهولة، أو يقول هو) أي المتزوج (أمتعيني نفسك فتقول: أمتعتك
~~نفسي لا بولي ولا شاهدين) لما روى الربيع بن سبرة أنه قال " أشهد على أبي
~~أنه حدث أن رسول الله
# PageV05P096
# - صلى الله عليه وسلم - نهى عنه في حجة الوداع ".
# وفي لفظ أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «حرم متعة النساء» رواه أبو
~~داود.
# وفي لفظ رواه ابن ماجه «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال يا أيها
~~الناس إني كنت أذنت في الاستمتاع ألا وإن الله حرمها إلى يوم القيامة» .
# وروى سبرة قال «أمرنا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالمتعة عام
~~الفتح حين دخلنا مكة ثم لم نخرج حتى نهانا عنها» رواه مسلم.
# وروى أبو بكر بإسناده عن سعيد بن جبير أن ابن عباس " قام خطيبا فقال: إن
~~المتعة كالميتة والدم ولحم الخنزير قال الشافعي لا أعلم شيئا أحله الله ثم
~~حرمه ثم أحله ثم حرمه إلا المتعة (وإن نوى) الزوج (بقلبه) أنه نكاح متعة من
~~غير تلفظ بشرط (فكالشرط نصا خلافا للموفق) نقل أبو داود فيها: هو ms2598 شبيه
~~بالمتعة؟ لا حتى يتزوجها على أنها امرأته ما حييت.
# (وإن شرط) الزوج (في النكاح طلاقها في وقت ولو مجهولا فهو كالمتعة) فلا
~~يصح لما تقدم (وإن لم يدخل بها في عقد المتعة وفيما حكمنا به أنه) ك (متعة
~~فرق بينهما) فيفسخ الحاكم النكاح إن لم يطلق الزوج لأنه مختلف فيه (ولا شيء
~~عليه) من المهر ولا متعة لفساد العقد فوجوده كعدمه.
# (وإن دخل بها) أي بمن نكحها نكاح متعة (فعليه مهر المثل وإن كان فيه
~~مسمى) قال أبو إسحاق بن شاقلا: إن الأئمة بعد الفسخ جعلوها في حيز السفاح
~~لا في النكاح انتهى.
# لكن ذكر المصنف كغيره من الأصحاب أواخر الصداق أن النكاح الفاسد يجب فيه
~~بالدخول المسمى كالصحيح، ولم يفرقوا بين نكاح المتعة وغيره (ولا يثبت به)
~~أي بنكاح المتعة (إحصان ولا إباحة للزوج الأول) يعني لمن طلقها ثلاثا لأنه
~~فاسد فلا يترتب عليه أثره (ولا يتوارثان وتسمى زوجة) لما سبق (ومن تعاطاه
~~عالما) تحريمه (عزر) لارتكابه معصية لا حد فيها ولا كفارة (ويلحق فيه النسب
~~إذا وطئ يعتقده نكاحا) .
# قلت: أو لم يعتقده نكاحا لأن له شبهة العقد (ويرث ولده ويرثه) ولده للحوق
~~النسب (ومثله) أي مثل نكاح المتعة فيها ذكر (إذا تزوجها بغير ولي ولا شهود
~~واعتقده نكاحا جائزا) قلت: أو لم يعتقدوه كذلك (فإن الوطء فيه وطء شبهة
~~يلحقه الولد فيه) لشبهة العقد (ويستحقان العقوبة) أي التعزير (على مثل هذا
~~العقد) لتعاطيهما عقدا فاسدا.
# (الرابع إذا شرط نفي الحل في نكاح) بأن تزوجها على أن لا تحل له فلا يصح
~~النكاح لاشتراط ما ينافيه (أو علق ابتداءه) أي النكاح (على شرط) مستقبل
~~(غير مشيئة الله، كقوله زوجتك) ابنتي أو نحوها (إذا جاء رأس الشهر أو) إذا
~~(رضيت أمها أو) إذا (رضي فلان أو) زوجتكها على (أن لا يكره فلان فسد العقد)
# PageV05P097
# لأنه عقد معاوضة فلا يصح تعليقه على شرط مستقبل كالبيع، ولأن ذلك وقف
~~النكاح على شرط ويصح زوجت وقبلت إن شاء الله وتعليقه على ms2599 شرط ماض أو حاضر
~~(وتقدم ذكر بعض الشروط في أركان النكاح ويصح النكاح إلى الممات) بأن يقول:
~~زوجتك إلى الممات فيقبل فيصح ولا أثر لهذا التوقيت لأنه مقتضى العقد.
# (النوع الثاني) من الشروط الفاسدة (إذا شرطا) أي الزوجان (أو) شرط أحدهما
~~(الخيار في النكاح) كقوله: زوجتك بشرط الخيار أبدا أو مدة ولو مجهولة (أو)
~~شرطا أو أحدهما الخيار (في المهر) بطل الشرط وصح العقد لما يأتي وهل يصح
~~الصداق ويبطل شرط الخيار فيه، أو يصح ويثبت فيه الخيار، أو يبطل الصداق؟
~~فيه ثلاثة أوجه أطلقها في الشرح (أو) شرطا أو أحدهما (عدم الوطء أو) شرطت.
# (إن جاء بالمهر في وقت كذا وإلا فلا نكاح بينهما أو شرط) الزوج (عدم
~~المهر أو) عدم (النفقة أو) شرط (قسمة لها أقل من ضرتها أو أكثر) منها (أو)
~~شرط (إن أصدقها رجع عليها) بما أصدقه لها أو ببعضه (أو يشترط أن يعزل عنها
~~أو) شرطت.
# أن (لا يكون عندها في الجمعة إلا ليلة أو) شرطت أن (لا تسلم نفسها إليه
~~أو) شرطت (إلا بعد مدة معينة أو) شرطت (أن لا يسافر بها إذا أرادت انتقالا
~~أو) شرطت.
# (أن يسكن بها حيث شاءت أو) حيث (شاء أبوها أو) حيث شاء غيره من قريب أو
~~أجنبي (أو) شرطت (أن تستدعيه إلى الجماع وقت حاجتها أو) وقت (إرادتها أو
~~شرط لها النهار دون الليل أو) شرطت (أن لا تنفق عليه أو) أن (تعطيه شيئا
~~ونحوه) كأن شرطت عليه أن ينفق عليها كل يوم عشرة دراهم مثلا (بطل الشرط)
~~لأنه ينافي مقتضى العقد، ويتضمن إسقاط حقوق تجب بالعقد قبل انعقاده فلم يصح
~~كما لو أسقط الشفيع شفعته قبل البيع.
# (وصح العقد) لأن هذه الشروط تعود إلى معنى زائد في العقد لا يشترط ذكره
~~ولا يضر الجهل به فلم يبطله كما لو شرط فيه صداقا محرما ولأن النكاح يصح مع
~~الجهل بالعوض فجاز أن ينعقد مع الشرط الفاسد كالعتق (وإن طلق بشرط خيار
~~وقع) طلاقه ولغا شرطه كالنكاح وأولى. ms2600
# PageV05P098
### | [فصل تزوجها على أنها مسلمة فبانت كتابية]
# فصل فإن تزوجها أي تزوج رجل امرأة (على أنها مسلمة فبانت كتابية) أو قال
~~الولي: زوجتك هذه المسلمة فبانت كافرة (أو تزوجها يظنها مسلمة ولم تعرف
~~بتقدم كفر فبانت كافرة) كتابية (فله الخيار في فسخ النكاح) لأنه شرط صفة
~~مقصودة فبانت بخلافها فأشبه ما لو شرطها حرة فبانت أمة (وبالعكس) بأن شرطها
~~أو ظنها كافرة فبانت مسلمة (لا خيار له) لأن ذلك زيادة خير فيها.
# (وإن شرطها أمة فبانت حرة) فلا خيار له (أو) شرطها (ذات نسب فبانت أشرف
~~أو) شرطها (على صفة دنية فبانت أعلى منها) كما لو شرطها شوهاء فبانت حسناء
~~أو قصيرة فبانت طويلة أو سوداء فبانت بيضاء (فلا خيار له) لأن ذلك زيادة
~~خير فيها (وإن شرطها بكرا) فبانت ثيبا فله الخيار.
# (أو) شرطها (جميلة أو نسيبة) أي ذات نسب (فبانت) بخلافه فله الخيار (أو)
~~شرطها (بيضاء أو طويلة أو شرط نفي العيوب التي لا ينفسخ بها النكاح كالعمى
~~والخرس والصم والشلل ونحوه) كالعرج والعور (فبانت) الزوجة (بخلافه) أي
~~بخلاف ما شرطه (فله الخيار نصا) لأنه شرط وصفا مقصودا فبانت بخلافه (كما لو
~~شرط الحرية) فبانت أمة (ويرجع) الزوج (بالمهر إن قبضته) .
# قلت لعل المراد إن استقر بأن دخل أو خلا بها كما يأتي في الأمة (على
~~الغار) له منها أو من وليه أو وكيله للغرور (وإلا) بأن فسخ قبل ما يقرره
~~سقط لأنه فسخ قبل الدخول بسبب من جهتها (ولا يصح فسخ في خيار الشرط إلا
~~بحكم حاكم لأنه مختلف فيه غير ما يأتي في الباب بعده) أي بعدما ذكر من أن
~~من شرطت حرية زوجها فبان عبدا فلها الفسخ بلا حاكم كما لو عتقت تحته.
# (وإن تزوج الحر امرأة يظنها حرة الأصل) فبانت أمة (أو شرطها حرة فبانت
~~أمة وكان الحر ممن لا يجوز له نكاح الإماء) بأن يكون غير عادم الطول خائف
~~العنت.
# فالنكاح غير صحيح ولا مهر قبل الدخول (أو كان) الحر (ممن يجوز له ms2601 ذلك) أي
~~نكاح الإماء لكونه عادم الطول خائف العنت (واختار الفسخ) فله ذلك لأنه عقد
~~غر فيه أحد الزوجين بحرية الآخر وكان له ذلك.
# فثبت فيه الخيار كالآخر ثم إن فسخ (وكان ذلك قبل الدخول) بها (فلا مهر)
~~لحصول الفرقة من قبلها (وإن
# PageV05P099
# كان) الزوج (دخل بها) ثم فسخ (فلها المسمى) لتقرره بالدخول (وولده منها
~~حر) لأنه اعتقد حريتها فكان ولده حرا لاعتقاده ما يقتضي حريته (ويفديه)
~~الزوج (بقيمته يوم ولادته) قضى بذلك عمر وعلي وابن عباس لأنه محكوم بحريته
~~عند الوضع.
# فوجب أن يضمنه حينئذ لأنه وقت فوات رقه ولأن الزيادة بعد الوضع لم تكن
~~مملوكة لمالك الأمة فلم يضمنها كما بعد الخصومة (إن ولدته حيا لوقت يعيش
~~لمثله سواء عاش أو مات بعد ذلك) أي بعد أن ولدته بخلاف ما إذا ولدته ميتا
~~أو حيا لدون ستة أشهر، لأنه في حكم الميت ولا قيمة له (ويرجع) الزوج (بذلك)
~~أي بالفداء.
# (و) يرجع (بالمهر) يعني إذا لم يختر إمكان النكاح حيث يكون له الإمضاء
~~(على من غره سواء كان الغار واحدا أو أكثر كما يأتي قريبا) قضى به عمر وابن
~~عباس وعلي وكذلك إن غرم الزوج أجرة خدمتها له فله الرجوع بها على الغار
~~(وإن كان) حين تزوج بالمرأة (ظنها عتيقة) فبانت أمة (فلا خيار له) لأن
~~الأصل عدم العتق فكأنه دخل على بصيرة (والحكم في المدبرة وأم الولد والمعلق
~~عتقها بصفة) قبل وجودها (كالأمة القن وولد أم الولد يقوم كأنه عبد) .
# ويغرم أبوه قيمته يوم ولادته (وكذلك ولد المعتق بعضها) يكون حرا إذا غر
~~بها (ويفدي) الزوج (من ولدها بقدر ما فيه من الرق) وباقيه حر لا فداء فيه
~~(وكذلك المكاتبة) إذا غر بها (ويفديه) أي ولدها أبوه المغرور بها (ومهرها
~~وقيمة ولدها لها) لأن ذلك من كسبها (إلا أن يكون الغرور منها فلا شيء لها)
~~لأنه لا فائدة في أن يجب لها ثم يرجع به عليها.
# (ويثبت كونها أمة ببينة فقط لا بمجرد الدعوى) لحديث «لو يعطى ms2602 الناس
~~بدعواهم» (ولا) يثبت كونها أمة أيضا (بإقرارها) بذلك لأنه إقرار على غيرها
~~فلم يقبل.
# (وإن حملت المغرور بها فضربها ضارب فألقت جنينا ميتا) فعلى الضارب غرة
~~لأنه جنى على جنين حر (يرثها ورثته) أي ورثة الجنين كأنه ولد حيا ومات
~~عنها.
# (وإن كان الضارب أباه) فعليه غرة و (لم يرثه) لأنه قاتل (ولا يجب فداء
~~هذا الولد للسيد) لأنه ولد ميتا ولا قيمة له.
# (ويفرق بينهما) أي بين الأمة ومن غر بها (إن لم يكن ممن يجوز له نكاح
~~الإماء) بأن كان حرا فاقدا الشرطين أو أحدهما (وإن كان ممن يجوز له نكاح)
~~الإماء (فله الخيار) كما تقدم (فإن رضي بالمقام معها فما) حملت به وولدته
~~(بعد الرضا فرقيق) لمالك الأمة تبعا لأمه لأن ولد الأمة من نمائها ونماؤها
~~لمالكها وقد انتفى الغرر
# PageV05P100
# المقتضي للحرية.
# (وإن كان المغرور) بالأمة (عبدا فولده) منها (أحرار) لأنه وطئها معتقدا
~~حرية أولادها فأشبه الحر (يفديهم) أي يفدي العبد أولاده من الأمة التي غر
~~بها بقيمتهم يوم الولادة (إذا عتق لتعلقه) أي الفداء (بذمته) لأنه فوت رقهم
~~باعتقاده الحرية ولا مال له في الحال فتعلق الفداء بذمته ويفارق الجناية
~~والاستدانة لأنهم إنما عتقوا من طريق الحكم من غير جناية منه ولا أخذ عوض.
# (ويرجع) العبد (به) أي بالفداء (على من غره) قال في الكافي والشرح: ولا
~~يرجع به حتى يغرمه لأنه لا يرجع بشيء لم يفت عليه (كأمره) أي كما لو أمر
~~إنسان (عبدا بإتلاف مال غيره) مغررا به (بأنه) أي المال (له) أي للآمر (فلم
~~يكن) المال له وأغرمه مالكه قيمته فإنه يرجع على الآمر.
# (ويرجع) العبد (عليه) أي على الغار (بالمهر المسمى أيضا) لما تقدم في
~~الحر (وشرط رجوعه) أي المغرور حرا أو عبدا (على الغار) له (أن يكون) الغار
~~(قد شرط له أنها حرة ولو لم يقارن الشرط العقد) بأن تقدم عليه (حتى مع
~~إبهامه حريتها) بأن علم رقها وكتمه (قاله في الشرح والمغني) قال في
~~المنتهى: والغار من علم رقها ms2603 ولم يبينه.
# وفي نسخ (نصا) لكن سيأتي كلام الشرح: لا يكون غارا إلا بالاشتراط أو
~~الإخبار بحريتها أو إيهامه ذلك بقرائن تغلب على ظنه حريتها فينكحها على ذلك
~~ويرغب فيها ويصدقها صداق الحرائر (ولمستحق الفداء) والمهر (مطالبة الغار
~~ابتداء) أي من غير أن يطالب الزوج لاستقرار الضمان عليه (فإن كان الغار) هو
~~(السيد ولم تعتق بذلك) أي ولم يكن التغرير بلفظ ثبتت به الحرية (فلا شيء له
~~على الزوج) لعدم الفائدة في أنه يجب له ما يرجع به عليه.
# (وإن كان) الغار (الأمة) غير المكاتبة تعلق الواجب (برقبتها) فيغرم الزوج
~~المهر وقيمة الأولاد للسيد، ويتعلق ذلك برقبتها، فيخير سيدها بين فدائها
~~بقيمتها إن كانت أقل مما يرجع به عليها أو يسلمها فإن اختار فداءها بقيمتها
~~سقط قدر ذلك عن الزوج فإنه لا فائدة في أن نوجبه عليه ثم نرده إليه وإن
~~اختار تسليمها سلمها وأخذ ما وجب له.
# (وإن كان) الغار (أجنبيا رجع) الزوج بما غرمه (عليه) لما تقدم (وإن كان
~~الغرر منها) أي الأمة.
# (ومن وكيلها فالضمان بينهما نصفان) كالشريكين في الجناية ويتعلق ما وجب
~~عليها برقبتها كما تقدم.
# (وإن تزوجت حرة) رجلا على أنه حر (أو) تزوجت (أمة رجلا على أنه حر أو
~~تزوجته) الحرة أو الأمة (تظنه حرا فبان عبدا فلها
# PageV05P101
# الخيار بين الفسخ والإمضاء نصا) أما الحرة فلأنها إذا ملكت الفسخ للحرية
~~الطارئة فللسابقة أولى.
# وأما الأمة فلأنها مغرورة بحرية من ليس بحر أشبهت الحرة والعبد المغرور
~~وعلم منه صحة النكاح لأن اختلاف الصفة لا يمنع صحة العقد كما لو تزوج أمة
~~على أنها حرة وهذا إذا كملت شروط النكاح وكان بإذن سيده (فإن اختارت الحرة
~~الإمضاء فلأوليائها الاعتراض عليها لعدم الكفاءة وإن اختارت الفسخ فلها ذلك
~~من غير حاكم كما لو كانت) عتقت (تحت عبد وإن غرها بنسب فبان دونه وكان ذلك
~~مخلا بالكفاءة) .
# بأن غرها بأنه عربي فبان عجميا (فلها الخيار) لعدم الكفاءة (وإن لم يخل)
~~ذلك (بها) أي الكفاءة (فلا خيار) لها لأن ms2604 ذلك ليس بمعتبر في صحة النكاح
~~(أشبه ما لو شرطته فقيها فبان بخلافه وإن شرطت) المرأة (صفة غير ذلك)
~~المذكور من الحرية والنسب (مما لا يعتبر في الكفاءة كالجمال ونحوه فبان أقل
~~منها فلا خيار لها) .
# لما تقدم (وكل موضع حكم فيه بفساد العقد ففرق بينهما قبل الدخول فلا مهر
~~و) إن فرق بينهما (بعده فلها مهر المثل) بما استحل من فرجها لكن يأتي في
~~آخر الصداق: أن لها المسمى وهو المذهب كما في الإنصاف (وكل موضع فسخ فيه
~~النكاح مع صحته قبل الدخول فلا مهر) لها لحصول الفسخ منها أو بسبب من جهتها
~~(و) إن فسخ (بعده) أي بعد الدخول أو الخلوة ونحوها مما يقرره (يجب المسمى)
~~في العقد لتقرره.
# ولأنه فسخ طرأ على نكاح صحيح فأشبه الطلاق.
### | [فصل عتقت الأمة كلها وزوجها حر]
# فصل وإن عتقت الأمة كلها وزوجها حر فلا خيار لها (أو) عتقت كلها و (بعضه)
~~حر (فلا خيار لها) لقول ابن عمر وابن عباس ولأنها كافأت زوجها في الكمال،
~~فلم يثبت لها خيار كما لو أسلمت الكتابية تحت مسلم وأما خبر الأسود عن
~~عائشة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - خير بريرة وكان زوجها حرا» رواه
~~النسائي.
# فقد روى عنها القاسم بن محمد وعروة " أن زوج بريرة كان عبدا أسود لبني
~~المغيرة يقال له مغيث رواه البخاري وغيره وهما أخص بها من الأسود لأنهما
~~ابن أخيها وابن أختها قال
# PageV05P102
# أحمد هذا ابن عباس وعائشة قالا في زوج بريرة " إنه عبد رواية علماء
~~المدينة وعملهم " وإذا روى أهل المدينة حديثا وعملوا به فهو أصح شيء.
# وإنما يصح أنه حر عن الأسود وحده (وإن كان) زوج الأمة التي عتقت كلها
~~(عبدا فلها فسخ النكاح بنفسها بلا حاكم) لأنه فسخ مجمع عليه غير مجتهد فيه
~~فلم يفتقر إلى حكم حاكم كالرد بالعيب في البيع، بخلاف خيار العيب في النكاح
~~(فإذا قالت: اخترت نفسي أو) قالت (فسخت النكاح انفسخ) وكذا لو قالت اخترت
~~فراقه (ولو قالت: طلقت نفسي ونوت ms2605 المفارقة كان) ذلك (كناية عن الفسخ) لأنه
~~يؤدي معنى الفسخ، فصلح كونه كناية عنه كالكناية بالفسخ عن الطلاق.
# ولا يكون فسخها لنكاحها طلاقا لقوله - صلى الله عليه وسلم - «الطلاق لمن
~~أخذ بالساق» ولأنها فرقة من قبل الزوجة وكانت فسخا كما لو اختلف دينهما
~~(وهو) أي خيار الفسخ منها (على التراخي) كخيار العيب (فإن عتق) زوجها (قبل
~~فسخها) بطل خيارها، لأن الخيار لدفع الضرر بالرق وقد زال بالعتق فسقط
~~الخيار كالمبيع إذا زال عيبه سريعا (أو رضيت) العتيقة (بالمقام معه) رقيقا
~~وفي نسخة " بعده " أي بعد العتق.
# فلا خيار لها لأن الحق لها، وقد أسقطته (أو أمكنته من وطئها أو) من
~~(مباشرتها أو) من (تقبيلها طائعة أو قبلته هي ونحوه مما يدل على الرضا بطل
~~خيارها) لما روى أبو داود «أن بريرة عتقت وهي عند مغيث عبد لآل أبي محمد
~~فخيرها النبي - صلى الله عليه وسلم - وقال لها إن قربك فلا خيار لك» .
# (فإن ادعت الجهل بالعتق وهو مما يجوز) أي يمكن (جهله أو) ادعت (الجهل
~~بملك الفسخ لم تسمع) دعواها (وبطل خيارها نصا) لعموم ما سبق (ويجوز للزوج
~~الإقدام على وطئها إذا كانت غير عالمة) بالعتق ولا يمنع منه لأنه حقه ولم
~~يوجد ما يسقطه.
# (ولو بذل الزوج لها) أي العتيقة (عوضا على أن تختاره) أي الزوج (جاز) ذلك
~~(نصا) قال ابن رجب وهو راجع إلى صحة إسقاط الخيار بعوض.
# وصرح الأصحاب بجوازه في خيار البيع (ولو شرط معتقها عليها دوام النكاح
~~تحت حر) إن قلنا لها الفسخ إذا عتقت تحته (أو) شرط عليها معتقها دوام
~~النكاح تحت (عبد إذا أعتقها فرضيت) بالشرط (لزمها ذلك) وليس لها الفسخ إذن
~~كأنه استثنى منفعة بضعها الزوج، والعتق بشرط جائز.
# (فإن كانت) من عتقت تحت عبد (صغيرة) دون تسع
# PageV05P103
# (أو مجنونة فلا خيار لها في الحال) لأنه لا حكم لقولها (ولها الخيار إذا
~~بلغت تسعا وعقلت) لكونها صارت على صفة لكلامها حكم وكذا لو كان بزوجها عيب
~~يوجب الفسخ (ما لم يطأ الزوج ms2606 قبل ذلك) أي قبل اختيارها الفسخ فيسقط
~~كالكبيرة لانقضاء مدة الخيار.
# (ولا يمنع زوجها من وطئها) كما لا يمنع من وطء الكبيرة قبل علمها (وليس
~~لوليها) أي الصغيرة أو المجنونة (الاختيار عنها) لأن طريق ذلك الشهوة فلا
~~يدخل تحت الولاية كالقصاص (فإن طلقت) من عتقت تحت عبد (قبل أن تختار) الفسخ
~~(وقع الطلاق) لصدوره من أهله في محله كما لو لم تعتق (وبطل خيارها إن كان)
~~الطلاق (بائنا) لفوات محله.
# (وإن كان) الطلاق (رجعيا) فلها الخيار (أو عتقت المعتدة الرجعية فيها
~~الخيار) ما دامت في العدة لأن نكاحها باق يمكن فسخه ولها في الفسخ فائدة
~~فإنها لا تأمن رجعته إذا لم تفسخ بخلاف البائن (فإن رضيت) الرجعية (بالمقام
~~بطل خيارها) لأنها حالة يصح فيها اختيار الفسخ فصح اختيار المقام كصلب
~~النكاح وإن لم تختر شيئا لم يسقط خيارها لأنه على التراخي وسكوتها لا يدل
~~على رضاها.
# (وإن فسخت) الرجعية (في العدة بنت على ما مضى منها) أي من العدة لأن
~~الفسخ لا ينافي عدة الطلاق ولا يقطعها فهو كما لو طلقها طلقة أخرى (تمام
~~عدة حرة) لأنها عتقت في عدتها وهي رجعية (فإن) لم تفسخ و (راجعها فلها
~~الفسخ) لأنه على التراخي كما تقدم.
# (فإن فسخت ثم عاد يتزوجها بقيت معه بطلقة واحدة) لأن عدد الطلاق يعتبر
~~بالزواج كما يأتي وهو رقيق وقد طلق واحدة فبقيت له أخرى (وإن تزوجها بعد أن
~~عتق رجعت معه على طلقتين) كسائر الأحرار (ومتى اختارت) العتيقة (الفرقة بعد
~~الدخول فالمهر للسيد) لأنه وجب بالعقد وهي ملكه حالته كما لو لم تفسخ.
# (وإن كان) الفسخ (قبله) أي قبل الدخول (فلا مهر) لأن الفرقة أتت من قبل
~~الزوجة فسقط بذلك مهرها كما لو أرضعت زوجة له صغرى.
# (وإن أعتق أحد الشريكين) نصيبه من الأمة (وهو) أي المعتق (معسر فلا خيار
~~لها) لأنها لم تعتق كلها فلم تفته المكافأة (ولو زوج مدبرة له لا يملك
~~غيرها وقيمتها مائة يعيد على مائتين مهرا ثم مات السيد عتقت ولا ms2607 فسخ) لها
~~(قبل الدخول لئلا يسقط المهر) على المذهب (أو يتنصف) على مقابل المذهب.
# (فلا تخرج من الثلث فيرق بعضها فيمتنع الفسخ) لأن ما أدى وجوده إلى رفعه
~~يرتفع من أصله (فهذه مستثناة من كلام من أطلق)
# PageV05P104
# من الأصحاب أن من عتقت تحت رقيق كله لها الفسخ ويعايى بها فيقال أمة عتقت
~~كلها تحت رقيق كله ولم تملك الفسخ (وإن أعتق الزوجان معا فلا خيار لها)
~~لعدم فوات المكافأة.
# (وإن أعتق العبد وتحته أمة فلا خيار له لأن الكفاءة تعتبر فيه لا فيها
~~فلو تزوج) رجل (امرأة مطلقا) أي عن غير شرط حرية ولا رق (فبانت أمة فلا
~~خيار) له لما سبق (ولو تزوجت) رجلا (مطلقا) أي من غير شرط حرية أو عدمها
~~(فبان عبدا فلها الخيار) لما سبق (فكذلك في الاستدامة) فإذا عتق العبد
~~وتحته أمة لا خيار له وإذا عتقت تحت عبد فلها الخيار على ما سبق تفصيله.
# (ويستحب لمن له عبد وأمة متزوجان فأراد عتقهما البداءة بالرجل لئلا يثبت
~~لها عليه خيار) فتفسخ نكاحه لما روى أبو داود والأثرم بإسنادهما عن عائشة
~~«أنه كان لها غلام وجارية وتزوجا فقالت للنبي - صلى الله عليه وسلم - إني
~~أريد أن أعتقهما فقال لها: ابدئي بالرجل قبل المرأة» وعن صفية بنت أبي عبيد
~~أنها فعلت ذلك وقالت للرجل: إني بدأت بعتقك لئلا يكون لها عليك خيار ولمالك
~~زوجين بيعهما وبيع أحدهما ولا فرقة بذلك ومن عتقت وزادها زوجها في مهرها
~~فالزيادة لها دون سيدها، سواء كان زوجها حرا أو عبدا، عتق معها أو لم يعتق
~~وعلى قياس ذلك لو زوجها سيدها ثم باعها فزادها زوجها في مهرها فالزيادة
~~للثاني قاله في الشرح.
### | [باب العيوب في النكاح]
### | [فصل الأول ما يختص بالرجل]
# باب العيوب في النكاح أي بيان ما يثبت به الخيار من العيوب وما لا يثبت
~~به خيار وأقسام العيوب المثبتة للخيار ثلاثة أحدها ما يختص بالرجل وقد ذكره
~~بقوله (إذا وجدت) المرأة (زوجها) مجبوبا أي مقطوع الذكر كله أو بعضه ms2608 بحيث
~~(لم يبق منه ما يطأ به أو) وجدت زوجها (أشل) الذكر (فلها الفسخ في الحال)
~~ويروى ثبوت الخيار لكل من الزوجين إذا وجد بالآخر عيبا في الجملة عن عمر
~~وابنه وابن عباس وعن علي
# PageV05P105
# لا ترد الحرة بعيب وعن ابن مسعود لا يفسخ النكاح بعيب ولنا أن المرأة أحد
~~العوضين (1) في النكاح فجاز ردها بعيب، كالصداق، والرجل أحد الزوجين فيثبت
~~له الخيار بالعيب في الآخر كالمرأة ولأن الجب والرتق ونحوهما يمنع المقصود
~~بعقد النكاح وهو الوطء بخلاف العمى والزمانة ونحوهما وأما الجذام والبرص
~~والجنون فتوجب نفرة تمنع قربانه بالكلية، ويخاف من التعدي إلى نفسه ونسله
~~والمجنون يخاف منه الجناية، فصارت كالمانع الحسي (فإن) جب بعض ذكره و (أمكن
~~وطؤه بالباقي فادعاه) أي إمكان وطئه بالباقي من ذكره و (أنكرته قبل قولها
~~مع يمينها) لأنه يضعف بالقطع والأصل عدم الوطء.
# (وإن بان) الزوج (عنينا) أي عاجزا عن الوطء وربما اشتهاه ولا يمكنه، من
~~عن الشيء إذا اعترض، لأن ذكره يعن إذا أراد إيلاجه أي يعترض (لا يمكنه
~~الوطء بإقراره) متعلق ببان (أو ببينة على إقراره) أنه عنين.
# قال في المبدع: فإن كان للمدعي بينة من أهل الخبرة والثقة عمل بها (أو
~~بنكوله) عن اليمين (كما يأتي) أجل سنة هلالية، (ولو عبدا منذ ترافعه إلى
~~الحاكم) فيضرب الحاكم (له المدة ولا يضربها غيره) أي غير الحاكم لما روي "
~~أن عمر أجل العنين سنة " وروى ذلك الدارقطني عن ابن مسعود والمغيرة بن شعبة
~~وروي أيضا عن عثمان ولا مخالف لهم ورواه أبو حفص عن علي ولأنه عيب يمنع
~~الوطء فأثبت الخيار، كالجب في الرجل والرتق في المرأة.
# وأما ما روي «أن امرأة أتت النبي - صلى الله عليه وسلم - فقالت: يا رسول
~~الله إن رفاعة طلقني فبت طلاقي فتزوجت بعبد الرحمن بن الزبير وإن ما له مثل
~~هدبة الثوب فقال تريدين أن ترجعي إلى رفاعة؟ لا حتى تذوقي عسيلته ويذوق
~~عسيلتك ولم يضرب له مدة» فقال ابن عبد البر قد صح أن ذلك ms2609 كان بعد طلاقه،
~~فلا معنى لضرب المدة (ولا تعتبر عنته إلا بعد بلوغه) لاحتمال أن يكون عجزه
~~لصغره لا خلقة (ولا يحتسب عليه منها) أي السنة (ما اعتزلته) المرأة له
~~بالنشوز أو غيره لأن المانع منها.
# وإنما تضرب له السنة لأنه قول من سمى من
# PageV05P106
# الصحابة ولأن هذا العجز قد يكون لعنته وقد يكون لمرض فضرب له سنة لتمر به
~~الفصول الأربعة فإن كان من يبس زال في فصل الرطوبة وإن كان من رطوبة زال في
~~فصل اليبس، وإن كان من برودة زال في فصل الحرارة، وإن كان من انحراف مزاج
~~زال في فصل الاعتدال فإذا مضت الفصول الأربعة ولم يزل علمنا أنه خلقة (ولو
~~عزل) الزوج (نفسه) عنها (أو سافر) لحاجة (أو غيرها حسب عليه) ذلك من المدة
~~لأنه من قبله وكالمولي.
# (فإن وطئ) الزوج (فيها) أي في السنة فليس بعنين (وإلا) بأن مضت ولم يطأها
~~فيها (فلها الفسخ) أي فسخ نكاحها منه لما سبق (وإن جب أي قطع ذكره قبل
~~الحول ولو) كان الجب (بفعلها فلها الخيار من وقتها) لأنه لا فائدة، إذ
~~التأجيل والفسخ إذن للجب لا للعنة.
# (فإن قال) الزوج (قد علمت أني عنين قبل أن أنكحها فإن أقرت) بذلك (أو
~~ثبت) علمها به (ببينة فلا يؤجل وهي امرأته) ولا فسخ لها لدخولها على بصيرة
~~(وإن علمت أنه عنين بعد الدخول فسكتت عن المطالبة ثم طالبت بعد فلها ذلك)
~~لأنه على التراخي (ويؤجل سنة من يوم ترافعه) لا من العقد ولا من الدخول.
# (وإن قالت في وقت من الأوقات: رضيت به عنينا لم يكن لها المطالبة بعد)
~~ذلك بالفسخ لإسقاطها حقها منه (وإن لم يعترف) بأنه عنين ولم تكن بينة تشهد
~~باعترافه أو بعنته إن أمكن ولم يدع وطئا حلف على ذلك لقطع دعواها وإنما كان
~~القول قوله لأن الأصل في الرجل السلامة (فإن نكل) عن اليمين أجل سنة لما
~~يأتي في القضاء بالنكول.
# (فإن اعترفت) المرأة (أنه وطئها مرة في القبل ولو) كان الوطء (في ms2610 مرض
~~يضرها فيه الوطء وفي حيض ونحوه) كنفاس (أو في إحرام أو هي صائمة وظاهره ولو
~~في الردة بطل كونه عنينا) لزوال عنته بالوطء (فإن وطئها في الدبر) لم تزل
~~العنة لأنه ليس محلا للوطء فيما دون الفرج ولذلك لا يتعلق به إحصان ولا
~~إحلال لمطلقة ثلاثا (أو) وطئها (في نكاح سابق أو وطئ غيرها لم تزل العنة
~~لأنها قد تطرأ) ولأن حكم كل امرأة يعتبر بنفسها.
# والفسخ لزوال الضرر الحاصل بعجزه عن وطئها وهو لا يزول بوطء غيرها (وإن
~~ادعى) زوج (وطء بكر فشهد بعذرتها) بضم العين أي بكارتها (امرأة ثقة) أجل
~~سنة كما لو كانت ثيبا (والأحوط شهادة امرأتين) تقيتين (وإن لم يشهد بها) أي
~~البكارة (أحد فالقول قوله) لأن الأصل السلامة (وعليها اليمين إن قال) الزوج
~~(أزلتها) أي البكارة
# PageV05P107
# (وعادت) لاحتمال صدقه لكنه خلاف الظاهر.
# فلذلك كان القول قولها بيمينها (وإن شهدت) امرأة ثقة (بزوالها) أي
~~البكارة بعد دعواه الوطء (لم يؤجل) أي لم يثبت له حكم العنين في تأجيله سنة
~~لبيان كذبها بثبوت زوال بكارتها (وعليه اليمين إن قالت) المرأة (زالت)
~~البكارة (بغيره) أي بغير وطئه لاحتمال صدقها (وكذا إن أقر بعنته وأجل)
~~السنة (وادعى وطأها في المدة) فقولها إن كانت بكرا وشهدت ثقة ببقاء بكارتها
~~عملا بالظاهر.
# (وإن كانت ثيبا وادعى وطأها بعد ثبوت عنته وأنكرته ف) القول (قولها) لأن
~~الأصل عدم الوطء وقد انضم إليه وجود ما يقتضي الفسخ وهو ثبوت العنة (وإن
~~ادعى الوطء ابتداء مع إنكار العنة وأنكرته) أي الوطء (فقوله مع يمينه) إن
~~كانت ثيبا لأن الأصل السلامة (فإن نكل) عن اليمين (قضي عليه بنكوله ويكفي
~~في زوال العنة تغييب الحشفة أو قدرها من مقطوع) الحشفة (مع انتشاره) ليكون
~~ما يجزئ من المقطوع مثل ما يجزئ من الصحيح.
# وكذا يسقط حق امرأة من جب بعض ذكره بتغييب قدر الحشفة مع الانتشار (وإن
~~ادعت زوجة مجنون عنته ضربت له المدة) عند ابن عقيل وصوبه في الإنصاف وعند
~~القاضي لا تضرب.
# ووجه الأول ms2611 أن مشروعية ملك الفسخ لدفع الضرر الحاصل بالعجز عن الوطء وذلك
~~يستوي فيه المجنون والعاقل قال في المنتهى: ومجنون ثبتت عنته كعاقل في ضرب
~~المدة (ويكون القول قولها هنا في عدم الوطء ولو كانت ثيبا) لأن قول المجنون
~~لا حكم له (وإن علم أن عجزه) أي الزوج (عن الوطء لعارض من صغر أو مرض مرجو
~~الزوال لم تضرب له مدة) لأنه ليس بعنين وعارضه مرجو الزوال.
# (وإن كان) عجزه عن الوطء (لكبر أو مرض لا يرجى زواله ضربت له المدة)
~~كالخلقي لأن عارضه لا يرجى زواله (وكل موضع حكمنا بوطئه فيه بطل حكم عنته
~~فإن كان) الحكم بوطئه (في ابتداء الأمر) عند الترافع (لم تضرب له مدة) لأنه
~~لا عنة مع الوطء.
# (وإن كان) الحكم بوطئه (بعد ضربها انقطعت) عنته لأنه لا يمكن زوالها (وإن
~~كان) الحكم بوطئه (بعد انقضائها لم يثبت لها خيار) الفسخ لزوال موجبه كما
~~لو زال عيب المبيع سريعا (وكل موضع حكمنا بعدم الوطء فيه حكمنا بعنته كما
~~لو أقر بها) أي بالعنة لأن عدم الوطء علامتها.
# PageV05P108
### | [فصل الثاني ما يشترك فيه الرجال والنساء]
# فصل القسم الثاني من العيوب ما يشترك فيه الرجال والنساء وقد أشار إليه
~~بقوله (ويثبت الخيار في فسخ النكاح بجذام أو برص أو جنون ولو أفاق) أحيانا
~~لأن النفس لا تسكن إلى من هذه حاله (فإن اختلفا في بياض بجسده) هل هو بهق
~~أو برص؟ (أو) اختلفا (في علامات الجذام من ذهاب شعر الحاجبين، هل هو جذام؟
~~فإن كانت للمدعي بينة من أهل الثقة والخبرة تشهد بما قال ثبت قوله وإلا)
~~بأن لم تكن له بينة بذلك (حلف المنكر) لحديث «البينة على المدعي واليمين
~~على من أنكر» (والقول قوله) أي المنكر حيث لا بينة بيمينه ولما سبق.
# (وإن اختلفا في عيوب النساء) تحت الثياب (أريت النساء الثقات) لأن الحاجة
~~تندفع بذلك (ويقبل قول امرأة واحدة عدل) فيكتفى بشهادتها بذلك لأنه محل
~~حاجة والأحوط اثنتان كما يأتي في الشهادات (وإن شهدت) امرأة عدل ms2612 (بما قال
~~الزوج) من العيب في امرأته عمل بشهادتها (وإلا فالقول قول المرأة) في عدم
~~العيب لأن الأصل السلامة قلت: وفي معنى ذلك لو ادعى الزوج بعد الوطء أنه
~~وجد الزوجة ثيبا وقالت: بل كنت بكرا فالظاهر أن القول قولها لأن الأصل
~~السلامة بخلاف ما تقدم في البيع إذا اختلف البائع والمشتري في ذلك لأن
~~الأصل براءة المشتري من الثمن.
# (وإن زال العقل بمرض فهو إغماء لا يثبت به خيار) لأنه لا تطول مدته ولا
~~تثبت الولاية به (فإن زال المرض ودام الإغماء فهو كالجنون) يثبت به الخيار
~~قاله في الشرح وعبارة الزركشي والمبدع فهو جنون (يثبت به الخيار) .
# القسم الثالث من العيوب ما يختص بالنساء وهو المشار إليه بقوله (ويثبت)
~~خيار الفسخ للزوج (بالرتق) بفتح الراء والتاء (وهو كون الفرج مسدودا ملتصقا
~~لا مسلك للذكر فيه) بأصل الخلقة ويثبت خيار الفسخ للزوج (بالقرن والعفل،
~~وهو لحم يحدث فيه يسده) فعلى هذا: القرن والعفل في العيوب واحد وهو قول
~~القاضي وظاهر الخرقي.
# (وقيل: القرن عظم أو غدة تمنع ولوج الذكر) قاله صاحب المطلع والزركشي
~~(وقيل: العفل رغوة تمنع لذة الوطء) قاله أبو حفص.
# (وقيل: شيء يخرج من الفرج شبيه بالأدرة التي للرجال في الخصية) قاله صاحب
~~المطلع
# PageV05P109
# والزركشي ولا تعارض بين هذه الأقوال لإمكان أن يكون مشتركا بين هذه
~~الأمور فلذلك قال (وعلى كل الأقوال يثبت به الخيار) لأنه يمنع الوطء
~~المقصود من النكاح ويثبت الخيار للرجل أيضا (بانخراق ما بين السبيلين) أي
~~القبل والدبر من المرأة (و) بانخراق (ما بين مخرج بول ومني) وهو الفتق لأنه
~~يمنع لذة الوطء وفائدته.
# (و) يثبت الخيار لكل من الزوجين (ببخر فم) الآخر فهو من العيوب المشتركة
~~قال في الفروع: قال بعض أصحابنا يستعمل للبخر السواك ويأخذ في كل يوم ورق
~~آس مع زبيب منزوع العجم بقدر الجوزة واستعمال الكرفس ومضغ النعناع جيد فيه
~~قال بعضهم والدواء القوي لعلاجه: أن يتغرغر بالصبر كل ثلاثة أيام على الريق
~~ووسط النهار وعند النوم ويتمضمض بالخردل ms2613 بعد ثلاثة أيام أخر، يفعل ذلك كلما
~~يتغير فمه إلى أن يبرأ وإمساك الذهب في الفم يزيل البخر.
# (و) يثبت الخيار للرجل ببخر (فرج) المرأة وهو نتن في الفرج يثور بالوطء.
# (و) يثبت الخيار لكل منهما (باستطلاق بول و) استطلاق (نجو) أي غائط.
# (و) يثبت الخيار للرجل (بقروح سيالة في فرج) المرأة.
# (و) يثبت الخيار لكل منهما (بباسور وناصور) وهما داءان بالمقعدة
~~فالباسور: منه ما يأتي كالعدس أو الحمص أو العنب أو التوت ومنه ما هو غائر
~~داخل المقعدة وكل من ذلك إما سائل أو غير سائل، والناصور قروح غائرة تحدث
~~في المقعدة يسيل منها صديد وينقسم إلى نافذة وغير نافذة وعلامة النافذة أن
~~يخرج الريح والنجو بلا إرادة وإذا أدخل في الناصور ميلا وأدخل الإصبع في
~~المقعدة فإن التقيا فالناصور نافذ.
# (و) يثبت للمرأة خيار الفسخ ب (خصاء) الرجل (وهو قطع الخصيتين و) يثبت
~~لها الخيار أيضا ب (سل وهو سلهما) أي الخصيتين.
# (و) يثبت الخيار لها أيضا ب (وجاء) بكسر الواو والمد (وهو رضهما) أي رض
~~الخصيتين قال في المطلع: هو رض عرق البيضتين حتى ينفسخ فيكون شبيها بالخصاء
~~انتهى وإنما ثبت لها الخيار بذلك لأن فيه نقصا يمنع الوطء أو يضعفه وقد روى
~~أبو عبيد بإسناده عن سليمان بن يسار " أن ابن سند تزوج امرأة وهو خصي فقال
~~له عمر: أعلمتها قال: لا قال أعلمها ثم خيرها ".
# (و) يثبت الخيار لكل منهما ب (كونه) أي أحد الزوجين (خنثى غير مشكل وأما)
~~الخنثى (المشكل فلا يصح نكاحه) حتى يتضح كما تقدم فيفسخ النكاح بكل واحد
# PageV05P110
# من العيوب السابقة لأن منها ما يخشى تعدي أذاه ومنها ما فيه نفرة ونقص
~~ومنها ما تتعدى نجاسته.
# (و) يثبت الفسخ ب (وجدان أحدهما بالآخر عيبا به عيب غيره أو مثله) كأن
~~يجد الأجذم المرأة برصاء أو جذماء لوجود سببه كما لو غر عبد بأمة ولأن
~~الإنسان يعاف من غيره ما لا يعاف من نفسه (إلا أن يجد المجبوب المرأة رتقاء
~~فلا ينبغي ms2614 أن يثبت لهما خيار قاله الموفق والشارح) وصاحب المبدع، لامتناع
~~الاستمتاع بعيب نفسه واختار في الفصول: إن لم يطأ لطروئها فكرتقاء.
# (و) يثبت الخيار أيضا (بحدوثه) أي العيب (بعد العقد ولو بعد الدخول قاله
~~الشيخ) في شرح المحرر (وتعليلهم) بأنه عيب أثبت الخيار مقارنا فأثبت طارئا
~~كالإعسار والرق (لا يدل عليه) أي على ما قاله الشيخ من ثبوت الخيار ولو بعد
~~الدخول (وهنا) أي إذا كان الفسخ بعد الدخول لعيب طرأ بعده (لا يرجع) الزوج
~~(بالمهر على أحد لأنه لم يحصل غرر) لأنه لا يعلم الغيب إلا الله.
# (ويثبت) للزوج خيار الفسخ (باستحاضة و) يثبت الخيار لها ب (قرع في رأس
~~وله ريح منكرة) لما فيه من النفرة (فإن كان) أحد الزوجين الذي لا عيب به
~~(عالما بالعيب) في الآخر (وقت العقد) فلا خيار له (أو علم) بالعيب (بعده)
~~أي بعد العقد (ورضي به) فلا خيار له.
# قال في المبدع بغير خلاف نعلمه لأنه قد رضي به كمشتري المعيب (أو وجد منه
~~دلالة على الرضا) بالعيب (من وطء أو تمكين) من وطء (مع العلم بالعيب فلا
~~خيار له) لما تقدم.
# (و) إن اختلفا في العلم بالعيب ف (القول قوله) أي قول منكر العلم (مع
~~يمينه في عدم علمه) بالعيب لأنه الأصل.
# (فإن رضي بعيب) كما لو رضيها رتقاء مثلا (ثم حدث عيب آخر من غير جنسه)
~~بأن حدث للرتقاء جذام (فله الخيار) للعيب الحادث لأنه لم يرض به (فإن ظن
~~العيب الذي رضي به يسيرا فبان كثيرا كمن ظن البرص في قليل من جسده، فبان في
~~كثير منه أو زاد) العيب (بعد العقد فلا خيار له) لأنه من جنس ما رضي به
~~ورضاه به رضا بما يحدث منه (وإن كان الزوج صغيرا) ولو دون عشر (وبه جنون أو
~~جذام أو برص فلها الفسخ في الحال) لوجود سببه.
# (ولا ينتظر وقت إمكان الوطء وعلى قياسه الزوجة إذا كانت صغيرة أو مجنونة
~~أو عفلاء أو قرناء) قاله الشيخ تقي الدين أي فله ms2615 الفسخ في الحال، ولا ينتظر
~~وقت إمكان الوطء لأن الأصل بقاؤه بحاله.
# PageV05P111
### | [فصل خيار العيوب والشروط على التراخي]
# فصل وخيار العيوب والشروط على التراخي لأنه لدفع ضرر متحقق، فكان على
~~التراخي كخيار القصاص ف (لا يسقط إلا أن توجد منه) أي ممن له الخيار (دلالة
~~على الرضا من قول) كقوله: أسقطت الفسخ ونحوه: رضيت (أو وطء) إذا كان الخيار
~~للزوج لأنه يدل على رغبته فيها (أو تمكين) من وطء إن كان الخيار لها لأنه
~~دليل رغبتها فيه (مع العلم بالعيب) وتقدم معناه (أو يأتي بصريح الرضا)
~~كقوله: رضيت بالعيب.
# (فإن ادعى الجهل بالخيار ومثله يجهله) كعامي لا يخالط الفقهاء كثيرا
~~(فالأظهر ثبوت الفسخ قاله الشيخ) عملا بالظاهر.
# وقال في المنتهى: ولو جهل الحكم أي يسقط خياره بما يدل على الرضا ولو جهل
~~الحكم (و) خيار الفسخ (في العنة لا يسقط بغير قول) امرأة العنين أسقطت حقي
~~من الفسخ أو رضيت به عنينا ونحوه لا بتمكينها من الوطء لأنه واجب عليها
~~لتعلم أزالت عنته أم لا.
# (ومتى زال العيب) قبل الفسخ (فلا فسخ) لزوال سببه كالمبيع يزول عيبه (ولو
~~فسخت بعيب) كبياض ببدنه ظنته برصا (فبان أن لا عيب بطل) أي تبينا بطلان
~~(الفسخ) إذ الحكم يدور مع العلة وجودا وعدما (واستمر النكاح) لعدم ما يقتضي
~~فسخه (ولا فسخ بغير العيوب المذكورة كعور وعرج وعمى وخرس وطرش وقطع يد أو
~~رجل وكل عيب ينفر الزوج الآخر منه خلافا لابن القيم) قال أنه أولى من
~~البيع.
# والفرق أن المقصود من النكاح الوطء وهذه لا تمنعه، والحرة لا تقلب كما
~~تقلب الأمة والزوج قد رضيها مطلقا، وهو لم يشترط صفة فبانت دونها.
# وقال أبو البقاء: الشيخوخة في أحدهما عيب (فإن شرط الزوج نفي ذلك) أي
~~العور والعرج ونحوه فبانت بخلافه فله الخيار (أو شرطها بكرا أو جميلة
~~ونحوه) بأن شرطها (نسيبة، فبانت بخلافه فله الخيار) لشرطه (وكذا لو شرطته)
~~حرا (أو ظنته حرا فبان عبدا وتقدم في الباب قبله) بأوسع من هذا.
# (ولو ms2616 بان) أحدهما (عقيما) فلا خيار للآخر (أو كان) الزوج (يطأ ولا ينزل
~~فلا خيار لها لأن حقها في الوطء لا في الإنزال ولا يصح فسخ في خيار العيب
~~وخيار الشرط إلا بحكم حاكم) .
# لأنه فسخ يجتهد فيه فافتقر إليه كالفسخ للعنة والإعسار بالنفقة إلا الحرة
~~إذا غرت بعبد
# PageV05P112
# ومن عتقت كلها تحت رقيق كله فتفسخ بلا حاكم وتقدم (فيفسخه) أي النكاح
~~(الحاكم أو يرده) أي الفسخ (إلى من له الخيار) فيفسخه (ويصح) الفسخ من
~~المرأة حيث ملكته (في غيبة زوج) كما تقدم في الخيار.
# (والأولى) الفسخ (مع حضوره) أي الزوج خروجا من خلاف من منعه في غيبته
~~(والفسخ لا ينقص عدد الطلاق) لأنه ليس بطلاق (وله) أي الزوج (رجعتها) يعني
~~إعادتها (بنكاح جديد) بولي وشاهدي عدل (وتكون عنده على طلاق ثلاث) حيث لم
~~يسبق له طلاق (وكذا سائر الفسوخ) كالفسخ لإعساره بالصداق أو بالنفقة وفسخ
~~الحاكم على المولي بشرطه (إلا فرقة اللعان) فإن الملاعنة تحرم على الملاعن
~~أبدا كما تقدم.
# (فإن فسخ النكاح قبل الدخول فلا مهر) ولا متعة سواء كان الفسخ من الرجل
~~أو المرأة لأن الفسخ إن كان منها فالفرقة من جهتها.
# وإن كان منه فإنما فسخ لعيب بها دلسته بالإخفاء فصار الفسخ كأنه منها لا
~~يقال: هلا جعل فسخها لعيبه كأنه منه لحصوله بتدليسه لأن العوض من الزوج في
~~مقابلة منافعها فإذا اختارت الفسخ مع سلامة ما عقد عليه رجع العوض إلى
~~العاقد منها، وليس من جهتها عوض في مقابلة منافع الزوج وإنما ثبت لها
~~الخيار لأجل ضرر يلحقها لا لأجل تعذر ما استحقت عليه في مقابلته منافع عوضا
~~فافترقا.
# (و) إن فسخ (بعده) أي بعد الدخول (أو بعد خلوة) ف (لها المسمى) لأنه نكاح
~~صحيح وجد بأركانه وشروطه، فترتب عليه أحكام الصحة ولأن المهر يجب بالعقد
~~ويستقر بالخلوة فلا يسقط بحادث بعده، وكما لو طرأ العيب (ويرجع) الزوج (به)
~~أي بالمهر على من غره من امرأة عاقلة (وولي ووكيل) رواه مالك عن عمر، وكما
~~لو غر ms2617 بحرية أمة.
# قال أحمد كنت أذهب إلى قول علي فهبته فملت إلى قول عمر، ف (أيهم انفرد
~~بالغرر، ضمن) وحده لانفراده بالسبب الموجب (وشرط أبو عبد الله محمد فخر
~~الدين بن أبي القاسم الخضر بن محمد بن الخضر بن عبد بن تيمية الحراني)
~~الواعظ الفقيه (بلوغها) أي المرأة إن كان التغرير منها (وقت العقد ليوجد
~~تغرير محرم) .
# وقال ابن عقيل: إنما تكون المرأة غارة إذا كانت تعلم وأما الطفلة
~~والمجنونة فلا فاعتبر القصد دون الفعل المحرم وهو مقتضى قوله في التنقيح
~~والمنتهى: زوجة عاقلة (ولا سكنى لها) أي للمفسوخ نكاحها (ولا نفقة إلا أن
~~تكون حاملا) فتجب النفقة للحمل كالبائن (وإن وجد الغرور من المرأة والولي
~~فالضمان على الولي) لأنه المباشر للعقد.
# (و) إن
# PageV05P113
# وجد الغرور (منها ومن الوكيل) ف (بينهما نصفان) قاله الموفق وقد أشرت إلى
~~ما فيه في الحاشية (وإن أنكر الولي) علمه بالعيب.
# (ولو كان ممن له رؤيتها) كأبيها وأخيها فقوله لأن الأصل عدم علمه به (أو)
~~ادعى (الوكيل عدم العلم بالعيب ولا بينة تشهد) عليه بإقراره بعلمه بالعيب
~~(قبل قوله مع يمينه) أنه لا يعلم العيب لأنه الأصل (وإن ادعت) امرأة بها
~~عيب وزوجت (عدم العلم بعيب نفسها واحتمل ذلك فحكمها حكم الولي قاله
~~الزركشي) لأن الأصل عدم علمها فإن لم يحتمل ذلك فقوله:
# (ومثلها) أي مثل هذه المسألة وهي ما إذا غر الزوج في تزويجه معيبة (في
~~الرجوع على الغار لو زوج امرأة فأدخلوا عليه غيرها) أي غير زوجته فوطئها
~~فعليه مهر مثلها للشبهة، ويرجع به على من غره بإدخالها عليه (ويلحقه الولد)
~~إن أتت به للشبهة (وتجهز) إليه (زوجته بالمهر الأول نصا وتقدم) نحوه في باب
~~أركان النكاح.
# (وإن طلقها) أي طلق المعيبة (قبل الدخول) والخلوة (ثم علم أنه كان بها
~~عيب يقتضي الفسخ فعليه نصف الصداق لا يرجع به) على أحد لأنه قد رضي
~~بالتزامه بطلاقها فلم يكن له أن يرجع به على أحد.
# (وإن مات) الزوج قبل علمه بعيبها (أو ماتت قبل ms2618 العلم به أو بعده وقبل
~~الفسخ فلها الصداق كاملا) لتقرره بالموت (ولا يرجع به على أحد) لأن سبب
~~الرجوع الفسخ ولم يوجد.
### | [فصل ليس لولي صغيرة أو صغير تزويجهم معيبا]
# (فصل وليس لولي صغيرة أو صغير) ولا لولي (مجنونة ومجنون و) لا ل (سيد أمة
~~تزويجهم معيبا يرد به) في النكاح لأنه ناظر لهم بما فيه الحظ والمصلحة، ولا
~~حظ لهم في هذا العقد (فلو خالف وفعل) بأن زوجهم معيبا يرد به (لم يصح)
~~النكاح (فيهن مع علمه) لأنه عقد لهم عقدا لا يجوز عقده كما لو باع عقار
~~محجوره لغير مصلحة (وإلا) أي وإن لم يعلم الولي عيبه (صح) النكاح، كما لو
~~اشترى لهم معيبا لا يعلم عيبه (ويجب عليه الفسخ إذا علم قاله في المغني
~~والشرح وشرح ابن منجا والزركشي في شرح الوجيز وغيرهم) لأنه أحظ لهن فوجب
~~عليه فعله (خلافا لما في التنقيح) وتبعه في المنتهى
# PageV05P114
# قالا وله الفسخ واللام للإباحة وهو عبارة المبدع.
# وقد يجاب عنه بأنه في مقابلة من يقول لا يفسخ وينتظر البلوغ أو الإفاقة
~~فلا ينافي الوجوب ونظيره في كلامهم ومنه ما في الفروع في الوقف في بيع
~~الناظر له (ولا لولي كبيرة تزويجها بمعيب بغير رضاها لأنها تملك الفسخ إذا
~~علمت به) أي: العيب (بعد العقد) فالامتناع أولى (فإن اختارت) كبيرة (نكاح
~~مجبوب أو) نكاح (عنين لم يملك وليها الذي يعقد نكاحها منعها) لأن الحق في
~~الوطء لها، والضرر مختص بها.
# وقال أحمد: ما يعجبني أن يزوجها بعنين وإن رضيت الساعة تكره إذا دخلت
~~عليه لأن من شأنهن النكاح، ويعجبهن من ذلك ما يعجبنا (وإن اختارت نكاح
~~مجنون أو مجذوم أو أبرص؛ فله منعها) لأن فيه ضررا دائما وعارا عليها وعلى
~~أهلها كمنعها من التزويج بغير كفء.
# (وإن علمت بالعيب) الذي تملك به الفسخ (بعد العقد أو حدث به) أي: بالزوج
~~العيب بعد العقد (لم يملك الولي إجبارها على الفسخ لأن حقه في النكاح لا في
~~دوامه) لأنها لو دعت وليها أن ms2619 يزوجها بعبد لم يلزمه إجابتها ولو عتقت تحت
~~عبد لم يملك إجبارها على الفسخ.
### | [باب نكاح الكفار وما يتعلق به]
# (حكمه حكم نكاح المسلمين) لأن الله تعالى أضاف النساء إليهم فقال
~~{وامرأته حمالة الحطب} [المسد: 4] وقال {امرأت فرعون} [القصص: 9] وقال -
~~صلى الله عليه وسلم - «ولدت من نكاح لا من سفاح» (فيما يجب به) من مهر وقسم
~~ونحوهما مما يأتي.
# (و) في (تحريم المحرمات) السابق تفصيلهن، لأن الكفار مخاطبون بفروع
~~الشريعة كما تقدم في مواضع.
# (و) في (وقوع الطلاق) والخلع لأنه طلاق من بالغ عاقل في نكاح صحيح فوقع
~~كطلاق المسلم (و) وفي صحة (الظهار) فإذا ظاهر كافر من زوجته ثم أسلما وقد
~~وطئها، فعليه كفارة الظهار.
# (و) في صحة (الإيلاء)
# PageV05P115
# فإذا آلى الكافر من زوجته فحكمه كالمسلم على ما يأتي تفصيله، لتناول عموم
~~آية الظهار، والإيلاء لهم (وفي وجوب المهر والقسم) لما تقدم، (و) في
~~(الإباحة للزوج الأول) إذا كان طلقها ثلاثا وكان الثاني وطئها لدخوله في
~~عموم قوله تعالى {حتى تنكح زوجا غيره} [البقرة: 230] .
# (و) في (الإحصان) إذا وطئها وهما حران مكلفان كما يأتي تفصيله في الحدود
~~(وغير ذلك) كوجوب النفقة والكسوة ولزوم ما يلزم من الشروط والفسخ لنحو عنة
~~أو إعسار بواجب نفقة، (فإذا طلق الكافر) امرأته الكافرة (ثلاثا ثم تزوجها
~~قبل زوج وإصابة ثم أسلما، لم يقر عليه) لأنها مطلقة ثلاثا لم يصبها زوج
~~غيره، (وإن طلق) الكافر امرأته (أقل من ثلاث ثم) أعادها و (أسلما فهي عنده
~~على ما بقي من طلاقها) سواء أعادها قبل أن تنكح غيره أو بعده، كما يأتي في
~~المسلم.
# (وإن نكحها) أي: الكافرة الزوج (الثاني وأصابها حلت لمطلقها ثلاثا سواء
~~كان المطلق مسلما أو كافرا) لما تقدم.
# (وإن ظاهر الذمي من امرأته، ثم أسلما فعليه كفارة الظهار) بالوطء فيه لما
~~تقدم والظاهر أن الذمية ليست قيدا.
# (ونقرهم) أي: الكفار (على فاسد نكاحهم، وإن خالف أنكحة المسلمين إذا
~~اعتقدوه في دينهم) نكاحا.
# (ولم يرتفعوا إلينا) لقوله تعالى {فإن جاءوك فاحكم بينهم أو ms2620 أعرض عنهم
~~وإن تعرض عنهم فلن يضروك شيئا} [المائدة: 42] فدل على أنهم يخلون أحكامهم
~~إذا لم يجيئوا إلينا، ولأنه - صلى الله عليه وسلم - أخذ الجزية من مجوس هجر
~~ولم يعترض عليهم في أنكحتهم مع علمه أنهم يستبيحون نكاح محارمهم وما لا
~~يعتقدون حله ليس من دينهم فلا يقرون عليه كالزنا والسرقة (فإن أتونا قبل
~~عقده) أي النكاح (عقدناه على حكمنا) بولي وشهود وإيجاب وقبول لقوله تعالى
~~{وإن حكمت فاحكم بينهم بالقسط} [المائدة: 42] .
# (وإن أتونا مسلمين أو غير مسلمين بعده) أي العقد (لم نتعرض لكيفية عقدهم)
~~لأنه أسلم خلق كثير في عصر النبي - صلى الله عليه وسلم - فأقرهم على
~~أنكحتهم ولم يكشف
# PageV05P116
# عن كيفيتها، فأولى إذا ارتفعوا إلينا من غير إسلام (ولا نعتبر له) أي
~~لنكاحهم الذي يعتقدونه لأنفسهم (شروط أنكحة المسلمين من الولي والشهود،
~~وصفة الإيجاب والقبول وأشباه ذلك) مما تقدم، لما سبق (لكن لا نقرهم على
~~نكاح محرم في الحال) أي حال الترافع إلينا مسلمين أو لا (كالمحرمات بالنسب)
~~كأن كانت تحته أخته أو بنتها أو بنت أخيه (أو السبب) كأن تكون تحته أم
~~زوجته أو زوجة أبيه أو ابنه أو أخته من رضاع أو بنت موطوءته ولو بشبهة
~~أوزنا (وكالمعتدة) من غيره ولم تفرغ عدتها (و) ك (المرتدة) لأنها لا تقر
~~على ردتها (و) ك (المجوسية) إذا أسلم زوجها لا يقر على نكاحها.
# (و) ك (الحبلى من الزنا) إذا ترافعا إلينا قبل أن تلد أو أسلما أو أحدهما
~~قبل ذلك (و) ك (المطلقة ثلاثا) فلا يقر على نكاحها إذا أسلم أو أسلمت أو
~~ترافعا إلينا (أو) كان النكاح (شرط فيه الخيار متى شاء أو) شرط فيه الخيار
~~(إلى مدة هما فيها) حيث قلنا بفساده من المسلم كما نبه عليه القاضي وابن
~~عقيل وأبو عبد الله بن تيمية وصاحب التنقيح لأنهما يعتقدان أنه لا يدوم
~~بينهما والمذهب أن النكاح صحيح والشرط فاسد كما تقدم وعبارته كالمنتهى
~~موهمة، وسبقهما الشارح وغيره إليها (ونحوه) كما لو تزوجها إلى مدة وهو نكاح ms2621
~~المتعة فإذا أسلما لم يقرا عليه لأنهما يعتقدان أنه لا يدوم بينهما (بل
~~يفرق بينهم فإن كان) .
# التفريق بينهم (قبل الدخول فلا مهر) لها لأنه لا أثر للعقد إذن (وإن فرق
~~بينهما بعده) أي: بعد الدخول (فلها مهر المثل) لشبهة العقد والاعتقاد (وإن
~~كانت المرأة تباح إذن) أي حال الترافع أو الإسلام (كعقده) عليها (في عدة)
~~ولم يترافعا أو يسلما حتى (فرغت) العدة (أو) عقده (بلا ولي أو بلا شهود
~~وصيغة) أي: إيجاب وقبول (أو تزويجها على أخت) لها و (ماتت) أختها (بعد عقده
~~وقبل الإسلام والترافع أقرا) قال ابن عبد البر: أجمع العلماء على أن
~~الزوجين إذا أسلما معا في حالة واحدة: أن لهما المقام على نكاحهما ما لم
~~يكن بينهما نسب أو رضاع.
# (وإن قهر حربي حربية فوطئها أو طاوعته واعتقداه نكاحا أقرا) عليه إذا
~~أسلما لأن المصحح له اعتقاده الحل وهو موجود هنا كالنكاح بلا ولي (وإن لم
~~يعتقداه نكاحا لم يقرا عليه لأنه ليس من أنكحتهم، وكذا ذمي) يعني قهر حربية
~~واعتقداه نكاحا أقرا عليه أو طاوعته على الوطء واعتقداه نكاحا أقرا عليه
~~وأما قهر الذمية فلا يتأتى لعصمتها قال الشيخ تقي الدين: إن قهر ذمي ذمية
~~لم يقر مطلقا، وهو ظاهر كلام جماعة وصرح
# PageV05P117
# به في الترغيب وجزم به في البلغة.
# وظاهر كلام الموفق والشارح أنهم كأهل الحرب قال في الإنصاف وهو الصواب
~~ويمكن حمله على ما أشرت إليه أولا فلا تعارض (ومتى كان المهر صحيحا) استقر
~~(أو) كان المهر (فاسدا) كخمر أو خنزير (وقبضته استقر) لأنه لا يتعرض لما
~~فعلوه ويؤكده قوله تعالى {فمن جاءه موعظة من ربه فانتهى فله ما سلف وأمره
~~إلى الله} [البقرة: 275] ولأن التعرض للمقبوض بإبطاله يشق لتطاول الزمان
~~وكثرة تصرفاتهم في الحرام ولأن في التعرض لهم تنفيرا لهم عن الإسلام فعفى
~~عنه كما عفى عما تركوه من الفرائض.
# (وإن كان) المهر (صحيحا ولم تقبضه أخذته) لوجوبه بالعقد (وإن لم تقبض)
~~المهر الفاسد فلها مهر المثل لأنه يجب في التسمية ms2622 الفاسدة فإذا كانت الزوجة
~~مسلمة فكذا الكافرة ولأن الخمر لا قيمة له في الإسلام فوجب مهر المثل (أو
~~لم يسم لها مهر فلها مهر المثل) لأنه نكاح خلا عن تسمية فوجب لها مهر المثل
~~كالمسلمة.
# (ولو أسلما والمهر خمر قد قبضته فانقلب) الخمر (خلا وطلق قبل الدخول رجع
~~بنصفه) أي نصف الخل لأنه عين الصداق المعقود عليه (ولو تلف الخل ثم طلق)
~~قبل الدخول (رجع بمثل نصفه) لأنه مثلي.
# (وإن قبضت الزوجة بعض الحرام) كالخمر إذا قبضت منه بعضه قبل الإسلام أو
~~الترافع إلينا استقر ما قبضته لما تقدم، و (وجب) لها (ما بقي من مهر مثل)
~~لاستقرار ما قبضته وإلغاء ما لم تقبضه.
# (وتعتبر الحصة فيما يدخله كيل) بالكيل (أو) يدخله (وزن) بالوزن (أو)
~~يدخله (عد به) أو ذرع بالذرع لأن العرف فيه كذلك ولا قيمة له في الإسلام
~~ليعتبر بها فلو أصدقها عشرة خنازير فقبضت منها خمسة وجب لها قسط ما بقي وهو
~~نصف مهر المثل لأنه لا قيمة لها فاستوى كبيرها وصغيرها.
### | [فصل إذا أسلم الزوجان معا فهما على نكاحهما]
# (فصل وإذا أسلم الزوجان معا بأن تلفظا بالإسلام دفعة واحدة قال الشيخ تقي
~~الدين: يدخل في المعية لو شرع الثاني قبل أن يفرغ الأول فهما على نكاحهما)
~~لأنه لم يوجد منهما اختلاف دين (أو أسلم زوج كتابية) أبواها كتابيان
# PageV05P118
# (فهما على نكاحهما) لأن نكاح الكتابية يجوز ابتداؤه فالاستمرار أولى
~~(سواء كان) ذلك (قبل الدخول أو بعده) وسواء كان زوج الكتابية أو غيره (وإن
~~أسلمت كتابية) تحت كتابي أو غير كتابي، (أو) أسلم (أحد الزوجين غير
~~الكتابيين) كالمجوسيين والوثنيين (قبل الدخول انفسخ النكاح) لقوله تعالى
~~{لا هن حل لهم ولا هم يحلون لهن} [الممتحنة: 10]- إلى قوله - {ولا تمسكوا
~~بعصم الكوافر} [الممتحنة: 10] .
# إذ لا يجوز لكافر نكاح مسلمة قال ابن المنذر أجمع على هذا كل من نحفظ عنه
~~من أهل العلم ولأن دينهما اختلف فلم يجز استمراره كابتدائه وتعجلت الفرقة.
# (ولا يكون) هذا الفسخ (طلاقا) كما تقدم في الفسخ ms2623 للعيب وكالردة فلو أسلم
~~الآخر ثم أعادها فهي معه على طلاق ثلاث (وإن سبقته) بالإسلام قبل الدخول
~~(فلا مهر) لها لأن الفرقة من جهتها أشبه ما لو ارتدت (وإن سبقها) بالإسلام
~~قبل الدخول (فلها نصفه) لأن الفرقة حصلت من جهته أشبه ما لو طلقها.
# (وإن قالت سبقني) وفي نسخ " سبقتني " بالإسلام فلي نصف المهر (فقال بل
~~أنت سبقت) بالإسلام فلا شيء لك (ف) القول (قولها) لأنها تدعي استحقاق شيء
~~أوجبه العقد وهو يدعي سقوطه فلم يقبل قوله لأن الأصل عدمه.
# (وإن قالا) أي الزوجان (سبق أحدنا ولا نعلم عينه فلها أيضا نصفه) لأن
~~الأصل عدم سقوطه (وإن قال الرجل أسلمنا معا فنحن على النكاح وأنكرته) فقالت
~~بل سبق أحدنا بالإسلام (ف) القول (قولها) لأن الظاهر معها إذ يبعد اتفاق
~~الإسلام منهما دفعة (وإن أسلم أحدهما) أي الزوجين (بعد الدخول وقف الأمر
~~على فراغ العدة، فإن أسلم الآخر فيها بقي النكاح) لما روى ابن شبرمة قال
~~«كان الناس على عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يسلم الرجل قبل
~~المرأة والمرأة قبله، فأيهما أسلم قبل انقضاء العدة فهي امرأته، وإن أسلم
~~بعد العدة فلا نكاح بينهما» وروي «أن بنت الوليد بن المغيرة كانت تحت صفوان
~~بن أمية فأسلمت ثم أسلم صفوان فلم يفرق النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~بينهما» قال ابن شهاب وكان بينهما نحو من شهر رواه مالك قال ابن عبد البر:
~~شهرة هذا الحديث أقوى من إسناده وقال ابن شهاب " أسلمت أم حكيم وهرب زوجها
~~عكرمة إلى اليمن فارتحلت إليه ودعته إلى الإسلام فأسلم،
# PageV05P119
# وقدم فبايع النبي - صلى الله عليه وسلم - فبقيا على نكاحهما قال الزهري
~~ولم يبلغنا أن امرأة هاجرت وزوجها مقيم بدار الكفر إلا فرقت هجرتها بينها
~~وبين زوجها إلا أن يقدم زوجها مهاجرا قبل انقضاء عدتها " روى ذلك مالك.
# (وإلا) أي وإن لم يسلم الآخر في العدة (تبينا فسخه منذ أسلم الأول) لأن
~~سبب الفرقة اختلاف الدين فوجب أن تحسب الفرقة منه كالطلاق.
# (ولو وطئ) في ms2624 العدة (مع الوقف) أي وقف النكاح على انقضاء عدة المتخلف ولم
~~يسلم الآخر في العدة (فلها مهر المثل) لأنا تبينا أنه وطئ في غير ملك قال
~~في الشرح.
# وفي المبدع ويؤدب (وإن أسلم) الآخر في العدة بعد الوطء فلا مهر لذلك
~~الوطء لأنه وطئها في نكاحه (ولها نفقة العدة إن أسلمت قبله) لأنها محبوسة
~~بسببه فكان لها النفقة لكونه متمكنا من تلافي نكاحها كالرجعية وسواء أسلم
~~في عدتها أم لا (ولا) نفقة لها للعدة إن أسلمت (بعده) لأنه لا سبيل له إلى
~~تلافي نكاحها فأشبهت البائن وكذا لو أسلم ولم تسلم هي.
# (وإن اختلفا في السابق) منهما بأن ادعت سبقه لتجب لها نفقة العدة فأنكرها
~~فقولها لأن الأصل وجوب النفقة وهو يدعي سقوطها (أو جهل الأمر) فلم يعلم
~~أيهما السابق (فقولها) يعني فتجب لها النفقة لأن الأصل وجوبها فلا تسقط
~~بالشك.
# (وإن قال) الرجل لزوجته (أسلمت بعد شهرين من إسلامي فلا نفقة لك فيهما
~~فقالت) بل أسلمت (بعد شهر) فلي نفقة الشهر الآخر (ف) القول (قوله) لأن
~~الأصل براءته مما تدعيه واستصحابا للأصل (ولو اتفقا على أنها أسلمت بعده
~~وقالت أسلمت في العدة وقال بل) أسلمت (بعدها ف) القول (قوله) لأن الأصل عدم
~~إسلامها في العدة (وانفسخ النكاح) مؤاخذة له بإقراره.
# (وإن قال) الرجل لزوجته وقد أسلمت قبله ثم أسلم (أسلمت في عدتك فالنكاح
~~باق وقالت بل) أسلمت (بعد انقضائها) فانفسخ النكاح (ف) القول (قوله) لأن
~~الأصل بقاء النكاح (ويجب المسمى بالدخول مطلقا) أي سواء كانت هي التي أسلمت
~~أو هو الذي أسلم لأنه استقر بالدخول فلم يسقط بشيء وتقدم حكم ما إذا كان
~~صحيحا أو فاسدا.
# (وسواء فيما ذكرنا اتفقت الداران أو اختلفتا) أي فلا فرق بين كونهما في
~~دار الإسلام أو الحرب أو أحدهما بدار الإسلام والآخر بدار الحرب لأن أبا
~~سفيان أسلم بمر الظهران وامرأته بمكة لم تسلم وهي حينئذ دار حرب ولأن أم
~~حكيم أسلمت بمكة وزوجها عكرمة قد هرب إلى اليمن ثم أسلم المتخلف وأقروا ms2625 على
~~أنكحتهم مع اختلاف الدين
# PageV05P120
# والدار فلو تزوج مسلم مقيم بدار الإسلام كتابية بدار الحرب صح نكاحه لأنه
~~يباح نكاحها إذا كانت بدار الإسلام، فأبيح نكاحها في دار الحرب كالمسلمة.
### | [فصل إن ارتدا الزوجان معا انفسخ النكاح]
# (فصل وإن ارتدا) أي الزوجان (معا فلم يسبق أحدهما الآخر قبل الدخول انفسخ
~~النكاح) لأن الارتداد اختلاف دين وقع قبل الإصابة فوجب انفساخ النكاح كما
~~لو أسلمت تحت كافر (أو) ارتد (أحدهما قبل الدخول انفسخ النكاح) لقوله تعالى
~~{لا هن حل لهم ولا هم يحلون لهن} [الممتحنة: 10]- إلى قوله - {ولا تمسكوا
~~بعصم الكوافر} [الممتحنة: 10] ولأنه اختلاف دين يمنع الإصابة فأوجب النكاح
~~كما لو أسلمت تحت كافر (ويسقط المهر بردتها) لأن الفسخ من قبلها.
# (و) يسقط المهر أيضا (بردتهما معا) لأن الفرقة من جهتها، (ويتنصف) الصداق
~~(بردته) وحده، لأن الفرقة من جهته أشبه ما لو طلقها قبل الدخول، (وإن كانت)
~~الردة (بعد الدخول وقفت الفرقة على العدة) .
# فإن عاد المرتد للإسلام قبل انقضائها فالنكاح بحاله، وإلا تبينا فسخه من
~~الردة كإسلام أحد الزوجين بخلاف الرضاع فإنه يحرمها على التأبيد فلا فائدة
~~في تأخير الفسخ حتى تنقضي العدة، (ويمنع) الزوج (من وطئها) إذا ارتد أو
~~أحدهما بعد الدخول لأنه اشتبهت حالة الحظر بحالة الإباحة فغلب الحظر
~~احتياطا.
# (وتسقط نفقتها بردتها) لأنه لا سبيل له إلى تلافي نكاحها فلم يكن لها
~~نفقة كما بعد العدة و (لا) تسقط نفقتها (بردته) لأنه يمكنه تلافي نكاحها
~~بإسلامه، فهو كزوج الرجعية و (لا) تسقط نفقتها أيضا (بردتهما معا) لأن
~~المانع لم يتمحض من جهتها (وإن) ارتد أحدهما بعد الدخول أو هما ووقف الأمر
~~إلى انقضاء العدة و (وطئها مع الوقف أدب) لفعله معصية لا حد فيها ولا
~~كفارة.
# (ووجب لها مهر المثل لهذا الوطء إن ثبت على الردة) إن كانت منهما (أو ثبت
~~المرتد منهما) على ردته (حتى انقضت العدة) لأنا تبينا أن النكاح انفسخ منذ
~~الردة وأن الوطء في أجنبية، لكن له شبهة تدرأ
# PageV05P121
# الحد فوجب لها مهر ms2626 بما استحل من فرجها (ويسقط) مهر الوطء حال الوقف (إن
~~أسلما) قبل انقضائها.
# (و) أسلم (المرتد) منهما (قبل انقضائها) أي العدة، لأنا تبينا أنه وطء في
~~زوجته (ويجب لها المسمى) لأنه وجب بالعقدة واستقر بالدخول فلم يسقط بعد
~~سواء كانت الردة منه أو منها أو منهما فتطالب به (إن لم تكن قبضته)
~~لاستقراره، وإن طلقها حال الوقف فإن أسلما أو المرتد في العدة: وقع الطلاق.
# وإلا فلا (وإن انتقلا) أي الزوجان الكافران (أو) انتقل (أحدهما إلى دين
~~لا يقر عليه) كاليهودي يتنصر أو النصراني يتهود فكالردة (أو تمجس أحد
~~الزوجين الكتابيين فكالردة) فينفسخ النكاح قبل الدخول ويتوقف بعده على
~~انقضاء العدة لأنه انتقال إلى دين باطل قد أقر ببطلانه، فلم يقر عليه
~~كالمرتد وكذا حكم كتابية تحت مسلم إذا تمجست أو نحوه.
### | [فصل أسلم حر وتحته أكثر من أربع فأسلمن معه]
# فصل وإن أسلم حر وتحته أكثر من أربع فأسلمن معه أو في العدة إن كان بعد
~~الدخول بهن (أو) لم يسلمن و (كن كتابيات أمسك أربعا) منهن وليس له إمساكهن
~~كلهن لما روى قيس بن الحارث قال «أسلمت وتحتي ثمان نسوة فأتيت النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - فذكرت له ذلك فقال اختر منهن أربعا» رواه أحمد وأبو داود.
# وروى محمد بن سويد الثقفي «أن غيلان بن سلمة أسلم وتحته عشر نسوة فأسلمن
~~معه فأمره النبي - صلى الله عليه وسلم - أن يختار منهن أربعا» رواه الترمذي
~~ورواه مالك في موطئه عن الزهري مرسلا (ولو كان محرما) لأن الاختيار استدامة
~~النكاح وتعيين للمنكوحة فصح من المحرم كالرجعة بخلاف ابتداء النكاح.
# وله الاختيار (ولو من مئات) لأن الاعتبار في الاختيار بحال ثبوته وهو وقت
~~الإسلام، وقد كن أحياء وقته (وفارق سائرهن) أي باقيهن (إن كان) الزوج
~~(مكلفا، سواء تزوجهن في عقد أو عقود، وسواء كان من أمسك منهن أول من عقد
~~عليهن أو آخرهن) لعموم ما سبق.
# (وإلا) أي: وإن لم يكن مكلفا بأن كان صغيرا أو مجنونا ولو كان جنونه بعد ms2627
~~إسلامه (وقف الأمر حتى يكلف وليس لوليه الاختيار) له لأن ذلك يرجع إلى
~~الشهوة فلا تدخله الولاية (وعليه)
# PageV05P122
# أي على من أسلم وتحته أكثر من أربع نسوة ولو غير مكلف (النفقة) لجميعهن
~~(إلى أن يختار) منهن أربعا لأنهن محبوسات لأجله وهن في حكم الزوجات.
# (وإن مات الزوج لم يقم وارثه مقامه) في الاختيار ويأتي حكم العدة والإرث
~~(وإن أسلم البعض) من الزوجات (وليس البواقي كتابيات إمساكا وفسخا في مسلمة
~~خاصة) إن زادت المسلمات على أربع وليس له أن يختار واحدة ممن لم يسلمن لعدم
~~حلها له.
# (وله) أي ممن أسلم وتحته أكثر من أربع فأسلم بعضهن وبقي البعض (تعجيل
~~إمساك مطلقا و) له (تأخير حتى تنقضي عدة البقية أو يسلمن) فمن أسلم وتحته
~~ثمان نسوة فأسلم منهن خمس فله اختيار أربع منهن، وله الاختيار إلى أن يسلم
~~البواقي أو تنقضي عدتهن.
# (وصفة الاختيار: اخترت نكاح هؤلاء، أو اخترت هؤلاء أو أمسكتهن أو اخترت
~~حبسهن أو) اخترت (إمساكهن أو) اخترت (نكاحهن أو أمسكت نكاحهن أو ثبت نكاحهن
~~أو ثبتهن أو أمسكت هؤلاء أو تركت هؤلاء أو اخترت هذه للفسخ أو) اخترتها
~~(للإمساك ونحوه) كأبقيت هذه وباعدت هذه.
# (وإن قال لمن زاد على أربع: فسخت نكاحهن كان اختيارا للأربع) لدلالته
~~عليه (فإن قال سرحت هؤلاء أو فارقتهن لم يكن طلاقا لهن) إلا أن ينويه لأنه
~~كناية (ولا اختيارا لغيرهن) لأنه ليس صريحا فيه (إلا أن ينويه) فيعمل بما
~~نواه لأن لفظه يحتمله، والنية معينة للمقصود (والمهر لمن انفسخ نكاحها
~~بالاختيار إن كان دخل بها) لأنه استقر بالدخول فلم يسقط.
# (وإلا) بأن لم يدخل بها (فلها مهرها) لأن النكاح ارتفع من أصله لأنه
~~ممنوع من ابتدائه واستدامته فوجوده كعدمه (ولا يصح تعليق الفرقة) بشرط.
# (ولا) يصح تعليق (الاختيار بشرط) فلا يصح: كلما أسلمت واحدة فلقد
~~اخترتها، أو كل من دخلت دار فلان فقد فارقتها ونحوه لأن الشرط قد يوجد فيمن
~~يحبها فيفضي إلى تنفيره ولذلك لم تدخل القرعة فيه فإن علق الفسخ بشرط ms2628 وأراد
~~به الطلاق ففيه وجهان أطلقهما في الشرح وغيره.
# (و) يصح (فسخ نكاح مسلمة لم يتقدمها) أي لم يتقدم فسخ نكاحها (إسلام
~~أربع) قال في المحرر: ولو اختار أولا فسخ نكاح مسلمة صح إن تقدمه (إسلام
~~أربع) قال في المحرر: ولو اختار أولا فسخ نكاح مسلمة صح إن تقدمه إسلام
~~أربع سواها وإلا لم يصح بحال.
# وقال في المغني: وإن اختار أقل من أربع، أو اختار ترك الجميع أمر بطلاق
~~أربع أو تمام أربع لأن الأربع زوجات لا يبن منه إلا بطلاق أو ما يقوم
~~مقامه.
# (وعدة
# PageV05P123
# ذوات الفسخ من منذ اختار) لأن البينونة حصلت به (وفرقتهن فسخ) لا ينقص به
~~عدد طلاقهن لو عقد عليهن بعد (وعدتهن كعدة المطلقات) لأنهن مفارقات حال
~~الحياة (وإن ماتت إحدى المختارات أو بانت منه وانقضت عدتها فله أن ينكح
~~واحدة من المفارقات) لأن تحريمها كان لعارض وقد زال.
# (وتكون عنده على طلاق ثلاث) يعني أن الفسخ لا يحتسب من عدد الطلاق لأنه
~~ليس طلاقا (وإن لم يختر) من نسائه ما للفسخ وما للإمساك (أجبر) على
~~الاختيار (بحبس ثم تعزير) لأن الاختيار حق عليه فألزم بالخروج منه إن امتنع
~~كسائر الحقوق (وليس للحاكم أن يختار عنه) كما يطلق على المولي لأن الحق هنا
~~لغير معين (ولهن النفقة حتى يختار) لأنهن محبوسات لأجله وتقدم.
# (فإن طلق واحدة) منهن اختارها لأن الطلاق لا يكون إلا في زوجة (أو وطئها
~~فقد اختارها) لأنه لا يجوز إلا في ملك كوطء الجارية التي اشتراها بشرط
~~الخيار له.
# (وإن وطئ الكل تعين) الأربع (الأول له) أي للإمساك وما عداهن تعين للترك
~~(وإن ظاهر) من واحدة (أو آلى منها أو قذفها لم يكن اختيارا) لها لأن هذه
~~كما تدل على التصرف في المنكوحة؛ تدل على اختيار تركها فيتعارض الاختيار
~~وعدمه فلا يثبت واحد منهما (فإن طلق الكل ثلاثا أخر بالقرعة أربع منهن وكن
~~المختارات ووقع الطلاق بهن) لأنه لا يملك الطلاق على أكثر من أربع فإذا
~~أوقع الطلاق على الجميع أخرج ms2629 الأربع المطلقات بالقرعة كما لو طلق أربعا
~~منهن لا بعينهن.
# (وله نكاح البواقي بعد انقضاء عدة الأربع) فلو كن ثمانيا فكلما انقضت عدة
~~واحدة من المطلقات فله نكاح واحدة من المفارقات.
# (وإن مات) قبل الاختيار (فعلى الجميع أطول الأمرين من عدة وفاة أو ثلاثة
~~قروء إن كن ممن يحضن) لتنقضي العدة بيقين لأن عدة كل واحدة منهن يحتمل أن
~~تكون مختارة أو مفارقة وعدة المختارة عدة الوفاة وعدة المفارقة ثلاثة قروء
~~فأوجبنا أطولهما (وعدة حامل بوضعه) لأنه لا تختلف عدتها.
# (و) عدة (صغيرة وآيسة بعدة وفاة) لأنها أطول من ثلاثة أشهر (والميراث
~~لأربع) منهن (بقرعة) لأن الميراث بالزوجية ولا زوجية فيهما زاد على الأربع.
# (وإن اخترن جميعهن الصلح) وكن مكلفات رشيدات (جاز كيف ما اصطلحن) لأن
~~الحق لا يعدوهن (ومن هاجر إلينا) من الزوجين (بذمة مؤبدة أو أسلما) أي
~~الزوجان (أو أسلم) أحدهما (والآخر بدار الحرب لم ينفسخ النكاح) باختلاف
~~الدار لما تقدم وأما اختلاف الدين فقد مضى تفصيله.
# PageV05P124
# (وإن أسلمت امرأة ولها زوجان أو أكثر) من زوجين (تزوجاها في عقد واحد لم
~~يكن لها أن تختار أحدهم ولو أسلموا معا) قال في الإنصاف ذكره القاضي محل
~~وفاق (وإن كان) تزويجهم بها (في عقود فالأول صحيح وما بعده باطل) .
# (وإن أسلم وتحته أختان أو امرأة وعمتها أو) امرأة (وخالتها) ونحوه (اختار
~~منهما واحدة إن كانتا كتابيتين أو) كانتا غيرهما كمجوسيتين.
# (وأسلمتا معه أو) أسلمتا (بعده في العدة إن كانت عدة) بأن كان دخل بهما
~~لما روى الضحاك بن فيروز عن أبيه قال «أسلمت وعندي امرأتان أختان فأمرني
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - أن أطلق إحداهما» رواه الخمسة.
# وفي لفظ للترمذي " اختر أيهما شئت " ولأن المبقاة امرأة يجوز له ابتداء
~~نكاحها فجاز له استدامته كغيرها، ولأن أنكحة الكفار صحيحة وإنما حرم الجمع
~~وقد أزاله كما لو طلق قبل الإسلام إحداهما ولا مهر لغير المختارة إن لم يكن
~~دخل بها لأنه نكاح لا يقر عليه في الإسلام أشبه تزوج المجوسي أخته (وإن ms2630
~~كانتا) أي اللتان تحت من أسلم (أما وبنتا) أسلمتا معه أو في العدة (فسد
~~نكاح الأم) لقوله تعالى {وأمهات نسائكم} [النساء: 23] .
# وهذه أم زوجته فتدخل في عموم الآية ولأنه لو تزوج البنت وحدها ثم طلقها
~~حرمت عليه أمها إذا أسلم فإذا لم يطلقها وتمسك بنكاحها فمن باب أولى ويبقى
~~نكاح البنت إن لم يكن دخل بأمها (وإن كان دخل بهما) أي بالأم والبنت فسد
~~نكاحهما أما الأم فلما تقدم وأما البنت فلأنها ربيبة دخل بأمها (أو) كان
~~دخل (بالأم) وحدها (فسد نكاحها) لما تقدم وكذا لو أسلمت إحداهما وحدها.
# (وإن اختار إحدى الأختين ونحوهما) كالمرأة وعمتها أو خالتها (لم يطأها)
~~أي المختارة (حتى تنقضي عدة أختها) ونحوها لئلا يجمع ماءه في رحم نحو أختين
~~(وكذلك إذا أسلم وتحته أكثر من أربع) فلا يجمع ماءه في أكثر من رحم أربع.
# (فإن كن ثمانيا واختار أربعا وفارق الباقيات لم يطأ واحدة من المختارات
~~حتى تنقضي عدة المفارقات أو يمتن) يعني كلما انقضت عدة واحدة من المفارقات
~~فله وطء واحدة من المختارات (وإن كن خمسا ففارق إحداهن) وأمسك أربعا (فله
~~وطء ثلاث من المختارات ولا يطأ الرابعة حتى تنقضي عدة المفارقة وإن كن ستا
~~ففارق اثنتين فله وطء اثنتين من المختارات) وإذا انقضت عدة إحدى المفارقتين
~~فله وطء ثالثة من المختارات (وإن كن سبعا ففارق ثلاثا فله وطء واحدة فقط
# PageV05P125
# من المختارات وكلما انقضت عدة واحدة من المفارقات فله وطء واحدة من
~~المختارات وإن أسلم) الزوج (قبلهن) أي قبل إسلام من تحته وهن أكثر من أربع
~~(ثم طلقهن قبل انقضاء عدتهن ثم أسلمن بعدها تبينا أن طلاقه لم يقع بهن)
~~لأنهن قد بن بمجرد إسلامه فلا يلحقهن طلاقه.
# (وله نكاح أربع منهن) في الحال (وإن كان وطئهن) حال الوقف (تبينا أنه وطئ
~~غير نسائه) فيؤدب ويجب لهن مهر المثل حيث لم يسلمن حتى انقضت عدتهن (وإن
~~آلى منهن أو ظاهر أو قذف) هن بعد إسلامه ولم يسلمن حتى انقضت العدة (تبينا
~~أن ذلك ms2631 في غير زوجة وحكمه حكم ما لو خاطب ذلك أجنبية) لأنهن قد بن منه
~~بمجرد إسلامه في هذه الحالة.
# وإن أسلم ثم طلق الجميع قبل إسلامهن ثم أسلمن في العدة أمر أن يختار
~~أربعا منهن فإذا اختارهن تبينا أن طلاقه وقع بهن لأنهن زوجات ويعتددن من
~~حين طلاقه وبأن البواقي باختياره لغيرهن ولا يقع بهن طلاقه وله نكاح أربع
~~منهن إذا انقضت عدة المطلقات لأن هؤلاء غير مطلقات والفرق بين هذه وبين ما
~~إذا طلقهن بعد إسلامهن لأن طلاقهن قبل إسلامهن في زمن ليس له الاختيار فيه
~~فإذا أسلمن تجدد له الاختيار حينئذ وبعد إسلامهن طلقهن وله الاختيار ويصح
~~طلاقه اختيارا وقد أوقعه في الجمع وليس بعضهن أولى من بعض فصرنا إلى القرعة
~~لتساوي الحقوق.
# (فإن أسلم بعضهن في العدة تبينا أنها زوجة فوقع طلاقه بها وكان وطؤه لها)
~~أي: وطؤها بعد الطلاق (وطء لمطلقته) فإن كان الطلاق رجعيا كان رجعة وإن كان
~~بائنا فوطؤه شبهة يجب لها به مهر المثل.
# (وإن كانت المطلقة غيرها) أي غير الموطوءة (فوطؤه لها وطء لامرأته) لا
~~شيء عليه به (وكذلك إن كان وطؤه لها قبل طلاقها) فهو وطء لامرأته لا شيء به
~~عليه (وإن) أسلم قبلهن ثم (طلق الجميع) قبل إسلامهن (فأسلم أربع منهن أو)
~~أسلم (أقل) من أربع (في عدتهن ولم يسلم البواقي تعينت الزوجية في المسلمات)
~~لأنهن لم يتجاوزن أربعا (ووقع الطلاق بهن) لأنهن محل له (فإن أسلم البواقي)
~~بعد عدتهن (فله أن يتزوج منهن) إلى أربع لأنهن لم يطلقن منه.
### | [فصل أسلم حر وتحته إماء فأسلمن معه]
# فصل وإن أسلم وتحته إماء أكثر من أربع أو أقل (فأسلمن معه أو) أسلمن (في
~~العدة) إن كان دخل بهن
# PageV05P126
# (وكان في حال اجتماعهم على الإسلام ممن يحل له نكاح الإماء) بأن كان عادم
~~الطول خائف العنت (اختار منهن واحدة إن كانت تعفه وإلا) بأن لم تعفه
~~الواحدة (اختار من تعفه) من اثنتين (إلى أربع) لأنها نهاية الجمع.
# (وإلا) أي: وإن لم يكن ms2632 ممن يباح له نكاح الإماء حال اجتماع إسلامهم (فسد
~~نكاحهن) ولم يكن له أن يختار لأنه لا يجوز ابتداء العقد عليها حال الإسلام
~~فلم يملك اختيارها كالمعتدة وإن لم يسلمن إلا بعد العدة انفسخ نكاحهن وإن
~~كن كتابيات.
# (وإن أسلم) الزوج (وهو موسر) أو غير خائف العنت (فلم يسلمن) أي: الإماء
~~(حتى أعسر) أو خاف العنت (فله الاختيار منهن) من تعفه لأن شرائط النكاح
~~إنما تعتبر في وقت الاختيار وهو حال اجتماعهم في الإسلام (وإن أسلم وهو
~~معسر) خائف العنت (فلم يسلمن حتى أيسر) أو زال خوف العنت (لم يكن له
~~الاختيار منهن) اعتبارا بحال اجتماعهم في الإسلام كما تقدم (وإن أسلم بعضهن
~~وهو موسر أو) أسلم (بعضهن وهو معسر) خائف العنت (فله الاختيار ممن اجتمع
~~إسلامه وإسلامهن وهو معسر) خائف للعنت لأنهن اجتمعن معه في حال يجوز فيه
~~ابتداء نكاحهن (وإن) أسلم ثم (أسلمت إحداهن بعده ثم عتقت ثم أسلم البواقي
~~فله الاختيار منهن بشرطه) وهو أن يكون حال اجتماع إسلامهم عادم الطول خائف
~~العنت لأن العبرة بحال الاختيار كما تقدم وحالة اجتماعه معها في الإسلام
~~كانت أمة فلم تتميز على البواقي.
# (وإن) أسلم ثم (عتقت ثم أسلمت ثم أسلمن) أي: البواقي من الإماء تعينت
~~الأولى إن كانت تعفه (أو) أسلم ثم (عتقت ثم أسلمن ثم أسلمت) تعينت من عتقت
~~إن كانت تعفه (أو عتقت بين إسلامها وإسلامه) كأن أسلمت ثم عتقت ثم أسلم
~~(تعينت الأولى) وهي العتيقة (إن كانت تعفه) لأنه مالك لعصمة حرة تعفه وقت
~~اجتماع إسلامها وإسلامه فلم تبح له الإماء.
# (وإلا) أي: وإن لم تعفه العتيقة إذن (اختار من البواقي معها من تعفه) من
~~واحدة أو اثنتين أو ثلاث لوجود الحاجة حيث كان عادم الطول.
# (وإن أسلم) حر (وتحته حرة وإماء فأسلمت الحرة في عدتها قبلهن) أي: الإماء
~~(أو بعدهن انفسخ نكاحهن وتعينت الحرة إن كانت تعفه) لأنه قادر على الحرة
~~التي تعفه فلا يختار عليها أمة.
# (هذا) الحكم (إذا لم يعتقن ثم يسلمن في ms2633 العدة فإن أعتقن ثم أسلمن في
~~العدة فحكمهن كالحرائر) فله أن يختار منهن أربعا وإن عتقن أو بعضهن بعد
~~إسلامه وإسلامهن لم يؤثر لأن الاعتبار في ثبوت الاختيار بحال اجتماعهم في
~~الإسلام وإن أسلمت
# PageV05P127
# الحرة معه دون الإماء ثبت نكاحها وانقطعت عصمتهن، وابتداء عدتهن منذ أسلم
~~وإن أسلم الإماء دون الحرة ولم تسلم الحرة حتى انقضت عدتها بانت باختلاف
~~الدين، وله أن يختار من الإماء بشرطه لأنه لم يقدر على الحرة وليس له أن
~~يختار من الإماء قبل انقضاء عدة الحرة لأنا لا نعلم عدم إسلامها في عدتها
~~وإن طلق الحرة ثلاثا في عدتها لم يقع الطلاق لأنا تبينا أن النكاح انفسخ
~~باختلاف الدين وإن أسلمت في عدتها تبينا وقوع الطلاق.
# (وإن أسلم عبد وتحته إماء فأسلمن معه أو) أسلمن (في العدة) بعد الدخول
~~(ثم عتق أولا) أي أو لم يعتق (اختار) العبد من الإماء (اثنتين) لأنه حال
~~اجتماعهم على الإسلام كان عبدا يجوز له الاختيار من الإماء، والثنتان نهاية
~~جمعه (فإن أسلم) العبد (وعتق ثم أسلمن) في العدة اختار ما يعفه إلى أربع
~~بشرطه (أو أسلمن ثم عتق ثم أسلم اختار ما يعفه إلى أربع بشرطه) وهو أن يكون
~~عادم الطول خائف العنت لأنه في حال اجتماعهم في الإسلام كان حرا فيشترط في
~~حقه ما يشترط في الحر ويثبت له ما يثبت للحر (ولو كان تحته) أي: العبد
~~(أحرارا فأسلم وأسلمن معه) أو في العدة بعد الدخول بهن اختار منهن اثنتين و
~~(لم يكن للحرة) التي يمسكها (خيار الفسخ) لأنهن رضين به عبدا كافرا فعبدا
~~مسلما أولى.
### | [كتاب الصداق]
# بفتح الصاد وكسرها ويقال: صدقة بفتح الصاد وضم الدال وصدقة وصدقة بسكون
~~الدال فيهما مع ضم الصاد وفتحها وله أسماء الصداق والصدقة والمهر والنحلة
~~والفريضة والأجر والعلائق والعقر والحباء وقد نظمت منها ثمانية في بيت وهو
~~قوله:
# صداق مهر ونحلة وفريضة ... حباء وأجر ثم علائق
# يقال أصدقت المرأة ومهرتها ولا يقال أمهرتها قاله في المغني والشرح
~~والنهاية وهو مشروع بالكتاب ms2634 والسنة والإجماع وستقف على أدلة مشروعيته.
# (وهو) أي الصداق (العوض في النكاح) سواء سمي في العقد أو فرض بعده
~~بتراضيهما أو الحاكم (ونحوه) أي: نحو النكاح كوطء الشبهة والزنا بأمة أو
~~مكرهة (ويسن تخفيفه) أي: الصداق لقوله
# PageV05P128
# - صلى الله عليه وسلم - «أعظم النكاح بركة أيسره مؤنة» رواه أحمد وفيه
~~ضعف.
# وقال عمر " لا تغلو في صداق النساء فإنها لو كانت مكرمة في الدنيا أو
~~تقوى في الآخرة كان أولاكم بها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - " رواه
~~أبو داود والترمذي والنسائي وصححه.
# (و) تسن (تسميته في العقد) لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان يزوج ويتزوج
~~ولم يكن يخلو ذلك من صداق مع أنه - صلى الله عليه وسلم - له أن يتزوج بلا
~~مهر وقال للذي زوجه الموهوبة: «هل من شيء تصدقها قال لا قال التمس ولو
~~خاتما من حديد» ولأنه أقطع للنزاع.
# (ويسن أن يكون من أربعمائة إلى خمسمائة) أي: أن لا يزيد على ذلك لما روى
~~مسلم من حديث عائشة «أن صداق النبي - صلى الله عليه وسلم - على أزواجه
~~خمسمائة درهم» .
# (وإن زاد) الصداق على ذلك (فلا بأس) لما روت أم حبيبة «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - تزوجها وهي بأرض الحبشة زوجها النجاشي وأمهرها أربعة آلاف
~~وجهزها من عنده وبعث بها مع شرحبيل بن حسنة فلم يبعث إليها رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - بشيء» رواه أحمد والنسائي ولو كره ذلك لأنكره.
# (ويكره ترك التسمية فيه قاله في التبصرة) لأنه قد يؤدي إلى التنازع في
~~فرضه (ويستحب أن لا ينقص عن عشرة دراهم) خروجا من خلاف من قدر أقله بذلك
~~(وكان للنبي - صلى الله عليه وسلم - أن يتزوج بلا مهر) لأنه أولى بالمؤمنين
~~من أنفسهم.
# (وكل ما صح ثمنا أو أجرة صح مهرا وإن قل) لحديث جابر مرفوعا «لو أن رجلا
~~أعطى امرأة صداقا ملء يده طعاما كانت له حلالا» رواه أبو داود بمعناه.
# وروى عامر بن ربيعة «أن امرأة من فزارة تزوجت على نعلين فقال رسول الله -
~~صلى ms2635 الله عليه وسلم - أرضيت من مالك ونفسك بنعلين: قالت نعم: فأجازه» رواه
~~أحمد وابن ماجه والترمذي وصححه ثم بين ما صح ثمنا أو أجرة بقوله (من عين
~~ودين ومعجل ومؤجل ومنفعة معلومة كرعاية غنمها مدة) معلومة (وخياطة ثوبها
~~ورد آبقها من موضع معين) .
# ومنافع الحر والعبد سواء لقوله تعالى حكاية عن شعيب مع موسى {إني أريد أن
~~أنكحك إحدى ابنتي هاتين على أن تأجرني ثماني حجج} [القصص: 27] ولأن منفعة
~~الحر يجوز أخذ العوض عنها في الإجارة فجازت صداقا
# PageV05P129
# كمنفعة العبد ومن قال ليست مالا ممنوعا لأنه يجوز المعاوضة عنها وبها ثم
~~إن لم تكن مالا أجريت مجرى المال (فإن طلقها قبل الدخول وقبل استيفاء
~~المنفعة فعليه نصف أجرة ذلك) النفع الذي جعله صداقا لها.
# (وإن كانت) المنفعة التي جعلها صداقا لها (مجهولة كرد آبقها أين كان
~~وخدمتها فيما شاءت شهرا لم يصح) ذلك صداقا لأنه عوض في عقد معاوضة فلم يصح
~~مجهولا كالثمن في البيع والأجرة في الإجارة (وإن تزوجها على منافعه)
~~المعلومة (أو) على (منافع غيره المعلومة مدة معلومة صح) بدليل قصة موسى
~~وقياسا على منفعة العبد.
# (ويصح) أن يتزوجها (على عمل معلوم) كخياطة ثوب معين (منه ومن غيره) فإن
~~تلف الثوب قبل خياطته فعليه أجرة المثل كما لو أصدقها تعليم عبدها صناعة
~~فمات قبل ذلك وإن عجز عن خياطته مع بقائه فمات لمرض ونحوه فعليه أن يقيم
~~مقامه من يخيطه وإن طلقها قبل خياطته وقبل الدخول فعليه خياطة نصفه إن أمكن
~~معرفة نصفه، وإلا فنصف الأجرة إلى أن يبدل خياطة أكثر من نصفه بحيث يعلم
~~أنه قد خاط النصف يقينا ذكره في الشرح انتهى.
# (و) يصح أيضا أن يتزوجها على (دين سلم أو غيره وعلى غير مقدور له كآبق
~~ومغتصب يحصلهما ومبيع اشتراه ولم يقبضه نصا ولو مكيلا ونحوه) كموزون ومعدود
~~ومذروع لأن الصداق ليس ركنا في النكاح فاغتفر الجهل اليسير والغرر الذي
~~يرجى زواله ولأن القصد بالنكاح الوصلة والاستمتاع.
# (وعليه) أي: على الزوج (تحصيله) أي: المبيع قبل ms2636 قبضه ونحوه (فإن تعذر)
~~عليه تحصيله (ف) عليه (قيمته) لمحل الحاجة وإن كان مثليا فلها مثله عند
~~تعذره لأن المثل أقرب إليه.
# (و) يصح أن يتزوجها (على أن يشتري لها عبد زيد) لأنه مال معلوم (أو) أن
~~يتزوجها على أن يعتق أباها أو عتق قن له من ذكر أو أنثى لأن بذل العوض له
~~في مقابلته جائز.
# (فإن تعذر شراؤه أو طلب) ربه (به أكثر من قيمته فلها قيمته) لأنه عوض
~~تعذر تسليمه فرجع إلى قيمته كما لو كان بيده فاستحق (فإن جاءها بقيمته مع
~~إمكان شرائه لم يلزمها قبوله) لأنه يفوت عليها الغرض في عتقه.
# (وكل موضع لا تصح فيه التسمية أو خلا العقد عن ذكره حتى في التفويض ويأتي
~~يجب مهر المثل بالعقد) لأن المرأة لا تسلم إلا ببدل ولم يسلم البدل وتعذر
~~رد العوض فوجب بدله كما لو باعه سلعة بخمر فتلفت عند المشتري.
# (وإن أصدقها تعليم أبواب فقه أو) أبواب (حديث أو) تعليم (شيء من شعر مباح
~~أو أدب أو صنعة أو كتابة أو ما يجوز أخذ الأجرة على تعليمه
# PageV05P130
# وهو معين صح) لأنه يصح أخذ الأجرة على تعليمه فجاز أن يكون صداقا كمنافع
~~الدار (حتى ولو كان لا يحفظه ويتعلمه ثم يعلمها) لأنه بذلك يخرج من عهدة ما
~~وجب عليه.
# (وإن تعلمته) أي تعلمت ما أصدقها تعليمه من غيره لزمته أجرة التعليم (أو
~~تعذر عليه تعليمها) بأن أصدقها خياطة فتعذر (لزمته أجرة التعليم) لأنه لما
~~تعذر الوفاء بالواجب؛ وجب الرجوع إلى بدله.
# (وإن علمها) ما أصدقها تعليمه (ثم نسيتها) أي: الصنعة التي علمها إياها
~~(فلا شيء عليه) لأنه قد وفاها.
# (وإن لقنها الجميع وكلما لقنها شيئا نسيته لم يعتد بذلك تعليما) لأن
~~العرف لا يعده تعليما (وإن ادعى أنه علمها وادعت أن غيره علمها فالقول
~~قولها) لأن الأصل عدمه.
# (وإن جاءته بغيرها ليعلمه ما كان يريد يعلمها) لم يلزمه لأن المستحق عليه
~~العمل في عين لم يلزمه إيقاعه في غيرها كما لو استأجرته لخياطة ثوب ms2637 فأتته
~~بغيره ولأن المتعلمين يختلفون في التعليم اختلافا كثيرا (أو أتاها بغيره
~~يعلمها لم يلزمها قبوله) لأن المعلمين يختلفون في التعليم وقد يكون لها غرض
~~في التعليم منه لكونه زوجها.
# (وإن طلقها قبل الدخول وقبل تعليمها فعليه نصف الأجرة) أي: نصف أجرة مثل
~~تعليم ما أصدقها تعليمه لأنها قد صارت أجنبية عنه فلا يؤمن في تعليمها
~~الفتنة.
# (و) عليه بطلاقها قبل التعليم وبعد (الدخول كلها) أي: كل الأجرة لاستقرار
~~ما أصدقها بالدخول (وإن كان) طلقها قبل الدخول (بعد تعليمه رجع عليها بنصف
~~الأجرة) لأن الطلاق قبل الدخول يوجب نصف الصداق والرجوع بنصف التعليم متعذر
~~فوجب الرجوع إلى بدله وهو الأجرة (ولو حصلت الفرقة من جهتها) قبل الدخول
~~وبعد التعليم (رجع عليها بالأجرة كاملة) لتعذر الرجوع بالتعليم.
# (وإن أصدقها تعليم شيء معين من القرآن لم يصح) الإصداق لأن الفروج لا
~~تستباح إلا بالمال لقوله تعالى {أن تبتغوا بأموالكم} [النساء: 24] {ومن لم
~~يستطع منكم طولا} [النساء: 25] والطول المال ولأن تعليم القرآن قربة ولا
~~يصح أن تكون صداقا كالصوم.
# وحديث الموهوبة قيل معناه زوجتكها لأنك من أهل القرآن كما زوج أبا طلحة
~~على إسلامه فروى ابن عبد البر بإسناده أن أبا طلحة أتى أم سليم يخطبها قبل
~~أن يسلم فقالت: أتزوجك وأنت تعبد خشبة نحتها عبد بني فلان إن أسلمت تزوجت
~~بك قال فأسلم
# PageV05P131
# أبو طلحة فتزوجها على إسلامه " وليس في الحديث الصحيح ذكر التعليم ويحتمل
~~أن يكون خاصا بذلك الرجل ويؤيده «أن النبي زوج غلاما على سورة من القرآن ثم
~~قال لا تكون بعدك مهرا» رواه سعيد والبخاري (وإن أصدقها تعليم التوراة
~~والإنجيل أو شيئا منهما لم يصح ولو كانت) المرأة (كتابية أو) كان (المصدق
~~كتابيا لأنه) أي: المذكور من التوراة أو الإنجيل (منسوخ مبدل فهو كما لو
~~أصدقها محرما) ولها مهر المثل.
# (وإذا تزوج نساء بمهر واحد) صح وقسم بينهن على قدر مهر مثلهن (أو خالعهن
~~بعوض واحد صح) لأن العوض في الجملة معلوم فلم تؤثر جهالة تفصيله كشراء
~~أربعة أعبد ms2638 بعوض واحد (ويقسم بينهن على قدر مهور مثلهن) لأن الصفة إذا وقعت
~~على شيئين مختلفي القيمة وجب تقسيط العوض بينهما بالقيمة كما لو باع شقصا
~~وسيفا.
# (ولو) تزوجهن أو خالعهن على عوض واحد و (قال بينهن فعلى عددهن) لأنه
~~أضافه إليهن إضافة واحدة فكان بينهن بالسوية.
# (فإن تزوج امرأتين بصداق واحد فنكاح إحداهما فاسد لكونها محرمة عليه فلمن
~~صح نكاحها حصتها من المسمى) كما لو صح النكاحان (وإن جمع بين نكاح وبيع
~~فقال زوجتك ابنتي وبعتك داري هذه بألف صح) كل من النكاح والبيع وتقسيط
~~الألف على مهر مثلها وقيمة الدار وتقدم في البيع (وإن قال زوجتك ابنتي
~~واشتريت منك عبدك هذا بألف فقال بعتك وقبلت النكاح صح ويقسط الألف على قدر
~~قيمة العبد ومهر مثلها) كالتي قبلها (فإن قال زوجتك) ابنتي ونحوها (ولك هذا
~~الألف بألفين لم يصح لأنه كمد عجوة) ودرهم بمد عجوة ودرهم لأنه بيع ربوي
~~بجنسه ومع أحدهما من غير جنسه وانظر هل يبطل النكاح أو التسمية فيصح ولها
~~مهر المثل.
### | [فصل يشترط أن يكون الصداق معلوما]
# (فصل ويشترط أن يكون الصداق معلوما كالثمن) لأن الصداق عوض في حق معاوضة
~~فأشبه الثمن ولأن غير المعلوم مجهول لا يصح عوضا في البيع فلم تصح تسميته
~~كالمحرم (فإن أصدقها دارا غير معينة) لم يصح (أو) أصدقها (دابة) مبهمة (أو)
~~أصدقها (عبدا مطلقا) بأن لم يعينه ولم يصفه ولم يقل من
# PageV05P132
# عبدي لم يصح (أو) أصدقها (شيئا معلوما ك) أن يتزوجها على (ما يثمر شجره
~~ونحوه) كالذي يكتسبه عبده (أو) أصدقها (مجهولا كمتاع بيته وما يحكم به أحد
~~الزوجين أو) ما يحكم به (زيد أو) أصدقها (ما لا منفعة فيه) كالحشرات (أو)
~~أصدقها (ما لا يقدر على تسليمه كالطير في الهواء والسمك في الماء وما لا
~~يتمول عادة كقشرة جوزة وحبة وحنطة لم يصح) إلا صداق للجهالة أو الغرر أو
~~عدم التمويل.
# (ويجب أن يكون له) أي: الصداق (نصف يتمول ويبذل العوض في مثله عرفا) هذا
~~معنى كلام الخرقي ms2639 وتبعه ابن عقيل في الفصول والموفق والشارح لأن الطلاق
~~بعوض فيه قبل الدخول فلا يبقى للمرأة فيه إلا نصفه فيجب أن يبقى لها مال
~~تنتفع به قال الزركشي وليس في كلام أحمد هذا الشرط وكذا أكثر أصحابه حتى
~~بالغ ابن عقيل في ضمن كلام له فجوز الصداق بالحبة والثمرة التي ينبذ مثلها
~~ولا يعرف ذلك انتهى، وما ذكره الزركشي عن أكثر الأصحاب هو ظاهر ما قدمه
~~المصنف أول الكتاب من قوله وإن قل.
# (والمراد) بوجوبه أن يكون له نصف يتمول (نصف القيمة لا نصف عين الصداق
~~فإنه قد يصدقها ما لا ينقسم كعبد ولو نكحها على أن يحج بها لم تصح التسمية)
~~لأن الحملان مجهول لا يوقف له على حد.
# (ولا يضر جهل يسير ولا غرر يرجى زواله كما تقدم في الباب) من صحة تسمية
~~الآبق والمغصوب ودين السلم والمبيع قبل قبضه ولو مكيلا ونحوه (وإن أصدقها
~~عبدا من عبيده) صح (أو) أصدقها (دابة من دوابه) يعني فرسا من خيله أو بغلا
~~من بغاله أو حمارا من حميره صح (أو) أصدقها قميصا (من قمصانه ونحوه) كخاتم
~~من خواتمه (صح) ذلك (لأن الجهالة فيه يسيرة ولها أحدهم) يخرج (بقرعة نصا)
~~نقله مهنا لأنه إذا صح أن يكون صداقها استحقت واحدا غير معين فوجبت القرعة
~~لتميزه كما لو أعتق أحد عبيده.
# (وإن أصدقها عبدا موصوفا) بذمته (صح) لأنه يجوز أن يكون عوضا في البيع
~~والصفة منزل منزلة التعيين فجاز أن يكون صداقا (فإن جاءها بقيمته أو أصدقها
~~عبدا وسطا ثم جاءها بقيمته أو خالعته على ذلك لعنته فجاءته بقيمته لم
~~يلزمها قبول) لأن العبد استحق بعقد فلم يلزمها أخذ قيمته كالمسلم فيه وكما
~~لو كان معينا " تنبيه " قال في الشرح: الوسط من العبيد السندي لأن الأعلى
~~التركي والرومي والأسفل الزنجي والحبشي والوسط السندي والمنصوري (وإن
~~أصدقها عتق أمته؛ صح)
# PageV05P133
# لأن لها فيه فائدة ونفعا لما يحصل لها من ثواب العتق.
# (وإن أصدقها طلاق امرأة له أخرى أو أن يجعل إليها طلاق ضرتها ms2640 إلى سنة)
~~مثلا (لم يصح) لقوله تعالى {أن تبتغوا بأموالكم} [النساء: 24] وقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «لا تسأل المرأة طلاق أختها» .
# وعن عبد الله بن عمرو عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «لا يحل لرجل أن
~~ينكح امرأة بطلاق أخرى» و (كما لو أصدقها خمرا ولها مهر مثلها) لفساد
~~التسمية (وإن تزوجها على ألف إن كان أبوها حيا وألفين إن كان) أبوها (ميتا
~~لم يصح) لأنه ليس له في موت أبيها غرض صحيح وربما كانت حالة الأب غير
~~معلومة فيكون مجهولا.
# (وإن تزوجها على ألف إن لم تكن له زوجة) أو سرية (أو إن لم يخرجها من
~~دارها أو بلدها و) على (ألفين إن كان له زوجة) أو سرية (أو إن أخرجها) من
~~دارها أو بلدها (صح) لأن خلو المرأة من ضرة أو سرية تغايرها وتضيق عليها من
~~أكبر أغراضها المقصودة وكذا إبقاؤها في دارها أو بلدها بين أهلها وفي وطنها
~~ولذلك خفف صداقها لتحصيل غرضها وتغلبه عند فواته.
# (وإذا قال) العبد (لسيدته أعتقيني على أن أتزوجك فأعتقته) عتق ولم يلزمه
~~شيء (أو قالت) له ابتداء (أعتقتك على أن تتزوج بي عتق ولم يلزمه شيء) لأنها
~~اشترطت عليه شرطا هو حق له فلم يلزمه كما لو شرطت عليه أن تهبه دنانير
~~فيقبلها ولأن النكاح من الرجل لا عوض له بخلاف المرأة ومن قال لآخر: أعتق
~~عبدك عني على أن أزوجك ابنتي فأعتقه على ذلك لزمته قيمته بعتقه ولا يلزم
~~القائل أن يزوجه ابنته، كأعتق عبدك على أن أبيعك عبدي (وإذا فرض) أي سمى
~~(الصداق) في العقد (وأطلق) فلم يقيد بحلول ولا تأجيل (صح ويكون) الصداق
~~(حالا) لأن الأصل عدم الأجل (وإن فرضه) مؤجلا (أو) فرض (بعضه مؤجلا إلى وقت
~~معلوم أو إلى أوقات كل جزء منه إلى وقت معلوم؛ صح) ذلك لأنه عقد معاوضة
~~فجاز ذلك فيه كالثمن (وهو إلى أجله) سواء فارقها وأبقاها كسائر الحقوق
~~المؤجلة.
# (وإن أجله) أي: الصداق (أو) أجل (بعضه ولم يذكر محل الأجل صح نصا ms2641 ومحله
~~الفرقة البائنة فلا يحل مهر الرجعية إلا بانقضاء عدتها) قال أحمد إذا تزوج
~~على العاجل والآجل لا يحل إلا بموت أو فرقة لأن كل لفظ مطلق يحمل على العرف
~~والعرف في الصداق ترك المطالبة به
# PageV05P134
# إلى حين الفرقة بالموت أو البينونة فيحمل عليه فيصير حينئذ معلوما بذلك
~~فإن جعل أجله مدة مجهولة كقدوم زيد لم يصح التأجيل لجهالته وإنما صح المطلق
~~لأن أجله الفرقة بحكم العادة وقد صرف هنا من العادة ذكر الأجل ولم يبينه
~~فبقي مجهولا قال في الشرح فيحتمل أن تبطل التسمية ويحتمل أن يبطل التأجيل
~~ويحل انتهى قلت: الثاني هو قياس ما تقدم في المبيع.
### | [فصل تزوجها على خمر أو خنزير أو مال مغصوب]
# (فصل وإن تزوجها على خمر أو خنزير أو مال مغصوب صح النكاح) لأنه لو كان
~~عوضه صحيحا كان صحيحا فوجب أن يصح وإن كان عوضه فاسدا، كما لو كان مجهولا
~~ولأنه عقد لا يبطل بجهالة العوض فلا يفسد بتحريمه كالخلع ولأن فساد العوض
~~لا يزيد على عدمه، ولو عدم كان النكاح صحيحا فكذا إذا كان فاسدا (ولها مهر
~~مثلها) لأن فساد العوض يقتضي رد عوضه وقد فات ذلك لصحة النكاح فيجب رد
~~قيمته وهو مهر المثل ولأن ما يضمن بالعقد الفاسد اعتبرت قيمته بالغة ما
~~بلغت كالمبيع كمن اشترى شيئا بثمن فقبض المبيع وتلف في يده.
# (وإن تزوجها على عبد بعينه فظنه مملوكا له فخرج حرا) فلها قيمته (أو) خرج
~~(مغصوبا فلها قيمته يوم العقد) لأن العقد وقع على التسمية فكان لها قيمته
~~ولأنها رضيت بما سمي لها.
# وتسليمه ممتنع لكونه غير قابل لجعله صداقا فوجب الانتقال إلى قيمته يوم
~~العقد؛ لأنها بدل ولا تستحق مهر المثل لعدم رضاها به وإن أصدقها مثليا فخرج
~~مغصوبا فلها مثله (وإن وجدت به) أي: بما أصدقها (عيبا فلها الخيار بين
~~إمساكه وأخذ أرشه أو رده وأخذ قيمته) إن كان متقوما (أو مثله إن كان مثليا
~~كمبيع) لأنه عوض في عقد معاوضة فخيرت فيه كمبيع وكذا ms2642 عوض الخلع المعين فإن
~~تعيب أيضا عندها خيرت بين أخذ أرشه ورده ورد أرش عيبه كالمبيع وإن تزوجها
~~على نحو شاة فوجدتها مصراة فلها ردها وترد معها صاعا من تمر على قياس البيع
~~وسائر فروع الرد بالعيب والتدليس تثبت هنا لأنه عقد معاوضة فأشبه البيع هذا
~~معنى كلامه في الشرح (وكذا إن تزوجها على عبد معين وشرط فيه صفات فبان
~~ناقصا فبان صفة شرطتها) فلها الخيار بين إمساكه
# PageV05P135
# مع أرش فقد الصفة وبين رده والطلب بقيمته.
# وإن كان في الذمة ولم يكن بالصفات فله بدله فقط (و) إن تزوجها (على جرة
~~خل فخرجت خمرا أو) خرج الخل (مغصوبا فلها مثله) خلا لأنها رضيت به خلا وقد
~~تعذر تسليمه فوجب مثله.
# (و) إن تزوجها (على هذا الخمر وأشار إلى خل أو) على (عبد فلان هذا) وأشار
~~إلى عبده صحت التسمية ولها المشار إليه لأن التعيين أقوى من التسمية فقدم
~~عليها (كما لو قال بعتك هذا الأسود وأشار إلى أبيض أو) بعتك (هذا الطويل
~~وأشار إلى قصير) فإنه يصح البيع في المشار إليه لقوة التعيين.
# (و) إن تزوجها (على عبدين فخرج أحدهما حرا فلها الحر وتأخذ الرقيق) وكذا
~~لو خرج أحدهما مغصوبا لما تقدم.
# (و) إن تزوجها (على عبد فبان نصفه حرا أو مستحقا أو) تزوجها (على ألف
~~ذراع فأتت تسعمائة خيرت بين أخذه وقيمة الفائت وبين رده وأخذ قيمة الكل)
~~لأن الشركة عيب (وإن) تزوجها (على عصير فبان خمرا فلها مثل العصير) لأنه
~~مثل والمثل أقرب إليه من القيمة (فإن كان) المثل (معدوما فقيمته) يوم
~~إعوازه كبدل قرض تعذر مثله.
### | [فصل لأبي المرأة الحرة أن يشترط شيئا من صداقها لنفسه]
# (فصل ولأبي المرأة الحرة أن يشترط شيئا من صداقها لنفسه) بل يصح (ولو)
~~اشترط (الكل) أي: كل الصداق لأن شعيبا زوج موسى - عليهما الصلاة والسلام -
~~ابنته على رعاية غنمه وذلك اشترط لنفسه ولأن للوالد الأخذ من مال ولده
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «أنت ومالك لأبيك» ولقوله - صلى الله عليه
~~وسلم ms2643 - «إن أطيب ما أكلتم من كسبكم وإن أولادكم من كسبكم» رواه أبو داود
~~والترمذي وحسنه فإذا شرط شيئا لنفسه من مهر ابنته صح (إذا كان ممن يصح
~~تملكه) على ما تقدم تفصيله في الهبة (ويكون ذلك أخذا من مالها) فتعتبر له
~~شروطه (فإذا تزوجها على ألف لها وألف لأبيها صح) ذلك (وكانا) أي: الألفان.
# وفي نسخة وكان (جميعا مهرها وعلى أن الكل له يصح أيضا) لما تقدم وكان
~~الكل (مهرها ولا يملكه الأب إلا بالقبض مع النية) لتملكه كسائر مالها
~~(وشرطه أن لا يجحف
# PageV05P136
# بمال البنت قاله في المجرد وابن عقيل والموفق والشارح) قال في المبدع
~~ومنعه الشيخ تقي الدين لأنه لا يتصور الإجحاف لعدم ملكها فظاهر كلام أحمد
~~والقاضي في تعليقه وأبي الخطاب أنه لا يشترط (فإن طلقها) الزوج (قبل الدخول
~~بعد قبضه) أي: قبض الأب ما شرطه من صداق ابنته بنية التملك (رجع) الزوج
~~(عليها في الأولى) وهي ما إذا تزوجها على ألف لها وألف لأبيها (بألف) لأنه
~~نصف الصداق.
# (و) يرجع (في الثانية بقدر نصفه) أي: ما شرطه الأب صداقا لها وشرطه لنفسه
~~وقبضه بنية التملك (ولا شيء على الأب فيما أخذه) من نصف أو كل (إن قبضه
~~بنية التملك) لأنه أخذه من مال ابنته فلا رجوع عليه بشيء منه كسائر مالها.
# (و) إن طلقها الزوج (قبل القبض) للصداق المسمى سقط عن الزوج نصف المسمى
~~ويبقى النصف للزوجة (يأخذ) الأب من النصف (الباقي) لها (ما شاء بشرطه)
~~السابق في باب الهبة.
# (وإن فعل ذلك) أي: ما ذكر من اشتراط الصداق أو بعضه له (غير الأب) كالجد
~~والأخ وكذا أب لا يصح تملكه (صحت التسمية) ولغا الشرط (والكل لها) لأن جميع
~~ما اشترطه عوض في تزويجها فيكون صداقا لها، كما لو جعله لها وليس للغير أن
~~يأخذ شيئا بغير إذن فيقع الاشتراط لغوا.
# (وللأب تزويج ابنته البكر والثيب بدون صداق مثلها، وإن كرهت كبيرة كانت
~~أو صغيرة) لأن عمر خطب الناس فقال: لا تغالوا في صداق النساء فما ms2644 أصدق
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - أحدا من نسائه ولا بناته أكثر من اثنتي عشرة
~~أوقية وكان ذلك بمحضر من الصحابة ولم ينكر فكان اتفاقا منهم على أن له أن
~~يزوج بذلك، وإن كان دون صداق مثلها، ولأنه ليس المقصود من النكاح العوض
~~وإنما المقصود السكن والازدواج، ووضع المرأة في منصب عند من يكفيها ويصونها
~~والظاهر من الأب مع تمام شفقته وحسن نظره أنه لا ينقصها من الصداق إلا
~~لتحصيل المعاني المقصودة فلا يمنع منه بخلاف عقود المعاوضات فإن المقصود
~~منها العوض لا يقال كيف يملك الأب الثيب الكبيرة بدون صداق مثلها لأن
~~الأشهر أنه يتصور بأن تأذن في أصل النكاح دون قدر المهر قال في المبدع:
~~(وليس لها) أي: الزوجة (إلا ما وقع عليه العقد) فلا يلزم أحدا تتمة مهر
~~المثل إن زوجها الأب بدونه وقيل يتممه الأب كبيعه ما لها بدون ثمنه لسلطان
~~يظن به حفظ الباقي ذكره في الانتصار
# PageV05P137
# (وإن فعل ذلك) أي: زوجها بدون صداق مثلها (غير الأب بإذنها صح ولم يكن
~~لغيره) أي: غير العاقد من الأولياء (الاعتراض إن كانت) الآذنة (رشيدة) لأن
~~الحق لها فإذا رضيت بإسقاطه سقط كبيع سلعتها.
# (وإن فعله) أي: زوجها بدون مهر مثلها (بغير إذنها وجب مهر المثل) لأنه
~~قيمة بضعها، وليس للولي نقصها منه والنكاح صحيح لا يؤثر فيه فساد التسمية
~~وعدمها (ويكمله) أي يكمل الزوج مهر المثل لأنه المستوفى لبدله وهو البضع.
# (ويكون الولي ضامنا) لأنه مفرط كما لو باع مالها بدون ثمن مثله.
# (وإن زوج) الأب (ابنه الصغير بمهر المثل أو أكثر صح) لأن تصرف الأب ملحوظ
~~فيه المصلحة فكما يصح أن يزوج ابنته بدون مهر المثل للمصلحة فكذا يصح هنا
~~تحصيلا لها.
# (ولزم) الصداق (ذمة الابن) لأن العقد له فكان بدله عليه كثمن المبيع ونقل
~~ابن هانئ مع رضاه (وإن كان) الابن (معسرا) فلا يضمنه الأب كثمن مبيعه (إلا
~~أن يضمنه أبوه) فيلزمه بالضمان (كثمن مبيعه وإن تزوج امرأة فضمن أبوه أو
~~غيره نفقتها عشر سنين) ms2645 مثلا (صح) الضمان (موسرا كان الأب أو معسرا) لأن
~~ضمان ما يئول إلى الوجوب صحيح وهذا منه ولو قيل له: ابنك فقير من أين يؤخذ
~~الصداق؟ فقال: عندي ولم يزد على ذلك لزمه.
# (وإن دفع الأب الصداق عن ابنه الصغير أو الكبير، ثم طلق الابن قبل الدخول
~~فنصف الصداق) الراجع (للابن دون الأب، وكذا لو ارتدت) الزوجة (قبل الدخول
~~فرجع) الصداق (جميعه) فهو للابن دون الأب ولو قبل بلوغ لأن الابن هو
~~المباشر للطلاق الذي هو سبب استحقاق الرجوع بنصف الصداق، فكان ذلك لمتعاطي
~~السبب دون غيره ولأنه بانفساخ العقد عاد إليه عرضه.
# (وليس للأب الرجوع فيه) أي: فيما عاد إلى الابن بالطلاق أو الردة ونحوهما
~~من الصداق (بمعنى الرجوع في الهبة) لأن الابن ملكه من غير أبيه لأنه ملكه
~~من الزوجة وله تملكه من حيث إنه يتملك من مال ولده ما شاء بشرطه وما تقدم
~~من أن الراجع للابن قال ابن نصر الله: محله ما لم يكن زوجه لوجوب الإعفاف
~~عليه فإنه يكون للأب.
# (وللأب قبض صداق ابنته المحجور عليها) لصغر أو سفه أو جنون لأنه يلي
~~مالها، فكان له قبضه كثمن مبيعها و (لا) يقبض صداق (الكبيرة الرشيدة ولو
~~بكرا إلا بإذنها) المتصرفة في مالها فاعتبر إذنها في قبضه كثمن مبيعها فلا
~~يبرأ الزوج، وإذا غرم رجع على الأب.
# PageV05P138
### | [فصل تزوج عبد بإذن سيده]
# (فصل وإن تزوج عبد بإذن سيده صح نكاحه) لأن الحجر عليه لحق سيده فإذا
~~أسقط حقه سقط بغير خلاف (وله نكاح أمة ولو أمكنه) نكاح حرة لأنها تساويه
~~(و) إذا نكح بإذن سيده (تعلق صداق ونفقة وكسوة ومسكن بذمة السيد نصا) نقله
~~الجماعة لأنه حق تعلق بالعبد برضا سيده فتعلق بذمته كالدين، فيجب الصداق
~~والنفقة والكسوة والمسكن على السيد، وإن لم يكن للعبد كسب وليس للمرأة
~~الفسخ لعدم كسب العبد وللسيد استخدامه ومنعه من الاكتساب.
# (ولا ينكح) العبد (مع الإذن المطلق) من سيده بأن قال له: تزوج ونحوه ولم
~~يقيد بواحدة ولا أكثر (إلا) ms2646 امرأة (واحدة) نصا لأن ما زاد غير مأذون فيه
~~نطقا ولا عرفا (وزيادته) أي: العبد (على مهر المثل) بغير إذن سيده (في
~~رقبته) لأنها وجبت بفعله أشبهت جنايته.
# (وإن طلق) العبد زوجته (رجعيا فله ارتجاعها بغير إذن سيده) لأن ذلك
~~استدامة للنكاح، لا ابتداء له و (لا) يملك العبد (إعادة) المطلقة (البائن
~~إلا بإذن سيده) لأن إعادة البائن لا تكون إلا بعقد جديد (وإن تزوج) العبد
~~(بغير إذن) أي: إذن سيده لم يصح النكاح وهو قول عثمان وابن عمر لما روى
~~جابر أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «أيما عبد تزوج بغير إذن سيده
~~فهو عاهر» رواه أحمد وأبو داود والترمذي وحسنه وإسناده جيد لكن في إسناده
~~عبد الله بن محمد بن عقيل وفيه كلام، ولأنه نكاح فقد شرطه فكان باطلا كما
~~لو تزوج بغير شهود (أو أذن) السيد (له في التزويج بمعينة) فنكح غيرها (أو)
~~أذن له أن يتزوج (من بلد معين أو من جنس معين فنكح غير ذلك لم يصح النكاح)
~~لعدم الإذن فيه.
# (ويجب بوطئها في رقبته مهر مثلها) كسائر الأنكحة الفاسدة و (لا) يجب شيء
~~(بمجرد الدخول والخلوة) من غير وطء كسائر الأنكحة الفاسدة وحيث تعلق المهر
~~برقبته (يفديه السيد بالأقل من قيمته أو المهر الواجب) لأن الوطء أجري مجرى
~~الجناية.
# (وإن أذن له في تزويج صحيح أو أطلق) بأن أذن له أن يتزوج ولم يقل صحيحا
~~ولا فاسدا (فنكح نكاحا فاسدا ف) نكاح (غير مأذون فيه) لأن الصحيح لا يتناول
~~الفاسد
# PageV05P139
# والمطلق، إنما يحمل على الصحيح (وإن أذن) السيد له (في نكاح وحصلت إصابة
~~فالمهر على السيد) كإذنه له في الجناية.
# (وإن زوجه) سيده (أمته وجب) للسيد (مهر المثل) في ذمة العبد (ويتبع به
~~بعد عتقه نصا) لأن النكاح إتلاف بضع يختص به العبد فلزمه في ذمته وظاهره
~~سواء كان فيه تسمية أو لا.
# (وإن زوجه) أي: زوج السيد عبده (حرة ثم باعه) السيد (لها بثمن في الذمة
~~صح) البيع (وانفسخ النكاح) لأنها ملكت ms2647 زوجها (ولها) أي: الزوجة (على سيده
~~المهر إن كان) البيع (بعد الدخول) لاستقراره بالدخول (فإن كان المهر وثمنه)
~~الذي باعه به لها (من جنس) واحد (تقاصا بشرطه وتقدمت) المقاصة وشروطها (في
~~السلم وإن كان الشراء) من الزوجة لزوجها العبد (قبل الدخول سقط نصف الصداق)
~~ورجع السيد بنصفه ولم يسقط الصداق لأن الفرقة لم تتمحض من قبلها.
# (وإن باعها) أي: باع السيد زوجة عبده الحرة (إياه بالصداق صح) البيع (قبل
~~الدخول وبعده) لأن الصداق مال يصح جعله ثمنا لغير هذا العبد فصح أن يكون
~~ثمنا له كغيره من الأموال.
# (وانفسخ النكاح) لأن زوجته صارت مالكة له (ويرجع سيده عليها بنصفه) أي:
~~المهر (إن كان) البيع (قبل الدخول) لما تقدم (ولو جعل السيد العبد مهرها
~~بطل العقد كمن زوج ابنه على رقبة من يعتق على الابن لو ملكه) كأخيه لأمه
~~(إذ تعذره) أي: الملك في المهر (له) أي: للابن (قبلها) أي: قبل أن يصير
~~للزوجة وإذا دخل في ملكه عتق عليه فلا يثبت الملك بخلاف إصداق الخمر لأنه
~~لو ثبت لم ينفسخ.
# وقال ابن نصر الله: لا يلزم من ثبوت ملك الابن له وعتقه عليه بطلان العقد
~~إنما يلزم من ذلك بطلان الصداق وأوضحه كما أشرنا إليه في حاشية المنتهى.
### | [فصل تملك الزوجة الصداق المسمى بالعقد]
# (فصل وتملك الزوجة الصداق المسمى بالعقد حالا كان أو مؤجلا) لقوله - عليه
~~الصلاة والسلام - «إن أعطيتها إزارك جلست ولا إزار لك» فيدل على أن الصداق
~~كله للمرأة ولا يبقى للرجل فيه شيء ولأنه عقد يملك به العوض فتملك به
~~المعوض كاملا كالبيع وسقوط نصفه بالطلاق لا يمنع
# PageV05P140
# وجوب جميعه بالعقد ألا ترى أنها لو ارتدت سقط جميعه وإن كانت ملكت نصفه
~~(فإن كان) الصداق (معينا كالعبد والدار والماشية فلها التصرف فيه) لأنه
~~ملكها فكان لها ذلك كسائر أملاكها (ونماؤه المتصل والمنفصل لها وزكاته
~~ونقصه وضمانه عليها سواء قبضته أو لم تقبضه) لأن ذلك كله من توابع الملك
~~(فإن زكته ثم طلقت قبل الدخول كان ضمان الزكاء ms2648 كله عليها) لأنها قد ملكته
~~أشبه ما ملكته بالبيع (إلا أن يمنعها) الزوج (قبضه) أي: الصداق المعين
~~(فيكون ضمانه عليه لأنه بمنزلة الغاصب) وإن زاد فالزيادة لها وإن نقص
~~فالنقص عليه وهو بالخيار بين أخذ نصفه ناقصا وبين أخذ قيمته أكثر ما كانت
~~من يوم العقد إلى يوم القبض لأنه إذا زاد بعد العقد فالزيادة لها وإن نقص
~~فالنقص عليه إلا أن تكون الزيادة لتغير الأسعار (إلا أن يتلف) الصداق لمعين
~~(بفعلها فيكون ذلك) أي إتلافه (قبضا منها ويسقط عنه ضمانه) كالمبيع المعين
~~يتلفه المشتري.
# (وإن كان) الصداق (غير معين كقفيز من صبرة ملكته) بالعقد لما تقدم (وإن
~~لم يدخل في ضمانها) إلا بقبضه (ولم تملك التصرف فيه إلا بقبضه كمبيع) أي
~~كما لو كان ذلك مبيعا وحول غير المعين من التعيين بخلاف المعين فحوله من
~~العقد وتقدم في الزكاة (وكل موضع قلنا هو من ضمان الزوج إذا تلف لم يبطل
~~الصداق بتلفه) بل يضمنه بمثله أو قيمته.
# (وإن قبضت) المرأة (صداقها ثم طلقها) الزوج (قبل الدخول رجع بنصف عينه إن
~~كان باقيا) بحاله لقوله تعالى {وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن وقد فرضتم
~~لهن فريضة فنصف ما فرضتم} [البقرة: 237] الآية (ولو) كان الباقي بحاله من
~~الصداق (النصف فقط ولو) كان (النصف مشاعا) فيرجع به.
# (ويدخل في ملكه قهرا ولو لم يختره) أي يختر تملكه (كالميراث) للآية
~~السابقة لأن قوله {فنصف ما فرضتم} [البقرة: 237] يدل عليه لأن التقدير فنصف
~~ما فرضتم لكم أو لهن وذلك يقتضي كينونة النصف له أو لها بمجرد الطلاق ولأن
~~الطلاق سبب يملك به بغير عوض فلم يفتقر إلى اختياره كالإرث (فما حصل من
~~نمائه) أي: الصداق (كله بعد دخول نصفه في ملكه) أي: الزوج (فهو بينهما) :
~~أي الزوجين (نصفين) لأن النماء تابع للأصل.
# (فإن كانت) المرأة (تصرفت في الصداق ببيع أو هبة مقبوضة أو عتق أو رهن أو
~~كتابة منع) ذلك (الرجوع في نصفه) لأنه تصرف ينقل الملك أو يمنع
# PageV05P141
# المالك من التصرف فمنع الرجوع ms2649 ولأن الكتابة تراد للعتق المزيل للملك وهي
~~عقد لازم فأجريت مجرى الرهن (ويثبت حقه) أي الزوج حيث امتنع رجوعه (في
~~القيمة إن لم يكن) الصداق (مثليا) فيأخذ نصف قيمة المقوم أو نصف قيمة المثل
~~في المثلي (ولا تمنع الوصية والشركة والمضاربة) والإيداع والإعارة
~~(والتدبير) من الرجوع فوجود هذا التصرف كعدمه لأنه تصرف لم ينقل الملك ولم
~~يمنع المالك من التصرف فلا يمنع من له الرجوع على المالك الرجوع على من
~~الصداق بيده وهو العامل ونحوه.
# (وإن تصرفت) المرأة في الصداق (بإجارة أو تزويج رقيق) لم يمنع ذلك الرجوع
~~كما تقدم و (خير الزوج بين الرجوع في نصفه ناقصا وبين الرجوع في قيمته)
~~لأنه نقص حصل في الصداق بغير جناية عليه (فإن رجع) الزوج (في نصف المستأجر
~~صبر حتى تنقضي الإجارة) ولا ينتزعه من المستأجر لأن الإجارة عقد لازم فليس
~~للزوج إبطالها (ولو طلقها) أي: طلق الزوجة قبل الدخول بها (على أن المهر
~~كله لها لم يصح الشرط) لمخالفته للكتاب.
# (وإن طلق قبل) الدخول بلا شرط (ثم عفا) عن نصف المهر (صح) عفوه ويأتي
~~مفصلا لقوله تعالى {إلا أن يعفون أو يعفو الذي بيده عقدة النكاح} [البقرة:
~~237] .
# (وإن زاد الصداق زيادة منفصلة) كالولد والثمرة ثم طلق الزوج قبل الدخول
~~(رجع في نصف الأصل) لأنه قد أمكن الرجوع فيه من غير ضرر على أحد فوجب أن
~~يثبت حكمه (والزيادة لها) لأنها نماء ملكها (ولو كانت الزيادة) المنفصلة
~~(ولد أمة) لأنها لا تفريق فيه لبقاء ملك الزوجة على النصف.
# (وإن كانت) الزيادة متصلة كطلع نخل وثمر شجر لم يجز (وحرث أرض) وسمن
~~وتعلم صنعة (فهي) أي الزيادة (لها) أي: للزوجة (أيضا) أي: كالمنفصلة لأنها
~~نماء ملكها، ويفارق المبيع نماء المعيب، لأن سبب الفسخ العيب، وهو سابق على
~~الزيادة وسبب تنصيف الصداق الطلاق، وهو حادث بعدها (فإن كانت) الزوجة (غير
~~محجور عليها خيرت بين دفع نصفه زائدا، أو بين دفع قيمته يوم العقد إن كان
~~متميزا) لأنها إن اختارت الأصل زائدا كان ذلك إسقاطا ms2650 لحقها من الزيادة وإن
~~اختارت دفع نصف قيمته كان لها ذلك لأنه لا يلزمها دفع نصف الأصل لاشتماله
~~على الزيادة التي لا يمكن فصلها عنه وحينئذ تعينت القيمة كالإتلاف، وإنما
# PageV05P142
# اعتبرت قيمة المتميز يوم العقد لأنه يدخل في ضمانها بمجرد العقد فاعتبرت
~~صفته وقته.
# (و) الصداق (غير المتميز) كعبد من عبيده إذا دفعه لها وزاد زيادة متصلة
~~ثم طلق واختارت دفع نصف قيمته (له قيمة نصفه يوم الفرقة على أدنى صفة من
~~وقت العقد إلى وقت قبضه) لأنه لا يدخل في ضمانها إلا بقبضه، فما نقص ذلك
~~غير مضمون عليها.
# (و) الزوجة (المحجور عليها) إذا زاد الصداق ثم تنصف (لا تعطيه) يعني لا
~~يعطيها وليها (إلا نصف القيمة) لأنه لا يصح تبرعها ثم إن كان الصداق متميزا
~~أخذ نصف القيمة يوم العقد وإن كان غير متميز أخذ نصف القيمة على أدنى صفة
~~من عقد إلى قبض.
# (وإن كان) الصداق (ناقصا بغير جناية عليه) كأن نقص بمرض أو نسيان صنعة ثم
~~طلق قبل الدخول (خير زوج غير محجور عليه بين أخذه ناقصا ولا شيء له غيره)
~~لأنه إذا اختار أخذ نصفه فقد أسقط حقه (وبين أخذ نصف قيمته) لأن قبوله
~~ناقصا ضرر عليه، وهو منفي شرعا، وتعتبر القيمة (يوم العقد إن كان) الصداق
~~(متميزا) لأنه مضمون بالعقد (وغيره) أي: غير المتميز تعتبر قيمته (يوم
~~الفرقة على أدنى صفاته من يوم العقد إلى يوم القبض) لأنه لا يدخل في ضمانها
~~قبل القبض والمحجور عليه لا يأخذ وليه إلا نصف القيمة.
# (وإن كان نقصه) : أي الصداق (بجناية جان عليه) كما لو كان عبدا ففقأ
~~إنسان عينه (فله) أي: للزوج (مع ذلك) أي: مع أخذ نصف العبد (نصف الأرش)
~~لأنه بدل ما فات منه (وإن زاد) الصداق (من وجه ونقص من وجه) آخر (كعبد صغير
~~كسير ومصوغ كسرته وأعادته صياغة أخرى وحمل الأمة ومثل أن يتعلم) العبد
~~(صنعة وينسى أخرى أو هزل وتعلم) صنعة (فلكل منهما الخيار) فيخير الزوج بين
~~أخذ نصفه ناقصا وبين ms2651 أخذ نصف القيمة وتخير الزوجة بين أخذ نصفه زائدا وبين
~~دفع نصف قيمته.
# (ولا أثر لمصوغ كسرته وأعادته كما كان أو أمة سمنت ثم هزلت ثم سمنت ولا
~~لارتفاع سوق) لأنه وجده بصفته فكأنه لم يتغير (وحمل البهيمة زيادة ما لم
~~يفسد اللحم) بخلاف حمل الأمة فإنه نقص لأن قيمتها تنقص به.
# (وزرع وغرس) وبناء (نقص الأرض) بخلاف حرثها.
# (ولو أصدقها صيدا ثم طلق) قبل الدخول (وهو محرم دخل) نصفه في (ملكه ضرورة
~~كإرث، فله إمساكه) بيده الحكمية لا المشاهدة (وإن كان) الصداق (ثوبا فصبغته
~~أو أرضا فبنتها فبذله الزوج قيمة زيادته ليهلكه فله ذلك) لأنه يزيل بذلك
# PageV05P143
# ضرر الشركة عنه كالشفيع والمؤجر والمعير إذا بذل قيمة ما بالأرض من
~~البناء وتملكه (فلو بذلت المرأة النصف) من الصداق (بزيادة لزمه) أي: الزوج
~~(قبوله) لأنها زادته شيئا ينفعه ولا يضره قلت قد سبق في الغصب فيمن غصب
~~خشبا وسمره الغاصب بمساميره ثم وهبها لمالك الخشب لم يلزمه قبولها للمنة
~~فليحرر الفرق بين البناء والمسامير ولذلك لو بذلت له الأرض مزروعة بنصف
~~زرعها لم يلزمه القبول قدمه في المغني والشرح وشرح ابن رزين وغيرهم وصححه
~~في تصحيح الفروع.
# (وإن كان) الصداق وقت الطلاق قبل الدخول (تالفا أو مستحقا بدين) كما إذا
~~أفلست المرأة وحجر الحاكم عليها فإنه يرجع في نصف القيمة ويشارك الغرماء به
~~قاله الزركشي في شرح قطعة الوجيز وبعضه في شرح المنتهى.
# وقال ابن منجا: معنى استحقاقه بدين أن يكون رهنا عليه ولا يدخل في ذلك ما
~~إذا أفلست واستحق الغرماء مالها فإن ذلك لا يمنع الزوج من الرجوع فيه إذا
~~كان باقيا بعينه ذكره في المغني والكافي نقله ابن نصر الله عنه وجزم به
~~المصنف في الحجر، لكن مسألة الرهن تقدمت في كلام المصنف هنا فالأولى حمل
~~كلامه هنا على أن يكون الصداق قنا فيستدين دينا يتعلق برقبته (أو) استحق
~~(شفعة) بأن كان شقصا مشفوعا وطالب الشفيع بالشفعة إن قلنا ثبت فيما أخذ
~~صداقا منع ذلك رجوع الزوج في ms2652 عينه ورجع (في المثل بنصف مثله وفي غيره وهو)
~~أي: المتقوم (بنصف قيمته) لتعذر الرجوع في عينه لتعلق حق الغير به وتعتبر
~~القيمة (يوم العقد إن كان متميزا أو غير متميز) تعتبر قيمته (يوم الفرقة
~~على أدنى صفاته من يوم القبض) لما تقدم (ولو طلق) الزوج (قبل أخذ الشفيع)
~~بالشفعة (إن قلنا تثبت الشفعة فيما أخذ صداقا) وهو مرجوح (قدم الشفيع) لسبق
~~حقه لأنه يثبت بالعقد وحق الزوج إنما يثبت بالطلاق.
# (وإن نقص الصداق) في يدها بعد الطلاق ضمنته (أو تلف) الصداق (في يدها بعد
~~الطلاق قبل المطالبة أو بعدها ضمنته) سواء كان متميزا أو لا، وسواء منعته
~~قبضه أو لا لأنه وجب له نصف الصداق فلم يدخل في ضمانه إلا بالقبض، وإذا لم
~~يدخل في ضمانه كان مضمونا عليها فتضمن نقصه وتلفه.
# (وإن قبضت) الزوجة (المسمى في الذمة) كما لو أصدقها عبدا موصوفا بذمته ثم
~~أقبضها إياه (فهو كالمعين) بالعقد في جميع ما ذكر لأنه استحق بالقبض عينا
~~فصار كما لو عينه بالعقد (إلا أنه لا يرجع) بالبناء
# PageV05P144
# للمفعول، أي: لا ترجع هي أو وليها على زوج (بنمائه) قبل قبضه لأنها لا
~~تملكه إلا بالقبض (ويعتبر في تقويمه صفته يوم قبضته) لأنه الوقت الذي ملكته
~~فيه (ويجب رده) أي: رد نصفه إن طلقها قبل الدخول مع بقائه (بعينه) كالمعين.
# (والزوج هو الذي بيده عقدة النكاح) لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده
~~أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «ولي العقدة الزوج» رواه الدارقطني عن
~~ابن لهيعة ورواه أيضا بإسناد جيد عن علي ورواه بإسناد حسن عن جبير بن مطعم
~~عن ابن عباس.
# ولأن الذي بيده عقدة النكاح بعد العقد هو الزوج فإنه يتمكن من قطعه وفسخه
~~وإمساكه ليس للولي منه شيء ولأن الله سبحانه وتعالى قال {وأن تعفوا أقرب
~~للتقوى} [البقرة: 237] والعفو الذي هو أقرب للتقوى هو عفو الزوج عن حقه
~~وأما عفو ولي المرأة عن مالها فليس هو أقرب للتقوى ولأن المهر مال الزوجة
~~فلا ms2653 يملك الولي إسقاطه كغيره من أموالها وحقوقها ولا يمنع ذلك العدول عن
~~خطاب الحاضر إلى خطاب الغائب، كقوله تعالى {حتى إذا كنتم في الفلك وجرين
~~بهم بريح طيبة} [يونس: 22] .
# (فإذا طلق) الزوج (قبل الدخول) والخلوة وسائر ما يقرر الصداق (فأيهما)
~~أي: الزوجين (عفا لصاحبه عما وجب له من المهر وهو جائز الإبراء في ماله)
~~بأن كان مكلفا رشيدا (برئ منه صاحبه سواء كان المعفو عنه عينا أو دينا)
~~لقوله تعالى {إلا أن يعفون أو يعفو الذي بيده عقدة النكاح} [البقرة: 237] .
# (فإن كان) المعفو عنه (دينا سقط بلفظ الهبة والتمليك والإسقاط والإبراء
~~والعفو والصدقة والترك ولا يفتقر) إسقاطه (إلى قبول) كسائر الديون وتقدم
~~ذلك كله في الهبة.
# (وإن) كان المعفو عنه (عينا في يد أحدهما فعفا الذي هو في يده فهو هبة
~~يصح بلفظ العفو: والهبة والتملك ولا يصح بلفظ الإبراء والإسقاط) لأن
~~الأعيان لا تقبل ذلك أصالة (ويفتقر) لزوم العفو عن العين ممن هي بيده (إلى
~~القبض فيما يشترط القبض فيه) لأن ذلك هبة حقيقية ولا تلزم إلا بالقبض
~~والقبض في كل شيء بحبسه كما تقدم في قبض المبيع، فقبض ما لا ينقل بالتخلية
~~ولو أسقط فيما يشترط القبض فيه لكان مناسبا لما سبق.
# ويوهم كلامه أن من الهبة فيما بيد الواهب ما يلزمه بلا قبض وليس كذلك
~~(وإن عفا غير الذي هو في يده) زوجا كان أو زوجة (صح العفو
# PageV05P145
# بهذه الألفاظ) من الهبة والتمليك والإسقاط والإبراء والعفو والصدقة
~~والترك (كلها) وتقدم التنبيه على ما فيه في الهبة، وتلزم بمجرد الهبة فلا
~~يفتقر إلى مضي زمن يتأتى فيه القبض.
# (ولا يملك الأب العفو عن نصف مهر ابنته الصغيرة إذا طلقت ولو قبل الدخول)
~~كثمن مبيعها (ولا) يملك الأب أيضا العفو عن شيء من مهر ابنته (الكبيرة) إذا
~~طلقت ولو قبل الدخول لأنه لا ولاية له عليها.
# (ولا) يملك غيره أي الأب (من الأولياء) كالجد والأخ والعم العفو عن شيء
~~من مهر وليته ولو طلقت قبل الدخول لأنه لا ولاية ms2654 لهم في المال.
# (ولو بانت امرأة الصغير أو السفيه أو المجنون على وجه يسقط صداقها عنهم
~~مثل أن تفعل امرأته) أي امرأة الصغير أو السفيه أو المجنون (ما يفسخ نكاحها
~~برضاع أو ردة أو) وجد ما يسقط به (نصفه) أي الصداق (كطلاق من السفيه) أو من
~~صغير يعقله (أو رضاع من أجنبية لمن ينفسخ نكاحها برضاعه) كما لو دب الزوج
~~الصغير فارتضع من أم زوجته أو أختها أو نحوها (أو نحو ذلك) كما لو وطئ أم
~~زوجته فانفسخ نكاح بنتها وعاد إليه نصف الصداق (لم يكن لوليهم العفو عن شيء
~~من الصداق) لما تقدم.
### | [فصل أبرأته من صداقها أو وهبته له ثم طلقها قبل الدخول]
# (فصل وإذا أبرأته من صداقها أو وهبته له ثم طلقها قبل الدخول رجع) الزوج
~~(عليها بنصفه) ؛ لأن عود نصف الصداق إلى الزوج بالطلاق وهو غير الجهة
~~المستحق بها الصداق أولا، فهو كما لو أبرأ إنسانا من دين عليه ثم استحق
~~عليه مثل ما أبرأه منه بوجه آخر فلا يتساقطان بذلك.
# (وإن أبرأته من نصفه) أي الصداق (أو وهبته) أي الصداق (له ثم طلقها)
~~الزوج (قبل الدخول رجع في النصف الباقي) ؛ لأنه وجد ما أصدقها بعينه، فأشبه
~~ما لو لم تهبه له.
# (ولو اشترى) إنسان (عبدا بمائة ثم أبرأه البائع من الثمن أو قبضته ثم
~~وهبه إياه ثم وجد المشتري به) أي العبد (عيبا فله رد المبيع والمطالبة
~~بالثمن) لما تقدم (أو أخذ أرش العيب مع إمساكه) أي المعيب كالصداق فيما
~~تقدم (فإن وهب المشتري العبد للبائع ثم أفلس المشتري والثمن في ذمته ضرب
~~البائع بالثمن مع الغرماء) ؛ لأنه لم يعد إلى البائع منه شيء من الثمن.
# (ولو كاتب) إنسان (عبدا
# PageV05P146
# ثم سقط عنه مال الكتابة برئ) المكاتب (وعتق) لأنه لم يبق عليه شيء من
~~الكتابة (قال الموفق وغيره) و (لم يرجع المكاتب على سيده بما كان عليه من
~~الإيتاء) وهو ربع مال الكتابة لأن الإسقاط عنه يقوم مقام الإيتاء (وكذلك لو
~~أسقط) السيد (عن المكاتب ms2655 القدر الذي يلزمه إيتاؤه إياه) وهو الربع
~~(واستوفى) السيد (الباقي) من مال الكتابة فلا رجوع للمكاتب عليه وتقدم في
~~الكتابة.
# (ولو قضى المهر أجنبي) عن الزوج (متبرعا ثم سقط) الصداق لردتها ونحوها
~~قبل دخول (أو تنصف) الصداق بنحو طلاقه قبل دخول (فالراجع) من المهر (للزوج)
~~لأن الأجنبي وهب ذلك للزوج بقضائه عنه فإذا عاد إليه الاستحقاق بغير الجهة
~~المستحقة أولا كان للزوج، كما لو أداه من ماله.
# (ولو خالعها) الزوج (بنصف صداقها قبل الدخول صح) ذلك (وصار الصداق كله له
~~نصفه) له (بالطلاق) يعني الخلع قبل الدخول (ونصفه) له (بالخلع) أي عوضا له
~~وإن خالعها قبل الدخول (على مثل نصف الصداق في ذمتها) وكانت لم تقبض الصداق
~~منه (صح) ذلك.
# (وسقط) عنه (جميع الصداق: نصفه بالطلاق، ونصفه بالمقاصة) حيث وجدت
~~بشروطها (ولو قالت) المرأة (له) أي لزوجها قبل الدخول وقبل قبض الصداق
~~(اخلعني بما يسلم إلي من صداقي أو) اخلعني (على أن لا تبعة عليك في المهر
~~ففعل) أي خلعها على ذلك (صح) الخلع لأنه بمعنى سؤالها الخلع على نصف
~~الصداق.
# (وبرئ) الزوج (من جميعه) نصفه بالخلع ونصفه بجعله عوضا له فيه (وإن
~~خالعها) قبل الدخول (بمثل جميع الصداق في ذمتها أو) خالعها (بصداقها كله
~~صح) الخلع لصدوره من أهله في محله (ويرجع عليها بنصفه) وسقط عنه الصداق لما
~~تقدم.
# (وإن أبرأت مفوضة المهر) وهي التي تزوجها على ما شاءت أو شاء زيد ونحوه
~~من المهر صح (أو) أبرأت مفوضة (البضع) وهي من تزوجت بغير صداق من المهر صح
~~(أو) أبرأت (من سمي لها مهر فاسد كالخمر والمجهول من المهر صح) الإبراء
~~(قبل الدخول وبعده) لانعقاد سبب وجوبه وهو عقد النكاح كالعفو عن القصاص بعد
~~الجرح وقبل الزهوق (فإن طلقها) أي طلق الزوج المفوضة أو من سمي لها مهر
~~فاسد بعد البراءة و (قبل الدخول رجع) المطلق (بنصف مهر المثل) لأنه الذي
~~وجب بالعقد فهو كما لو أبرأته من المسمى ثم طلقها وعفا وهذا احتمال ذكره في
~~الشرح وقال في ms2656 المنتهى: لها المتعة.
# قال في شرحه في الأصح وهو مقتضى الآية: (فإن كانت البراءة) من المفوضة
~~ومن سمي لها مهر فاسد (من نصفه ثم طلقها قبل الدخول رجع عليها بنصف مهر
~~المثل الباقي) بعد النصف الساقط بالبراءة وهو مبني على ما سبق.
# (ولا متعة لها) في أحد الوجهين قطع به ابن رزين في شرحه وقدمه: في المغني
~~والشرح والوجه الثاني
# PageV05P147
# لا تسقط، وصححه الناظم وقدمه في المحرر والرعايتين والحاوي الصغير وقطع
~~به في المنتهى وقال في شرحه في الأصح: لقوله تعالى {فمتعوهن} [الأحزاب: 49]
~~فأوجب لها المتعة بالطلاق وهي إنما وهبته مهر المثل فلا تدخل المتعة فيه.
# ولا يصح إسقاطها قبل الفرقة؛ لأنه إسقاط ما لا يجب كمن أسقط الشفعة قبل
~~البيع (وإن ارتدت من وهبت زوجها الصداق) قبل الدخول رجع عليها بكله (أو)
~~ارتدت من (أبرأته منه قبل الدخول رجع) الزوج (عليها بجميعه أي الصداق)
~~لعوده إليه بذلك وكما يرجع عليها بنصفه لو تنصف (ولا يبرأ الزوج من الصداق)
~~معينا كان أم موصوفا في الذمة (إلا بتسليمه إليها أو إلى وكيلها إذا كانت)
~~بالغة (رشيدة ولو بكرا) كثمن مبيعها.
# (ولا يبرأ) الزوج (بالتسليم إلى أبيها ولا إلى غيره) من الأولياء أو
~~غيرهم (فإن فعل) بأن سلم الزوج الصداق لأبيها أو غيره (وأنكرت) الزوجة
~~(وصوله) أي المهر (إليها حلفها الزوج) إن أحب ذلك (ورجعت عليه) لأن الأصل
~~عدم وصوله إليها.
# (ورجع) الزوج (على أبيها) أو غيره بما دفعه لها لعدم براءته بدفعه إليه.
# (وإن كانت) الزوجة (غير رشيدة سلمه إلى وليها في مالها من أبيها أو وصيها
~~أو الحاكم أو من أقامه الحاكم) فيما عليها كثمن مبيعها وسائر ديونها.
### | [فصل كل فرقة جاءت من قبل الزوج قبل الدخول تنصف المهر]
# (فصل وكل فرقة جاءت من) قبل (الزوج قبل الدخول، كطلاقه وخلعه ولو بسؤالها
~~و) ك (إسلامه) إن لم تكن كتابية (وردته، أو) جاءت (من) قبل (أجنبي كرضاع)
~~بأن أرضعت أخته الزوجة مثلا (ونحوه) بأن وطئ أبوه أو ابنه الزوجة (تنصف
~~المهر) ms2657 المسمى لقوله تعالى {وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن} [البقرة: 237]
~~الآية فثبت في الطلاق، والباقي قياسا عليه لأنه في معناه وإنما تنصف بالخلع
~~لأن المغلب فيه جانب الزوج بدليل أن بذل عوضه يصح منها ومن غيرها فصار
~~الزوج كالمنفرد به والفرقة من قبل الآخر لا جناية فيها من المرأة ليسقط
~~صداقها ويرجع الزوج بما غرمه على الفاعل لأنه قرره عليه.
# (ويجب بها)
# PageV05P148
# أي بالفرقة إذا كانت من قبل الزوج أو أجنبي كما تقدم (المتعة لغير من سمي
~~لها) مهر صحيح كالمفوضة ومن سمي لها مهر فاسد لقوله تعالى {لا جناح عليكم
~~إن طلقتم النساء ما لم تمسوهن أو تفرضوا لهن فريضة ومتعوهن} [البقرة: 236]
~~والباقي بالقياس على الطلاق.
# (وكذا تعليق طلاقها على فعلها) فإذا فعلت وقع وتنصف الصداق؛ لأن السبب
~~وجد من الزوج وهو الطلاق، وإنما هي حققت شرطه والحكم إنما يضاف إلى صاحب
~~السبب (وكذا توكيلها) أي توكيل الرجل زوجته قبل الدخول (فيه) أي في طلاقها
~~(ففعلته) فينتصف الصداق لأنها نائبة عنه وإن طلق الحاكم على الزوج في
~~الإيلاء فهو كطلاقه لأنه قام مقامه في إيفاء الحق عنه عند امتناعه منه.
# (وقال الشيخ: لو علق طلاقها على صفة من فعلها الذي لها منه بد) كدخولها
~~دار أجنبي (وفعلته) قبل الدخول (فلا مهر لها وقواه ابن رجب) بما يأتي في
~~مسألة تنجيزها في نفسها إذا اختارت الفرقة قبل الدخول فإنه لا مهر لها على
~~المنصوص لكن إنما تتم المشابهة إذا كان بسؤالها كما يأتي (ولو أقر الزوج
~~بنسب) زوجته بأن قال: هي أختي من النسب (أو) أقر ب (رضاع) كقوله هي أختي من
~~الرضاع (أو) أقر ب (غير ذلك من المفسدات) كتحريمها عليه لمصاهرة (قبل)
~~إقراره (منه في انفساخ النكاح) لأنه أقر بحق عليه فأوخذ به (دون سقوط
~~النصف) أي نصف الصداق فلا يقبل إقراره به عليها لأن إقراره على الغير (فإن
~~صدقته) الزوجة على ما أقر به من المفسد سقط (أو ثبت) المفسد (ببينة سقط) أي
~~تبينا عدم وجوبه لفساد ms2658 العقد فوجوده كعدمه (ولو وطئ) الزوج (أم زوجته أو)
~~وطئ (ابنتها بشبهة أو زنا انفسخ النكاح) كما تقدم (ولها) أي الزوجة (نصف
~~الصداق) إن كان قبل الدخول لمجيء الفرقة من قبله وأما الموطوءة بشبهة أو
~~زنا فيأني حكمها في الصداق.
# (وكل فرقة جاءت من قبلها) أي الزوجة (قبل الدخول كإسلامها) تحت كافر
~~(وردتها أو إرضاعها من ينفسخ نكاحها برضاعه) كما لو أرضعت زوجة له صغرى.
# (وارتضاعها وهي صغيرة) من أمه أو أخته ونحوها (وفسخها لعيبه) أي الزوج
~~ككونه مجبوبا أو مجذوما ونحوه.
# (و) فسخها (بإعساره بمهر أو نفقة أو غيرها أو لعتقها تحت عبد وفسخه
~~لعيبها أو) فسخه (لفقد صفة شرطها فيها) كأن شرطها بكرا فبانت ثيبا وفسخ قبل
~~الدخول (فإنه يسقط به مهرها و) يسقط به
# PageV05P149
# أيضا (متعتها إن كانت مفوضة) أو سمي لها مهر فاسد لأنها أتلفت العوض قبل
~~تسليمها فسقط البدل كله، كالبائع يتلف المبيع قبل تسليمه.
# (وكذا فسخها بشرط صحيح شرط عليه حالة العقد) كأن تزوجها بشرط أن لا يتزوج
~~عليها أو لا يتسرى أو لا يخرجها من دارها (فلم يف به) فلا مهر لها ولا متعة
~~لما تقدم (وفرقة اللعان تسقط كل المهر) لأن الفسخ من قبلها لأنه إنما يحصل
~~عند تمام لعانها.
# (ويتنصف) الصداق (بشراء زوج لزوجته) لأن البيع الموجب للفسخ تم بالزوج
~~والسيد، أشبه الخلع (ولو) كان شراء زوجته (من مستحق مهرها) وهو مالك
~~لرقبتها ونفعها لما تقدم.
# (و) يتنصف أيضا (بشرائها) أي الزوجة الحرة (له) أي لزوجها الرقيق لأن
~~البيع الموجب للفسخ تم بالمرأة والسيد، أشبه الخلع (ولو جعل لها الخيار
~~بسؤالها) بأن سألته أن يجعل لها الخيار فجعله لها (فاختارت نفسها) قبل
~~الدخول (فلا مهر لها نصا) لأن الفرقة تمت بفعلها وهي المستحقة للصداق فيسقط
~~كما لو باشرت إسقاطه، وكذا مفارقات من أسلم قبل الدخول على أكثر من أربع
~~وتقدم.
# (وإن كان) جعله الخيار إليها (بغير سؤالها لم يسقط) الصداق باختيارها
~~نفسها قبل الدخول بل يتنصف لأنها نائبة عنه ففعلها كفعله. ms2659
### | [فصل يقرر الصداق المسمى كاملا]
# فصل ويقرر (الصداق المسمى) وهو المهر (كاملا، حرة كانت الزوجة أو أمة،
~~موت وقتل كالدخول) لما روى معقل بن سنان أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- «قضى في بروع بنت واشق وكان زوجها مات ولم يدخل بها ولم يفرض لها صداقا،
~~فجعل لها مهر نسائها لا وكس ولا شطط» رواه أبو داود والنسائي وابن ماجه
~~والترمذي وقال حديث حسن صحيح، ولأنه عقد عمر، فبموت أحدهما ينتهي فيستقر به
~~العوض كانتهاء الإجارة ومتى استقر لم يسقط منه شيء بانفساخ النكاح ولا غيره
~~(حتى ولو قتل أحدهما) أي الزوجين (الآخر أو قتل) أحدهما (نفسه) لأن النكاح
~~قد بلغ غايته فقام ذلك مقام استيفاء المنفعة.
# (و) يقرره أيضا (وطؤها في فرج ولو دبرا) أو في غير
# PageV05P150
# خلوة لأنه قد وجد استيفاء المقصود فاستقر العوض (و) يقرره أيضا (طلاق في
~~مرض موت) الزوج المخوف (قبل دخوله) بها.
# المخوف يعني أن الزوج إذا مرض مرض الموت وطلق زوجته فرارا ثم مات تقرر
~~عليه الصداق كاملا بالموت لوجوب عدة الوفاة عليها في هذه الحالة فوجب كمال
~~المهر ما لم تتزوج أو ترتد وعبارته توهم خلاف المراد، وصوابها ما قلته كما
~~في المنتهى وغيره (و) يقرره أيضا (خلوة) الزوج (بها) أي بزوجته روي ذلك عن
~~الخلفاء الراشدين وزيد وابن عمر روى أحمد والأثرم بإسنادهما عن زرارة بن
~~أوفى قال: " قضى الخلفاء الراشدون المهديون أن من أغلق بابا أو أرخى سترا
~~فقد أوجب المهر، ووجبت العدة " وروي أيضا عن الأحنف عن ابن عمر وعلي.
# وهذه قضايا اشتهرت ولم يخالفهم أحد في عصرهم، فكان كالإجماع ولأن التسليم
~~المستحق وجد من جهتها فيستقر به البدل كما لو وطئها أو كما لو أجرت دارها
~~وسلمتها أو باعتها وأما وقوله تعالى {من قبل أن تمسوهن} [البقرة: 237]
~~فيحتمل أنه كنى بالمسبب عن السبب الذي هو الخلوة بدليل ما ذكرنا وأما قوله
~~{وقد أفضى بعضكم إلى بعض} [النساء: 21] فقد حكي عن الفراء أنه قال "
~~الإفضاء الخلوة دخل بها ms2660 أو لم يدخل " لأن الإفضاء مأخوذ من الفضاء وهو
~~الخالي فكأنه قال وقد خلا بعضكم إلى بعض ويشترط للخلوة المقررة أن تكون (من
~~بالغ ومميز ولو) كان (كافرا وأعمى نصا) ذكرا كان أو أنثى، عاقلا ومجنونا،
~~وسواء كان الزوجان مسلمين أو كافرين، أو الزوج مسلما والزوجة كتابية.
# (ولو كان) الزوج (الخالي) بزوجته (أعمى أو نائما مع علمه) بأنها عنده (إن
~~لم تمنعه) الزوجة من وطئها، فإن منعته منه لم يتقرر الصداق لأنه لم يحصل
~~التمكين وإنما تكون الخلوة مقررة (إن كان) الزوج (ممن يطأ مثله) وهو ابن
~~عشر وقد خلا.
# (وبمن يوطأ مثلها) فإن كان دون عشر أو كانت دون تسع لم يتقرر لعدم التمكن
~~من الوطء (ولا يقبل دعواه) أي دعوى الزوج
# PageV05P151
# بعد أن خلا بزوجته (عدم علمه بها ولو كان أعمى نصا إن لم تصدقه) على ذلك
~~(لأن العادة أنه لا يخفى عليه ذلك، فقدمت العادة هنا على الأصل قال الشيخ:
~~فكذا دعوى إنفاقه) .
# على زوجة مقيم معها (فإن العادة هناك) أي في الإنفاق (أقوى انتهى) لكن
~~المعروف في المذهب أن القول قولها في عدم الإنفاق لأنه الأصل.
# (و) إذا اختلفا في الوطء في الخلوة فإنه (يقبل قول مدعي الوطء في الخلوة)
~~عملا بالظاهر، وظاهره سواء كانت بكرا أو ثيبا وفيه شيء مما تقدم في العيوب
~~(وتقرره الخلوة المذكورة ولو لم يطأ ولو كان بهما) أي الزوجين (مانع أو)
~~كان (بأحدهما مانع حسي كجب ورتق ونضاوة) أي هزال (أو) مانع (شرعي كإحرام
~~وحيض) ونفاس (وصوم) ولو كانت في نهار رمضان، فإنها تقرر المهر كاملا إذا
~~كانت بشروطها لأن الخلوة نفسها مقررة للمهر لعموم ما تقدم (وحكم الخلوة حكم
~~الوطء في تكميل المهر ووجوب العدة) لما تقدم.
# (و) كذا في (تحريم أختها) إذا طلقها حتى تنقضي عدتها (و) في تحريم (أربع
~~سواها إذا طلقها حتى تنقضي عدتها، و) في (ثبوت الرجعة عليها في عدتها، و)
~~في وجوب (نفقة العدة) لأن ذلك فرع وجوب العدة.
# (و) في (ثبوت النسب) إذا ms2661 خلا بها ثم طلقها وأتت بولد ولو فوق أربع سنين
~~ولم تكن أقرت بانقضاء عدتها بالقرء ولأنها رجعية فهي في حكم الزوجات (لا)
~~أي ليس حكم الخلوة حكم الوطء (في الإحصان) فلا يصير أحدهما محصنا بالخلوة.
# (و) لا في (الإباحة لمطلقها ثلاثا) فلا تحل له بالخلوة لحديث «حتى تذوقي
~~عسيلته» (ولا يجب بها الغسل) إذ لا التقاء للختانين فيها (ولا) يجب بها
~~(الكفارة) إذا خلا بها في الحيض أو الإحرام.
# (ولا يخرج بها) العنين من العنة (ولا تحصل بها الفيئة) من المولي (ولا
~~تفسد بها العبادات ولا تحرم بها الربيبة) لأن هذه الأحكام منوطة بالوطء ولم
~~يوجد (ويقرره) أي الصداق كاملا (لمس) للزوجة (ونظر إلى فرجها بشهوة فيهما)
~~أي في اللمس والنظر للفرج (وتقبيلها ولو بحضرة الناس) لأن ذلك نوع استمتاع
~~فأوجب المهر كالوطء ولأنه نال شيئا لا يباح لغيره، ولمفهوم قوله تعالى {وإن
~~طلقتموهن من قبل أن تمسوهن} [البقرة: 237] الآية.
# وحقيقة اللمس التقاء البشرتين و (لا) يتقرر الصداق (بالنظر إليها) دون
~~فرجها لأنه ليس منصوصا عليه ولا في معنى المنصوص عليه.
# (ولا) يقرره أيضا (تحملها ماء الزوج) أي منيه من غير خلوة منه بها ولا
~~وطء لأنه لا استمتاع منه بها فيه (ويثبت به)
# PageV05P152
# أي بتحملها ماءه (النسب) فإذا تحملت بمائه وأتت بولد لستة أشهر فأكثر
~~لحقه نسبه لما يأتي.
# (وهدية زوج ليست من المهر نصا فما) أهداه الزوج من هدية (قبل العقد، إن
~~وعدوه بالعقد، ولم يفوا رجع بها قاله الشيخ) لأنه بذلها في نظير النكاح ولم
~~يسلم له وعلم منه أن امتناع هؤلاء رجوع له، كالمجاعل إذ لم يف بالعمل.
# (وقال) الشيخ (فيما إذا اتفقوا) أي الخاطب مع المرأة ووليها (على النكاح
~~من غير عقد فأعطى) الخاطب (إياها لأجل ذلك شيئا) من غير الصداق (فماتت قبل
~~العقد ليس له استرجاع ما أعطاهم انتهى) لأن عدم التمام ليس من جهتهم وعلى
~~قياس ذلك: لو مات الخاطب لا رجوع لورثته (وما قبض بسبب النكاح) كالذي
~~يسمونه المأكلة (فكمهر) أي ms2662 حكمه حكم المهر فيما يسقطه أو ينصفه أو يقرره،
~~ويكون ذلك لها ولا يملك منه الولي شيئا، إلا أن تهبه له بشرطه إلا الأب فله
~~أن يأخذ بالشرط وبلا شرط من مالها ما شاء بشرطه وتقدم (وما كتب فيه المهر
~~لها ولو طلقت قاله الشيخ) لأن العادة أخذها له.
# (ولو فسخ) النكاح (في فرقة قهرية) كالفسخ (لفقد كفاءة قبل الدخول رد
~~إليه) أي الزوج (الكل) أي كل الصداق وما دفعه (ولو هدية نصا) حكاه الأثرم
~~لدلالة الحال على أنه وهب بشرط بقاء العقد، فإذا زال ملك الرجوع كالهبة
~~بشرط الثواب قلت: قياس ذلك لو وهبته هي شيئا قبل الدخول ثم طلق ونحوه
~~(وكذا) يرد إليه الكل ولو هدية (في فرقة اختيارية مسقطة للمهر) لما تقدم
~~(وتثبت الهدية) للزوجة (مع فسخ) للنكاح (مقرر له) أي الصداق (أو لنصفه) فلا
~~رجوع له في الهدية إذن لأن زوال العقد ليس من قبلها.
# (وإن كانت العطية لغير العاقدين بسبب العقد كأجرة الدلال ونحوها) كأجرة
~~الكيال والوزان.
# (قال ابن عقيل) في النظريات (إن فسخ بيع بإقالة ونحوها مما يقف على تراض)
~~من العاقدين (لم يرده) أي لم يرد الدلال ما أخذه (وإلا) أي وإن لم يقف
~~الفسخ على تراضيهما كالفسخ لعيب ونحوه (رده) أي رد الدلال ما أخذه لأن
~~المبيع وقع مترددا بين اللزوم وعدمه (وقياسه) أي قياس المبيع (نكاح فسخ
~~لفقد كفاءة) الزوج (أو عيب في أحدهما) (فيرده) أي خاطب ما أخذه و (لا) يرده
~~إن انفسخ النكاح (لردة ورضاع ومخالعة) وذلك حكاية لكلامه بمعناه كما يدل
~~عليه كلام الإنصاف.
# PageV05P153
### | [فصل اختلف الزوجان أو ورثتهما في قدر الصداق أو صفته]
# فصل (وإن اختلف الزوجان أو اختلف ورثتهما أو أحدهما وورثة الآخر) أو ولي
~~الزوج والزوجة (أو الزوج وولي غير مكلفة في الصداق أو) في (عينه أو) في
~~(صفته أو) في (جنسه أو ما يستقر به) من وطء أو خلوة ونحوهما (فقول زوج)
~~بيمينه (أو وارثه بيمينه) وكذا وليه.
# (ولو لم يكن) ما ادعاه الزوج ms2663 أو وليه أو وارثه (مهر مثل) لأنه منكر لما
~~يدعى عليه فدخل في عموم قوله - صلى الله عليه وسلم - «ولكن اليمين على
~~المدعى عليه» وصورة الاختلاف في قدره أن يقول: الصداق مائة فتقول: بل مائة
~~وخمسون وفي عينه أن يقول: أصدقتك هذا العبد فتقول: بل هذه الأمة، وفي صفته
~~أن يقول: أصدقتك عبدا زنجيا فتقول روميا، وفي جنسه أن يقول: أصدقتك مائة من
~~الدراهم، فتقول: من الدنانير.
# وفيما يقرره أن تقول: دخل أو خلا بي فينكرها (و) إن اختلفا أو ورثتهما أو
~~أحدهما وولي الآخر أو وارثه (في تسميته) بأن قال لم نسم مهرا، وقالت سمي
~~لها مهر المثل (ف) القول (قوله) أي الزوج (بيمينه) في إحدى الروايتين لأنه
~~يدعي ما يوافق الأصل قال في تصحيح الفروع: وهو الصواب والرواية الثانية:
~~القول قولها في تسمية مهر المثل قدمه في الرعايتين والحاوي الصغير وجزم به
~~في المنتهى ولم يذكر المسألة في التنقيح.
# (ولها مهر مثل) على كلتا الروايتين إن وجد ما يقرره (فإن طلق ولم يدخل
~~بها فلها المتعة) بناء على ما ذكره عن أن القول قوله في عدم التسمية فهي
~~مفوضة، وعلى الرواية الأخرى، لها نصف مهر المثل لأنه المسمى لها لقبول
~~قولها فيه (ومن حلف على فعل نفسه) من الزوجين والولي (حلف على البت) لأنه
~~الأصل في اليمين.
# (و) من حلف (على فعل غيره) كالورثة حلف (على نفي العلم) لا على البت (وإن
~~أنكر) الزوج (أن يكون لها) أي الزوجة (عليه صداق فالقول قولها قبل الدخول
~~وبعده فيما يوافق مهر المثل سواء ادعى أنه وفاهما) الصداق (أو) ادعى أنها
~~(أبرأته منه، أو قال لا تستحق علي شيئا) لأنه قد تحقق موجبه، والأصل عدم
~~براءته منه.
# (وإن دفع) الزوج (إليها ألفا أو) دفع إليها (عرضا فقال دفعته صداقا،
~~وقالت: هبة) فالقول
# PageV05P154
# (قوله مع يمينه) لأنه أعلم بنيته، ومثله النفقة والكسوة (لكن إذ كان) ما
~~دفعه (من غير جنس الواجب) عليه (فلها رده ومطالبته بصداقها) الواجب لأنه لا
~~يقبل قوله في ms2664 المعارضة بلا بينة.
# (وإن اختلفا في قبض المهر) قبل الدخول أو بعده (فقولها) بيمينها لحديث
~~«واليمين على من أنكر» .
# (وإذا كرر العقد على صداقين سرا وعلانية) بأن عقد سرا على صداق وعلانية
~~على صداق آخر (أخذ بالزائد) سواء كان صداق السر أو العلانية للحوق الزيادة
~~بالصداق بعد العقد على ما يأتي.
# (وإن قال) الزوج (هو عقد) واحد (أسررته ثم أظهرته) فلا يلزمني إلا مهر
~~واحد (وقالت) الزوجة (بل عقدان بينهما فرقة ف) القول (قولها) بيمينها لأن
~~الظاهر أن الثاني عقد صحيح يفيد حكما كالأول (ولها المهر في العقد الثاني
~~إن كان دخل بها ونصفه) أي المهر (في العقد الأول إن ادعى سقوط نصفه بالطلاق
~~قبل الدخول) لأن الأصل عدم لزومه له.
# (وإن أصر على الإنكار) أي إنكار جريان عقدين بينهما فرقة (سئلت فإن ادعت
~~أنه دخل بها في النكاح الأول ثم طلقها طلاقا بائنا ثم نكحها نكاحا ثانيا
~~حلفت على ذلك واستحقت) ما ادعته، وإن أقرت بما يسقط نصف المهر أو جميعه
~~لزمها ما أقرت به.
# (ولو اتفقا قبل العقد على مهر وعقداه بأكثر منه أخذ بما عقد به) لأنها
~~تسمية صحيحة في عقد صحيح، فوجبت كما لو لم يتقدمها اتفاق على خلافها و
~~(كعقده) أي النكاح (هزلا وتلجئة) بخلاف البيع.
# (ويستحب أن تفي بما وعدت به وشرطته) من أنها لا تأخذ إلا مهر السر، لكي
~~لا يحصل منها غرور ولحديث «المؤمنون على شروطهم» (ولو وقع مثل ذلك في
~~البيع) بأن اتفقا على ثمن وعقداه بأكثر تجملا (فالثمن ما اتفقا عليه دون ما
~~عقداه به) لأن البيع لا ينعقد هزلا وتلجئة بخلاف النكاح.
# (والزيادة على الصداق بعد العقد تلحق به) لقوله تعالى {ولا جناح عليكم
~~فيما تراضيتم به من بعد الفريضة} [النساء: 24] ولأن ما بعد العقد زمن لفرض
~~المهر، فكان حالة للزيادة كحالة العقد وبهذا فارق البيع والإجارة ومعنى
~~لحوق الزيادة أنه يثبت لها حكم المسمى في العقد فيكون (حكمها حكم الأصل
~~المعقود عليه فيما يقرره) كله (وينصفه) ولا تفتقر ms2665 إلى شروط الهبة (و) لكن
~~إنما (تملك الزيادة من حينها) لا من حين العقد، لأن الملك لا يجوز تقدمه
~~على سببه ولا وجوده في حال عدمه، وإنما يثبت الملك بعد سببه من حينه
~~(وزيادة مهر أمة بعد عتقها لها نصا) نقله مهنا لما تقدم.
# PageV05P155
### | [فصل في المفوضة]
# بكسر الواو وفتحها فالكسر على نسبة التفويض إلى المرأة على أنها فاعلة،
~~والفتح على نسبته إلى وليها (وهو) أي التفويض لغة: الإهمال كأن المهر أهمل
~~حيث لم يسم قال الشاعر:
# لا يصلح الناس فوضى لا سراة لهم ... ولا سراة إذا جهالهم سادوا
# (واصطلاحا على ضربين تفويض البضع) وهو الذي ينصرف الإطلاق إليه (وهو أن
~~يزوج الأب ابنته المجبرة بغير صداق، أو تأذن المرأة لوليها أن يزوجها بغير
~~صداق، سواء سكت عن الصداق أو شرط نفيه) فيصح العقد ويجب لها مهر المثل،
~~لقوله تعالى {لا جناح عليكم إن طلقتم النساء ما لم تمسوهن أو تفرضوا لهن
~~فريضة} [البقرة: 236] .
# ولقضائه - صلى الله عليه وسلم - في بروع بنت واشق كما تقدم من حديث معقل
~~بن سنان ولأن القصد من النكاح الوصلة والاستمتاع دون الصداق، فصح من غير
~~ذكره ولا فرق في ذلك بين أن يقول: زوجتك بغير مهر، أو يزيد لا في الحال ولا
~~في المال لأن معناهما واحد.
# (و) الضرب الثاني تفويض المهر، وهو أن يتزوجها على ما شاءت أو على ما
~~(شاء) الزوج أو الولي (أو) على ما (شاء أجنبي) أي غير الزوجين (أو يقول)
~~الولي زوجتكها (على ما شئنا أو) على (حكمنا ونحوه) كعلى حكمك أو حكم زيد
~~(فالنكاح صحيح) في جميع هذه الصور.
# (ويجب مهر المثل) لأنها لم تأذن في تزويجها إلا على صداق لكنه مجهول فقط
~~لجهالته ووجب مهر المثل (بالعقد) في الضربين، لأنها تملك المطالبة به فكان
~~واجبا كالمسمى، ولأنه لو لم يجب بالعقد لما استقر بالموت.
# (فلو فوض مهر أمته ثم أعتقها أو باعها ثم فرض لها المهر كان) المهر
~~(لمعتقها أو بائعها، لأن المهر وجب بالعقد) وهي (في ms2666 ملكه) قبل العتق أو
~~البيع.
# PageV05P156
# (ولو فوضت المرأة) بضع (نفسها) بأن أذنت لوليها أن يزوجها بلا مهر (ثم
~~طالبت بفرض مهرها بعد تغيير مهر مثلها أو) بعد (دخوله بها لوجب مهر المثل
~~حالة العقد) لأنه وقت الوجوب.
# (ولها المطالبة بفرضه هنا وفي كل موضع فسدت فيه التسمية) قبل الدخول
~~وبعده فإن امتنع أجبر عليه، لأن النكاح لا يخلو من المهر، فكان لها
~~المطالبة ببيان قدره (فإن تراضيا) أي الزوجان المكلفان الرشيدان (على فرضه)
~~أي المهر (جاز) ما اتفقا عليه (وصار حكمه حكم المسمى) في العقد (قليلا كان
~~أو كثيرا سواء كانا عالمين مهر المثل، أو لا) أي أو جاهلين به المثل لأنه
~~إن فرض لها كثيرا بذل لها من ماله فوق ما يلزمه.
# وإن فرض لها يسيرا فقد رضيت بدون ما يجب لها.
# (وإلا) أي وإن لم يتراضيا على شيء (فرضه) أي مهر المثل (حاكم بقدر مهر
~~المثل) لأن الزيادة عليه ميل على الزوج والنقص عنه على الزوجة ولا يحل
~~الميل ولأنه إنما يفرض بدل البضع فيقدر بقدره كسلعة أتلفت يقومها بما يقول
~~أهل الخبرة (وصار) ما قدره الحاكم من المهر أو تراضيا عليه (كالمسمى) في
~~العقد (يتنصف بالطلاق قبل الدخول ولا تجب المتعة معه) لعموم قوله تعالى
~~{وقد فرضتم لهن فريضة فنصف ما فرضتم} [البقرة: 237] (فإذا فرضه) الحاكم
~~(لزمهما) أي الزوجين (فرضه كحكمه) أي كما قال حكمت به سواء رضيا بفرضه أو
~~لا إذ فرضه له حكم به قاله في الفروع.
# (فدل على أن ثبوت سبب المطالبة) وهو هنا فرض الحاكم، فإن مجرد فرضه سبب
~~لمطالبتها قاله ابن نصر الله في حواشيه (كتقديره) أي الحاكم (أجرة المثل
~~والنفقة ونحوه) أي نحو تقرير ما ذكر كتقدير كسوة أو مسكن مثل أو جعل (حكم)
~~قال ابن نصر الله: أي متضمن للحكم وليس بحكم صريح (فلا يغيره حاكم آخر ما
~~لم يتغير السبب) كيساره وإعساره في النفقة والكسوة، فإن الحاكم يغيره
~~ويفرضه ثانيا باعتبار الحال، وليس ذلك نقضا للحكم السابق.
# (وإن فرض ms2667 لها) أي للمفوضة ونحوها (غير الزوج والحاكم مهر مثلها فرضيته لم
~~يصح فرضه) لأنه ليس بزوج ولا حاكم (وإن مات أحدهما) أي أحد الزوجين (قبل
~~الإصابة وقبل الفرض) منهما أو من الحاكم (ورثه صاحبه) لأن ترك تسمية الصداق
~~لم يقدح في صحة النكاح (وكان لها) أي المفوضة (مهر نسائها) أي مثل مهر من
~~تساويها منهن، لحديث معقل بن سنان السابق.
# (فإن فارقها) أي فارق المفوضة زوجها (قبل الدخول بطلاق أو غيره) مما ينصف
~~الصداق (لم يكن لها إلا المتعة) لعموم
# PageV05P157
# قوله تعالى {لا جناح عليكم إن طلقتم النساء ما لم تمسوهن أو تفرضوا لهن
~~فريضة ومتعوهن على الموسع قدره وعلى المقتر قدره} [البقرة: 236] والأمر
~~يقتضي الوجوب ولا يعارضه قوله {حقا على المحسنين} [البقرة: 236] لأن أداء
~~الواجب من الإحسان.
# (وهي) أي المتعة (معتبرة بحال الزوج في يساره وإعساره: على الموسع قدره
~~وعلى المقتر قدره) للآية السابقة (فأعلاها) أي المتعة (خادم إذا كان موسرا
~~وأدناها إذا كان فقيرا كسوة تجزئها في صلاتها) وهي درع وخمار أو نحو ذلك
~~لقول ابن عباس " أعلى المتعة خادم ثم دون ذلك النفقة، ثم دون ذلك الكسوة "
~~وقيدت بما يجزيها في صلاتها لأن ذلك أقل الكسوة.
# (فإن دخل) الزوج (بها) أي بالمفوضة (قبل الفرض استقر) به (مهر المثل) لأن
~~الدخول يوجب استقرار المسمى، فكذا مهر المثل لاشتراكهما في المعنى الموجب
~~للاستقرار (فإن طلقها) أي المفوضة (بعد ذلك) أي بعد الدخول بها (لم تجب
~~المتعة) بل مهر المثل لما تقدم وكالدخول سائر ما يقرر الصداق، لأن كل من
~~وجب لها المهر أو نصفه لم تجب لها المتعة، سواء كانت ممن سمي لها صداق أو
~~لا، ولأنها وجب لها مهر المثل، فلم تجب لها المتعة لأنها كالبدل مع مهر
~~المثل (والمتعة تجب على كل زوج حر وعبد مسلم وذمي لكل زوجة مفوضة) بضع أو
~~مهر (حرة أو أمة مسلمة أو ذمية، طلقت قبل الدخول وقبل أن يفرض لها مهر) لما
~~تقدم من الآية.
# ولأن ما يجب من الفرض يستوي ms2668 فيه المسلم والكافر والحر والعبد وإن وهب
~~الزوج للمفوضة شيئا ثم طلقها قبل فرض الصداق فلها المتعة نصا لأن المتعة
~~إنما تجب بالطلاق فلا يصح قضاؤها قبله ولأنها واجبة فلا تنقضي الهبة
~~كالمسمى (وتستحب) المتعة (لكل مطلقة غيرها) أي غير المفوضة التي لم يفرض
~~لها، لقوله تعالى {وللمطلقات متاع بالمعروف} [البقرة: 241] الآية ولم تجب
~~لأنه تعالى قسم المطلقات قسمين، وأوجب المتعة لغير المفروض لهن ونصف المسمى
~~للمفروض لهن وذلك يدل على اختصاص كل قسم بحكمه.
# ولا متعة للمتوفى عنها؛ لأن النص لم يتناولها وإنما يتناول المطلقات
~~(ومتعة الأمة لسيدها كمهرها) لأنه بدل عن نصفه كما مر (وتسقط المتعة في كل
~~موضع يسقط فيه كل المهر) كردتها ورضاعها من ينفسخ به نكاحها ونحوه لأنها
# PageV05P158
# أقيمت مقام المسمى فسقطت في كل موضع يسقط فيه (وتجب) المتعة للمفوضة (في
~~كل موضع يتنصف فيه المسمى) كردته على الطلاق (ويجوز الدخول بالمرأة قبل
~~إعطائها شيئا مفوضة كانت أو مسمى لها) لحديث عقبة بن عامر في الذي زوجه
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - ودخل بها ولم يعطها شيئا وعن ابن عباس وابن
~~عمر " لا يدخل بها حتى يعطيها شيئا للخبر " وجوابه بأنه محمول على
~~الاستحباب (ويستحب إعطاؤها شيئا قبل الدخول بها) لما تقدم.
# (وإن سمى لها صداقا فاسدا) كالخمر والمجهول (وطلقها قبل الدخول) ونحوه
~~مما يقرر الصداق (وجب عليه) لها (نصف مهر المثل) قال في الإنصاف وهو المذهب
~~قال في تصحيح الفروع: وهو الصحيح اختاره الشيرازي والشيخ تقي الدين والموفق
~~والشارح وغيرهم، وقطع به الخرقي وابن رزين في شرحه وتبعهم المصنف في
~~الحاشية (واختار القاضي وأصحابه والمجد وغيرهم) كصاحب الرعايتين والنظم تجب
~~(المتعة) دون نصف مهر المثل، وهو مفهوم ما قطع به في التنقيح وتبعه في
~~المنتهى، لأن التسمية الفاسدة كعدمها فأشبهت المفوضة.
### | [فصل مهر المثل معتبر بمن يساويها من جميع أقاربها]
# (فصل ومهر المثل معتبر بمن يساويها من جميع أقاربها من جهة أبيها وأمها
~~كأختها وعمتها وبنت أخيها وبنت عمها وأمها وخالتها وغيرهن القربى فالقربى) ms2669
~~لما تقدم في حديث ابن مسعود «لها مهر نسائها» ولأن مطلق القرابة له أثر في
~~الجملة (وتعتبر المساواة في المال والجمال والعقل والأدب، والسن والبكارة
~~والثيوبة والبلد وصراحة نسبها وكل ما يختلف لأجله الصداق) لأن مهر المثل
~~بدل متلف فاعتبرت الصفات المقصودة (فإن لم يوجد) في نسائها (إلا دونها زيدت
~~بقدر فضيلتها القربى فالقربى) منهن لمزية القرب، لأن زيادة فضيلتها تقتضي
~~زيادة في المهر.
# (وإن لم يوجد) في نسائها (إلا فوقها نقصت بقدر نقصها) كأرش العيب بقدر
~~نقص المبيع ولأن له أثرا في تنقيص المهر فوجب أن يترتب بحسبه.
# (وإن كان عادتهم التخفيف) في المهر (على عشيرتهم دون غيرهم اعتبر ذلك)
~~لأن العادة لها أثر في المقدار فكذا في التخفيف وإن كان عادتهم تسمية مهر
~~كثير لا يستوفونه قط فوجوده كعدمه.
# قاله
# PageV05P159
# الشيخ تقي الدين لا يقال مهر المثل بدل متلف فوجب أن لا يختلف كسائر
~~المتلفات لأن النكاح يخالف سائر المتلفات باعتبار أن المقصود منه أعيان
~~الزوجين بخلاف بقية المتلفات، فإن المقصود منها المالية خاصة فكذلك لم
~~تختلف باختلاف العوائد (وإن كان عادتهم التأجيل فرض مؤجلا) لأنه مهر نسائها
~~(وإلا) بأن لم يكن عادتهم التأجيل فرض (حالا) لأنه بدل متلف، فوجب أن يكون
~~حالا كقيم المتلفات.
# (وإن لم يكن لها أقارب اعتبر شبهها بنساء بلدها) لأن ذلك له أثر في
~~الجملة (فإن عدمن) أي بلدها بأن لم يكن فيهن من يشبهها (فبأقرب النساء شبها
~~بها من أقرب البلاد إليها) لأنه لما تعذر الأقارب اعتبر أقرب النساء شبها
~~بها من غيرهن كما اعتبر قرابتها البعيدة إذا لم يوجد قريب (فإن اختلفت
~~عادتهن) في الحلول والتأجيل (أو) اختلفت (مهورهن) قلة وكثرة (أخذ بالوسط)
~~منها لأنه العدل (الحال) من نقد البلد فإن تعدد فمن غالبه؛ لأنه بدل متلف
~~فأشبه قيم المتلفات.
### | [فصل إذا افترقا في النكاح الفاسد قبل الدخول فلا مهر فيه]
# (فصل وإذا افترقا في النكاح الفاسد) قبل الدخول بطلاق أو موت أو غيرهما
~~كاختلاف دين ورضاع (فلا مهر فيه) لأن ms2670 المهر يجب بالعقد، والعقد فاسد فوجوده
~~كعدمه كالبيع الفاسد (وإن دخل) بها في النكاح الفاسد (أو خلا بها) فيه
~~(استقر المسمى) لأن في بعض ألفاظ حديث عائشة «ولها الذي أعطاها بما أصاب
~~منها» رواه أبو بكر البرقاني وأبو محمد الخلال بإسنادهما والخلوة كالوطء،
~~ولأن النكاح مع فساده ينعقد ويترتب عليه أكثر أحكام الصحيح من وقوع الطلاق
~~ولزوم عدة الوفاة بعد الموت ونحو ذلك فلذلك لزم المسمى فيه كالصحيح (بخلاف
~~البيع الفاسد إذا تلف) المبيع (فإنه يضمن) ضمان المتلف (لا بقيمته) أو مثله
~~(لا) ضمان عقد (بثمنه) ذكر معناه في الإنصاف.
# قلت قد يشكل عليه ما يأتي في الطلاق من أن العتق يقع في البيع الفاسد
~~كالطلاق في النكاح الفاسد، إلا أن يقال: هذا حكم من أحكام البيع وأكثرها
~~منتف بخلاف النكاح (ولا يصح تزويج من نكاحها فاسد قبل طلاق أو فسخ، فإن أبى
~~الزوج الطلاق فسخه) أي النكاح الفاسد (حاكم) لأنه
# PageV05P160
# نكاح يسوغ فيه الاجتهاد فاحتيج في التفريق إلى إيقاع فرقة كالصحيح
~~المختلف فيه ولأن تزويجها من غير فرقة يفضي إلى تسليط زوجين عليها، كل واحد
~~يعتقد صحة نكاحه وفساد نكاح الآخر، ويفارق النكاح الباطل من هذين الوجهين،
~~قال في الشرح: فعلى هذا متى تزوجت بآخر قبل التفريق لم يصح النكاح الثاني
~~ولم يجز تزويجها الثالث حتى يطلق الأولان أو يفسخ نكاحهما.
# (ويجب مهر المثل للموطوءة بشبهة) كمن وطئ امرأة ليست زوجة له ولا مملوكة
~~يظنها زوجته أو مملوكته قال في الشرح والمبدع: بغير خلاف عملناه كبدل متلف.
# (و) يجب مهر المثل أيضا (لمكرهة على زنا) وطئها (في قبل ولو كانت من
~~محارمه) كأخته وعمته من نسب أو رضاع كبدل متلف (أو) كانت الموطوءة بزنا
~~(ميتة) فيجب مهر المثل ويورث عنها قال في الفروع: ولو وطئ ميتة لزمه مهر
~~المثل في ظاهر كلامهم وهو متجه ثم نقل عن القاضي: أنه لا مهر.
# (ولو) كان الوطء بشبهة أو زنا مع إكراه (من مجنون) لأنه إتلاف ولا يلحقه
~~النسب في الزنا ويأتي ms2671 (ويتعدد المهر بتعدد الشبهة، مثل أن تشتبه) الموطوءة
~~(بزوجته ثم يتبين) له (الحال ويعرف أنها ليست زوجته، ثم تشتبه الموطوءة
~~عليه مرة أخرى أو تشتبه عليه بزوجته) فاطمة (ثم تشتبه بزوجته الأخرى أو
~~بأمته ونحو ذلك) .
# وتقدم في الكتابة يتعدد بوطئه مكاتبته إن استوفت مهر الوطء الأول، وإلا
~~فلا وقاله في المغني والنهاية (ويتعدد) أيضا المهر (ب) تعدد (وطء الزنا إذا
~~كانت مكرهة) كل مرة لأنه إتلاف فيتعدد بتعدد سببه (أو) أي وكذا يتعدد بتعدد
~~وطء الزنا إذا كانت أمة ولو كانت (مطاوعة بغير إذن سيدها) لأن الحق في
~~المهر للسيد فلا يسقط بمطاوعتها و (لا) يتعدد المهر (بتعدد وطء) في (شبهة)
~~واحدة (مثل أن أشتبهت) الموطوءة (عليه بزوجته ودامت تلك الشبهة حتى وطئ
~~مرارا) فعليه مهر واحد لأن ذلك بمنزلة إتلاف واحد.
# (ولا)
# PageV05P161
# يتعدد المهر أيضا (بتعدده) أي الوطء (في نكاح فاسد) لدخولها على أن تستحق
~~مهرا واحدا (ولا مهر بوطئها) أي المشتبهة والمزني بها (في دبر ولا في
~~اللواط بالذكر) لأنه غير مضمون على أحد، لأن الشرع لم يرد ببدله ولا هو
~~إتلاف لشيء فأشبه القبلة والوطء دون الفرج (ولا) مهر للمزني بها (المطاوعة
~~على الزنا) لأنه إتلاف للبضع برضا مالكه (كما لو أذنت له في قطع يدها
~~فقطعها إلا الأمة) المزني بها فلا يسقط مهرها بطواعيتها لأنه لسيدها،
~~والمبعضة يسقط منه ما يقابل حريتها والباقي لسيدها.
# (وإذا وطئ في نكاح باطل بالإجماع كنكاح زوجة الغير أو) نكاح (المعتدة)
~~قلت: من غير زنا وإلا فهو مختلف فيه (وهو عالم بالحال) أي بأنها زوجة الغير
~~أو معتدته.
# (و) عالم ب (تحريم الوطء وهي مطاوعة عالمة) بالحال (فلا مهر) لها إن كانت
~~حرة (لأنه زنا يوجب الحد وهي مطاوعة عليه، وإن جهلت تحريم ذلك أو) جهلت
~~(كونها في عدة فلها مهر المثل) بما نال من فرجها (كالموطوءة بشبهة ولا يجب
~~أرش بكارة مع وجوب المهر) للحرة (الموطوءة بشبهة أو زنا) لأنه وطء ضمن
~~بالمهر فلا يجب معه أرش كسائر الوطء ms2672 ولأن الأرش يدخل في مهر المثل فلا يجب
~~مرة أخرى وهذا بخلاف الأمة وتقدم في الغصب (ومن طلق امرأته قبل الدخول)
~~والخلوة (طلقة وظن أنها لا تبين بها فوطئها لزمه مهر المثل) بالوطء لأنه
~~وطء شبهة.
# (و) لزمه أيضا (نصف المسمى) بالطلاق قبل الدخول ولما تقدم.
### | [فصل دفع أجنبية فأذهب عذرتها]
# (فصل وإن دفع أجنبية) أي غير زوجته أو أمته (فأذهب عذرتها) بضم العين أي
~~بكارتها (أو فعل ذلك بإصبعه أو غيرها فعليه أرش بكارتها) لا مهر مثلها لأنه
~~لم يطأها وهو إتلاف جزء لم يرد الشرع بتقدير عوضه، فرجع فيه إلى أرشه كسائر
~~المتلفات (وهو) أي
# PageV05P162
# أرش البكارة (ما بين مهر البكر والثيب) قاله في الشرح والمبدع وكلامهما
~~أولا صريح في أنه حكومة، قالا لأنه إتلاف جزء لم يرد الشرع بتقدير دينه
~~فرجع فيها إلى الحكومة كسائر ما لم يقدر وهو صريح كلامه في شرح المنتهى في
~~الجنايات ومقتضى كلام المصنف وغيره هناك.
# (وإن فعل ذلك) أي أذهب العذرة بغير وطء (الزوج ثم طلق قبل الدخول لم يكن
~~لها عليه إلا نصف المسمى) مهرا لقوله تعالى {وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن
~~وقد فرضتم لهن فريضة فنصف ما فرضتم} [البقرة: 237] وهذه مطلقة قبل المسيس
~~والخلوة فلم يكن لها سوى نصف الصداق المسمى، ولأنه أتلف ما يستحق إتلافه
~~بالعقد فلا يضمنه بغيره كما لو أتلف عذرة أمته.
# (وللمرأة منع نفسها قبل الدخول حتى تقبض مهرها الحال كله أو الحال منه)
~~حكاه ابن المنذر إجماعا ولأن المنفعة المعقود عليها تتلف بالاستيفاء فإذا
~~تعذر المهر عليها لم يمكنها استرجاع عوضها بخلاف البيع، ولا فرق في ذلك بين
~~المسمى لها والمفوضة (ولها) أي للمرأة (المطالبة به) أي بحال مهرها.
# (ولو لم تصلح للاستمتاع) لصغر أو نحوه، ولأنه وجب بالعقد (فإن وطئها)
~~الزوج (مكرهة) قبل دفع الحال من صداقها (لم يسقط به حقها من الامتناع) فلها
~~بعد ذلك منع نفسها حتى تقبض الحال منه لما تقدم، لأن وطأها مكرهة كعدمه.
# (وحيث قلنا لها منع ms2673 نفسها فلها السفر بغير إذنه) لأنه امتناع بحق لم يثبت
~~للزوج عليها حق الحبس، فصارت كمن لا زوج لها وبقاء درهم منه كبقاء جميعه
~~كسائر الديون (ولها) زمن منع نفسها لقبض حال صداقها (النفقة إن صلحت
~~للاستمتاع) ولو كان معسرا بالصداق، لأن الحبس من قبله علل به أحمد قال
~~الموفق ولد صاحب المغني: إنما لها النفقة في الحضر دون السفر لأنه لو بذل
~~لها الصداق وهي غائبة لم يمكنه تسليمها وبدليل أنها لو سافرت بإذنه، فلا
~~نفقة لها (فإن كانت) المرأة (محبوسة، أو كان لها عذر يمنع التسليم وجب
~~تسليم الصداق) كمهر الصغيرة ولوجوبه بالعقد بخلاف النفقة.
# (وإن كان) الصداق مؤجلا (لم تملك منع نفسها) حتى تقبضه لأنها لا تملك
~~الطلب به (ولو حل قبل الدخول) فليس لها منع نفسها، لأن التسليم قد وجب
~~عليها، فاستقر قبل قبضه، فلم يكن لها أن تمتنع منه.
# (وإن قبضته) أي الصداق (وسلمت نفسها
# PageV05P163
# ثم بان) الصداق (معيبا كان لها منع نفسها) حتى تقبض بدله أو أرشه لأنها
~~إنما سلمت نفسها ظنا منها أنها قبضت صداقها فتبين عدمه.
# (ولو أبى كل من الزوجين التسليم الواجب) عليه (أجبر زوج) على تسليم
~~الصداق (ثم) تجبر (زوجة) على تسليم نفسها لأن في إجبارها على تسليم نفسها
~~أولا خطر إتلاف البضع والامتناع من بذل الصداق ولا يمكن الرجوع في البضع
~~(وإن بادر أحدهما) أي أحد الزوجين (به) أي بتسليم ما وجب عليه للآخر (أجبر
~~الآخر) لأنه لم يبق له حجة في التأخير.
# (وإن بادر هو فسلم الصداق فله طلب التمكين) منها (فإن أبت) التمكين (بلا
~~عذر فله استرجاعه) أي الصداق لعدم تسليمها المعقود عليه، مع عدم العذر.
# (وإن تبرعت بتسليم نفسها، ثم أرادت الامتناع بعد دخول أو خلوة لم تملكه)
~~لأن التسليم استقر به العوض برضا المسلم (فإن امتنعت) بعد أن سلمت نفسها
~~(فلا نفقة لها) لأنها ناشز.
# (وإن أعسر) زوج (بالمهر الحال قبل الدخول أو بعده، فالحرة مكلفة الفسخ)
~~لأنه تعذر عليها الوصول إلى العوض، أشبه ما ms2674 لو أفلس المشتري (فلو رضيت
~~بالمقام معه مع عسرته) امتنع الفسخ (أو تزوجته عالمة بعسرته امتنع الفسخ)
~~لرضاها به.
# (ولها) أي للتي رضيت بالمقام مع العسرة، أو تزوجته عالمة بها (منع نفسها)
~~حتى تقبض مهرها الحال لأنه لم يثبت له عليها حق الحبس (ويأتي في النفقات
~~والخيرة لسيد الأمة) إذا أعسر زوجها، لأن الحق لسيدها لأنه مالك نفعها
~~والصداق عوض منفعتها فهو ملكه دونها و (لا) خيرة (لولي) زوجة (صغيرة
~~ومجنونة) لأن الحق لها في الصداق دون وليها وقد ترضى بتأخيره (ولا يصح
~~الفسخ في ذلك كله إلا بحكم حاكم) لأنه فسخ مختلف فيه، كالفسخ للعنة
~~والإعسار بالنفقة ولأنه يفضي إلى أن يكون للمرأة زوجان كل يعتقد حلها له
~~وتحريمها على الآخر والقياس على المعتقة غير صحيح لأنه متفق عليه وهذا
~~مختلف فيه.
### | [باب الوليمة وآداب الأكل والشرب وما يتعلق بذلك]
# (وهي) أي الوليمة (اسم لطعام العرس خاصة) لا تقع على غيره حكاه ابن عبد
~~البر عن ثعلب وغيره من أئمة اللغة.
# وقال بعض أصحابنا وغيرهم: يقع على كل
# PageV05P164
# طعام لسرور حادث إلا أن استعمالها في طعام العرس أكثر وقول أهل اللغة
~~أقوى، لأنهم أهل اللسان وهم أعرف بموضوعات اللغة وأعلم بلغات العرب قاله في
~~الشرح والمبدع قال في المستوعب: وليمة الشيء كماله وجمعه وسميت دعوة العرس
~~وليمة لاجتماع الزوجين يقال: أولم إذا صنع وليمة (قال الشيخ: وتستحب
~~بالدخول انتهى) .
# وقال ابن الجوزي: بالعقد واقتصر عليه في الفروع والمبدع وقدمه في تجريد
~~العناية قال في الإنصاف: الأولى أن يقال: وقت الاستحباب موسع من عقد النكاح
~~إلى انتهاء أيام العرس لصحة الأخبار في هذا وهذا، وكمال السرور بعد الدخول.
# (وجرت العادة) بجعل الوليمة (قبله) أي قبل الدخول (بيسير و) الأطعمة التي
~~يدعى الناس إليها إحدى عشرة: الوليمة وتقدمت والثاني (شندخية) ويقال: شندخ
~~بضم الشين المعجمة وسكون النون وفتح الدال المهملة وبالخاء المعجمة (لطعام
~~إملاك على زوجة) مأخوذ من قولهم: فرس مشندخ، أي يتقدم غيره، سمي بذلك لأنه
~~يتقدم الدخول.
# (و) الثالث ms2675 (عذيرة وإعذار) بكسر الهمزة (ل) طعام ختان ويقال العذرة بضم
~~فسكون.
# (و) الرابع (خرسة وخرس) بضم الخاء المعجمة وسكون الراء وبسين مهملة،
~~ويقال بالصاد (لطعام ولادة) أي لخلاصها وسلامتها من السلق.
# (و) الخامس (عقيقة الذبح للمولود) وتقدمت في الأضحية.
# (و) السادس (وكيرة لبناء) قال النووي: أي المسكن المتجدد انتهى من الوكر
~~وهو المأوى والمستقر (و) السابع (نقيعة) من النقع وهو الغبار أو النحر أو
~~القتل (تصنع للقادم من سفر) ظاهره طويلا كان أو قصيرا.
# (و) الثامن (التحفة: طعام القادم يصنعه هو.
# وقال ابن القيم في تحفة الودود) في أحكام المولود (هو) أي القادم
~~(الزائر) أي وإن لم يكن من سفر (و) التاسع (حذاق) بكسر الحاء وتخفيف الذال
~~المعجمة وآخره قاف (لطعام عند حذاق صبي) قال في القاموس: يوم حذاق الصبي
~~يوم ختمه القرآن.
# (و) العاشر: (وضيمة وهي طعام المأتم و) الحادي عشر (شنداخ المأكول من
~~ختمة القارئ والعتيرة) مقتضى كلامهم أنها ليست من أسماء الطعام، بل هي
~~الذبيحة (تذبح أول يوم في رجب) وتقدم ذلك في آخر الهدي والأضاحي (والإخاء
~~والتسري ذكرهما بعض الشافعية) .
# وفي المنتهى: ولم يخصها، أي الدعوة لإخاء ولتسر باسم.
# والفرعة والفرع: ذبح أول ولد الناقة (والقرى اسم لطعام
# PageV05P165
# الضيفان) وليس ذلك من الدعوات (والمأدبة) بضم الدال، ويجوز فتحها (اسم
~~لكل دعوة بسبب أو غيره والآدب) بوزن فاعل صاحب المأدبة فإن عمم الداعي
~~فقال: يا أيها الناس هلموا إلى الطعام، أو يقول الرسول أي رسول الآدب (قد
~~أذن لي أن أدعو من لقيت أو من شئت، وقد شئت أن تحضروا فهي الجفلى) بفتح
~~الجيم والفاء واللام.
# (وإن خص قوما للدعوة دون قوم فهي النقرى) بفتح النون والقاف والراء قال
~~الشاعر:
# نحن في المشتاة ندعو الجفلى ... لا ترى الآدب فينا ينتقر
# أي لا ندعو قوما دون قوم (وجميعها) أي الدعوات (جائزة) أي مباحة، لأنها
~~الأصل في الأشياء غير مأتم فيكره.
# وروى الحسن قال «دعي عثمان بن أبي العاص إلى ختان فأبى أن يجيب وقال كنا
~~لا نأتي الختان ms2676 على عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ولا ندعو إليه»
~~رواه أحمد.
# (وليس منها) أي من الدعوات (شيء واجب) وقوله - صلى الله عليه وسلم - لعبد
~~الرحمن بن عوف «أولم ولو بشاة» متفق عليه: محمول على الاستحباب (ووليمة
~~العرس سنة مؤكدة) لأنه - صلى الله عليه وسلم - أمر بها وفعلها.
# (ولو بشيء قليل كمدين من شعير) لما روى البخاري أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - أولم على صفية بمدين من شعير (ويسن أن لا تنقص) الوليمة عن (شاة)
~~ذكره جماعة من الأصحاب لحديث عبد الرحمن بن عوف وتقدم.
# (والأولى الزيادة عليها) أي على الشاة لما دل عليه قوله - صلى الله عليه
~~وسلم - " ولو بشاة " (وإن نكح) رجل (أكثر من واحدة في عقد أو عقود أجزأته
~~وليمة واحدة إذا نواها عن الكل) لتداخل أسبابها كما تقدم في العقيقة وكما
~~لو نوى بركعتين التحية والسنة.
# (الإجابة إليها) أي الوليمة (واجبة) لحديث أبي هريرة يرفعه «شر الطعام
~~طعام الوليمة» أي الذي يدعى له الأغنياء وتترك الفقراء قاله في الشرح
~~«يمنعها من يأتيها ويدعى إليها من يأباها ومن لم يجب فقد عصى الله ورسوله»
~~رواه مسلم.
# وعن ابن عمر مرفوعا «أجيبوا هذه الدعوة إذا دعيتم إليها» متفق عليه (إذا
~~عينه داع مسلم يحرم هجره ومكسبه طيب في اليوم الأول) ويأتي محترز هذه
~~القيود (وهي) أي الإجابة (حق الداعي تسقط بعفوه) عن الدعوة كسائر حقوق
~~الآدمي (وقدم
# PageV05P166
# في الترغيب لا يلزم القاضي حضور وليمة عرس) لعله في مظنة الحاجة إليه
~~لدفع ما هو أهم من ذلك.
# (ومنع ابن الجوزي في المنهاج من إجابة ظالم وفاسق ومبتدع ومتفاخر بها أو
~~فيها مبتدع يتكلم ببدعته إلا لراد عليه، وكذا إن كان فيها مضحك بفحش أو
~~كذب) لأن ذلك إقرار على معصية.
# (وإلا) بأن لم يكن مضحكا بفحش ولا كذب (أبيح) أن يجيب (إذا كان) يضحك
~~(قليلا، وإن كان المدعو مريضا أو ممرضا) لغيره (أو مشغولا بحفظ مال) لنفسه
~~أو غيره (أو كان في شدة حر أو برد أو) ms2677 في (مطر يبل الثياب أو وحل) لم تجب
~~الإجابة لأن ذلك عذر يبيح ترك الجماعة فأباح ترك الإجابة (أو كان أجيرا)
~~خاصا (ولم يأذن له المستأجر لم تجب) عليه (الإجابة) لأن منافعه مملوكة
~~لغيره.
# أشبه العبد غير المأذون (والعبد كالحر) في وجوب الإجابة لعموم ما سبق (إن
~~أذن له سيده) وإلا لم يجب لأن حق سيده آكد (والمكاتب إن أضر) حضوره (بكسبه
~~لم يلزمه الحضور إلا أن يأذن له سيده.
# وفي الترغيب) والبلغة (إن علم حضور الأرذال ومن مجالستهم تزري بمثله لم
~~تجب إجابته) قال الشيخ تقي الدين: لم أره لغيره من أصحابنا قال: وقد أطلق
~~أحمد الوجوب واشتراط الحد قال: وعدم المنكر فأما هذا الشرط فلا أصل له، كما
~~أن مخالطة هؤلاء في صفوف الصلاة لا تسقط الجماعة وفي الجنازة لا تسقط
~~الحضور فكذلك هنا وهذه شبهة الحجاج ابن أرطاة وهو نوع من التكبر فلا يلتفت
~~إليه.
# نعم إن كانوا يتكلمون بكلام محرم فقد اشتملت الدعوة على محرم، وإن كان
~~مكروها فقد اشتملت على مكروه (وتكره إجابة من في ماله حلال وحرام كأكله منه
~~ومعاملته وقبول هديته وهبته ونحوه) كصدقته جزم به في المغني والشرح وقاله
~~ابن عقيل في الفصول وغيره وقدمه الأزجي وغيره قال في الإنصاف: وهذا المذهب
~~على ما اصطلحناه في الخطبة انتهى ويؤيده حديث «فمن ترك الشبهات فقد استبرأ
~~لدينه وعرضه» .
# (وقيل يحرم) مطلقا (كما لو كان كله حراما) قطع به الشيرازي في المنتخب.
# (وقال الأزجي) في نهايته (وهو قياس المذهب) وقدمه أبو الخطاب في
~~الانتصار.
# (وسئل) أي سأل المروذي (أحمد عن الذي يعامل بالربا أيؤكل عنده أم لا؟ قال
~~لا وفي) آداب (الرعاية) الكبرى (ولا يأكل مختلطا بحرام بلا ضرورة) وقيل إن
~~زاد الحرام على الثلث حرم الأكل وإلا فلا، قدمه في الرعاية وقيل إن كان
~~الحرام أكثر حرم الأكل وإلا
# PageV05P167
# فلا إقامة للأكثر مقام الكل قطع به ابن الجوزي في المنهاج.
# (و) على القول الأول (تقوى الكراهة وتضعف بحسب كثرة الحرام وقلته وإن لم ms2678
~~يعلم أن في المال حراما فالأصل الإباحة) فتجب الإجابة ولا تحريم بالاحتمال
~~استصحابا للأصل (وإن كان تركه) أي الأكل (أولى) حيث لم يعلم الحل (للشك
~~وينبغي صرف الشبهات في الأبعد عن المنفعة فالأقرب ما يدخل في الباطن من
~~الطعام والشراب ونحوه) .
# فيجرى فيه الحلال (ثم ما ولي الظاهر من اللباس فإن دعاه الجفلى) كرهت
~~الإجابة (أو) دعاه (في اليوم الثالث) كرهت الإجابة لقوله - عليه الصلاة
~~والسلام - «الوليمة أول يوم حق والثاني معروف والثالث رياء وسمعة» رواه أبو
~~داود وابن ماجه وغيرهما (أو) دعاه (ذمي كرهت الإجابة) لأن المطلوب إذلاله
~~وذلك ينافي إجابته (وتستحب) الإجابة (في اليوم الثاني) للحديث السابق (وإن
~~دعته امرأة فكرجل) في وجوب الإجابة على ما تقدم لعموم ما سبق (إلا مع خلوة
~~محرمة) فتحرم الإجابة لاشتمالها على محرم.
# (وسائر الدعوات مباحة نصا) وتقدم (غير عقيقة فتسن) وتقدمت في الهدي
~~والأضاحي (و) غير (مأتم فتكره) وتقدم في الجنائز، والمأتم بالمثناة قال في
~~النهاية: المأتم في الأصل مجتمع الرجال والنساء في الغم والفرح، ثم خص به
~~اجتماع النساء في الموت وقيل هو للشواب منهن لا غير (ويكره لأهل الفضل
~~والعلم الإسراع إلى الإجابة) إلى الولائم غير الشرعية (والتسامح) أي
~~التساهل (فيه لأن فيه بذلة ودناءة وشر ها لا سيما الحاكم) لأنه ربما كان
~~ذريعة للتهاون به وعدم المبالاة.
# (وإن حضر) المدعو إلى وليمة أو نحوها (وهو صائم صوما واجبا لم يفطر)
~~لقوله تعالى {ولا تبطلوا أعمالكم} [محمد: 33] ولأن الفطر محرم والأكل غير
~~واجب وعن أبي هريرة قال قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «إذا دعي
~~أحدكم فليجب فإن كان صائما فليدع، وإن كان مفطرا فليطعم» رواه أبو داود.
# وفي رواية " فليصل " أي يدع (ودعا) للخبر (وأخبرهم أنه صائم) كما فعل ابن
~~عمر لتزول عنه التهمة ترك في الأكل (ثم انصرف وإن كان مفطرا استحب الأكل)
~~لأنه أبلغ في إكرام الداعي وجبر قلبه، وإن أحب دعا وانصرف لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «إذا دعي أحدكم فليجب فإن شاء أكل ms2679 وإن شاء ترك» قال في الشرح
# PageV05P168
# حديث صحيح.
# (وإن كان) المدعو (صائما تطوعا وفي تركه الأكل كسر قلب الداعي استحب له
~~أن يفطر) لأن في أكله إدخال السرور على قلب أخيه المسلم وقد روي أنه - صلى
~~الله عليه وسلم - كان في دعوة معه جماعة فاعتزل رجل من القوم ناحية فقال:
~~إني صائم فقال النبي - صلى الله عليه وسلم - «دعاكم أخوكم وتكلف لكم كل
~~يوما ثم صم يوما مكانه إن شئت» (وإلا) بأن لم يكن في تركه الأكل كسر قلب
~~الداعي (كان تمام الصوم أولى من الفطر) هذا معنى ما جزم به في الرعاية
~~الصغرى والوجيز وهو ظاهر تعليل الموفق والشارح.
# (قال الشيخ: وهو أعدل الأقوال.
# وقال: ولا ينبغي لصاحب الدعوة الإلحاح في الطعام) أي الأكل (للمدعو إذا
~~امتنع) من الفطر في التطوع أو الأكل إن كان مفطرا (فإن كلا الأمرين جائز
~~وإذا ألزمه بما لا يلزمه كان من نوع المسألة المنهي عنها ولا يحلف عليه) إن
~~كان صائما ليفطر (ولا) يحلف عليه إن لم يكن صائما (ليأكل ولا ينبغي للمدعو
~~إذا رأى أنه يترتب على امتناعه) من الأكل أو الفطر في النفل (مفاسد أن
~~يمتنع فإن فطره جائز انتهى) .
# (ويحرم أخذ طعام) من الوليمة أو غيرها (بغير إذن صاحبه) لما فيه من
~~الافتيات عليه (فإن علم) الآخذ (بقرينة رضاه) أي رب الطعام (ففي الترغيب
~~يكره) قال في الفروع: ويتوجه يباح وأنه يكره مع ظنه رضاه (فمع الظن) رضاه
~~(أولى) لأن الظن دون العلم ويأتي حكم الآكل بلا إذن.
# (وإن دعاه اثنان إلى وليمتين أجاب أسبقهما بالقول) لقوله - عليه الصلاة
~~والسلام - «فإن سبق أحدهما فأجب الذي سبق» رواه أبو داود (فإن استويا أجاب
~~أدينهما) لأن كثرة الدين لها أثر في التقديم كالإمامة (ثم) إن استويا أجاب
~~(أقربهما رحما) لما في تقديمه من صلة الرحم (ثم) إن استويا فأقربهما
~~(جوارا) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إذا اجتمع داعيان فأجب أقربهما بابا
~~فإن أقربهما بابا أقربهما جوارا» (ثم) إن استويا (يقرع) بينهما (ولا ms2680 يجيب
~~الثاني حيث) سبق الأول (إلا أن يتسع الوقت لإجابتهما فإن اتسع) الوقت (لهما
~~وجبا) أي وجبت إجابتهما للأخبار.
# PageV05P169
### | [فصل علم المدعو أن في الدعوة منكرا]
# فصل وإن علم المدعو أن في الدعوة منكرا (كالزمر والخمر والعود والطبل
~~ونحوه) كالجنك والرباب (أو) علم أن فيها (آنية ذهب أو فضة أو فرشا محرمة
~~وأمكنه إزالة المنكر لزمه الحضور والإنكار) لأنه يؤدي بذلك فرضين: إجابة
~~أخيه المسلم، وإزالة المنكر.
# (وإن لم يقدر) على إزالة المنكر (لم يحضر) وحرمت الإجابة لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «من كان يؤمن بالله واليوم الآخر فلا يجلس على مائدة يدار
~~عليها الخمر» رواه أحمد من حديث عمر والترمذي من حديث جابر (فإن لم يعلم)
~~بالمنكر (حتى حضر وشاهده أزاله وجلس) بعد ذلك إجابة لمن دعاه (فإن لم يقدر)
~~على إزالته (انصرف) لما تقدم ورفع «نافع قال: كنت أسير مع عبد الله بن عمر
~~فسمع زمارة راع فوضع إصبعيه في أذنيه ثم عدل عن الطريق فلم يزل يقول: يا
~~نافع أتسمع؟ حتى قلت: لا فأخرج إصبعيه من أذنيه ثم رجع إلى الطريق ثم قال
~~هكذا رأيت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - صنع» رواه أبو داود والخلال.
# وخرج أحمد من وليمة فيها آنية فضة فقال الداعي: نحولها فأبى أن يرجع نقله
~~حنبل ويفارق من له جار مقيم على المنكر والزمر حيث يباح له المقام فإن تلك
~~حال حاجة لما في الخروج من المنزل من الضرر قاله في الشرح (وإن علم) المدعو
~~(به) أي بالمنكر ولم يره ولم يسمعه فله الجلوس والأكل نصا (لأن المحرم رؤية
~~المنكر أو سماعه) ولم يوجد (وله الانصراف) فيخير لإسقاط الداعي حرمة نفسه
~~بإيجاد المنكر.
# (وإن شاهد ستورا معلقة فيها صور وأمكنه حطها أو) أمكنه قطع رءوسها؛ (فعل)
~~لما فيه من إزالة المنكر (وجلس) إجابة للداعي.
# (وإن لم يمكنه ذلك كره الجلوس إلا أن تزال) قال في الإنصاف: والمذهب لا
~~يحرم انتهى لما روي «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - دخل الكعبة فرأى فيها ms2681
~~صورة إبراهيم وإسماعيل يستقسمان بالأزلام فقال: قاتلهم الله لقد علموا
~~أنهما ما استقسما بها قط» رواه أبو داود ولأن دخول
# PageV05P170
# الكنائس والبيع غير محرم وهي لا تخلو منها وكون الملائكة لا تدخل بيتا
~~فيه صورة لا يوجب تحريم دخوله كما لو كان فيه كلب ولا يحرم علينا صحبة رفقة
~~فيها جرس مع أن الملائكة لا تصحبهم ويباح ترك الإجابة إذن عقوبة للفاعل
~~وزجرا له عن فعله.
# (وإن علم بها) أي بالصور المعلقة قبل الدخول كره الدخول، (وإن كانت)
~~الستور المصورة (مبسوطة أو على وسادة فلا بأس بها) لأن فيه إهانة لها ولأن
~~تحريم تعليقها إنما كان لما كان فيه من التعظيم والإغراء والتشبيه بالأصنام
~~التي تعبد.
# وذلك مفقود في البسط ولقول عائشة «رأيت النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~متكئا على نمرقة فيها تصاوير» رواه ابن عبد البر ولأن فيه إهانة كالبسط
~~(ويحرم تعليق ما فيه صورة حيوان وستر الجدر به وتصويره) وتقدم في ستر
~~العورة (فإن قطع إنسان رأس الصورة) فلا كراهة قال ابن عباس " الصورة الرأس
~~فإذا قطع فليس بصورة " (أو قطع منها) أي الصورة (ما لا تبقى الحياة بعد
~~ذهابه فهو كقطع الرأس كصدرها أو بطنها أو صورها بلا رأس أو بلا صدر أو بلا
~~بطن، أو جعل لها رأسا منفصلا عن بدنها، أو) صور (رأسا بلا بدن) فلا كراهة
~~لأن ذلك لم يدخل في النهي.
# (وإن كان الذاهب يبقى الحيوان بعده كالعين واليد والرجل) حرم تعليق ما هي
~~فيه وستر الجدر به وتصويره، لدخوله تحت النهي (وتقدم بعض ذلك في باب ستر
~~العورة ويكره ستر حيطان بستور لا صور فيها، أو) بستور (فيها صور غير حيوان
~~إن كانت غير حرير نصا) لما فيه من السرف، وذلك لا يبلغ به التحريم وهو عذر
~~في ترك الإجابة إلى الدعوة قال أحمد " قد خرج أبو أيوب حين دعاه ابن عمر
~~فرأى البيت قد ستر " رواه الأثرم وابن عمر أقر على ذلك. وقال أحمد دعي
~~حذيفة فخرج وإنما رأى شيئا من ms2682 زي الأعاجم (و) محل الكراهة (إن لم تكن ضرورة
~~من حر أو برد) فإن كانت فلا بأس للحاجة (كالستر على الباب للحاجة) إليه قال
~~في المبدع: وفي جواز خروجه لأجله وجهان (ويحرم ستر) الحيطان (بحرير) وتقدم
~~في ستر العورة.
# (و) يحرم (الجلوس معه) لأنه من المنكر، (ولا) يحرم الجلوس (مع) الستر
~~(بغيره) أي الحرير وتقدم.
# (ولا يجوز الأكل بغير إذن صريح أو قرينة ولو من بيت قريبه أو صديقه ولم
~~يحرزه عنه) لحديث ابن عمر مرفوعا «من دخل على غير دعوة دخل سارقا وخرج
# PageV05P171
# مغيرا» رواه أبو داود مختصرا، ولأنه مال غيره فلا يباح أكله بغير إذنه
~~(كأخذ الدراهم) .
# وقال في الآداب الكبرى: يباح الأكل من بيت القريب والصديق من مال غير
~~محرز عنه إذا علم أو ظن رضا صاحبه بذلك، نظرا إلى العادة والعرف هذا هو
~~المتوجه وما يذكر من كلام أحمد من الاستئذان محمول على الشك في رضا صاحبه
~~أو على الورع، وتابعه المصنف في شرح المنظومة قال في الفروع ظاهر كلام ابن
~~الجوزي وغيره يجوز واختاره شيخنا وهو أظهر (والدعاء في الوليمة أو تقديم
~~الطعام إذن فيه) أي الأكل (إذا أكمل وضعه ولم يلحظ انتظار من يأتي) لحديث
~~أبي هريرة مرفوعا «إذا دعي أحدكم إلى طعام فجاء مع الرسول فذلك إذن له»
~~رواه أبو داود.
# وقال عبد الله بن مسعود إذا دعيت فقد أذن لك " رواه أحمد بإسناده.
# و (لا) يكون الدعاء إلى الوليمة إذنا (في الدخول إلا بقرينة) تدل عليه
~~(فلا يشترط) مع الدعاء إلى الوليمة أو تقديم الطعام (إذن ثان للأكل،
~~كالخياط إذا دعي للتفصيل والطبيب للفصد وغير ذلك من الصنائع فيكون) العرف
~~(إذنا في التصرف) قال في الغنية: لا يحتاج بعد تقديم الطعام إذنا إذا جرت
~~العادة في ذلك البلد بالأكل في ذلك، فيكون العرف إذنا (ولا يملك) من قدم
~~إليه طعام (الطعام الذي قدم إليه بل يبقى على ملك صاحبه) لأنه لم يملكه
~~شيئا وإنما أباحه الأكل وهذا لم يملك التصرف فيه بغير ms2683 إذنه (ولا يجوز
~~للضيفان قسمه ولو حلف أن لا يهبه فأضافه لم يحنث) لأنه لم يملكه كما تقدم.
### | [فصل آداب الأكل والشرب وما يتعلق بهما]
# فصل في آداب الأكل والشرب وما يتعلق بهما (يستحب غسل اليد قبل الطعام)
~~متقدما به ربه.
# (و) غسلها (بعده) متأخرا به ربه (ولو كان) الأكل (على وضوء) لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «من أحب أن يكثر خير بيته فليتوضأ إذا حضر غذاؤه وإذا
~~رفع» رواه ابن ماجه.
# (و) يستحب (أن يتوضأ الجنب قبل الأكل) لحديث عائشة وتقدم في الغسل،
~~والشرب مثله (ولا يكره غسل يديه في الإناء الذي أكل فيه) نص عليه.
# (ويكره) غسل يديه (بطعام
# PageV05P172
# وهو القوت ولو بدقيق حمص وعدس وباقلاء ونحوه قال الشيخ الملح ليس، بقوت
~~وإنما يصلح به القوت) فعليه لا يكره الغسل به (ولا بأس) بغسل اليدين
~~(بنخالة) لأنها ليست قوتا (وإن دعت الحاجة إلى استعمال القوت مثل الدبغ
~~بدقيق الشعير والتطبب للجرب باللبن والدقيق ونحو ذلك رخص فيه) للحاجة وتقدم
~~في إزالة النجاسة يحرم استعمال مطعوم في إزالتها.
# (وغسل الفم بعد الطعام مستحب ويسن أن يتمضمض من شرب اللبن) قال في الآداب
~~ويتوجه أن يستحب المضمضة من كل ما له دسم لتعليله - صلى الله عليه وسلم -
~~(ويسن أن يلعق أصابعه قبل الغسل والمسح أو يلعقها غيره) لحديث كعب بن مالك
~~«كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يأكل بثلاث أصابع ولا يمسح يديه حتى
~~يلعقها» رواه الخلال بإسناده.
# (ويعرض رب الطعام الماء لغسلهما ويقدمه بقرب طعامه) تذكيرا بالسنة (ولا
~~يعرض الطعام) بل يقدمه لهم لئلا يستحيوا فلا يطلبونه.
# (وتسن التسمية على الطعام والشراب) لحديث عائشة مرفوعا «إذا أكل أحدكم
~~فليذكر اسم الله فإن نسي أن يذكر اسم الله في أوله فليقل بسم الله أوله
~~وآخره» والشرب مثله (ويجهر بها) أي التسمية ندبا لينبه غيره عليها (فيقول)
~~الآكل أو الشارب (بسم الله قال الشيخ ولو زاد الرحمن الرحيم لكان حسنا)
~~فإنه أكمل بخلاف الذبح فإنه قد قيل لا يناسب ذلك.
# (و) ms2684 يسن (أن يأكل بيمينه ومما يليه ويكره تركهما) أي ترك الأكل باليمين
~~ومما يليه، لما روي عن عمر بن أبي سلمة قال «كنت يتيما في حجر رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - فكانت يدي تطيش في الصحفة فقال لي النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - يا غلام سم الله وكل بيمينك وكل مما يليك» متفق عليه.
# (و) يكره (الأكل والشرب، بشماله إلا من ضرورة) لحديث ابن عمر مرفوعا «إذا
~~أكل أحدكم فليأكل بيمينه فإن الشيطان يأكل بشماله ويشرب بشماله» متفق عليه.
# (وإن جعل بيمينه خبزا وبشماله شيئا) كجبن أو خيار (يأتدم به وجعل يأكل من
~~هذا) الذي جعله بشماله (كره لأنه أكل بشماله ولما فيه من الشره فإن أكل أو
~~شرب بشماله أكل وشرب معه الشيطان) .
# للخبر (وإن نسي التسمية في أوله) أي الأكل أو الشرب.
# (قال إذا ذكر: بسم الله أوله وآخره) لما تقدم في حديث عائشة وظاهره ولو
~~بعد فراغه من الأكل (فإن كانوا) أي الآكلون (جماعة سموا كلهم) لعموم الخبر
~~(ويسمى المميز) لحديث ابن أبي سلمة (ويسمى عمن لا عقل له ولا تمييز)
~~لتعذرها منه وينبغي
# PageV05P173
# أن يشير بها أخرس ونحوه كالوضوء (ويحمد الله) الآكل والشارب (جهرا إذا
~~فرغ) من أكله أو شربه لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إن الله ليرضى من
~~العبد أن يأكل أو يشرب الشربة فيحمده عليها» رواه مسلم.
# (ويقول) إذا فرغ من أكله (ما ورد ومنه) ما روى أبو سعيد كان رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - إذا أكل أو شرب قال «الحمد لله الذي أطعمنا وسقانا
~~وجعلنا مسلمين» ومنه أيضا ما روى معاذ بن أنس الجهني عن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - قال «من أكل طعاما فقال الحمد لله الذي أطعمني هذا
~~ورزقنيه من غير حول مني ولا قوة غفر له ما تقدم من ذنبه» رواه ابن ماجه.
# (ويسن الدعاء لصاحب الطعام) ومنه «أفطر عندكم الصائمون وأكل طعامكم
~~الأبرار وصلت عليكم الملائكة» ) للخبر.
# (ويستحب إذا فرغ من الأكل أن لا يطيل الجلوس ms2685 من غير حاجة بل يستأذن رب
~~المنزل وينصرف) لقوله تعالى {فإذا طعمتم فانتشروا} [الأحزاب: 53] (1)
~~(ويسمي الشارب عند كل ابتداء ويحمد عند كل قطع) وقد يقال مثله في أكل كل
~~لقمة فعله أحمد وقال أكل وحمد خير من أكل وصمت.
# (ويكره الأكل من ذروة الطعام) أي أعلى الصحفة (ومن وسطه بل) يأكل (من
~~أسفله) لما روى ابن عباس مرفوعا «إذا أكل أحدكم طعاما فلا يأكل من أعلى
~~الصحفة ولكن ليأكل من أسفلها فإن البركة تنزل من أعلاها» .
# وفي حديث آخر «كلوا من جوانبها ودعوا ذروتها يبارك فيها» رواهما ابن ماجه
~~(وكذلك الكيل) للعلة التي أشار إليها - صلى الله عليه وسلم -.
# (ويكره نفخ في الطعام والشراب) ليبرد قال في المستوعب النفخ في الطعام
~~والشراب والكتاب منهي عنه.
# وقال الآمدي لا يكره النفخ والطعام حار قال في الإنصاف وهو الصواب إن كان
~~ثم حاجة إلى الأكل حينئذ.
# (و) يكره (التنفس في إناءيهما) لأنه ربما عاد إليه من فيه شيء (وأكله
~~حارا) لأنه لا بركة فيه كما في الخبر (إن لم تكن حاجة) إلى أكله حارا
~~فيباح.
# (و) يكره أيضا أكله (مما يلي غيره إن كان الطعام نوعا واحدا فإن كان
~~أنواعا) أي نوعين فأكثر فلا بأس (أو) كان الطعام (فاكهة) فلا بأس لحديث
~~عكراش بن ذؤيب قال «أتي النبي - صلى الله عليه وسلم - بجفنة كثيرة الثريد
~~والودك فأقبلنا نأكل فخبطت
# PageV05P174
# يدي في نواحيها فقال: يا عكراش كل من موضع واحد ثم أتينا بطبق فيه ألوان
~~من الرطب فجالت يد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في الطبق. وقال يا
~~عكراش كل من حيث شئت فإنه غير لون واحد» رواه ابن ماجه.
# (قال الآمدي أو كان يأكل وحده فلا بأس) بأكله مما لايليه لأنه لا يؤذي
~~بذلك قلت وكذا لو كان يأكل مع من لا يستقذر منه، بل يستشفى به كما يشهد له
~~تتبعه - صلى الله عليه وسلم - للدباء من حوالي الصحفة في حديث أنس.
# (وكره) الإمام (أحمد أن يتعمد القوم حين وضع الطعام ms2686 فيفجأهم) لقوله تعالى
~~{لا تدخلوا بيوت النبي إلا أن يؤذن لكم} [الأحزاب: 53] الآية (وكذا) الضيف
~~الذي يتبع الضيف (من غير أن يدعى وهو الطفيلي.
# وفي الشرح لا يجوز وإن فجأهم بلا تعمد أكل نصا) وأطلق في المستوعب وغيره
~~الكراهة إلا من عادته السماحة (وكره) أحمد (الخبز الكبار وقال ليس فيه
~~بركة) وذكر معمر أن أبا أسامة قدم لهم طعاما فكسر الخبز قال أحمد لئلا
~~يعرفوا كم يأكلون (ويكره أن يستبذله) أي الخبز لقوله أكرموا الخبز (فلا
~~يمسح يده ولا السكين به) أي بالخبز.
# (ولا يضعه تحت القصعة ولا تحت المملحة) أي آنية الملح لأنه استبذال له
~~(بل يوضع الملح وحده على الخبز) لأنه لا استبذال فيه.
# (ويستحب أن يصغر اللقمة ويجيد المضغ ويطيل البلع) لأنه أجود هضما.
# (قال الشيخ إلا أن يكون هناك ما هو أهم من الإطالة واستحب بعض الأصحاب
~~تصغير الكسر) يعني اللقم (وينوي) ندبا (بأكله وشربه التقوي على الطاعة)
~~لحديث «وإنما لكل امرئ ما نوى» .
# (ويبدأ الأكبر والأعلم وصاحب البيت) بالأكل لحديث «كبر كبر» (ويكره
~~لغيرهما السبق إلى الأكل) لما فيه من الدناءة والشره.
# (وإذا أكل معه ضرير استحب أن يعلمه بما بين يديه) من الطعام ليتناول ما
~~يشتهيه (ويسن مسح الصحفة) التي يأكل فيها للخبر (وأكل ما تناثر منه) أو
~~يسقط منه من اللقم بعد إزالة ما عليه من أذى للخبر.
# (والأكل عند حضور رب الطعام وإذنه والأكل بثلاث أصابع) لحديث كعب بن مالك
~~وتقدم.
# (ويكره بما دونها) لأنه كبر (و) يكره أيضا (بما فوقها) لأنه شره (ما لم
~~تكن حاجة) قال مهنا سألت أبا عبد الله عن الأكل بالأصابع كلها فذهب إلى
~~ثلاث أصابع فذكر مسألة الحديث الذي يروى عن النبي - صلى الله عليه وسلم -
# PageV05P175
# «أنه كان يأكل بكفه كلها» فلم يصححه ولم ير إلا ثلاث أصابع.
# (ولا بأس بالأكل بالملعقة) وإن كان بدعة لأنها تعتريها الأحكام الخمسة
~~قلت ربما يؤخذ من قول الإمام أكره كل محدث كراهتها.
### | [فصل القران في التمر]
# فصل ويكره القران ms2687 في التمر ونحوه مما جرت العادة بتناوله أفرادا لما فيه
~~من الشره.
# (و) يكره له (فعل ما يستقذر من بصاق ومخاط وغيره و) يكره (أن ينفض يده في
~~القصعة) لما فيه من الاستقذار.
# (و) يكره (أن يقدم إليها) أي القصعة (رأسه عند وضع اللقمة في فيه) لأنه
~~ربما سقط من فمه شيء فيها فقذرها.
# (و) يكره (أن يغمس اللقمة الدسمة في الخل أو) يغمس (الخل في الدسم فقد
~~يكرهه غيره) قلت فإن أحبه الكل فلا بأس كما لو كان وحده.
# (ولا بأس بوضع الخل والبقول على المائدة غير الثوم والبصل وما له رائحة
~~كريهة) فإنه يكره أكله نيئا كما يأتي في الأطعمة (ويكون) عند المائدة (ما
~~يدفع به الغصة) خشية أن توجد.
# (وينبغي أن يحول وجهه عند السعال والعطاس عن الطعام أو يبعده عنه أو يجعل
~~على فيه شيئا لئلا يخرج منه بصاق فيقع في الطعام) فيقذره.
# (وإن خرج من فيه شيء) من عظم أو ثقل أو نخامة (ليرمي به صرف وجهه عن
~~الطعام) لئلا يقع فيه شيء من فيه (وأخذه بيساره) فرمى به لأنه مستقذر (يكره
~~رده) أي ما يخرج من فيه (إلى القصعة وأن يغسل بقية اللقمة التي أكل منها في
~~المرقة وكذا هندسة اللقمة وهو أن يقضم بأسنانه) لا بيده (بعض أطرافها ثم
~~يضعها في الأدم) لأن ذلك مستقذر وتعافه النفس.
# (و) يكره لمن يأكل مع غيره (أن يتكلم بما يستقذر أو بما يضحكهم أو
~~يخزيهم) قاله الشيخ عبد القادر.
# (و) يكره أيضا (أن يأكل متكئا أو مضطجعا أو منبطحا.
# وفي الغنية وغيرها أو على الطريق و) يكره أيضا (أن يعيب الطعام وأن
~~يحتقره بل إن اشتهاه أكله وإلا تركه)
# PageV05P176
# لما ورد " أنه - صلى الله عليه وسلم - ما عاب طعاما قط بل إن اشتهاه أكله
~~وإلا تركه " (ولا بأس بمدحه) أي الطعام لكن يكره لرب الطعام مدحه وتقويمه
~~كما يأتي.
# (ويستحب) للآكل (أن يجلس على رجله اليسرى وينصب اليمنى أو يتربع) وجعله
~~بعضهم من الاتكاء (قال ابن ms2688 الجوزي: ولا يشرب الماء في أثناء الطعام فإنه)
~~أي عدم الشرب في أثنائه (أجود في الطب وينبغي أن يقال إلا أن يكون ثم عادة)
~~قال في المنتهى وفي أثناء طعام بلا عادة انتهى قال بعض العلماء إلا إذا صدق
~~عطشه فينفى من جهة الطب يقال إنه دباغ المعدة.
# (ولا يعب الماء عبا) للخبر (وأن يأخذ إناء الماء بيمينه) مع القدرة
~~(ويسمي) وتقدم (وينظر فيه) خشية أن يكون فيه ما يكره أو يؤذيه (ثم يشرب منه
~~مصا مقطعا ثلاثا) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «مصوا الماء مصا فإن الكباد
~~من العب» والكباد بضم الكاف وبالباء الموحدة قيل وجع الكبد ويعب اللبن لأنه
~~طعام، (ويتنفس) كل مرة (خارج الإناء ويكره أن يتنفس فيه) وتقدم.
# (و) يكره (أن يشرب من فم السقاء) لنهيه - صلى الله عليه وسلم - لأنه قد
~~يخرج من داخل القربة ما ينغص الشرب أو يؤذي الشارب (و) من (ثلمة الإناء أو
~~محاذيا للعروة المتصلة برأس الإناء) وكذا اختناث الأسقية وهو قلبها قال
~~الجوهري: خنث الإناء وأخنثته إذا ثنيته إلى خارج فشربت منه، فإن كسرته إلى
~~داخل فقد قبعته بالقاف والباء الموحدة والعين المهملة.
# (ولا يكره الشرب قائما و) شربه (قاعدا أكمل وأما ماء آبار ثمود فلا يباح
~~شربه ولا الطبخ به ولا استعماله فإن طبخ منه أو عجن أكفأ القدور وعلف
~~العجين النواضح) جمع ناضحة أو ناضح وهو البعير يستقى عليه قلت ولعل المراد
~~مطلق البهائم.
# (ويباح منها بئر الناقة في) كتاب (الطهارة وديار قوم لوط مسخوط عليها
~~فيكره شرب مائها واستعماله) وكذا بئر برهوت وذروان بئر بمقبرة وتقدم قال في
~~الفروع (وظاهر كلامهم لا يكره أكله قائما) ويتوجه كشرب قاله شيخنا.
# (وإذا شرب) لبنا أو غيره (سن أن يناوله الأيمن) ولو صغيرا أو مفضولا
~~ويتوجه أن يستأذنه في مناولته الأكبر فإن لم يأذن ناوله له للخبر (وكذا في
~~غسل يده) يكون للأيمن فالأيمن (ورش لماء ورد ونحوه) من أنواع الطيب وكذا
~~التجمير بالعود ونحوه (ويبدأ في ذلك) أي في ms2689 الشرب وغسل الأيدي ورش ماء
~~الورد ونحوه (بأفضلهم ثم بمن على اليمين) لفعله - صلى الله عليه وسلم - في
~~الشرب وقيس الباقي (ويستحب أن يغض طرفه عن جليسه)
# PageV05P177
# لئلا يخجله.
# (و) أن (يؤثر على نفسه المحتاج) لمدحه تعالى فاعل ذلك بقوله {ويؤثرون على
~~أنفسهم ولو كان بهم خصاصة} [الحشر: 9] .
# (1) (ويخلل أسنانه إن علق بها شيء) من الطعام قال في المستوعب: روي عن
~~ابن عمر «ترك الخلال يوهن الأسنان» ذكره بعضهم مرفوعا وروي: «تخللوا من
~~الطعام فإنه ليس شيء أشد على الملك الذي على العبد أن يجد من أحدكم ريح
~~الطعام» قال الأطباء: وهو نافع أيضا للثة ومن تغير النكهة و (لا) يخلل
~~أسنانه (في أثناء الطعام) بل إذا فرغ و (لا) يتخلل (بعود يضره) كرمان وآس
~~ولا بما يجهله لئلا يكون من ذلك وكذا ما يجرحه (وتقدم في باب السواك ويلقي
~~ما أخرجه الخلال ويكره أن يبتلعه) قال الناظم للخبر (وإن لعقه بلسانه لم
~~يكره ابتلاعه) كسائر ما بفيه.
# (ولا يأكل مما شرب عليه الخمر) لأن شراءه لذلك فاسد ولأنه أثر معصية
~~(ولا) يأكل (مختلطا بحرام ولا يلقم جليسه) إلا بإذن رب الطعام.
# (ولا يفسح لغيره إلا أن يأذن رب الطعام) لأنه تصرف في ماله بغير إذنه
~~(وفي معنى ذلك تقديم بعض الضيفان ما لديه ونقله إلى البعض الآخر) فلا يفعله
~~بلا إذن رب الطعام.
# (قال في الفروع: وما جرت العادة به كإطعام سائل وسنور ونحوه وتلقيم) غيره
~~(وتقديم) بعض الضيفان إلى بعض (يحتمل كلامهم وجهين وجوازه أظهر لحديث أنس
~~في الدباء) قال أنس «دعا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - رجلا فانطلقت
~~معه فجيء بمرقة فيه دباء، فجعل يأكل من ذلك الدباء ويعجبه فلما رأيت ذلك
~~جعلت ألقيه ولا أطعمه» قال أنس فما زلت أحب الدباء " رواه مسلم والبخاري
~~ولم يقل " ولا أطعمه " وفي لفظ قال أنس «فرأيت رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - يتبع الدباء من حوالي الصحفة فلم أزل أحب الدباء من يومئذ فجعلت
~~أجمع الدباء بين يديه» ms2690 .
# (ولا يخلط طعاما بطعام) لأنه قد يستقذره غيره (ولا يكره قطع اللحم
~~بالسكين والنهي عنه لا يصح) قاله أحمد (وينبغي أن لا يبادر إلى تقطيع اللحم
~~الذي يقدم للضيفان حتى يأذنوا له في ذلك ولا بأس بالنهد) بكسر النون ويقال
~~المناهدة بأن يخرج كل من رفقته شيئا من النفقة ويدفعونه إلى من ينفق عليهم
~~منه ويأكلون جميعا (وتقدم) ذلك (في) باب (ما يلزم الإمام والجيش وإن تصدق
~~منه بعضهم قال أحمد أرجو أن لا يكون به بأس ما لم يزل الناس يفعلون ذلك)
~~قال في
# PageV05P178
# المنتهى: فلو أكل بعضهم أكثر أو تصدق فلا بأس قاله في الآداب (وعلى هذا
~~يتوجه صدقة أحد الشريكين بما يسامح به عادة وعرفا وكذا المضارب والضيف ونحو
~~ذلك) لأنه مأذون فيه عرفا قال في موضع آخر لكن الأدب والأولى الكف عن ذلك
~~لما فيه من إساءة الأدب على صاحبه والإقدام على طعامه ببعض التصرف من غير
~~إذن صريح.
# (والسنة أن يكون البطن أثلاثا ثلثا للطعام وثلثا للشراب وثلثا للنفس)
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «بحسب ابن آدم لقيمات يقمن صلبه فإن كان ولا
~~بد فثلث لطعامه وثلث لشرابه وثلث لنفسه» .
# (ويجوز أكله أكثر) من ثلثه (بحيث لا يؤذيه و) أكله كثيرا (مع خوف أذى
~~وتخمة يحرم) نقله في الفروع عن الشيخ تقي الدين بعد أن نقل عنه يكره.
# وفي المنتهى وكره أكله كثيرا بحيث يؤذيه (ويكره إدمان أكل اللحم) ويأتي
~~في الأطعمة.
# (و) يكره (تقليل الطعام بحيث يضره وليس من السنة ترك أكل الطيبات) لقوله
~~تعالى {يا أيها الذين آمنوا كلوا من طيبات ما رزقناكم واشكروا لله}
~~[البقرة: 172] .
# (ولا بأس بالجمع بين طعامين) من غير خلط لحديث عبد الله بن جعفر قال
~~«رأيت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يأكل القثاء بالرطب» (ومن السرف أن
~~تأكل كل ما اشتهيت) رواه ابن ماجه من حديث أنس مرفوعا قال في الآداب وفيه
~~ضعف (ومن أذهب طيباته في حياته الدنيا واستمتع بها نقصت درجاته في الآخرة)
~~للأحاديث الصحيحة. ms2691
# (وقال) الإمام (أحمد يؤجر في ترك الشهوات ومراده ما لم يخالف الشرع) قال
~~الشيخ تقي الدين من امتنع من الطيبات بلا سبب شرعي فمبتدع (ويأكل ويشرب مع
~~أبناء الدنيا بالأدب والمروءة) بوزن سهولة (ويأكل مع الفقراء بالإيثار و)
~~يأكل مع الإخوان (بالانبساط و) يأكل (مع العلماء بالتعلم ولا يتصنع
~~بالانقباض) لأنه يؤذي الحاضرين معه ويتكلف الانبساط (ولا يكثر النظر إلى
~~المكان الذي يخرج منه الطعام) لأنه دناءة.
# (ويستحب الأكل مع الزوجة والولد ولو طفلا والمملوك وأن تكثر الأيدي على
~~الطعام ولو من أهله وولده) لتكثير البركة ولعله يصادف صالحا يأكل معه فيغفر
~~له بسببه.
# (ويسن أن يجلس غلامه معه على الطعام وإن لم يجلسه أطعمه منه) ويأتي في
~~نفقة المماليك.
# (و) يسن (لمن أكل من الجماعة أن لا يرفع يده قبلهم حتى يكتفوا) لئلا
~~يخجلهم قال في الآداب بلا قرينة قال الشيخ عبد القادر إلا
# PageV05P179
# وأن يعلم منهم الإنصات إليه (ويكره لصاحب الطعام مدح طعامه وتقويمه لأنه
~~دناءة) .
### | [فصل يستحب أن يباسط الإخوان بالحديث الطيب]
# فصل ويستحب أن يباسط الإخوان بالحديث الطيب (والحكايات التي تليق بالحال
~~إذا كانوا منقبضين) ليحصل لهم الانبساط ويطول جلوسهم (ويقدم) رب الطعام (ما
~~حضر عنده من الطعام من غير تكلف) لمعدوم للخبر الآتي (ولا يحتقره) لأنه
~~نعمة من الله وإن قل.
# (وإذا كان الطعام قليلا والضيوف كثيرة فالأولى ترك الدعوة) ولا سيما إذا
~~كان قليلا جدا لأنه ربما يوقعهم في الخوض فيه قال بعض العلماء: وهذا محمول
~~على من كان واجدا للزيادة وتركها، أما الذي لا يجد إلا ما قدمه فلا ينبغي
~~له الترك.
# (ويسن أن يخص بدعوته الأتقياء والصالحين) لتناله بركتهم (1) ولأنهم
~~يتقوون به على طاعة الله بخلاف ضدهم فإنهم يتقوون به على معصيته فيكون
~~معينا لهم عليها.
# (وإذا طبخ مرقة فليكثر من مائها ويتعاهد منه بعض جيرانه) للخبر (وإذا حضر
~~الطعام و) أقيمت (الصلاة فقد تقدم آخر باب صفة الصلاة ولا خير في من لا
~~يضيف) كما في الخبر.
# (ومن آداب إحضار الطعام ms2692 تعجيله) للقادم (لا سيما إذا كان الطعام قليلا و)
~~يستحب (تقديم الفاكهة قبل غيرها لأنه أصلح في باب الطب) لأنها أسرع هضما
~~فتنحدر على ما تحتها فتفسده.
# (ويكره أكل ما لم يطب أكله) أي ينضج (منها) أي من الفاكهة لأنه يضر.
# (ولا يستأذنهم) أي لا يستأذن رب الطعام الضيوف (في التقديم) أي تقديم
~~الطعام إليهم.
# (ومن التكلف أن يقدم جميع ما عنده) وقال - صلى الله عليه وسلم - «أنا
~~وأتقياء أمتي برآء من التكلف وقال - صلى الله عليه وسلم - لا تتكلفوا للضيف
~~فتبغضوه فإن من أبغض الضيف فقد أبغض الله ومن أبغض الله فقد أبغضه الله» .
# (قال الشيخ إذا دعي إلى أكل دخل بيته فأكل ما يكسر نهمته قبل ذهابه
~~انتهى) .
# (ولا يجمع بين النوى
# PageV05P180
# والتمر في طبق واحد) لأنه يورث نفورا عن أكل الباقي وكذا أكل الرمان وكل
~~ماله قشر كالقصب (ولا يجمعه في كفه بل يضعه من فيه على ظهر كفه وكذا كل ما
~~فيه عجم وثفل) قال أبو بكر بن حماد رأيت الإمام أحمد يأكل التمر ويأخذ
~~النوى على ظهر إصبعيه السبابة والوسطى والعجم بالتحريك النوى وكل ما كان في
~~جوف مأكول كالزبيب الواحدة عجمة مثل قصب وقصبة قال يعقوب والعامة تقول عجم
~~بالتسكين والثفل بضم الثاء المثلثة وسكون الفاء ما ثفل من كل شيء قاله في
~~الآداب.
# (ولا يخلط قشر البطيخ الذي أكله بما لم يؤكل ولا يرمي به لأن في جمعه
~~ليطرح كلفة وربما صدم) حال رميه (رأس الجليس أو قطر منه شيء في حالة الرمي)
~~على جليسه فآذاه (ولرب الطعام أن يخص بعض الضيفان بشيء طيب إذا لم يتأذ
~~غيره) لأن له أن يتصرف في ماله كيف شاء.
# (ويستحب للضيف أن يفضل شيئا) من الطعام (لا سيما إن كان ممن يتبرك بفضلته
~~أو كان ثم حاجة) إلى إبقاء شيء منه (وفي شرح مسلم يستحب لصاحب الطعام وأهل
~~الطعام الأكل بعد فراغ الضيفان لحديث أبي طلحة الأنصاري في الصحيح) «وفيه
~~أنه لم يكن له مال فذهب ms2693 بالضيف وقال لامرأته هذا ضيف رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قالت: والله ما عندنا إلا قوت الصبية فقال: نومي صبيانك وأطفئي
~~السراج وقدمي ما عندك للضيف ونوهمه أننا نأكل ففعلا ذلك» ونزل في ذلك قوله
~~تعالى {ويؤثرون على أنفسهم ولو كان بهم خصاصة} [الحشر: 9] (2) .
# (والأولى النظر في قرائن الحال) وإن دلت قرينة على إبقاء شيء أبقاه وإلا
~~مسح الإناء لأنها تستغفر للاعقها.
# (ولا يشرع تقبيل الخبز ولا الجمادات إلا ما استثناه الشرع) كتقبيل الحجر
~~الأسود وتقدم فيه كلام في الحج.
# (ويكره أن يأكل ما انتفخ من الخبز ووجهه ويترك الباقي) منه لأنه كبر.
# (ولا يقترح طعاما بعينه وإن خير) الزائر (بين طعامين اختار الأيسر) منهما
~~لئلا يحمل رب الطعام على التكلف (إلا أن يعلم أن مضيفه يسر باقتراحه ولا
~~يقصر) فلا بأس بالاقتراح لأنه من إدخال السرور.
# (وينبغي أن لا يقصد) المدعو (بالإجابة إلى الدعوة نفس الأكل) لأنه سمة
~~البهائم (بل ينوي به الاقتداء بالسنة وإكرام أخيه المؤمن وينوي صيانة نفسه
~~عن مسيء به الظن والتكبر) ليثاب عليه.
# (ويكره أكل الثوم والبصل
# PageV05P181
# ونحوهما) مما له رائحة كريهة نيئا ويأتي في الأطعمة (ويستحب أن يجعل ماء
~~الأيدي في طست واحد فلا يرفعه إلا أن يمتلئ) لئلا يكون متشبها بالأعاجم في
~~زيهم (1) .
# (ولا يضع الصابون في ماء الطست بعد غسل يده) لأنه يذيبه (وظاهر كلامهم لا
~~يكره غسل اليد بالطيب) فلا يكره بالصابون المطيب.
# (ومن أكل طعاما فليقل) استحبابا (اللهم بارك لنا فيه وأطعمنا خيرا منه)
~~للخبر (وإذا شرب لبنا) قال ندبا (اللهم بارك لنا فيه وزدنا منه) للخبر.
# (وإذا وقع الذباب) أي البعوض (ونحوه) كالزنابير والنحل قال الجاحظ: اسم
~~الذباب يقع عند العرب على الزنابير والنحل والبعوض وغيرها (في طعام أو شراب
~~سن غمسه كله ثم ليطرحه) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إذا وقع الذباب في
~~شراب أحدكم أو قال في طعام أحدكم فليغمسه كله ثم ليطرحه فإن في أحد جناحيه
~~داء وفي الآخر شفاء وإنه يتقى بالداء» وظاهره استحباب ms2694 غمسها مطلقا وإن كانت
~~حية وأفضى ذلك إلى موتها بالغمس.
# (ويغسل يديه وفمه من ثوم وبصل وزهومة ورائحة كريهة) تنظيفا لذلك (ويتأكد
~~عند النوم) خشية اللمم (وفي الثريد فضل على غيره من الطعام) لحديث «فضل
~~الثريد على سائر الطعام كفضل عائشة على سائر النساء» .
# (وهو) أي الثريد (أن يثرد الخبز أي يفته ثم يبله بمرق لحم أو غيره وإذا
~~ثرد غطاه شيئا حتى يذهب فوره، فإنه أعظم للبركة) .
# (ويكره) لمن يأكل مع جماعة (رفع يده قبلهم بلا قرينة) تدل على شبع الجميع
~~وتقدم (و) يكره للإنسان (أن يقيم غيره عن الطعام قبل فراغه لما فيه من قطع
~~لذته ولا يقوم عن الطعام حتى يرفع) الطعام.
# (وإن أكل تمرا عتيقا ونحوه) مما يسوس (فتشه وأخرج سوسه) لاستقذاره قلت
~~وكذا نبق ونحوه مما يدود.
# (وإطعام الخبز البهيمة تركه أولى) لأنه يؤذيها (إلا لحاجة أو كان يسيرا)
~~.
# (ومن السنة أن يخرج مع ضيفه إلى باب الدار) تتميما لإكرامه (ويحسن أن
~~يأخذ بركابه) أي ركاب ضيفه إذا ركب (وروي) عن ابن عباس - رضي الله عنهما -
~~(مرفوعا «من أخذ بركاب من لا يرجوه ولا يخافه غفر له» ) قال في الآداب.
# (قال ابن الجوزي: وينبغي) أي للضيف بل لكل أحد (أن يتواضع في مجلسه و)
~~ينبغي (إذا حضر أن لا يتصدر وإن عين له صاحب البيت
# PageV05P182
# مكانا لم يتعده) أي لم يجاوزه إلى غيره لأنه إساءة أدب منه.
# (والنثار في العرس وغيره والتقاطه مكروهان لأنه شبه النهبة) وقد - «نهى
~~عن النهبة والمثلة - صلى الله عليه وسلم -» رواه أحمد والبخاري من حديث عبد
~~الله بن يزيد الأنصاري.
# (والتقاطه دناءة وإسقاط مروءة) والله يحب معالي الأمور ويكره سفسافها،
~~ولأن فيه تزاحما وقتالا وقد يأخذ من غيره ما هو أحب إلى صاحبه (ومن أخذ
~~منه) أي النثار (شيئا ملكه ومن حصل في حجره منه شيء فهو له) سواء قصد تملكه
~~بذلك أو لم يقصده، لأن مالكه قصد تمليكه لمن حازه وقد حازه من أخذه أو حصل
~~في حجره فيملكه ms2695 كما لو وثبت سمكة من البحر فوقعت في حجره وكذا لو دخل صيد
~~داره أو خيمته فأغلق عليه الباب.
# (وليس لأحد أخذه منه) أي أخذ النثار ممن أخذه أو حصل في حجره (فإن قسم)
~~الأخذ للنثار ما أخذه أو حصل في حجره (على الحاضرين لم يكره) له ولا لهم
~~لأن الحق له وقد أباحه لهم (وكذلك) في عدم الكراهة (إن وضعه بين أيديهم
~~وأذن لهم في أخذه على وجه لا يقع) فيه (تناهب) فيباح لعدم موجب الكراهة.
# (يسن إعلان) أي إظهار (النكاح والضرب عليه بدف لا حلق فيه ولا صنوج
~~للنساء) لما روى محمد بن حاطب قال قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~«فصل ما بين الحلال والحرام الصوت والدف في النكاح» رواه أحمد والنسائي
~~والترمذي وحسنه.
# وقال أحمد أيضا: يستحب ضرب الدف والصوت في الأملاك فقيل له ما الصوت قال
~~يتكلم ويتحدث ويظهر.
# (ويكره) الضرب بالدف (للرجال) مطلقا قاله في الرعاية.
# وقال الموفق ضرب الدف مخصوص بالنساء قال في الفروع: وظاهر نصوصه وكلام
~~الأصحاب التسوية (وتقدم بعضه في كتاب النكاح ولا بأس بالغزل في العرس) .
# لقوله - صلى الله عليه وسلم - للأنصار «أتيناكم أتيناكم فحيونا نحييكم
~~لولا الذهب الأحمر لما حلت بواديكم ولولا الحنطة السوداء ما سرت عذاريكم»
~~لا على ما يصنعه الناس اليوم (وضرب الدف في الختان وقدوم الغائب ونحوهما)
~~كالولادة (كالعرس) لما فيه من السرور.
# (ويحرم كل ملهاة سوى الدف كمزمار وطنبور ورباب وجنك وناي ومعرفة وجفانة
~~وعود وزمارة الراعي ونحوها سواء استعملت لحزن أو سرور) .
# وفي القضيب وجهان وفي المغني لا يكره إلا مع تصفيق أو غناء أو رقص ونحوه
~~وكره أحمد التغبير بالغين المعجمة والباء الموحدة ونهى عن استماعه وقال
~~بدعة ومحدث
# PageV05P183
# ونقل أبو والنسائي لا يعجبني ونقل يوسف ولا تستمعه قيل هو بدعة قال حسبك
~~قال في القاموس والمغبرة قوم يغبرون بذكر الله يهللون ويرددون الصوت
~~بالقراءة وغيرها سموا بذلك لأنهم يرغبون الناس في المغابرة إلى الباقية
~~انتهى.
# وفي المستوعب منع من إطلاق اسم ms2696 البدعة عليه ومن تحريمه لأنه شعر ملحن
~~كالحداء والحدو للإبل ونحوه ونقل إبراهيم بن عبد الله القلانسي أن أحمد قال
~~عن الصوفية لا أعلم أقواما أفضل منهم قيل إنهم يستمعون ويتواجدون قال دعوهم
~~يفرحون مع الله ساعة قيل فمنهم من يموت ومنهم من يغشى عليه؟ فقال {وبدا لهم
~~من الله ما لم يكونوا يحتسبون} [الزمر: 47] ولعل مراده سماع القرآن وعذرهم
~~لقوة الوارد قاله في الفروع.
### | [باب عشرة النساء والقسم والنشوز وما يتعلق بها]
# (وهي) أي العشرة بكسر العين المهملة في الأصل الاجتماع يقال لكل جماعة
~~عشرة ومعشر المراد هنا (ما يكون بين الزوجين من الألفة والانضمام) أي
~~الاجتماع (ويلزم كل واحد منهما) أي الزوجين (معاشرة الآخر بالمعروف من
~~الصحبة الجميلة وكف الأذى وأن لا يمطله بحقه مع قدرته ولا يظهر الكراهة
~~لبذله بل ببشر وطلاقة ولا يتبعه منة ولا أذى) لأن هذا من المعروف المأمور
~~به لقوله تعالى {وعاشروهن بالمعروف} [النساء: 19] وقوله {ولهن مثل الذي
~~عليهن بالمعروف} [البقرة: 228] قال أبو زيد تتقون الله فيهن كما عليهن أن
~~يتقين الله فيكم.
# وقال ابن عباس إني لأحب أن أتزين
# PageV05P184
# للمرأة كما أحب أن تتزين لي لأن الله تعالى يقول {ولهن مثل الذي عليهن
~~بالمعروف} [البقرة: 228] (وحقه) أي الزوج (عليها أعظم من حقها عليه) لقوله
~~تعالى {وللرجال عليهن درجة} [البقرة: 228] وقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«لو كنت آمرا أحدا أن يسجد لأحد لأمرت النساء أن يسجدن لأزواجهن لما جعل
~~الله لهم عليهن من الحق» رواه أبو والنسائي.
# وقال «إذا باتت المرأة هاجرة فراش زوجها لعنتها الملائكة حتى تصبح» متفق
~~عليه.
# (ويسن) لكل منهما (تحسين الخلق لصاحبه والرفق به واحتمال آذاه) لقوله
~~تعالى {وبالوالدين إحسانا} [الإسراء: 23] إلى قوله - {والصاحب بالجنب}
~~[النساء: 36] قيل هو كل واحد من الزوجين وقال - صلى الله عليه وسلم -
~~«استوصوا بالنساء خيرا فإنهن عوان عليكم أخذتموهن بأمانة الله واستحللتم
~~فروجهن بكلمة الله» رواه مسلم.
# وقال - صلى الله عليه وسلم - «إن المرأة خلقت من ضلع أعوج لن تستقيم على
~~طريقة فإن ذهبت ms2697 تقيمها كسرتها وإن استمتعت بها استمتعت بها وفيها عوج» متفق
~~عليه وقال «خياركم خياركم لنسائه» رواه ابن ماجه.
# (قال ابن الجوزي معاشرة المرأة بالتلطف) لئلا تقع النفرة بينهما (مع
~~إقامة هيبته) لئلا تسقط حرمته عندها (ولا ينبغي أن يعلمها قدر ماله ولا يفش
~~إليها سرا يخاف إذاعته) لأنها تفشيه.
# (ولا يكثر من الهبة لها) فإنه متى عودها شيئا لم تصبر عنه (وليكن غيورا
~~من غير إفراط لئلا ترمى بالشر من أجله) وينبغي إمساكها مع الكراهة لها
~~لقوله تعالى {فإن كرهتموهن فعسى أن تكرهوا شيئا ويجعل الله فيه خيرا كثيرا}
~~[النساء: 19] قال ابن عباس ربما رزق منها ولدا فجعل الله فيه خيرا كثيرا.
# (وإذا تم العقد وجب تسليم المرأة في بيت الزوج) لأنه بالعقد يستحق الزوج
~~تسليم العوض كما تستحق المرأة العوض كالإجارة (ما لم تشترط بيتها إذا
~~طلبها) لأن الحق له فلا يجب بدون طلبه (وكانت حرة يمكن الاستمتاع بها) كما
~~يجب للمرأة تسليم الصداق إذا طلبته فإن شرطت دارها لم يكن للزوج طلبها إلى
~~بيته قاله في شرح المنتهى.
# وفي المبدع فإن شرطته لزم الوفاء به ويجب عليها تسليم نفسها في دارها
~~انتهى قلت
# PageV05P185
# تقدم أنه يسن الوفاء به وإنما يلزم على قول الشيخ تقي الدين فعليه له
~~طلبها ولها الفسخ بمخالفته واعتبار الحرية لما يأتي في الأمة واعتبر إمكان
~~الاستمتاع لأن التسليم إنما وجب ضرورة استيفاء الاستمتاع الواجب فإذا لم
~~يمكن الاستمتاع بها لم يكن واجبا (ونصه) أي نص أحمد أن التي يمكن الاستمتاع
~~بها هي (بنت تسع سنين فأكثر) قال في رواية أبي الحارث في الصغيرة يطلبها
~~زوجها فإن أتى عليها تسع سنين دفعت إليه وليس لهم أن يحبسوها بعد التسع
~~وذهب في ذلك أن النبي - صلى الله عليه وسلم - بنى بعائشة وهي بنت تسع سنين
~~" لكن قال القاضي ليس هذا عندي على طريقة التحديد وإنما ذكره لأن الغالب أن
~~ابنة تسع يتمكن من الاستمتاع بها فيلزم تسليم بنت التسع.
# (ولو كانت نضوة الخلقة) أي مهزولة الجسم ms2698 وهو جسيم (لكن إن خافت على نفسها
~~الإفضاء من عظمه فلها منعه من جماعها) لحديث «لا ضرر ولا ضرار» (وعليه
~~النفقة) لأن منعها نفسها منه لعذر (ولا يثبت له) أي للزوج (خيار الفسخ)
~~بكونها نضوة الخلقة.
# (ويستمتع بها كما يستمتع من الحائض) أي بما دون الفرج (وإن أنكر أن وطأه
~~يؤذيها لزمتها البينة) لعموم حديث «البينة على المدعي» (ويقبل قول امرأة
~~ثقة في ضيق فرجها) أي الزوجة (وعبالة ذكره ونحوه) أي كقروح بفرجها كسائر
~~عيوب النساء تحت الثياب.
# (و) يجوز للمرأة الثقة (أن تنظرهما) أي الزوجين (وقت اجتماعهما للحاجة)
~~أي لتشهد بما تشاهد.
# (ويلزمه) أي الزوج (تسليمهما) أي تسليم زوجته (إن بذلته) فتلزمه النفقة
~~لتسليمها أي لا لوجود التمكين حيث كانت ممن يلزمه تسليمها (ولا يلزم) زوجة
~~ولا وليها ابتداء أي في ابتداء الدخول تسليم الزوجة (مع ما يمنع الاستمتاع)
~~بها (بالكلية ويرجى زواله كإحرام ومرض وسفر وحيض ولو قال) الزوج (لا أطأ)
~~لأن كلا من ذلك مانع يرجى زواله ويمنع الاستمتاع بها أشبه ما لو طلب أن
~~يتسلمها في نهار رمضان.
# (ومتى امتنعت قبل المرض) من تسليم نفسها (ثم حدث) المرض (فلا نفقة) لها
~~ولو سلمت نفسها لم يلزمه تسلمها إذن (وإن
# PageV05P186
# كان المرض) بالزوجة (غير مرجو الزوال لزم تسليمها إذا طلبها) الزوج
~~(ولزم) الزوج (تسلمها إذا بذلته) هي لأنه ليس له حد ينتهي إليه فينتظر
~~زواله.
# (وإن) طلب الزوج زوجته و (سألت الإنظار أنظرت مدة جرت العادة بإصلاح
~~أمرها فيها كاليومين والثلاثة) لأن ذلك من حاجتها فإذا منع منه كان تعسيرا
~~فوجب إمهالها طلبا لليسر والسهولة والمرجع في ذلك إلى العرف بين الناس لأنه
~~لا تقدير فيه فوجب الرجوع فيه إلى العادة و (لا) تمهل (لعمل جهاز) بفتح
~~الجيم وكسرها وفي الغنية إن استمهلت هي أو أهلها استحب له إجابتهم ما يعلم
~~به من شراء جهاز وتزين.
# (وكذا لو سأل هو) أي الزوج (الإنظار) فينظر ما جرت العادة به لما تقدم
~~(وولي من به صغر أو جنون) من ms2699 زوج أو زوجة (مثله) إذا طلب المهلة على ما سبق
~~من التفصيل لقيامه مقامه (وإن كانت) الزوجة (أمة لم يجب تسليمها إلا ليلا
~~مع الإطلاق نصا وللسيد استخدامها نهارا) لأنها مملوكة عقد على إحدى
~~منفعتيها فلم يجب تسليمها في غير وقتها كما لو أجرها لخدمة النهار (فلو
~~شرط) الزوج (التسليم نهارا أو بذله سيدها وجب تسليمها ليلا ونهارا) لأن
~~الزوجية تقتضي وجوب التسليم مع البذل ليلا ونهارا وإنما منع منه في الأمة
~~في زمان النهار لحق السيد فإذا بذله فقد ترك حقه فعاد إلى الأصل في الزوجية
~~ولأن عقد الزوجية اقتضى لزوم نفقتها ليلا ونهارا ما لم يمنع منه مانع فإذا
~~امتنع المانع ببذل السيد تسليمها وجب على الزوج قبوله.
# (وللزوج حتى العبد السفر بلا إذنها) أي الزوجة مع سيده وبدونه لأنها لا
~~ولاية لها عليه في ترك السفر بخلاف سفرها بلا إذنه.
# (و) للزوج أيضا ولو عبدا السفر (بها) أي بزوجته لأنه - صلى الله عليه
~~وسلم - وأصحابه كانوا يسافرون بنسائهم (إلا أن يكون السفر مخوفا) بأن كان
~~الطريق أو البلد الذي يريده مخوفا فليس له السفر بها بلا إذنها لحديث «لا
~~ضرر ولا ضرار» (أو شرطت بلدها) فلها شرطها لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«إن أحق الشروط أن يوفى به ما استحللتم به الفروج» (أو تكون) الزوجة (أمة
~~فليس له) أي الزوج السفر بها بلا إذن السيد (ولا لسيدها) أي الأمة والزوجة.
# (ولو صحبه الزوج السفر بها بغير إذن الآخر) لما في ذلك من تفويت حقه عليه
~~(ولو بوأها أي بذل لها) أي للأمة المزوجة (السيد مسكنا ليأتيها فيه لم
~~يلزمه) أي الزوج إتيانها فيه لأن السكنى للزوج لا لها (وللسيد بيعها) أي
~~الأمة المزوجة لأنه - صلى الله عليه وسلم - «أذن لعائشة في شراء بريرة» وهي
# PageV05P187
# ذات زوج وكالمؤجرة (وله) أي السيد (السفر بعبده المزوج واستخدامه نهارا)
~~ومنعه من التكسب لتعلق المهر والنفقة بذمة سيده (ولو قال السيد) لمن ادعى
~~أنه زوجه أمته (بعتكها فقال: زوجتنيها فسيأتي في باب ms2700 ما إذا وصل بإقراره ما
~~بغيره) مفصلا.
# (وللزوج الاستمتاع بزوجته كل وقت على أي صفة كانت إذا كان) الاستمتاع (في
~~القبل ولو) كان الاستمتاع في القبل (من جهة عجيزتها) لقوله تعالى {نساؤكم
~~حرث لكم فأتوا حرثكم أنى شئتم} [البقرة: 223] والتحريم مختص بالدبر دون
~~سواه (ما لم يشغلها عن الفرائض أو يضرها) فليس له الاستمتاع بها إذن لأن
~~ذلك ليس من المعاشرة بالمعروف وحيث لم يشغلها عن ذلك ولم يضرها فله
~~الاستمتاع (ولو كانت على التنور أو على ظهر قتب) كما رواه أحمد وغيره.
# (وله الاستمناء بيدها ويأتي في التعزير فإن زاد) الزوج (عليها في الجماع
~~صولح على شيء منه) قاله أبو حفص والقاضي.
# (قال القاضي لأنه غير مقدر فرجع إلى اجتهاد الإمام) قال الشيخ تقي الدين:
~~فإن تنازعا فينبغي أن يفرضه الحاكم كالنفقة وكوطئه إذا زاد قال في الإنصاف
~~ظاهر كلام أكثر الأصحاب خلاف ذلك وأن ظاهر كلامهم ما لم يشغلها عن الفرائض
~~أو يضرها (وجعل) عبد الله ابن الزبير لرجل (أربعا بالليل وأربعا بالنهار
~~وصالح أنس رجلا استعدى على امرأته على ستة ولا يكره الجماع في ليلة من
~~الليالي ولا يوم من الأيام وكذا السفر والتفصيل والخياطة والغزل والصفات
~~كلها) لا تكره في ليلة من الليالي ولا يوم من الأيام حيث لا تؤدي إلى إخراج
~~فرض عن وقته.
# (ولا يجوز لها) أي للمرأة (تطوع بصلاة ولا صوم وهو مشاهد إلا بإذنه ولا
~~تأذن في بيته إلا بإذنه) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا يحل لامرأة أن
~~تصوم وزوجها شاهد إلا بإذنه ولا تأذن في بيته إلا بإذنه وما أنفقت من نفقة
~~بغير إذنه فإنه يرد إليه بشطر» رواه البخاري (ويحرم وطؤها في الحيض) لقوله
~~تعالى {فاعتزلوا النساء في المحيض} [البقرة: 222] وكذا نفاس.
# (وتقدم) ذلك (وحكم) وطء (المستحاضة في باب الحيض) فيحرم وطؤها من غير خوف
~~عنت منه أو منها (ويحرم) الوطء (في الدبر) لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«إن الله لا يستحيي من الحق لا تأتوا النساء
# PageV05P188
# في أدبارهن» ms2701 وعن أبي هريرة وابن عباس مرفوعا: «لا ينظر الله إلى رجل جامع
~~امرأته في دبرها» رواهما ابن ماجه.
# وعن أبي هريرة مرفوعا «من أتى حائضا أو امرأة في دبرها، أو أتى عرافا
~~فصدقه فقد كفر بما أنزل على محمد» رواه الأثرم ولقوله تعالى {نساؤكم حرث
~~لكم فأتوا حرثكم أنى شئتم} [البقرة: 223] .
# فروى جابر قال " كان اليهود يقولون إذا جامع الرجل امرأته في فرجها من
~~ورائها جاء الولد أحول " فأنزل الله تعالى {نساؤكم حرث لكم فأتوا حرثكم أنى
~~شئتم} [البقرة: 223] من بين يديها ومن خلفها غير أن لا يأتيها إلا في
~~المأتى متفق عليه.
# وفي رواية أيتها مقبلة ومدبرة إذا كان ذلك في الفرج (فإن فعل) أي وطئها
~~في الدبر (عزر) إن علم تحريمه لارتكابه معصية لا حد فيها ولا كفارة.
# (وإن تطاوعا) أي الزوجان (عليه) أي على الوطء في الدبر فرق بينهما (أو
~~أكرهها) أي أكره الرجل زوجته على الوطء في الدبر (ونهي) عنه (فلم ينته فرق
~~بينهما قال الشيخ كما يفرق بين الرجل الفاجر وبين من يفجر به) من رقيقه
~~انتهى.
# (وله التلذذ بين الأليتين من غير إيلاج) في الدبر وقال ابن الجوزي في
~~السر المصون: كره العلماء الوطء بين الأليتين لأنه يدعو إلى الوطء في الدبر
~~وجزم به في الفصول قال في الفروع كذا قالا (وليس لها) أي الزوجة (استدخال
~~ذكره وهو نائم) في فرجها (بلا إذنه) لأنه تصرف فيه بغير إذنه (ولها) أي
~~الزوجة (لمسه وتقبيله بشهوة) ولو نائما.
# (وقال القاضي يجوز تقبيل فرج المرأة قبل الجماع ويكره بعده) لتعذره إذن
~~(وتقدم في كتاب النكاح) وقال الشافعي النظر إلى فرج المرأة يضعف البصر وكذا
~~الجلوس مستدبر القبلة وكذا النظر للقاذورات.
# (ويحرم العزل عن الحرة إلا بإذنها) لما روي عن عمر قال «نهى رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - أن يعزل عن الحرة إلا بإذنها» رواه أحمد وابن ماجه
~~ولأن لها في الولد حقا وعليها في العزل ضرر فلم يجز إلا بإذنها ومعنى العزل
~~أن ينزع إذا قرب ms2702 الإنزال فينزل خارجا عن الفرج (و) يحرم العزل (عن الأمة
~~إلا بإذن سيدها) لأن الحق في الولد له.
# (و) له أن (يعزل عن سريته بلا إذنها لحديث أبي سعيد الخدري مرفوعا «إنا
~~نأتي النساء ونحب إتيانهن فما ترى في العزل؟ فقال - صلى الله عليه وسلم -
~~اصنعوا ما
# PageV05P189
# بدا لكم فما قضى الله تعالى فهو كائن وليس من كل الماء يكون الولد» )
~~رواه أحمد.
# (ويعزل وجوبا عن الكل) أي عن زوجة حرة أو أمة وعن سرية (بدار الحرب) لئلا
~~يستعبد الولد (بلا إذن) أي لا يحتاج بدار الحرب إلى استئذان في العزل وتقدم
~~في النكاح ما فيه (وإذا عن له قبل الإنزال أن ينزع لا على قصد الإنزال خارج
~~الفرج لم يحرم في الكل) من زوجة أو سرية لأنه ترك للوطء كما لو ترك ابتداء.
# (وله) أي الزوج (إجبارها) أي الزوجة (ولو) كانت (ذمية ومملوكة على غسل
~~حيض ونفاس) لأنه يمنع الاستمتاع الذي هو حق له فملك إجبارها على إزالة ما
~~يمنع حقه.
# (و) له إجبار الزوجة (المسلمة البالغة على غسل جنابة) لأن الصلاة واجبة
~~عليها ولا تتمكن منها إلا بالغسل و (لا) يجبر الزوجة (الذمية) على غسل
~~الجنابة (كالمسلمة التي دون بلوغ) لأن الوطء لا يقف عليه لإباحته بدونه
~~وصحح في الإنصاف له إجبار الذمية المكلفة وهو مقتضى المنتهى (وله) أي الزوج
~~(إجبارها) أي الزوجة (على غسل نجاسة) لأنه واجب عليها (و) له أيضا إجبارها
~~على (اجتناب محرم) لوجوبه عليها.
# (و) له إجبارها على (أخذ شعر وظفر تعافه النفس وإزالة وسخ) لأن ذلك يمنع
~~كمال الاستمتاع (فإن احتاجت) في فعل ما ذكر (إلى شراء الماء فثمنه عليه) أي
~~الزوج لأنه لحقه (وتمنع) الزوجة (من أكل ما له رائحة كريهة كبصل أو ثوم
~~وكرات) لأنه يمنع كمال الاستمتاع قلت وكذا تناول النتن إذا تأذى به لأنه في
~~معنى ذلك.
# (وتمنع) أيضا (من تناول ما يمرضها) لأنه يفوت عليه حقه من الاستمتاع بها
~~زمن المرض (ولا تجب النية) في غسل الذمية للعذر ms2703 (ولا) تجب أيضا (التسمية في
~~غسل ذمية) كالنية هذا أحد الوجهين وصوبه في الإنصاف وتصحيح الفروع وظاهر ما
~~قدمه في الإنصاف في كتاب الطهارة اعتبارا للتسمية وهو ظاهر كلام المصنف
~~هناك وتقدم.
# (ولا تتعبد) الذمية (به) أي بغسلها للحيض أو النفاس (لو أسلمت بعده) فلا
~~تصلي به ولا تطوف ولا تقرأ قرآنا ولا غير ذلك مما يتوقف على طهارة قال
~~القاضي إنما يصح في حق الآدمي لأن حقه لا يعتبر له النية فيجب عوده إذا
~~أسلمت ولم يجز أن تصلي به انتهى وأيضا فالغسل يجب بالإسلام مطلقا على
~~الصحيح وتقدم (وتمنع) أي للزوج منع الزوجة (الذمية من دخول كنيسة وبيعة)
~~فلا تخرج إلا بإذن الزوج.
# (و) له منعها من (تناول محرم و) من (شرب ما يسكرها) لأنه محرم عليها و
~~(لا) تمنع مما (دونه) أي دون ما يسكرها (نصا)
# PageV05P190
# لاعتقادها حله في دينها (وكذا مسلمة تعتقد إباحة يسير النبيذ) فلا يمنعها
~~منه (وله إجبارها على غسل أفواههما ومن سائر النجاسات كما تقدم) لأنه يمنع
~~من القبلة (ولا تكره الذمية على الوطء في صومها نصا ولا) على (إفساد
~~صلاتها) بوطء أو غيره لأنه يضر بها.
# (و) لا على إفساد (سبتها ولا يشتري لها) أي الزوجة الذمية زنارا (ولا)
~~يشتري (لأمته الذمية زنارا) لأنه إعانة لهم على إظهار شعارهم (بل تخرج هي
~~تشتري لنفسها نصا) .
### | [فصل على الزوج أن يبيت في المضجع ليلة من كل أربع ليال]
# فصل ويجب عليه أن يبيت في المضجع ليلة من كل أربع ليال (عند الحرة) ، لما
~~روى كعب بن سوار أنه كان جالسا عند عمر بن الخطاب فجاءت امرأة فقالت: يا
~~أمير المؤمنين ما رأيت رجلا قط أفضل من زوجي والله أنه ليبيت ليله قائما
~~ويظل نهاره صائما فاستغفر لها وأثنى عليها واستحيت المرأة وقامت راجعة فقال
~~يا أمير المؤمنين هلا أعديت المرأة على زوجها؟ فقال: وما ذاك؟ فقال: إنها
~~جاءت تشكوه: إذا كان هذا حاله في العبادة متى يتفرغ لها فبعث عمر إلى زوجها
~~وقال ms2704 لكعب اقض بينهما فإنك فهمت من أمرهما ما لم أفهمه قال فإني أرى أنها
~~امرأة عليها ثلاث نسوة وهي رابعتهن فاقض له بثلاثة أيام ولياليهن يتعبد
~~فيهن ولها يوم وليلة فقال عمر والله ما رأيك الأول بأعجب إلي من الآخر اذهب
~~فأنت قاض على البصرة وفي لفظ قال نعم القاضي أنت رواه سعيد.
# وهذه قضية اشتهرت ولم تنكر فكانت كالإجماع يؤيده قوله - صلى الله عليه
~~وسلم - لعبد الله بن عمرو بن العاص «إن لجسدك عليك حقا ولزوجك عليك حقا»
~~متفق عليه ولأنه لو لم يجب لها عليه حق لملك الزوج تخصيص إحدى زوجاته به
~~كالزيادة في النفقة على قدر الواجب.
# (و) عليه أن يبيت ليلة (من كل سبع عند) الزوجة (الأمة) لأن أكثر ما يمكن
~~أن يجمع معها ثلاث حرائر لهن ست ولها السابعة ومحل وجوب ما ذكر للحرة
~~والأمة (إن طلبنا ذلك منه) لأن الحق لهما فلا يجب بدون الطلب.
# (وله) أي الزوج (الانفراد في البقية بنفسه أو مع سريته) ، فإن كان تحته
~~حرة وأمة قسم لهن ثلاث ليال من ثمان وله الانفراد في خمس، وإن كان
# PageV05P191
# تحته حرتان وأمة فلهن خمس، وله ثلاث، وإن كان تحته حرتان وأمتان فلهن ست
~~وله ليلتان قال في المبدع وإن كانت له أمة فلها ليلة وله ست.
# (قال أحمد: لا يبيت وحده) قال في المبدع قال أحمد ما أحب أن يبيت وحده
~~إلا أن يضطر وقاله في سفره وحده، وعنه لا يعجبني وعن أبي هريرة مرفوعا «أنه
~~لعن راكب الفلاة وحده والبائت وحده» رواه أحمد وفيه طيب بن محمد قيل لا
~~يكاد يعرف وله مناكير، وذكره ابن حبان في الثقات.
# (و) يجب (عليه) أي الزوج (أن يطأها) أي الزوجة (في كل أربعة أشهر مرة) إن
~~لم يكن عذر لأنه لو لم يكن واجبا لم يصر باليمين على تركه واجبا كسائر ما
~~لا يجب ولأن النكاح شرع لمصلحة الزوجين، ودفع الضرر عنهما، وهو مفض إلى دفع
~~ضرر الشهوة من المرأة كإفضائه إلى دفعه ms2705 عن الرجل، فيكون الوطء حقا لهم
~~جميعا ولأنه لو لم يكن لها فيه حق لما وجب استئذانها في العزل كالأمة،
~~واشترط في المرأة أن تكون ثلث سنة لأن الله تعالى قدر في حق المولى ذلك
~~فكذا في حق غيره، وأن لا يكون عذر فإن كان كمرض ونحوه لم يجب عليه من أجل
~~عذره (فإن أبى ذلك أي الوطء بعد انقضاء الأربعة أشهر، أو) أبى (البيتوتة في
~~اليوم) أي الزمن (المقرر) وهو ليلة من أربع للحرة، وليلة من سبع للأمة (حتى
~~مضت الأربعة أشهر بلا عذر لأحدهما) أي الزوجين (فرق بينهما بطلبهما)
~~كالمولى وكما لو منع النفقة وتعذرت عليها من قبله (ولو قبل الدخول نص عليه)
~~قال أحمد في رواية ابن منصور (في رجل) تزوج امرأة ولم يدخل بها (يقول غدا
~~أدخل بها غدا أدخل بها إلى شهر هل يجبر على الدخول قال: اذهب إلى أربعة
~~أشهر إن دخل بها وإلا فرق بينهما) ، فجعله أحمد كالمولى.
# وقال أبو بكر بن جعفر لم يرو مسألة ابن منصور غيره وفيها نظر قال في شرح
~~المقنع.
# وظاهر قول أصحابنا أنه لا يفرق بينهما لذلك، وهو قول أكثر الفقهاء، لأنه
~~لو ضربت له المدة لذلك وفرق بينهما لم يكن للإيلاء أثر ولا خلاف في
~~اعتباره، (وكذا لو ظاهر ولم يكفر) فلها الفسخ بعد الأربعة أشهر فإن لم يطأ
~~لعذر فلا فسخ لعدم وجوبه عليه إذن.
# (وقال الشيخ إن تعذر الوطء) لعجز الزوج (فهو كالنفقة) إذا تعذرت فتفسخ.
# (و) الفسخ لتعذر الوطء (أولى) من الفسخ لتعذر النفقة (للفسخ بتعذره) أي
~~الوطء (إجماعا في الإيلاء) وقاله أبو يعلى الصغير ذكره في المبدع والفرق
~~أنها لا تبقى بدون النفقة بخلاف الوطء.
# (ولو سافر) الزوج (عنها لعذر وحاجة سقط حقها من القسم والوطء وإن طال
~~سفره) للعذر (بدليل أنه
# PageV05P192
# لا يفسخ نكاح المفقود إذا ترك لامرأته نفقتها) ، أو وجد له مال ينفق
~~عليها منه أو من يفرضها عليه (وإن لم يكن) للمسافر (عذر مانع من الرجوع
~~وغاب أكثر من ms2706 ستة أشهر فطلبت قدومه لزمه ذلك) لما روى أبو حفص بإسناده عن
~~يزيد بن أسلم قال بينا عمر بن الخطاب يحرس المدينة فمر بامرأة وهي تقول:
# تطاول هذا الليل واسود جانبه ... وطال علي أن لا خليل ألاعبه
# فوالله لولا خشية الله والحيا ... لحرك من هذا السرير جوانبه
# فسأل عنها فقيل: له فلانة زوجها غائب في سبيل الله فأرسل إليها امرأة
~~تكون معها وبعث إلى زوجها فأقفله ثم دخل على حفصة فقال: بنية كم تصبر
~~المرأة عن زوجها فقالت: سبحان الله مثلك يسأل مثلي عن هذا؟ فقال: لولا أني
~~أريد النظر للمسلمين ما سألتك فقالت خمسة أشهر ستة أشهر فوقت للناس في
~~مغازيهم ستة أشهر يسيرون شهرا ويقيمون أربعة أشهر ويرجعون في شهر ومحل لزوم
~~قدومه (إن لم يكن له عذر) في سفره كطلب علم (أو كان في غزو أو حج واجبين
~~أو) في (طلب رزق يحتاج إليه نصا) فلا يلزمه القدوم، لأن صاحب العذر يعذر من
~~أجل عذره (فيكتب إليه الحاكم) ليقدم.
# (فإن أبى أن يقدم من غير عذر بعد مراسلة الحاكم إليه فسخ) الحاكم (نكاحه
~~نصا) لأنه ترك حقا عليه يتضرر به أشبه المولى وما ذكره من المراسلة لم
~~يذكره في المقنع ولا الفروع ولا الإنصاف وتبعهم في المنتهى وحكاه في الشرح
~~عن بعض الأصحاب قال وروي ذلك عن أحمد وذكره في المبدع بقيل.
# (وإن غاب) زوج (غيبة ظاهرها السلامة) كتاجر وأسير عند من ليست عادته
~~القتل (ولم يعلم خبره) أي حياته ولا موته (وتضررت زوجته بترك النكاح) مع
~~وجود النفقة عليها (لم يفسخ نكاحها) لتضررها بترك الوطء لأنه يمكنه أن يكون
~~له عذر.
# (يسن) لمن أراد وطئا (أن يقول عند الوطء بسم الله اللهم جنبنا الشيطان
~~وجنب الشيطان ما رزقتنا) لقوله تعالى {وقدموا لأنفسكم} [البقرة: 223] قال
~~عطاء هو التسمية عند الجماع وروى ابن عباس أن النبي قال «لو أن أحدكم إذا
~~أتى أهله قال بسم الله اللهم جنبنا الشيطان وجنب الشيطان ما رزقتنا فولد
~~بينهما
# PageV05P193
# ولد لم يضره ms2707 الشيطان» متفق عليه.
# (قال ابن نصر الله: وتقوله المرأة أيضا) وروى ابن شيبة في مصنفه عن ابن
~~مسعود موقوفا قال «إذا أنزل يقول: اللهم لا تجعل للشيطان فيما رزقتني
~~نصيبا» قال في الإنصاف فيستحب أن يقول ذلك عند إنزاله ولم أره للأصحاب وهو
~~حسن.
# (و) يسن (أن يلاعبها قبل الجماع لتنهض شهوتها) فتنال من لذة الجماع مثل
~~ما يناله، وروي عن عمر بن عبد العزيز عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه
~~قال «لا تواقعها إلا وقد أتاها من الشهوة مثل ما أتاك لكي لا تسبقها
~~بالفراغ» .
# (و) يسن (أن يغطي رأسه عند الجماع و) أن يغطيها (عند الخلاء) لحديث عائشة
~~قالت «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إذا دخل الخلاء غطى رأسه، وإذا
~~أتى أهله غطى رأسه» .
# (وأن لا يستقبل القبلة) عند الجماع لأن عمرو بن حزم وعطاء كرها ذلك قاله
~~في الشرح.
# (ويستحب للمرأة أن تتخذ خرقة تناولها للزوج بعد فراغه من جماعها) ليمسح
~~بها وهو مروي، عن عائشة.
# (قال أبو حفص ينبغي أن لا تظهر الخرقة بين يدي امرأة من أهل دارها.
# وقال الحلواني في التبصرة: يكره أن يمسح ذكره بالخرقة التي تمسح بها
~~فرجها.
# وقال أبو الحسن بن القطان في كتاب أحكام النساء: لا يكره نخرها للجماع
~~ولا نخره وقال) الإمام (مالك) بن أنس (لا بأس بالنخر عند الجماع وأراد سفها
~~في غير ذلك يعاب على فاعله وتكره كثرة الكلام حال الوطء) لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «لا تكثروا الكلام عند مجامعة النساء فإن منه يكون الخرس
~~والفأفأة» رواه أبو حفص، ولأنه يكره الكلام حال البول وحال الجماع في
~~معناه.
# (ويستحب) للواطئ (أن لا ينزع إذا فرغ) أي أنزل (قبلها حتى تفرغ فلو خالف)
~~ونزع قبلها (كره) لما روى أنس مرفوعا «إذا جامع الرجل أهله فليقصدها، ثم
~~إذا قضى حاجته فلا يعجلها حتى تقضي حاجتها» رواه أبو حفص ولأن في ذلك ضررا
~~عليها ومنعا لها من قضاء شهوتها.
# (ويكره) الوطء (وهما متجردان) لما روى عتبة ms2708 بن عبد الله قال قال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - «إذا أتى أحدكم أهله فليستتر ولا يتجرد تجرد
~~العيرين» رواه ابن ماجه والعير بفتح العين المهملة وسكون المثناة تحت حمار
~~الوحش شبههما به تنفيرا عن تلك الحالة.
# (و) يكره (تحدثهما به) أي بما جرى بينهما (ولو لضرتها، وحرمه في الغنية،
~~لأنه من السر وإفشاء
# PageV05P194
# السر حرام) وروى الحسن قال «جلس رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بين
~~الرجال والنساء فأقبل على الرجال فقال: لعل أحدكم يحدث بما يصنع بأهله إذا
~~خلا ثم أقبل على النساء فقال لعل إحداكن تحدث النساء بما يصنع بها زوجها
~~قال فقالت امرأة: إنهم يفعلون وإنا لنفعل، فقال لا تفعلوا إنما مثل ذلكم
~~كمثل شيطان لقي شيطانة فجامعها والناس ينظرون» وروى أبو والنسائي عن أبي
~~هريرة مرفوعا مثله بمعناه.
# (ويكره وطؤه) لزوجته أو سريته (بحيث يراه غير طفل لا يعقل أو) بحيث (يسمع
~~حسهما) غير طفل لا يعقل (ولو رضيا) أي الزوجان قال أحمد كانوا يكرهون الوجس
~~وهو الصوت الخفي وهو بالجيم والسين المهملة، يقال توجس إذا تسمع الصوت
~~الخفي (إن كانا مستوري العورة وإلا) يكونا مستوري العورة (حرم مع رؤيتها)
~~أي العورة لحديث «احفظ عورتك» وتقدم.
# (ويكره أن يقبلها) أي زوجته أو سريته (أو يباشرها عند الناس) لأنه دناءة
~~(وله الجمع بين) وطء (نسائه وإمائه بغسل واحد) ، لأن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - «طاف على نسائه في ليلة بغسل واحد» رواه أحمد والنسائي، ولأن
~~حدث الجنابة لا يمنع الوطء بدليل إتمام الجماع.
# (ويسن أن يتوضأ لمعاودة الوطء) لما روى أبو سعيد مرفوعا «إذا أتى أحدكم
~~أهله ثم أراد أن يعود فليتوضأ» رواه مسلم ورواه ابن خزيمة والحاكم وزاد
~~فإنه أنشط للعود (والغسل) لمعاودة الوطء (أفضل) لحديث أبي رافع أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - «طاف على نسائه جميعا فاغتسل عند كل امرأة
~~منهن غسلا فقلت: يا رسول الله لو جعلته غسلا واحدا قال هذا أزكى وأطيب
~~وأطهر» رواه أحمد وأبو داود من ms2709 حديث أبي رافع.
# (وليس) واجبا (عليها خدمة زوجها في عجن وخبز ونحوه) ككنس الدار وملء
~~الماء من البئر وطحن (نصا) لأن المعقود عليه منفعة البضع فلا يملك غيره من
~~منافعها (لكن الأولى لها فعل ما جرت العادة بقيامها؛ به) لأنه العادة ولا
~~يصل الحال إلا به ولا تنتظم المعيشة بدونه (وأوجب الشيخ المعروف من مثلها
~~لمثله) وفاقا للمالكية.
# وقاله أبو بكر بن شيبة وأبو إسحاق الجوزاجاني واحتجا بقضية علي وفاطمة
~~«فإن النبي - صلى الله عليه وسلم - قضى على ابنته فاطمة بخدمة
# PageV05P195
# البيت، وعلي ما كان خارجا من البيت من عمل» رواه الجوزجاني من طرق.
# (وأما خدمة نفسها في ذلك) أي في العجن والخبز والطبخ ونحوه (ف) هي
~~(عليها) بمعنى أنها لا تلزمه (إلا أن يكون مثلها لا يخدم نفسها) فعليه خادم
~~لها (ويأتي في النفقات ولا يصح إجارتها) .
# أي الزوجة (لرضاع وخدمة إلا بإذنه) أي الزوج، لأنه عقد يفوت به حق من ثبت
~~له الحق بعقد سابق فلم يصح كإجارة المؤجر، فأما مع إذن الزوج فإن الإجارة
~~تصح ويلزم العقد لأن الحق لهما لا يخرج عنهما (ولو) أجرت نفسها (لعمل في
~~ذمتها) صح العقد لأن ذمتها قابلة لذلك (فإن عملت) أي العمل الذي استؤجرت له
~~(بنفسها) عمله (من إقامته مقامها استحقت الأجرة) لأنها وفت بالعمل (فإن
~~أجرت) نفسها أو أجرها وليها لصغرها مثلا (ثم تزوجت صح العقد) أي عقد
~~الإجارة.
# (ولم يملك الزوج فسخ الإجارة ولا يمنعها من الرضاعة حتى تنقضي المدة) لأن
~~منافعها ملكت بعقد سابق على نكاحه (أشبه ما لو اشترى أمة مستأجرة أو دارا
~~مستعارة) بما يطول نقله منها.
# (فإذا نام الصبي) الذي استؤجرت لرضاعه (أو اشتغل فللزوج الاستمتاع بها)
~~لزوال المعارض لحقه (وليس لولي الصبي) منعه (أي الزوج من الاستمتاع بها)
~~(وله) أي الزوج (الاستمتاع بها) أي بزوجته المؤجرة لرضاع.
# (ولو أضر اللبن) ، لأن وطء الزوج مستحق بعقد التزويج فلا يسقط بأمر مشكوك
~~فيه كما لو أذن فيه الولي ولا يملك فسخ النكاح مع جهله بكونها ms2710 مؤجرة (وله)
~~أي الزوج (منعها من رضاع ولدها من غيره و) له منعها أيضا من رضاع ولد غيرها
~~لأن اشتغالها بذلك يفوت عليه إكمال الاستمتاع بها.
# و (لا) يمنعها من رضاع (ولدها منه) لأنه حق لها فلا يمنعها كسائر حقوقها
~~ومحل منعه لها من رضاع ولدها من غيره ومن رضاع ولد غيرها (إلا أن يضطر)
~~الرضيع (إليها ويخشى عليه) كأن لا توجد مرضعة سواها أو لا يقبل ثدي غيرها
~~أو تكون قد شرطت عليه فلا يمنعها منه (نصا ويأتي في نفقة الأقارب) موضحا.
# (ولا يجوز الجمع بين زوجتيه) فأكثر (في مسكن واحد أي بيت واحد بغير
~~رضاهما لأن) على كل واحدة منهما ضررا لما بينهن من الغيرة واجتماعهن يثير
~~الخصومة، لأن (كل واحدة منهما تسمع حسه إذا أتى الأخرى أو ترى ذلك فإن
~~رضيتا ذلك أو) رضيتا (بنومه بينهما في لحاف واحد جاز) لأن الحق لهما لا
~~يعدوهما فلهما المسامحة بتركه.
# (وإن أسكنهما في دار
# PageV05P196
# واحدة كل واحدة منهما في بيت) منها (جاز إذا كان) بيت كل واحدة منهما
~~(مسكن مثلها) لأنه لا جمع في ذلك (وكذلك الجمع بين الزوجة والسرية) في بيت
~~واحد فلا يجوز (إلا برضا الزوجة) لما تقدم (ويجوز نومه) أي الرجل (مع
~~امرأته بلا جماع بحضرة محرم لها) «كنوم النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~وميمونة في طول الوسادة» وابن عباس لما بات عنده في عرضها.
# (وله) أي الزوج (منعها) أي الزوجة (من الخروج من منزله إلى ما لها منه بد
~~سواء أرادت زيارة والديها أو عيادتهما أو حضور جنازة أحدهما أو غير ذلك)
~~قال أحمد في امرأة لها زوج وأم مريضة طاعة زوجها: أوجب عليها من أمها إلا
~~أن يأذن لها (ويحرم عليها) أي الزوجة (الخروج بلا إذنه) أي الزوج لأن حق
~~الزوج واجب فلا يجوز تركه بما ليس بواجب (فإن فعلت) الزوجة أي خرجت بلا
~~إذنه (فلا نفقة لها إذن) أي ما دامت خارجة بغير إذنه لعدم التمكين من
~~الاستمتاع (هذا) أي ما ذكر من ms2711 تحريم الخروج بلا إذنه وسقوط نفقتها به (إذا
~~قام) الزوج (بحوائجها) التي لا بد لها منها.
# (وإلا) أي وإن لم يقم بحوائجها (فلا بد لها) من الخروج للضرورة فلا تسقط
~~نفقتها به.
# (قال الشيخ فيمن حبسته امرأة بحقها: إن خاف خروجها بلا إذنه أسكنها حيث
~~لا يمكنها الخروج فإن لم يكن له من يحفظها غير نفسه حبست معه) ليحفظها
~~(يعني إذا كان الحبس مسكن مثلها) ولم يفض إلى اختلاطها بالرجال (كما يأتي
~~في الباب فإن عجز عن حفظها) بالحبس (أو خيف حدوث شر) بسبب حبسها معه (أسكنت
~~في رباط ونحوه) دفعا للمفسدة (ومتى كان خروجها مظنة الفاحشة صار حقا لله
~~يجب على ولي الأمر رعايته فإن مرض بعض محارمها) كأبويها وإخوتها (أو مات)
~~بعض محارمها (لا غيره) أي المحرم (من أقاربها) كأولاد عمها وعمتها وأولاد
~~خالها وخالتها.
# (استحب له) أي الزوج (أن يأذن لها في الخروج إليه) أي إلى تمريضه أو
~~عيادتها أو شهود جنازته لما في ذلك من صلة الرحم وفي منعها من ذلك قطيعة
~~رحم وربما حملها عدم إذنه على مخالفته و (لا) يستحب أن يأذن لها في الخروج
~~(لزيارة أبويها) مع عدم المرض لعدم الحاجة إليه ولئلا تعتاده (ولا يملك)
~~الزوج (منعها من كلامهما، ولا) يملك (منعها من زيارتهما) ، لأنه لا طاعة
~~لمخلوق في معصية الخالق (إلا مع ظن حصول ضرر يعرف بقرائن الحال) بسبب
~~زيارتهما
# PageV05P197
# فله منعها إذن من زيارتهما دفعا للضرر.
# (ولا يلزمها طاعة أبويها في فراقه ولا) في (زيارة ونحوها بل طاعة زوجها
~~أحق) لوجوبها عليها وروى ابن بطة في أحكام النساء عن أنس «أن رجلا سافر
~~ومنع زوجته الخروج، فمرض أبوها فاستأذنت رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~في حضور جنازته فقال لها: اتقي الله ولا تخالفي زوجك فأوحى الله إلى النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - أني قد غفرت لها بطاعة زوجها» .
### | [فصل في القسم بين الزوجتين فأكثر]
# (وهو توزيع الزمان على زوجاته) إن كن ثنتين فأكثر (ويلزم غير طفل أن
~~يساوي بين ms2712 زوجاته في القسم إذا كن حرائر كلهن أو) كن (إماء كلهن) لأنه إذا
~~قسم لواحدة أكثر من غيرها كان في ذلك ميل وقد قال تعالى {وعاشروهن
~~بالمعروف} [النساء: 19] وليس مع الميل معروف.
# وقال تعالى {ولن تستطيعوا أن تعدلوا بين النساء} [النساء: 129] ، لأن
~~العدل أن لا يقع ميل ألبتة، وهو متعذر ولو حرصتم على تحري ذلك، وبالغتم فيه
~~فلا تميلوا كل الميل فتذروها كالمعلقة التي ليست ذات بعل ولا مطلقة، وعن
~~أبي هريرة مرفوعا «من كان له امرأتان فمال إلى إحداهما جاء يوم القيامة
~~وشقه مائل» وعن عائشة «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقسم بيننا
~~فيعدل ثم يقول: اللهم إن هذا قسمي فيما أملك فلا تلمني فيما لا أملك»
~~رواهما أبو داود.
# ويكون (ليلة) و (ليلة) لأنه إن قسم ليلتين وليلتين أو أكثر من ذلك كان في
~~ذلك تأخير لحق من لها الليلة الثانية للتي قبلها (إلا أن يرضين بالزيادة)
~~على ليلة وليلة لأن الحق لا يعدوهن (وعماد القسم الليل) لأنه يأوي فيه
~~الإنسان إلى منزله ويسكن إلى أهله، وينام على فراشه مع زوجته عادة والنهار
~~للمعاش قال الله تعالى {وجعلنا الليل لباسا} [النبأ: 10] {وجعلنا النهار
~~معاشا} [النبأ: 11]
# PageV05P198
# (ويخرج في نهاره في معاشه وقضاء حقوق الناس وما جرت العادة به ولصلاة
~~العشاء والفجر ولو قبل طلوعه كصلاة النهار) قلت لكن لا يعتاد الخروج قبل
~~الأوقات إذا كان عند واحدة دون الأخرى، لأنه غير عدل بينهما.
# أما لو اتفق ذلك بعض الأحيان أو لعارض فلا بأس (وحكم السبعة) للبكر
~~والثلاث للثيب (التي يقيمها عند المزفوفة) إليه (حكم سائر القسم) في أن
~~عمادها الليل، وأنه يخرج بالنهار، وللصلوات وما جرت العادة به (فإن تعذر
~~عليه) أي الزوج (المقام عندها) أي عند ذات الليلة (ليلا لشغل أو حبس أو ترك
~~ذلك) أي المقام عندها في ليلتها (لغير عذر قضاه لها) كسائر الواجبات (ويدخل
~~النهار تبعا لليلة الماضية) لأن النهار تابع لليل ولهذا يكون أول الشهر
~~وقالت عائشة «قبض رسول الله - صلى الله ms2713 عليه وسلم - في بيتي، وفي يومي
~~وإنما قبض - صلى الله عليه وسلم - نهارا» .
# (وإن أحب أن يجعل النهار مضافا إلى الليل الذي يتعقبه جاز) له ذلك (لأن
~~ذلك لا يتفاوت) والغرض التعديل بينهن وهو حاصل بذلك (إلا لمن معيشته بالليل
~~كالحارس فإنه يقسم بالنهار لأنه محل سكنه، ويكون الليل تبعا للنهار) في
~~حقه.
# (وليس له) أي الزوج إذا أراد الشروع في القسم (البداءة بإحداهن) إلا
~~بقرعة أو رضاهن، لأن البداءة بها تفضيل لها، والتسوية واجبة، ولأنهن
~~متساويات في الحق ولا يمكن الجمع بينهن فوجب المصير إلى القرعة إن لم يرضين
~~(ولا) أي وليس للزوج (السفر بها) أي بإحداهن (أو بأكثر من واحدة) منهن (إلا
~~بقرعة أو رضاهن ورضاه) لما تقدم ولأنه - صلى الله عليه وسلم - «كان إذا
~~أراد سفرا أقرع بين نسائه فمن خرج سهمها خرج بها معه» متفق عليه (فإن) رضين
~~ورضي بالبداءة بواحدة، أو السفر بها جاز لأن الحق لا يعدوهم.
# وإن (رضين) بالبداء بإحداهن أو السفر بها (ولم يرض) الزوج بها (وأراد
~~خروج غيرها) للبداءة أو السفر (أقرع) لما تقدم (وإذا بات) الزوج عند إحداهن
~~(بقرعة أو غيرها) برضا أو غيره (لزمه المبيت) في الليلة الآتية (عند
~~الثانية) من الزوجات إن كن (ثنتين) ليحصل التعديل أو تدارك الظلم ولم يحتج
~~لإعادة القرعة (فإن كن) أي الزوجات (ثلاثا) وبدأ بإحداهن بقرعة أو غيرها
~~(أقرع في الليلة الثانية) بين الباقيتين ليحصل التعديل بينهما إن لم
~~يتراضوا، (فإن كن) أي الزوجات (أربعا) وبدأ بإحداهن، ثم بأخرى منهن (أقرع
~~في الليلة
# PageV05P199
# الثالثة) بين الباقيتين لما تقدم (ويصير في الليلة الرابعة إلى) الزوجة
~~(الرابعة بغير قرعة) لأنها حقها.
# (ولو أقرع) من له أربع زوجات (في الليلة الأولى) بينهن (فجعل سهما للأولى
~~وسهما للثانية وسهما للثالثة وسهما للرابعة ثم أخرج) السهام (عليهن مرة
~~واحدة جاز) ذلك لأنه موف بالمقصود (وكان لكل امرأة ما يخرج لها) من الليالي
~~عملا بمقتضى القرعة (ويقسم) من تحته مبعضة وغيرها (لمعتق بعضها بالحساب)
~~بأن يجعل لحريتها بحساب ما ms2714 للحرة ولرقها بحساب ما للأمة فإن كان نصفها حرا
~~فلها ثلاث ليال وللحرة أربع، لأنا نجعل لجزئها الرقيق ليلة فيكون لما
~~يقابله من الحرة ليلتان ضعف ذلك ويجعل لجزئها الحر ليلتين فيكون لما يقابله
~~من الحرة ليلتان مثل ذلك.
# (ويقسم) الزوج (المريض والمجنون والعنين والخصي كالصحيح) لأن القسم للأنس
~~وذلك حاصل ممن لا يطأ وقد روت عائشة عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~«أنه لما كان في مرضه جعل يدور في نسائه ويقول: أين أنا غدا أين أنا غدا»
~~رواه البخاري (فإن شق على المريض) القسم (استأذن أزواجه أن يكون عند
~~إحداهن) لما روت عائشة «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بعث إلى نسائه
~~فاجتمعن فقال: إني لا أستطيع أن أدور بينكن فإن رأيتن أن تأذن لي فأكون عند
~~عائشة فعلت، فأذن له» رواه أبو داود (فإن لم يأذن له) أن يقيم عند إحداهن
~~(أقام عند إحداهن بقرعة أو اعتزلهن جميعا إن أحب) ذلك تعديلا بينهن (ويطوف
~~بمجنون مأمون) له زوجتان فأكثر (وليه وجوبا) لحصول الأنس به (فإن خيف منه)
~~لكونه غير مأمون (فلا قسم عليه، لأنه لا يحصل منه أنس) لهن (ولا قسم
~~لمجنونة يخاف منها) لما تقدم (وإن لم يعدل الولي في القسم ثم أفاق الزوج)
~~من جنونه (قضي للمظلومة) ما فاتها استدراكا للظلامة (ويحرم تخصيص) بعض
~~الزوجات (بإفاقته) لأنه جور على الأخرى (وإذا أفاق) المجنون (في نوبة
~~واحدة) من زوجاته (قضى يوم جنونه للأخرى) ليحصل التعديل.
# (ولا يجب عليه) أي الزوج (التسوية بينهن في وطء ودواعيه) لأن ذلك طريقة
~~الشهوة والميل ولا سبيل إلى التسوية بينهن في ذلك (ولا) يجب عليه أيضا
~~التسوية بينهن (في نفقة وشهوات وكسوة إذا قام بالواجب) عليه من نفقة وكسوة
~~(وإن أمكنه ذلك) أي التسوية بينهن في الوطء ودواعيه وفي النفقة والكسوة
~~وغيرها (وفعله كان أحسن وأولى)
# PageV05P200
# لأنه أبلغ في العدل بينهن وروي أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «كان
~~يسوي بين زوجاته في القبلة ويقول: اللهم هذا قسمي فيما ms2715 أملك فلا تلمني فيما
~~لا أملك» .
# (ويقسم) من تحته حرة وأمة (لزوجته الأمة ليلة لأنها على النصف من الحرة
~~و) لزوجته (الحرة ليلتين وإن كانت) زوجته الحرة (كتابية) لقول علي إذا تزوج
~~الحرة على الأمة قسم للأمة ليلة وللحرة ليلتين رواه الدارقطني واحتج به
~~أحمد ولأن الحرة حقها في الإيواء أكثر ويخالف النفقة والكسوة فإنه مقدر
~~بالحاجة وقسم الابتداء شرع ليزول الاحتشام لكل منهما (فإن عتقت الأمة في
~~نوبتها) فلها قسم حرة (أو) عتقت الأمة (في نوبة حرة متقدمة قبلهما فلها قسم
~~حرة) لأن النوبة أدركتها وهي حرة فتستحق قسم حرة (وإن عتقت) الأمة (في نوبة
~~حرة متأخرة) عن الأمة (أتم للحرة نوبتها على حكم الرق) لضرتها (ولا تزاد
~~الأمة شيئا ويكون للحرة ضعف مدة الأمة) لأنه باستيفاء الأمة مدتها في حال
~~الرق وجب للحرة ضعفها بخلاف ما إذا عتقت قبل مجيء نوبتها أو قبل تمامه
~~والحرية الطارئة لا تنقص الحرة مما وجب لها وإذا أتم للحرة نوبتها ابتدأ
~~القسم متساويا (والحق في القسم للأمة دون سيدها فلها) أي الأمة (أن تهب
~~ليلتها لزوجها أو لبعض ضرائرها) بإذن زوجها (كالحرة) لأن الحق لها (وليس
~~لسيدها الاعتراض عليها) في ذلك (ولا أن يهبه) أي وليس لسيد الأمة أن يهب
~~حقها من القسم (دونها) لأن الإيواء والسكن حق لها دون سيدها وتقدم.
# (ويقسم) الزوج (ل) زوجة (حائض ونفساء ومريضة ومعيبة) بجذام أو نحوه
~~(ولرتقاء و) ل (صغيرة يمكن وطؤها ومن آلى) منها أو ظاهر منها ومحرمة وزمنة
~~ومجنونة مأمونة نصا لأن القصد السكن والإيواء والأنس وحاجتهن داعية إلى ذلك
~~فإن خيف من المجنونة فلا قسم لها وتقدم (ولا قسم) لمطلقة (رجعية صرح به في
~~المغني والشرح والزركشي في الحضانة وما ثم صريح يخالفه ولأنها ترجع حضانتها
~~على ولدها) من غير مطلقها (وهي رجعية) فدل ذلك على أنها ليست زوجة من كل
~~وجه.
# (ويقسم) الزوج (لمن سافر بها) من زوجاته (بقرعة إذا قدم) من سفره (ولا
~~يحتسب عليها بمدة السفر) لحديث عائشة السابق ms2716 ولم تذكر قضاء ولأن المسافرة
~~اختصت بمشقة السفر (وإن كان) السفر بها (بغير قرعة لزمه القضاء مدة غيبته)
~~، لأنه خص بعضهن بمدة على وجه تلحقه التهمة فيه فلزمه القضاء كما لو كان
~~حاضرا (ما لم تكن الضرة رضيت بسفرها) أي سفر
# PageV05P201
# ضرتها معه قال في المبدع: وينبغي أن يقضى منها ما أقام معها لمبيت ونحوه
~~(ويقضي) من سافر بإحدى زوجاته (مع قرعة ما تعقبه السفر) أي ما أقام عند
~~انتهاء مسيره في السفر (أو) ما (تخلله) أي السفر من (مدة إقامة وإن قلت)
~~لتساكنهما في ذلك لا زمن سيره وحله وترحاله لأن ذلك لا يسمى سكنا فلا يجب
~~قضاؤه كما لو كانا منفردين.
# (وإذا) أراد السفر وأقرع بين نسائه و (خرجت القرعة لإحداهن لم يجب عليه
~~السفر بها وله تركها والسفر وحده) لأن القرعة لا توجب وإنما تعين من استحق
~~التقديم و (لا) يجوز له السفر (ب) إحدى زوجاته (غير من خرجت لها القرعة)
~~لأنه جور (وإن وهبت) من خرجت لها القرعة (حقها من ذلك) أي من السفر معه
~~لإحدى ضراتها (جاز) لها (إذا رضي الزوج) لأن الحق لا يعدوهما (وإن وهبته)
~~أي وهبت من خرج لها القرعة حقها من السفر معه (للزوج أو) وهبته لضرائرها
~~(الجميع أو امتنعت) من خرجت لها القرعة (من السفر سقط حقها) لإعراضها عنه
~~باختيارها (إذا رضي الزوج) بما صنعته من الهبة أو الامتناع (واستأنف القرعة
~~بين البواقي) مع ضراتها إن لم يرضين معه بواحدة.
# (وإن أبى) ما صنعته من الهبة أو الامتناع (فله إكراهها على السفر معه)
~~لأنه حق له فأجبرت عليه كسائر حقوقه (والسفر الطويل والقصير سواء) فيما
~~تقدم.
# وقال في المبدع: وظاهره لا يشترط كونه مباحا بل يشترط كونه مرخصا (ومتى
~~سافر بإحداهن بقرعة إلى مكان كالقدس مثلا ثم بدا له) السفر (إلى مصر) مثلا
~~(فله استصحابها معه) إليها لأن ذلك إتمام لسفره الأول وليس ثم من لها حق
~~معها أشبهت المنفردة (وإذا سافر بزوجتين) فأكثر (بقرعة أوى إلى كل واحدة
~~ليلة) ms2717 بيومها (في رحلها من خيمة أو خركاة أو خباء شعر فهو) أي رحلها (كبيت
~~المقيمة) فيما ذكر (وإن كانتا جميعا في رحلة فلا قسم إلا في الفراش) كما لو
~~كانت معه في بيت واحد برضاها (فلا يحل) له (أن يخص فراش واحدة) منهما
~~(بالبيتوتة فيه دون فراش الأخرى) لأنه ميل.
# (ويحرم) على من تحته أكثر من زوجة (دخوله في ليلتها) أي ليلة إحدى
~~الزوجات (إلى غيرها) لأنه ترك الواجب عليه (إلا لضرورة مثل أن تكون) غير
~~ذات الليلة (منزولا بها) أي محتضرة فيريد أن يحضرها (أو توصي إليه أو ما لا
~~بد منه) عرفا لأن ذلك حال ضرورة فأبيح به ترك الواجب لإمكان قضائه في وقت
~~آخر (فإن لم يلبث عندها لم
# PageV05P202
# يقض شيئا) لأنه لا فائدة فيه لقلته (وإن لبث) عندها (أو جامع لزمه أن
~~يقضي لها مثل ذلك من حق الأخرى) لأن التسوية واجبة ولا تحصل إلا بذلك (ولو
~~قبل) التي دخل إليها في غير ليلتها (أو باشر) ها (أو نحوه) كما لو نظر
~~إليها بشهوة (لم يقض) ذلك لذات الليلة لقول عائشة «كان رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - يدخل علي في يوم غيري فينال مني كل شيء إلا الجماع» .
# (والعدل القضاء) لتحصل التسوية بينهن (وكذا يحرم دخوله نهارا إلى غيرها
~~إلا لحاجة) قال في المغني والشرح: كدفع نفقة وعيادة أو سؤال عن أمر يحتاج
~~إلى معرفته أو زيارتها لبعد عهده بها (ويجوز أن يقضي ليلة صيف عن ليلة
~~شتاء) لأنه قضى ليلة عن ليلة.
# (و) يجوز أيضا أن يقضي (أول الليل عن آخره وعكسه) بأن يقضي ليلة شتاء عن
~~ليلة صيف وآخر ليل عن أوله لأنه قضى بقدر ما فاته.
# وفي الشرح والمبدع يستحب أن يقضي لها في مثل ذلك الوقت لأنه أبلغ في
~~المماثلة (والأولى أن يكون لكل واحدة من نسائه مسكن يأتيها فيه) لفعله -
~~صلى الله عليه وسلم - ولأنه صون لهن وأستر، حتى لا يخرجن من بيوتهن.
# (فإن اتخذ) الزوج لنفسه (مسكنا) غير مساكن ms2718 زوجاته (يدعو إليه كل واحدة في
~~ليلتها ويومها ويخليه من ضرتها جاز) له ذلك لأن له نقل زوجته حيث شاء بمسكن
~~يليق بها (وله دعاء البعض إلى مسكنه ويأتي البعض) لأن له أن يسكن كل واحدة
~~منهن حيث شاء (وإن امتنعت من دعاها عن إجابته) وكان ما دعاها إليه مسكن
~~مثلها (سقط حقها من القسم) لنشوزها (وإن أقام عند واحدة) من زوجاته (ودعا
~~الباقيات إلى بيتها لم يجب عليهن الإجابة) لما بينهن من الغيرة والاجتماع
~~يزيدها.
# (وإن حبس) الزوج (فاستدعى كل واحدة) من زوجاته في الحبس (في ليلتها
~~فعليهن طاعته إن كان) الحبس (مسكن مثلهن) ولا مفسدة كما لو لم يكن محبوسا
~~(وإلا) أي وإن لم يكن الحبس مسكن مثلهن (لم يلزمهن) طاعته كما لو دعاهن إلى
~~غير الحبس إلى ما ليس مسكنا لمثلهن (فإن أطعنه) في الإتيان إلى الحبس سواء
~~كان مسكن مثلهن أو لا (لم يكن له أن يترك العدل بينهن) لأنه جور (ولاستدعاء
~~بعضهن دون بعض) لما فيه من ترك التسوية بلا عذر (كما في غير الحبس فإن كانت
~~امرأتاه في بلدين) أو كان نساؤه في بلاد (فعليه العدل بينهما) أو بينهن
~~(بأن يمضي إلى الغائبة) عن البلد (في أيامها أو يقدمها إليه) ليسوي
# PageV05P203
# بينهن.
# (فإن امتنعت) الغائبة (من القدوم مع الإمكان سقط حقها) من القسم والنفقة
~~(لنشوزها وإن قسم في بلديهما جعل المدة بحسب ما يمكن، كشهر وشهر أو أكثر أو
~~أقل على حسب تفاوت البلدين) وبعدهما لحديث «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما
~~استطعتم» و (إن قسم) لإحدى زوجاته (ثم جاء ليقسم للثانية فأغلقت الباب دونه
~~أو منعته من الاستمتاع بها أو قالت: لا تدخل علي أو لا تبيت، أو ادعت
~~الطلاق سقط حقها من القسم والنفقة) لنشوزها (فإن عادت إلى المطاوعة استأنف
~~القسم بينهما) أي بين من كانت ناشزا وضرتها (ولم يقض للناشز) مبيته عند
~~ضرتها لسقوط حقها إذ ذاك.
# (فلو كان له أربع نسوة فأقام عند ثلاث منهن ثلاثين ليلة) عند كل واحدة ms2719
~~عشر ليال ولم تكن الرابعة ناشزا (لزمه أن يقيم عند الرابعة عشرا) ليعدل
~~بينهن (فإن نشزت إحداهن) أي الأربع (وظلم واحدة) منهن (ولم يقسم لها وأقام
~~عند الاثنين ثلاثين ليلة) كل واحدة خمسة عشر (ثم أطاعته الناشز وأراد
~~القضاء للمظلومة قسم لها ثلاثا وللناشز ليلة خمسة أدوار ليكمل للمظلومة
~~خمسة عشر ليلة) لتساوي ضرتيها (ويحصل للناشز خمس) ليال لأنها واحدة من أربع
~~فيكون لها ربع الزمن المستقبل وذلك خمس من عشرين والأولى والثانية قد
~~استوفتا مدتهما فالخمسة عشر للمظلومة (ثم يقسم بين الجميع) على السواء (فإن
~~كان له ثلاث نسوة فقسم بين اثنتين ثلاثين ليلة وظلم الثالثة) فلم يقسم لها
~~(ثم تزوج جديدة ثم أراد أن يقضي للمظلومة) ما فاتها (فإنه يخص الجديدة
~~بسبع) ليال (إن كانت بكرا أو بثلاث إن كانت ثيبا) لما يأتي (ثم يقسم بينها)
~~أي الجديدة (وبين المظلومة خمسة أدوار للمظلومة من كل دور ثلاثا وواحدة
~~للجديدة) لما تقدم في الناشز وكذا لو كانت وهبته قسمها ثم رجعت فيه فإذا
~~أكمل الحق ابتدأ التسوية.
### | [فصل أراد من تحته أكثر من امرأة النقلة من بلد إلى بلد بنسائه]
# فصل وإن أراد من تحته أكثر من امرأة (النقلة من بلد إلى بلد بنسائه
~~فأمكنه استصحاب الكل في سفره فعل) أي استصحبهن (ولا يجوز له إفراد إحداهن)
~~باستصحابها معه (بغير قرعة) لأنه ميل (فإن فعل)
# PageV05P204
# بأن استصحب إحداهن معه بغير قرعة (قضى للباقيات) جميع زمن سفره وإقامته
~~بها وحدها ليسوي بينهن (وإن لم يمكنه) استصحاب الكل (أو شق عليه) استصحابهن
~~و (بعث بهن جميعا مع غيره ممن هو محرم لهن جاز) له ذلك (ولا يقضي لواحدة)
~~منهن لتساويهن في انفراده عنهن (وإن انفرد بإحداهن بقرعة) واستصحبها معه
~~(فإذا وصل البلد الذي انتقل إليه فأقامت معه فيه قضى للباقيات) مدة (كونها
~~معه في البلد خاصة) لتساكنهما إذن لا زمن سيره وحله وترحاله لأنه لا يسمى
~~سكنا فلا يجب قضاؤه.
# (وإن امتنعت) إحدى زوجاته (من السفر معه) بلا عذر (أو) امتنعت ms2720 (من المبيت
~~عنده أو سافرت بغير إذنه) لحاجتها أو غيرتها (أو) سافرت (بإذنه لحاجتها سقط
~~حقها من قسم ونفقة) أما الممتنعة من السفر أو المبيت معه فلأنها عاصية له
~~فهي كالناشز وكذا من سافرت بغير إذنه وأما من سافرت لحاجتها فلأن القسم
~~للأنس والنفقة للتمكين من الاستمتاع وقد تعذر ذلك بسبب من جهتها فسقط كما
~~قبل الدخول بها وفارق ما إذا سافرت معه لأنه لم يتعذر ذلك (وإن بعثها)
~~الزوج (لحاجته أو انتقلت من بلد إلى بلد بإذنه لم يسقط حقها من نفقة ولا
~~قسم) لأن تعذر استمتاعه بسبب من جهته (ويقضي لها بحسب ما أقام عند ضرتها)
~~ليسوي بينهما.
# (وللمرأة أن تهب حقها من القسم في جميع الزمان، وفي بعضه لبعض ضرائرها
~~بإذنه أو) تهب حقها من القسم (لهن) أي لضرائرها (كلهن أو) تهبه (له) أي
~~للزوج (فيجعله لمن شاء منهن ولو أبت الموهوب لها) ذلك لأن الحق في ذلك
~~للواهبة والزوج فإذا رضيت هي والزوج جاز لأن لا يخرج عنهما وحق الزوج في
~~الاستمتاع ثابت في كل وقت على كل واحدة منهن وإنما منعته المزاحمة في حق
~~صاحبتها فإذا زالت المزاحمة بهبتها ثبت حقه في الاستمتاع بها وإن كرهت كما
~~لو كانت منفردة.
# وقد ثبت أن سودة وهبت يومها لعائشة «فكان رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- يقسم لعائشة يومها ويوم سودة» متفق عليه (ولا يجوز هبة ذلك بمال) لأن
~~حقها في كون الزوج عندها وليس ذلك يقابل بمال (فإن أخذت) الواهبة (عليه
~~مالا لزمها رده) إلى من أخذته منه (وعليه) أي الزوج (أن يقضي لها) زمن
~~هبتها (لأنها تركته بشرط العوض ولم يسلم) العوض (لها) فترجع بالمعوض (فإن
~~كان عوضها غير المال كإرضاء زوجها عنها أو غيره جاز) لأن عائشة «أرضت
# PageV05P205
# رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن صفية فأخذت يومها وأخبرت بذلك رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - فلم ينكره» (وقال الشيخ قياس المذهب جواز أخذ
~~العوض عن سائر حقوقها من القسم وغيره ووقع في كلام ms2721 القاضي ما يقتضي جوازه)
~~كأخذ العوض عن القود وفي الخلع (ثم إن كانت تلك الليلة الموهوبة) لإحدى
~~الضرائر (تلي الليلة الموهوبة لها والى) الزوج (بينهما) أي الليلتين
~~فيبيتهما عند الموهوب لها.
# (وإلا) أي وإن لم تل الليلة الموهوب لها (لم يجز) أن يوالي بين الليلتين
~~(إلا برضا الباقيات) لأن الموهوب لها قامت مقام الواهبة في ليلتها، فلم
~~تغير عن موضعها كما لو كانت الواهبة باقية فإن رضين جاز لأن الحق لا يخرج
~~عنهن (ومتى رجعت) الواهبة (في الهبة عاد حقها في المستقبل فقط ولو في بعض
~~الليل) لأنها هبة لم تقبض (ولا يقضيه) أي لا يقضي بعضا من ليلة (إن لم
~~يعلم) الزوج برجوعها (إلا بعد فراغ الليلة) لحصول التفريط منها (ولها) أي
~~المرأة (هبة ذلك) أي قسمها (ونفقتها وغيرهما لزوجها ليمسكها ولها الرجوع في
~~المستقبل) لأنها هبة لم تقبض بخلاف ما مضى لأنه قد اتصل به القبض (ولا قسم
~~عليه في ملك اليمين) .
# (وله الاستمتاع بهن وإن نقص) به (زمن زوجاته) بحيث لا ينقص الحرة عن ليلة
~~من أربع، والأمة عن ليلة من سبع كما تقدم (لكن يساوي بينهن في حرمانهن أي
~~الزوجات كما إذا بات عند أمته أو) في (دكانه أو عند صديقه) أو منفردا.
# (و) له أن (يستمتع بهن كيف شاء كالزوجات أو أقل أو أكثر) بأن يطأ من شاء
~~منهن متى شاء (وإن شاء ساوى) بينهن (وإن شاء فضل وإن شاء استمتع ببعضهن دون
~~بعض) لقوله تعالى {فإن خفتم ألا تعدلوا فواحدة أو ما ملكت أيمانكم }
~~[النساء: 3] «وقد كان للنبي - صلى الله عليه وسلم - مارية وريحانة فلم يكن
~~يقسم لهما» ولأن الأمة لا حق لها في الاستمتاع ولذلك لا يثبت لها الخيار
~~بكون السيد مجبوبا أو عنينا ولا يضرب لها مدة الإيلاء (ويستحب) له (التسوية
~~بينهن) في القسم ليكون أطيب لنفوسهن.
# (و) عليه (أن لا يعضلهن بأن لم يرد الاستمتاع) بهن فلا يمنعهن من الزوج
~~(وإذ احتاجت الأمة إلى النكاح وجب عليه) أي السيد (إعفافها إما ms2722 بوطئها أو
~~تزويجها أو بيعها) لأن إعفافهن وصونهن عن احتمال الوقوع في المحظورات واجب.
# PageV05P206
### | [فصل وإذا تزوج بكرا ولو أمة ومعه غيرها أقام عندها سبعا]
# فصل وإذا تزوج بكرا ولو أمة ومعه غيرها ولو حرائر (أقام عندها سبعا) ثم
~~دار.
# (و) إذا تزوج (ثيبا ولو أمة) أقام عندها (ثلاثا) لعموم ما يأتي ولأنه
~~يراد للأنس وإزالة الاحتشام والأمة والحرة سواء في الاحتياج إلى ذلك
~~فاستويا فيه كالنفقة (ولا يحتسب عليهما بما أقام عندهما فإذا انتهت مدة
~~إقامته عند الجديدة عاد إلى القسم بين زوجاته كما كان) قبل أن يتزوج
~~الجديدة (ودخلت) الجديدة (بينهن فصارت آخرهن نوبة) لما روى أبو قلابة عن
~~أنس قال «من السنة إذا تزوج الرجل البكر على الثيب أقام عندها سبعا ثم قسم
~~وإذا تزوج الثيب أقام عندها ثلاثا ثم قسم قال أبو قلابة لو شئت لقلت: إن
~~أنسا رفعه إلى النبي - صلى الله عليه وسلم -» متفق عليه ولفظه للبخاري وخصت
~~البكر بزيادة لأن حياءها أكثر والثلاث مدة معتبرة في الشرع والسبعة لأنها
~~أيام الدنيا وما زاد عليها يتكرر وحينئذ ينقطع الدور (وإن أحبت الثيب أن
~~يقيم) الزوج (عندها سبعا فعل وقضى للبواقي) من ضراتها (سبعا سبعا) لما روت
~~أم سلمة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - لما تزوجها أقام عندها ثلاثا.
~~وقال إنه ليس بك هوان على أهلك وإن شئت سبعت لك وإن سبعت لك سبعت لنسائي»
~~رواه مسلم قال ابن عبد البر: والأحاديث المرفوعة على ذلك وليس مع من خالف
~~حديث مرفوع والحجة مع من أدلى بالسنة.
# (وإن تزوج امرأتين فزفتا إليه في ليلة واحدة كره له ذلك بكرين كانتا أو
~~ثيبتين وبكرا وثيبا) لأنه لا يمكنه الجمع بينهما في إيفاء حقهما وتستضر
~~التي يؤخر حقها وتستوحش (ويقدم أسبقهما دخولا فيوفيها حق العقد) لأن حقها
~~سابق (ثم يعود إلى الثانية فيوفيها حق العقد) لأن حقها واجب عليه ترك العمل
~~به في مدة الأولى، لأنه عارضه ورجح عليه فإذا زال المعارض وجب العمل
~~بالمقتضى (ثم يبتدئ ms2723 القسم) ليأتي بالواجب عليه من حق الدور (فإن أدخلتا
~~عليه معا قدم إحداهما بقرعة) لأنهما استويا في سبب الاستحقاق والقرعة مرجحة
~~عند التساوي.
# وفي التبصرة يبدأ بالسابقة
# PageV05P207
# بالعقد وإلا أقرع (ويكره أن تزف إليه امرأة في مدة حق) عقد (امرأة زفت
~~إليه قبلها) لما تقدم (وعليه أن يتمم للأولى) حق عقدها لسبقها (ثم يقضي حق
~~عقد) (الثانية) لزوال المعارض (وإن أراد) من زفت إليه امرأتان معا (السفر)
~~بإحدى نسائه فأقرع بينهن (فخرجت القرعة لإحدى الجديدتين سافر بها ودخل حق
~~العقد في قسم السفر) لأنه نوع قسم يختص بها (فإذا قدم) من سفره (بدأ
~~بالأخرى فوفاها حق العقد) لأنه حق وجب لها قبل سفره ولم يؤده، فلزمه قضاؤه
~~كما لو لم يسافر بالأخرى معه (فإن قدم من سفره قبل مضي مدة ينقضي فيها حق
~~عقد الأولى تممه في الحضر وقضى للحاضرة حقها) لما تقدم.
# (فإن خرجت القرعة لغير الجديدتين وسافر بها) قضى للجديدتين حقهما واحدة
~~بعد واحدة، (يقدم السابقة دخولا) إن دخلت عليه إحداهما قبل الأخرى (أو
~~بقرعة إن دخلتا معا) لما سبق (وإن سافر بجديدة وقديمة بقرعة أو رضا تمم
~~للجديدة في العقد ثم قسم بينها وبين الأخرى) على السواء (وإذا طلق إحدى
~~نسائه في ليلتها) أثم (أو) طلق (الحارس) إحدى نسائه (في نهارها أثم) لأنه
~~فر من حقها الواجب لها (فإن تزوجها بعد) ذلك (قضى لها ليلتها) لأنه قدر على
~~إيفاء حقها فلزمه كالمعسر إذا أيسر بالدين (ولو كان قد تزوج غيرها بعد
~~طلاقها) لأن تزوجه بغيرها لا يسقط حقها.
# (وإذا كان له امرأتان فبات عند إحداهما ليلة ثم تزوج ثالثة) أو تجدد حقها
~~بعود في هبة أو رجوع من نشوز (قبل ليلة الثانية قدم المزفوفة بلياليها ثم
~~يبيت ليلة عند المظلومة ثم نصف ليلة للجديدة) لأن الليلة التي يوفيها
~~للمظلومة نصفها من حقها ونصفها من حق الجديدة فيثبت للجديدة في مقابلة ذلك
~~نصف ليلة بإزاء ما خص ضرتها (ثم يبتدئ) قال في الإنصاف: هذا المذهب (واختار
~~الموفق والشارح ms2724 لا يبيت نصفها بل ليلة كاملة لأنه حرج) لأنه ربما لا يجد
~~مكانا ينفرد فيه إذ لا يقدر على الخروج إليه في نصف الليلة أو المجيء منه.
# (ولو سافر بإحدى زوجتيه بقرعة) أو رضاهن (ثم تزوج في سفره بامرأة أخرى
~~وزفت إليه) في سفره (فعليه تقديمها بأيامها) لعموم ما سبق (ثم يقسم) بين
~~الجديدة وضرتها كما تقدم ويجوز بناء الرجل بزوجته في السفر وكونها معه على
~~دابة بين الجيش لفعله - صلى الله عليه وسلم - بصفية بنت حيي.
# PageV05P208
### | [فصل في النشوز]
# وهو كراهة كل من الزوجين صاحبه وسوء عشرته يقال: نشزت المرأة على زوجها
~~فهي ناشزة وناشز، ونشز عليها زوجها جفاها وأضر بها قاله في المبدع وغيره
~~(وهو معصيتها إياه فيما يجب عليها) مأخوذ من النشز وهو ما ارتفع من الأرض
~~فكأنها ارتفعت عما فرض الله عليها من المعاشرة بالمعروف ويقال نشصت بالشين
~~المعجمة والصاد المهملة (وإذا ظهر منها أمارات النشوز بأن تتثاقل) إذا
~~دعاها (أو تتدافع إذا دعاها إلى الاستمتاع أو تجيبه متبرمة متكرهة ويختل
~~أدبها في حقه، وعظها) بأن يذكر لها ما أوجب الله عليها من الحق وما يلحقها
~~من الإثم بالمخالفة، وما يسقط بذلك من النفقة والكسوة، وما يباح له من
~~هجرها وضربها لقوله تعالى {واللاتي تخافون نشوزهن فعظوهن} [النساء: 34] .
# (فإن رجعت إلى الطاعة والأدب حرم الهجر والضرب) لزوال مبيحه (وإن أصرت)
~~على ما تقدم (وأظهرت النشوز بأن عصته وامتنعت من إجابته إلى الفراش، أو
~~خرجت من بيته بغير إذنه ونحو ذلك هجرها في المضجع ما شاء) لقوله تعالى
~~{واهجروهن في المضاجع} [النساء: 34] وقال ابن عباس " لا تضاجعها في فراشك "
~~وقد «هجر النبي - صلى الله عليه وسلم - نساءه فلم يدخل عليهن شهرا» متفق
~~عليه.
# (و) هجرها (في الكلام ثلاثة أيام لا فوقها) لحديث أبي هريرة «لا يحل
~~لمسلم أن يهجر أخاه فوق ثلاثة أيام» والهجر ضد الوصل والتهاجر التقاطع (فإن
~~أصرت ولم ترتدع) بالهجر (فله أن يضربها) لقوله تعالى {واضربوهن} [النساء:
~~34] .
# (فيكون الضرب بعد الهجر في الفراش وتركها ms2725 من الكلام) ثلاثة أيام (ضربا
~~غير مبرح أي غير شديد) لحديث عبد الله بن زمعة يرفعه «لا يجلد أحدكم امرأته
~~جلد العبد ثم يضاجعها في آخر اليوم» (ويجتنب الوجه) تكرمة له (و) يجتنب
~~(البطن والمواضع المخوفة) خوف القتل.
# (و) يجتنب المواضع (المستحسنة) لئلا يشوهها، ويكون الضرب (عشرة أسواط
~~فأقل) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا يجلد أحدكم
# PageV05P209
# فوق عشرة أسواط إلا في حد من حدود الله» متفق عليه.
# وفي الترغيب وغيره والأولى ترك ضربها إبقاء للمودة (وقيل) يضربها (بدرة
~~أو مخراق) وهو منديل ملفوف (لا بسوط ولا بخشب) لأن المقصود التأديب وزجرها
~~فيبدأ فيه بالأسهل فالأسهل (فإن تلفت من ذلك فلا ضمان عليه) لأنه مأذون فيه
~~شرعا.
# (ويمنع منها) أي من هذه الأشياء (من) أي زوج (علم بمنعه حقها حتى يؤديه
~~و) حتى (يحسن عشرتها) لأنه يكون ظالما بطلبه حقه مع منعه حقها وينبغي
~~للمرأة أن لا تغضب زوجها لما روى أحمد بسنده عن الحصين بن المحصن «أن عمة
~~له أتت النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: ذات زوج أنت؟ قالت: نعم فقال
~~انظري أين أنت منه؟ فإنما هو جنتك ونارك» قال في الفروع: إسناده جيد وينبغي
~~للزوج مداراتها نقل ابن منصور: حسن الخلق أن لا تغضب ولا تحقد وحدث رجل
~~لأحمد ما قيل: العافية عشرة أجزاء تسعة منها في التغافل فقال أحمد العافية
~~عشرة أجزاء كلها في التغافل (ولا يسأله أحد لم ضربها؟ ولا أبوها) لما روى
~~أبو داود عن الأشعث عن عمر أنه قال يا أشعث احفظ مني شيئا سمعته من رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - لا تسألن رجلا فيم ضرب امرأته؟ " (ولأن فيه
~~إبقاء للمودة) ولأنه قد يضربها لأجل الفراش فإن أخبر بذلك استحى، وإن أخبر
~~بغيره كذب.
# (وله تأديبها على ترك فرائض الله تعالى) كالصلاة والصوم الواجبين (نصا)
~~قال علي - رضي الله عنه - في قوله تعالى {قوا أنفسكم وأهليكم نارا}
~~[التحريم: 6] قال " علموهم وأدبوهم " وروى الخلال بإسناده عن جابر قال قال
~~رسول الله - صلى الله ms2726 عليه وسلم - «رحم الله عبدا علق في بيته سوطا يؤدب به
~~أهله» ، فإن لم تصل فقال أحمد أخشى أن لا يحل للرجل أن يقيل مع امرأة لا
~~تصلي ولا تغتسل من الجنابة ولا تتعلم القرآن ولا يؤدبها في حادث متعلق بحق
~~الله تعالى كسحاق.
# (فإن ادعى كل منهما) أي الزوجين (ظلم صاحبه أسكنهما الحاكم إلى جانب ثقة
~~يشرف عليهما ويكشف حالهما كما يكشف عن عدالة وإفلاس من خبرة باطنة ويلزمهما
~~الإنصاف) لأن ذلك طريق إلى الإنصاف فتعين بالحكم كالحق (ويكون الإسكان
~~المذكور قبل بعث الحكمين) لأنه أسهل منه
# PageV05P210
# (فإن خرجا إلى الشقاق والعداوة وبلغا إلى المشاتمة بعث الحكمين) لأنه
~~أسهل منه.
# (فإن خرجا إلى الشقاق والعداوة وبلغا إلى المشاتمة بعث الحاكم حكمين حرين
~~مسلمين ذكرين عدلين مكلفين فقيهين عالمين بالجمع والتفريق) لأنه يفتقر إلى
~~الرأي والنظر، ولأن الوكيل متى كان متعلقا بنظر الحاكم لم يجز أن يكون إلا
~~عدلا.
# وفي المغني الأولى إن كانا وكيلين لم يعتبر لأن توكيل العبد جائز بخلاف
~~الحكم (يفعلان ما يريانه من جمع بينهما أو تفريق بطلاق أو خلع والأولى أن
~~يكونا من أهلهما) لقوله تعالى {وإن خفتم شقاق بينهما فابعثوا حكما من أهله
~~وحكما من أهلها} [النساء: 35] الآية ولأنهما أشفق وأعلم بالحال ويجوز أن
~~يكونا من غير أهلهما لأن القرابة ليست شرطا في الحكم ولا الوكالة (وينبغي
~~لهما) أي الحكمين (أن ينويا الإصلاح لقوله تعالى {إن يريدا إصلاحا يوفق
~~الله بينهما} [النساء: 35] وأن يلطفا) القول.
# (و) أن (ينصفا ويرغبا ويخوفا ولا يخصا بذلك أحدهما دون الآخر) ليكون أقرب
~~للتوفيق بينهما.
# (وهما وكيلان عن الزوجين في ذلك لا يرسلان إلا برضاهما وتوكيلهما) لأنه
~~حق لهما فلم يجز لغيرهما التصرف إلا بالوكالة (فلا يملكان تفريقا إلا
~~بإذنهما فيأذن الرجل لوكيله فيما يراه من طلاق أو إصلاح وتأذن المرأة
~~لوكيلها في الخلع والصلح على ما يراه ولا ينقطع نظرهما) أي الحكمين (بغيبة
~~الزوجين أو) غيبة (أحدهما) لأنهما وكيلان والوكيل لا ينعزل بغيبة الموكل
~~(وينقطع) نظرهما (بجنونهما أو) ms2727 جنون (أحدهما ونحوه مما يبطل الوكالة) كسائر
~~أنواع الوكالة (وإن امتنعا من التوكيل لم يجبرا عليه) لما تقدم (لكن لا
~~يزال الحاكم يبحث ويستحث حتى يظهر له من الظالم فيردعه ويستوفي منه الحق)
~~إقامة للعدل والإنصاف (ولا يصح الإبراء من الحكمين) لأنهما لم يوكلا فيه
~~(إلا في الخلع خاصة من وكيل المرأة فقط) فتصح براءته عنها لأن الخلع لا يصح
~~إلا بعوض فتوكيلهما فيه إذن في المعاوضة ومنها الإبراء.
# (وإن خافت امرأة نشوز زوجها وإعراضه عنها لكبر أو غيره) كمرض أو دمامة
~~(فوضعت عنه بعض حقوقها أو) وضعت عنه (كلها) أي كل حقوقها (تسترضيه بذلك
~~جاز) لأنه حقها وقد رضيت بإسقاطه (وإن شاءت رجعت في ذلك في المستقبل)
~~كالهبة التي لم تقبض و (لا) رجوع لها في (الماضي) كالهبة المقبوضة وإن شرطا
~~ما لا ينافي نكاحا لزم وإلا فلا كترك قسم أو نفقة ولمن رضي العود (ويأتي
~~إذا اختلفا في النشوز أو بذل التسليم في كتاب النفقات) مفصلا.
# PageV05P211
### | [باب الخلع]
# يقال: خلع امرأته وخالعها مخالعة واختلعت هي منه فهي خالع وأصله من خلع
~~الثوب لأن المرأة تنخلع من لباس زوجها قال تعالى {هن لباس لكم وأنتم لباس
~~لهن} [البقرة: 187] (وهو فراق) الزوج (امرأته بعوض يأخذه الزوج) من امرأته
~~أو غيرها (بألفاظ مخصوصة) وفائدته تخليصها من الزوج على وجه لا رجعة له
~~عليها إلا برضاها (وإذا كرهت المرأة زوجها لخلقه أو خلقه) أي صورته الظاهرة
~~أو الباطنة (أو) كرهته (لنقص دينه أو لكبره أو لضعفه أو نحو ذلك وخافت إثما
~~بترك حقه فيباح لها أن تخالعه على عوض تفتدي به نفسها منه) ' لقوله تعالى
~~{فإن خفتم ألا يقيما حدود الله فلا جناح عليهما فيما افتدت به } [البقرة:
~~229] (ويسن) له (إجابتها) لحديث ابن عباس قال «جاءت امرأة ثابت بن قيس إلى
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - فقالت: يا رسول الله ثابت بن قيس ما أعيب
~~عليه من دين ولا خلق ولكن أكره الكفر في الإسلام فقال النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -: أتردين ms2728 عليه حديقته؟ قالت نعم فأمرها بردها وأمره بفراقها»
~~رواه البخاري.
# (إلا أن يكون) الزوج (له إليها ميل ومحبة فيستحب صبرها وعدم افتدائها)
~~قال أحمد ينبغي لها أن لا تختلع منه وأن تصبر قال القاضي قول أحمد ينبغي
~~لها أن تصبر: على سبيل الاستحباب والاختيار ولم يرد بهذا الكراهة لأنه قد
~~نص على جوازه في غير موضع (وإن خالعته) المرأة (مع استقامة الحال كره) ذلك
~~لحديث ثوبان أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «أيما امرأة سألت زوجها
~~الطلاق من غير بأس فحرام عليها رائحة الجنة» رواه الخمسة إلا النسائي ولأنه
~~عبث فيكون مكروها (ووقع الخلع) لقوله تعالى {فإن طبن لكم عن شيء منه نفسا
~~فكلوه هنيئا مريئا} [النساء: 4] .
# PageV05P212
# (وإن عضلها أي ضارها بالضرب والتضييق عليها أو منعها حقوقها من القسم
~~والنفقة ونحو ذلك) كما لو نقصها شيئا من ذلك (ظلما لتفتدي نفسها فالخلع
~~باطل والعوض مردود والزوجية بحالها) لقوله تعالى {ولا تعضلوهن لتذهبوا ببعض
~~ما آتيتموهن} [النساء: 19] ولأن ما تفتدي به نفسها مع ذلك عوض أكرهت على
~~بذله بغير حق فلم يستحق أخذه منها للنهي عنه والنهي يقتضي الفساد (إلا أن
~~يكون بلفظ طلاق أو نيته فيقع رجعيا) ولم تبن منه لفساد العوض (وإلا) بأن لم
~~يكن بلفظ الطلاق ولا نيته كان (لغوا) لفساد العوض (وإن فعل) الزوج (ذلك) أي
~~ما ذكر من المضارة بالضرب والتضييق والمنع من الحقوق (لا لتفتدي) منه
~~فالخلع صحيح لأنه لم يعضلها ليذهب ببعض مالها، ولكن عليه إثم الظلم (أو
~~فعله لزناها أو نشوزها أو تركها فرضا) كصلاة أو صوم (فالخلع صحيح) لقوله
~~{إلا أن يأتين بفاحشة مبينة} [النساء: 19] وقيس الباقي عليها.
# (ولا يفتقر الخلع إلى حاكم نصا) ورواه البخاري عن عمر وعثمان ولأنه إن
~~قيل إنه عقد معاوضة كان كالبيع أو قيل إنه قطع عقد بالتراضي كان كالإقالة
~~وكل منهما لا يفتقر إلى حاكم (ولا بأس به) أي الخلع (في الحيض) إذا كان
~~بسؤالها لأنها رضيت بإدخال ضرر تطويل العدة على نفسها.
# (و) لا ms2729 بأس به في (الطهر الذي أصابها فيه إذا كان بسؤالها) لما تقدم وكذا
~~الطلاق بعوض (وتقدم في) باب (الحيض) .
# ويصح الخلع (من كل زوج يصح طلاقه وأن يتوكل فيه مسلما كان أو ذميا) بالغا
~~أو مميزا يعقله رشيدا أو سفيها حرا أو عبدا لأن كل واحد منهم زوج يصح طلاقه
~~فصح خلعه ولأنه إذا ملك الطلاق بغير عوض فبالعوض أولى وظاهره أنه لا يصح من
~~غير الزوج أو وكيله.
# وقال في الاختبارات: والتحقيق أنه يصح ممن يصح طلاقه بالملك أو الوكالة
~~أو الولاية كالحاكم في الشقاق وكذا لو فعله الحاكم في الإيلاء أو العنة أو
~~الإعسار وغيرها من المواضع التي يملك الحاكم فيها الفرقة (ويقبض) الزوج
~~(عوضه) إن كان مكلفا رشيدا (وإن) كان (مكاتبا ومحجورا عليه لفلس) لأهليته
~~لقبضه.
# (فإن كان) الزوج (محجورا عليه لغير ذلك كعبد) فإنه محجور عليه لحق سيده
# PageV05P213
# (وصغير مميز وسفيه) فإنه محجور عليهما لحظ أنفسهما (دفع المال) المخالع
~~عليه من المرأة وغيرها (إلى سيد) العبد.
# (و) إلى (ولي) صغير وسفيه لعدم أهليتهم، لقبضه ولأن ما ملكه العبد بالخلع
~~فهو لسيده فكان له قبضه (وليس للأب خلع زوجة ابنه الصغير والمجنون ولا
~~طلاقها) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إنما الطلاق لمن أخذ بالساق» والخلع
~~في معناه (وكذا لسيدهما) أي سيد الصغير والمجنون ليس له خلع زوجتهما ولا
~~طلاقها لما تقدم (وليس لأب خلع ابنته الصغيرة) أو المجنونة أو السفيهة بشيء
~~من مالها (ولإطلاقها بشيء من مالها) لأنه إنما يملك التصرف بما لها فيه
~~الحظ، وليس في هذا حظ بل فيه إسقاط حقها الواجب لها والأب وغيره من
~~الأولياء في ذلك سواء (ويصح مع الزوجة البالغة الرشيدة) لما تقدم من الأدلة
~~والحديث.
# (و) يصح الخلع (مع الأجنبي لجائز التصرف) بأن يسأل الزوج أن يخلع زوجته
~~بعوض بذله ولو (بغير إذنها) كسائر تصرفاته (ويصح بذل العوض فيه) أي الخلع
~~(منهما) أي من الزوجة والأجنبي (بأن) تقول المرأة اخلعني على كذا، أو (يقول
~~الأجنبي: اخلع زوجتك) على ألف (أو) ms2730 يقول (طلقها على ألف أو بألف أو على
~~سلعتي هذه فيجيبه) الزوج (فيصح) الخلع (ويلزم الأجنبي وحده العوض) لأنه
~~التزمه بالعقد دون الزوجة (وإن قال) الأجنبي اخلع زوجتك (على مهرها أو) على
~~(سلعتها وأنا ضامن) صح (أو) قال اخلعها (على ألف في ذمتها وأنا ضامن فيجيبه
~~صح) الخلع لأنه باذل للبدل وذكر ما أضافه إليها بغير إذنها لغو (وإن لم
~~يضمن) الأجنبي للزوج ما سأله الخلع عليه (حيث سمي العوض منها) أي من الزوجة
~~قلت أو من غيرها (لم يصح) الخلع لأنه بذل مال غيره بغير إذنه فلم يصح البذل
~~وكذا لو سألته الزوجة أن يخالعها على مال زيد إن ضمنته صح الخلع ولزمها
~~العوض وإلا فلا.
# (وإن قالت له) إحدى زوجتيه (طلقني وضرتي بألف فطلقهما وقع) الطلاق (بائنا
~~واستحق الألف على باذلته) وحدها لالتزامها له بالعقد (وإن طلق) الزوج
~~(إحداهما لم يستحق شيئا) لأنها إنما بذلت العوض في طلاقهما ولم يوجد (وإن
~~قالت) له (طلقني بألف على أن تطلق ضرتي أو) قالت طلقني بألف (على أن لا
~~تطلق ضرتي ففعل فالخلع صحيح والشرط والبذل لازمان) لأنها بذلت عوضا في
~~طلاقها وطلاق ضرتها أو عدمه فصح، كما لو قالت طلقني وضرتي بالألف (فإن لم
~~يف لها بشرطها استحق على السائلة الأقل من الألف ومن صداقها المسمى) لأنه
# PageV05P214
# لم يطلق إلا بعوض فإذا لم يسلم له رجع إلى ما رضي بكونه عوضا وهو المسمى
~~إن كان أقل من الألف وإن كان أكثر فله الألف فقط لأنه رضي بكونه عوضا عنها
~~وعن شيء آخر فإذا جعل كله عوضا عنها كان أحظ له.
# (وإن خالعته أمة بغير إذن سيدها على شيء) معين أو في ذمتها (لم يصح)
~~الخلع لأنه تصرف من غير أهله إذ الرقيق بدون إذن سيده ليس بأهل للتصرف، فلا
~~يصح منه كالمجنون.
# (و) إن خالعته الأمة (بإذنه) أي إذن السيد (يصح) الخلع كالبيع (ويكون
~~العوض) الذي أذن لها في الخلع عليه (في ذمته) أي السيد (كاستدانتها بإذنه)
~~فيطالب به (وكذا ms2731 الحكم في المكاتبة) إذا خالعته فإن كان بغير إذن السيد لم
~~يصح لأنه تبرع وإن كان بإذنه صح (إلا أنه إن كان) الخلع (بإذن سيدها سلمته
~~مما في يدها) لأنه التزمه بالعقد.
# (وإن لم يكن في يدها) أي المكاتبة (شيء) مما خالعته عليه بإذن سيدها (فهو
~~في ذمة سيدها) قاله في الشرح قال في الرعاية الصغرى في المكاتبة والمدبرة
~~والمأذون لها في التجارة ف (إن خالعته المحجور عليها لسفه أو صغر أو جنون
~~لم يصح الخلع ولو أذن فيه الولي) لأنه تصرف في المال وليست من أهله ولا إذن
~~للولي في التبرعات قال في المبدع: والأظهر الصحة مع الإذن للمصلحة (فيقع)
~~الطلاق (رجعيا إن كان بلفظ طلاق أو نيته) وكان (دون ثلاث) لأن الثلاث لا
~~رجعة معها (وإلا) بل لم يكن بلفظ طلاق ولا نيته (كان لغوا) كخلوه عن عوض.
# (وإن تخالعا هازلين بلفظ طلاق أو نيته صح) الطلاق لما يأتي (وإلا) بأن
~~تخالعا هازلين بغير لفظ طلاق ولا نيته (فلا) يصح الخلع لخلوه عن العوض
~~(كمبيع ولا يبطل إبراء من) خالعت زوجها على براءته له ثم (ادعت سفها حالة
~~الخلع بلا بينة) تشهد بسفهها حالته لأنها تدعي الفساد والأصل الصحة (ويصح)
~~الخلع (من محجور عليها لفلس) على مال في ذمتها، لأن لها ذمة يصح تصرفها
~~فيها وليس لها مطالبتها حال حجرها كما لو استدانت من إنسان في ذمتها أو
~~باعها شيئا بثمن في ذمتها (ويكون) ما خالعت عليه دينا (في ذمتها يؤخذ منها
~~إذا انفك عنها الحجر وأيسرت) وعلم منه أنها لو خالعت بمعين من مالها لم يصح
~~لتعلق حق الغرماء به انتهى.
# PageV05P215
### | [فصل الخلع طلاق بائن]
# فصل والخلع طلاق بائن لقوله تعالى {فلا جناح عليهما فيما افتدت به}
~~[البقرة: 229] وإنما يكون فداء إذا خرجت من قبضته وسلطانه ولو لم يكن بائنا
~~لملك الرجعة، وكانت تحت حكمه وقبضته، ولأن القصد إزالة الضرر عنها فلو جازت
~~الرجعة لعاد الضرر (إلا أن يقع بلفظ الخلع أو الفسخ أو المفاداة ولا ينوي ms2732
~~به الطلاق فيكون فسخا لا ينقص به عدد الطلاق) وما روي عن عثمان وعلي وابن
~~مسعود من أنه طلقة بائنة بكل حال ضعفه أحمد قال ليس لنا في الباب شيء أصح
~~من حديث ابن عباس أنه فسخ واحتج ابن عباس بقوله تعالى {الطلاق مرتان}
~~[البقرة: 229] ثم قال {فلا جناح عليهما فيما افتدت به} [البقرة: 229] ثم
~~قال {فإن طلقها فلا تحل له من بعد حتى تنكح زوجا غيره} [البقرة: 230] فذكر
~~تطليقتين والخلع وتطليقة بعدها فلو كان الخلع طلاقا لكان أربعا ولأن الخلع
~~فرقة خلت عن صريح الطلاق ونيته، فكانت فسخا كسائر الفسوخ (ولو لم ينو) بهذه
~~الألفاظ (الخلع لأنها صريحة فيه) لكونها الواردة في قوله تعالى {فلا جناح
~~عليهما فيما افتدت به} [البقرة: 229] .
# (وكنايته) أي الخلع (باريتك وأبرأتك وأبنتك) لأن الخلع أحد نوعي الفرقة
~~فكان له صريح وكناية كالطلاق (فمع سؤال الخلع وبذل العوض يصح) الخلع (من
~~غير نية، لأن دلالة الحال من سؤال الخلع وبذل العوض صارفة إليه) فأغنت عن
~~النية فيه إن لم تكن دلالة حال، و (لا بد في الكنايات من نية الخلع ممن أتى
~~بها) أي الكنايات (منهما) أي من الزوجين كالطلاق بالكناية (وإن تواطآ) أي
~~توافق الزوجان (على أن تهبه) الزوجة (الصداق وتبرئه) منه إن كان دينا أو من
~~نحو نفقة أو قرض (على أن يطلقها فأبرأته) منه أو وهبته الصداق إن كان عينا
~~(ثم طلقها كان) الطلاق (بائنا) لدلالة الحال على إيقاع الطلاق في مقابلة
~~البراءة، فيكون طلاقا على عوض.
# (وكذلك لو قال لها) الزوج (أبرئيني وأنا أطلقك أو إن أبرأتيني طلقتك
# PageV05P216
# ونحو ذلك من العبارات الخاصة والعامة التي يفهم منها أنه سأل الإبراء على
~~أن يطلقها وإنها أبرأته على أن يطلقها قاله الشيخ ويأتي نظيره في كنايات
~~الطلاق.
# وقال أيضا: إن كانت أبرأته براءة لا تتعلق بالطلاق ثم طلقها بعد ذلك فهو
~~رجعي) انتهى لخلوه عن العوض لفظا ومعنى (وتصح ترجمة الخلع بكل لغة من
~~أهلها) لأنها الموضوعة له في لسانهم، فأشبهت الموضوع له ms2733 بالعربية.
# (وإن قال) الزوج (خالعت يدك) على كذا (أو) خالعت (رجلك على كذا فقالت
~~قبلت، فإن نوى به طلاقا وقع) الطلاق لسرايته (وإلا) أي وإن لم ينو به طلاقا
~~(ف) هو (لغو هذا معنى كلام الأزجي) قال في نهايته يتفرع على قولنا الخلع
~~فسخ أو طلاق مسألة ما إذا قال خالعت يدك أو رجلك على كذا فقبلت فإن قلنا
~~الخلع فسخ، لا يصح ذلك وإن قلنا هو طلاق صح كما لو أضاف الطلاق إلى يدها أو
~~رجلها (ولا يقع بالمعتدة من الخلع طلاق ولو واجهها به) المخالع لأنها لا
~~تحل له إلا بنكاح جديد فلم يلحقها طلاقه كالمطلقة قبل الدخول أو التي انقضت
~~عدتها، ولأنه لا يملك بضعها فلم يلحقها طلاقه كالأجنبية ولأنه قول ابن عباس
~~وابن الزبير، ولا يعرف لهما مخالف في عصرهما وما روي من قوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «المختلعة يلحقها الطلاق مادام في العدة» لا يعرف له أصل ولا
~~ذكره أصحاب السنن.
# (وإن شرط الرجعة) في الخلع (أو) شرط (الخيار فيه صح) الخلع لأنه لا يفسد
~~بالعوض الفاسد فلا يفسد بالشرط الفاسد كالنكاح (ولم يصح الشرط) لمنافاته
~~للخلع (ويستحق) المخالع (المسمى فيه) أي في الخلع، لأنهما تراضيا به عوضا
~~فلم يجب غيره كما لو خلا عن الشرط (ولا يصح تعليقه) أي الخلع (على شرط قال
~~ابن نصر الله كالبيع، فلو قال) لزوجته (إن بذلت لي كذا فقد خلعتك لم يصح)
~~الخلع ولو بذلت له ما سماه كسائر المعاوضات اللازمة (وإن قالت: اجعل أمري
~~في يدي وأعطيك عبدي هذا ففعل) أي جعل أمرها بيدها (وقبض العبد ملكه) لأنه
~~وفاها ما جعله لها في نظيره.
# (وله التصرف فيه) أي العبد (ولو قبل اختيارها) نفسها كسائر أملاكه (ومتى
~~شاءت تختار) لجعله ذلك لها (ما لم يطأ أو يرجع) فلا اختيار لها لانعزالها
~~بذلك (فإن رجع) عن جعل أمرها في يدها (فلها أن ترجع عليه بالعوض) الذي
~~بذلته في مقابلة ذلك عبدا كان أو غيره لأنه لم يسلم لها ما ms2734 يقابله (ولو
~~قال) الزوج لزوجته (إذا جاء رأس الشهر فأمرك بيدك ملك
# PageV05P217
# إبطال هذه الصفة) لأنه وكالة وهي جائزة وليست من تعليق الطلاق في شيء إلا
~~أن ينوي به الطلاق على ما يأتي بيانه في آخر الكنايات في الطلاق.
# (قال) الإمام (أحمد ولو جعلت له ألف درهم على أن يخيرها) فخيرها (فاختارت
~~الزوج لا يرد) الزوج (شيئا) من الألف لأنه فعل ما جاعلته عليه فاستقرت له.
# (وإن قالت: طلقني بدينار فطلقها ثم ارتدت) عن الإسلام (لزمها الدينار)
~~بالطلاق (ووقع الطلاق بائنا) لأنه على عوض (ولا تؤثر الردة) فيه لتأخرها
~~عنه (فإن طلقها بعد ردتها وقبل دخوله بها بانت بالردة) لما تقدم (ولم يقع
~~الطلاق) لأن البائن لا يلحقها طلاق (وإن كان) طلقها بعد ردتها و (بعد
~~الدخول) بها (وقف الأمر على انقضاء العدة فإن أقامت على ردتها حتى انقضت
~~عدتها تبينا عدم وقوع الطلاق لأنها لم تكن بزوجة) حين طلقها (وإن أسلمت
~~فيها) أي العدة (وقع) الطلاق لأنا تبينا أنها كانت زوجة حينه.
### | [فصل لا يصح الخلع إلا بعوض]
# فصل ولا يصح الخلع إلا بعوض لأن العوض ركن فيه فلا يصح تركه كالثمن في
~~البيع (فإن خالعها بغير عوض لم يقع خلع ولا طلاق) لأن الشيء إذا لم يكن
~~صحيحا لم يترتب عليه شيء كالبيع الفاسد (إلا أن يكون بلفظ طلاق أو نيته
~~فيقع) طلاقا (رجعيا) لأنه طلاق لا عوض فيه فكان رجعيا كغيره ولأنه يصلح
~~كناية عن الطلاق فإن لم ينو به طلاقا لم يكن شيئا لأن الخلع إن كان فسخا
~~فالزوج لا يملك فسخ النكاح إلا بعيبها وكذلك لو قال فسخت النكاح ولم ينو به
~~الطلاق لم يقع شيء بخلاف ما إذا دخله العوض فإنه معاوضة ولا يجتمع العوض
~~والمعوض.
# (ولا يصح) الخلع (بمجرد بذل المال وقبوله) من غير لفظ الزوج؛ لأنه تصرف
~~في البضع بعوض، فلم يصح بدون اللفظ كالنكاح والطلاق، ولأن أخذ المال قبض
~~لعوض فلم يقم بمجرده مقام الإيجاب، كقبض أحد العوضين في البيع وأما ms2735 حديث
~~جميلة التي قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «تردين عليه حديقته» فقد
~~رواه البخاري «اقبل الحديقة وطلقها تطليقة» وهذا صريح في اعتبار اللفظ.
# وفي رواية " فأمره ففارقها " ومن لم يذكر الفرقة
# PageV05P218
# فإنما اقتصر على بعض القصة والزيادة من الثقة مقبولة ولعل الراوي استغنى
~~بذكر العوض عن ذكر اللفظ لأنه معلوم منه وعلى هذا يحمل كلام أحمد وغيره من
~~الأئمة وكذا لم يذكروا من جانبها لفظا ولا دلالة حال ولا بد منه اتفاقا (بل
~~لا بد من الإيجاب والقبول في المجلس) بأن يقول: خلعتك ونحوه على كذا، فتقول
~~رضيت أو نحوه.
# (فإن قالت) لزوجها (بعني عبدك هذا وطلقني بألف ففعل) أي باعها العبد
~~وطلقها بالألف (صح) ذلك (وكان بيعا وخلعا) لأن كلا منهما يصح مفردا فصحا
~~مجتمعين (ويقسط الألف على الصداق المسمى و) على (قيمة العبد فيكون عوض
~~الخلع ما يخص المسمى أي المهر، وعوض العبد ما يخص قيمته، حتى لو ردته بعيب
~~رجعت بذلك) أي بما يخص قيمته لأنه ثمنه (وإن وجدته حرا أو) وجدته (مغصوبا
~~رجعت به لأنه عوضها) أي ثمنها الذي بذلته عوضا عن العبد (فإن كان مكان
~~العبد شقص مشفوع) وقالت له بعني شقصك هذا وطلقني بألف وفعل صح و (ثبتت فيه)
~~أي الشقص (الشفعة) لوجود سببها وهو البيع الصحيح كما لو انفرد عن الخلع،
~~ويوزع الألف على الصداق المسمى وقيمة الشقص و (يأخذه الشفيع بحصة قيمته من
~~الألف) لأنه ثمنه.
# (ولا يستحب له) أي الزوج (أن يأخذ منها أكثر مما أعطاها) صداقا (فإن فعل)
~~بأن أخذ منها أكثر مما أعطاها (كره) لقوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث
~~جميلة ب «ولا تزداد» (وصح) الخلع (نصا) لقوله تعالى {فلا جناح عليهما فيما
~~افتدت به} [البقرة: 229] وقالت الربيع بنت معوذ " اختلعت من زوجي بما دون
~~عقاص رأسي فأجاز ذلك علي " واستمر ولم ينكر فكان كالإجماع.
# (والعوض في الخلع كالعوض في الصداق والبيع إن كان مكيلا أو موزونا أو
~~معدودا أو مذروعا لم يدخل في ضمان الزواج) ms2736 إلا بقبضه (ولا يملك) الزوج
~~(التصرف فيه إلا بقبضه) وتقدم في البيع مفصلا (وإن تلف) عوض الخلع المكيل
~~ونحوه (قبله) أي قبل القبض (فله) أي الزوج (عوضه) ولم ينفسخ الخلع بتلفه
~~(وإن كان) عوض الخلع (غير ذلك) أي غير مكيل ولا موزون ولا معدود ولا مذروع
~~(دخل في ضمانه بمجرد الخلع وصح تصرفه فيه) قبل قبضه قلت إن لم يكن معقودا
~~عليه بصفة أو رؤية متقدمة كالمبيع.
# (وإن خالعها بمحرم كالخمر والحر فكخلع بلا عوض إن كانا يعلمانه) لأن
~~الخلع على ذلك مع العلم بتحريمه يدل على رضا فاعله بغير شيء لا يقال هلا
~~يصح الخلع
# PageV05P219
# ويجب مهر المثل؟ لأن خروج البضع من ملك الزوج غير متقدم فإذا رضي بغير
~~عوض لم يكن له شيء كما لو طلقها أو علقه على فعل ففعله وفارق النكاح فإن
~~دخول البضع في ملك الزوج متقوم (وإن كانا) أي المتخالعان (يجهلانه) أي
~~يجهلان كونه محرما بأن لم يعلما أنه حر أو خمر (صح) الخلع (وكان له بدله)
~~أي مثل المثلي وقيمة المتقوم لأن الخلع معاوضة بالبضع فلا يفسد بفساد العوض
~~كالنكاح (وإن قال إن أعطيتني خمرا أو ميتة فأنت طالق فأعطته ذلك طلقت)
~~لوجود الصفة المطلق عليها ويكون الطلاق (رجعيا) لخلوه عن العوض (ولا شيء
~~عليها) لأنه رضي بغير شيء وتقدم نظيره في العتق.
# (وإن تخالع كافران بمحرم ثم أسلما أو) أسلم (أحدهما قبل قبضه فلا شيء له)
~~أي الزوج المخالع لأنه عوض ثبت في ذمتها بالخلع فلم يكن له غيره بعد
~~الإسلام وقد سقط بالإسلام فلم يجب له شيء (وإن خالعها على عبد فبان حرا أو
~~مستحقا فله قيمته عليها) إن كانت هي الباذلة له وإلا فعلى باذله.
# (و) إن خالعها (على خل فبان خمرا رجع عليها بمثله خلا) كما تقدم (وإن كان
~~العوض) في الخلع (مثليا) وبان مستحقا ونحوه (فله مثله وصح الخلع) لما تقدم
~~(وإن بان) عوض الخلع (معيبا فإن شاء أمسكه وأخذ أرشه وإن شاء رده وأخذ
~~قيمته) إن كان ms2737 متقوما (أو) أخذ (مثله إن كان مثليا) لأنه عوض في معاوضة
~~فكان له ذلك كالمبيع والصداق وإن قال إن أعطيتني هذا الثوب فأنت طالق
~~فأعطته إياه طلقت وملكه والحكم فيه كما لو خالعها عليه.
# (وإن خالعها على رضاع ولده المعين) منها أو من غيرها مدة معلومة صح (أو)
~~خالعها (على سكنى دار معينة مدة معلومة صح) الخلع قلت المدة أو كثرت لأن
~~ذلك مما تصح المعاوضة عليه في غير الخلع ففيه أولى (فإن مات الولد أو خربت
~~الدار أو ماتت المرضعة أو جف لبنها رجع) المخالع (بأجرة المثل لباقي المدة
~~يوما فيوما) لأنه ثبت منجما فلا يستحق معجلا، كما لو أسلم إليه في خبز
~~يأخذه منه كل يوم أرطالا معلومة فمات (وإن) خالعها على رضاع ولده و (أطلق
~~الرضاع) فلم يقيده بمدة (فحولان) إن كان الخلع عقب الوضع أو قبله (أو
~~بقيتهما) إن كان في أثنائهما حملا للمطلق من كلامه على المعهود في الشرع
~~قال تعالى {والوالدات يرضعن أولادهن حولين كاملين} [البقرة: 233] .
# وقال - صلى الله عليه وسلم - «لا رضاع بعد فصال» يعني العامين (وكذا لو
~~خالعته) الزوجة (على كفالته) أي الولد مدة معينة (أو) خالعته على (نفقته
~~مدة معينة كعشر سنين ونحوها)
# PageV05P220
# صح ولو لم يصف النفقة، فلا يشترط ذكر الطعام وجنسه كما يأتي (والأولى أن
~~يذكر مدة الرضاع) من تلك المدة.
# (و) أن يذكر (صفة النفقة بأن يقول ترضعيه من العشر سنين حولين أو أقل
~~بحسب ما يتفقان عليه ويذكر ما يقتاته) الولد (من طعام وأدم فيقول حنطة أو
~~غيرها كذا وكذا قفيزا و) يذكر (جنس الأدم فإن لم يكن يذكر مدة الرضاع
~~منهما) أي من المدة التي خالعها على كفالته النفقة فيها كالعشر سنين (ولا)
~~ذكر (قدر الطعام والأدم صح) الخلع لما تقدم (ويرجع إلى العرف والعادة) .
# فمدة الرضاع إلى حولين والنفقة ما يستعمله مثله (وللولد أن يأخذ منها) أي
~~المخلوعة (ما يستحقه) الولد (من مؤنة الوالد وما يحتاج إليه فإن أحب أنفقه
~~بعينه وإن أحب أخذه لنفسه ms2738 وأنفق على الولد غيره) لأنه بدل ثبت له في ذمتها
~~فله أن يستوفيه بنفسه وبغيره (وإن أذن لها في الإنفاق عليه) أي الولد (جاز)
~~لما سبق (فإن مات الولد) الذي خالعها على إرضاعه والإنفاق عليه عشر سنين
~~مثلا (بعد مدة الرضاع فلأبيه أن يأخذ ما بقي من المؤنة يوما فيوما كما
~~تقدم) موضحا.
# (ولو أراد الزوج أن يقيم بدل الرضيع) بأن يأتيها بطفل آخر (ترضعه أو
~~تكفله فأبت ذلك أو أرادته هي) أي أرادت أن يأتيها برضيع آخر ترضعه أو تكفله
~~(فأبى لم يلزما) أي لم يلزم المخلوعة ذلك في الأولى ولا المخالع في الثانية
~~لأن ما يستوفى من اللبن أو الكفالة إنما يتقدر بحاجة الصبي وحاجة الصبيان
~~تختلف ولا تنضبط فلم يجز أن يقوم غيره مقامه، كما لو أراد أحدهما ذلك في
~~حياة الولد.
# (وإن خالع حاملا على نفقة حملها صح) الخلع لأنها مستحقة عليه بسبب موجود
~~فصح الخلع بها وإن لم يعلم قدرها كنفقة الصبي (وسقطت) النفقة (نصا) لأنها
~~صارت مستحقة له (ولو خالعها وأبرأته من نفقة حملها بأن جعلت ذلك عوضا في
~~الخلع صح) ذلك كما تقدم، وكذا لو خالعته على شيء ثم أبرأته من نفقة حملها
~~(ولا نفقة لها ولا للولد حتى تفطمه فإذا فطمته فلها طلبه بنفقته) لأنها قد
~~أبرأته مما يجب لها من النفقة فإذا فطمته لم تكن النفقة لها فلها طلبها منه
~~(وتعتبر الصيغة منهما) أي المتخالعين (في ذلك كله) أي جميع ما تقدم من صور
~~الخلع (فيقول: خلعتك أو فسخت نكاحك على كذا أو فاديتك على كذا فتقول) هي
~~(قبلت أو رضيت) ونحوه (أو تسأله هي فتقول: اخلعني أو طلقني على كذا فيقول
~~خلعتك ونحوه) مما تقدم من الصريح والكنايات (أو يقول الأجنبي: اخلعها أو
~~طلقها على ألف ونحوه فيجيب) الزوج في المجلس وتقدم التنبيه على ذلك.
# PageV05P221
### | [فصل الخلع بالمجهول وبالمعدوم الذي ينتظر وجوده]
# فصل (ويصح الخلع بالمجهول وبالمعدوم الذي ينتظر وجوده) لأن الطلاق معنى
~~يجوز تعليقه بالشرط، فجاز أن يستحق به ms2739 العوض المجهول كالوصية، ولأن الخلع
~~إسقاط لحقه من البضع وليس فيه تمليك شيء والإسقاط تدخله المسامحة ولذلك جاز
~~بغير عوض على رواية (وللزوج ما جعل له) من العوض المجهول والمعدوم المنتظر
~~وجوده (فإن خالعها على ما في يدها من الدراهم صح) الخلع (وله ما في يدها
~~ولو كان أقل من ثلاثة دراهم ولا يستحق غيره) لأن ذلك من الدراهم وهو في
~~يدها (وإن لم يكن في يدها شيء فله ثلاثة دراهم كما لو وصى له بدراهم) لأنه
~~أقل ما يقع عليه اسم الدراهم حقيقة.
# (و) إن خالعها (على ما في بيتها من المتاع فله ما فيه) أي البيت من
~~المتاع (قليلا كان) المتاع (أو كثيرا) لأنه المخالع عليه (وإن لم يكن فيه
~~متاع فله أقل ما يسمى متاعا) كالوصية (وإن خالعها على حمل أمتها أو) حمل
~~(غنمها أو غيره) كحمل بقرها (أو) على (ما تحمل شجرتها فله ذلك) أي للزوج ما
~~حصل من حمل الأمة أو الغنم أو غيره (فإن لم يكن حمل أرضته بشيء نصا
~~والواجب) له (ما يتناوله الاسم) كالوصية (وكذا) لو خالعها (على ما في ضروع
~~ماشيتها ونحوه) من كل مجهول أو معدوم منتظر وجوده.
# (وإن خالعها على عبد مطلق) أي غير معين ولا موصوف (فله أقل ما يسمى عبدا)
~~كالوصية (وإن قال: إن أعطيتني عبدا فأنت طالق طلقت بأي عبد أعطته) لأن
~~الشرط عطية عبد وقد وجد وقوله (يصح تمليكه) صفة لعبد أخرج به ما لا يصح
~~تمليكه كالمرهون والموصى بعتقه والمنذور عتقه نذر تبرر (ولو) كان الذي
~~أعطته إياه (مدبرا أو معلقا عتقه بصفة) قبل وجودها ويكون (طلاقا بائنا)
~~لأنه على عوض (وملك العبد نصا) لأنه عوض خروج البضع عن ملكه (والبعير
~~والبقرة والشاة والثوب ونحو ذلك) من المبهمات (كالعبد) فيما تقدم (فإن) قال
~~لها: إن أعطيتني عبدا أو ثوبا أو بعيرا أو شاة أو بقرة فأنت طالق فأعطته
~~ذلك ف (بان مغصوبا) لم تطلق (أو) قال إن أعطيتني عبدا فأنت طالق وأعطته
~~عبدا فبان ms2740 (العبد حرا أو مكاتبا أو مرهونا لم تطلق) لأن العطية إنما تتناول
~~ما يصح تمليكه.
# وقوله: أو مكاتبا نقله في الإنصاف عن
# PageV05P222
# الرعايتين والحاوي وغيرهم ولعله مبني على القول بأن المكاتب لا يصح نقل
~~الملك فيه والمذهب أنه يصح بيعه فهو داخل في قوله: بأي عبد يصح تمليكه كما
~~هو مقتضى ما قدمه في الإنصاف.
# (و) لو قال لزوجته (إن أعطيتني هذا العبد أو أعطيتني عبدا فأنت طالق
~~فأعطته إياه طلقت) لوجود الصفة (وإن خرج معيبا فلا شيء له غيره) لأنه شرط
~~لوقوع الطلاق أشبه ما لو قال إن ملكته فأنت طالق ثم ملكه (وإن خرج) العبد
~~(مغصوبا أو بان حرا أو) خرج (بعضه) مغصوبا أو حرا (لم يقع الطلاق) لأن
~~الإعطاء إنما يتناول ما يصح تمليكه منها والحر والمغصوب كله أو بعضه متعذر
~~تمليكه منها، فلا يكون إعطاؤها إياه صحيحا فلا يقع الطلاق المعلق به.
# (و) إن خالعها (على عبيد فله ثلاثة) لأنها أقل ما يقع عليه اسم العبيد
~~(وكل موضع علق طلاقها على عطيتها إياه فمتى أعطته على صفة يمكنه القبض وقع
~~الطلاق سواء قبضه منها أو لم يقبضه) حيث أحضرته له أو آذنته في قبضه وإن لم
~~يأخذه إذا كان متمكنا من أخذه لأنه إعطاء عرفا بدليل أعطيته فلم يأخذ
~~واستشكله بعض المحققين بأنه إن حمل الإعطاء على الإقباض من غير تمليك
~~فينبغي أن تطلق ولا يستحق شيئا، وإن حمل عليه مع التمليك فلا يصح التمليك
~~بمجرد فعلها (فإن هرب الزوج أو غاب قبل عطيتها) لم يقع الطلاق (أو قالت:
~~يضمنه لك زيد أو اجعله قصاصا بما لي عليك أو أعطته رهنا أو أحالته به لم
~~يقع الطلاق) لعدم وجود الإعطاء المعلق عليه.
# (وإن قالت: طلقني بألف فطلقها استحق الألف) لأنها في مقابلة خروج البضع
~~من ملكه (وبانت) لأنها طلقت بعوض (وإن لم يقبض) الألف (وإن) قال إن
~~(أعطيتني ثوبا صفته كذا وكذا فأنت طالق فأعطته ثوبا على تلك الصفات طلقت)
~~لوجود الصفة (وملكه) لما تقدم وإن ms2741 أعطته ثوبا (ناقصا) شيئا من تلك الصفات
~~(لم يقع الطلاق) لعدم وجود الصفة (ولم يملكه) لأنها إنما بذلته في مقابلة
~~الطلاق ولم يقع (وإن كان) الثوب (على الصفة) المشروطة (لكن به عيب وقع
~~الطلاق) لوجود الشرط (ويتخير) المخالع (بين إمساكه ورده والرجوع بقيمته)
~~لأن الإطلاق يقتضي السلامة نقله في الشرح عن القاضي ولم يتعقبه وقال قبله:
~~وإن خالعها على ثوب موصوف في الذمة واستقصى صفات السلم صح.
# وعليها أن تعطيه إياه سليما فإن دفعته إليه معيبا أو ناقصا عن الصفات
~~المذكورة فله الخيار بين إمساكه ورده والمطالبة بثوب سليم على تلك الصفة.
# (و) لو قال (إن أعطيتني ثوبا هرويا فأنت
# PageV05P223
# طالق فأعطته مرويا لم تطلق) لأن الصفة التي علق عليها الطلاق لم توجد
~~(وإن أعطته هرويا طلقت) لوجود الصفة (وإن خالعته على عينه بأن قالت) له
~~(اخلعني على هذا الثوب المروي فبان هرويا صح) الخلع (وليس له غيره) لأن
~~الخلع وقع على عينه ولأن الإشارة أقوى من التسمية (وإن خالعته على مروي في
~~الذمة فأتته بهروي صح) أي وقع الخلع (وخير) المخالع (بين رده وأخذه) ثوبا
~~(مرويا) لأنه المعقود عليه (وبين إمساكه) لأنه من الجنس ولأن مخالفة الصفة
~~بمنزلة العيب وجواز الرد " تتمة " إذا تخالعا على حكم أحدهما أو غيرهما أو
~~بمثل ما خلع به زيد زوجته صح بالمسمى وقيل بل بمهرها وقيل بل بمهر مثلها
~~قاله في المبدع.
### | [فصل الطلاق معلق أو منجز بعوض كالخلع في الإبانة]
# فصل وطلاق معلق بعوض (أو منجز بعوض كخلع في الإبانة) لأن القصد إزالة
~~الضرر عنها ولو جازت رجعتها لعاد الضرر (فإذا قال) إن أعطيتني ألفا فأنت
~~طالق (أو إذا) أعطيتني ألفا فأنت طالق (أو متى أعطيتني ألفا فأنت طالق
~~فالشرط لازم من جهته لا يصح إبطاله) كسائر التعاليق خلافا للشيخ تقي الدين
~~ووافق على شرط محض كإن قدم زيد (وكان) ذلك التعليق (على التراخي) لأنه علق
~~الطلاق بشرط فكان على التراخي كسائر التعاليق فلو نويا صنفا منهما حل اللفظ
~~عليه وإن أطلقا ms2742 فعلى نقد البلد كالبيع فإن لم يكن فعلى ما يقع عليه الاسم
~~(أي وقت أعطته على صفة يمكنه القبض ألفا فأكثر وازنة وإلا فما شرط) في
~~الخلع (فإن اختلفا) في شرطها وزنية (فقولها كما يأتي) لأن الأصل عدم الشرط
~~وقوله (بإحضار الألف ولو كانت) الألف (ناقصة في العدد) اكتفاء بتمام الوزن
~~(وإذنها في قبضه) بيان للإعطاء كما تقدم وقوله (طلقت بائنا) جواب أي
~~(وملكه) أي الألف الزوج (وإن لم يقبضه) لما تقدم وسبق ما فيه و (لا تطلق إن
~~أعطته دون ذلك) أي دون الألف لعدم وجود الصفة وكذا لو أعطته مغشوشة ينقص ما
~~فيها عن الألف (و) أعطته (سبيكة تبلغ ألفا لأن السبيكة لا يسمى دراهم) فلا
~~يقع
# PageV05P224
# الطلاق لعدم وجود الصفة.
# (وإن قال أنت طالق بألف إن شئت لم تطلق حتى تشاء بالقول) لأنه معلق بشرط
~~فلا يتقدمه (فإن شاءت ولو على التراخي وقع) الطلاق (بائنا) للعوض (ويستحق
~~الألف) لكونها في نظير خروج البضع عن ملكه.
# (وإن قالت: اخلعني بألف أو) اخلعني (على ألف، أو) قالت (: طلقني بألف،
~~أو) طلقني (على ألف أو قالت) طلقني أو اخلعني (ولك ألف إن طلقتني أو خلعتني
~~أو إن طلقتني فلك علي ألف، ففعل على الفور بأن قال خلعتك أو طلقتك، وإن لم
~~يذكر الألف بانت) لأن الباء للمقابلة وعلى في معناها وقوله طلقتك أو خلعتك
~~جواب لما استدعته منه والسؤال كالمعاد في الجواب فأشبه ما لو قالت: بعني
~~عبدك بألف فقال بعتك إياه ولم يذكر الألف (واستحق الألف) لأنه فعل ما جعلت
~~الألف في مقابلته من غالب نقد البلد كالبيع (ولها) أي الزوجة (أن ترجع) عن
~~جعل الألف في مقابلة الطلاق أو الخلع (قبل أن يجيبها) الزوج إلى الطلاق أو
~~الخلع لأن قولها ذلك إنشاء على سبيل المعاوضة فلها الرجوع قبل تمامه
~~بالجواب كالبيع وكذا قولها إن طلقتني فلك ألف لأنه وإن كان بلفظ التعليق
~~فهو تعليق لوجوب العوض لا للطلاق بخلاف تعليق الزوج الطلاق على عوض فإنه لا
~~يملك الرجوع ms2743 فيه كما تقدم.
# (ولو قالت) لزوجها (طلقني بألف إلى شهر أو بعد شهر فطلقها قبله فلا شيء
~~لها نصا) لأنه اختار إيقاع الطلاق من غير عوض ويقع رجعيا ولو أجابها بقوله
~~إذا جاء رأس الشهر فأنت طالق استحق العوض ووقع الطلاق عند رأس الشهر بائنا
~~لأنه بعوض.
# (وإن قالت) طلقني بألف (من الآن إلى شهر فطلقها قبله) أي الشهر (استحقه)
~~لأنه أجابها إلى سؤالها لا إن طلقها بعده فلا يستحقه ويقع رجعيا.
# (و) إن قالت (طلقني بألف فقال طلقتك ينوي به الطلاق صح) الطلاق (واستحق
~~الألف) لأنه أجابها إلى ما استدعته منه لأنه من كناياته (وإلا) أي وإن لم
~~ينو بالخلع الطلاق (لم يصح الخلع) لخلوه عن العوض (ولم يستحق شيئا لأنه ما
~~أجابها إلى ما بذلت العوض فيه) أي لأجله.
# (و) إن قالت له (اخلعني بألف فقال طلقتك لم يستحقه) أي الألف (لأنه أوقع
~~طلاقا ما طلبته) فلم يوجد ما بذلت العوض فيه (ووقع) الطلاق (رجعيا) إن كان
~~دخل أو خلا بها وكان دون ثلاث لخلوه عن العوض.
# (و) إن قالت (طلقني واحدة بألف أو) طلقني واحدة (على ألف أو) طلقني واحدة
~~(ولك ألف ونحوه فطلقها ثلاثا أو اثنتين استحقه) أي الألف لأنه حصل لها ما
~~طلبته وزيادة.
# (و) إن قالت (طلقني واحدة بألف فقال أنت طالق وطالق وطالق بانت
# PageV05P225
# بالأولى ولم يلحقها ما بعدها) لأن الأولى في مقابلة عوض وهو الألف فبانت
~~بها (وإن ذكر الألف عقيب الثانية بانت بها و) وقعت (الأولى رجعية ولغت
~~الثانية) لأن البائن لا يلحقها الطلاق وإن ذكره عقب الثالثة طلقت ثلاثا
~~(وقيل تطلق ثلاثا وهو موافق لقواعد المذهب) لأن العطف بالواو يصير الجمل
~~كالواحدة.
# (وإن قالت طلقني ثلاثا بألف فطلقها واحدة) أو اثنتين (لا يستحق شيئا
~~ووقعت رجعية) لأنها بذلت العوض في مقابلة شيء لم يجبها إليه فلم يستحق شيئا
~~(وإن لم يكن بقي من طلاقها إلا واحدة ففعل) أي طلقها واحدة (استحق الألف
~~علمت أو لم تعلم) لأن هذه الواحدة كملت ms2744 وحصلت ما يحصل بالثلاث من البينونة
~~وتحريم العقد فوجب العوض سرا لو قال أنت طالق ثلاثا (فإن قال والحالة هذه)
~~أي والحال أنه لم يبق من طلاقها إلا واحدة (أنت طالق طلقتين الأولى بألف
~~والثانية بغير شيء وقعت الأولى واستحق الألف) لما تقدم (ولم تقع الثانية)
~~لأنها بانت بالثلاث (وإن قال) أي والحال هذه أنت طالق طلقتين (الأولى بغير
~~شيء وقعت وحدها) لأن الثلاث تمت بها (ولم يستحق شيئا) من الألف (لأنه لم
~~يجعل لها عوضا وكملت الثلاث) طلقات (وإن قال) والحال هذه أنت طالق طلقتين
~~(إحداهما بألف لزمها الألف) وكملت الثلاث فلا تحل له حتى، تنكح زوجا غيره.
# (و) إن قالت (طلقني عشرا بألف فطلقها واحدة أو اثنتين فلا شيء له) لأنه
~~لم يجبها إلى ما سألته وبذلت العوض فيه (وإن طلقها ثلاثا استحق الألف) لأنه
~~أجابها إلى سؤالها باعتبار أنها نهاية ما يملكه مما سألته فما زاد عليها
~~لغو.
# " تتمة " لو لم يكن من طلاقها إلا واحدة وقالت طلقني ثلاثا بألف واحدة
~~أبين بها واثنتين في نكاح آخر فقال القاضي الصحيح أن هذا لا يصح في
~~التطليقتين الأخيرتين لأنه سلف في طلاق ومعاوضة عليه قبل النكاح وهو لا يصح
~~قبله فكذا المعاوضة عليه ويتبين على تفريق الصفقة فإذا قلنا تفرق فله ثلث
~~الألف.
# (وإن كان له امرأتان إحداهما رشيدة) والأخرى غير رشيدة بأن كانت سفيهة أو
~~مميزة (فقال) لهما (أنتما طالقتان بألف إن شئتما فقالتا قد شئنا لزم
~~الرشيدة نصف الألف) عند أبي بكر ورجحه في المغني وجزم به في الوجيز وعند
~~ابن حامد يقسط بقدر مهريهما وذكره في المغني والشرح ظاهر المذهب (وطلقت
~~بائنا) لأن مشيئتها صحيحة وتصرفها في مالها صحيح فيجب عليها بقسطها من
~~الألف (ووقع) الطلاق (بالأخرى) غير
# PageV05P226
# الرشيدة (رجعيا ولا شيء عليها) من الألف لأن لها مشيئة ولذلك يرجع إلى
~~مشيئة المحجور عليها في النكاح فيقع الطلاق لوجود المشيئة وتصرفاتها في
~~مالها غير نافذة فلم يلزمها شيء فيكون رجعيا.
# (وقوله) أي زوج الرشيدتين (لرشيدتين ms2745 أنتما طالقتان بألف فقبلت واحدة)
~~منهما (طلقت بقسطها) من الألف لأن العقد مع اثنين بمنزلة عقدين كالبيع (وإن
~~قالتا قد شئنا طلقتا بائنا ولزمهما العوض بينهما) فلو قال الزوج ما شئتما
~~وإنما قلتما ذلك بألسنتكما أو قالتا ما شئنا بقلوبنا لم يقبل (وقول امرأتيه
~~طلقنا بألف فطلق واحدة بانت بقسطها من الألف) فيقسط على مهر مثلهما قاله في
~~شرح المنتهى (ولو قالت إحداهما) أي قالت له: (طلقنا بألف فطلق واحدة منهما
~~فرجعي ولا شيء له) سواء كانت المطلقة هي السائلة أو ضرتها لأن الألف جعلت
~~في مقابلة طلاقهما وبطلاق واحدة منهما لم يحصل المطلوب فلا يستحق شيئا كما
~~لو قال لإنسان: بعني عبديك بألف فقال: بعتك أحدهما بخمسمائة.
# (ولو قال) لزوجته (أنت طالق وعليك ألف أو) أنت طالق (على ألف أو) أنت
~~طالق (بألف فقبلت في المجلس بانت واستحقه) أي الألف لأنه طلاق على عوض وقد
~~التزم فيه العوض فصح كما لو كان ذلك بسؤالها (وإن لم تقبل) في المجلس (وقع)
~~الطلاق (رجعيا) لأنه طلاق شرط فيه العوض على من لم يلتزمه فلغا الشرط ووقع
~~الطلاق رجعيا (وله الرجوع) عن أخذ العوض (قبل قبولها) أي قبول زوجته منه
~~ذلك فلا تبين (ولا ينقلب) الطلاق (بائنا ببذلها الألف في المجلس بعد عدم
~~قبولها) يعني بعد ردها كما لو بذلته بعد المجلس.
# (و) إن قال لزوجته (أنت طالق ثلاثا بألف فقالت: قبلت واحدة بألف أو
~~بألفين وقع الثلاث) لصدورها ممن فيه أهلية لها (واستحق الألف) فقط
~~لالتزامها العوض الذي طلقها عليه كما لو كان ذلك بسؤالها.
# (وإن قالت) من قال لها: أنت طالق ثلاثا بألف (قبلت بخمسمائة) لم يقع لأن
~~الشرط لم يوجد قال في الشرح (أو) قالت (قبلت واحدة من الثلاث بثلث الألف لم
~~يقع) هكذا في الشرح والمبدع قال في الشرح لأنه لم يرض بانقطاع رجعته عنها
~~إلا بالألف وفيه نظر لأن إيقاع الطلاق إليه ولا يتوقف على قبولها وإنما
~~يتوقف على لزوم العوض.
# (و) إن قال لزوجته (أنت طالق ms2746 طلقتين إحداهما بألف وقعت بها واحدة ووقعت
~~الأخرى على قبولها) هذا معنى ما في المبدع والشرح وفيه نظر على ما تقدم.
# (وإن قال الأب) لزوج ابنته (طلق ابنتي وأنت بريء
# PageV05P227
# من صداقها فطلقها وقع) الطلاق (رجعيا) لخلوه عن العوض (ولم يبرأ) الزوج
~~من المهر لأنه أبرأه مما ليس له الإبراء منه فأشبه الأجنبي (ولم يرجع)
~~(الزوج على الأب) بشيء.
# وقال أحمد تبين زوجته بذلك ولم يبرأ من مهرها ويرجع بنظيره على الأب
~~وحمله القاضي وغيره على جهل الزوج إبراء الأب لا يصح فيكون قد غره وإلا
~~فخلع بلا عوض يقع رجعيا (لم يضمن) الأب (له) أي للزوج ما أبرأه منه وهو
~~معنى قوله ولم يرجع على الأب.
# و (إن قال الزوج) لأبي زوجته (هي طالق إن أبرأتني من صداقها فقال) أبوها
~~(قد أبرأتك لم يقع) الطلاق لأنه معلق على براءته من مهرها ولم يبرأ منه
~~بإبراء أبيها (إلا إذا قصد الزوج مجرد اللفظ بالإبراء) فيقع الطلاق بوجود
~~اللفظ كقوله إن أعطيتني خمرا فهي طالق.
# (وإن قال) الزوج (هي طالق إن برئت من صداقها لم يقع) الطلاق لعدم البراءة
~~فلم يوجد المعلق عليه.
# (وإن قال الأب طلقها على ألف من مالها وعلى الدرك فطلقها طلقت بائنا)
~~لأنه طلاق على عوض وهو ما لزم الأب من ضمان الدرك ويلزم الأب وليس له دفعها
~~من مالها ولا يرجع على ابنته إلا إن أذنت وكانت رشيدة كالأجنبي (وتقدم في
~~كتاب الصداق لو خالعته على صداقها أو بعضه أو أبرأته منه فليعاود) للاحتياج
~~إليه انتهى.
### | [فصل خالعته الزوجة في مرض موتها]
# فصل (وإذا خالعته الزوجة في مرض موتها) المخوف (صح) الخلع سواء كان هو
~~أيضا مريضا أو لا لأنه معاوضة كالبيع (وله) ما خالعته عليه إن كان قدر
~~ميراثه منها فما دون وإن كان بزيادة فله (الأقل من المسمى في الخلع أو
~~ميراثه منها) لأن ذلك لا تهمة فيه بخلاف الأكثر منهما فإن الخلع إن وقع
~~بأكثر من الميراث تطرقت إليه التهمة من قصد إيصالها ms2747 إليه شيئا من مالها
~~بغير عوض على وجه لم تكن قادرة عليه أشبه ما لو أوصت أو أقرت، له وإن وقع
~~بأقل من الميراث فالباقي هو أسقط حقه منه فلم يستحقه فتعين استحقاق الأقل
~~منهما (وإن صحت من مرضها ذلك) الذي خالعته فيه (فله جميع ما خالعها به) كما
~~لو خالعها في الصحة لأنه ليس من مرض موتها.
# (وإن طلقها) بائنا (في مرض موته
# PageV05P228
# وأوصى لها بأكثر من ميراثها) منه (لم تستحق) هي (أكثر من ميراثها)
~~فللورثة منعها من ذلك لأنه اتهم في أنه قصد إيصال ذلك إليها كالوصية لوارث
~~وعلم منه أنه لو وصى لها بميراثها فأقل صح لأنه لا تهمة فيه.
# (وإن خالعها) في مرض موته المخوف (وحاباها) بأن خالعها بدون ما أعطاها أو
~~بدون ما يمكنه أخذه منها ببذلها (فمن رأس المال) أي لا يحتسب ما حاباها به
~~من الثلث لأنه لو طلق بغير عوض لصح فلأن يصح بعوض أولى.
# (وكل من صح أن يتصرف في الخلع لنفسه) وهو الزوج الذي يفعله (صح توكيله
~~ووكالته فيه) كسائر الفسوخ والعقود (من حر وعبد وذكر وأنثى ومسلم وكافر
~~ومحجور عليه ورشيد) ومفلس وغيره (فإذا وكل الزوج في خلع امرأته مطلقا) أي
~~من غير تقدير عوض صح التوكيل كالبيع والنكاح والمستحب التقدير لأنه أسلم من
~~الغرر وأسهل على الوكيل.
# (فإن خالعها) الوكيل (بمهرها فما زاد صح) الخلع ولزم المسمى لأنه زاد
~~خيرا (وإن نقص) الوكيل (من المهر) مع الإطلاق (رجع) الموكل (على الوكيل
~~بالنقص وصح الخلع) لأنه عقد معاوضة أشبه البيع.
# (ولو خالع وكيله بلا مال كان الخلع لغوا) ولو بنية الطلاق أو لفظه لأنه
~~ليس موكلا في الطلاق، بل في الخلع ولا يصح إلا بعوض.
# (وإن عين) الزوج (للوكيل العوض فنقص منه لم يصح الخلع) عند ابن حامد
~~وصححه غير واحد لأنه خالف موكله أشبه ما لو وكله في خلع امرأته، فخلع غيرها
~~وصح عند أبي بكر لأن المخالفة في قدر العوض وهي لا تبطله كحالة الطلاق
~~فيرجع على ms2748 الوكيل بالنقص وصحح ابن المنجا هذا القول، لأن الفرق ثابت بين
~~المخالفة في نفس المعقود عليه وبين المخالفة في تعيين العوض لأنه لو وكله
~~في بيع عبده من زيد فباعه من غيره لم يصح ولو وكله في بيعه بعشرة فباعه
~~بأقل منها صح وضمن الوكيل النقص.
# (وإن وكلت المرأة فبذلك) أي في مخالعتها من زوجها (فخالع) وكيلها (بمهرها
~~فما دونه) إن لم تعين له ما يخالع به (أو) خالع (بما عينته) له (فما دونه
~~صح) الخلع لصدوره من أهله في محله (وإن زاد) وكيلها عما عينته أو عن مهرها
~~(صح) الخلع (ولزمت الوكيل الزيادة) لأن الزوجة رضيت بدفع العوض الذي يملك
~~الخلع به عند الإطلاق وبالقدر المأذون فيه مع التقدير، والزيادة لازمة
~~للوكيل لأنها عوض بذله في الخلع فصح منه ولزمه كما لو لم يكن وكيلا.
# (وإن خالف وكيل الزوج أو) وكيل (الزوجة جنسا) بأن وكل أن يخالع على نقد،
~~فخالع
# PageV05P229
# على عرض أو بالعكس (أو) خالف (حلولا) بأن وكله أن يخالع بمائة حالة فخالع
~~على مائة مؤجلة (أو) خالف (نقد البلد) بأن وكل أن يخالع على مائة فخالع على
~~مائة من غير نقد البلد (لم يصح الخلع) للمخالفة إلا وكيلها إذا خالف حلولا
~~أو وكيله إذا خالف تأجيلا لأنه زيادة تنفع ولا تضر ولو كان وكيل الزوج
~~والزوجة في الخلع (واحدا فله أن يتولى طرفي العقد كالنكاح) والبيع.
# (وإذا تخالعا) أي الزوجان (أو تطلقا) بأن سألته أن يطلقها وأجابها
~~(تراجعا بما بينهما من حقوق النكاح فلا يسقط شيء منهما) أي من حقوق النكاح
~~بالخلع ولا بالطلاق (ولو سكت عنها) حال الخلع قبل الدخول (فلها نصف المهر
~~فإن كانت قد قبضته ردت نصفه وإن كانت مفوضة فلها المتعة) لأن المهر حق فلا
~~يسقط بلفظ الطلاق ولا الخلع (ك) سائر (الديون ولا تسقط نفقة عدة الحامل ولا
~~بقية ما خولع ببعضه) كسائر الفسوخ.
### | [فصل قال خالعتك بألف فأنكرته أو قالت إنما خالعك غيري]
# (فصل وإذا قال خالعتك بألف فأنكرته أو قالت ms2749 إنما خالعك غيري بانت منه)
~~لأنه مقر بما يوجب بينونتها (والقول قولها بيمينها في) نفي (العوض) لأنها
~~منكرة والأصل براءتها (وإن قالت نعم) خالعتني بألف (لكن ضمنه غيري لزمها
~~الألف) لأنها مقرة بالخلع مدعية على الغير ضمان العوض فلزمها العوض
~~لإقرارها ولا تسمع دعواها على الغير وكذا لو قال نعم لكن بعوض في ذمة غيري
~~فقال في ذمتك (وعوض الخلع حال) لأنه الأصل فلا يتأجل إلا بتأجيله.
# (و) عوض الخلع (من نقد البلد) حملا على العرف (وإن اختلفا) أي المتخالعين
~~(في قدر العوض) الذي وقع عليه الخلع (أو) اختلفا في (عينه أو تأجيله أو
~~جنسه أو صفته أو هل هو) أي عوض الخلع (وزني أو عددي فقولهما مع يمينهما)
~~لأنه أحد نوعي الخلع فكان القول قول المرأة فيه كالطلاق على مال إذا اختلفا
~~في قدره ولأن المرأة منكرة للزائد في القدر والصفة فكان القول قولها كسائر
~~المنكرين فإن قال سألتني طلقة بألف فقالت بل ثلاثا بألف فطلقني واحدة بانت
~~بإقراره والقول قولها في سقوط العوض.
# (وإن علق) زوج (طلاقها) بصفة (أو) علق رب قن (عتقه بصفة ثم خالعها أو
~~أبانها بثلاث أو دونها وباعه) أي القن (فوجدت
# PageV05P230
# الصفة أو لم توجد ثم عاد فتزوجها وملكه فوجدت الصفة) وهي في عصمته أو
~~معتدة من طلاق الرجعي أو القن في ملكه (طلقت) الزوجة (وعتق) القن لأن عقد
~~الصفة ووجودها وجد في النكاح والملك فوقع الطلاق والعتق كما لو لم تتخلله
~~بينونة ولا بيع لا يقال الصفة انحلت بفعلها حال البينونة أو زوال الملك
~~ضرورة ألا تقتضي التكرار في أنها إنما تنحل على وجه يحنث به لأن اليمين حل
~~وعقد والعقد يفتقر إلى الملك فكذا الحل والحنث لا يحصل بفعل الصفة حال
~~البينونة ولا تنحل اليمين به فإن قيل لو طلقت بذلك لوقع الطلاق بشرط سابق
~~على النكاح ولا خلاف أنه لو قال لأجنبية إن دخلت الدار فأنت طالق فتزوجها
~~ثم دخلت لم تطلق، قيل الفرق أن النكاح الثاني مبني على الأول في ms2750 عدد
~~الطلقات وسقوط اعتبار العدة (وكذا الحكم لو قال إن بنت منى ثم تزوجتك فأنت
~~طالق فبانت ثم تزوجها) قاله في الفروع.
# (ويحرم الخلع حيلة لإسقاط يمين طلاق ولا يصح) أي لا يقع قال في المغني
~~هذا يفعل حيلة على إبطال الطلاق المعلق والحيل خداع لا تحل ما حرم الله قال
~~الشيخ: خلع الحيلة لا يصح على الأصح (كما لا يصح نكاح المحلل) لأنه ليس
~~المقصود منه بقاء المرأة مع زوجها كما في نكاح المحلل والعقد لا يقصد به
~~نقيض مقصوده.
# وقال الشيخ (لو اعتقد البينونة بذلك) أي بخلع الحيلة (ثم فعل ما حلف عليه
~~فكطلاق أجنبية) أي فكما لو قال لمن ظنها أجنبية أنت طالق فبانت امرأته
~~(فتبين امرأته على ما يأتي في آخر باب الشك في الطلاق ولو خالع) حيلة (وفعل
~~المحلوف عليه بعد الخلع) حيلة (معتقدا أن الفعل بعد الخلع لم تتناوله
~~يمينه) لانحلالها (أو فعل المحلوف عليه معتقدا زوال النكاح ولم يكن) الأمر
~~(كذلك) لعدم صحة الخلع قيل (فهو كما لو حلف على شيء يظنه فبان بخلاف ظنه)
~~فيحنث في طلاق وعتاق قال في التنقيح وغالب الناس واقع في ذلك أي في الخلع
~~لإسقاط يمين الطلاق قلت ويشبهه من يخلع الأخت ثم يتزوج أختها ثم يخلع
~~الثانية ويعيد الأولى وهلم جرا وهو داخل في قول الشيخ خلع الحيلة لا يصح
~~وقولهم والحيل كلها غير جائزة في شيء من أمور الدين.
# (ولو أشهد) إنسان (على نفسه ب) وقوع (طلاق ثلاثا) ليمين صدرت منه (ثم
~~استفتى) عن يمينه (فأفتي بأنه لا شيء عليه لم يؤاخذ بإقراره بمعرفة مستنده)
~~في إقراره وهو اليمين السابقة (ويقبل) قوله (بيمينه أن مستنده في إقراره
~~ذلك) أي ما صدر منه من اليمين واعتقاده الحنث عملا بدلالة الحال إذا كان
~~(ممن يجهله مثله انتهى)
# PageV05P231
# كلام الشيخ ويأتي (في) باب (صريح الطلاق) .
### | [كتاب الطلاق]
# (كتاب الطلاق) وأجمعوا على جوازه لقوله تعالى {الطلاق مرتان} [البقرة:
~~229] وقوله {فطلقوهن لعدتهن} [الطلاق: 1] وقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«إنما الطلاق ms2751 لمن أخذ بالساق» والمعنى يدل عليه لأن الحال ربما فسد بين
~~الزوجين فيؤدي إلى ضرر عظيم فبقاؤه إذن مفسدة محضة فشرع ما يزيل النكاح
~~لنزول المفسدة الحاصلة منه (وهو) أي الطلاق مصدر طلقت المرأة بفتح اللام
~~وضمها أي بانت من زوجها فهي طالق وطلقها زوجها فهي مطلقة وأصله التخلية
~~يقال طلقت الناقة إذا سرحت حيث شاءت وحبس فلان في السجن طلقا بغير قيد
~~وشرعا (حل قيد النكاح أو بعضه) أي بعض قيد النكاح إذا طلقها طلقة رجعية.
# (ويباح) الطلاق (عند الحاجة إليه لسوء عشرتها وكذا) يباح (للتضرر بها من
~~غير حصول الغرض بها) فيباح له دفع الضرر عن نفسه.
# (ويكره) الطلاق (من غير حاجة إليه) لحديث ابن عمر «أبغض الحلال إلى الله
~~تعالى الطلاق» رواه أبو داود وابن ماجه قال في المبدع ورجاله ثقات (ومنه)
~~أي الطلاق (محرم كفي الحيض ونحوه) كالنفاس وطهر وطئ فيه لما يأتي (ومنه) أي
~~الطلاق (واجب كطلاق المولي بعد التربص) أربعة أشهر من حلفه (إذا لم يفئ) أي
~~يطأ لما يأتي في بابه.
# (ويستحب) الطلاق (لتفريطها) أي الزوجة (في حقوق الله الواجبة مثل الصلاة
~~ونحوها ولا يمكنه إجبارها) عليها أي على حقوق الله.
# (و) يستحب الطلاق أيضا (في الحال التي تحوج المرأة إلى المخالفة من شقاق
~~وغيره ليزيل الضرر وكونها غير عفيفة) قال أحمد لا ينبغي له إمساكها وذلك
~~لأن فيه نقصا لدينه ولا يأمن إفسادها فراشه وإلحاقها به ولدا من غيره.
# (و) يستحب الطلاق أيضا (لتضررها ب) بقاء (النكاح) لبغضه أو غيره (وعنه)
~~أي أحمد (يجب) الطلاق (لتركها عفة ولتفريطها في حقوق الله تعالى قال الشيخ
~~إذا كانت
# PageV05P232
# تزني لم يكن له أن يمسكها على تلك الحال بل يفارقها وإلا كان ديوثا
~~انتهى) وورد لعن الديوث واللعن من علامات الكبيرة على ما يأتي فلهذا وجب
~~الفراق وحرمت العشرة.
# (ولا بأس بعضلها في هذا الحال والتضييق عليها) لتفتدي منه لقوله تعالى
~~{ولا تعضلوهن لتذهبوا ببعض ما آتيتموهن إلا أن يأتين بفاحشة مبينة}
~~[النساء: 19] (والزنا لا ms2752 يفسخ نكاحها) أي الزانية لكن يستبرئها إذا أمسكها
~~بالعدة (وتقدم في باب المحرمات في النكاح وإذا ترك الزوج حقا لله) تعالى
~~(فالمرأة في ذلك مثله ف) يستحب لها أن (تختلع) منه لتركه حقوق الله تعالى.
# ولا يجب الطلاق إذا أمره به أبوه فلا تلزمه طاعته في الطلاق لأنه أمره
~~بما لا يوافق الشرع (وإن أمرته به) أي الطلاق (أمه فقال) الإمام أحمد (لا
~~يعجبني طلاق) لعموم حديث «أبغض الحلال إلى الله الطلاق» (وكذا إذا أمرته)
~~أمه (ببيع سريته) لم يلزمه بيعها (وليس لها) أي الأم (ذلك) أي أمره ببيع
~~سريته ولا طلاق امرأته لما فيه من إدخال الضرر عليه.
# (ويصح الطلاق من زوج عاقل مختار ولو مميزا بعقله) أي الطلاق (ولو) كان
~~المميز (دون عشر) لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم - «إن الطلاق لمن أخذ
~~بالساق» وقوله «كل الطلاق جائز إلا طلاق المعتوه والمغلوب على عقله» وعن
~~علي " اكتموا الصبيان النكاح " فيفهم أن فائدته أن لا يطلقوا ولأنه طلاق من
~~عاقل صادف محل الطلاق فوقع كطلاق البالغ ومعنى كون المميز يعقل الطلاق أن
~~(يعلم) المميز (أن زوجته تبين منه وتحرم عليه) إذا طلقها.
# (ويصح توكيله) أي المميز في الطلاق (و) يصح أيضا (توكله فيه) لأن من صح
~~منه مباشرة شيء صح أن يوكل وأن يتوكل فيه.
# (ويصح) الطلاق (من كتابي) ومجوسي وغيرهما من الكفار وتقدم في أنكحة
~~الكفار.
# (و) يصح الطلاق أيضا من (سفيه) ولو بغير إذن وليه ومن عبد ولو بغير إذن
~~سيده لأنه لا يتعلق بالمال مقصوده.
# (و) يصح الطلاق أيضا (ممن لم تبلغه الدعوة) كسائر تصرفاته قال في المبدع
~~من لم تبلغه الدعوة فهو غير مكلف ويقع طلاقه ذكره في الانتصار وعيون
~~المسائل والمفردات.
# (و) يصح الطلاق أيضا من (أخرس تفهم إشارته ويأتي) في باب صريح الطلاق
~~وكنايته (مفصلا) .
# (وطلاق مرتد بعد الدخول) موقوف فإن (أسلم في العدة تبينا وقوعه وإن عجل
~~الفرقة) بأن لم يسلم حتى انقضت العدة أو ارتد قبل الدخول (ف)
# PageV05P233
# طلاقه (باطل) لانفساخ ms2753 النكاح قبله باختلاف الدين (وتزويجه) أي المرتد
~~ذكرا كان أو أنثى (باطل) وتقدم في النكاح.
# (وتعتبر إرادة لفظ الطلاق لمعناه) أي أن لا يقصد بلفظ الطلاق غير المعنى
~~الذي وضع له (فلا طلاق) واقع (لفقيه يكرره و) لا ل (حاك عن نفسه أو غيره)
~~لأنه لم يقصد معناه بل التعليم أو الحكاية (ولا) طلاق (من زال عقله بسبب
~~يعذر فيه كالمجنون والنائم والمغمى عليه والمبرسم ومن به نشاف) لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «رفع القلم عن ثلاثة عن الصبي حتى يحتلم وعن النائم حتى
~~يستيقظ وعن المجنون حتى يفيق» ولأن الطلاق قول يزيل الملك فاعتبر له العقل
~~كالبيع ولو زال عقله بضربه نفسه (ولا) طلاق (لمن أكره على شرب مسكر) فشربه
~~وطلق في سكره (أو شرب ما يزيل عقله ولم يعلم أنه يزيل العقل أو أكل بنجا
~~ونحوه ولو لغير حاجة) لأنه لا لذة فيه وفرق الإمام أحمد بينه وبين السكران
~~فألحقه بالمجنون (فإن ذكر المجنون والمغمى عليه بعد إفاقتهما أنهما طلقا
~~وقع) الطلاق (نصا) لأنه إذا ذكر الطلاق وعلم به دل ذلك على أنه كان عاقلا
~~حال صدوره منه فلزمه قال الموفق هذا - والله أعلم - فيمن جنونه بذهاب
~~معرفته بالكلية وبطلان حواسه وأما من كان جنونه لنشاف أو كان مبرسما فإن
~~ذلك يسقط حكم تصرفه مع أن معرفته غير ذاهبة بالكلية فلا يضره ذكره للطلاق
~~إن شاء الله تعالى.
# (ويقع طلاق من زال عقله بسكر ونحوه) كمن شرب ما يزيل العقل عالما به محرم
~~بأن يكون مختارا عالما به (ولو خلط في كلامه وقراءته أو سقط تمييزه بين
~~الأعيان فلا يعرف متاعه من متاع غيره أو لم يعرف السماء من الأرض ولا الذكر
~~من الأنثى ويؤاخذ) السكران ونحوه (بأقواله وأفعاله وكل فعل يعتبر له العقل
~~من قتل وقذف وزنا وسرقة وظهار وإيلاء وبيع وشراء وردة وإسلام ونحوه) كوقف
~~وعارية وغصب وقبض أمانة لأن الصحابة جعلوه كالصاحي في الحد بالقذف ولأنه
~~فرط بإزالة عقله فيما يدخل فيه ضررا على غيره ms2754 فألزم حكم تفريطه عقوبة له
~~وعنه أنه فيما يستقل به مثل عتقه وقتله وغيرهما كالصاحي وفيما لا يستقل به
~~مثل بيعه ونكاحه ومعاوضته كالمجنون قال في المحرر حكاهما ابن حامد قال
~~جماعة من الأصحاب (لا تصح عبادة السكران أربعين يوما) - للخبر - (حتى يتوب)
~~وقاله الشيخ والحشيشة الخبيثة كالبنج قدمه الزركشي (والشيخ يرى) أن الحشيشة
~~الخبيثة (حكمها حكم الشراب المسكر حتى في إيجاب الحد) ويفرق بينها وبين
~~البنج بأنها
# PageV05P234
# تشتهى وتطلب فهي كالخمر بخلاف البنج فالحكم عنده منوط باشتهاء النفس
~~وطلبها وجزم في المنتهى بأنها تشتهى وشرحه بما قاله الشيخ من حيث وقوع
~~الطلاق.
# (والغضبان مكلف في حال غضبه بما يصدر منه من كفر وقتل نفس وأخذ مال بغير
~~حق وطلاق وغير ذلك قال ابن رجب في شرح الأربعين) النووية ما يقع من الغضبان
~~من طلاق وعتاق أو يمين فإنه يؤاخذ وفي نسخة بذلك كله بغير خلاف (واستدل
~~لذلك بأدلة صحيحة) منها حديث خويلة بنت ثعلبة امرأة أوس بن الصامت الآتي في
~~الظهار وفيه غضب زوجها فظاهر منها، فأتت النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فأخبرته بذلك وقالت: إنه لم يرد الطلاق فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~" ما أراك إلا حرمت عليه أخرجه ابن أبي حاتم وذكر القصة بطولها وفي آخرها
~~قال فحول الله الطلاق فجعله ظهارا ومنها ما روي عن ابن عباس وعائشة وغيرهما
~~في ذلك وأطال وذلك في شرح الحديث السادس عشر من الأحاديث المذكورة (وأنكر
~~على من يقول بخلاف ذلك) لأنه مكلف على ما دلت عليه الأخبار لكن إن غضب حتى
~~أغمي أو أغشي عليه، لم يقع طلاقه في تلك الحال لزوال عقله فأشبه المجنون
~~(ويأتي في باب الإيلاء) .
### | [فصل أكره على الطلاق ظلما بما يؤلم]
# فصل (ومن أكره على الطلاق ظلما بما يؤلم كالضرب والخنق وعصر الساق والحبس
~~والغط في الماء مع الوعيد فطلق) تبعا لقول مكرهه (لم يقع) طلاقه رواه سعيد
~~وأبو عبيد عن عثمان وهو قول جماعة من الصحابة قال ابن عباس فيمن يلزمه
~~اللصوص ms2755 فطلق ليس بشيء ذكره البخاري.
# ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «إن الله وضع عن أمتي الخطأ والنسيان وما
~~استكرهوا عليه» رواه ابن ماجه والدارقطني قال عبد الحق إسناده متصل صحيح.
# وعن عائشة قالت: سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول «لا طلاق
~~ولا عتاق في إغلاق» رواه أبو داود وهذا لفظه وأحمد وابن ماجه ولفظهما في
~~إغلاق قال المنذري: هو المحفوظ.
# والإغلاق الإكراه لأن المكره مغلق عليه في أمره مضيق عليه في تصرفه، كما
~~يغلق الباب على الإنسان وخرج بقوله ظلما ما لو أكره بحق كإكراه
# PageV05P235
# الحاكم المولي على الطلاق بعد التربص إذا لم يفئ وإكراه الحاكم رجلين
~~زوجهما وليان ولم يعلم السابق منهما لأنه قول حمل عليه بحق فصح، كإسلام
~~المرتد، وقوله مع الوعيد تبع فيه الشارح وغيره أي إن الضرب وما عطف عليه
~~إنما يكون إكراها مع الوعيد، لأن الإكراه إنما يتحقق بالوعيد فأما الماضي
~~من العقوبة فلا يندفع بفعل ما أكره عليه، وإنما يباح الفعل المكره عليه
~~دفعا لما يتوعد به من العقوبة فيما بعد، وظاهر التنقيح والمنتهى وغيرهما أن
~~الوعيد ليس بشرط مع العقوبة (وفعل ذلك) أي الضرب والخنق ونحوه مما تقدم
~~(بولده) أي المطلق (إكراه لوالده) فلا يقع طلاقه على ما تقدم بخلاف باقي
~~أقاربه.
# (وإن هدده قادر) على إيقاع ما يضره هدد به (بما ضرره كثير كقتل وقطع طرف
~~وضرب شديد وحبس وقيد طويلين وأخذ مال كثير وإخراج من ديار ونحوه، أو) هدده
~~(بتعذيب ولده) بشيء مما تقدم أو بقتله أو قطع طرفه وقوله (بسلطان أو تغلب
~~كلص ونحوه) كقاطع طريق متعلق بقادر (يغلب على ظنه) أي المطلق (وقوع ما هدده
~~به، و) يغلب على ظنه (عجزه عن دفعه و) عن (الهرب منه، و) عن (الاختفاء فهو)
~~أي التهديد بشروطه (إكراه) فلا يقع الطلاق معه بشرطه لما تقدم ولا يقال لو
~~كان الوعيد إكراها لكنا مكرهين على العبادات فلا ثواب لأن أصحابنا قالوا:
~~يجوز أنا مكرهون عليها والثواب بفضله لا مستحقا عليه عندنا ms2756 ثم العبادات
~~تفعل للرغبة ذكره في الانتصار.
# (فإن كان الضرب) الذي هدد به (يسيرا في حق من لا يبالي به فليس بإكراه)
~~لأنه ضرر يسير " (و) إن كان الضرب يسيرا (في ذوي المروآت على وجه يكون
~~لصاحبه عضالة وشهرة فهو كالضرب الكثير، قاله الموفق والشارح) قال القاضي
~~الإكراه يختلف قال ابن عقيل وهو قول حسن (ولو سحر ليطلق كان إكراها) قاله
~~الشيخ قال في الإنصاف وهو أعظم الإكراهات.
# وقال الشيخ (إذا بلغ به السحر إلى أن لا يعلم ما يقول لم يقع به الطلاق
~~انتهى) لأنه لا قصد له إذن (ولا يكون السب و) لا (الشتم و) لا (الإخراق) أي
~~الإهانة (وأخذ المال اليسير إكراها) لأن ضرره يسير.
# (وينبغي لمن أكره على الطلاق وطلق أن يتأوله فينوي بقلبه غير امرأته ونحو
~~ذلك) كأن ينوي بطلاق من عمل وبثلاث ثلاثة أيام خروجا من خلاف من أوقع طلاق
~~المكره إذا لم يتأول (ويأتي) بيان صور التأويل (في باب التأويل في الحلف
~~ويقبل قوله) أي المكره (في نيته) أي في ما نواه لأنها لا تعلم إلا من قبله
~~وهو أدرى بها، ولقيام القرينة (فإن ترك التأويل بلا عذر)
# PageV05P236
# لم يقع طلاقه (أو أكره على طلاق مبهمة) بأن أكره ليطلق واحدة من نسائه
~~(فطلق) واحدة (معينة لم يقع) طلاقه لأن المبهمة التي أكره على طلاقها متحقق
~~في المعينة فلا قرينة تدل على اختياره.
# (ولو قصد إيقاع الطلاق دون رفع الإكراه) وقع لأنه قصده واختاره (أو أكره
~~على طلاق امرأة فطلق غيرها) وقع لأنه لم يكره على طلاقها (أو) أكره على أن
~~يطلق (طلقة فطلق ثلاثا وقع) لأنه غير مكره على الثلاث قلت فظاهره أنه لو
~~أكره على أن يطلق فطلق ثلاثا لم تقع إن لم يقصد الإيقاع دون دفع الإكراه
~~(وإن طلق من أكره على طلاقها وغيرها وقع طلاق غيرها) لأنه ليس مكرها عليه
~~(دونها) أي دون طلاق المكره على طلاقها فلا يقع لما تقدم (والإكراه على
~~العتق واليمين ونحوهما) كالظهار (كالإكراه على الطلاق) ms2757 فلا يؤاخذ بشيء من
~~ذلك من حال لا يقع الطلاق فيها على المكره على الطلاق.
# (ويقع الطلاق في النكاح المختلف في صحته كالنكاح بولاية فاسق، أو) النكاح
~~(بشهادة فاسقين أو بنكاح الأخت في عدة أختها) البائن (أو نكاح الشغار، أو)
~~نكاح (المحلل أو بلا شهود أو بلا ولي وما أشبه ذلك) كنكاح الزانية في عدتها
~~أو قبل توبتها، ونكاح المحرم ولو لم ير المطلق لصحته نص على وقوعه أحمد
~~(كبعد حكم) الحاكم (بصحته) إذا كان يراها والحاكم إنما يكشف خافيا أو ينفذ
~~واقعا، لأن الطلاق إزالة ملك بني على التغليب والسراية فجاز أن ينفذ في
~~العقد الفاسد إذا لم يكن في نفوذه إسقاط حق الغير كالعتق ينفذ في الكتابة
~~الفاسدة بالأداء كما ينفذ في الصحيحة ونقل ابن القاسم قد قام مقام الصحيح
~~في أحكامه كلها (ويكون) الطلاق في النكاح الفاسد (بائنا) فلا يستحق عوضا
~~سئل عليه (ما لم يحكم بصحته) فيكون كالصحيح المتفق عليه (ويجوز) الطلاق في
~~النكاح المختلف فيه (في حيض ولا يكون) طلاق بدعة لأن استدامة هذا النكاح
~~غير جائزة (ويثبت فيه) أي النكاح المختلف في صحته (النسب) إن أتت بولد
~~(والعدة) إن دخل أو خلا بها (والمهر) المسمى إن دخل بها كالصحيح ويسقط أيضا
~~به الحد ولا يستحق عوضا سئل عليه ولا يصح الخلع لخلوه عن العوض وتقدم.
# (ولا يقع) الطلاق (في نكاح باطل إجماعا) كنكاح خامسة وأخت على أختها.
# (ولا) يقع الطلاق (في نكاح فضولي قبل إجازته وإن نفذناه بها) أي بالإجازة
~~ونقل حنبل إن تزوج عبد بلا إذن سيده جاز طلاقه وفرق بينهما (ويقع عتق في
# PageV05P237
# بيع فاسد) في ظاهر كلام الإمام أحمد وتعليله.
### | [فصل من صح طلاقه صح توكيله فيه]
# فصل (ومن صح طلاقه صح توكيله فيه و) صح (توكله فيه) لأن من صح تصرفه في
~~شيء لنفسه مما تجوز الوكالة فيه صح توكيله وتوكله فيه ولأن الطلاق إزالة
~~ملك فجاز التوكيل والتوكل فيه كالعتق (فإن وكل) الزوج المرأة (فيه) أي
~~الطلاق (صح) توكيلها ms2758 وطلاقها لنفسها لأنه يصح توكيلها في طلاق غيرها فكذا
~~في طلاق نفسها (وللوكيل أن يطلق متى شاء) ؛ لأن لفظ التوكيل يقتضي ذلك
~~لكونه توكيلا مطلقا أشبه التوكيل في البيع (إلا أن يحد له) الموكل أي
~~للوكيل (حدا) كأن يقول طلقها اليوم أو نحوه فلا يملكه في غيره لأنه إنما
~~تثبت له الوكالة على حسب ما يقتضيه لفظ الموكل أو يفسخ الموكل الوكالة (أو
~~يطأ) الموكل التي وكل في طلاقها فتنفسخ الوكالة لدلالة الحال على ذلك.
# (ولا يطلق) الوكيل المطلق (أكثر من واحدة) لأن الأمر المطلق يتناول أقل
~~ما يقع عليه الاسم (إلا أن يجعل) الموكل إليه أن يطلق أكثر من واحدة (بلفظه
~~أو نيته) لأنه نوى بكلامه ما يحتمله ويقبل قوله في نيته لأنه أعلم بها (فلو
~~وكله في ثلاثة فطلق واحدة) وقعت لدخولها في ضمن المأذون فيه (أو وكله في)
~~طلقة (واحدة فطلق ثلاثة طلقت واحدة نصا) لأنها المأذون فيها دون ما زاد
~~عليها وهي في ضمن الثلاث فتقع.
# (وإن خيره) أي خير الموكل الوكيل بأن قال له طلق ما شئت (من ثلاث ملك
~~اثنتين فأقل) لأن لفظه يقتضي ذلك لأن من للتبعيض وكذا لو خير زوجته.
# (ولا يملك) الوكيل (الطلاق) أي مع إطلاق الوكالة (تعليقا) للطلاق على شرط
~~لأنه لم يؤذن له فيه لفظا ولا عرفا.
# (وإن وكل) الزوج (اثنين فيه) أي الطلاق (فليس لأحدهما الانفراد فيه) لأن
~~الموكل إنما رضي بتصرفهما جميعا (إلا بإذن الموكل) لأحدهما أو لكل منهما
~~بالانفراد لأن الحق للموكل في ذلك (وإن وكلهما في ثلاث فطلق أحدهما) أي أحد
~~الوكيلين (أكثر من الآخر وقع ما اجتمعا عليه) لأنه مأذون لهما فيه (فلو طلق
~~أحدهما واحدة والآخر أكثر) كثلاث أو ثنتين (فواحدة) أو طلق أحدهما ثنتين
~~والآخر ثلاثا وقع ثنتان.
# (ويحرم على الوكيل الطلاق
# PageV05P238
# وقت بدعة) كالموكل (فإن فعل) أي طلق الوكيل زمن بدعة (وقع) الطلاق
~~(كالموكل) إذا طلق زمن بدعة.
# (ويقبل دعوى الزوج) بعد إيقاع الوكيل الطلاق (أنه) كان (رجع عن الوكالة
~~قبل ms2759 إيقاع الوكيل الطلاق) عند أصحابنا قاله في المحرر وغيره وقدمه في
~~الفروع (وعنه) أي الإمام في رواية أبي الحارث (لا يقبل إلا ببينة) وجزم به
~~في الترغيب والأزجي في عزل الموكل واختاره الشيخ وغيره.
# وقال الشيخ (وكذا دعوى عتقه ورهنه ونحوه انتهى) وتقدم في الوكالة.
# (وإن قال لامرأته طلقي نفسك فلها ذلك كالوكيل ويأتي) مفصلا (وإن قال)
~~لزوجته (اختاري من ثلاث ما شئت لم يكن لها أن تختار أكثر من اثنين) لأن من
~~للتبعيض كما مر في الوكيل.
### | [باب سنة الطلاق وبدعته]
# طلاق السنة ما أذن الشارع فيه والبدعة ما نهى عنه ولا خلاف أن المطلق على
~~الصفة الأولى مطلق للسنة قاله ابن المنذر وابن عبد البر والأصل فيه قوله
~~تعالى {يا أيها النبي إذا طلقتم النساء فطلقوهن لعدتهن} [الطلاق: 1] قال
~~ابن مسعود وابن عباس طاهرات من غير جماع وحديث «ابن عمر لما طلق امرأته وهي
~~حائض فقال النبي - صلى الله عليه وسلم - مره فليراجعها ثم ليمسكها حتى تطهر
~~ثم تحيض فتطهر ثم إن شاء طلقها طاهرا قبل أن يمس» وهو في الصحيحين (السنة
~~فيه) أي الطلاق (أن يطلقها واحدة) لقول علي رواه النجاد (في طهر لم يصبها
~~فيه) لما تقدم من قول ابن مسعود وابن عباس (ثم يدعها فلا يتبعها طلاقا آخر
~~حتى تنقضي عدتها) لقول علي: لا يطلق أحد السنة فيندم رواه الأثرم.
# وهذا لا يحصل إلا في حق من لم يطلق ثلاثا ولأن المقصود من الطلاق فراقها
~~وفراقها حاصل بالطلاق الأول (إلا في طهر يتعقب الرجعة من طلاق) في (حيض
~~فبدعة) في ظاهر المذهب اختاره الأكثر لحديث ابن عمر السابق (زاد في الترغيب
~~ويلزمه وطؤها) أي وطء من طلقها وهي حائض ثم راجعها إذا طهرت واغتسلت
# PageV05P239
# (وإن طلق المدخول بها في حيض) أو نفاس (أو طهر أصابها فيه ولو) أنه طلقها
~~(في آخره) أي آخر الطهر الذي أصابها فيه (ولم يستبن) أي يظهر ويتضح (حملها
~~فهو طلاق بدعة محرم) لمفهوم ما تقدم.
# (ويقع نصا) طلاق البدعة قال ms2760 ابن المنذر وابن عبد البر لم يخالف في ذلك
~~إلا أهل البدع والضلال انتهى لأنه - صلى الله عليه وسلم - أمر عبد الله بن
~~عمر بالمراجعة وهي لا تكون إلا بعد وقوع الطلاق وفي لفظ الدارقطني قال «قلت
~~يا رسول الله أرأيت لو أني طلقتها ثلاثا قال كانت تبين منك وتكون معصية»
~~وذكر في الشرح هذا الحديث مع غيره.
# وقال كلها أحاديث صحاح.
# وقال نافع وكان عبد الله طلقها تطليقة فحسبت من طلاقه راجعها كما أمره
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ولأنه طلاق من مكلف في محله فوقع كطلاق
~~الحامل ولأنه ليس بقربة فيعتبر لوقوعه موافقة السنة بل هو إزالة عصمة وقطع
~~ملك فإيقاعه في زمن البدعة أولى تغليظا عليه وعقوبة له.
# (وتسن رجعتها) أي رجعة المطلقة زمن البدعة (إن كان) الطلاق (رجعيا فإذا
~~راجعها وجب إمساكها حتى تطهر) فإذا طهرت سن أن يمسكها حتى تحيض حيضة أخرى
~~فإذا طلقها في هذا الطهر قبل أن يمسها فهو طلاق سنة لحديث ابن عمر السابق.
# (ولو علق طلاقها بقيامها أو) علقه (بقدوم زيد فقامت) وهي حائض (أو قدم)
~~زيد (وهي حائض طلقت للبدعة) لوقوع الطلاق في الحيض (ولا إثم) على المطلق
~~لأنه لم يتعمد إيقاع الطلاق زمن البدعة (وإن قال أنت طالق إذا قدم زيد
~~السنة فقدم) زيد (في زمان السنة) أي في طهر لم يصبها فيه (طلقت) لوجود
~~الصفة (وإن قدم) زيد (في زمان البدعة لم يقع) الطلاق عند قدومه لأنها إذن
~~ليست من أهل السنة فلم يوجد تمام المعلق عليه (فإذا صارت إلى زمان السنة
~~وقع) الطلاق لوجود الشرط (وإن قال ذلك) أي أنت طالق عند قدوم زيد (لها) أي
~~لزوجته (قبل الدخول طلقت عند قدومه حائضا كانت أو طاهرا) لأنه لا سنة لها
~~ولا بدعة (وإن) قاله لها قبل الدخول و (قدم) زيد (بعد دخوله بها في طهر لم
~~يصبها فيه طلقت) حين قدومه لوجود الصفة لأنها إذن من أهل السنة (وإن قدم)
~~زيد (زمن البدعة) أي في حيض ms2761 أو نفاس أو طهر وطئ فيه (لم تطلق حتى يجيء زمن
~~السنة) ليوجد الشرط.
# (وإن طلقها) أي طلق رجل زوجته (ثلاثا بكلمة) حرمت نصا ووقعت ويروى ذلك عن
~~عمر وعلي وابن مسعود وابن عباس وابن عمر وعن مالك بن الحارث قال جاء رجل
~~إلى ابن عباس فقال إن
# PageV05P240
# عمي طلق امرأته ثلاثا فقال إن عمك عصى الله وأطاع الشيطان فلم يجعل له
~~مخرجا ووجه ذلك قوله تعالى {يا أيها النبي إذا طلقتم النساء فطلقوهن
~~لعدتهن} [الطلاق: 1]- إلى قوله - {لا تدري لعل الله يحدث بعد ذلك أمرا}
~~[الطلاق: 1]- ثم قال بعد ذلك - {ومن يتق الله يجعل له مخرجا} [الطلاق: 2]
~~{ومن يتق الله يجعل له من أمره يسرا} [الطلاق: 4] ومن جمع الثلاث لم يبق له
~~أمر يحدث ولم يجعل، الله له مخرجا ولا من أمره يسرا.
# وروى النسائي بإسناده عن محمود بن لبيد قال «أخبر رسول الله عن رجل طلق
~~امرأته ثلاث تطليقات جميعا فغضب ثم قال أيلعب بكتاب الله عز وجل وأنا بين
~~أظهركم، حتى قام رجل فقال يا رسول الله ألا أقتله» .
# وفي حديث «ابن عمر قال قلت يا رسول الله أرأيت لو طلقتها ثلاثا قال إذن
~~عصيت وبانت منك امرأتك» ولأن ذلك تحريم للبضع بالقول فأشبه الظهار بل أولى
~~لأن الظهار يرتفع بالتكفير وهذا لا سبيل للزوج إلى رفعه بحال ولا فرق في
~~ذلك بين ما قبل الدخول أو بعده روي ذلك عن ابن عباس وأبي هريرة وابن عمر
~~وعبد الله بن عمرو وابن مسعود وأنس وهو قول أكثر أهل العلم من التابعين
~~والأئمة بعدهم وأما ما روى طاوس عن ابن عباس قال «كان الطلاق على عهد رسول
~~الله وأبي بكر وسنتين من خلافة عمر طلاق الثلاث واحدة» رواه أبو داود فقد
~~قال الأثرم سألت أبا عبد الله عن حديث ابن عباس بأي شيء تدفعه قال أدفعه
~~برواية الناس عن ابن عباس من وجوه خلافه ثم ذكر عن عدة عن ابن عباس من وجوه
~~خلافه أنها ثلاث وقيل معنى ms2762 حديث ابن عباس أن الناس كانوا يطلقون واحدة على
~~عهد رسول الله وأبي بكر وإلا فلا يجوز أن يخالف عمر فيما كان على عهد رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - وعهد أبي بكر ولا يكون لابن عباس أن يروي هذا
~~عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ويفتي بخلافه.
# (أو) طلقها ثلاثا (بكلمات في طهر لم يصبها فيه أو) طلقها ثلاثا (في أطهار
~~قبل رجعة حرم) ذلك (نصا) لما تقدم (لا) إن طلقها (اثنتين) فلا يحرم لأنهما
~~لا يمنعان من رجعتها إذا ندم فلم يسد المخرج على نفسه لكونه فوت على نفسه
~~طلقة جعلها الله له من غير فائدة تحصل له بها فكان مكروها كتضييع المال
~~قاله في الشرح (ولا بدعة فيها) أي الثلاث (بعد رجعة أو عقد) كإن طلقها
# PageV05P241
# طلقة ثم راجعها أو عقد عليها ثم طلقها أخرى ثم راجعها أو عقد عليها ثم
~~طلقها الثالثة.
# (وإذا كانت المرأة صغيرة أو آيسة أو غير مدخول بها أو استبان حملها فلا
~~سنة لطلاقها ولا بدعة في وقت ولا عقد) لأن غير المدخول بها لا عدة عليها
~~والصغيرة والآيسة عدتها بالأشهر فلا تحصل الريبة والحامل التي استبان حملها
~~عدتها بوضع الحمل فلا ريبة لأن حملها قد استبان بخلاف ما لم يستبن حملها
~~وطلقها ظنا أنها حامل ثم ظهر حملها ربما ندم على ذلك (فلو قال لإحداهن) أي
~~لصغيرة أو آيسة أو غير مدخول بها أو تبين حملها (أنت طالق للسنة) طلقت في
~~الحال (أو قال) لها أنت طالق (للبدعة) طلقت في الحال (أو قال) لها أنت طالق
~~(للسنة والبدعة أو لا للسنة أو لا للبدعة طلقت في الحال) لأن طلاقها لا
~~يتصف بسنة ولا بدعة فيلغو وصفه به ويبقى الطلاق بدون الصفة فيقع في الحال
~~(وإن قال) لإحداهن أنت طالق (للسنة طلقة وللبدعة طلقة وقع طلقتان لما سبق
~~ويدين أي يقبل منه بالإضافة إلى ما بينه) وبين الله تعالى باطنا (في غير
~~آيسة إذا قال أردت إذا صارت من أهل ذلك ms2763 الوصف) أي السنة أو البدعة (ويقبل)
~~منه (حكما) لأن لفظه يحتمله بخلاف الآيسة إذ لا يمكن فيها ذلك.
# (وإن قالها) أي لزوجته (في الطهر الذي جامعها فيه أنت طالق للسنة فيئست
~~من المحيض أو استبان حملها لم تطلق) لأنه لا سنة لها ما دامت كذلك.
# (وإن قال لمن لطلاقها سنة وبدعة أنت طالق طلقة للسنة وطلقة للبدعة طلقت
~~طلقة في الحال) لأن حالها لا يخلو إما أن يكون في زمن السنة فتقع الطلقة
~~المعلقة على السنة أو في زمن البدعة فتقع الطلقة المعلقة على البدعة (و)
~~طلقت (طلقة) أخرى (في ضد حالها الراهنة) أي الثابتة حين قوله لها ذلك لأن
~~الطلقة الثانية معلقة على ضد الحال التي هي عليها حال القول.
# (و) إن قال لها (أنت طالق للسنة) وهي (في طهر لم يصبها فيه طلقت في
~~الحال) لأن معنى للسنة في وقت السنة وذلك وقتها (وإن كانت حائضا طلقت إذا
~~طهرت) أي (انقطع حيضها ولم تغتسل) لأن الصفة قد وجدت (وإن كانت في طهر
~~أصابها فيه طلقت إذا طهرت من الحيضة المستقبلة) لأن ذلك وقت السنة في حقها
~~لا سنة لها قبلها.
# (و) إن قال لها (أنت طالق للبدعة وهي حائض أو) وهي (في طهر أصابها فيه
~~طلقت في الحال) لأن ذلك هو وقت البدعة (وإن كانت في طهر لم يصبها فيه) .
# وقال لها أنت طالق للبدعة (طلقت إذا أصابها وحاضت، لكن) إن أصابها (ينزع
~~في الحال بعد إيلاج الحشفة إن كان الطلاق ثلاثا)
# PageV05P242
# أو كانت طلقة مكملة لما يملكه من الطلاق لبينونتها عقب ذلك (فإن استدام)
~~أي لم ينزع في الحال (حد عالم) بالحكم لانتفاء الشبهة (وعزر غيره) أي غير
~~العالم وهو الجاهل والناسي لما ناله من ذلك.
# (و) إن قال لمن لها سنة وبدعة (أنت طالق ثلاثا للسنة تطلق الأولى في طهر
~~لم يصبها فيه و) تطلق (الثانية طاهرة بعد رجعة أو عقد وكذا) تطلق (الثالثة)
~~طاهرة بعد رجعة أو عقد لأن جمع الثلاث بدعة لما تقدم (وعنه ms2764 تطلق ثلاثا في
~~طهر لم يصبها فيه وهو المنصوص، وصححه) جمع بناء على أن جمع الثلاث من
~~السنة.
# (و) إن قال (أنت طالق ثلاثا نصفها للسنة ونصفها للبدعة، أو قال بعضهن
~~للسنة وبعضهن للبدعة طلقت طلقتين في الحال) لأنه سوى بين الحالين، فاقتضى
~~الظاهر أن يكونا سواء فيقع في الحال طلقة ونصف ثم يكمل النصف لكون الطلاق
~~لا يتبعض.
# (و) تقع (الثالثة في ضد حالها الراهنة) أي الثانية وقت تعليقه (وكذا) لو
~~قال (أنت طالق ثلاثا للسنة والبدعة وأطلق) فلم يقل نصفين، ولا بعضهن للسنة
~~وبعضهن للبدعة فيقع في الحال طلقتان والأخرى في ضد حالها إذن.
# (و) إن قال (أنت طالق طلقتان للسنة وواحدة للبدعة أو عكسه) بأن قال
~~طلقتان للبدعة وواحدة للسنة (فهو) أي طلاقه (على ما قال فإن أطلق) في قوله
~~أنت طالق ثلاثا للسنة والبدعة (ثم قال نويت ذلك) أي طلقتين للسنة وواحدة
~~للبدعة أو عكسه (فإن فسر نيته بما يوقع في الحال طلقتين طلقت وقبل) ؛ لأنه
~~أقر على نفسه بالأغلظ، (وإن فسرها بما يوقع طلقة واحدة) في الحال (ويؤخر
~~اثنتين دين ويقبل في الحكم) لأن لفظه يحتمله وهو أدرى بنيته.
# (و) إن قال (أنت طالق في كل قرء طلقة وهي حامل أو من اللائي لم يحضن لم
~~تطلق حتى تحيض فتطلق في كل حيضة طلقة) لوجود الشرط والقرء الحيض ويطلق أيضا
~~على الطهر بين الحيضتين (وإن كانت) حين التعليق (في القرء) أي الحيض (وقع
~~بها واحدة في الحال ويقع بها طلقتان في قرأين آخرين في أول كل قرء منهما)
~~طلقة لوجود الصفة.
# (و) الزوجة (غير المدخول بها تبين بالطلقة الأولى) فلا يلحقها ما بعدها
~~ما دامت بائنا (فإن تزوجها وقع بها طلقتان في قرأين) إن وقعت الأولى رجعية
# PageV05P243
# وإلا فإذا تزوجها وحاضت (وإن كانت آيسة لم تطلق) لعدم وجود الشرط.
# (ويباح خلع وطلاق) بعوض (بسؤالها زمن بدعة) لأنها أدخلت الضرر على نفسها
~~(وتقدم في باب الحيض) والنفاس كالحيض في جميع ما تقدم كما سبق هناك.
# (و) ms2765 إن قال (أنت طالق للسنة إن كان الطلاق يقع عليك للسنة وهي في زمن
~~السنة) أي في طهر لم يصبها فيه (طلقت بوجود الصفة وإن لم تكن في زمن السنة
~~انحلت الصفة ولم يقع الطلاق بحال) لو صارت من أهل السنة.
# (و) إن قال (أنت طالق للبدعة إن كان الطلاق يقع عليك للبدعة إن كانت في
~~زمن البدعة وقع في الحال وإلا لم يقع بحال) وانحلت الصفة كما سبق في عكسه
~~(وإن كانت) المقول لها ذلك (ممن لا سنة لطلاقها ولا بدعة لم يقع) الطلاق
~~(في المسألتين) لعدم وجود شرطه.
# (و) إن قال (أنت طالق أحسن الطلاق أو أجمله أو أقربه أو أعدله أو أكمله
~~أو أفضله أو أتمه أو أسنه أو طلقة سنية أو) طلقة (حليلة ونحوه) كطلقة فاضلة
~~أو عادلة أو كاملة فذلك كقوله (أنت طالق للسنة) فإن كانت في طهر لم يصبها
~~فيه وقع في الحال، وإلا فإذا صارت كذلك ويصح وصف الطلاق بالسنة والحسن
~~والكمال ونحوه، لكونه في ذلك الوقت موافقا للسنة مطابقا للشرع.
# (و) إن قال لها أنت طالق (أقبحه) أي أقبح الطلاق (أو أسمجه أو أردأه أو
~~أفحشه أو أنتنه ونحوه) كانت طالق طلقة قبيحة أو رديئة.
# كقوله أنت طالق (للبدعة) فإن كانت في طهر أصابها فيه أو حائضا وقع في
~~الحال، وإلا فإذا صارت كذلك لأن الحسن والقبح في الأفعال إنما هو من جهة
~~الشارع فما حسنه الشرع فهو حسن وما قبحه الشرع فهو قبيح وقد أذن الشرع في
~~الطلاق في زمن فسمي زمان السنة، ونهى عنه في زمن فسمي زمان البدعة وإلا
~~فالطلاق في نفسه في الزمانين واحد وإنما حسن أو قبح بالإضافة إلى زمانه
~~(إلا أن ينوي: أحسن أحوالك أو أقبحها أن تكوني مطلقة فيقع، في الحال) لأن
~~هذا يوجد في الحال، ولأنه لم يقصد بذلك الصفة فيلغو ويقع في الحال (لكن لو
~~نوى) بقوله أنت طالق (أحسنه) أي
# PageV05P244
# أحسن الطلاق (بزمن البدعة لشبهه بخلقها القبيح أو) نوى (بأقبحه زمن السنة ms2766
~~بقبح عشرتها) فإن نوى الأغلظ عليه قبل مؤاخذة له بإقراره وإن نوى غيره (لم
~~يقبل) قوله (إلا بقرينة) لأنه خلاف الظاهر.
# (و) إن قال (أنت طالق في الحال السنة، وهي حائض، أو) قال أنت (طالق
~~البدعة في الحال، وهي في طهر لم يصبها فيه) تطلق في الحال وتلغو الصفة (أو
~~قال أنت طالق طلقة حسنة قبيحة، أو) طلقة (فاحشة جميلة أو) طلقة (تامة ناقصة
~~تطلق في الحال) لأنه وصفها بوصفين متضادين فلغيا وبقي مجرد الطلاق فوقع.
# وإن قال أنت طالق طلاق الحرج فقال القاضي معناه طلاق البدعة لأن الحرج
~~الضيق والإثم وحكى ابن المنذر عن علي أنه يقع ثلاثا لأنه الذي يمنعه الرجوع
~~إليها.
### | [باب صريح الطلاق وكناياته]
# لا يقع الطلاق بغير لفظ فلو نواه بقلبه من غير لفظ لم يقع، خلافا لابن
~~سيرين والزهري ورد بقوله - صلى الله عليه وسلم - «إن الله تجاوز لأمتي عما
~~حدثت به أنفسها ما لم تعمل أو تتكلم به» متفق عليه ولأنه إزالة ملك فلم
~~يحصل بمجرد النية كالعتق.
# وانقسم اللفظ إلى صريح وكناية لأنه إزالة ملك النكاح فكان له صريح وكناية
~~كالعتق والجامع بينهما الإزالة (الصريح ما لا يحتمل غيره أي بحسب الوضع
~~العرفي من كل شيء) وضع له اللفظ من طلاق وعتق وظهار وغيرها فلفظ الطلاق
~~صريح فيه لأنه لا يحتمل غيره في الحقيقة العرفية وإن قبل التأويل على ما
~~يأتي في بابه فاندفع ما أورده ابن قندس في حواشيه على المحرر (والكناية ما
~~يحتمل غيره ويدل على معنى الصريح وصريحه لفظ الطلاق وما تصرف منه) لأنه
~~موضوع له على الخصوص ثبت له عرف الشارع والاستعمال، فلو قال أنت طلاق أو
~~الطلاق أو طلقتك أو مطلقة فهو صريح (لا غير) أي ليس صريحه غير لفظ الطلاق
~~وما تصرف منه كالسراح والفراق لأنهما يستعملان في غير الطلاق كثيرا فلم
~~يكونا صريحين، فيه
# PageV05P245
# كسائر كناياته.
# قال تعالى {وما تفرق الذين أوتوا الكتاب} [البينة: 4] وقال {فإمساك
~~بمعروف أو تسريح بإحسان} [البقرة: 229] وليس المراد به الطلاق ms2767 إذ الآية في
~~الرجعة وهي إذا قاربت انقضاء عدتها أن يمسكها برجعة وإما أن يتركها حتى
~~تنقضي عدتها فالمراد بالتسريح في الآية قريب من معناه اللغوي وهو الإرسال
~~(غير أمر نحو طلقي و) غيره (مضارع نحو أطلقك و) غير (مطلقة بكسر اللام) اسم
~~فاعل (فلا تطلق به) لأنه يدل على الإيقاع قال الشيخ تقي الدين في المسودة
~~في البيوع بعد أن ذكر ألفاظ العقود بالماضي والمضارع واسم الفاعل واسم
~~المفعول وإنها لا تنعقد بالمضارع وما كان من هذه الألفاظ محتملا فإنه يكون
~~كناية حيث تصح الكناية كالطلاق ونحوه ويعتبر دلالات الأحوال وهذا الباب
~~عظيم المنفعة خصوصا في الخلع وبابه.
# (وإذا أتى بصريح الطلاق) غير حاك ونحوه (وقع؛ نواه أو لم ينوه) لأن سائر
~~الصرائح لا تفتقر إلى نية فكذا صريح الطلاق فيقع.
# (ولو كان) الآتي بالصريح (هازلا أو لاعبا) حكاه ابن المنذر إجماع من يحفظ
~~عنه وسنده ما روى أبو هريرة مرفوعا «ثلاث جدهن جد وهزلهن جد النكاح والطلاق
~~والرجعة» رواه أحمد وأبو داود والترمذي وقال حسن غريب (أو) كان (مخطئا)
~~قياسا على الهازل (وهو) أي قوله أنت طالق ونحوه (إنشاء) كسائر صيغ الفسوخ
~~والعقود (وقال الشيخ هذه صيغ إنشاء من حيث إنها تثبت الحكم وبها تم وهي
~~أخبار لدلالتها على المعنى الذي في النفس) وهذا المعنى الذي أشار إليه يطرد
~~في كل إنشاء وطلب.
# (وإن قال امرأتي طالق أو) قال (عبدي حر أو) قال (أمتي حرة وأطلق النية)
~~فلم ينو معينا ولا مبهما من زوجاته ولا عبيده ولا إمائه (طلق جميع نسائه
~~وعتق عبيده وإماؤه) لأنه مفرد مضاف فيعم كما تقدم في العتق.
# (ولو قال) لامرأته (كلما قلت لي شيئا ولم أقل لك مثله فأنت طالق فقالت
~~له: أنت طالق بفتح التاء أو كسرها فلم يقله) طلقت لوجود الصفة (أو قاله
~~طلقت) لأنه واجهها بالطلاق (ولو) قاله وعلقه (بشرط) طلقت أيضا لأنه لم يقل
~~لها مثله لأن المعلق غير المنجز قال ابن الجوزي: وله التمادي إلى قبيل
~~الموت انتهى ms2768 ولو نوى في وقت كذا ونحوه
# PageV05P246
# تخصص به لأن تخصيص اللفظ العام بالنية كثيرا أشار إليه في بدائع الفوائد
~~وتبعه في المنتهى وغيره ومجرد النية لا يخرج لفظه عن مماثلة لفظها (وإن قال
~~لها) أي لمن قال لهما كلما قلت لي شيئا ولم أقل لك مثله فأنت طالق وقالت له
~~أنت طالق (أنت طالق بفتح التاء طلقت) كما لو واجهها بذلك ابتداء للإشارة
~~والتعيين فسقط حكم اللفظ.
# (وإن) قال لزوجته أنت طالق و (ادعى أنه أراد بقوله طالق من وثاق أو) ادعى
~~أنه (أراد أن يقول: أطلقتك فسبق لسانه فقال: طلقتك أو) ادعى أنه (أراد أن
~~يقول: طاهر فسبق لسانه) فقال طالق (أو) ادعى أنه (أراد بقوله) أنت (مطلقة
~~من زوج كان قبله لم تطلق فيما بينه وبين الله) تعالى لأنه أعلم بنيته (ولم
~~يقبل) ذلك منه (في الحكم) لأنه خلاف ما يقتضيه الظاهر عرفا وإذ يبعد إرادة
~~ذلك (وكذا الحكم لو قال) لها أنت طالق.
# وقال (أردت إن قمت فتركت الشرط ولم أرد طلاقا) أو قال أنت طالق إن قمت
~~وقال أردت وقعدت فتركته ولم أرد طلاقا فيدين ولا يقبل حكما (فإن صرح في
~~اللفظ بالوثاق فقال طلقتك من وثاقي أو من وثاق لم يقع) عليه الطلاق لأن ما
~~يتصل بالكلام يصرفه عن مقتضاه كالاستثناء والشرط.
# (ولو قيل له) أي للزوج (أطلقت امرأتك؟ أو) قيل له (امرأتك طالق؟ فقال
~~نعم) وأراد الكذب طلقت لأن نعم صريح في الجواب والجواب الصريح بلفظ صريح
~~ألا ترى أنه لو قيل له: ألفلان عليك كذا؟ فقال نعم كان إقرارا (أو) قيل له
~~(ألك امرأة فقال قد طلقتها وأراد الكذب طلقت) لأنه صريح يحتاج إلى نية (ولو
~~قيل له ألك امرأة؟ فقال لا وأراد الكذب لم تطلق) لأنه كناية ومن أراد الكذب
~~لم ينو الطلاق (ولو حلف بالله على ذلك) أي على أنه لا امرأة له ولم يرد به
~~الطلاق (وإلا) بأن لم يرد به الكذب بل نوى الطلاق (طلقت) امرأته كسائر
~~الكنايات.
# (ولو ms2769 قيل له: أطلقت امرأتك؟ فقال قد كان بعض ذلك فإن أراد) بذلك (الإيقاع
~~وقع) كالكناية (وإن قال أردت أني علقت طلاقها بشرط) ولم يوجد قبل منه ذلك
~~لأن لفظه يحتمله.
# (ولو قيل له) أي للزوج (أخليتها) أي أخليت زوجتك (ونحوه وقال نعم فكناية)
~~لا تطلق بذلك حتى ينوي به الطلاق لأن السؤال منطو في الجواب وهو كناية
~~(وكذا ليس لي امرأة أو ليست لي امرأة أو لا امرأة لي) فهو كناية لا يقع إلا
~~بنية ولو نوى أنه ليس لي امرأة تخدمني أو ليس امرأة ترضيني أو لم ينو شيئا
~~لم يقع طلاقه.
# (ومن أشهد بينة على نفسه بطلاق ثلاث) أي
# PageV05P247
# أقر أنه وقع عليه الطلاق الثلاث وكان تقدم منه يمين توهم وقوعها عليه (ثم
~~استفتى) عن يمينه (فأفتي بأنه لا شيء عليه) فيها (لم يؤاخذ بإقراره) بوقوع
~~الطلاق الثلاث (لمعرفة مستنده) في إقراره بوقوع الطلاق (ويقبل) قوله ب
~~(يمينه أن مستنده ذلك في إقراره) إن كان (ممن يجهل مثله ذكره الشيخ) وجزم
~~به في المنتهى لكن مقتضى كلامه في شرحه: أن المقدم يقبل قوله بغير يمين
~~(وتقدم ذلك آخر باب الخلع) ،.
# (ولو قيل له: ألم تطلق امرأتك؟ فقال: بلى طلقت) لأنها جواب النفي (وإن
~~قال نعم طلقت امرأة غير النحوي) لأنه لا يفرق بينهما في الجواب بخلاف
~~النحوي فلا تطلق امرأته لأن نعم ليست جوابا للنفي ويأتي تحقيقه في الإقرار.
# (وإن لطم امرأته أو أطعمها أو سقاها أو ألبسها ثوبا أو أخرجها من دارها
~~أو قبلها ونحوه) كما لو دفع إليها شيئا (فقال هذا طلاقك طلقت فهو صريح) نص
~~عليه لأن ظاهر هذا اللفظ جعل هذا الفعل طلاقا منه، فكأنه قال أوقعت عليك
~~طلاقا هذا الفعل من أجله لأن الفعل بنفسه لا يكون طلاقا فلا بد من تقديره
~~فيه ليصح لفظه به، فيكون صريحا فيه يقع به من غير نية (فلو فسره بمحتمل) أي
~~بما يحتمل عدم الوقوع (أو نوى أن هذا سبب طلاقك) في زمان بقدر هذا الزمان ms2770
~~(قبل) منه ذلك (حكما) لأن لفظه يحتمله ولا مانع يمنعه.
# (وإن طلق) زوجته (أو ظاهر منها، ثم قال عقبه لضرتها: شركتك معها، أو أنت
~~مثلها، أو أنت كهي أو أنت شريكتها فصريح في الضرة في الطلاق والظهار) لا
~~يحتاج إلى نية لأنه جعل الحكم فيهما واحدا، إما بالشركة في اللفظة أو
~~بالمماثلة، وهذا لا يحتمل غير ما فهم منه فكان صريحا كما لو أعاده عليها
~~بلفظه (ويأتي) حكم (الإيلاء) في بابه.
# (وإن قال) لامرأته (أنت طالق لا شيء) طلقت (أو) أنت طالق (طلقة لا تقع
~~عليك أو لا ينقص بها عدد الطلاق طلقت) لأن ذلك رفع لجميع ما أوقعه، فلم يصح
~~كاستثناء الجميع وإن كان ذلك خبرا فهو كذب لأن الشيء إذا أوقعه وقع.
# (و) إن قال لها (أنت طالق أو لا أو) أنت (طالق واحدة أو لا لم يقع) طلاقه
~~لأن هذا استفهام فإذا اتصل به خرج عن أن يكون لفظا لإيقاع الطلاق، وتخالف
~~المسألة قبلها لأنه إيقاع لم يعارضه استفهام.
# (وإن كتب صريح طلاقها) أي امرأته (بما يتبين) أي يظهر (وقع) الطلاق (وإن
~~لم ينوه) لأن الكتابة حروف يفهم منها الطلاق أشبهت النطق ولأن الكتابة تقوم
~~مقام قول الكاتب بدليل أنه - صلى الله عليه وسلم - كان مأمورا
# PageV05P248
# بتبليغ الرسالة، فبلغ بالقول مرة وبالكتابة أخرى، ولأن كتاب القاضي يقوم
~~مقام لفظه في إثبات الديون ويتوجه عليه صحة الولاية بالخط ذكره في الفروع
~~وإن كتب كناية طلاقها بما يبين فهو كناية على قياس ما قبله (وإن نوى)
~~بكتابه طلاق امرأته (تجويد خطه أو غم أهله أو تجربة قلمه لم يقع) طلاقه
~~لأنه إذا نوى تجويد خطه أو تجربة قلمه (لم يقع طلاقه؛ لأنه إذا نوى تجويد
~~خطه أو تجربة قلمه) ونحوه فقد نوى غير الطلاق ولو نوى باللفظ غير الإيقاع
~~لم يقع فهنا أولى وما ورد من قوله - صلى الله عليه وسلم - «عفي لأمتي عما
~~حدثت به أنفسها ما لم تتكلم أو تعمل به» إنما يدل على مؤاخذتهم بما نووه ms2771
~~عند العمل به وهذا لم ينو طلاقا يؤاخذ به (ويقبل) منه ذلك (حكما) لأن ذلك
~~يقبل في اللفظ الصريح على قول فهنا أولى.
# (وإن كتبه) أي صريح طلاق امرأته (بشيء لا يتبين مثل إن كتبه بإصبعه على
~~وسادة ونحوها، أو على شيء لا يثبت عليه خط كالكتابة على الماء أو في الهواء
~~لم يقع) طلاقه لأن هذه الكتابة بمنزلة الهمس بلسانه بما لا يسمع (فلو قرأ
~~ما كتبه وقصد القراءة لم يقع) طلاقه، كلفظ الطلاق إذا قصد به الحكاية
~~ونحوها ويقبل منه ذلك حكما.
# (ويقع بإشارة مفهومة من أخرس فقط) لأنه يفهم منها الطلاق أشبهت الكتابة
~~(فلو لم يفهمها) أي الإشارة (إلا البعض فكناية) بالنسبة إليه (وتأويله) أي
~~الأخرس (مع الصريح) من الإشارة (كالنطق) أي كتأويله مع النطق فيما يقبل أو
~~يرد على ما تقدم تفصيله.
# " تتمة " قال في الشرح: وإن أشار الأخرس بأصابعه الثلاث لم يقع إلا واحدة
~~لأن إشارته لا تكفي انتهى وفيه نظر إذا نواه (وكتابته) أي الأخرس بما يبين
~~(طلاق) كالناطق وأولى (فأما القادر على الكلام فلا يصح طلاقه بإشارة) ولو
~~كانت مفهومة لقدرته على النطق.
# (وصريحه) أي الطلاق (بلسان العجم بهشتم) بكسر الباء الموحدة وسكون الشين
~~المعجمة وفتح المثناة فوق، لأن هذه اللفظة في لسانهم موضوعة للطلاق
~~يستعملونها فيه فأشبهت لفظ الطلاق بالعربية، ولو لم تكن هذه اللفظة صريحة
~~في لسانهم لم يكن في العجمية صريح للطلاق، ولا يضر كونه بمعنى خليتك فإن
~~معنى طلقتك: خليتك أيضا إلا أنه لما كان موضوعا له ومستعملا فيه كان صريحا
~~(فإذا قاله) أي بهشتم (من يعرف معناه) من عربي أو عجمي (وقع نواه) من واحدة
~~أو أكثر (لأنه ليس له حد مثل الكلام العربي) فإن أطلق فواحدة (فإن زاد
~~بسيار طلقت ثلاثا) لأن مؤداة ذلك في لغتهم (وإن قاله عربي ولا يفهمه) لم
~~يقع (أو نطق عجمي بلفظ الطلاق)
# PageV05P249
# بالعربية (ولا يفهمه لم يقع) طلاقه لأنه لم يختر الطلاق لعدم علمه معناه
~~(وإن نوى موجبه) أي موجب هذا ms2772 القول الذي لم يعرف معناه لأنه لا يتحقق
~~اختياره لما يعلمه أشبه ما لو نطق بكلمة الكفر من لا يعرف معناها.
### | [فصل الكنايات في الطلاق نوعان]
# فصل (والكنايات في الطلاق نوعان ظاهرة) وهي الألفاظ الموضوعة للبينونة
~~لأن معنى الطلاق فيها أظهر (وهي) أي الكنايات الظاهرة (ست عشرة) كناية (أنت
~~خلية) هي في الأصل الناقة تطلق من عقالها ويخلى عنها ويقال للمرأة خلية
~~كناية عن الطلاق قاله الجوهري وجعل أبو جعفر مخلاة كخلية ويفرق بينهما قاله
~~في المبدع (وبريئة) بالهمز وتركه (وبائن) أي منفصلة (وبتة) أي مقطوعة
~~(وبتلة) أي منقطعة وسميت مريم البتول لانقطاعها عن النكاح بالكلية (وأنت
~~حرة) لأن الحرة هي التي لا رق عليها ولا شك أن النكاح رق.
# وفي الخبر «فاتقوا الله في النساء فإنهن عوان عندكم» أي أسراء والزوج ليس
~~له على الزوجة إلا رق الزوجية فإذا أخبر بزوال الرق فهو الرق المعهود وهو
~~رق الزوجية (وأنت الحرج) بفتح الحاء والراء يعني الحرام والإثم (وحبلك على
~~غاربك) هو مقدم السنام أي أنت مرسلة غير مشدودة ولا ممسكة بعقد النكاح
~~(وتزوجي من شئت وحللت للأزواج ولا سبيل لي عليك) السبيل الطريق يذكر ويؤنث
~~(ولا سلطان لي عليك وأعتقك وغطي شعرك وتقنعي وأمرك بيدك) .
# (النوع الثاني خفية) لأنها أخفى في الدلالة من الأولى وهي الألفاظ
~~الموضوعة للطلقة الواحدة ما لم ينو أكثر (نحو اخرجي واذهبي وذوقي وتجرعي
~~وخليتك وأنت مخلاة) أي مطلقة من قولهم خلى سبيلي فهو مخلى (وأنت واحدة) أي
~~منفردة (ولست لي بامرأة واعتدي واستبرئي) من استبراء الإماء ويأتي
~~(واعتزلي) أي كوني وحدك في جانب (والحقي بأهلك ولا حاجة لي فيك وما بقي شيء
~~وأعفاك الله والله قد أراحك مني واختاري وجرى القلم وكذا بلفظ الفراق
~~والسراح) وما تصرف منهما غير ما تقدم استثناؤه في الصريح (وقال ابن عقيل إن
~~الله قد طلقك كناية خفية وكذا فرق الله بيني وبينك في الدنيا والآخرة.
# وقال الشيخ في) رجل قال لزوجته (إن أبرأتني فأنت طالق
# PageV05P250
# فقالت: أبرأك الله مما ms2773 تدعي النساء على الرجال فظن أنه يبرأ فطلق قال
~~يبرأ) مما تدعي النساء على الرجال إن كانت رشيدة (فهذه المسائل الثلاث) أي
~~إن الله قد طلقك وفرق الله بيني وبينك في الدنيا والآخرة وأبرأك الله
~~(الحكم فيها سواء ونظير ذلك: إن الله قد باعك) في إيجاب البيع (أو قد
~~أقالك) في الإقالة (ونحو ذلك) كإن الله قد آجرك أو وهبك والبراءة فيما تقدم
~~صحيحة ولو جهلت ما أبرأت منه على ما تقدم في الهبة من صحة البراءة من
~~المجهول.
# (والكناية ولو ظاهرة لا يقع بها طلاق إلا أن ينويه) لأن الكناية لما قصرت
~~رتبتها عن الصريح وقف عملها على نية الطلاق تقوية لها ولأنها لفظ يحتمل غير
~~معنى الطلاق فلا يتعين له بدون النية (بنية مقارنة للفظ) أي يشترط أن تكون
~~النية مقارنة للفظ الكناية فلو تلفظ بالكناية غيرنا وللطلاق ثم نوى بها
~~الطلاق بعد ذلك لم يقع كما لو نوى الطهارة بالغسل قبل فراغه منه وقيل يعتبر
~~إن تقارن أوله قدمه في المحرر وقطع به في شرح المنتهى فلو قارنت الجزء
~~الثاني من الكناية دون الأول لم يقع الطلاق لأن ما بقي لا يصلح للإيقاع بعد
~~إتيانه بالجزء الأول من غير نية قال في الشرح فإن وجدت في أوله وعزبت عنه
~~في سائره وقع خلافا لبعض الشافعية.
# (أو يأتي) مع الكناية (بما يقوم مقام نية) الطلاق (كحال خصومة وغضب وجواب
~~سؤالها) الطلاق (فيقع) الطلاق ممن أتى بكناية إذن (ولو بلا نية) لأن دلالة
~~الحال كالنية بدليل أنها تغير حكم الأقوال والأفعال فإن من قال يا عفيف ابن
~~العفيف حال تعظيمه كان مدحا ولو قال حال الشتم كان ذما وقذفا (فلو ادعى في
~~هذه الأحوال) أي حال الخصومة والغضب وسؤالها الطلاق (أنه ما أراد الطلاق
~~أو) ادعى أنه (أراد غيره) أي غير الطلاق (دين) لاحتمال صدقه (ولم يقبل في
~~الحكم) لأنه خلاف ما دلت عليه الحال.
# (ويقع مع النية بالكناية الظاهرة ثلاث وإن نوى واحدة) روي ذلك عن علي
~~وابن ms2774 عمر وزيد بن ثابت وابن عباس وأبي هريرة في وقائع مختلفة ولا يعرف لهم
~~مخالف من الصحابة ولأنه لفظ يقتضي البينونة بالطلاق فوقع ثلاثا كما لو طلق
~~ثلاثا وإفضاؤه إلى البينونة ظاهر وظاهره لا فرق بين المدخول بها وغيرها لأن
~~الصحابة لم يفرقوا (وكان) الإمام (أحمد يكره الفتيا في الكنايات الظاهرة مع
~~ميله أنها ثلاث وعنه يقع) بالكناية الظاهرة (ما نواه اختاره جماعة) منهم
~~أبو الخطاب لما روى «ركانة أنه طلق امرأته فأخبر النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - بذلك فقال والله ما أردت إلا واحدة؟
# PageV05P251
# فقال ركانة والله ما أردت إلا واحدة فردها إليه النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فطلقها الثانية في زمن عمر والثالثة في زمن عثمان. وفي لفظ قال هو
~~على ما أردت» رواه أبو داود وصححه ابن ماجه والترمذي.
# وقال سألت محمدا يعني البخاري عن هذا الحديث فقال: فيه اضطراب، ولأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - «قال لابنة الجون الحقي بأهلك» وهو لا يطلق ثلاثا
~~(فعليها) أي على رواية أنه يقع ما نواه (إن لم ينو) مع الإتيان بالكناية
~~الظاهرة بنية الطلاق (عددا فواحدة) كما لو قال لها أنت طالق (ويقبل) منه
~~(حكما) بيان ما نواه بالكناية الظاهرة أو أنه لم ينو شيئا بناه على الرواية
~~الثانية لأنه أدرى بنيته ويقع عليه واحدة (ويقع ثلاث في أنت طالق بائن أو)
~~أنت (طالق ألبتة أو) أنت (طالق بلا رجعة) لما تقدم في الكناية الظاهرة قال
~~في الشرح ولا يحتاج إلى نية لأنه وصف بها الطلاق الصريح.
# (ولو قال) لزوجته (أنت طالق واحدة بائنة أو واحدة بتة وقع رجعيا) لأنه
~~وصف الواحدة بغير وصفها فألغى (وأنت طالق واحدة ثلاثا أو ثلاثا واحدة يقع
~~ثلاث ويقع) بالكناية (الخفية ما نواه) من واحدة أو أكثر لأن اللفظ لا دلالة
~~له على العدد والخفية ليست في معنى الظاهرة فوجب اعتبار النية (إلا أنت
~~واحدة فيقع بها واحدة وإن نوى ثلاثا) قاله القاضي والموفق ولم يستثنها في
~~المنتهى وغيره فهي كغيرها من الكنايات الخفية، ms2775 لأن معناها كما تقدم أنت
~~منفردة وذلك لا ينافي أن ينوي بها أكثر من طلقة.
# (فإن لم ينو) من أتى بكناية خفية (عددا وقع واحدة رجعية إن كانت مدخولا
~~بها وإلا) بأن لم تكن المطلقة مدخولا بها وقعت واحدة (بائنة) لأنها إنما
~~تقتضي الترك كما يقتضيه صريح الطلاق من غير اقتضاء للبينونة فوقع واحدة
~~رجعية كما لو أتى بصريح الطلاق.
# (وما لا يدل على الطلاق نحو كلي واشربي واقعدي وقومي وبارك الله عليك
~~وأنت مليحة أو قبيحة لا يقع به طلاق ولو نواه) لأنه لا يحتمل الطلاق فلو
~~وقع به الطلاق وقع بمجرد النية، وفارق ذوقي وتجرعي فإنه يستعمل في المكاره
~~لقوله تعالى {ذوقوا عذاب الحريق} [آل عمران: 181] {يتجرعه ولا يكاد يسيغه}
~~[إبراهيم: 17] بخلاف كل واشرب قال تعالى {فكلي واشربي وقري عينا} [مريم:
~~26] .
# (وكذا) قوله (أنا طالق أو أنا منك طالق أو أنا منك بائن أو حرام أو بريء)
~~فلا يقع به طلاق وإن نواه لأنه محل لا يقع الطلاق بإضافته
# PageV05P252
# إليه من غير نية فلم يقع، وإن نوى كالأجنبي ولأن الرجل مالك في النكاح
~~والمرأة مملوكة فلم تقع إزالة الملك بالإضافة إلى المالك كالعتق ويدل له أن
~~الرجل لا يوصف بأنه مطلق بفتح اللام بخلاف المرأة.
# (وإن قال) لزوجته (أنت علي كظهر أمي أو أنت علي حرام أو ما أحل الله علي
~~حرام أو الحل علي حرام) زاد في الرعاية: أو حرمتك (فهو ظهار لأنه صريح فيه)
~~فلا يكون كناية في الطلاق ولا يكون الطلاق كناية في الظهار (ولا يقع به
~~طلاق ولو نواه) لأن الظهار تشبيه بمن تحرم على التأبيد والطلاق يفيد تحريما
~~غير مؤبد ولو صرح به فقال بعد قوله أنت علي كظهر أمي أعني به الطلاق لم يصر
~~طلاقا لأنه لا يصلح الكناية به عنه ذكره في الشرح.
# وفي المبدع (وإن قال فراشي علي حرام ونوى امرأته فظهار) قال ابن عباس في
~~الحرام: تحرير رقبة فإن لم يجد فصيام شهرين متتابعين فإن لم يستطع فإطعام
~~ستين ms2776 مسكينا (وإن نوى فراشه) الحقيقي (فيمين) عليه كفارته عند المخالفة لما
~~يأتي في الأيمان.
# (و) إن قال (ما أحل الله علي حرام، أعني به الطلاق تطلق) لأنه صريح بلفظ
~~الطلاق (ثلاثا) لأن الطلاق معرف بالألف واللام وهو مقتضى الاستغراق (وإن
~~عني به طلاقا فواحدة) لأنه صريح في الطلاق، وليس فيه ما يقتضي الاستغراق
~~وليس هذا صريحا في الظهار إنما هو صريح في التحريم وهو ينقسم إلى قسمين
~~فإذا بين لفظه إرادة صريح الطلاق صرف إليه (وأنت علي كالميتة والدم) .
# وفي الفروع والمبدع: والخمر (يقع ما نواه من الطلاق) لأنه يصلح أن يكون
~~كناية فيه (والظهار) إذا نواه أن يقصد تحريمها عليه مع بقاء نكاحها لأنه
~~يشبهه (واليمين) إن أراد بذلك ترك وطئها وأقام ذلك مقام والله لا وطئتك لا
~~تحريمها ولا طلاقها وفائدته ترتب الحنث والبر ثم ترتب الكفارة بالحنث قال
~~في المبدع: وفي ذلك نظر من حيث إن قوله كالميتة ليس بصريح في اليمين لأنه
~~لو كان صريحا لما انصرف إلى غيرها بالنية وإذا لم يكن صريحا لم يلزمه
~~الكفارة، لأن اليمين بالكناية لا ينعقد لأن الكفارة إنما تجب لهتك القسم
~~(فإن نوى) بذلك (الطلاق ولم ينو عددا وقع واحدة) لأنها اليقين (وإن لم ينو)
~~بذلك (شيئا فهو ظهار) لأن معناه أنت حرام علي كالميتة والدم.
# (ولو قال علي الحرام أو يلزمني الحرام أو الحرام يلزمني فلغو لا شيء فيه
~~مع الطلاق) لأنه لا يقتضي تحريم شيء مباح بعينه (ومع نية) تحريم الزوجة (أو
~~قرينة) تدل على إرادة ذلك فهو (ظهار) لأنه يحتمله وقد صرفه
# PageV05P253
# إليه بالنية فتعين له قال في الفروع في الظهار: ويتوجه الوجهان إن نوى به
~~طلاقا، وأن العرف قرينة قال في تصحيح الفروع الصواب أنه يكون طلاقا بالنية،
~~لأن هذه الألفاظ أولى أن تكون كناية من قوله اخرجي ونحوه قال والصواب أن
~~العرف قرينة والله أعلم (ويأتي في بابه) أي باب الظهار.
# (وإن قال: حلفت بالطلاق وكذب) بأن لم يكن حلف (لم يصر حالفا كما ms2777 لو قال
~~حلفت بالله وكان كاذبا ويلزمه إقراره في الحكم) لأنه تعلق به حق إنسان معين
~~أشبه ما لو أقر بمال ثم قال كذبت (ولا يلزمه) الطلاق (فيما بينه وبين الله)
~~تعالى لأنه لم يحلف واليمين إنما تكون بالحلف.
# ولو قالت زوجته حلفت بالطلاق للثلاث فقال لم أحلف إلا بواحدة أو قالت
~~علقت طلاقي على قدوم زيد فقال لم أعلقه إلا على قدوم عمرو كان القول قوله
~~لأنه أعلم بحال نفسه.
### | [فصل قال لامرأته أمرك بيدك]
# فصل (وإذا قال لامرأته أمرك بيدك فهو توكيل منه لها في الطلاق) لأنه إذن
~~لها فيه (ولا يتقيد) ذلك (بالمجلس) بل هو على التراخي لقول علي ولم يعرف له
~~مخالف في الصحابة فكان كالإجماع، ولأنه نوع تملك في الطلاق فملكه المفوض
~~إليه في المجلس وبعده كما لو جعله الأجنبي (ولها أن تطلق نفسها ثلاثا) أفتى
~~به أحمد مرارا ورواه البخاري في تاريخه عن عثمان.
# وقاله علي وابن عمر وابن عباس وفضالة ونصره في الشرح لما روى أبو داود
~~والترمذي بإسناد رجاله ثقات عن أبي هريرة أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال " هو ثلاث " قال البخاري هو موقوف على أبي هريرة، ولأنه يقتضي العموم
~~في جميع أمرها لأنه اسم جنس مضاف فيتناول الطلقات الثلاث (كقوله طلقي نفسك
~~ما شئت ولا يقبل قوله أردت واحدة ولا يدين) لأنه خلاف مقتضى اللفظ (وهو) أي
~~الطلاق (في يدها) على التراخي كما سبق (ما لم يفسخ أو يطأ) فلا تطلق نفسها
~~بعد لأن ذلك وكالة فتبطل إذا فسخها بالقول أو أتى بما يدل على فسخها والوطء
~~يدل على الفسخ (وكذلك الحكم إن جعله) أي أمرها (في يد غيرها) أي الزوجة بأن
~~جعل أمرها بيد زيد مثلا فله أن يطلقها ثلاثا ما لم يفسخ أو يطأ لما تقدم.
# (وإن قال لها اختاري نفسك لم يكن لها أن تطلق) نفسها (أكثر من واحدة
# PageV05P254
# وتقع رجعية حكاه أحمد عن ابن عمر وابن مسعود وزيد بن ثابت وعائشة وغيرهم
~~ولأن اختاري تفويض ms2778 معين فيتناول أقل ما يقع عليه الاسم وهو طلقة رجعية
~~لأنهما بغير عوض بخلاف أمرك بيدك فإن أمر مضاف فيتناول جميع أمرها (إلا أن
~~يجعل إليها أكثر من ذلك) أي من واحدة سواء جعله بلفظه بأن يقول اختاري ما
~~شئت أو اختاري الطلقات إن شئت أو جعله بنيته بأن ينوي بقوله اختاري عددا)
~~اثنين أو ثلاثا لأنه كناية خفية فيرجع في قول ما يقع بها إلى نيته كسائر
~~الكنايات الخفية (فإن نوى ثلاثا أو اثنتين أو واحدة فهو على ما نوى) فيرجع
~~إلى نيته لأنها كناية خفية (وإن نوى) الزوج (ثلاثا فطلقت أقل منها) أو من
~~ثلاث كاثنتين أو واحدة (وقع ما طلقته) دون ما نواه لأن النية لا يقع بها
~~الطلاق وإنما يقع بتطليقها ولذا لو لم تطلق لم يقع شيء.
# (فلو كرر لفظ الخيار) بأن ذكره مرتين وأكثر (بأن قال اختاري اختاري
~~اختاري فإن نوى إتمامها وليس نيته ثلاثا ولا اثنتين) فواحدة (أو نوى واحدة
~~فواحدة نصا) لأنها اليقين (وإن أراد ثلاثا فثلاث نصا) لأنها كناية خفية
~~فيقع ما نواه بها كما تقدم خصوصا مع تكرارها ثلاثا (وليس لها) أي للمقول
~~لها اختاري (أن تطلق إلا ما داما في المجلس ولم يتشاغلا بما يقطعه) عرفا
~~روي ذلك عن عمر وعثمان وابن مسعود وجابر لأنه خيار تمليك فكان على الفور
~~كخيار القبول وأما قوله - صلى الله عليه وسلم - لعائشة إني ذاكر لك أمرا
~~فلا عليك أن لا تعجلي حتى تستأمري أبويك " فإنه جعل لها الخيار على التراخي
~~وأما طلقي نفسك وأمرك بيدك فتوكيل يعم الزمان ما لم يقيده بخلاف مسألتنا
~~(إلا أن يجعل لها أكثر من ذلك) بأن يقول لها اختاري نفسك يوما أو أسبوعا أو
~~شهرا ونحوه فتملكه إلى انقضاء ذلك.
# (فإن قاما) أي الزوجان من المجلس بعد أن خيرها وقبل الطلاق بطل خيارها
~~(أو) قام (أحدهما من المجلس) بطل الخيار لأن القيام يبطل الذكر فهو إعراض
~~بخلاف المقصود (أو خرجا من الكلام الذي كانا فيه إلى غيره ms2779 بطل خيارها)
~~بالإعراض عنه (وإن كان أحدهما أي الزوجين) (قائما فركب أو مشى بطل) خيارها
~~للتفرق و (لا) يبطل خيارها (إن قعد) من كان قائما منهما (أو كانت قاعدة
~~فاتكأت أو متكئة فقعدت) إذ لا دلالة لذلك على الإعراض ولو طال المجلس ما لم
~~يتشاغلا بما يقطعه (وإن تشاغلت بالصلاة بطل) خيارها للتشاغل (وإن كانت) حين
~~خيارها (في صلاة فأتمتها لم يبطل) خيارها
# PageV05P255
# لأنه لا يدل على إعراضها (وإن أضافت إليها ركعتين أخريين) بطل للتشاغل
~~(أو كانت راكبة فسارت بطل) خيارها للتفرق و (لا) يبطل خيارها (إن أكلت
~~يسيرا أو قالت بسم الله أو سبحت شيئا يسيرا أو قالت ادعوا إلي شهودا أشهدهم
~~على ذلك) لأنه لا إعراض منها.
# (وإن جعله) أي الخيار (لها على التراخي) بأن قال اختاري إذا شئت أو متى
~~شئت أو متى ما شئت ونحوه (أو قال لا تعجلي حتى تستأمري أبويك ونحوه فهو على
~~التراخي) لحديث عائشة.
# (وإن قال) لها (اختاري اليوم وغدا وبعد غد فلها ذلك فإن ردته في اليوم
~~الأول بطل) الخيار (كله) فلا خيار لها في غد ولا ما بعده لأنه خيار واحد في
~~مدة واحدة، فإذا بطل أوله بطل فيما بعده بخلاف ما لو قال لها اختاري اليوم
~~وبعد غد فإنها إذا ردته في اليوم الأول لم يبطل بعد غد لأنهما خياران منفصل
~~أحدهما من صاحبه (وإن قال اختاري نفسك اليوم واختاري نفسك غدا فردته في
~~اليوم الأول لم يبطل) الخيار في اليوم الثاني لأنهما خياران كما دل عليه
~~إعادة الفعل.
# (ولو خيرها شهرا فاختارت) نفسها (ثم تزوجها) أو لم تخترها لكن طلقها ثم
~~تزوجها (لم يكن لها عليه خيار) لأن الخيار المشروط في عقد لا يثبت في عقد
~~سواه كالبيع (وإن جعله) أي الخيار (لها اليوم كله أو جعل أمرها بيدها فردته
~~أو رجع فيه أو وطئها بطل خيارها) لأنه توكيل وقد رجع فيه.
# (ولفظه الأمر) بأن ينوي بذلك تفويض الطلاق إليها (والخيار كناية في حق
~~الزوج ويفتقر إلى نية) ms2780 كسائر الكنايات (فلفظة الأمر كناية ظاهرة و) لفظة
~~(الخيار) كناية (خفية كما تقدم) في أول الكنايات (فإن نوى) الزوج (بهما) أي
~~بأمرك بيدك وباختاري نفسك (الطلاق في الحال وقع) الطلاق (في الحال ولم
~~يحتج) وقوعه (إلى قبولها) كسائر الكنايات (وإن لم ينو) إيقاعه في الحال بل
~~نوى تفويضه إليها (فإن قبلته بلفظ الكناية نحو اخترت افتقر) وقوعه (إلى
~~نيتها) لأنه كناية أشبه ما لو أوقعه هو بكناية (وإن قبلته بلفظ الصريح بأن
~~قالت طلقت نفسي وقع من غير نية) لعدم افتقاره إليها.
# (وإن اختلفا في نيتها) الطلاق (فقولها) لأنها أدرى بنيتها (وإن اختلفا في
~~رجوعه) بأن قال رجعت قبل الإيقاع وقالت بل بعده (فقوله) لأن الأصل بقاء
~~العصمة (كما لو اختلفا في نيته) فإن القول قوله لأنه أدرى بها.
# (وإن قال) لها (اختاري) نفسك (فقالت اخترت فقط أو) قالت (قبلت فقط ولو مع
~~النية) لم يقع الطلاق (أو) قالت (أخذت أمري أو) قالت (اخترت أمري أو) قالت
~~(اخترت
# PageV05P256
# زوجي لم يقع الطلاق) لقول عائشة قد خيرنا رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- " أفكان طلاقا ".
# وقالت «لما أمر النبي - صلى الله عليه وسلم - بتخيير نسائه وبدأ بي فقال
~~إني لمخبرك خبرا فلا عليك أن لا تعجلي حتى تستأمري أبويك ثم قال إن الله
~~تعالى قال {يا أيها النبي قل لأزواجك إن كنتن تردن الحياة الدنيا وزينتها
~~فتعالين أمتعكن} [الأحزاب: 28] حتى بلغ {فإن الله أعد للمحسنات منكن أجرا
~~عظيما ا} [الأحزاب: 29] فقلت أفي هذه أستأمر أبوي فإني أريد الله ورسوله
~~والدار الآخرة قالت ثم فعل أزواج رسول الله - صلى الله عليه وسلم - مثل ما
~~فعلت» متفق عليه ولأنها مخيرة لم يوجد منها ما يدل على قطع النكاح فلم يقع
~~بها طلاق كالمعتقة تحت عبد فلا يقع بها (حتى تقول مع النية) أي نية الطلاق
~~(اخترت نفسي أو) اخترت (أبوي أو) اخترت (الأزواج أو) اخترت (لا تدخل علي
~~ونحوه) مما يدل على معنى الطلاق.
# (ويجوز أن يجعل) الزوج (أمرها بيدها بعوض) منها أو ms2781 من غيرها ممن يصح
~~تبرعه (وحكمه) أي حكم جعل أمرها بيدها بعوض (حكم ما) أي حكم جعل أمرها
~~بيدها (لا عوض له في أن له الرجوع فيما جعل لها و) في (أنه يبطل) جعله لها
~~ذلك (بالوطء والفسخ) لأنه وكالة كما تقدم (فإذا قالت اجعل أمري بيدي وأعطيك
~~عبدي هذا فقبض العبد وجعل أمرها بيدها فلها أن تختار) نفسها لجعله ذلك لها
~~(ما لم يرجع أو يطأ) لأن التوكيل لا يبطل بدخول العوض فيه فإن رجع أو وطئها
~~بطل تخييرها لرجوعه عنه.
# (وإن قال) لزوجته (طلقي نفسك فهو على التراخي) لأنه فوضه إليها فأشبه
~~أمرك بيدك (وهو) أي قوله طلقي نفسك (توكيل) لها في طلاق نفسها (يبطل
~~برجوعه) وفسخه ووطئها كما تقدم (فإن قالت اخترت نفسي) أو اخترت أبوي أو
~~الأزواج (ونوت الطلاق وقع) لأنه فوض إليها الطلاق وقد أوقعه أشبه ما لو
~~أوقع بلفظه ما احتمله (إلا أن يجعل لها أكثر منها إما بلفظه أو نيته) لأن
~~الطلاق يكون واحدة وثلاثا فقد نوى بلفظه ما احتمله (ولو قال طلقي نفسك
~~ثلاثا) فقالت طلقت نفسي (طلقت ثلاثا بنيتها) كما لو قال الزوج طلقتك ونوى
~~به ثلاثا (وتملك بقوله طلاقك بيدك أو وكلتك في الطلاق ما تملك بقوله لها
~~أمرك بيدك) فتملك الثلاث لأن الطلاق في الأول مفرد مضاف فيعم وفي الثاني
~~معرف باللام الصالحة للاستغراق فيعم.
# PageV05P257
# (ولا يقع) الطلاق (بقولها) لزوجها (أنت طالق أو أنت مني طالق أو طلقتك)
~~لما روى أبو عبيد والأثرم أن رجلا جاء إلى ابن عباس فقال ملكت امرأتي أمرها
~~فطلقتني ثلاثا فقال ابن عباس إن الطلاق لك وليس لها عليك واحتج به أحمد
~~ولأن الرجل لا يتصف بأنه مطلق بفتح اللام بخلاف المرأة.
# (قال في الروضة صفة طلاقها طلقت نفسي أو أنا منك طالق وإن قالت أنا طالق
~~لم يقع وحكم الوكيل الأجنبي حكمها) أي الزوجة (فيما تقدم) والمراد بالأجنبي
~~غير الزوجة ولو كان قريبا للزوج أو الزوجة (فيقع الطلاق بإيقاعه) أي الوكيل
~~(الصريح) بأن ms2782 يقول هي طالق ونحوه (أو بكناية بنية) الطلاق لأن وكيل كل
~~إنسان يقوم مقامه فيقع منه بالكناية.
# (ولو وكل فيه بصريح) بأن قال له طلقها أو وكلتك أن تطلقها ونحوه لأنه حيث
~~أتى بالكناية مع النية صدق عليه أنه طلقها (ولفظ أمر واختيار وطلاق للتراخي
~~في حق وكيل) فإذا قال له أمر فلانة بيدك أو اختر طلاقها أو طلقها ملك على
~~التراخي (وتقدم بعض ذلك في آخر كتاب الطلاق ووجب على النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - تخيير نسائه) وتقدم في الخصائص وخيرهن وبدأ بعائشة وتقدم قريبا.
# (وإن وهبها) أي وهب الزوج زوجته (لأهلها) بأن قال وهبتها لأبيها أو أخيها
~~ونحوه (أو لأجنبي أو وهبها لنفسها فردت) بالبناء للمفعول أي رد الموهوب له
~~من أهلها أو الأجنبي أو هي الهبة فلغو روي عن ابن مسعود ولأن ذلك تمليك
~~للبضع فافتقر إلى القبول كقوله: اختاري وأمرك بيدك (أو) قبل موهوب له الهبة
~~لكن (لم ينو) الزوج بالهبة (طلاقا) فلغو (أو) قبل موهوب له و (نواه) أي
~~الزوج الطلاق (ولم ينوه موهوب له فلغو) لأنه كناية في حق كل من الواهب
~~والموهوب له فإن لم يقترن بنيتهما لم يقع كسائر الكنايات (كبيعها) أي كما
~~لو باع زوجته (لغيره) كأن يقول بعتك لزيد مثلا فلا يقع طلاق ولو نواه وقبله
~~زيد ونواه (نصا) لأنه لا يتضمن معنى الطلاق لكونه معاوضة والطلاق مجرد
~~إسقاط.
# وذكر ابن حمدان إن ذكر عوضا معلوما طلقت مع النية والقبول (وإن قبلت)
~~بالبناء للمفعول أي قبلها موهوب له غيرها أو هي إن وهبت لنفسها وصفة قبول
~~أهلها أن يقولوا قبلناها نص عليه وكذا الأجنبي أو هي (فواحدة رجعية إذ
~~نواها أو أطلق نية الطلاق) لأنه لفظ محتمل فلا يحتمل على أكثر من واحدة عند
~~الإطلاق كقوله اختاري وكانت رجعية لأنها طلقة لمن عليها عدة بغير عوض قبل
~~استيفاء العدد فكانت
# PageV05P258
# رجعية كما لو قال لها أنت طالق (أو دلت دلالة الحال) على إرادة الطلاق
~~منهما فيعمل بها لقيامها مقام النية ms2783 (وإن نوى كل) من واهب وموهوب له بالهبة
~~والقبول (ثلاثا أو اثنتين وقع ما نواه) لأن لفظه يحتمله (كبقية الكنايات
~~الخفية وتعتبر نية موهوب له) بالقبول، الطلاق كما تعتبر نية واهب بالهبة
~~الطلاق لأن ذلك كناية كما تقدم.
# (ويقع أقلها إذا اختلفا في النية) فإذا نوى أحدهما واحدة والآخر اثنتين
~~فواحدة أو نوى أحدهما اثنتين والآخر ثلاثا فاثنتان (وإن نوى الزوج بالهبة)
~~أي بقوله وهبتك لأهلك أو لزيد أو لنفسك (الطلاق في الحال) من غير توقف على
~~قبول (وقع) الطلاق (في الحال ولم يحتج إلى قبولها) كما لو أتى بكناية غيرها
~~ناويا الإيقاع (ومن شرط وقوع الطلاق النطق به) لما تقدم أول الباب (إلا في
~~موضعين تقدما) في الباب أحدهما (إذا كتب صريح طلاقها) بما يبين.
# (و) الثاني (إذا طلق الأخرس بالإشارة) المفهومة (فإن طلق في قلبه لم يقع
~~كالعتق ولو أشار بإصبعه) أو أصابعه الثلاثة (مع نيته بقلبه) لما تقدم (نقل
~~ابن هانئ) عن أحمد إذا طلق في نفسه (لا يلزمه) أي الطلاق (ما لم يلفظ به أو
~~يحرك لسانه) قال في الفروع فظاهره أي النص المذكور (يقع ولو لم يسمعه بخلاف
~~القراءة في الصلاة) فإنها لا تجزيه حيث لم يسمع نفسه قال في الفروع ويتوجه
~~كقراءة في صلاة يعني أنه لا يقع طلاقه إذا حرك لسانه به إلا إذا كان بحيث
~~يسمع نفسه لولا المانع وتقدم ومميز ومميزة في كل ما سبق كالبالغين.
### | [باب ما يختلف به عدد الطلاق]
# (باب ما يختلف به عدد الطلاق) يعتبر (الطلاق بالرجال) روي ذلك عن عمر
~~وعلي وعثمان وزيد وابن عباس لأن الطلاق خالص حق الزوج وهو مما لا يختلف
~~بالرق والحرية فكان اختلافه معتبرا بالرجل كعدد المنكوحات ولأن الله تعالى
~~خاطبهم بالطلاق فكان حكمه معتبرا بهم وحديث عائشة مرفوعا «الأمة تطليقتان
~~وقرؤها حيضتان» رواية طاهر بن أسلم وهو منكر الحديث قاله أبو داود مع أن
~~الدارقطني أخرجه في سننه عن عائشة مرفوعا قال «طلاق العبد اثنتان فلا تحل
~~له حتى تنكح ms2784 زوجا غيره» (فيملك الحر)
# PageV05P259
# ثلاث تطليقات وإن كان تحته أمة (و) يملك (المعتق بعضه ثلاث طلقات وإن كان
~~تحته أمة) أما الحر فلما تقدم وأما المبعض فلأن تسمية الطلاق في حقه غير
~~ممكنة لأنه لا يتبعض فكمل في حقه ولأن الأصل إثبات الطلقات الثلاث في حق كل
~~مطلق وإنما خولف في حق من كمل فيه الرق لما سبق ففيما عداه يبقى على الأصل
~~(ويملك العبد والمكاتب ونحوه) كالمدبر والمعلق عتقه بصفة (اثنتين) أي
~~طلقتين لما تقدم.
# (ولو طرأ رقه) على الطلاق (كلحوق ذمي بدار حرب فاسترق وقد كان طلق
~~اثنتين) فلا يملك الثالثة هذا أحد وجهين أطلقهما في الترغيب.
# وقال الموفق ومن تابعه يملك الثالثة لأن الثنتين لما وقعتا كانتا غير
~~محرمتين فلا تنقلبان محرمتين برقه وكان الأولى للمصنف أن يجعله غاية لقوله
~~فيملك الحر الثلاث كما يرشد إليه صنيع صاحب الإنصاف والمبدع ويملك القن
~~ونحوه اثنتين (وإن كان تحته حرة) لما تقدم.
# (فلو علق) العبد ونحوه (الطلاق الثلاث بشرط فوجد بعد عتقه طلقت) المعلق
~~طلاقها (ثلاثا) لملك الثلاث حين الوقوع.
# (وإن علق) العبد (الثلاث بعتقه) بأن قال إن عتقت فأنت طالق ثلاثا ثم عتق
~~وقع ثنتان و (لغت الثالثة) لوقوع الطلاق حال الحرية وملك الثلاث يترتب
~~عليها لا مقارن لها.
# (ولو عتق) عبد (بعد طلقة) بأن طلق زوجة طلقة ثم عتق وأعادها برجعة أو عقد
~~(ملك تمام الثلاث) لأن الطلقة لم تكن محرمة.
# (ولو عتق) عبد (بعد طلقتين) لم يملك ثالثة (أو عتقا) أي العبد وزوجته
~~الأمة (معا) بعد طلقتين نكاحها حتى تنكح زوجا وقعتا محرمتين، فلم تنقلبا
~~غير محرمتين (فلو عتق بعد طلقتين لم يملك ثالثة) لأنهما غيره بشروطه (ويأتي
~~في الرجعة) لأنه طلق نهاية عدده كالحر إذا طلق ثلاثا.
# (وإذا قال) الزوج (أنت الطلاق أو) قال (أنت طالق أو) قال: (الطلاق لي
~~لازم أو) قال (الطلاق يلزمني أو) قال (يلزمني الطلاق أو) قال: علي الطلاق
~~ولو (لم يذكر المرأة ونحوه) أي نحو ما ذكر كعلي يمين بالطلاق ms2785 (فصريح) لا
~~يحتاج إلى نية (منجزا كان) كالأمثلة المذكورة (أو معلقا بشرط) كقوله: أنت
~~الطلاق إن دخلت الدار ونحوه (أو محلوفا به) كأنت الطلاق لأقومن أو لأضربن
~~زيدا فهو صريح وهو مستعمل في عرفهم قال الشاعر:
# نوهت باسمي في العالمينا ... وأفنيت عمري عاما فعاما
# فأنت الطالق وأنت الطلاق ... وأنت الطلاق ثلاثا تماما
# PageV05P260
# ولا ينافي ذلك كونه مجازا لأنه يتعذر حمله على الحقيقة، ولا محل له يظهر
~~سوى هذا المحل فتعين فيه (ويقع) به (ثلاث مع نيتها) كما لو نواها بانت طالق
~~(ومع عدمها) أي عدم نية الثلاث بأن نوى واحدة أو أطلق، يقع (واحدة) لأن أهل
~~العرف لا يعتقدونه ثلاثا، ولا يعلمون أن الألف واللام للاستغراق، ولهذا
~~ينكر أحدهم أن يكون طلق ثلاثا ولا يعتقد أنه طلق واحدة.
# (فإن قال الطلاق يلزمني ونحوه) كعلي الطلاق (وله أكثر من واحدة فإن كان
~~هناك سبب أو نية تقتضي تخصيصا أو تعميما عمل به) أي بالسبب أو النية
~~المقتضي للتعميم أو التخصيص (وإلا) أي وإن لم يكن هناك سبب ولا نية يقتضيان
~~ذلك (وقع بالكل) أي كل الزوجات (واحدة واحدة) لعدم المخصص.
# (وإذا قال) لزوجته: (أنت طالق ثلاثا فثلاث) لأنه نوى بلفظه ما يحتمله،
~~فوقع كقوله أنت طالق ثلاثا؛ ولأن (طالق) اسم فاعل، وهو يقتضي المصدر كما
~~يقتضيه الفعل والمصدر يقع على القليل والكثير (كنيتها) أي الثلاث (بأنت
~~طالق ثلاثا أو) أنت (طالق الطلاق وعنه) أي عن أحمد يقع (واحدة اختاره أكثر
~~المتقدمين) لأن هذا اللفظ لا يتضمن عددا ولا بينونة فلم يقع به الثلاث ولأن
~~أنت طالق إخبار عن صفة هي عليها فلم تتضمن العدد كقوله: حائض وطاهر والأولى
~~أصح والفرق ظاهر لأنه لا يمكن تعددهما في حقها في آن واحد بخلاف الطلاق وإن
~~قال أنت طالق ثلاثا، ونوى واحدة فثلاث لأن اللفظ صريح في الثلاث والنية لا
~~تعارض الصريح لأنه أقوى منها.
# (ولو أوقع طلقة ثم جعلها ثلاثا ولم ينو استئناف طلاق بعدها فواحدة) لأن
~~الواحدة لا تنقلب ثلاثا.
# (و) إن ms2786 قال (أنت طالق واحدة ونوى ثلاثا فواحدة) لأنه نوى ما لا يحتمله
~~لفظه فلو وقع أكثر منها وقع بمجرد النية (وأنت طالق هكذا وأشار بأصابعه
~~الثلاث طلقت ثلاثا) لأن التفسير يحصل بالإشارة وذلك يحصل للبيان لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «الشهر هكذا وهكذا وهكذا» (فإن قال أردت) أنها طالق
~~(بعدد المقبوضتين قبل منه) وقع ثنتان لأن ما يدعيه محتمل كما لو فسر المجمل
~~بما يحتمله.
# وفي الرعاية إن أشار بالكل فواحدة (وإن لم يقل هكذا، بل أشار فقط فطلقة
~~واحدة) لأن إشارته لا تكفي وتوقف أحمد قال في الرعاية: ما لم يكن له نية
~~فيعمل بها.
# (و) إن قال لإحدى امرأتيه (أنت طالق واحدة، بل هذه ثلاثا طلقت الأولى
~~واحدة) لأنه طلقها واحدة والإضراب بعد ذلك لا يصح لأنه رفع للطلاق بعد
~~إيقاعه.
# (و) طلقت (الثانية ثلاثا) لأنه أوقعها بها ولأن الإضراب إثبات للثاني
# PageV05P261
# ونفي للأول (و) إن قال لها (أنت طالق، بل هذه طلقتا) لما مر (وإن قال هذه
~~أو هذه وهذه طالق وقع) الطلاق (بالثالثة وإحدى الأوليين) بقرعة كما لو قال
~~(هذه أو هذه بل هذه طالق) لأن أو لأحد الشيئين (وإن قال) لإحدى امرأتيه
~~(هذه وهذه أو هذه طالق وقع) الطلاق (بالأولى وإحدى الأخريين) بقرعة (كهذه
~~بل هذه أو هذه طالق) ، ويأتي في باب الشك في الطلاق له تتمة.
# (و) من قال لزوجته (أنت طالق كل الطلاق أو أكثره ب) الثاء (المثلثة أو)
~~أنت طالق (جميعه أو منتهاه أو غايته أو) أنت طالق (كعدد الحصى ألف أو) أنت
~~طالق (بعدد الحصى أو القطر أو الريح أو الرمل أو التراب أو الماء ونحوه)
~~مما يتعدد كالنجوم والجبال والسفن والبلاد طلقت ثلاثا وإن نوى واحدة لأن
~~هذا يقتضي عددا، ولأن الطلاق أقل وأكثر وأقله واحدة وأكثره ثلاث والماء
~~ونحوه تتعدد أنواعه وقطراته أشبه الحصى (أو) قال (يا مائة طالق أو) قال
~~(أنت مائة طالق ونحوه ثلاثا وإن نوى واحدة) لأن ذلك لا يحتمله لفظه (وكذا
~~أنت طالق كألف أو) ms2787 أنت طالق (كمائة) يقع ثلاث (فإن نوى) بأنت طالق كألف
~~ونحوه (في صعوبتها قبل حكما) أن لفظه يحتمله (إلا في قوله) أنت طالق (كعدد
~~ألف) أو كعدد مائة فلا يقبل قوله أو أنه أراد به واحدة لأن اللفظ لا
~~يحتمله.
# (و) إن قال (أنت طالق إلى مكة ولم ينو بلوغها) طلقت في الحال (أو) قال
~~(أنت طالق بعد مكة طلقت في الحال، ويأتي) ذلك (في) باب (الطلاق في الماضي
~~والمستقبل) .
# وإن قال أنت طالق (أشد الطلاق أو أغلظه أو أكبره بالباء الموحدة أو أطوله
~~أو أعرضه أو ملء الدنيا أو ملء البيت ونحوه) كالمسجد (أو) أنت طالق (مثل
~~الجبل أو مثل عظم الجبل فواحدة رجعية ما لم ينو أكثر) لأن هذا الوصف لا
~~يقتضي عددا والطلقة الواحدة توصف بأنها تملأ الدنيا ذكرها وأنها أشد الطلاق
~~وأعرضه، فإن نوى ثلاثا وقعت لأن اللفظ صالح لأن يراد به ذلك (وكذا) لو قال
~~أنت طالق (أقصاه) فتقع واحدة (صححه في الإنصاف، وصحح في التنقيح وتصحيح
~~الفروع أنها ثلاث وإن نوى واحدة) وتبعهما في المنتهى.
# (و) إن قال أنت (طالق من واحدة إلى ثلاث طلقت ثنتين) لأن ما بعد الغاية
~~لا يدخل فيها بمقتضى اللغة، وإنما يدخل إذا كانت إلى بمعنى: مع ولا نوقعه
~~بالشك.
# (و) إن قال (أنت طالق ما بين واحدة وثلاث) وقع (واحدة) لأنها التي
# PageV05P262
# بينهما.
# (و) إن قال (أنت طالق طلقة في اثنتين ونوى طلقة مع طلقتين فثلاث) بفي
~~لأنه يعبر عن ومع لقوله تعالى: {فادخلي في عبادي} [الفجر: 29] فإذا نوى ذلك
~~بلفظه قبل منه ووقع ما نواه (وإن نوى) بأنت طالق طلقة في اثنتين (موجبه عند
~~الحساب فاثنتان) لأن ذلك مدلول اللفظ عندهم وقد نواه (ولو لم يعرفه) أي
~~يعرف موجبه عند الحساب قياسا على الحاسب لاشتراكهما في النية (وإن قال
~~الحاسب) أردت واحدة قبل (أو) قال غيره أي غير حاسب (أردت واحدة قبل) منه
~~ذلك لأنه فسر كلامه بما يحتمله (وإن لم ينو) من قال ذلك شيئا (وقع ms2788 بامرأة
~~الحاسب ثنتان) لأنه لفظ موضوع في اصطلاحهم لاثنتين فوجب العمل به (و) وقع
~~(بغيرها) أي بغير امرأة الحاسب (واحدة) لأن لفظ الإيقاع اقترن بالواحدة
~~والاثنتان اللتان جعلهما ظرفا لم يعترف بهما لفظ الإيقاع فلا يقع بدون
~~القصد له.
# (و) إن قال أنت (طالق نصف طلقة في نصف طلقة طلقت طلقة بكل حال) حاسبا كان
~~أو غيره أراد معنى مع أو لا لأنه لا يتبعض كما يأتي.
# (وإن قال) لزوجته أنت طالق (بعدد ما طلق فلان زوجته وجهل عدده) أي عدد ما
~~طلق فلان زوجته (فطلقة) لأنها اليقين وما زاد مشكوك فيه.
### | [فصل الطلاق لا يتبعض]
# فصل (وجزء طلقة كهي) لأن الطلاق لا يتبعض فذكر بعضه ذكر لجميعه حكاه ابن
~~المنذر إجماع من يحفظ عنه (فإذا قال أنت طالق نصف طلقة) أو ثلثها ونحوه
~~طلقت طلقة (أو) قال أنت طالق (نصفي طلقة أو) قال أنت طالق (جزءا منها) أي
~~من طلقة (وإن قل) كما لو قال لها أنت طالق جزءا من ألف جزء من طلقة طلقت
~~طلقة لأنه لا يتبعض (أو) قال لها (أنت طالق نصف طلقتين طلقت طلقة) لأن
~~نصفهما طلقة (وإن قال) لها أنت طالق (نصفي طلقتين) فثنتان لأن نصفي الشيء
~~جميعه فهو كما لو قال لها أنت طالق طلقتين (أو) قال أنت طالق (نصف ثلاث
~~طلقات أو ثلاثة أنصاف طلقة أو أربعة أو ثلاث أو خمسة أرباع) طلقة (ونحوه)
~~كستة أخماس طلقة وقع (ثنتان) لأن ثلاثة الأنصاف طلقة ونصف طلقة فيكمل النصف
~~فتصير ثنتين وهكذا تفعل بباقي
# PageV05P263
# الأمثلة؛ لأن الطلاق لا يتبعض.
# (وإن قال أنت طالق ثلاثة أنصاف طلقتين فثلاث) لأن نصف الطلقتين طلقة وقد
~~أوقعه ثلاثا.
# (و) إن قال لها (أنت طالق نصف طلقة ثلث طلقة سدس طلقة) فواحدة لأنه لم
~~يأت بأداة العطف فدل على أن هذه الأجزاء من طلقة واحدة وأن الثاني يكون
~~بدلا من الأول وأن الثالث يكون بدلا من الثاني البدل هو المبدل أو بعضه قال
~~في الشرح وعلى هذا التعليل أنت ms2789 طالق طلقة نصف طلقة أو طلقة طلقة لم تطلق
~~إلا طلقة وكذا إن قال نصفا وثلثا وسدسا لم يقع إلا طلقة لأن هذه أجزاء
~~الطلقة إلا أن يريد من كل طلقة جزءا فيقع ثلاث (أو) قال (أنت طالق نصف وثلث
~~وسدس طلقة فواحدة) لأنه لما لم يقل نصف طلقة وسدس طلقة دل على أن هذه
~~الأجزاء من طلقة غير متغايرة ومجموعها طلقة.
# (وإن قال أنت طالق نصف طلقة وثلث طلقة وسدس طلقة طلقت ثلاثا) لأن هذا
~~اللفظ يفهم منه أن كل جزء من طلقة غير التي منها الجزء الآخر إذ لو أراد
~~إضافتها إلى طلقة واحدة لم تحتج إلى تكرار لفظها فلما كرره علمنا أنه
~~لفائدة ولا فائدة له سوى هذا فحملناه عليه وإذا كان كل جزء من طلقة كملت
~~الثلاث ومن قال لزوجته أنت طالق طلقة أو نصف طلقة أو ثلث طلقة ونحوه أو أنت
~~نصف طالق أو ثلث طالق أو سدس طالق ونحوه وقع بها طلقة بناء على ما تقدم من
~~أن أنت الطالق صريح.
# (وإن قال) لزوجات أربع (أوقعت بينكن أو) أوقعت (عليكن أو) قال عليكن أو
~~(بينكن بلا أوقعت طلقة أو اثنتين أو ثلاثا أو أربعا وقع بكل واحدة طلقة)
~~لأن اللفظ اقتضى اسم الطلقة بينهن لكل واحدة ربعا والطلقتين لكل واحدة نصفا
~~والثلاث لكل واحدة ثلاثة أرباع وتكمل وإلا (ربع) لكل واحدة طلقة (وإن أراد
~~قسمة كل طلقة بينهن وقع الاثنين) أي فيما إذا قال أوقعت عليكن أو بينكن
~~اثنتين (على كل واحدة اثنتان) لأنه يحصل لها بالقسم من كل منهما ربع (وتكمل
~~بالثلاث) أي فيما إذا قال أوقعت عليكن أو بينكن ثلاثا (وإلا ربع) فيما إذا
~~قال أوقعت بينكن أو عليكن أربعا (بكل واحدة ثلاثا وكذا ما بعدها من الصور)
~~لما تقدم.
# (وإن قال) لأربع (أوقعت بينكن أو) عليكن (خمسا أو ستا أو سبعا أو ثمانيا
~~وقع بكل واحدة طلقتان) وكذا لو أسقط لفظ أوقعت لأن نصيب كل واحدة من خمسة
~~طلقة وربع ومن ms2790 ست طلقة ونصف ومن سبع طلقة وثلاثة أرباع ويكمل الكسر في
~~الجميع ومن الثمان كل واحدة طلقتان (وإن أوقع) على أربع
# PageV05P264
# (تسعا فأزيد) كأوقعت بينكن عشرا فثلاث لما تقدم (أو قال أوقعت بينكن طلقة
~~وطلقة فثلاث) لأنه لما عطف وجب قسم كل طلقة على حدتها (وسواء في ذلك
~~المدخول بها وغيرها) لأن الواو لا تقتضي ترتيبا.
# (و) إن قال (أوقعت بينكن طلقة فطلقة أو) قال أوقعت (طلقة ثم طلقة ثم
~~أوقعت بينكن طلقة وأوقعت بينكن طلقة أو أوقعت بينكن طلقة طلقن) الكل (ثلاثا
~~إلا التي لم يدخل بها فإنها تبين بالأولى) فلا يلحقها ما بعدها.
# (فإن قال) لزوجاته (أنتن طوالق ثلاثا أو) قال (طلقتكن ثلاثا طلقن ثلاثا
~~ثلاثا) سواء المدخول بها وغيرها.
### | [فصل قال لزوجته نصفك أو جزء منك طالق]
# فصل (وإن قال لزوجته نصفك أو جزء منك أو إصبعك أو يدك) ولها يد (أو دمك
~~طالق طلقت) لأنه أضاف الطلاق إلى جزء ثابت استباحه بعقد النكاح فأشبه الجزء
~~الشائع بخلاف زوجتك نصف بنتي أو يدها أو نحوهما فإنه لا يصح النكاح (لكن لو
~~قال إصبعك) طالق (أو يدك طالق ولا أصبع لها) في الأولى (ولا يد) في الثانية
~~لم تطلق (أو قال إن قمت فيمينك) مثلا (طالق فقامت بعد قطعها لم تطلق) لأنه
~~أضيف إلى ما ليس منها فلم يقع، وفي الأخيرة وجد الشرط ولا يمين لها فلم
~~يقع.
# (وإن قال) لها (شعرك) طالق (أو ظفرك) طالق (أو سنك أو لبنك أو منيك) طالق
~~تطلق لأن تلك الأجزاء تنفصل عنها مع السلامة فلا تطلق بإضافة الطلاق إليها
~~كالحمل.
# (أو قال سوادك أو بياضك) طالق لم تطلق لأنه عرض.
# (أو) قال (ريقك أو دمعك أو عرقك) طالق لم تطلق لأن ذلك ليس جزءا منها.
# (أو) قال (روحك) طالق لم تطلق لأن الروح ليست عضوا ولا شيئا يستمتع به
~~أشبهت السواد والبياض.
# (أو) قال (حملك) طالق لم تطلق لأنه ليس جزءا منها.
# (أو) قال (سمعك أو بصرك طالق لم تطلق) لأنه ms2791 عرض كالبياض والسواد.
# (وحياتك طالق تطلق) لأنه لا بقاء لها بدونها فأشبه ما لو قال رأسك طالق.
# (و) إن قال (أنت طالق شهرا أو بهذا البلد صح) الطلاق (وتطلق في جميع
~~الشهور والبلدان) لأنه إذا أوقع في شهر أو بلد لم يرتفع في غيره (وحكم عتق
~~في الكل) أي كل ما تقدم مما يقع أو لا يقع (كطلاق) فمن قال لقنه
# PageV05P265
# يدك أو إصبعك أو حياتك أو جزء منك حر عتق كله وإن قال له شعرك أو ظفرك
~~ونحوه لم يعتق وتقدم في العتق.
### | [فصل فيما تخالف به المدخول بها غيرها]
# وإن قال لزوجة مدخول بها) بوطء أو خلوة (عن عقد) صحيح أنت طالق أنت طالق
~~ونوى بالثانية الطلاق أي إيقاع طلقة (أو لم ينو بها) أي الثانية (إيقاعا
~~ولا تأكيدا طلقت طلقتين) لأنه لفظ يقتضي الوقوع بدليل ما لو لم يتقدمه مثله
~~وإنما ينصرف عن ذلك بنية التأكيد فإذا لم توجد رفع مقتضاه كما يجب العمل
~~بالعموم في العام إذا لم يوجد المخصص (وإن نوى بالثانية التأكيد) للأولى
~~(أو) نوى (إتمامها) واتصل ذلك بالأولى فواحدة لأنه صرف للثانية عن الإيقاع
~~بنية التأكيد أو الإفهام فلم يقع بها شيء (أو كانت) الزوجة المقول لها أنت
~~طالق أنت طالق (غير مدخول بها فواحدة) ولو لم ينو بالثانية التأكيد لأنها
~~تبين بالأولى فلا يلحقها ما بعدها، وكذا لو كان النكاح فاسدا، (ويشترط في)
~~اعتبار (التأكيد) والإفهام (أن يكون متصلا فلو قال أنت طالق ثم مضى زمن
~~طويل) أي زمن يمكنه الكلام فيه (ثم أعاد ذلك للمدخول بها طلقت) طلقة (ثانية
~~ولم تنفعه نية التأكيد) ولا الإفهام، لأن التأكيد تابع للكلام فشرطه أن
~~يكون متصلا به كسائر التوابع من العطف والصفة والبدل، والإفهام نوع من
~~التأكيد اللفظي.
# (وإن) قال لمدخول بها أنت طالق أنت طالق و (نوى بالثالثة التأكيد) أي
~~تأكيد الأولى بالثانية (وإن أكد الثانية بالثالثة صح) التأكيد (وقبل) منه
~~فيقع ثنتان للاتصال (وكذا تأكيد الأولى بهما) أي بالثانية والثالثة (فيصح
~~ويقبل ms2792 منه) لعدم الفصل (أو) أكد الأولى (لم يقبل لعدم اتصال التأكيد) فتقع
~~الثالثة حيث لم يقصد تأكيد الأولى بالثانية (وإن أكد بالثانية) صح وقبل
~~للاتصال، وإن قال أطلقت نية التأكيد ولم أعن أولى ولا ثانية فواحدة.
# (و) إن قال (أنت طالق طالق طالق يقع واحدة) لأنه لم يعنها بلفظ يقتضي
~~المغايرة (ما لم ينو أكثر) من واحدة فيقع ما نواه لأن لفظه يحتمله.
# (و) إن قال (أنت طالق وطالق وطالق وأكد الأولى بالثانية لم يقبل لأنه
~~غاير بينهما) أي الثانية (وبين الأولى بحرف يقتضي
# PageV05P266
# المغايرة و) يقتضي (العطف) وهو حرف العطف (وهذا يمنع التأكيد) لأن
~~التأكيد عين المؤكد والمغايرة تمنعه (وإن أكد الثانية بالثالثة قبل) منه
~~(لأنها) أي الثالثة (مثلها) أي الثالثة (في لفظها) فلا مانع من التأكيد
~~(وإن قال أنت طالق فطالق فطالق أو أنت طالق ثم طالق ثم طالق فالحكم فيها
~~كالتي عطفها بالواو) إن أكد الأولى بالثانية لم يقبل للمغايرة، وإن أكد
~~الثانية بالثالثة قبل لأنها مثلها.
# (وإن غاير بين الحروف) التي عطف بها (فقال أنت طالق وطالق ثم طالق أو)
~~قال أنت (طالق ثم طالق وطالق أو) قال أنت (طالق وطالق فطالق أو) قال أنت
~~(طالق وطالق فطالق لم يقبل في شيء منها إرادة التأكيد) لا للأولى ولا
~~للثانية (لأن كل كلمة مغايرة لما قبلها مخالفة لها في لفظها، والتأكيد إنما
~~يكون بتكرير الأول بصورته) .
# (و) إن قال (أنت مطلقة أو مسرحة أنت مفارقة وأكد الأولى بهما) أي
~~بالثانية والثالثة (قبل لأنه لم يغاير بينهما بالحروف الموضوعة للمغايرة
~~بين الألفاظ، بل أعاد اللفظة بمعناها) وهذا يعد تأكيدا (وإن أتى) أي عطف
~~هذه الجمل (بالواو) أو الفاء أو ثم (لم يقبل) منه إرادة التأكيد لأنه يقتضي
~~المغايرة المانعة من التأكيد كما تقدم.
# (وإن أتى بشرط أو استثناء أو صفة عقب جملة اختص بها، فإذا قال أنت طالق
~~أنت طالق فهاتان جملتان لا تتعلق إحداهما بالأخرى) لعدم الأداة التي تقتضي
~~التشريك بينهما (فلو تعقب إحداهما بشرط) بأن قال ms2793 أنت طالق أنت طالق إن قمت
~~لم يتناول الأخرى فتقع الأولى في الحال والثانية إذا وجد الشرط (أو) تعقب
~~إحداهما (باستثناء) كقوله أنت طالق أنت طالق إلا واحدة لم يتناول الأخرى
~~فتقع الثنتان لأنه كاستثناء للكل كما لو قال أنت طالق طلقة إلا طلقة (ثم)
~~تعقب إحداهما (بصفة) كأن يقول أنت طالق أنت طالق قائمة (لم يتناول الأخرى)
~~فتقع الأولى في الحال والثانية إذا قامت (بخلاف معطوف مع معطوف عليه فإنهما
~~شيء واحد ولو تعقبه بشرط) أو صفة (لعاد إلى الجميع) لأن حرف العطف يصير
~~الجملتين كالواحدة، فإذا قال أنت طالق ثم طالق إن قدم زيد لم تطلق حتى يقدم
~~فيقع طلقتان، ولو قال أنت طالق وطالق صائمة طلقت بصيامها طلقتين.
# (و) إن قال لمدخول بها (أنت طالق فطالق أو) أنت طالق (ثم طالق أو) أنت
~~طالق (بل طالق أو) أنت (طالق طلقة بل طلقتين) فثنتان، لأن حروف العطف تقتضي
~~المغايرة، وبل من حروف العطف إذا كان بعدها مفرد وهي هنا كذلك، لأن اسم
~~الفاعل من المفردات وإن كان
# PageV05P267
# متحملا للضمير، بدليل أنه يعرب والجملة لا تعرب، وإن قال أنت طالق لا بل
~~أنت طالق فواحدة لأنه قد صرح بنفي الأول ثم أثبته بعد نفيه فيكون المثبت هو
~~المنفي (أو) قال أنت (طالق طلقة بعدها طلقة أو بل طلقة أو) أنت طالق طلقة
~~(قبل طلقة أو قبلها طلقة طلقت طلقتين) لأن ذلك صريح في الجميع واللفظ
~~يحتمله، (وإن كانت) الزوجة المقول لها ذلك (غير مدخول بها بانت بالأولى ولم
~~يلحقها ما بعدها) لأنها إذا بانت بالأولى صارت كالأجنبية فلا يلحقها ما
~~بعدها (لكن لو أراد بقوله: بعدها طلقة) أو بعد طلقة (سأوقعها) بعد ذلك قبل
~~منه (حكما) ، ولم يقع إذن سوى طلقة، لأن لفظه يحتمل ذلك (وإن أراد بقوله
~~قبلها طلقة) أو قبل طلقة (في نكاح آخر) قبل هذا (أو أن زوجا قبلي طلقها
~~قبل) منه حكما (إن) كان (وجد ذلك) لأنه أدرى بنيته ولفظه محتمل.
# (و) إن قال (أنت ms2794 طالق طلقة معها طلقة أو) أنت طالق طلقة (مع طلقة أو) أنت
~~(طالق وطالق طلقت طلقتين ولو غير مدخول بها) لأنه أوقع الطلاق بلفظ يقتضي
~~وقوع طلقتين معا فوقعا، كما لو قال أنت طالق طلقتين،.
# (وإن قال) أنت طالق طلقة (معها اثنتان وقع ثلاث) وإن كانت غير مدخول بها
~~لما تقدم (و) الطلاق (المعلق) بشرط (ك) الطلاق (المنجز في هذا) الحكم
~~المتقدم ذكره (سواء قدم الشرط أو أخره) أو أفرده (أو كرره فلو قال إن دخلت
~~الدار فأنت طالق ثم طالق ثم طالق) أو إن دخلت الدار فأنت طالق فطالق فطالق
~~(فدخلت) الدار (طلقت) المدخول بها (ثلاثا و) طلقت (واحدة إن كانت غير مدخول
~~بها) لأنها تبين بالأولى فلا يلحقها ما بعدها.
# (و) إن قال (إن دخلت الدار فأنت طالق طلقة معها طلقة أو) فأنت طالق طلقة
~~(مع طلقة فدخلت) ها (طلقت طلقتين ولو) كانت (غير مدخول بها) لما تقدم (وإن
~~قال لغير مدخول بها أنت طالق ثم طالق إن دخلت الدار أو إن دخلت الدار فأنت
~~طالق فطالق فطالق فدخلت) ها (طلقت واحدة) وبانت بها فلا يلحقها ما بعدها
~~(وإن قال إن دخلت الدار فأنت طالق، إن دخلت الدار فأنت طالق فدخلت) ها
~~(طلقت مدخول بها وغيرها) أي غير مدخول بها (اثنين) لأن التعليق يقتضي إيقاع
~~الطلاق بشرط الدخول، وقد كرر التعليق فتكرر الوقوع كما لو قال: إن دخلت
~~الدار فأنت طالق طلقتين، (وإن قصد) بتكريره (إفهامها أو تأكيدا) واتصل (وقع
~~واحدة) فقط لأن ما عداها مصروف عن الإيقاع، (وإن كرر الشرط مع الجزاء ثلاثة
~~فقال:
# PageV05P268
# إن دخلت الدار فأنت طالق، إن دخلت الدار فأنت طالق، إن دخلت الدار فأنت
~~طالق طلقت) مدخول بها وغيرها (ثلاثا) بدخولها، لأن الصفة وجدت فاقتضى وقوع
~~الثلاث دفعة واحدة، (.
# وقال الشيخ فيمن قال الطلاق يلزمه وكرره) مرتين فأكثر (لأفعلن كذا وكذا
~~لا يقع) إذا وجد المحلوف عليه (أكثر من طلقة إذا لم ينو) أكثر ومقتضى كلام
~~الأصحاب يقع بعدد ما كرره ما لم ms2795 ينو إفهامها أو تأكيدا ويكون متصلا (1) .
### | [باب الاستثناء في الطلاق]
# ) الاستثناء استفعال من الثني، وهو الرجوع يقال ثنى رأس البعير إذا عطفه
~~إلى ورائه فكأن المستثنى رجع في قوله إلى ما قبله (وهو) أي الاستثناء
~~اصطلاحا: (إخراج بعض الجملة) أي بعض ما يتناوله اللفظ (ب) لفظ (إلا، أو ما
~~يقوم مقامها، كغير وسوى) بوزن رضا وهدي وسماء وبناء (وليس، ولا يكون وحاشا
~~وخلا وعدا) مقرونين بما أو مجردتين منها من متكلم واحد لما يأتي من أنه
~~يشترط لصحة الاستثناء نية قبل تمام المستثنى منه، وذلك لا يصح أن يكون من
~~متكلمين والاستثناء واقع في الكتاب والسنة ولسان العرب (يصح استثناء النصف
~~فأقل) لأنه كلام متصل أبان به أن المستثنى غير مراد بالأول فصح، كما لو أتى
~~بما عدا المستثنى بدون الاستثناء.
# ولولا ذلك لم يصح قول سيدنا إبراهيم {إنني براء مما تعبدون} [الزخرف: 26]
~~{إلا الذي فطرني} [الزخرف: 27] يريد به البراءة من غير الله - عز وجل -،
~~وقال - تعالى -: {فلبث فيهم ألف سنة إلا خمسين عاما} [العنكبوت: 14] وليس
~~الاستثناء رافعا لواقع وإنما هو مانع لدخول المستثنى في المستثنى منه فيصح
~~الاستثناء (من طلقاته) كأنت طالق ثلاثا إلا واحدة (ومطلقاته) كنسائه طوالق
~~إلا فلانة (وإقراره) كله على عشرة إلا أربعة ونحوه و (لا) يصح
# PageV05P269
# استثناء (ما زاد عليه) أي النصف (نصا) ونصره في الشرح وقواه ابن حمدان،
~~وجاز الأكثر لأنه مسلم في قوله تعالى -: {إلا من اتبعك من الغاوين} [الحجر:
~~42] لأنه لم يصرح بالعدد.
# وذكر أبو يعلى الصغير أنه استثناء بالصفة وهو في الحقيقة تخصيص، وإنه
~~يجوز فيه الكل، نحو: اقتل من في الدار إلا بني تميم وهم بنو تميم فيحرم
~~قتلهم (فإذا قال أنت طالق ثلاثا إلا ثلاثا) طلقت ثلاثا لأن استثناء الكل
~~رفع لما أوقعه فلم يرتفع (أو) قال أنت طالق (ثلاثا إلا اثنتين) طلقت ثلاثا
~~لأن استثناء الأكثر كالكل، لأن الأكثر يقوم مقام الكل في مواضع كثيرة (أو)
~~قال أنت طالق (خمسا إلا ثلاثا) طلقت ثلاثا لما تقدم (أو) قال ms2796 أنت طالق خمسا
~~(إلا واحدة أو) أنت طالق (أربعا إلا واحدة) طلقت ثلاثا لبقائها بعد
~~الاستثناء، (أو قال) : أنت طالق (ثلاثا إلا ربع طلقة) أو نصفها أو سدسها
~~ونحوه (طلقت ثلاثا) لأن الطلقة الناقصة تكمل فتصير ثلاثا ضرورة أن الطلاق
~~لا يتبعض.
# (و) إن قال (أنت طالق طلقتين إلا واحدة يقع واحدة) لصحة استثناء النصف
~~(وأنت طالق ثلاثا إلا واحدة) يقع ثنتان لأنه استثنى أقل من النصف فيصح،
~~(أو) أنت طالق ثلاثا (إلا اثنتين إلا واحدة) يقع اثنتان لأنه استثنى
~~الواحدة مما قبلها فيبقى واحدة وهي مستثناة من الثلاث فيصير كقوله أنت طالق
~~ثلاثا إلا واحدة (أو) أنت طالق (ثلاثا إلا واحدة إلا واحدة) يقع اثنتان لأن
~~الاستثناء الأول صحيح دون الثاني (أو) قال أنت طالق ثلاثا (إلا واحدة وإلا
~~واحدة) يقع اثنتان لما تقدم.
# (أو) قال أنت طالق (واحدة وثنتين إلا واحدة) يقع اثنتان لأنها الباقية
~~بعد المستثنى، (أو) قال أنت طالق (أربعا إلا اثنتين يقع اثنتان) لأنه
~~استثناء للنصف بحسب ما تكلم به، (و) أنت طالق (ثلاثا إلا ثلاثا إلا واحدة)
~~يقع ثلاثا لأنه لما استثنى واحدة من الثلاث بقي بعدها اثنتان استثناهما من
~~الثلاث وهما أكثر من نصفها فلم يصح الاستثناء، (أو) قال أنت طالق (خمسا)
~~إلا ثلاثا (أو) أنت طالق (أربعا إلا ثلاثا) وقعت الثلاث ولم يصح الاستثناء
~~لأنه أكثر من النصف (أو) أنت (طالق وطالق وطالق إلا واحدة أو إلا طلاقا)
~~يقع ثلاث لأن الاستثناء يرجع إلى ما يليه فيكون استثناء لكله فلا يصح، (أو)
~~أنت طالق (طلقتين وواحدة إلا واحدة) يقع ثلاثا لما ذكرنا.
# بخلاف ما سبق من قوله أنت طالق واحدة واثنتين إلا واحدة فيقع ثنتان، (أو)
~~أنت طالق
# PageV05P270
# (طلقتين ونصفا إلا طلقة) يقع ثلاث بتكميل النصف، وإلغاء الاستثناء لرجوعه
~~إلى ما يليه فيكون استثنى أكثر من المستثنى منه فلا يصح (أو) قال أنت طالق
~~(ثنتين وثنتين إلا ثنتين) يقع ثلاثا ويلغى الاستثناء لعوده إلى ما يليه
~~(أو) أنت طالق ثنتين وثنتين (إلا ms2797 واحدة) يقع (ثلاثا) لأنها الباقية بعد
~~الاستثناء (كعطفه بالفاء أو) عطفه (بثم) كقوله أنت طالق ثنتين فثنتين إلا
~~ثنتين أو إلا واحدة أو أنت طالق ثنتين ثم ثنتين إلا ثنتين أو إلا واحدة
~~فيقع بذلك ثلاث لأن الكلام صار جملتين للترتيب الحاصل بالعطف بالفاء أو بثم
~~فاستثناء الاثنتين من الاثنتين استثناء للكل.
# واستثناء الواحدة إن عاد للرابعة فقد بقي بعدها ثلاث، وإن عاد إلى
~~الواحدة الباقية من الاثنتين كان استثناء للجميع وهو ممنوع (ولو أراد
~~الاستثناء من المجموع في قوله) أنت (طالق وطالق وطالق إلا واحدة دين) أي
~~قبل منه بالإضافة إلى ما بينه وبين الله لأن لفظه محتمل (قبل) منه حكما
~~(فيقع اثنتان) لأنه استثناء لأقل من النصف (والاستثناء يرجع إلى ما تلفظ
~~به) بدليل ما تقدم و (لا) يرجع (إلى ما يملكه) خلافا للقاضي وابن اللحام في
~~قواعده.
# (ويشترط فيه) أي الاستثناء (وفي شرط) متأخر كأنت طالق إن دخلت الدار
~~(ونحوه) كالصفة، نحو أنت طالق قائمة، وكذا عطف مغاير كقوله أنت طالق أو لا
~~(اتصال معتاد لفظا أو حكما) لأن الاتصال يحتمل اللفظ جملة واحدة فلا يقع
~~الطلاق قبل تمامها بخلاف غير المتصل فإنه لفظ يقتضي رفع ما وقع بالأول،
~~والطلاق إذا وقع لا يمكن رفعه، والاتصال لفظا أن يأتي به متواليا، وحكما
~~(كانقطاعه بتنفس ونحوه) كسعال وعطاس قال الطوخي فلا يبطله الفصل اليسير ولا
~~ما عرض من سعال ونحوه ولا طول كلام متصل بعضه ببعض (و) يشترط أيضا في
~~استثناء (نية قبل تمام المستثنى منه) فقوله أنت طالق ثلاثا إلا واحدة لا
~~يعتد بالاستثناء إلا إن نواه قبل تمام قوله أنت طالق ثلاثا (وقطع به جمع و)
~~.
# تصح نيته (بعده) أي بعد تمام المستثنى منه (قبل فراغه) من كلامه بأن يأتي
~~به ناويا له عند تمامه قبل أن يسكت (واختاره) أي اختار القول بصحة نيته بعد
~~تمام المستثنى منه قبل فراغه (الشيخ و) تلميذه ابن القيم في إعلام
~~الموقعين.
# وقال الشيخ دل عليه كلام أحمد ومتقدمي أصحابه، ms2798 وقال (لا يضر فصل يسير
~~باستثناء) ، قال وفي القرآن جمل قد فصل بين أبعاضها بكلام آخر كقوله -
~~تعالى -: {وقالت طائفة من أهل الكتاب آمنوا} [آل عمران: 72]- إلى قوله -
~~{هدى الله} [آل عمران: 73] فصل بين الكلام والمحكي عن
# PageV05P271
# أهل الكتاب.
# وكذا حكم شرط متأخر وعطف مغاير ونحوه كما تقدم (و) إذا قال (أنت طالق
~~ثلاثا واستثنى بقلبه إلا واحدة وقعت الثلاث) لأن العدد نص فيما تناوله فلا
~~يرتفع بالنية، لأن اللفظ أقوى ولو ارتفع بالنية لرجح المرجوح على الراجح
~~(وإن قال نسائي طوالق واستثنى واحدة بقلبه لم تطلق) لأنه لا يسقط وإنما
~~استعمل العموم في الخصوص، وذلك شائع بخلاف ما قبلها وما بعدها (وإن قال
~~نسائي الأربع أو الثلاث أو الاثنتين) بالنصب للأربع فما بعده على أنه مفعول
~~لفعل محذوف كأعني طوالق واستثنى واحدة بقلبه (منهن) طلقت في الحكم أي في
~~الظاهر قال في الإنصاف على الصحيح من المذهب، وقطع به الأكثر ولم تطلق في
~~الباطن قدمه في الرعايتين والحاوي الصغير.
# وقيل تطلق أيضا وهو الصحيح من المذهب قدمه في الفروع وهو ظاهر ما جزم به
~~الزركشي والخرقي انتهى وهذا ظاهر المنتهى لأن النص فيما يتناوله، فلا يرتفع
~~منه شيء بمجرد النية لأنها أضعف منه كما تقدم (وإن قالت له امرأة من نسائه
~~طلقني فقال نسائي طوالق ولا نية له) طلقن كلهن لأن لفظه يتناولهن، (أو قالت
~~له) امرأة من نسائه (طلق نساءك فقال نسائي طوالق طلقن كلهن) لأن اللفظ عام
~~فيها ولم يرد به غير مقتضاه، فوجب العمل بعمومه كالصورة الأولى.
# (فإن أخرج السائلة بنيته) بأن استثناها بقلبه (دين) فيما بينه وبين الله،
~~لأن لفظه يحتمله (في الصورتين) أي صورة طلقني وصورة طلق نساءك، (ولم يقبل
~~في الحكم فيهما) أي في الصورتين أما في الصورة الأولى فلأن طلاقها جواب
~~سؤالها الطلاق لنفسها فلا يصدق في الحكم في صرفه عنها لأنه يخالف الظاهر
~~وسبب الحكم، فلا يجوز إخراجه من العموم بالتخصيص وأما الثانية ففي المبدع
~~وشرح المنتهى وغيرهما يقبل منه حكما ms2799 أنه استثناها بقلبه لأن خصوص السبب
~~يقدم على عموم اللفظ، ولأن السبب يدل على نيته.
### | [باب الطلاق في الماضي والمستقبل]
# أي تقييد الطلاق بالزمن الماضي والزمن المستقبل (إذا قال أنت طالق أمس
~~أو) أنت طالق (قبل أن أتزوجك ونوى وقوعه إذن) أي حين التكلم (وقع) الطلاق
~~في الحال
# PageV05P272
# لأنه مقر على نفسه بما هو الأغلظ عليه (وإلا) أي وإن لم ينو وقوعه إذن
~~بأن أطلق أو نوى إيقاعه في الماضي (لم يقع) الطلاق لأنه رفع للاستباحة ولا
~~يملك رفعها في الزمن الماضي فلم يقع كما لو قال أنت طالق قبل قدوم زيد
~~بيومين فقدم اليوم وحكي عن أبي بكر أنه يقع إذا قال قبل أن أتزوجك ولا يقع
~~إذا قال أنت طالق أمس فعلى القول بوقوعه (وإن قال أردت أن زوجا قبلي طلقها
~~أو) قال أردت أني (طلقتها أنا في نكاح قبل هذا قبل منه إن كان) ذلك (قد
~~وجد) لأن لفظه محتمل له (ما لم تكن قرينة من غضب أو سؤالها الطلاق ونحوه) ،
~~فلا يقبل منه ذلك لأنه خلاف الظاهر (فإن مات) بعد قوله أنت طالق أمس أو قبل
~~أن أتزوجك (أو جن أو خرس قبل العلم بمراده لم تطلق) لأن العصمة متيقنة فلا
~~تزال بالشك.
# (و) وإن قال (أنت طالق قبل قدوم زيد بشهر فقدم) زيد (قبل مضي) أي الشهر
~~لم تطلق لأنه تعليق على صفة ممكنة الوجود فوجب اعتبارها (أو) قدم (معه) أي
~~مع مضي الشهر (لم تطلق) لأنه لا بد من جزء يقع الطلاق فيه بعد مضي الشهر،
~~(ويحرم) على من قال لزوجته ذلك (وطؤها من حين عقد الصفة إن كان الطلاق
~~ببيتها) لأن كل شهر يأتي محتمل أن يكون شهر وقوع الطلاق فيه قال أبو العباس
~~تأملت نصوص الإمام فوجدته يأمر باعتزال الرجل زوجته في كل يمين حلف الرجل
~~عليها بالطلاق وهو لا يدري أبار هو أو حانث؟ حتى يستبين أنه بار فإن لم
~~يعلم أنه بار اعتزلها أبدا وإن علم أنه بار في وقت ms2800 وشك في وقت اعتزلها وقت
~~الشك ثم ذكر فروعا من ذلك كما نقله عنه في الاختيارات، وذكر بعضه في
~~الحاشية.
# (ولها) أي للزوجة المقول لها ذلك (النفقة) من حين التعليق (إلى أن يتبين
~~وقوع الطلاق) لأن الأصل بقاء الزوجية وهي محبوسة لأجله، (وإن قدم) زيد (بعد
~~شهر وجزء يسع وقوع الطلاق تبينا وقوعه فيه) أي وقوع الطلاق في ذلك الجزء
~~عقب التعليق لوجود شرطه (و) تبينا (أن وطأه) في الشهر (محرم) إن كان الطلاق
~~بائنا لأنها أجنبية منه، (فإن كان وطئ) بعد التعليق (لزمه المهر) بما نال
~~من فرجها (إن كان الطلاق بائنا) وإن كان رجعيا فلا تحريم ولا مهر وحصلت به
~~رجعتها.
# (وإن خالعها بعد اليمين) أي التعليق المذكور (بيوم فأكثر) من يوم (كثرة
~~يقع الخلع معها قبل الطلاق بحيث لا تكون) المخلوعة (معها) أي مع الكثرة حين
~~الخلع (بائنا) وقت الخلع (وكان الطلاق المعلق بائنا) ثم قدم زيد بعد الشهر
~~بيومين (صح الخلع وبطل الطلاق) المعلق لأن محل وقوع الطلاق صادفها بائنا
~~بالخلع، (وإن قدم) زيد (بعد شهر وساعة) من حين التعليق (وقع الطلاق البائن)
~~لوجود شرطه (دون الخلع) فلا يصح (وترجع بالعوض) لأنا تبينا أنها كانت حينه
~~بائنا بالطلاق (وإن كان الطلاق)
# PageV05P273
# المعلق (رجعيا صح الخلع قبل وقوع الطلاق وبعده) لأن الرجعية زوجة يصح
~~خلعها (ما لم تنقض عدتها) .
# فإن انقضت عدتها بانت ولم يصح الخلع إن تبينا وقوعه بعدها قلت إن وقع
~~الخلع حيلة لإسقاط يمين الطلاق لم يصح كما تقدم (وكذا الحكم لو قال أنت
~~طالق قبل موتي بشهر فإن مات أحدهما قبل مضي شهر أو معه لم يقع الطلاق) وإن
~~مات قبل عقد اليمين بشهر وساعة تبينا وقوع الطلاق في تلك الساعة (لكن لا
~~إرث) لمطلقة (بائن) في تلك الصورة (لعدم التهمة) بحرمانها الميراث (وإن مات
~~أحدهما) أي أحد الزوجين (بعد عقد الصفة) أي بعد التعليق المذكور (بيومين ثم
~~قدم زيد بعد شهر وساعة من حين عقد الصفة، لم يرث أحدهما الآخر) لعدم التهمة ms2801
~~كما تقدم (إلا أن يكون) الطلاق (رجعيا فإنه لا يمنع التوارث ما دامت)
~~الرجعية له (في العدة) لأنها زوجة إذن (وإن قدم) زيد (بعد الموت بشهر وساعة
~~وقعت الفرقة بالموت) لسبقه وجود الصفة (ولم يقع الطلاق) المعلق.
# (وإن قال إذا مت فأنت طالق قبله بشهر لم يصح) ذلك التعليق لأنه جعل الموت
~~شرطا لطلاقها وهي تبين فيه فلم يتأت ذلك بخلاف أنت طالق قبل موتي بشهر،
~~فإنه لم يجعل موته شرطا يقع به الطلاق عليها قبل شهر، وإنما رتبه فوقع على
~~ما رتبه،.
# (وإن قال أنت طالق قبل موتي) طلقت في الحال: (أو) قال أنت طالق (قبل
~~موتك) طلقت في الحال (أو) قال أنت طالق (قبل موت زيد) طلقت في الحال (أو)
~~قال أنت طالق (قبل قدومه) طلقت في الحال (أو) قال أنت طالق (قبل دخولك
~~الدار طلقت في الحال) لأن ما قبل تلك الأشياء من حين عقده أو الصفة فكله
~~محل للطلاق في أوله قال القاضي: سواء قدم زيد أو لم يقدم بدليل قوله تعالى
~~-: {يا أيها الذين أوتوا الكتاب آمنوا بما نزلنا مصدقا لما معكم من قبل أن
~~نطمس وجوها فنردها على أدبارها} [النساء: 47] ولم يوجد الطمس في المأمورين،
~~ولو قال لغلامه: اسقني قبل أن أضربك فسقاه في الحال عد ممتثلا وإن لم
~~يضربه.
# (وإن قال) أنت طالق (قبيل موتي، أو قال) أنت طالق (قبيل قدوم زيد) أو
~~موته أو قبيل دخولك الدار ونحوه (لم يقع) الطلاق (في الحال ويقع) الطلاق
~~(في الوقت الذي يليه الموت) أو القدوم أو الدخول لأن التصغير يقتضي كون
~~الذي يبقى جزءا يسيرا.
# (وإن قال) أنت (طالق قبيل موت زيد وعمرو بشهر) فقال القاضي تتعلق الصفة
~~بأولهما موتا وهو المراد بقوله (وقع بأولهما موتا) يعني قبله بشهر لأن
~~اعتباره بالثاني يفضي إلى وقوعه بعد موت الأول، واعتباره بالأول لا يفضي
~~إلى ذلك فكان أولى.
# (وإن قال) أنت طالق (بعد
# PageV05P274
# موتي أو) أنت طالق (مع موتي أو) أنت طالق (مع موتك لم تطلق) لأن ms2802 البينونة
~~حصلت بالموت فلم يبق نكاح يزيله الطلاق، والموت سبب الحكم بالبينونة فلا
~~يجامعه وقوع الطلاق كما أنه لا يجامع البينونة.
# (وإن قال) أنت طالق (يوم موتي) أو موتك أو موت زيد (طلقت في أوله) أي أول
~~اليوم الذي يموت فيه لأن كل جزء من ذلك اليوم يصلح لوقوع الطلاق فيه ولا
~~مقتضى لتأخيره عن أوله فوقع في أوله، قلت: قياس ما قدمته عن الشيخ تقي
~~الدين: أنه يحرم وطؤها في كل يوم من حين التعليق لأنه كل يوم يحتمل أن يكون
~~يوم الموت.
# (ولو قال) لزوجيه (أطولكما حياة طالق فبموت إحداهما يقع الطلاق) بالأخرى
~~إذن أي عند موت إحداهما لأنه بموت إحداهما يعلم أن الباقية أطولهما حياة و
~~(لا) يقع الطلاق المعلق بذلك (وقت يمينه) أي حال عقد الصفة كسائر أنواع
~~الطلاق المعلق بصفة كأنت طالق صائمة إنما يقع عند وجود الصفة لا حال عقدها.
# (وإن تزوج أمة أبيه) بشرطه (ثم قال) لها (إذا مات أبي فأنت طالق أو) قال
~~لها (إذا اشتريتك فأنت طالق فمات أبوه أو اشتراها طلقت) لأن الموت أو
~~الشراء سبب ملكها وطلاقها وفسخ النكاح يترتب على الملك فيوجد الطلاق في زمن
~~الملك السابق على الفسخ فيثبت حكمه (ولو قال) لها (إذا ملكتك فأنت طالق
~~فمات أبوه واشتراها لم تطلق) لأن الطلاق يقع عقب الملك وقد صادفها مملوكة
~~فلا يقع (فإن كانت مدبرة) أي دبرها أبوه (وقال لها الزوج إن مات أبي فأنت
~~طالق) فمات أبوه (وقع الطلاق) لأن الحرية تمنع ثبوت الملك له فلا ينفسخ
~~نكاحه فيقع طلاقه (و) وقع (العتق) لأنه معلق بالموت ومحل وقوع العتق (إن
~~خرجت من الثلث) أو أجاز الورثة حيث قلنا هي تنفيذ.
# فإن كان على الأب دين مستغرق تركته لم تعتق والأصح أن ذلك لا يمنع نقل
~~التركة إلى الورثة فهو كما لو لم يكن عليه دين في فسخ النكاح على ما اختاره
~~القاضي وقدمه في الكافي والمقنع وجزم به في الوجيز (وإن لم تخرج من الثلث)
~~بل ms2803 بعضها (فكذلك) ينفسخ النكاح ولا تطلق على ما اختاره القاضي وقدمه في
~~الكافي والمقنع وجزم به في الوجيز (لملك الابن جزءا منها أو) ملكه (كلها
~~فينفسخ النكاح) فلا يقع الطلاق وعلى ما جزم به المصنف تبعا لما اختاره
~~القاضي في الجامع والشريف وأبو الخطاب وقدمه في المحرر والفروع وهو رواية
~~في التبصرة تطلق لما تقدم من أن الموت والطلاق سبب ملكها، وطلاقها وفسخ
~~النكاح يترتب على الملك فيوجد الطلاق في زمن الملك السابق على الفسخ فيثبت
~~حكمه.
# PageV05P275
### | [فصل يستعمل طلاق ونحوه استعمال القسم]
# فصل (ويستعمل طلاق ونحوه) كالعتق والظهار (كما يأتي استعمال القسم) بالله
~~- تعالى - (ويجعل جواب القسم جوابا له في غير المستعمل فإذا قال: أنت طالق
~~لأقومن وقام لم تطلق) لأنه حلف قد بر فيه فلم يحنث كما لو حلف بالله تعالى
~~(فإن لم يقم في الوقت الذي عينه حنث) كما لو حلف عليه بالله، فإن لم يعين
~~وقتا بلفظ ولا نية حنث باليأس أي قبيل موت أحدهما (و) إن قال (أنت طالق إن
~~أخاك لعاقل وكان أخوها عاقلا لم يحنث وإن لم يكن أخوها عاقلا حنث) الزوج
~~كما لو قال والله إن أخاك لعاقل (وإن شك في عقله لم يقع الطلاق) لأن الأصل
~~بقاء النكاح فلا يزول بالشك (و) إن قال (أنت طالق إن أكلت هذا الرغيف
~~فأكلته حنث) وإلا فلا.
# (و) إن قال (أنت طالق ما أكلتيه لم يحنث إن كان صادقا) وإلا حنث (كما لو
~~قال والله ما أكلته و) إن قال (أنت طالق لولا أبوك لطلقتك وكان صادقا لم
~~تطلق) وإلا طلقت كما لو حلف عليه بالله (ولو قال إن حلفت بطلاقك فأنت طالق
~~ثم قال أنت طالق لأكرمنك طلقت في الحال) لأنه حلف بطلاقها.
# (و) إن قال (إن حلفت بعتق عبدي فأنت طالق ثم قال عبدي حر لأقومن طلقت)
~~لوجود الحلف بعتق عبده (وإن قال إن حلفت بطلاق امرأتي فعبدي حر ثم قال أنت
~~طالق، لقد صمت أمس عتق العبد) لأنه قد حلف بطلاق ms2804 امرأته.
# (وإن علق الطلاق على وجود فعل مستحيل عادة) أي في العادة (أو) علقه على
~~فعل مستحيل (في نفسه) أي لذاته فمثاله (الأول) أي المعلق على مستحيل عادة
~~(كأنت طالق إن صعدت السماء أو) إن (شاء الميت أو) إن شاءت (البهيمة أو) إن
~~(طرت أو) إن (قلبت الحجر ذهبا أو إن شربت ماء هذا النهر كله أو) إن (حملت
~~الجبل ونحوه) كأنت طالق لا صعدت السماء أو لا شاء الميت.
# (و) مثال الثاني أي المعلق على مستحيل في نفسه (كإن رددت أمس أو جمعت بين
~~الضدين) فأنت طالق (أو إن كان الواحد أكثر من اثنين أو إن شربت ماء هذا
~~الكوز ولا ماء فيه) فأنت طالق لم تطلق (كحلفه بالله عليه) لأنه علق الطلاق
~~بصفة لم توجد.
# ولأن ما يقصده بتقييده يعلق على المحال قال تعالى في حق الكفار {ولا
~~يدخلون الجنة حتى يلج الجمل في سم الخياط} [الأعراف: 40] وقال الشاعر:
# PageV05P276
# ف إذا شاب الغراب أتيت أهلي ... وصار القار كاللبن الحليب
# أي لا آتيهم أبدا (وإن علقه) أي الطلاق (على عدمه) أي عدم الفعل المستحيل
~~عادة أو في نفسه (ك) قوله (أنت طالق لأشربن ماء الكوز ولا ماء فيه علم)
~~الحالف (أن فيه ماء أو لم يعلم) ذلك طلقت في الحال (أو) قال أنت طالق (إن
~~لم أشربه) أي ماء الكوز.
# (و) الحال أنه (لا ماء فيه) طلقت في الحال (أو) قال أنت طالق (لأصعدن
~~السماء أو إن لم أصعدها أو) قال أنت طالق (إذا) طلعت الشمس أو أنت طالق لا
~~(طلعت الشمس أو) قال أنت طالق (لأقتلن فلانا فإذا هو ميت) طلقت في الحال
~~سواء (علمه) ميتا (أو لا أو) قال أنت طالق (لأطيرن ونحوه) كأنت طالق إن لم
~~يشأ فلان الميت (طلقت في الحال) لأنه علق الطلاق على نفي المستحيل وعدمه
~~معلوم في الحال وفي المال فوقع الطلاق.
# (كما لو قال أنت طالق إن لم أبع عبدي فمات العبد) قبل بيعه فإنه يحنث
~~قبيل موته لليأس من فعل ms2805 المحلوف عليه (وعتق وظهار وحرام ونذر ويمين بالله
~~كطلاق) فيما تقدم ذكره (وإن قال) لزوجته (أنت طالق اليوم إذا جاء غد لم
~~تطلق) في (اليوم ولا) في (غد) لعدم تحقق شرطه، إذ مقتضاه أنت طالق اليوم
~~إذا جاء غد ولا يأتي الغد إلا بعد ذهاب اليوم وذهاب محل الطلاق (وأنت طالق
~~ثلاثا على مذهب السنة والشيعة واليهود والنصارى طلقت ثلاثا لاستحالة الصيغة
~~لأنه لا مذهب لهم) أي للشيعة واليهود والنصارى (ولقصده التأكيد فإن) قال
~~أنت طالق على مذهب السنة والشيعة واليهود والنصارى و (لم يقل ثلاثا فواحدة)
~~لعدم ما يقتضي التكرار (إن لم ينو أكثر، ومثله أنت طالق ثلاثا على سائر
~~المذاهب) فتقع الثلاث وأنت طالق على سائر المذاهب يقع واحدة إن لم ينو
~~أكثر.
### | [فصل الطلاق في زمن مستقبل]
# فصل في الطلاق في زمن مستقبل (إذا قال) لزوجته (أنت طالق غدا) طلقت في
~~أوله عند طلوع فجره (أو) قال أنت طالق (يوم السبت) طلقت في أوله (أو) قال
~~أنت طالق (في رجب طلقت بأول ذلك) لأنه جعل ذلك ظرفا للطلاق فإذا وجد ما
~~يكون ظرفا طلقت (كما لو قال إذا دخلت الدار
# PageV05P277
# فأنت طالق فإذا دخلت أول جزء منها طلقت) وحاصله أنه إذا علق الطلاق بشهر
~~أو وقت عينه وقع في أوله.
# (وأما إذا قال إن لم أقضك حقك في شهر رمضان فامرأتي طالق لم تطلق حتى
~~يخرج) شهر (رمضان قبل قضائه) لأنه إذا قضاه في آخره لم توجد الصفة (وفي
~~الموضعين) أي فيما إذا قال أنت طالق غدا ونحوه، وفيما إذا قال إن لم أقضك
~~حقك شهر رمضان إلخ (لا يمنع من وطء زوجته قبل الحنث) لبقاء الزوجية.
# (و) إذا قال (أنت طالق اليوم أو) قال أنت طالق (في هذا الشهر أو) قال أنت
~~طالق (في) هذا (الحول طلقت في الحال) لأن اليوم والشهر والحول ظرف لإيقاع
~~الطلاق فوجب أن يقع إذن (فإن قال أردت) أن الطلاق إنما يقع (في آخر هذه
~~الأوقات أو في وسط الشهر أو ms2806 يوم كذا منه أو في النهار دون الليل) أو عكسه
~~(دين وقبل حكما) لأنه يجوز أن يريد ذلك فلا يلزمه الطلاق في غيره وإرادته
~~لا تخالف ظاهره إذ ليس أوله أولى في ذلك من غيره (إلا في قوله) أنت طالق
~~(غدا أو يوم السبت فلا يدين ولا يقبل حكما) إذا قال أردت أحدهما أو وسطهما
~~ونحوه لأنه مخالف لمقتضى اللفظ إذ مقتضاه الوقوع في كل جزء منه ليعم جملته
~~كما لو قال لله علي أن أصوم رجبا لزمه صوم جميعه ولا يكون واقعا في جميعه
~~إلا إذا وقع من أوله بخلاف ما لو قال في غد أو في يوم السبت فإن مقتضاه
~~الوقوع في جزء منه وهو صادق في جزء منه وهو صادق بجميع أجزائه وكذلك لو
~~قال: لله علي أن أصوم في رجب أجزأه يوم منه أشار إليه ابن الزيداني في
~~فروعه نقلا عن أبيه.
# (و) إن قال (أنت طالق في أول رمضان أو في غرته أو) قال أنت طالق (غرته أو
~~في رأسه أو استقباله أو مجيئه طلقت بأول جزء منه ولم يقبل قوله: أردت آخره
~~أو وسطه ونحوه ظاهرا ولا باطنا) لأنه لا يحتمله وإن قال أردت بالغرة اليوم
~~الثاني قبل منه لأن الثلاث الأول من الشهر تسمى غررا (وإن قال) أنت طالق
~~(بانقضاء رمضان أو) ب (انسلاخه أو) ب (نفاده أو) ب (مضيه طلقت في آخر جزء
~~منه) لأن ذلك ` مؤدى تعليقه (وإن قال) أنت طالق (أول نهار رمضان أو) قال
~~أنت طالق (أول يوم منه طلقت بطلوع فجر أول يوم منه) أي من رمضان لأنه أول
~~اليوم والنهار.
# (و) إن قال (أنت طالق إذا كان رمضان أو) أنت طالق (إلى رمضان أو) أنت
~~طالق (إلى هلال رمضان أو) أنت طالق (في هلال رمضان طلقت وقت يستهل) رمضان
~~(إلا أن يكون أراد من الساعة إلى الهلال فتطلق في الحال) أي حال التلفظ
~~بذلك؛ لأن من لابتداء
# PageV05P278
# الغاية.
# (وإن قال) أنت طالق (في مجيء ثلاثة أيام طلقت ms2807 في أول اليوم الثالث) إذن
~~(و) إن قال (أنت طالق اليوم أو غدا) طلقت في الحال (أو) قال (أنت طالق غدا
~~أو بعد غد طلقت في أسبق الوقتين) وكذا لو قال أنت طالق في هذا الشهر أو
~~الآتي.
# (و) إن قال (أنت طالق اليوم وغدا أو بعد غد أو) قال أنت طالق (في اليوم
~~وفي غد وفي بعده فواحدة في الأولى) وهي قوله أنت طالق اليوم وغدا أو بعد غد
~~لأنها إذا طلقت اليوم كانت طالقا غدا وبعد غد (كقوله) أنت طالق (كل يوم و)
~~يقع ثلاث مرات في الثانية وهي قوله (أنت طالق في اليوم وفي غد وفي بعده
~~فتطلق في كل يوم طلقة) لأن إتيانه بفي وتكرارها يدل على تكرار الطلاق
~~(كقوله) أنت طالق (في كل يوم) .
# (وإن) قال (أنت طالق اليوم إن لم أطلقك اليوم أو أسقط اليوم الأول أو)
~~أسقط (اليوم الأخير ولم يطلقها في يومه وقع) الطلاق (في آخر جزء منه) لأن
~~خروج اليوم يفوت به طلاقها فوجب وقوعه قبله في آخر وقت الإمكان كموت أحدهما
~~في اليوم لأن معنى يمينه إن فاتني طلاقك اليوم فأنت طالق فيه فإذا بقي من
~~اليوم ما لا يتسع لتطليقها فقد فاته طلاقها فوقع حينئذ ويأتي في الباب بعده
~~إذا أسقط اليومين.
# (و) إن قال (أنت طالق اليوم إن لم أتزوج عليك اليوم طلقت في أخره) أي
~~اليوم (إن لم يتزوج فيه) لما تقدم في التي قبلها وكذا أنت طالق اليوم إن لم
~~أشتر لك اليوم ثوبا أو نحوه.
# (وإن قال لعبده إن لم أبعك اليوم فامرأتي طالق فلم يبعه حتى خرج اليوم
~~طلقت) في آخره لما سبق (فإن عتق العبد) في اليوم (أو مات) أي العبد في
~~اليوم (أو مات الحالف) في اليوم (أو) ماتت (المرأة في اليوم طلقت) قبيل ذلك
~~لأنه قد فاته بيعه (وإن دبره أو كاتبه) أو علق عتقه بصفة لم تطلق قبل خروج
~~اليوم لجواز بيعه لأن الكتابة ونحوها لا تمنعه، قلت: فإن نذر ms2808 عتقه نذر تبرر
~~وقلنا لا يصح بيعه حنث قبيله كما تقدم (وإن وهبه) أي العبد (لإنسان) ولو
~~غير ولده (لم يقع الطلاق) قبل مضي اليوم (لأنه يمكن عوده إليه) في اليوم
~~(فبيعه في اليوم) فلا يتحقق اليأس قبل مضيه (وإن قال إن لم أبع عبدي
~~فامرأتي طالق ولم يقيده باليوم) بلفظه ولا نيته (فكاتب العبد لم يقع
~~الطلاق) لأن المكاتب يصح بيعه (فإن عتق بالكتابة أو غيرها) بأن أدى ما عليه
~~أو أعتقه ونحوه (وقع) الطلاق قبيله لأنه فاته بيعه.
# فصل (وإن قال لزوجاته الأربع: أيتكن لم أطأها الليلة فصواحباتها طوالق
~~ولم يطأ تلك الليلة واحدة) منهن (طلقن ثلاثا) ثلاثا (ويأتي في الباب بعده)
~~موضحا.
# PageV05P279
### | [فصل قال أنت طالق يوم يقدم زيد فماتت أو مات الحالف]
# فصل (وإن قال أنت طالق يوم يقدم زيد أو قال) أنت طالق (في اليوم الذي
~~يقدم فيه زيد فماتت) في يوم قدومه (أو مات الحالف) في يوم قدومه (أو ماتا)
~~أي الزوجان (في يوم قدومه أو لم يمت واحد منهما في ذلك اليوم تبين أن
~~طلاقها وقع من أول اليوم) الذي قدم فيه زيد من طلوع فجره كما لو قال: أنت
~~طالق يوم الجمعة.
# (و) إن قال (أنت طالق في شهر رمضان إن قدم زيد فقدم) زيد (فيه) أي في
~~رمضان (طلقت من أوله) أي أول رمضان فيتبين أنها طلقت من غروب الشمس من آخر
~~يوم شعبان قياسا على التي قبلها بخلاف ما لو قال أنت طالق في شهر رمضان إذا
~~قدم زيد فإنها تطلق عقب قدومه.
# (و) إن قال (أنت طالق في غد إذا قدم زيد فماتت قبل قدومه لم تطلق) لأن
~~إذا اسم زمان مستقبل فمعناه: أنت طالق غدا وقت قدومه (وإن قدم زيد والزوجان
~~حيان طلقت عقب قدومه) لوجود الصفة.
# (و) إن قال (أنت طالق اليوم غدا طلقت اليوم واحدة) لأن من طلقت اليوم فهي
~~طالق غدا (إلا أن يريد أنها طالق اليوم طلقة وطالق غدا طلقة فتطلق اثنتين
~~في اليومين) ms2809 على حسب ما أراده (فإن قال أردت أنها تطلق في أحد اليومين طلقت
~~في اليوم ولم تطلق غدا) لأنه جعل الزمان كله ظرفا للطلاق فوقع في أوله (وإن
~~أراد نصف طلقة اليوم ونصف طلقة غدا فثنتان) لأن كل نصف يكمل ضرورة عدم
~~تبعيض الطلاق (وإن نوى نصف طلقة اليوم وباقيها غدا طلقت اليوم واحدة) لأنه
~~إذا قال نصفها اليوم كملت فلم يبق لها بقية تقع غدا.
# (و) إن قال (أنت طالق إلى شهر أو) أنت طالق (إلى حول تطلق بمضيه) روي عن
~~ابن عباس وأبي ذر ولأنه جعل ذلك غاية للطلاق ولا غاية لآخره فوجب أن يجعل
~~غاية لأوله ولأن هذا يحتمل أن يكون توقيتا لإيقاعه كقول الرجل أنا خارج إلى
~~سنة أي بعد سنة فلم يقع الطلاق بالشك إلا أن ينوي طلاقها في الحال فتطلق في
~~الحال عملا بنيته (ك) قوله (أنت طالق إلى مكة ولم ينو بلوغها إلى مكة) فيقع
~~في الحال وكذا أنت طالق بعد مكة وتقدم.
# (و) إن قال (أنت طالق من اليوم إلى سنة طلقت في الحال فإن قال أردت أن
~~عقد الصفة من اليوم و) أن (وقوعه بعد سنة لم يقع) الطلاق
# PageV05P280
# (إلا بعدها) أي السنة عملا بنيته واللفظ يحتمله (وإن قال أردت تكرير
~~طلاقها من حين وتلفظت إلى سنة طلقت في الحال ثلاثا إن كانت مدخولا بها)
~~وإلا بانت بالأولى ولم يلحقها ما بعدها.
# (و) إن قال (أنت طالق في آخر الشهر تطلق في آخر جزء منه) أي الشهر لأنه
~~آخره (وقيل) تطلق (بآخر فجر اليوم) منه (اختاره الأكثر) قاله في المبدع،
~~وقطع به في المقنع وغيره لأن آخر الشهر آخر يوم منه وإذا علق الطلاق على
~~وقت تعلق بأوله.
# (و) إن قال أنت طالق (في أول آخره تطلق بطلوع فجر آخر يوم منه) لأن آخر
~~الشهر اليوم وأوله طلوع الفجر (ويحرم وطؤه في تاسع وعشرين) لاحتمال أن يكون
~~آخر الشهر (ذكره ابن الجوزي) في المذهب (والمراد إن كان الطلاق بائنا)
~~بخلاف الرجعي ms2810 فيجوز وطؤها فيه.
# (و) إن قال (أنت طالق في آخر أوله تطلق في آخر أول يوم منه) قاله في
~~المقنع.
# قال في المبدع على المذهب، قال في الإنصاف: هذا أحد الوجوه قال ابن منجا
~~في شرحه هذا المذهب، قال في المغني والشرح هذا أصح، وقدمه في الهداية
~~والمستوعب والرعايتين والحاوي الصغير وجزم به في الوجيز وقيل: تطلق بطلوع
~~فجر أول يوم منه وهذا المذهب قال في الفروع طلقت بطلوع فجر أول يوم منه في
~~الأصح جزم به في النور وقدمه في المحرر، وقال أبو بكر يعني في المسألتين
~~تطلق بغروب شمس الخامس عشر منه انتهى لأن نصف الشهر فما دون يسمى أوله فإذا
~~شرع في النصف الثاني صدق أنه آخره فيجب أن يتحقق الحنث لأنه أول آخره وآخر
~~أوله.
# (و) إن قال (إذا مضى يوم فأنت طالق فإن كان) القول المذكور (نهارا وقع)
~~الطلاق (إذا عاد النهار إلى مثل وقته) الذي تلفظ فيه من أمس ذلك النهار
~~ليكمل اليوم (وإن كان) قوله ذلك (ليلا ف) إنها تطلق (بغروب شمس الغد) أي غد
~~تلك الليلة ليتحقق مضي يوم.
# (و) إن قال (إذا مضت سنة فأنت طالق طلقت إذا مضى اثنتا عشر شهرا بالأهلة
~~ويكمل الشهر الذي حلف في أثنائه بالعدد) أي ثلاثين يوما حيث كان الحلف في
~~أثناء شهر، فإذا مضى أحد عشر شهرا بالأهلة أضاف إلى ما مضى من الشهر الأول
~~قبل حلفه تتمة الثلاثين يوما، وإن اعتبرت الأهلة حيث أمكن اعتبارها لأنها
~~المواقيت التي جعلت للناس بالنص.
# (وإن قال إذا مضت السنة) فأنت طالق (أو) قال إذا مضت (هذه السنة فأنت
~~طالق طلقت بانسلاخ ذي الحجة) لأنها لما ذكرها فاللام التعريف انصرف إلى
~~السنة المعروفة وهي التي آخرها ذو الحجة (فإن قال أردت بالسنة اثني عشر
~~شهرا دين
# PageV05P281
# وقبل) منه حكما لأن لفظه يحتمله.
# (و) إن قال (أنت طالق في كل سنة طلقة طلقت الأولى في الحال) لأنه جعل
~~السنة ظرفا للطلاق فيقع إذن (و) تطلق (الثانية في أول ms2811 المحرم) لأن السنة
~~الثانية ظرف للطلقة فتطلق في أولها (وكذا الثالثة إن بقيت الزوجة في عصمته)
~~بأن استمرت الزوجة في عدتها أو ارتجعها في عدة الطلاق أو جدد نكاحها بعد أن
~~بانت (وإن بانت حتى مضت السنة الثالثة ثم تزوجها لم يقع) الطلاق (ولو نكحها
~~في) السنة (الثانية) وقعت الطلقة عقب نكاحه (أو) نكحها في السنة (الثالثة
~~وقعت الطلقة عقبه) لأنه جزء من السنة التي جعلها ظرفا للطلاق ومحلا له،
~~وكان سبيله أن يقع أولها فمنع منه كونها غير محل للطلاق لعدم نكاحه حينئذ
~~فإذا عادت الزوجة وقع في أولها (فإن قال أردت بالسنة اثني عشر شهرا قبل
~~حكما) لأن لفظه يحتمله (وإن قال أردت أن يكون أول السنين المحرم دين) لأنه
~~محتمل (ولم يقبل في الحكم) لأنه خلاف الظاهر.
# (و) إن قال (أنت طالق يوم يقدم زيد فقدم نهارا مختارا حنث) لوجود الصفة
~~(علم القادم باليمين أو جهلها) أي اليمين (وسواء كان القادم ممن لا يمتنع
~~بيمينه كالسلطان والحاج والأجنبي أو) كان (ممن يمتنع باليمين من القدوم
~~كقرابة لهما أو لأحدهما أو غلام لأحدهما) أي أحد الزوجين (وإن قدم) زيد
~~(ليلا طلقت إن نوى به) أي اليوم (الوقت أو لم ينو شيئا) لأن اليوم يطلق
~~بمعنى الوقت قال تعالى: {وآتوا حقه يوم حصاده} [الأنعام: 141] .
# وقال {ومن يولهم يومئذ دبره} [الأنفال: 16] (وإن قدم) زيد (نهارا طلقت في
~~أوله) أي من طلوع فجر يوم قدومه وتقدم (وإن قدم به) أي بزيد (ميتا أو مكرها
~~لم تطلق) لأنه لم يقدم وإنما قدم به (ومع النية) بأن يكون الحالف مثلا أراد
~~بقدومه انتهاء سفره (بحمل الكلام عليها) أي على النية فيقع في المثال
~~المذكور.
# (وإن قال) لزوجته أو غيرها (إن تركت هذا الصبي يخرج فأنت طالق فانفلت
~~الصبي بغير اختيارها فخرج) أي الصبي (فإن كان) الحالف (نوى أن لا يخرج)
~~الصبي بخروجه (وإن نوى أن لا تدعه) أي تتركه (لم يحنث نصا) لأنها لم تتركه
~~(وإن لم تعلم نيته) أي الحالف (انصرفت يمينه ms2812 إلى فعلها فلا يحنث إلا إذا
~~خرج) الصبي (بتفريطها في حفظه أو) خرج (باختيارها) لأن ذلك مقتضى لفظه فلا
~~يعدل عنه إلا لمعارض
# PageV05P282
# ولم يتحقق، لكن إن كان لليمين سبب هيجها حملت عليه كما يأتي في باب جامع
~~الأيمان.
# (فائدة) : قال في بدائع الفوائد: ما يقول الفقيه أيده الله ومازال عنده
~~إحسان
# في فتى علق الطلاق بشهر ... قبل ما قبل قبله رمضان
# في هذا البيت ثمانية أوجه أحدها: هذا والثاني قبل ما قبل بعده والثالث:
~~قبل ما بعده بعده والرابع: قبل ما قبل قبله فهذه أوجه أربعة متقابلة
~~الخامس: قبل ما بعد قبله والسادس: بعد ما قبل بعده والسابع: بعد ما بعد
~~قبله والثامن: بعد ما بعد بعده وتلخيصها أنك إن قدمت لفظة بعد جاء أربعة.
# أحدها: إن كلها بعد الثاني: بعدان وقبل الثالث: قبلان وبعد الرابع: بعدان
~~بينهما قبل وإن قدمت لفظة قبل فكذلك وضابط الجواب عن الأقسام أنه إذا اتفقت
~~الألفاظ فإن كانت قبل وقع الطلاق في الشهر الذي يقدمه رمضان بثلاثة شهور
~~فهو ذو الحجة، فكأنه قال أنت طالق في ذي الحجة لأن المعنى أنت طالق في شهر
~~رمضان قبل قبل قبله، فلو كان رمضان قبله طلقت في شوال ولو قال قبل قبله
~~طلقت في ذي القعدة، وإن كانت الألفاظ كلها بعد طلقت في جمادى الآخرة لأن
~~المعنى أنت طالق في شهر يكون رمضان بعد بعد بعده، ولو قال رمضان بعده طلقت
~~في شعبان، ولو قال بعد بعده طلقت في رجب وإن اختلفت الألفاظ وهي ست مسائل
~~فضابطها أن كل ما اجتمع فيه قبل وبعد فألغهما نحو قبل بعده وبعد قبله
~~واعتبر الثالث.
# فإذا قال قبل ما بعده بعد أو بعد ما قبل قبله فألغ اللفظين الأولين يصير
~~كأنه قال أولا بعده رمضان فيكون شعبان، وفي الثاني كأنه قال قبله رمضان
~~فيكون شوالا، وإن توسطت لفظة بين متضادين نحو قبل بعد قبله أو بعد قبل بعده
~~فألغ اللفظتين الأوليين ويكون شوالا في الصورة الأولى كأنه قال في ms2813 شهر قبله
~~رمضان وشعبان في الثانية كأنه قال بعده رمضان وإن قال بعد بعد قبله أو قبل
~~قبل بعده وهما تمام الثمانية طلقت في الأولى في شعبان كأنه قال بعده رمضان
~~وفي الثانية في شوال كأنه قال قبله رمضان.
# PageV05P283
### | [باب تعليق الطلاق بالشروط]
# قال في الاختيارات تعليق الطلاق على شرط هو إيقاع عند ذلك الشرط كما لو
~~تكلم به عند الشرط ولهذا قال بعض الفقهاء: إن التعليق يصير إيقاعا في ثاني
~~الحال.
# وقال بعضهم: إنه متهيئ لأن يصير إيقاعا، (وهي) أي الشروط بمعنى التعاليق
~~إذ الشرط يطلق على التعليق وعلى الأداة وعلى المعلق عليه، ففي كلامه
~~استخدام لم يطابق المبتدأ والخبر لعموم الخبر، وفي بعض النسخ وهو أي
~~التعليق، وهي أظهر (ترتيب شيء غير حاصل) حين الترتيب وهو الطلاق والعتق
~~ونحوه (على شيء حاصل أو غير حاصل بإن) بكسر الهمزة وسكون النون (أو إحدى
~~أخواتها) من أدوات الشرط الجازمة وغيرها نحو إن قام زيد فامرأته طالق أو
~~عبده حر ونحوه أو إن كان قائما فامرأته طالق أو عبده حر ونحوه.
# (ويصح) التعليق مع تقدم الشرط كإن دخلت الدار فأنت طالق ويصح أيضا مع
~~(تأخره) أي الشرط كأنت طالق إن دخلت الدار بشرط اتصاله ونيته قبل تمام أنت
~~طالق وتقدم في الاستثناء (كتأخر) جواب (القسم في قوله أنت طالق لأفعلن)
~~فإنه يصح فإن فعل بر وإلا حنث بفوات ما عينه بلفظه أو نيته وإلا فباليأس
~~(ويصح) التعليق (بصريحه) كما تقدم.
# (و) يصح أيضا (بكنايته) أي الطلاق (مع قصده) أي قصد الطلاق نحو أنت خلية
~~إن لم تدخلي الدار إذا نوى بها الطلاق وعلى ما تقدم أو وجدت قرينة من غضب
~~أو سؤال طلاق (ومن صح تنجيزه) للطلاق (صح تعليقه) له على شرط لأداء التعليق
~~مع وجود الصفة تطليق فإذا علق الطلاق على شرط وقع عند وجوده أي إذا استمرت
~~الزوجية (وإن فصل بين الشرط وحكمه) أي جوابه (بكلام منتظم كأنت طالق يا
~~زانية إن قمت لم يضر) ذلك الفصل لأنه لا ms2814 يعد فصلا عرفا (ويقطعه) أي التعليق
~~(سكوته وتسبيحه ونحوه) مما لا يكون الكلام معه متصلا (كأنت طالق أستغفر
~~الله إن قمت أو) أنت طالق (سبحان الله إن قمت) فيقع الطلاق منجزا (وأنت
~~طالق مريضة رفعا ونصبا) أي برفع مريضة أو نصبها (يقع) الطلاق فيها (بمرضها)
~~لوصفها بالمرض عند الوقوع أشبه الشرط فكأنه قال أنت طالق إذا مرضت.
# وانتصاب مريضة على الحال وارتفاعها
# PageV05P284
# مبتدأ محذوف والجملة حال (وتعم من وأي المضافة إلى الشخص) أي يعم
~~(ضميرها) سواء كان (فاعلا أو مفعولا) فالأول نحو من دخلت الدار فهي طالق أو
~~أيتكن دخلت الدار فهي طالق والثاني نحو من أقمتها منكن فهي طالق أو أيتكن
~~أقمتها فهي طالق (ولا يصح) تعليق الطلاق (إلا من زوج) ولو مميزا يعقله لما
~~تقدم وكالمنجز (فلو قال إن تزوجت فلانة) فهي طالق لم تطلق إن تزوجها (أو)
~~قال (إن تزوجت امرأة فهي طالق لم تطلق إن تزوجها ولو كانت) التي عينها
~~(عتيقته) بأن قال إن تزوجت عتيقتي فلانة فهي طالق فلا تطلق إذا تزوجها
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا طلاق ولا عتاق لابن آدم فيما لا يملك»
~~رواه أحمد وأبو داود والترمذي بإسناد جيد من حديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن
~~جده، قال الترمذي هو حديث حسن وهو أحسن شيء في الباب، ورواه الدارقطني
~~وغيره من حديث عائشة وزاد: (وإن عينها) .
# وعن المسور مرفوعا قال «لا طلاق قبل نكاح ولا عتق قبل ملك» رواه ابن ماجه
~~بإسناد حسن، قال أحمد: هذا النبي - صلى الله عليه وسلم - وعدة من أصحابه و
~~(كحلفه لا أفعل كذا فلم يبق له زوجة ثم تزوج أخرى) أي غير التي كانت حين
~~الحلف (وفعل ذلك) الفعل الذي حلف لا يفعله لم تطلق التي تزوجها لما تقدم،
~~بخلاف ما لو حلف على شيء لا يفعله ثم أبان زوجته ثم عقد عليها فتعود الصفة
~~ويحنث إذا فعله وتقدم في الخلع (وإن قال لأجنبية أنت طالق إن قمت فتزوجها
~~ثم قامت لم تطلق) قال ms2815 في شرح المقنع بغير خلاف نعلمه (وإن علق زوج طلاقا
~~بشرط لم تطلق قبل وجوده) أي الشرط لأنه زوال ملك بني على التغليب والسراية
~~أشبه العتق (وليس له) أي المعلق طلاقا بشرط (إبطاله) أي التعليق لأن إبطاله
~~رفع له وما وقع لا يرتفع (فإذا وجدت) الصفة المعلق عليها الطلاق وهي المعبر
~~عنها بالشرط (طلقت) لوجود الصفة وإن لم توجد لم تطلق.
# (فإن مات أحدهما قبل وجود الشرط) سقطت اليمين (أو استحال وجوده) أي الشرط
~~كأن قال أنت طالق إن قتلت زيدا فمات (سقطت اليمين) ولا حنث لعدم وجود
~~الصفة، (وإن قال بعد) تعليقه الطلاق بشرط (عجلت ما علقته) لم يتعجل (أو)
~~قال (أوقعت) أي وقعت ما علقته (لم يتعجل) لأنه حكم شرعي فلم يملك تغييره
~~(وإن أراد تعجيل طلاق سوى تلك الطلقة) المعلقة (وقع) بها طلقة (فإذا جاء)
~~أي وجد (الزمن الذي علق الطلاق به وهي زوجته) أو في عدة رجعي (وقع بها
~~الطلاق المعلق) لوجود شرطه (وإن قال) من علق الطلاق
# PageV05P285
# بشرط: (سبق لساني بالشرط ولم أرده) أي الشرط بمعنى التعليق (وقع) الطلاق
~~(في الحال) لأنه أقر على نفسه بما هو أغلظ من غير تهمة وهو يملك إيقاعه في
~~الحال فلزمه (وإن قال أنت طالق ثم قال أردت إن قمت دين لأنه أعلم بنيته ولم
~~يقبل) منه ذلك في الحكم لأنه خلاف الظاهر.
### | [فصل أدوات الشرط المستعملة في الطلاق]
# فصل (وأدوات الشرط) أي الألفاظ التي يؤدى بها معنى الشرط أسماء كانت أو
~~حروفا (المستعملة في طلاق وعتق غالبا ست إن) بكسر الهمزة وسكون النون (وإذا
~~ومتى ومن) بفتح الميم وسكون النون (وأي) بفتح الهمزة وبتشديد الياء (وكلما
~~وهي) أي: كلما (وحدها للتكرار) لأنها تعم الأوقات فهي بمعنى كل وقت فإذا
~~قلت: كلما قمت قمت فهو بمعنى كل وقت تقوم فيه أقوم فيه فلذلك وجب فيها
~~التكرار بخلاف متى فإنها اسم زمان بمعنى أي وقت وبمعنى إذا، فلا تقتضي ما
~~لا يقتضيانه، وكونها تستعمل للتكرار في الأحيان لا يمنع استعمالها ms2816 في غيره
~~مثل إذا وأي وقت فإنهما يستعملان في الأمرين قال تعالى {وإذا رأيت الذين
~~يخوضون في آياتنا فأعرض عنهم} [الأنعام: 68]- {وإذا جاءك الذين يؤمنون
~~بآياتنا فقل سلام عليكم} [الأنعام: 54]- {وإذا لم تأتهم بآية قالوا لولا
~~اجتبيتها} [الأعراف: 203] .
# وكذلك أي وقت وأي زمان فإنهما يستعملان للتكرار، وسائر الحروف يجازى بها
~~إلا أنها لما كانت تستعمل للتكرار وغيره لا تحمل على التكرار إلا بدليل،
~~كذلك وقوله غالبا أشار إلى أن هناك أدوات تستعمل في طلاق وعتق كحيثما ومهما
~~ولو وما أشبهها من أدوات الشرط لكن لم يغلب استعمالها فيهما (وكلها) أي كل
~~الأدوات المذكورة وهي إن وإذا ومتى ومن وأي وكلما (ومهما ولو على التراخي
~~إذا تجردت عن لم أو نية فورا أو قرينة) لأنها لا تقتضي وقتا بعينه دون غيره
~~فهي مطلقة في الزمان كله (فأما إذا نوى
# PageV05P286
# الفورية أو كانت هناك قرينة تدل عليها) أي على الفورية.
# (فإنه) أي المعلق من طلاق أو عتق أو نحوه (يقع في الحال ولو تجردت)
~~الأداة (عن لم) حملا على النية أو القرينة (فإذا اتصلت) هذه الأدوات (ثم
~~صارت على الفور) لأن متى وأيا وإذا وكلما تعم الزمان كله فأي زمن وجدت
~~الصفة فيه وجب الحكم بوقوع الطلاق، ولا بد أن يلحظ في أي كونها مضافة إلى
~~زمن فإن أضيفت إلى شخص كان حكمها حكم من، قال في المبدع: وظاهره أن من
~~للفور يعني مع لم وصرح به في المغني وفيه نظر، فإن من لا دلالة لها على
~~الزمان إلا ضرورة أن الفعل لا يقع إلا في زمان فهي بمنزلة إن انتهى.
# وهو معنى كلام الشارح قال: وأما كلما فدلالتها على الزمن أقوى من دلالة
~~أي ومتى فإذا صارتا للفور عند اتصالهما بلم فلأن تصير كلما كذلك بطريق
~~الأولى (إلا أن فقط) فإنها للتراخي (نفيا وإثباتا مع عدم نية) فور (أو
~~قرينة فور) لأن حرف إن موضوع للشرط لا يقتضي زمنا ولا يدل عليه إلا من حيث
~~إن الفعل المعلق به من ضرورته ms2817 الزمان فلا يتعلق بزمان معين، فإن كانت نية
~~فور أو قرينته كانت للفور (وسواء أضيفت إلى وقت أو) أضيفت (إلى الشخص)
~~كقوله أي وقت لم تقومي أو أيتكن لم تقم فهي طالق (أو من إذا اتصلت بها لم)
~~فإنها تكون للفور (فإذا قال إن) قمت فأنت طالق (أو) قال (إذا) قمت فأنت
~~طالق (أو) قال (متى) قمت فأنت طالق (أو) قال (أي وقت) قمت فأنت طالق (أو)
~~قال (كلما قمت فأنت طالق أو) قال (من) قامت فهي طالق (أو) قال (أيتكن قامت
~~فهي طالق أو) قال (أنت طالق لو قمت فمتى قامت طلقت) لأن وجود الشرط يستلزم
~~وجود الجزاء وعدمه إلا أن يعارض معارض.
# (ولو قام الأربع في مسألة من قامت) فهي طالق (أو) قام الأربع في مسألة
~~(أيتكن قامت) فهي طالق (طلقن كلهن وكذلك إن قال من أقمتها) فهي طالق (أو)
~~قال (أيتكن أقمتها) فهي طالق (ثم أقامهن طلقن كلهن) لما تقدم من أن من وأي
~~المضافة إلى الشخص يقتضيان عموم ضميرهما فاعلا أو مفعولا (وعلى قياسه لو
~~قال أي عبدي ضربته) فهو حر (أو) قال (من ضربته من عبيدي فهو حر وضربهم
~~عتقوا) كلهم (كما لو قال أي عبيدي ضربك) فهو حر (أو من ضربك من عبيدي فهو
~~حر فضربوه كلهم عتقوا) كلهم لما تقدم (وإن تكرر القيام لم يتكرر الطلاق)
~~لأنها لا تقتضي تكرارا (إلا في كلما) فإذا قال كلما قمت فأنت طالق وقامت
~~مرتين وقع طلقتان، وثلاثا طلقت لأنها تقتضي التكرار
# PageV05P287
# كما تقدم.
# (وإن قال كلما أكلت رمانة فأنت طالق، وكلما أكلت نصف رمانة فأنت طالق
~~فأكلت رمانة أي جميع حبها) دون قشرها ونحوه للعرف (طلقت ثلاثا) لوجود وصف
~~النصف مرتين والجميع مرة لأن كلما تقتضي التكرار، (ولو جعل مكان كلما أداة
~~غيرها) من أدوات الشرط كإن أو إذا أو متى أو مهما وأكلت رمانة (فثنتان)
~~بصفة النصف مرة وبصفة الجميع مرة ولا تطلق بالنصف الآخر لأنها لا تقتضي
~~التكرار، واختار الشيخ تقي الدين: تطلق واحدة ms2818 (فإن نوى بقوله نصف رمانة
~~نصفا منفردا عن الرمانة المشروطة وكانت مع الكلام قرينة تقتضي ذلك لم يحنث
~~حتى ينوي بأكل ما نوى تعليق الطلاق به) فإن أكلت رمانة طلقت واحدة وإن أكلت
~~نصفا آخر طلقت أخرى فإن أكلت نصفا آخر طلقت ثلاثة إن كانت الأداة كلما فقط.
# (وإن علق طلاقها على صفات ثلاثة فاجتمعن) أي الصفات (في عين واحدة مثل أن
~~يقول إن رأيت رجلا فأنت طالق وإن رأيت أسود فأنت طالق وإن رأيت فقيها فأنت
~~طالق فرأت رجلا أسود فقيها طلقت ثلاثا) لوجود الصفات الثلاث (كما لو رأت
~~ثلاثة رجال فيهم الصفات الثلاث) .
# (وإذا قال إن لم أطلقك فأنت طالق ولم ينو وقتا) يطلقها فيه (ولم تقم
~~قرينة بفور ولم يطلقها لم تطلق إلا في آخر جزء من حياة أحدهما) إذا أبقى من
~~حياة الميت ما لا يتسع لإيقاعه لأنه علقه على ترك طلاقها فإذا مات أو ماتت
~~فقد وجد الترك ولم يقع قبل ذلك لأن إن ولو مع لم للتراخي فكان له تأخيره ما
~~دام وقت الإمكان فإذا ضاق عن الفعل تعين (فإن نوى وقتا) تعلق به (أو قامت
~~قرينة بفور تعلق به) فتطلق بفواته (فإن كان المعلق طلاقا بائنا) ووقع في
~~آخر جزء من حياة أحدهما (لم يرثها إذا ماتت) كما لو أبانها عند موتها
~~(وترثه هي نصا) إن مات هو (لأنه يقع بها الطلاق في) آخر (حياته فهو كالطلاق
~~في مرض موته) فهو متهم بقصد حرمانها (ولا يمنع) إذا علق طلاقها كذلك وقلنا
~~يحنث عند موت أحدهما (من وطئها قبل فعل ما حلف عليه) أي قبل الحنث لأنها
~~زوجته وإن عزم على الترك.
# (وإن قال إن لم أطلق عمرة فحفصة طالق) ولم ينو وقتا ولم تقم قرينة فورا
~~(فأي الثلاثة) وهو الزوج وحفصة وعمرة (مات أولا وقع الطلاق قبل موته) أي
~~إذا بقي من حياته ما لا يتسع له لأنه إن كان هو الميت فقد فات الطلاق بموته
~~وإن كان المحلوف عليها فقد فات طلاقها ms2819 فتطلق ضرتها وإن كانت الضرة فقد فات
~~الطلاق الذي ينحل به يمينه وهو طلاق المحلوف عليها (وكذا لو قال
# PageV05P288
# إن لم أعتق عبدي) فامرأتي طالق (أو) قال (إن لم أضربه) أي العبد (فامرأتي
~~طالق وقع بها الطلاق في آخر جزء من حياة أولهم) أي الحالف والعبد والزوجة
~~(موتا) لما تقدم (وهذا مع الإطلاق) فإن نوى وقتا أو قامت قرينة بفور تعلق
~~به وتقدم،.
# (وإن حلف ليفعلن شيئا) كليدخلن الدار أو ليقومن (ولم يعين له وقتا بلفظه
~~ولا نيته فهو على التراخي أيضا) فلا يحنث إلا عند اليأس من فعله.
# (وإن قال من لم أطلقها) فهي طالق (أو) قال (أي وقت) لم أطلقك فأنت طالق
~~(أو) قال (متى لم) أطلقك فأنت طالق (أو) قال (إذا لم أطلقك فأنت طالق فمضى
~~زمن يمكن طلاقها فيه طلقت) لأنها للفور لما تقدم (واحدة) لأن هذه الأدوات
~~لا تقتضي التكرار كما تقدم.
# (و) تطلق (في كلما) لم أطلقك فأنت طالق (ثلاثا) إذا مضى زمن يسعها مرتبة
~~لأنها للتكرار (إن كانت مدخولا بها وإلا) أي وإن تكن مدخولا بها (فواحدة
~~بائنة) ولا يلحقها ما بعدها لأن البائن لا يلحقها طلاق.
### | [فصل قال العامي إن دخلت الدار فأنت طالق]
# فصل (وإن قال العامي أن دخلت الدار فأنت طالق) بفتح الهمزة وسكون النون
~~(فهو شرط) أي تعليق فلا تطلق حتى تدخلها (كنيته) أي كما لو نوى بهذا الكلام
~~الشرط وإن كان نحويا لأن العامي لا يريد بذلك إلا الشرط ولا يعرف أن
~~مقتضاها التعليل ولا يريده فلا يثبت له حكم ما لا يعرفه ولا يريد كما لو
~~نطق بكلمة الطلاق أعجمي لا يعرف معناها (وإن قاله) أي قال أنت طالق أن دخلت
~~الدار بفتح الهمزة (عارف بمقتضاها وهو التعليل طلقت في الحال إن كان)
~~الدخول (وجد) لأن المفتوحة في اللغة إنما هي للتعليل فمعناه أنت طالق لأنك
~~دخلت أو لدخولك قال تعالى {يخرجون الرسول وإياكم أن تؤمنوا بالله ربكم}
~~[الممتحنة: 1] وقال {يمنون عليك أن أسلموا} [الحجرات: 17] .
# وقال {وتخر ms2820 الجبال هدا} [مريم: 90] {أن دعوا للرحمن ولدا} [مريم: 91]
# PageV05P289
# (فلا تطلق إذا لم تكن دخلت) الدار (قبل ذلك لأنه إنما طلقها لعلة فلا
~~يثبت الطلاق بدونها) هذا قول ابن أبي موسى ومن تابعه ولا فرق عند الشيخ تقي
~~الدين بين أن يطلقها لعلة مذكورة في اللفظ أو غير مذكورة فإذا تبين
~~انتفاؤها لم يقع الطلاق وقال في إعلام الموقعين وهذا هو الذي لا يليق
~~بالمذهب غيره ولا تقتضي قواعد الأئمة غيره.
# فإذا قيل له امرأتك قد شربت مع فلان وباتت عنده فقال اشهدوا على أنها
~~طالق ثلاثا ثم علم أنها كانت تلك الليلة في بيتها قائمة تصلي فإن هذا
~~الطلاق لا يقع قطعا وأطال فيه (ولذلك أفتى ابن عقيل في فنونه فيمن قيل له
~~زنت زوجتك فقال هي طالق ثم تبين أنها لم تزن أنها لا تطلق وجعل السبب) الذي
~~لأجله أوقع الطلاق (كالشرط اللفظي وأولى) قال في الاختيارات: وهو قول عطاء
~~بن أبي رباح وأطال فيه.
# وقال القاضي تطلق مطلقا سواء كانت دخلت أو لم تدخل وهو ظاهر المنتهى
~~ويؤيده نص أحمد في رواية المروزي في رجل قال لامرأته: إن خرجت فأنت طالق
~~فاستعارت امرأة ثيابها فلبستها فرآها زوجها حين خرجت من الباب فقال: قد
~~فعلت أنت طالق قال يقع طلاقه على امرأته فنص على وقوع طلاقه على امرأته مع
~~أنه وإن قصد إنشاء الطلاق فإنما أوقعه عليها لخروجها الذي منعها منه ولم
~~يوجد أشار إليه ابن نصر الله في حواشي القواعد الفقهية.
# (وإن قال أنت طالق إذا دخلت الدار) طلقت في الحال لأن معناه التعليل لا
~~التعليق (أو) قال أنت طالق (ولو دخلت الدار طلقت في الحال) لأن معناه دخلت
~~أو لم تدخلي (وإن قال إن قمت وأنت طالق طلقت في الحال) لأن الواو ليست
~~جوابا للشرط (فإن نوى) به (الجزاء) قبل حكما (أو أراد أن يجعل قيامها
~~وطلاقها شرطين لشيء) كعتق أو ظهار (ثم أمسك قبل حكما) لأنه محتمل وهو أعلم
~~بمراده من غيره (وكذا الحكم لو قال ms2821 أردت إقامة الواو مقام الفاء) فإنه يقبل
~~منه.
# (وإن قال إن دخلت الدار وأنت طالق فعبدي حر صح) التعليق (ولم يعتق العبد
~~حتى تدخل الدار وهي طالق) لأن جملة وأنت طالق حال من فاعل دخلت والحال قيد
~~في عاملها.
# (وإن أسقط الفاء من جزاء متأخر فشرط كإن دخلت الدار أنت طالق فلا تطلق
~~حتى تدخل) الدار لأنه أتى بحرف الشرط فدل على إرادة التعليق وإنما حذف
~~الفاء على التقديم والتأخير فكأنه قال أنت طالق إن دخلت الدار ومهما أمكن
~~حمل كلام العاقل على فائدة وتصحيحه وجب (فإن قال أردت الإيقاع في الحال
~~وقع) لأنه يقر على نفسه بما هو أغلظ فيؤاخذ به.
# (و) إن قال (أنت طالق إن
# PageV05P290
# دخلت الدار وقع) الطلاق (في الحال) لما تقدم فيما لو قال أنت طالق ولو
~~دخلت الدار (وإن قال أردت الشرط دين) لأنه أدرى بنيته (ولم يقبل في الحكم)
~~لأنه خلاف الظاهر.
# (و) إن قال (إن دخلت الدار فأنت طالق وإن دخلت الأخرى فمتى دخلت الأولى
~~طلقت) لوجود الشرط (سواء دخلت الأخرى أو لم تدخل) لأنه لم يجعله شرطا
~~لطلاقها (ولا تطلق الأخرى) بدخولها دخلت أو لم تدخل لعدم تعليق طلاقها (وإن
~~قال أردت جعل الثاني) أي دخولها الأخرى (شرطا لطلاقها) أي الأولى أيضا
~~(طلقت) الأولى (ب) دخول (كل واحدة منهما) طلقة لوجود الشرط (وإن قال أردت
~~أن دخول الثانية شرط لطلاق الثانية فهو على ما أراده) لأن لفظه يحتمله
~~فتطلق كل منهما إذا دخلت (وإن قال إذا دخلت الدار وإن دخلت هذه الأخرى فأنت
~~طالق لم تطلق) المخاطبة (إلا بدخولهما) لأنه جعل دخولهما شرطا للطلاق.
# (و) إن قال (أنت طالق لو قمت كان ذلك شرطا) كإن قمت لأن لو تستعمل فيه
~~(ولو لم يكن شرطا) لكانت لغوا والأصل اعتبار كلام المكلف (وإن قال أردت أن
~~أجعل لها) أي للو (جوابا) بأن قال أردت أن أقول أنت طالق لو قمت لأضربنك
~~مثلا (دين وقبل) حكما فلا يقع إن قامت وضربها لأنه محتمل.
# (و) ms2822 إن ألحق شرطا شرطا كما لو قال (إن قمت فقعدت أو) إن قمت (ثم قعدت
~~فأنت طالق أو إن قعدت إذا قمت) فأنت طالق (أو إن قعدت إن قمت) فأنت طالق
~~(إن قعدت متى قمت) فأنت طالق (لم تطلق حتى تقوم ثم تقعد وكذا أنت طالق إن
~~أكلت إذا لبست أو) أنت طالق (إن أكلت إن لبست أو) أنت طالق (إن أكلت متى
~~لبست لم تطلق حتى تلبس ثم تأكل ويسمى) عند النحاة (اعتراض الشرط على الشرط)
~~فيقتضي تقديم المتأخر وتأخير المتقدم لأنه جعل الثاني في اللفظ شرطا للذي
~~قبله والشرط متقدم المشروط قال تعالى {ولا ينفعكم نصحي إن أردت أن أنصح لكم
~~إن كان الله يريد أن يغويكم} [هود: 34] (و) كذا إن قال (إذا أعطيتك إن
~~وعدتك إن سألتيني فأنت طالق لم تطلق حتى تسأله ثم يعدها ثم يعطيها) لما
~~تقدم.
# (و) إن قال (إن قمت وقعدت فأنت طالق طلقت بوجودهما) أي القيام والقعود
~~(كيف ما كان) سواء وقعا معا حيث أمكن أو واحد بعد واحد تقدم القيام أو تأخر
~~لأن الواو لمطلق الجمع (وكذا أنت طالق لا قمت وقعدت) يحنث بوجودهما كيف ما
~~كان (لما تقدم إن قال:
# PageV05P291
# إن قمت أو قعدت فأنت طالق) طلقت بوجود أحدهما أي القيام والقعود لأن أو
~~تقتضي تعليق الجزاء على واحد كقوله - تعالى - {فمن كان منكم مريضا أو على
~~سفر} [البقرة: 184] (وكذا أنت طالق لا قمت ولا قعدت تطلق بوجود أحدهما) لأن
~~إعادة الأداة على التعليق على أحدهما.
# (و) إن قال لزوجته (كلما أجنبت منك جنابة فإن اغتسلت من حمام فأنت طالق
~~فأجنب) منها (ثلاثا واغتسل مرة فيه) أي الحمام (ف) طلقة (واحدة) لأن الشرط
~~وهو الجنابة والغسل من الحمام لم يتكرر وإنما تكرر بعضه ويقع ثلاثا مع فعل
~~لا يتردد ومع كل جنابة كموت زيد وقدومه لدلالة قرينة الاستحالة على أن
~~المقصود تكرره هو الجنابة دون الموت أو القدوم بخلاف الغسل.
### | [فصل في تعليق الطلاق بالحيض]
# (فصل في تعليقه أي الطلاق ms2823 بالحيض إذا قال إن حضت فأنت طالق طلقت بأول حيض
~~متيقن) فتطلق (حين تري الدم) لأن الصفة وجدت بدليل منعها من الصلاة والصيام
~~(فإن بان) أي ظهر (الدم ليس بحيض بأن نقص عن أقل الحيض) وهو يوم وليلة
~~(ويتصل الانقطاع حتى يمضي أقل الطهر بين الحيضتين) وهو ثلاثة عشر يوما
~~بخلاف ما إذا عاد اليوم قبل ذلك وأمكن جعله حيضة بالتلفيق (أو) بان أنه ليس
~~بحيض (لكونها بنتا دون تسع سنين لم تطلق به) لأنه تبين أن الصفة لم توجد
~~(و) إن قال (إذا مضت حيضة فأنت طالق حتى تحيض ثم تطهر ولم تغتسل) لأنها لا
~~تحيض حيضة إلا بذلك قال في المبدع والظاهر أنه يقع سنيا (ولا تعتد بالحيضة
~~التي هي فيها) حال التعليق فلا يقع بها الطلاق لأنه علقه بالمرة الواحدة من
~~الحيض بحرف إذا وهو اسم للزمان المستقبل فيعتبر ابتداء الحيضة وانتهاؤها
~~بعد التعليق.
# (و) إن قال (إذا حضت حيضة فأنت طالق وإذا حضت حيضتين فأنت طالق فحاضت
~~حيضة طلقت واحدة) لوجود الصفة التي علق عليها الطلاق أولا (فإذا حاضت)
~~الحيضة (الثانية طلقت) الطلقة (الثانية عند طهرها) من الحيضتين لوجود الصفة
~~الثانية لأن الحيضة الأولى والثانية حيضتان.
# (و) إن قال (إذا حضت حيضة فأنت طالق ثم إذا
# PageV05P292
# حضت حيضتين فأنت طالق لم تطلق) الطلقة (الثانية حتى تطهر من) الحيضة
~~(الثالثة) لأنه رتبها بثم فاقتضى حيضتين بعد الأولى.
# (و) إن قال (إذا حضت نصف حيضة فأنت طالق فحاضت سبعة أيام) بلياليها
~~(ونصفا) من يوم بليلة (وقع) الطلاق لأنه نصف أكثر الحيض فلا يتحقق مضي نصف
~~الحيضة إلا به قال في الكافي بمعنى - والله أعلم - أنه ما دام حيضها باقيا
~~لا يحكم بوقوع طلاقها حتى يمضي نصف أكثر الحيض لأن ما قبل ذلك لا يتيقن به
~~مضي نصف الحيضة ولا يتحقق نصفها إلا بكمالها (وإن طهرت فيما دونها) أي دون
~~المدة التي هي أكثر الحيض (تبينا وقوعه) أي الطلاق (في نصفها) أي نصف مدة
~~الحيض لوجود الصفة.
# (و) إن ms2824 قال (إذا طهرت فأنت طالق وكانت حائضا طلقت إذا انقطع الدم) وإن لم
~~تغتسل لوجود الطهر (وإن كانت طاهرا) حين التعليق (ف) لا تطلق (حتى تطهر من
~~الحيضة المستقبلة) لأنه علقه بإذا وهي لما يستقبل فلا تطلق إلا بطهر مستقبل
~~(فإن قالت) من علق طلاقها بحيضها (قد حضت وكذبها قبل قولها في نفسها) لقوله
~~تعالى {ولا يحل لهن أن يكتمن ما خلق الله في أرحامهن} [البقرة: 228] قيل هو
~~الحيض فلولا أن قولها مقبول فيه ما حرم عليها كتمانه ولأنه لا يعرف إلا من
~~جهتها (مع يمينها) لاحتمال صدقه.
# وقال في المبدع بغير يمين في ظاهر المذهب وقال في شرح المنتهى من غير
~~يمين على الأصح وحيث قبل قولها في الحيض (وقع) الطلاق المعلق عليه كما لو
~~ثبت بالبينة (كقوله إن أضمرت بغضي فأنت طالق فادعته) أي إضمار بعضه فيقبل
~~قولها فيه لأنه لا يعلم إلا من جهتها ويقع الطلاق.
# و (لا) يقبل قولها في (دخول الدار ونحوه) كقدوم زيد وغيره (مما يمكن
~~إقامة البينة عليه) فلا يقبل قولها فيه إلا ببينة (ولو حلفت) لعموم حديث
~~«البينة على المدعي واليمين على من أنكر» قال في المنتهى ولا في ولادة إن
~~لم يقر بالحمل (وإن قال) الزوج بعد أن علق طلاقها على الحيض (قد حضت
~~فأنكرته طلقت) مؤاخذة له (بإقراره) لأنه قد أقر على نفسه بما يوجب بطلان
~~النكاح فلزمه مقتضى إقراره (وإن قال) لإحدى زوجتيه (إن حضت فأنت وضرتك
~~طالقتان فقالت قد حضت وكذبها طلقت وحدها ولو صدقتها الضرة) لأن قولها مقبول
~~في حق نفسها دون ضرتها (فإن أقامت) من ادعت الحيض (بينة بذلك) أي بحيضها
~~(بأن اختبرتها) أي النساء الثقات.
# ولعل المراد الجنس فيتناول
# PageV05P293
# الواحدة كما يأتي في الشهادات (بإدخال قطنة في فرجها زمن دعواها الحيض
~~فإن ظهر دم) في القطنة (فهي حائض طلقتا) لثبوت الحيض المعلق عليه طلاقهما
~~(وإن قال) الزوج (قد حضت وأنكرته) المقول لها ذلك وحدها أو مع ضرتها
~~(طلقتا) مؤاخذة له (بإقراره) على نفسه.
# (و) إن ms2825 قال لزوجتيه (إن حضتما فأنتما طالقتان فقالتا قد حضنا فإن صدقهما
~~طلقتا) لأنه أقر بوقوع الطلاق عليه بتصديقه (وإن كذبهما لم تطلقا) أي لم
~~تطلق واحدة منهما لأن طلاق كل واحدة منهما معلق بشرطين حين حيض ضرتها، وقول
~~كل واحدة منهما على ضرتها غير مقبول.
# (وإن كذب إحداهما) وصدق الأخرى (طلقت) المكذبة (وحدها) لأن قولها مقبول
~~على نفسها وقد صدق الزوج ضرتها فوجد الشرطان في حقه ولم تطلق المصدقة لأن
~~قول ضرتها مقبول في حقها ولم يصدقها الزوج فلم يوجد شرط طلاقها (وإن قال
~~ذلك لأربع) أي قال لزوجاته الأربع إن حضتن فأنتن طوالق (فقد علق طلاق كل
~~واحدة منهن على حيض الأربع فإن كن) أي الأربع (قد حضن فصدقهن طلقن) لوجود
~~شرط طلاقهن (وإن كذبهن لم تطلق واحدة منهن) لعدم وجود شرط الطلاق لأن قوله
~~كل واحدة منهن إنما يعمل به في حق نفسها دون ضراتها (وإن صدق واحدة) منهن
~~(أو) صدق (اثنتين لم يطلق منهن) أي الأربع (شيء) لما سبق.
# (وإن صدق ثلاثا) وكذب واحدة لم تطلق المصدقات لأن قول المكذبة غير مقبول
~~عليهن و (طلقت المكذبة وحدها) لأن قولها مقبول في حق نفسها وقد صدق ضراتها
~~فوجد الشرط في حقها (وإن قال لهن) أي لزوجاته الأربع (كلما حاضت إحداكن)
~~فضرائرها طوالق (أو) قال (أيتكن حاضت فضرائرها طوالق فقلن) أي الأربع (قد
~~حضن فصدقهن طلقن ثلاثا ثلاثا) لأن كل واحدة منهن لها ثلاث ضرائر (وإن صدق
~~واحدة) وكذب الثلاث (لم تطلق) المصدقة لأن قول ضرائرها غير مقبول عليها
~~(وطلقت ضراتها طلقة طلقة) لتصديقه إياها (وإن صدق اثنتين) منهن وكذب اثنتين
~~(وطلقت) أي المصدقتان (طلقة طلقة) لأن لكل واحدة منهما ضرة مصدقة (و) طلقت
~~(المكذبتان ثنتين) ثنتين لأن لكل منهما ضرتين مصدقتين.
# (وإن صدق ثلاثا) وكذب واحدة (طلقن) أي المصدقات (ثنتين ثنتين) لأن لكل
~~واحدة منهن لها ضرتان مصدقتان (و) طلقت (المكذبة ثلاثا) لأن لها ثلاث ضرات
~~مصدقات.
# (و) إن قال لزوجتيه (إن حضتما حيضة فأنتما طالقتان طلقت كل ms2826
# PageV05P294
# واحدة) منهما (لشروعها) أي الثانية وفي نسخة لشروعهما وهي أصوب موافقة
~~للتنقيح وغيره (في الحيض) قال في الفروع: الأشهر تطلق بشروعهما انتهى وهو
~~قول القاضي وغيره وقطع به في التنقيح وتبعه في المنتهى لأن وجود حيضة واحدة
~~منهما محال فيلغو قوله حيضة ويصير كقوله إن حضتما فأنتما طالقتان والوجه
~~الثاني لا يطلقان إلا بحيضة من كل واحدة منهما: كأنه قال إن حضتما كل واحدة
~~حيضة فأنتما طالقتان.
# صححه في الإنصاف وقال: قدمه في الفروع والمحرر والرعايتين والحاوي الصغير
~~واختاره الشيخ الموفق والشارح والوجه الثالث: يطلقان بحيضة من إحداهما لأن
~~الشيء يضاف إلى جماعة وقد فعله واحد منهم، فلما كان هذا الفعل لا يمكن
~~اشتراكهما فيه لأنه واحد كان وجوده من إحداهما كوجوده منهما والوجه الرابع
~~لا تنعقد الصفة فلا تطلق واحدة منهما لأنه تعليق بالمستحيل فلا يقع كأنتما
~~طالقتان إن صعدتما السماء قال في الإنصاف: وهذه المسألة مبنية على قاعدة
~~أصولية وهي ما.
# (و) إن ولدت الثاني (ستة أشهر فأكثر) من ولادة الأول (وقد وطئ بينهما ف)
~~إنه يقع عليه (ثلاث) طلقات بولادة الذكر، وطلقتان بولادة الأنثى (لأن)
~~الولد (الثاني حمل مستأنف) من الوطء فوجبت العدة بالوطء بينهما.
# ولا يمكن ادعاء أن تحمل بولد بعد ولد، قاله في الخلاف وغيره وإن وطئها
~~واحد بعد واحد وليس بينهما ستة أشهر فأكثر (وأشكل السابق) منهما (فطلقة)
~~واحدة تقع (بيقين) لاحتمال أن يكون السابق الذكر (ولغا ما زاد) على الواحدة
~~لأن الأصل عدم وقوعه (والورع أن يلتزمهما) أي الطلقتين لاحتمال أن يكون
~~السابق الأنثى (ولا فرق) فيما تقدم (بين من قلده حيا أو ميتا) لأن الشرط
~~ولادة ذكر أو أنثى وقد وجدت ولأن العدة تنقضي به وتصير به الأمة أم ولد
~~(وإن قال) لزوجته (إن كان أول ما تلدين ذكرا فأنت طالق واحدة وإن كان أنثى
~~ف) أنت طالق (اثنتين فولدتهما) أي الذكر والأنثى (دفعة واحدة لم يقع بهما
~~شيء) لأن الأول فيهما فلم توجد الصفة (وإن ولدتهما) أي الذكر والأنثى
~~(دفعتين طلقت ms2827 بالأول) إن كان ذكرا فطلقة وإن كان أنثى فاثنتان لوجود الصفة
~~(وبانت بالثاني) منهما أي انقضت عدتها به لأنه تمام الحمل فلا يقع ما علق
~~بولادته (وإن قال كلما ولدت) فأنت طالق (أو) قال (كلما ولدت ولدا فأنت طالق
~~فولدت ثلاثة معا طلقت ثلاثا) لأن الولادة تتعدد بتعدد الأولاد وكما تنسب
~~الولادة إلى واحد من الثلاثة تنسب إلى كل واحد من الأخيرين وقد علق الطلاق
~~بكل واحدة فيقع بكل ولادة طلقة.
# (وإن ولدتهم) أي الثلاثة (متعاقبين) أي واحدا بعد واحد (من حمل واحد طلقت
~~بالأول طلقة و)
# PageV05P295
# طلقت (بالثاني) طلقة (أخرى) لأن كلما للتكرار (ولم تنقص عدتها به) أي
~~بالثاني (لأنها) أي العدة (لا تنقضي إلا بوضع كل الحمل) لقوله تعالى
~~{وأولات الأحمال أجلهن أن يضعن حملهن} [الطلاق: 4] (وإن انقضت العدة
~~بالثالث ولم تطلق به) لأن العدة انقضت بوضعه والبائن لا يلحقها طلاق، ذكر
~~ذلك في المغني والكافي وغيرهما كالمنتهى وشرحه (وذكر في الإنصاف أن عدتها
~~تنقضي بالثاني) من الأولاد (وهو سهو) إن لم يكن حمله على ما إذا كانت حاملا
~~باثنين فقط.
# (وإن قال إن ولدت اثنين فأنت طالق للسنة فطلقة بطهرها) من النفاس، لأن
~~الطلاق فيه بدعة، وإن قال كلما ولدت فأنت طالق للسنة فولدت اثنين فطلقة
~~بطهرها من النفاس (ثم) طلقة (أخرى بعد طهر من حيضة) ذكره القاضي قاله في
~~شرح المنتهى.
# وفي كلام المصنف هنا مخالفة للقواعد ولمنقول كلامهم، فلذا حولته عن ظاهره
~~(وإن قال) لزوجته (إن كنت حاملا بغلام فأنت طالق واحدة وإن ولدت أنثى فأنت
~~طالق اثنتين فولدت غلاما كانت حاملا به وقت اليمين تبينا أنها طلقت واحدة
~~حين حلفه) لوجود شرطهما لأنها كانت حاملا بغلام (وانقضت عدتها بوضعه وإن
~~ولدت أنثى طلقت بولادتها طلقتين) لوجود شرطهما (واعتدت بالقروء) أي الحيض
~~لأن الطلاق يقع عقب الولادة.
# (وإن ولدت غلاما وجارية وكان الغلام أولهما ولادة تبينا أنها طلقت واحدة)
~~حين حلفه لأنها كانت حاملا بغلام (وبانت) أي انقضت عدتها (بوضع الجارية ولم
~~تطلق بها) كأنت ms2828 طالق مع انقضاء عدتها (وإن كانت الجارية ولدت أولا طلقت
~~ثلاثا واحدة بحمل الغلام واثنتين بولادة الجارية) لأن عدتها لم تنقض بوضعها
~~لأنها ليست محل الحمل وإنما تنقضي بوضع الغلام بعدها.
### | [فصل في تعليقه بالطلاق قال إذا طلقتك فأنت طالق]
# (فصل في تعليقه بالطلاق إذا قال إذا طلقتك فأنت طالق ثم قال أنت طالق
~~طلقت مدخول بها طلقتين) واحدة بالمنجز والأخرى بوجود الصفة (و) تطلق
~~(غيرها) أي غير المدخول بها (واحدة) بالمنجز وبانت فلا يلحقها
# PageV05P296
# المعلق (فإن قال عنيت) أي قصدت ونويت (بقولي هذا) أي إذا طلقتك فأنت طالق
~~(أنك تكونين طالقا بما أوقعته عليك ولم أرد إيقاع طلاق سوى ما باشرتك به
~~دين) لأنه أعلم بنيته (ولم يقبل) منه (في الحكم) لأنه خلاف الظاهر (وإن
~~طلقها) أي من قال إن طلقتك فأنت طالق (بائنا) نحو أن يطلقها على عوض (لم
~~يقع) الطلاق (المعلق) لأن البائن لا يلحقها الطلاق (كإن خلعتك فأنت طالق
~~ففعل) أي خالعها (لم تطلق به) أي بالخلع (وتقدم) ذلك في الخلع وغيره.
# (و) إن قال لزوجته (إن طلقتك فأنت طالق ثم قال) لها (إن قمت) أو نحوه
~~(فأنت طالق فقامت طلقت) مدخول بها (طلقتين) واحدة بالمعلق على القيام وأخرى
~~بالمعلق على التطليق (وكذا لو نجزه) أي الطلاق (بعد التعليق) على التطليق
~~كما تقدم وإذا وكل من طلقها فهو كمباشرته لأن فعل الوكيل كفعل موكله وبين
~~وجه وقوع الطلاق بالتعليق على الطلاق في المثال المذكور بقوله (إذ التعليق)
~~بقيام أو غيره (بعد وجود الصفة) المعلق عليها الطلاق (تطليق) وإذا كانت
~~تطليقا وقع الطلاق المعلق عليه (ولو قال أولا) أي ابتداء (إن قمت فأنت طالق
~~ثم قال لها إن طلقتك فأنت طالق فقامت طلقت بالقيام واحدة) لوجود شرطها وهو
~~القيام (ولم تطلق بتعليق الطلاق) ولو كانت مدخولا بها لأنه لم يطلقها.
# (و) إن قال لزوجته (إن قمت فأنت طالق ثم قال إن وقع عليك طلاقي فأنت طالق
~~فقامت طلقت مدخول بها طلقتين) طلقة بالقيام وطلقة بوقوع طلاقه عليها ms2829 وغير
~~المدخول بها طلقة بالقيام فقط.
# (و) إن قال (كلما طلقتك) فأنت طالق (أو) قال (كلما أوقعت عليك طلاقي فأنت
~~طالق ثم قال أنت طالق فثنتان لمدخول بها) واحدة بالمنجز وأخرى بالمعلق
~~(ولغيرها) أي غير المدخول بها طلقة (واحدة وهي المنجزة) ولا تقع المعلقة
~~لأنها بانت والبائن لا يلحقها طلاق (ولا تقع) بالمدخول بها طلقة (ثالثة
~~لأن) الطلقة (الثانية لم تقع بإيقاعه بعد عقد الصفة) فلم يوجد شرطها (وإن
~~قال بعدها) أي بعد يمينه كلما طلقتك أو أوقعت عليك طلاقي فأنت طالق (أو
~~خرجت فأنت طالق فخرجت طلقت) مدخول بها (بالخروج طلقة وبالصفة) التي هي
~~التطليق أو الإيقاع (أخرى) أي طلقة ثانية إذ التعليق بعد وجود الصفة تطليق
~~كما مر (ولم تقع) طلقة (ثالثة) لأن التطليق لم يوجد إلا مرة.
# (و) إن قال (كلما وقع عليك طلاقي فأنت طالق ثم وقع بمباشرة أو سبب أو صفة
~~عقدها بعد ذلك) التعليق (أو) عقدها (قبله فثلاث) طلقات لأن الثانية طلقة
~~واقعة
# PageV05P297
# عليها فتطلق بها الثالثة والمراد بالمباشرة أن ينجز الطلاق بنفسه أو
~~وكيله أو بسبب والمراد بالسبب والصفة واحد وهو وقوعه بوجود ما علق الطلاق
~~عليه ومحل وقوع الثلاث (إن وقعت) الطلقة (الأولى والثانية رجعتين) إذ
~~البائن لا يلحقها طلاق.
# (و) إن قال (إذا طلقتك فأنت طالق ثم قال لا إذا وقع عليك طلاقي فأنت طالق
~~ثم قال) لها (أنت طالق طلقت مدخول بها ثلاثا) واحدة بالمباشرة واثنتان
~~بالوقوع والإيقاع وغير المدخول بها تبين بالطلقة التي باشرها بها.
# (و) إن قال لزوجته (كلما طلقتك طلاقا أملك فيه رجعتك فأنت طالق ثم قال)
~~لها بعد الدخول بها (أنت طالق) ولا عوض (طلقت اثنتين) طلقة بالمباشرة وأخرى
~~بالتعليق (وإن كانت الطلقة بعوض أو) كانت (في غير مدخول بها بانت بالأولى)
~~وهي المنجزة فلا تلحقها المعلقة (فإن طلقها اثنتين) رجعيتين (طلقت الثالثة)
~~لوجود الصفة.
# (و) إن قال (كلما وقع عليك طلاقي) فأنت طالق قبله ثلاثا (أو) قال (إن وقع
~~عليك طلاقي فأنت طالق قبله ثلاثا ms2830 ثم قال أنت طالق طلقت ثلاثا واحدة
~~بالمنجزة وتتمتها من المعلق ويلغو قوله قبله) لأنه وصف المعلق بصفة يستحيل
~~وصفه بها فإنه يستحيل وقوعها بالشرط قبله فتلغو صفتها بالقبلية وصار كأنه
~~قال إذا وقع عليك طلاقي فأنت طالق ثلاثا.
# وقال ابن عقيل تطلق بالمنجز والتعليق باطل لأنه طلاق في زمن ماض أشبه
~~قوله أنت طالق أمس ولأنه لو وقع المعلق لمنع وقوع المنجز فإذا لم يقع
~~المنجز بطل شرط المعلق فاستحال وقوع المعلق ولا استحالة في وقوع المنجز
~~فيقع (وهي) أي هذه المسألة هي (السريجية) نسبة لابن سريج أبي العباس
~~الشافعي أول من قال بها فقال لا تطلق أبدا لأن وقوع الواحدة يقتضي وقوع
~~ثلاث قبلها وذلك يمنع وقوعها فإثباتها يؤدي إلى نفيها فلا تثبت ولأن
~~إيقاعها يفضي إلى الدور لأنها إذا وقعت يقع فيها ثلاث فيمتنع وقوعها وما
~~أدى إلى الدور وجب قطعه من أصله وهذا ما صححه الأكثرون من الشافعية وحكاه
~~بعضهم عن النص.
# وقاله الشيخ أبو حامد شيخ العراقيين والقفال شيخ المراوذة قال في المهمات
~~فكيف تسوغ الفتوى بما يخالف نص الشافعي وكلام الأكثرين يعني من الشافعية
~~(ويقع بغير مدخول بها واحدة وهي المنجزة) فتبين بها ولا يلحقها شيء من
~~المعلق.
# (وإن) قال لزوجته إن (وطئتك وطئا مباحا) فأنت طالق قبله ثلاثا (أو) قال
~~(إن أبنتك) فأنت طالق قبله ثلاثا (أو) قال (إن فسخت نكاحك) فأنت طالق قبله
~~ثلاثا (أو) قال إن (راجعتك) فأنت طالق قبله ثلاثا (أو) قال (إن
# PageV05P298
# ظاهرت) منك فأنت طالق قبله ثلاثا (أو) قال إن (آليت منك) فأنت طالق قبله
~~ثلاثا (أو) قال إن (لاعنتك فأنت طالق قبله ثلاثا ففعل) ما علق الطلاق عليه
~~من المذكورات (طلقت ثلاثا) ولغا قوله قبله لما تقدم في السريجية والمراد
~~بقوله إن أبنتك أو فسخت نكاحك أي قلت لك هذا اللفظ فإنها لا تبين به فيقع
~~الطلاق المعلق عليه، بخلاف قوله إذا بنت أو إذا فسخ نكاحك فأنت طالق قبله
~~ثلاثا ثم بانت منه بخلع أو غيره ms2831 أو فسخت نكاحها المقتضى فإنها لا تطلق
~~لأنها إذا بانت لم يبق للطلاق محل يقع فيه، هذا حاصل كلامه في شرح المنتهى.
# (و) إن قال لإحدى زوجتيه (كلما طلقت ضرتك فأنت طالق ثم قال مثله للضرة ثم
~~طلق الأولى طلقت الضرة طلقة بالصفة) لأنه طلق ضرتها.
# (و) طلقت (الأولى ثنتين طلقة بالمباشرة و) طلقة بوجود الصفة لأن (وقوعه
~~بالضرة تطليق لا إن أحدث فيها طلاقا بتعليقه طلاقا ثانيا) مع وجود صفته
~~وتقدم أن التعليق مع وجود الصفة تطليق (وإن طلق الثانية فقط) أي دون الأولى
~~(طلقتا طلقة طلقة) الضرة بالمباشرة والأولى بالصفة ولم يقع بالثانية طلقة
~~أخرى لأن طلاق الأولى إنما وقع بالتعليق السابق على طلاق الثانية فلم يحدث
~~بعد تعليق طلاق الثانية تطليقها (ومثل هذه) المسألة المذكورة (قوله) أي قول
~~زوج حفصة وعمرة (إن طلقت حفصة فعمرة طالق أو كلما طلقت حفصة فعمرة طالق، ثم
~~قال إن طلقت عمرة فحفصة طالق أو كلما طلقت عمرة فحفصة طالق فحفصة كالضرة في
~~المسألة التي قبلها) فإن طلق عمرة طلقت طلقتين وطلقت حفصة طلقة واحدة وإن
~~طلق حفصة فقط طلقتا حفصة بالمباشرة وعمرة بالصفة ولم تزد كل واحدة منهما
~~طلقة لما تقدم (وعكس المسألة قوله لعمرة إن طلقتك فحفصة طالق ثم قال لحفصة
~~إن طلقتك فعمرة طالق فحفصة هنا كعمرة هناك) فإن طلق حفصة طلقت طلقتين وطلقت
~~عمرة طلقة وإن طلق عمرة طلقت كل واحدة منهما طلقة لأنها عكس التي قبلها.
# (ولو علق ثلاثا بتطليق يملك) فيه (الرجعة) كما لو قال إن طلقتك طلاقا
~~أملك فيه رجعتك فأنت طالق ثلاثا (ثم طلقها واحدة طلقت ثلاثا) إن كان دخل
~~بها واحدة بالمنجز وتتمتها من المعلق لأن امتناع الرجعة هنا لعجزه عنها لا
~~لعدم ملكها.
# (و) إن كان ذلك (قبل الدخول يقع ما نجزه) من الطلاق فقط دون المعلق لعدم
~~وجود الصفة إذ الطلاق قبل الدخول لا يملك فيه الرجعة (و) إن كان الطلاق
~~(بعوض لا يقع غيره) أي غير المنجز دون المعلق لما ms2832 سبق.
# (وإن قال لزوجاته
# PageV05P299
# الأربع أيتكن وقع عليها طلاقي فضرائرها طوالق ثم وقع على إحداهن طلاقه)
~~بمباشرة أو سبب (طلقن) كلهن (ثلاثا ثلاثا) لأنه إذا وقع على إحداهن طلقة
~~طلقت كل واحدة من صواحبها بوقوعه عليها طلقة وصار إذا وقع بواحدة طلقة يقع
~~بكل واحدة من صواحبها طلقة وقد وقع على جميعهن فطلقت كل واحدة ثلاثا.
# (وإن قال) من له أربع زوجات (كلما طلقت واحدة منكن فعبد من عبيدي حر
~~وكلما طلقت اثنتين فعبدان حران وكلما طلقت ثلاثة فثلاثة) من عبيدي (أحرار
~~وكلما طلقت أربعا فأربعة) من عبيدي (أحرار ثم طلقهن) أي الزوجات الأربع
~~(معا أو منفردات عتق خمسة عشر عبدا) لأن فيهن أربع صفات هن أربع فيعتق
~~أربعة وهن أربعة آحاد فيعتق أربعة أيضا وهن اثنتان واثنتان فيعتق كذلك
~~وفيهن ثلاث فيعتق بذلك ثلاث وإن شئت قلت يعتق بالواحدة واحد وبالثانية
~~ثلاثة لأن فيها صفتين هي واحدة وهي مع الأولى اثنتان ويعتق بالثالثة أربع
~~لأنها واحدة وهي مع الأولى والثانية ثلاث ويعتق بالأربعة سبعة لأن فيها
~~ثلاث صفات هي واحدة مع الثالثة اثنتان وهي مع الثلاث التي قبلها أربع قال
~~في المغني وهذا أولى من الأول لأن قائله لا يعتبر صفة طلاق الواحدة في غير
~~الأولى ولا صفة التثنية في غير الثالثة والرابعة (إلا أن يكون له نية
~~فيؤاخذ بما نوى) لأن النية مقدمة (ولو جعل) في التعليق المذكور (مكان كلما:
~~إن) أو نحوها من سائر أدوات الشرط (عتق عشرة) أعبد فقط لعدم تكرارها
~~بالواحدة واحد وبالثانية اثنان وبالثالثة ثلاثة وبالرابعة أربعة.
# (و) إن قال (كلما أعتقت عبدا من عبيدي فامرأة من نسائي طالق وكلما أعتقت
~~اثنتين فامرأتان طالقتان ثم أعتق اثنين) من عبيده (طلق) نساؤه (الأربع) لأن
~~الاثنين فيهما صفتان هما اثنتان فيطلق اثنان وهما واحد وواحد فتطلق اثنتان
~~وإن كان بدل كلما أداة غيرها طلق ثلاث.
# (و) إن قال (كلما أعتقت عبدا من عبيدي فجارية من جواري حرة وكلما أعتقت
~~اثنين فجاريتان حرتان وكلما أعتقت ثلاثة فثلاث ms2833 أحرار وكلما أعتقت أربعا
~~فأربع أحرار فأعتق أربعة) من عبيده (عتق من جواريه خمس عشرة) جارية (بعدة
~~من عتق من عبيده في المسألة المتقدمة) فيها، وإن كان بدل كلما أداة غيرها
~~فعشر.
# (وإن) قال (إن دخل الدار رجل فعبد من عبيدي حر وإن دخلها طويل فعبدان)
~~حران (وإن دخلها أسود فثلاثة) من عبيدي أحرار (وإن دخلها فقيه فأربعة أحرار
~~فدخلها رجل فقيه طويل أسود عتق عشرة) من عبيده، واحد
# PageV05P300
# بصفة كون الداخل رجلا واثنان بصفة كونه طويلا وثلاثة بصفة كونه أسود
~~وأربعة بصفة كونه فقيها ولو قال كلما صليت ركعة فعبد حر وكلما صليت ركعتين
~~فعبدان حران وهكذا إلى عشرة وصلى عشرة عتق سبعة وثمانون عبدا.
# (وإن قال) لامرأته (إذا أتاك طلاقي فأنت طالق ثم كتب إليها إذا أتاك
~~كتابي فأنت طالق فأتاها الكتاب كاملا ولم يمح) منه (ذكر الطلاق طلقت ثنتين)
~~لأنه علق طلاقها بصفتين مجيء الطلاق ومجيء كتابه، وقد اجتمعتا في مجيء
~~الكتاب، أو انمحى كل ما فيه لأن المقصود لم يأت (وإن قال أردت أنك طالق
~~بذلك الطلاق الأول دين) لأنه محتمل وهو أعلم بنيته (وقبل في الحكم) لما سبق
~~(وإن أتاها بعض الكتاب وفيه الطلاق ولم يمح ذكره لم تطلق) لأنه لم يأتها
~~كتابه بل بعضه قلت ينبغي أن يقع بذلك الطلقة المعلقة على مجيء الكتاب لأنه
~~قد أتاها طلاقه وإن محي ما فيه أو محي ذكر الطلاق أو ضاع الكتاب لم تطلق
~~(ولو كتب إليها إذا قرأت كتابي فأنت طالق فقرأ عليها وقع إن كانت لا تحسن
~~القراءة) لأن ذلك هو المراد بقراءتها (وإلا) بأن كانت تحسن القراءة وقرأ
~~عليها (فلا) تطلق لأنها لم تقرأه والأصل في اللفظ كونه للحقيقة إلا مع
~~التعذر (ولا يثبت الكتاب إلا بشاهدين مثل كتاب القاضي إلى القاضي وإذا شهدا
~~عندها كفى وإن لم يشهدا به عند الحاكم) قال أحمد لا تتزوج حتى يشهد عندها
~~شاهد عدل لا حامل الكتاب وحده و (لا) يكفي (أن يشهد أن هذا خطه) كما ms2834 لا
~~يكفي ذلك في كتاب القاضي إلى القاضي بل لا بد من قراءته عليهما وشهادتهما
~~بما فيه.
### | [فصل في تعليق الطلاق بالحلف]
# (فصل في تعليقه بالحلف الحلف بالطلاق تعليق في الحقيقة) لأنه ترتيب
~~للطلاق على المحلوف عليه وذلك حقيقة التعليق كما سبق وحقيقة الحلف
# PageV05P301
# القسم.
# (قال أبو يعلى الصغير ولهذا) أي لكونه تعليقا حقيقة (لو حلف لا حلفت فعلق
~~طلاقها بشرط) كإن قدم زيد فأنت طالق (أو) علقه (بصفة) كأنت، طالق قائمة (لم
~~يحنث انتهى) لأنه لم يحلف بل علق الطلاق.
# والحلف بالطلاق (مجاز في الحلف لمشاركته له في المعنى المشهور) أي
~~المتعارف (وهو) أي المعنى المتعارف من الحلف (الحث على فعل أو المنع منه)
~~أي من فعل (أو تصديق خبر أو) على (تكذيبه) فالحنث على فعل (كقوله إن لم
~~أدخل الدار فأنت طالق أو) أنت طالق (لأفعلن أو) أنت طالق (إن لم أفعل) كذا
~~(أو) أي ومثال المنع من شيء قوله (إن دخلت الدار فأنت طالق أو) أي مثال
~~تصديق الخبر (أنت طالق لقد قدم زيد أو) أي ومثال تكذيبه أنت طالق (لم يقدم
~~أشبه قوله والله) .
# لأفعلن أو لا أفعل أو لقد قدم زيد أو لم يقدم (ونحوه فأما التعليق على
~~غير ذلك) الذي فيه حث أو منع أو تصديق خبر أو تكذيبه (كأنت طالق إن طلعت
~~الشمس أو قدم الحاج ونحوه) كنزول المطر (فشرط لا حلف فلا يقع به الطلاق
~~المعلق على الحلف) لعدم مشاركته للحلف في المعنى المشهور (وكذا إذا شئت
~~فأنت طالق) فليس بحلف (فإنه تمليك وإذا حضت فأنت طالق فإنه طلاق بدعة وإذا
~~طهرت فأنت طالق فإنه طلاق سنة) وليس بحلف واختار الشيخ تقي الدين العمل
~~بعرف المتكلم وقصده في مسمى اليمين وإنه موجب أصول أحمد ونصوصه.
# (وإذا قال) لزوجته (إن حلفت بطلاقك فأنت طالق ثم قال أنت طالق إن قمت أو)
~~إن (دخلت الدار أو) إن (لم تدخلي أو إن لم يكن هذا القول حقا ونحوه) كأن لم
~~يكن هذا القول كذبا (طلقت ms2835 في الحال) لأنه حلف بطلاقها.
# (وإن قال إن حلفت بطلاقك) فأنت طالق (أو) قال (إن كلمتك فأنت طالق وأعاده
~~مرة أخرى طلقت واحدة) لأنه حلف بطلاقها وكلمها.
# (و) إن أعاده (مرتين فثنتان) إن كانت مدخولا بها (و) إن أعاده (ثلاثا
~~طلقت مدخول بها ثلاثا) لأن كل مرة يوجد فيها شرط الطلاق وينعقد شرط طلقة
~~أخرى وغير المدخول بها تبين بالأولى ويأتي حكم انعقاد يمينه الثانية
~~والثالثة (إلا أن يقصد) من علقه بالحلف (بإعادتها إفهامها فلا تطلق سوى
~~الأولى) يعني إن لم يقصد بها الإفهام فإن قصد بها الإفهام لم يقع قال في
~~الفروع والمبدع وإن قصد بإعادته إفهامها لم يقع ذكره أصحابنا بخلاف ما لو
~~أعاده من علقه بالكلام وأخطأ بعض أصحابنا وقال فيها كالأولى ذكره في
~~الفنون.
# (وإن قال لامرأتيه إن حلفت بطلاقكما فأنتما طالقتان
# PageV05P302
# وأعاده) ثانيا (طلقت كل واحدة منهما طلقة) لأن شرط طلاقهما الحلف
~~بطلاقهما وقد وجد وإن أعاده ثالثا فطلقتان طلقتان وإن أعاده أربعا فثلاث
~~لوجود الشرط وهو الحلف (فإن كانت إحداهما غير مدخول بها فأعاده بعد وقوع
~~الطلقة الأولى لم تطلق واحدة منهما) لأن شرط طلاقهما الحلف بطلاقهما ولم
~~يوجد لأن غير المدخول بها لا يقع الحلف بطلاقها لأنها بائن (لكن لو تزوج
~~بعد ذلك البائن ثم حلف بطلاقها طلقت كالأخرى طلقة طلقة) لأنه صار بهذا
~~حالفا بطلاقهما ذكره الأصحاب وأورد عليه أن طلاق كل واحدة منهما معلق بشرط
~~الحلف بطلاقها مع طلاق الأخرى فكل واحد من الحلفين جزء علقه لطلاق لكل
~~واحدة منهما فكما أنه لا بد من الحلف بطلاقها في زمن تكون فيه أهلا لوقوع
~~الطلاق كذلك الحلف بطلاق ضرتها؛ لأنه جزء علة لطلاق نفسها ومن تمام شرطه،
~~فكيف يقع بهذه التي جدد نكاحها الطلاق وإنما حلف بطلاق ضرتها وهي بائن؟ .
# (و) كذلك (اختار الموفق وغيره لا تطلق) وأجيب عنه بأن وجود الصفة في
~~النكاح لا حاجة إليه ويكفي وجود آخرها فيه ليقع الطلاق عقبه، وقد أشرنا إلى
~~ما فيه في الحاشية (ولو ms2836 جعل كلما بدل إن) بأن قال كلما حلفت بطلاقكما
~~فأنتما طالقتان وأعاده، وكانت إحداهما غير مدخول بها ثم أعاده حال بينونتها
~~ثم نكح البائن وحلف بطلاقها (طلقت كل واحدة) منهما (ثلاثا طلقة عقب حلفه
~~ثانيا وطلقتين لما نكح البائن وحلف بطلاقها) لأن اليمين الأولى لم تنحل
~~باليمين الثانية لأن كلما للتكرار واليمين الثانية باقية فتكون اليمين
~~الثالثة التي تكلمت بحلفه على التي جدد نكاحها شرط اليمين الأولى والثانية
~~فيقع بها طلقتان بخلاف ما لو كان التعليق بإن أو نحوها، فإن اليمين الأولى
~~تنحل بالثانية لعدم اقتضائها التكرار فتبقى اليمين الثالثة فقط، فإذا
~~أعادها وجد شرط الثانية فانحلت وتنعقد الثالثة.
# (ولو قال لزوجتيه حفصة وعمرة إن حلفت بطلاقكما فعمرة طالق ثم أعاده لم
~~تطلق واحدة منهما) لأن هذا حلف بطلاق عمرة وحدها فلم يوجد الحلف بطلاقهما
~~(وإن قال بعد ذلك إن حلفت بطلاقكما فحفصة طالق طلقت عمرة) لأنه حلف
~~بطلاقهما بعد تعليقه طلاقهما عليه (فإن قال بعد هذا إن حلفت بطلاقكما فعمرة
~~طالق لم تطلق واحدة منهما) لأنه لم يحلف بطلاقهما بل بطلاق عمرة وحدها (فإن
~~قال بعده إن حلفت بطلاقكما فحفصة طالق طلقت حفصة) وحدها لوجود شرط طلاقها
~~وهو الحلف بطلاقهما عمرة أولا وحفصة ثانيا.
# (وإن قال ل) زوجتين (مدخول بهما كلما
# PageV05P303
# حلفت بطلاق واحدة منكما فأنتما طالقتان وأعاده ثانيا طلقت كل واحدة منهما
~~طلقتين) لأن ذلك حلف بطلاق كل واحدة منهما وحلفه بطلاق كل واحدة يقتضي طلاق
~~الثنتين فطلقتا بحلفه بطلاق واحدة طلقة وبحلفه بطلاق الأخرى طلقة طلقة (وإن
~~قال كلما حلفت بطلاق واحدة منكما) أو إحداكما (فهي طالق أو) قال كلما حلفت
~~بطلاق واحدة منكما أو إحداكما (فضرتها طالق وأعاده طلقت كل واحدة) منهما
~~(طلقة) لأن حلفه بطلاق واحدة إنما اقتضى طلاقها وحدها وما حلف بطلاقها إلا
~~مرة فتطلق واحدة.
# (وإن قال لإحداهما) أي إحدى زوجتيه (إذا حلفت بطلاق ضرتك فأنت طالق ثم
~~قال ذلك) أي إذا حلفت بطلاق ضرتك فأنت طالق (ل) الزوجة (الأخرى طلقت
~~الأولى) لوجود ms2837 شرط طلاقها وهو الحلف بطلاق ضرتها (فإن أعاده للأولى طلقت
~~الأخرى) لأن ذلك حلف بطلاق ضرتها وكلما أعاده لامرأة طلقت الأخرى إلى أن
~~يبلغ ثلاثا وإن كانت إحداهما غير مدخول بها فطلقت مرة لم تطلق الأخرى لأنه
~~ليس بحلف بطلاقها لكونها بائنا ولو قال كلما حلفت بطلاقكما فإحداكما طالق
~~وكرره ثلاثا أو أكثر لم يقع شيء لأن هذا حلف بطلاق واحدة ولم يوجد الحلف
~~بطلاقهما.
# وإن قال لمدخول بها كلما حلفت بطلاق واحدة منكما فإحداكما طالق، ثم قال
~~ثانيا وقعت بإحداهما طلقة وتعين بقرعة.
# (و) لو قال (إن حلفت بعتق عبدي فأنت طالق ثم قال) لزوجته (إن حلفت بطلاقك
~~فعبدي حر طلقت) زوجته لوجود شرط طلاقها وهو الحلف بعتق عبده (ثم إن قال
~~لعبده إن حلفت بعتقك فامرأتي طالق عتق العبد) لوجود شرط عتقه وهو الحلف
~~بطلاق امرأته (ولو قال له) أي لعبده (إن حلفت بطلاق امرأتي فأنت حر ثم قال
~~لها) أي لامرأته (إن حلفت بعتق عبدي فأنت طالق عتق العبد) لوجود الشرط وهو
~~الحلف بطلاق امرأته (ولو قال له إن حلفت بعتقك فأنت حر ثم أعاد عتق) لأنه
~~حلف بعتقه (ويأتي في كتاب الأيمان ما يتعلق بالحلف بالله وبالطلاق) .
# وإذا قال إن حلفت بطلاق زينب فنسائي طوالق ثم قال إن حلفت بطلاق عمرة
~~فنسائي طوالق وإن حلفت بطلاق حفصة فنسائي طوالق طلقت كل واحدة طلقتين.
# ولو قال كلما حلفت بطلاق واحدة منكن فأنتن طوالق ثم أعاده طلقن ثلاثا
~~ثلاثا ولو كان مكان كلما إن وأعاده طلقن واحدة واحدة وإن قال بعد ذلك
~~لإحداهن إن قمت فأنت طالق طلقت كل واحدة طلقة أخرى.
# وإن قال كلما حلفت بطلاقكن فأنتن طوالق ثم أعاد ذلك طلقت كل واحدة
# PageV05P304
# طلقة وإن قال بعد ذلك لإحداهن إن قمت فأنت طالق لم تطلق واحدة منهن وإن
~~قال ذلك للاثنتين الباقيتين طلق الجميع طلقة طلقة.
### | [فصل في تعليق الطلاق بالكلام]
# (فصل في تعليقه بالكلام إذا قال) لزوجته (إن كلمتك فأنت طالق فتحققي) ذلك
~~أو (اعلمي ms2838 ذلك قاله متصلا بيمينه طلقت) لأنه علق طلاقها على كلامها وقد وجد
~~(إلا أن يريد) كلاما (بعد انفصال كلامي هذا) فلا يقع بالمتصل (وكذلك إن
~~زجرها) بعد تعليق طلاقها على كلامها (فقال تنحي أو اسكتي أو مري ونحوه)
~~كاذهبي أو اجلسي (أو قال إن قمت فأنت طالق طلقت) لوجود شرطه وهو الكلام وإن
~~قصد به عقد اليمين في إن قمت فأنت طالق (إلا أن يريد) بقوله إن كلمتك
~~(كلاما مبتدأ) أي مستأنفا (مثل أن ينوي محادثتها أو الاجتماع بها ونحوه)
~~فلا يحنث حتى يوجد ما نواه (وإن سمعها) أي سمع من قال لها إن كلمتك فأنت
~~طالق (تذكره فقال الكاذب عليه لعنة الله حنث نصا) لأن ذلك كلام لها (فإن
~~جامعها ولم يكلمها لم يحنث) لعدم وجود شرطه (إلا أن يكون نيته هجرانها)
~~فيحنث بالمجامعة.
# (وإن قال) لزوجته (إن بدأتك بالكلام فأنت طالق فقالت إن بدأتك به فعبدي
~~حر انحلت يمينه) لأنها كلمته فلم يكن كلامه لها بعد ذلك ابتداء (إلا أن
~~ينوي أنه لا يبدؤها في مرة أخرى) فلا تنحل يمينه بذلك (وتبقى يمينها معلقة)
~~حتى يوجد ما يحلها أو شرطها (فإن بدأها بكلام انحلت يمينها وإن بدأته) هي
~~ابتداء (عتق عبدها) لما تقدم.
# (و) لو قال لزوجته (إن كلمت فلانا فأنت طالق فكلمته فلم يسمع لتشاغله أو
~~غفلته) أو خفض صوتها بحيث لو رفعته لسمعها حنث لأنها كلمته وإنما لم يسمع
~~لشغل قلبه أو غفلته (أو كاتبته أو راسلته حنث) لأن الكلام يطلق ويراد به
~~ذلك بدليل صحة استثنائه منه في قوله تعالى {وما كان لبشر أن يكلمه الله إلا
~~وحيا أو من وراء حجاب أو يرسل رسولا} [الشورى: 51] لأن القصد بيمينه هجرانه
~~ولا يحصل ذلك مع مواصلته بالكتابة والرسول.
# ولو حلف ليكلمن زيدا لم يبرأ بمكاتبته ولا مراسلته كما يعلم
# PageV05P305
# من الشرح لأن ذلك ليس كلاما حقيقة (كتكليمها غيره) أي غير المحلوف عليها
~~أن لا تكلمه (وهو يسمع مقصده) أي المحلوف عليه (به) أي بالكلام فإنه يحنث ms2839
~~لأنها قصدته وأسمعته كلامها أشبه ما لو خاطبته (إلا أن يكون) الزوج (أراد)
~~بحلفه عليها (أن لا تشافهه) فلا يحنث بالمكاتبة ولا بالمراسلة لعدم
~~المشافهة (ولو أرسلت) من حلف زوجها عليها لا تكلم فلانا (إنسانا يسأل أهل
~~العلم عن مسألة أو) عن (حديث فجاء الرسول فسأل المحلوف عليه لم يحنث) بذلك
~~لأنها لم تقصده بإرسال الرسول (وإن أشارت إليه بيد أو عين أو غيرهما) كرأس
~~وأصبع (لم تطلق) بذلك لأن الإشارة ليست بكلام عند أهل الشرع (وكذا لو كلمته
~~وهي مجنونة) لأنه لا قصد لها والقلم مرفوع عنها (وإن كلمته وهو سكران أو
~~أصم بحيث يعلم أنها تكلمه أو مجنونا يسمع كلامها أو كلمته وهي سكرى حنث)
~~لأن الطلاق معلق على الكلام وقد وجد (وكذلك إن كلمت) المحلوف عليه، وكان
~~(صبيا وهو يعلم أنه مكلم) فيحنث الحالف لوجود الكلام (وإن كلمته ميتا أو
~~غائبا أو مغمى عليه، أو نائما أو سكران أو مجنونا مصروعين لم يحنث) لأنه لا
~~عقل لهم قال في المبدع وكذا إذا كانا أي الأصم والسكران لم يعلم واحد منهما
~~أنها تكلمه فلا حنث والمجنون إن لم يسمع كلامها صرح به في المغني (وإن سلمت
~~عليه حنث) لأنها كلمته.
# (فإن كان أحدهما) أي أحد الشخصين وهما زيد والمحلوف عليه أن لا يكلم زيدا
~~مثلا (إماما و) كان (الآخر مأموما لم يحنث) الحالف (بتسليم) الإمام المحلوف
~~عليه أن لا يكلم زيدا من (الصلاة) لأنه للخروج من الصلاة (إلا أن ينوي)
~~الإمام (بتسليمه) السلام (على المأمومين) وزيد فيهم فيحنث لأنه قصده به.
# (وإن حلف لا يقرأ كتاب فلان فقرأه في نفسه ولم يحرك شفتيه به حنث) لأن
~~هذا قراءة الكتب في عرف الناس (إلا أن ينوي حقيقة القراءة) فلا يحنث قبل
~~وجودها.
# (وإن قال لامرأتيه: إن كلمتما هذين فأنتما طالقتان، فكلمت كل واحدة منهما
~~واحدا منهما طلقتا) لأن تكليمهما وجد منهما (كما لو قال إن ركبتما دابتيكما
~~أو أكلتما هذين الرغيفين أو لبستما ثوبيكما فأنتما طالقتان فركبت كل واحدة ms2840
~~منهما دابتها وأكلت كل واحدة) منهما (رغيفا ولبست كل واحدة) منهما (ثوبا
~~طلقت) وقد ذكرت ما في ذلك في الحاشية (وإن قال إن كلمتما زيدا وكلمتما عمرا
~~فأنتما طالقتان فلا تطلقان حتى تكلم كل واحدة منهما زيدا وعمرا) لإعادة
~~العامل.
# (وإن قال لعبدين: إن ركبتما دابتيكما أو لبستما ثوبيكما أو تقلدتما
~~بسيفيكما أو دخلتما بزوجتيكما فأنتما حران، فمتى وجد من كل واحد) منهما
~~(ركوب دابته أو لبس
# PageV05P306
# ثوبه أو تقلد بسيفه أو الدخول بزوجته ترتب عليهما العتق لأن الانفراد
~~بهذا عرفي وفي بعضه) كالدخول بالزوجة (شرعي فيتعين صرفه إلى توزيع الجملة
~~على الجملة) .
# (وإن قال) لزوجته (إن أمرتك فخالفتيني فأنت طالق فنهاها) عن شيء
~~(وخالفته) فيه (لم يحنث) ولو لم تعرف حقيقة الأمر والنهي لأنها خالفت نهيه
~~لا أمره (إلا أن ينوي مطلق المخالفة) فيحنث بمخالفة النهي لأنها مخالفة (و)
~~لو قال (إن نهيتك فخالفتيني فأنت طالق فأمرها) بشيء (وخالفته لم يحنث في
~~قياس التي قبلها إلا أن ينوي مطلق المخالفة) لما تقدم.
# (و) لو قال لامرأته (إن كلمتك فأنت طالق ثم قاله ثانيا طلقت واحدة وإن
~~قاله ثالثا طلقت ثانية وإن قاله رابعا طلقت ثلاثا) حيث كانت مدخولا بها لأن
~~كل مرة يوجد بها شرط الطلاق وينعقد شرط طلقة أخرى وسواء قصد إفهامها أو لا
~~كما تقدم لأنه كلام وإن قصد به الإفهام بخلاف مسألة الحلف السابقة (وتبين
~~غير المدخول بها بطلقة ولم تنعقد يمينه الثانية، ولا الثالثة) لبينونتها
~~بشروعه في الكلام فلم يحصل جواب الشرط إلا وهي بائن بخلاف مسألة الحلف
~~السابقة في إن حلفت بطلاقك فأنت طالق ثم أعاده فإنها لا تبين إلا بعد
~~انعقاد اليمين فتنعقد بحيث إنه لو تزوجها بعد ثم حلف بطلاقها طلقت لوجود
~~شرط اليمين المنعقدة في النكاح السابق.
# (و) لو قال لزوجته: (إن نهيتيني عن نفع أمي فأنت طالق فقالت له: لا تعطها
~~من مالي شيئا لم يحنث) بذلك لأنه نفع محرم فلا تتناوله يمينه.
# (و) لو قال (أنت طالق إن كلمت ms2841 زيدا ومحمدا مع خالد لم تطلق حتى تكلم زيدا
~~في حال كون محمد فيها مع خالد) لأنها حال من الجملة الأولى ومتى أمكن جعل
~~الكلام متصلا كان أولى.
# (و) لو قال (أنت طالق إن كلمت زيدا وأنا غائب أو أنت راكبة أو هو راكب أو
~~ومحمد راكب لم تطلق هي حتى تكلمه في تلك الحال) لأن الجملة الأخيرة حال وهي
~~قيد في عاملها.
# (و) لو قال (إن كلمتيني إلى أن يقدم زيد) فأنت طالق (أو) إن كلمتيني (حتى
~~يقدم زيد فأنت طالق فكلمته قبل قدومه حنث) وكذا لو قال أنت طالق إن كلمت
~~زيدا إلى أن يقدم فلان فكلمته قبل قدومه طلقت وإلا فلا لأن الغاية رجعت إلى
~~الكلام لا إلى الطلاق (فإن قال أردت إن استدمت تكليمي من الآن إلى أن يقدم
~~زيد دين وقبل) حكما لأن لفظه يحتمله فعلى هذا إن قطعت الكلام لم يحنث ولو
~~أعادته لعدم الاستدامة لكن لعل المراد الاستدامة عرفا لا حال صلاة أو نوم
~~أو نحوهما.
# PageV05P307
### | [فصل في تعليق الطلاق بالإذن في الخروج]
# فصل في تعليقه بالإذن في الخروج أو نحوه (إذا قال) لزوجته (إن خرجت بغير
~~إذني) فأنت طالق (أو) إن خرجت (إلا بإذني) فأنت طالق أو (إن) خرجت (حتى آذن
~~لك فأنت طالق ثم أذن لها فخرجت ثم خرجت بغير إذنه طلقت) لأن خرجت نكرة في
~~سياق الشرط، وهي تقتضي العموم قاله في الاختيارات فقد صدق أنها خرجت بغير
~~إذنه (إلا أن ينوي الإذن مرة) ويأذن لها فيه ثم تخرج بعد فلا حنث (أو
~~يقوله) أي الإذن مرة (بلفظه) بأن يقول إن خرجت إلا بإذني مرة فأنت طالق
~~فإذا أذن فيه مرة لم يحنث بخروجها بعد بغير إذنه وأما إن قال إن خرجت مرة
~~بغير إذني فأنت طالق ثم أذن لها في الخروج ثم خرجت بغير إذنه حنث كما في
~~المنتهى، وشرحه لأن الخروج الثاني خروج غير مأذون فيه وهو محلوف عليه أشبه
~~ما لو خرجت ابتداء بغير إذنه.
# (فإن أذن ms2842 لها في الخروج كلما شاءت) بأن قال لها اخرجي كلما شئت (لم تطلق)
~~بخروجها للإذن العام فلم تخرج إلا بإذنه (وإن أذن لها من حيث لا تعلم فخرجت
~~طلقت نصا) لأن الإذن هو الإعلام مع أن إذن الشارع وأوامره ونواهيه لا يثبت
~~حكمها إلا بعد العلم بها، فكذا إذن الآدمي ولأنها قصدت بخروجها مخالفته
~~وعصيانه أشبه ما لو لم يأذن لها في الباطن لأن العبرة بالقصد لا بحقيقة
~~الحال.
# (فلو قال) إن خرجت (إلا بإذن زيد) فأنت طالق (فمات زيد لم يحنث إذا خرجت)
~~خلافا للقاضي.
# (ولو) حلف لا تخرج إلا بإذنه و (أذن لها) في الخروج (فلم تخرج حتى نهاها)
~~عنه (ثم خرجت طلقت) لأن هذا الخروج جرى مجرى خروج ثان وهو محتاج إلى إذن.
# (وإن قال) لزوجته: (إن خرجت إلى غير الحمام بغير إذني فأنت طالق فخرجت
~~إلى غير الحمام) بغير إذنه (طلقت سواء عدلت إلى الحمام أو لم تعدل) لأنها
~~خرجت إلى غير الحمام بغير إذنه (وإن خرجت تريد الحمام وغيره) طلقت لأنها
~~إذا خرجت للحمام وغيره فقد صدق عليها أنها خرجت إلى غير الحمام (أو خرجت
~~إلى الحمام ثم عدلت إلى غيره طلقت) لأن ظاهر هذا اليمين المنع من غير
~~الحمام فكيف ما سارت إليه حنث كما لو خالفت لفظه نقل الفضل بن زياد عن أحمد
~~أنه سئل: إذا حلف بالطلاق أنه لا يخرج من بغداد إلا لنزهة فخرج إلى النزهة
~~ثم مر إلى مكة فقال: النزهة لا تكون إلى مكة وظاهر هذا أنه أحنث.
# " تتمة " قال أحمد في رجل حلف بالطلاق لا يأتي أرمينية إلا بإذن امرأته
~~فقالت امرأته اذهب حيث شئت فقال لا حتى تقولي إلى أرمينية قال في الشرح
~~والصحيح
# PageV05P308
# أنها متى أذنت له إذنا عاما لم يحنث قال القاضي هذا كلام لأحمد محمول على
~~أن هذا خرج مخرج الغضب والكراهة ولو قالت هذا بطيب قلبها كان إذنا منها وله
~~الخروج وإن كان لفظ عام.
### | [فصل في تعليق الطلاق بالمشيئة]
# (فصل في تعليقه ms2843 بالمشيئة إذا قال أنت طالق إن) شئت (أو إذا) شئت (أو متى)
~~شئت (أو كيف) شئت (أو حيث) شئت (أو أنى) شئت (أو أين) شئت (أو كلما) شئت
~~(أو أي وقت شئت ونحوه) كقوله من شاءت فهي طالق (لم تطلق حتى تقول: قد شئت)
~~لأن ما في القلب لا يعلم حتى يعبر عنه اللسان فيتعلق الحكم بما ينطق به دون
~~ما في القلب فإذا قالت شئت طلقت سواء شاءت فورا أو تراخيا؛ لأنه تعليق
~~للطلاق على شرط أشبه سائر التعليقات، ولأنه إزالة ملك معلق على المشيئة
~~فكان على التراخي كالعتق وسواء شاءت (راضية أو كارهة) لوجود المشيئة (وفي
~~التنقيح) والإنصاف (ولو مكرهة وهو سبقة قلم) لأن فعل المكره ملغى (ولو شاءت
~~بقلبها دون نطقها) لم يقع لما تقدم.
# (أو قالت قد شئت إن طلعت الشمس أو قد شئت إن شئت أو) قالت شئت إن (شاء
~~فلان فقال قد شئت لم يقع) الطلاق لأنه لم يوجد منها مشيئة وإنما وجد منها
~~تعليق مشيئتها بشرط وليس بمشيئة لا يقال: إذا وجد الشرط وجب أن يوجد مشروطه
~~لأن المشيئة أمر خفي فلا يصح تعليقها على شرط ووجه الملازمة إذا صح التعليق
~~(فإن رجع) الزوج بعد التعليق المذكور (لم يصح رجوعه كبقية التعاليق) في
~~الطلاق والعتق وغيرهما (وكذا) الحكم (لو علقه بمشيئة غيرها) فمتى وجدت طلقت
~~وإن علقها الغير على شرط لم يقع، وإن رجع لم يصح رجوعه (وإن قيد المشيئة
~~بوقت كقوله أنت طالق إن شئت اليوم) أو الشهر (تقيد به فإن خرج اليوم قبل
~~مشيئتها لم تطلق) لعدم وجود الشرط ولا أثر لمشيئتها بعد.
# (وإن علقه) أي الطلاق (على مشيئة اثنين كقوله) أنت طالق (إن شئت وشاء
~~أبوك) لم يقع حتى توجد مشيئتها (أو) قوله أنت طالق إن شاء (زيد وعمرو لم
~~يقع حتى توجد مشيئتها) لأن الصفة مشيئتهما فلا تطلق بمشيئة أحدهما
# PageV05P309
# لعدم وجود الشرط وكيف شاء طلقت (ولو اختلفا في الفورية والتراخي) بأن شاء
~~أحدهما فورا والآخر متراخيا لأن المشيئة ms2844 وجدت منهما جميعا.
# (و) إن قال (أنت طالق وعبدي حر إن شاء زيد ولا نية له) تخالف ظاهر لفظه
~~(فشاءهما) أي شاء زيد الطلاق والعتق (وقعا) لوجود شرطهما (وإلا) أي وإن لم
~~يشأهما زيد بأن لم يشأ واحد شيئا أو شاء أحدهما دون الآخر (لم يقع شيء)
~~منهما لأن المعطوف والمعطوف عليه كالشيء الواحد - وقد وليهما التعليق
~~فيتوافقان عليه، ولا تحصل المشيئة بواحد من العتق أو الطلاق لأنهما جملة
~~واحدة، فلا تحصل الجملة بإحدى جزأيها دون الآخر.
# (و) إن قال لزوجته (أنت طالق إن شاء زيد فمات) زيد (أو جن لم تطلق) لأن
~~شرط الطلاق لم يوجد (وإن خرس) زيد بعد التعليق (أو كان أخرس) حين التعليق
~~(وفهمت إشارته فكنطقه) لقيامها مقامه، وإن لم تفهم إشارته لم تطلق (ولو
~~غاب) زيد (لم تطلق) حتى تثبت مشيئته (وإن شاء وهو سكران طلقت) لأنه يصح منه
~~الطلاق فصحت مشيئته له قال في المغني والصحيح أنه لا يقع لأنه زال العقل
~~أشبه المجنون ثم الفرق بين إيقاع طلاقه وبين المشيئة: أن إيقاعه عليه تغليظ
~~عليه لئلا تكون المعصية سببا للتخفيف عنه وهنا إنما يقع الطلاق بغيره فلا
~~يصح منه في حال زوال عقله و (لا) يقع (إن شاء) زيد (وهو مجنون) لأنه لا حكم
~~لكلامه (وإن شاء) زيد (وهو صبي طفل) أي دون التمييز (لم يقع) الطلاق لأنه
~~كالمجنون (وإن كان) زيد (مميزا يعقل) المشيئة وشاء (الطلاق وقع) لصحة طلاقه
~~إذن.
# (و) إن قال (أنت طالق إلا أن يشاء زيد فمات) زيد (أو جن طلقت في الحال)
~~لأنه أوقع للطلاق وعلق رفعه بشرط ولم يوجد، وكذا لو أبى المشيئة (وإن خرس)
~~زيد (فشاء بالإشارة وفهمت) إشارته (فكنطقه) لدلالتها على ما في نفسه قلت
~~وكذا ينبغي كتابته (إن لم يقيد في التعليق والنطق) فتتقيد به.
# (و) إن قال لزوجته (أنت طالق واحدة إلا أن يشاء زيد ثلاثا أو) قال أنت
~~طالق واحدة إلا أن (تشائي ثلاثا أو) قال أنت طالق (ثلاثا إلا أن يشاء) ms2845 زيد
~~واحدة (أو) أنت طالق ثلاثا إلا أن (تشائي واحدة فشاء) زيد (أو شاءت الثلاث)
~~في الأولى وقعت (أو شاء) أو شاءت (الواحدة) في الثانية (وقعت) لأن هذا هو
~~السابق إلى الفهم من ذلك كقوله خذ درهما إلا أن تريد أكثر منه (فإن لم يشأ)
~~زيد شيئا (أو شاء أقل من ثلاث) كاثنتين أو لم تشأ هي أو شاءت اثنتين
# PageV05P310
# (فواحدة في الأولى) لأن الثلاث لم يوجد شرطها ويقع في الثانية إذا لم يشأ
~~أو شاء اثنتين أو لم تشأ هي أو شاءت اثنتين الثلاث لأن شرط الواحدة لم يوجد
~~(و) إن قال لزوجته (يا طالق) إن شاء الله طلقت.
# قاله في الترغيب وقال إنه أولى بالوقوع من قوله أنت طالق إن شاء الله (أو
~~أنت طالق) إن شاء الله (أو) قال (عبدي حر إن شاء الله أو) قال يا طالق أو
~~أنت طالق لي أو عبدي حر (إلا أن يشاء الله أو إن لم يشأ الله أو ما لم يشأ
~~الله طلقت وعتق العبد وكذا لو قدم الشرط) بأن قال إن شاء الله أو إن لم يشأ
~~الله أو ما لم يشأ الله فأنت طالق أو عبدي حر لما روى أبو حمزة قال سمعت
~~ابن عباس يقول " إذا قال الرجل لامرأته أنت طالق إن شاء الله فهي طالق "
~~رواه أبو حفص وعن ابن عمرو أبي سعيد قال " كنا معشر أصحاب النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - نرى الاستثناء جائزا في كل شيء إلا في الطلاق والعتاق " ولأنه
~~استثناء حكم في محل فلم يرتفع بالاستثناء كالبيع والنكاح.
# (و) لو قال لزوجته (إن دخلت الدار فأنت طالق) إن شاء الله (أو) قال لأمته
~~إن دخلت الدار فأنت (حرة إن شاء الله أو) قال لزوجته (أنت طالق) إن دخلت
~~الدار إن شاء الله (أو) قال لأمته أنت (حرة إن دخلت الدار إن شاء الله
~~فدخلت) الدار (فإن نوى رد المشيئة إلى الفعل لم يقع) الطلاق ولا العتق به،
~~لأن الطلاق أو العتق هنا ms2846 بين إذ هو تعليق على ما يمكن فعله أو تركه، فإذا
~~أضافه إلى مشيئة الله تعالى لم يقع لحديث ابن عمر قال: قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - «من حلف على يمين فقال إن شاء الله فلا حنث عليه» رواه
~~الخمسة إلا أبا داود.
# فمن قال لزوجته أنت طالق لتدخلن الدار إن شاء الله لم تطلق دخلت أو لم
~~تدخل لأنها إن دخلت فقد فعلت المحلوف عليه وإن لم تدخل علمنا أن الله تعالى
~~لم يشأ لأنه لو شاءه لوجد، فما شاء الله كان وما لم يشأ لم يكن، وكذلك إن
~~قال أنت طالق لا تدخلين الدار إن شاء الله (وإلا) أي وإن لم ينو، رد
~~المشيئة إلى الفعل بأن لم ينو شيئا أو نوى رد المشيئة إلى الطلاق أو العتاق
~~(وقع) الطلاق أو العتاق لما ذكر أولا قال في شرح المقنع وإن لم تعلم نيته
~~فالظاهر رجوعه إلى الدخول ويحتمل أن يرجع إلى الطلاق ".
# غريبة " إذا قال أنت طالق يوم أتزوجك إن شاء الله فتزوجها لم تطلق.
# وإن قال أنت حر يوم أشتريك إن شاء الله فاشتراه عتق قاله في المبدع.
# (و) إن قال (أنت طالق لرضا زيد أو لمشيئته طلقت في الحال) لأن
# PageV05P311
# معناه أنت طالق لكونه قد شاء ذلك أو رضيه وكقوله: هو حر لوجه الله أو
~~لرضا الله، وكذا الدخول إلى الدار (فإن قال أردت الشرط دين) لأنه أعلم
~~بمراده (وقبل حكما) لأن ذلك يستعمل للشرط وطلقت لأنه معلق فكان متراخيا
~~ذكره في الفنون وإن قوما قالوا ينقطع بالأول.
# ولو قال لزوجته (إن كان أبوك يرضى بما فعلته فأنت طالق فقال ما رضيت) به
~~(ثم قال رضيت) به (طلقت) أيضا لأنه علقه على رضا مستقبل وقد وجد بخلاف قوله
~~(إن كان أبوك راضيا) بما فعلته فأنت طالق فقال ما رضيت فلا تطلق (لأنه) أي
~~المعلق عليه (ماض) وهو الذي صدر منه مستقبل فلم يوجد المعلق عليه.
# (وإن قال إن كنت تحبين أن يعذبك الله بالنار) ms2847 فأنت طالق (أو قال إن كنت
~~تحبينه) أي أن يعذبك الله بالنار (بقلبك فأنت طالق فقالت أنا أحبه لم تطلق
~~إن قال كذبت) لاستحالته في العادة، كقوله إن كنت تعتقدين أن الجمل يدخل في
~~خرم الإبرة فأنت طالق فقالت أنا أعتقده فإن عاقلا لا يجوزه فضلا عن اعتقاده
~~(وكذا) لو قال (إن كنت تبغضين الجنة أو الحياة ونحوه) فقالت أبغض ذلك لم
~~تطلق إن قالت كذبت وإن لم تقل كذبت فقال القاضي تطلق وقدمه في الرعاية وجزم
~~به في الوجيز.
# وفي الفنون هو مذهبنا لأن ما في القلب لا يوقف عليه إلا من اللفظ فاقتضى
~~تعليق الحكم بلفظها به صادقة أو كاذبة كالمشيئة.
# وقال في، المقنع الأولى أن لا تطلق إذا كانت كاذبة وقال في المبدع وهو
~~المذهب وقال أبو ثور لأن المحبة في القلب ولا يوجد من أحد محبة ذلك وخبرها
~~بالمحبة كاذب لا يلتفت إليه.
# (وإن قال إن كنت تحبين) زيدا (أو) إن كنت (تبغضين زيدا فأنت طالق فأخبرته
~~به طلقت وإن كذبت) لما تقدم فإذا قال أنت طالق إن أحببت أو إن أردت أو إن
~~كرهت احتمل أن يتعلق الطلاق بلسانها كالمشيئة، واحتمل أن يتعلق الحكم بما
~~في القلب من ذلك ويكون اللسان دليلا عليه فعلى هذا لو أقر الزوج بوجوده
~~طلقت ولو أخبرت به ثم قالت كنت كاذبة لم تطلق ذكره في الشرح (وتعليق عتق
~~كطلاق فيما تقدم) من مسائل التعليق.
# (ويصح) تعليق العتق (بالموت) وهو التدبير بخلاف الطلاق.
# (ولو قالت) امرأة لزوجها (أريد أن تطلقني فقال إن كنت تريدين) أن أطلقك
~~فأنت طالق (و) قال لها (إذا أردت أن أطلقك فأنت طالق، فظاهر الكلام يقتضي
~~أنها تطلق بإرادة مستقبلة ودلالة الحال على أنه أراد إيقاعه للإرادة التي
~~أخبرته بها قاله في الفنون ونص الثاني في
# PageV05P312
# إعلام الموقعين ومثله تكونين طالقا إذا دلت قرينة من غصب أو سؤال) طلاقها
~~(ونحوه على) الإيقاع في (الحال دون الاستقبال) فيقع على الثاني دون الأول.
### | [فصل في مسائل المعلق عليه ms2848 الطلاق فيها من أنواع مختلفة]
# (فصل في مسائل) من تعليق الطلاق (متفرقة) أي المعلق عليه الطلاق فيها من
~~أنواع مختلفة بخلاف ما قبل (إذا قال) لزوجته (أنت طالق إذا رأيت الهلال أو
~~عند رأسه) أي الهلال (تطلق بإكمال العدة) ثلاثين يوما (أو إذا رئي) الهلال
~~(بعد الغروب) لأن رؤيته في الشرع عبارة عما يعلم به دخوله لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «صوموا لرؤيته وأفطروا لرؤيته» فانصرف لفظ الحالف إلى صرف
~~الشرع كما لو قال إذا صليت فأنت طالق فإنه ينصرف إلى الشرعية وفارق رؤية
~~زيد فإنه لم يثبت لها عرف شرعي و (لا) تطلق (قبله) أي قبل الغروب ولو رئي
~~الهلال لأن هلال الشهر ما كان في أوله (إلا أن ينوي حقيقة رؤيتها) فيدين
~~ويقبل حكما لأن لفظه يحتمله فلا يقع حتى تراه هلالا وإن نوى العيان لم يقع
~~حتى يرى (ويقبل) منه دعوى إرادة ذلك (حكما) لأن لفظه يحتمله (وهو هلال إلى
~~الثالثة ثم بعدها) أي الثالثة (يقمر) أي يصير قمرا (فإن لم يره) أي الهلال
~~(حتى أقمر) وقد نوى حقيقة رؤيتها لم تطلق (أو علقه) أي الطلاق (على رؤية
~~زيد الهلال) وقد نوى حقيقة رؤيته (فلم يره حتى أقمر لم تطلق) لأنه ليس
~~بهلال.
# (و) لو قال (إذا رأيت فلانا فأنت طالق وأطلق) فلم يقيد رؤيته بشيء لا
~~لفظا ولا نية (فرأته ولو ميتا أو) رأته (في ماء أو زجاج شفاف) طلقت لأنها
~~رأته حقيقة و (لا) تطلق (مع نية أو قرينة) تخصص الرؤية بحال إذا رأته على
~~خلافها (وإن رأته مكرهة) لم تطلق لأن فعل المكره لاغ (أو رأت خياله في ماء
~~أو مرآة أو رأت صورته على حائط أو غيره أو جالسة وهي عمياء لم تطلق) لأنها
~~لم تره إلا أن تكون نيته أن لا تجتمع به (وتقدم في الصيام) .
# (وإن قال أنت طالق ليلة القدر) في آخر صوم التطوع (أو قال إن كانت امرأتي
~~في السوق فعبدي حر وإن كان عبدي في السوق فامرأتي طالق ms2849 وكانا) أي العبد
~~والمرأة (في السوق عتق العبد) لوجود شرط عتقه (ولم تطلق المرأة) لعدم وجود
~~شرط طلاقها (لأن العبد عتق باللفظ الأول فلم يبق له في السوق عبد) ولو عكس
~~فقال إن كان عبدي في
# PageV05P313
# السوق فامرأتي طالق وإن كانت امرأتي في السوق فعبدي حر طلقت امرأته ولم
~~يعتق عبده وإن كان الطلاق رجعيا فيما يظهر لأنه لم يبق له امرأة في السوق
~~بعد اللفظ الأول.
# (و) إن قال لزوجاته (من بشرتني) بقدوم زيد فهي طالق (أو) قال (من أخبرتني
~~بقدوم زيد فهي طالق وأخبره به) أي بقدوم زيد (نساؤه) كلهن معا (أو عدد)
~~اثنتان أو ثلاث (منهن معا طلقن) لأن من تقع على الواحدة فما زاد قال تعالى
~~{فمن يعمل مثقال ذرة خيرا يره} [الزلزلة: 7] وقد حصل التبشير أو الإخبار من
~~العدد معا فطلقن لوجود الصفة قال في المبدع: ويتوجه أن تحصل المباشرة
~~بالمكاتبة وإرسال رسول بها (وإن أخبرته متفرقات طلقت الأولى فقط إن كانت
~~صادقة) لأن البشارة خبر يتغير به بشرة الوجه من سرور أو غم وإنما تحصل
~~بالأول وهي عند الإطلاق للخبر قال تعالى: {فبشر عباد} [الزمر: 17] فإن أريد
~~الشر قيدت قال تعالى: {فبشرهم بعذاب أليم} [آل عمران: 21] (وإلا) أي وإن لم
~~تكن الأولى صادقة (فأول صادقة بعدها) تطلق لحصول الغرض ببشارتها (ولا تطلق
~~منهن كاذبة) لأن المراد من التبشير: الإخبار والإعلام ولا يحصل بالكذب.
# (و) إن قال (إن لبست) فأنت طالق ونوى معينا دين وقبل حكما (أو) قال (إن
~~لبست ثوبا فأنت طالق ونوى) ثوبا (معينا دين وقبل حكما) لأن لفظه يحتمله.
# (و) لو قال (إن قربت بكسر الراء دار أبيك) أو دار فلان (فأنت طالق لم يقع
~~حتى تدخلها) أي الدار (و) إن قال إن قربت (بضمها) أي الراء (تطلق بوقوفها
~~تحت فنائها ولصوقها بجدارها) لأن مقتضاها ذلك كما ذكرته في حاشية المنتهى.
# (و) إن قال (أول من تقوم منكن فهي طالق) (أو) قال (أول من قام من عبيدي
~~فهو حر فقام الكل دفعة ms2850 واحدة لم يقع طلاق ولا عتق) قاله في الشرح والمبدع،
~~لأنه لا أول فيهم، ومقتضى ما تقدم في العتق يقع بواحدة ويخرج بقرعة (وإن
~~قام واحد) من العبيد (أو واحدة) من الزوجات (ولم يقم بعدهما أحد فوجهان)
~~أطلقهما في الشرح والمبدع وقالا فإن قلنا لا يقع لم يحكم بوقوع ذلك ولا
~~انتفائه حتى ييأس من قيام واحدة منهن فتنحل يمينه ومقتضى ما سبق في العتق
~~أنه يقع (وإن قام اثنتان أو ثلاث دفعة واحدة ثم قامت أخرى وقع الطلاق بمن
~~قام أولا) لوجود الصفة فيهن وكذا العتق (وإن قال أول من
# PageV05P314
# تقوم منكن وحدها) فهي طالق وقام اثنتان أو ثلاث (لم يقع) الطلاق لعدم
~~وجود الصفة لأنها لم تقم وحدها.
# (وإن قال آخر من تدخل منكن الدار فهي طالق فدخل بعضهن لم يحكم بطلاق
~~واحدة منهن) لاحتمال دخول غيرها بعدها (حتى ييأس من دخول غيرها بموته أو
~~موتهن أو غير ذلك) كتغيير الدار بما يزيل اسمها (فيتبين وقوع الطلاق بآخرهن
~~دخولا من حين دخلت) الدار وعلى قياس ما سبق كل من دخلت امتنع عليه وطؤها
~~حتى تدخل غيرها لاحتمال أن تكون هي الأخيرة إن كان الطلاق بائنا (وكذا
~~الحكم في العتق) وتقدم في كتاب العتق.
# (وإن قال إن دخل داري أحد فامرأتي طالق فدخلها هو) أي الحالف لم يحنث (أو
~~قال لإنسان إن دخل داري أحد فعبدي حر فدخلها صاحبها) المخاطب بهذا الكلام
~~(لم يحنث) الحالف بذلك عملا بقرينة الحال.
# (وإن حلف لا يفعل شيئا ففعله ناسيا أو جاهلا حنث في طلاق وعتاق) لوجود
~~شرطهما وإن لم يقصده كانت طالق إن قدم الحاج ولأنهما يتعلق بهما حق آدمي
~~فيتعلق الحكم مع النسيان والحمل كالإتلاف و (لا) يحنث (في يمين مكفرة) مع
~~النسيان والجهل لأن الكفارة تجب لدفع الإثم ولا إثم عليهما (وعنه لا يحنث
~~في الجميع بل يمينه باقية واختاره الشيخ وغيره) لقوله تعالى: {وليس عليكم
~~جناح فيما أخطأتم به ولكن ما تعمدت قلوبكم} [الأحزاب: 5] ولقوله - صلى الله
~~عليه وسلم ms2851 - «إن الله تجاوز لأمتي الخطأ والنسيان، وما استكرهوا عليه» .
# ولأنه غير قاصد للمخالفة أشبه النائم، ولأنه أحد طرفي اليمين، فاعتبر فيه
~~القصد كحالة الابتداء، قال الشيخ تقي الدين: ويدخل في هذا من فعله متأولا
~~إما تقليدا لمن أفتاه أو مقلدا لعالم ميت مصيبا كان أو مخطئا ويدخل في هذا:
~~إذا خالع وفعل المحلوف عليه معتقدا أن الفعل بعد الخلع لم يتناوله به، أو
~~فعل المحلوف عليه معتقدا زوال النكاح، ولم يكن كذلك (وإن فعله) أي المحلوف
~~عليه (مكرها) حنث لعدم إضافة الفعل إليه بخلاف الناسي (أو) فعله (مجنونا أو
~~مغمى عليه أو نائما لم يحنث) لكونه مغطى على عقله في هذه الأحوال (ومن
~~يمتنع بيمينه) أي الحالف (ويقصد) الحالف (منعه) من المحلوف عليه (كزوجته
~~وولده وغلامه وقرابته إذا حلف عليه كهو في الجهل والنسيان والإكراه) .
# فمن حلف على زوجته أو نحوها لا تدخل دارا فدخلتها مكرهة لم يحنث مطلقا
~~وإن دخلتها جاهلة أو ناسية فعلى التفصيل السابق فلا يحنث في غير طلاق وعتاق
~~وفيهما الروايتان.
# (و) حلفه على هؤلاء لا يفعلن،
# PageV05P315
# شيئا كحلفه على نفسه في (كونه يمينا) لحصول المقصود من اليمين به وهو
~~المنع من ذلك الشيء، فإن لم يقصد منعه بأن قال إن قدمت زوجتي بلد كذا فهي
~~طالق ولم يقصد منعها فهو تعليق محض يقع بقدومها كيف كان، كمن لا يمتنع
~~بيمينه (وإن حلف على من لا يمتنع) بيمينه (كالسلطان والأجنبي والحاج استوى)
~~في وجود المحلوف عليه (العمد والسهو والإكراه وغيره أي يحنث الحالف في ذلك)
~~لأنه تعليق محض فحنث بوجود المعلق عليه (وإن حلف على غيره ليفعلنه) أي
~~ليفعلن كذا (أو) حلف على غيره (لا يفعلنه فخالفه حنث الحالف) لوجود الصفة
~~وتوكيد الفعل المضارع المنفي بلا قليل ومنه قوله تعالى: {لا يحطمنكم
~~سليمان} [النمل: 18] .
# (وقال الشيخ لا يحنث) الحالف بمخالفة المحلوف عليه (إن قصد إكرامه لا
~~إلزامه به) بالمحلوف عليه لأن الإكرام قد حصل (ويأتي في كتاب الأيمان: وإن
~~حلف ليفعلنه) أي ليفعلن شيئا (فتركه مكرها ms2852 لم يحنث) لأن الترك لا ينسب إليه
~~أي بتركه (وناسيا) يحنث في طلاق وعتق فقط في وجه قال في تصحيح الفروع وهو
~~قوي والوجه الثاني لا يحنث فيهما قال في تصحيح الفروع: وهو الصواب وقطع به
~~في التنقيح وتبعه في المنتهى (أو) تركه (جاهلا يحنث في طلاق وعتق فقط) كما
~~تقدم فيما لو حلف لا يفعله.
# (وإن عقدها) أي اليمين (يظن صدق نفسه فبان بخلافه) أي خلاف ظنه (فكمن حلف
~~على مستقبل) لا يفعله (وفعله ناسيا يحنث في طلاق وعتق فقط) لا في يمين الله
~~تعالى لما تقدم ولو حلف لأشاركن فلانا ففسخا الشركة وبقيت بينهما ديون
~~مشتركة أو أعيان قال أبو العباس أفتيت أن اليمين تنحل بانفساخ عقد الشركة.
# (وإن حلف لا يدخل على فلان بيتا أو) حلف (لا يكلمه) أي فلانا (أو) حلف
~~(لا يسلم عليه أو) حلف (لا يفارقه حتى يقضيه حقه فدخل) الحالف (بيتا هو) أي
~~فلان (فيه ولم يعلم) أنه في البيت (أو سلم الحالف على قوم هو) أي فلان
~~المحلوف عليه (فيهم) ولم يعلم به (أو) سلم (عليه يظنه أجنبيا ولم يعلم به
~~أو قضاه حقه ففارقه فخرج رديئا أو أحاله بحقه ففارقه بهما ظنا أنه قد بريء
~~حنث) الحالف بذلك لأنه فعل ما حلف عليه قاصدا لفعله، فحنث كما لو تعمد (إلا
~~في السلام) أي إلا إذا سلم على قوم هو فيهم ولم يعلم به، أو سلم
# PageV05P316
# عليه يظنه أجنبيا.
# (و) إلا في (الكلام) إذا حلف لا يكلمه فسلم عليه يظنه أجنبيا أو على قوم
~~هو فيهم ولم يعلم لم يحنث لأنه لم يقصده بسلامه ولا كلامه، فهو بمنزلة
~~المستثنى منهم (وإن علم) الحالف أنه لا يسلم على فلان أو لا يكلمه (به) أي
~~بفلان بأن علم أنه في القوم (في) حال (السلام) عليهم (ولم ينوه) بالسلام أو
~~الكلام (ولم يستثنه بقلبه حنث) لأنه سلم عليهم وهو منهم ولم يستثنه، فصار
~~كما لو سلم عليه منفردا.
# (وإن حلف) دلال مثلا (لا يبيع لزيد ms2853 ثوبا فوكل زيد من يدفعه) أي يدفع ثوبه
~~(إلى من يبيعه فدفعه الوكيل إلى الحالف فباعه من غير علمه) من أنه لزيد
~~(فكناس) يحنث في طلاق وعتق فقط.
# (ولو حلف) المدين (لا تأخذ حقك مني فأكره) المدين على دفعه إليه أي إلى
~~رب الدين المحلوف عليه لا يأخذه فأخذه حنث (أو أخذه) أي أخذ رب دينه (منه)
~~أي من المدين الحالف (قهرا حنث) لوجود الأخذ المحلوف عليه اختيارا.
# (وإن أكره صاحب الحق على أخذه) فأخذه (فكما لو حلف لا يفعل شيئا ففعله
~~مكرها) فلا يحنث مطلقا لأن الفعل لا ينسب إلى المكره.
# (وإن حلف لا يفعل شيئا) ولا نية ولا قرينة لفعل بعضه، لم يحنث.
# (أو) حلف (على من يمتنع بيمينه كزوجة وقرابة) من نحو ولد وكذا غلامه
~~(وقصد منعه) من فعل شيء (ولا نية ولا سبب ولا قرينة) تخصص الكل أو البعض
~~(ففعل) المحلوف عليه (بعضه لم يحنث) الحالف نص عليه فيمن حلف على امرأته لا
~~تدخل بيت أختها لم تطلق حتى تدخلها كلها، ألا ترى أن عوف بن مالك قال كلي
~~أو بعضي لأن الكل لا يكون بعضا، والبعض لا يكون كلا، ولأنه - صلى الله عليه
~~وسلم - كان يخرج رأسه وهو معتكف إلى عائشة فترجله وهي حائض والمعتكف ممنوع
~~من الخروج من المسجد والحائض ممنوعة من اللبث فيه (فلو كان في فمها) أي
~~الزوجة (رطبة) أو تفاحة أو نحوها (فقال: إن أكلتها أو أمسكتها أو ألقيتها)
~~بكسر التاء فيهن (فأنت طالق) ولا نية ولا قرينة ولا سبب (فأكلت بعضا وألقت
~~الباقي) أو أمسكته (لم يحنث) لأنها لم تأكلها ولم تلقها ولم تمسكها.
# (فإن نوى) بقوله لا أفعل كذا أو على زوجته ونحوها: لا تفعل كذا فعل
~~(الجميع أو) فعل (البعض فيمينه على ما نوى) لأن النية مخصصة، وكذا لو اقتضى
~~سبب اليمين أحد الأمرين (وإن دلت قرينة تقتضي أحد الأمرين) الجميع أو البعض
~~(تعلق) الحنث (به) أي بما دلت القرينة عليه (كمن حلف لا شربت هذا النهر أو ms2854
~~لا أكلت الخبز) أو
# PageV05P317
# اللحم (أو لا شربت الماء وما أشبهه) كلا لبست الغزل ونحوه (مما علق على
~~اسم أو جنس أو على اسم جمع كالمسلمين والمشركين والفقراء والمساكين حنث
~~بالبعض) لأن فعل الجميع ممتنع فلا تنصرف اليمين إليه وقوله اسم جمع أي اسم
~~هو جمع فالإضافة بيانية بدليل الأمثلة.
# وكذا اسم الجمع وكأولي وأولات (وإن حلف لا شربت من ماء الفرات فشرب من
~~مائه حنث) سواء (كرع فيه) بأن شرب منه بفمه (أو اغترف) منه بيده أو بإناء
~~(كما لو حلف لا شربت من هذا البئر) فكرع منه أو اغترف لأنه شرب منه وكذا
~~العين (و) لو حلف (لا أكلت من هذه الشجرة) فلقط من تحتها فأكل حنث كما لو
~~أكل الثمرة وهي عليها بخلاف أكل ورقها وأطراف أغصانها.
# (و) كما لو حلف (لا شربت من هذه الشاة) فحلب في شيء وشرب منه فإنه يحنث
~~لأنه شرب منها.
# (و) لو حلف (لا شربت من ماء الفرات فشرب من نهر يأخذ منه حنث) لأنه شرب
~~من مائه.
# (و) إن حلف (لا شربت من الفرات فشرب من نهر يأخذ منه) أي الفرات (فوجهان)
~~أطلقهما في الشرح وغيره أحدهما الحنث نظرا إلى أن القصد بالفرات ماؤه وهذا
~~منه وعدمه نظرا إلى أن ما أخذه النهر يضاف إليه لا إلى الفرات ويزول
~~بإضافته إليه عن إضافته إلى الفرات.
# (وإن حلف) على شيء (ليفعلنه لم يبرأ حتى يفعله جميعه) لأن ذلك حقيقة
~~اللفظ ولأن مطلوبه تحصيل الفعل وهو كالأمر ولو أمر الله تعالى بشيء لم يخرج
~~من العهدة إلا بفعل جميعه فكذا هنا.
# (و) لو حلف (لا يدخل دارا فأدخلها بعض جسده أو دخل طاق الباب) منها لم
~~يحنث لأنه لم يدخلها (أو) حلف (لا يشرب ماء هذا الإناء فشرب بعضه) لم يحنث
~~لأنه لم يشربه (أو) حلف (لا يبيع عبده ولا يهبه فباع) بعضه (أو وهب بعضه لم
~~يحنث) وكذا لو باع البعض ووهب البعض لأنه لم يبعه ولم يهبه.
# (وإن حلف) على ms2855 امرأته أو غيرها (لا ألبس من غزلها ولم يقل ثوبا فلبس ثوبا
~~فيه منه) أي من غزلها حنث لأنه لبس من غزلها (أو) حلف (لا آكل طعاما
~~اشتريته) بكسر التاء للمخاطبة (فأكل طعاما شوركت) بالبناء للمفعول (في
~~شرائه) أي اشترته مع غيرها (حنث) إلا أن ينوي ما انفردت بشرائه.
# (و) إن حلف (لا يلبس ثوبا اشتراه زيد أو) حلف لا يلبس ثوبا (نسجه) زيد
~~(أو) حلف (لا يأكل طعاما طبخه) زيد مثلا (أو) حلف (لا يدخل دارا له) أي
~~لزيد (ولا لغيره أو) حلف (لا يلبس ما خاطه) زيد (فلبس ثوبا نسجه هو) أي زيد
~~(وغيره أو) لبس ثوبا (اشترياه) أي
# PageV05P318
# زيد وغيره حنث لأن شركة غيره معه لا تمنع نسبته وإضافته إليه لأنها تكون
~~للأدنى ملابسة.
# ولا يخفى ما في كلامه من اللف والنشر (إلا أن تكون له نية) بأن نوى ما
~~انفرد به فلا يحنث بما شورك فيه (وإن) حلف لا يأكل شيئا مما اشتراه زيد و
~~(اشترى غيره شيئا فخلطه بما اشتراه) زيد (فأكل) الحالف (أكثر مما اشتراه
~~شريكه) أي شريك زيد (حنث) وجها واحدا لا يعلم بالضرورة أنه أكل مما اشتراه
~~زيد وهو شرط الحنث (وإن أكل) الحالف (مثله) أي مثل ما اشتراه شريك زيد (أو)
~~أكل (أقل منه لم يحنث) لأن الأصل عدم الحنث ولم يتضمنه وحكمه حكم ما لو حلف
~~لا يأكل ثمرة فوقعت، في ثمر على ما يأتي ولو قايل زيد في مأكول كان باعه
~~فأكل الحالف منه لم يحنث لأن الإقالة فسخ كما تقدم لا بيع على الأصح.
# (ولو اشتراه) زيد (لغيره) بولاية أو وكالة فأكل الحالف منه حنث لأنه أكل
~~مما اشتراه زيد (أو باعه) أي باع زيد ما اشتراه (حنث) الحالف (بأكل) منه
~~لأن بيعه له لم يرفع شراءه إياه فصدق أنه أكل مما اشتراه زيد (والشركة) وهي
~~بيع البعض بقسطه من الثمن (والتولية) وهي بيع المبيع برأس ماله (والسلم
~~والصلح على مال شري) يحنث بها من حلف لا يشتري ms2856 ويحنث بالأكل مما ملكه زيد
~~لها لأنه صور من البيع وإن اختصت بأسماء كما تقدم.
# (وإن حلف بطلاق ما غصب فثبت) الغصب (بما يثبت به المال فقط) كرجل
~~وامرأتين أو رجل ويمين أو بالنكول (لم تطلق) لأن الطلاق لا يثبت بذلك
~~والأصل بقاء العصمة ولو حلف لا يستحق على فلان شيئا فقامت بينة بسبب الحق
~~من قرض أو نحوه دون أن يقولا وهو عليه لم يحنث لإمكان صدقه بدفع ذلك أو
~~براءته منه ولكن يحكم عليه بما شهدا به لأن الأصل بقاؤه عليه انتهى.
### | [باب التأويل في الحلف]
# (باب التأويل في الحلف وهو) أي التأويل (أن يريد) الحالف (بلفظه ما يخالف
~~ظاهره) وتأتي أمثلته (سواء، في ذلك) الحلف ب (الطلاق والعتاق واليمين
~~المكفرة) كالحلف بالله تعالى أو بالظهار أو النذر (فإن كان الحالف ظالما
~~كالذي يستحلفه الحاكم على حق عنده لم ينفعه تأويله) قال
# PageV05P319
# في المبدع بغير خلاف نعلمه ومعناه في الشرح (وكانت يمينه منصرفة) إلى
~~ظاهر الذي عني المستحلف لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «يمينك ما
~~يصدقك به صاحبك» .
# وفي لفظ «اليمين على نية المستحلف» رواهما مسلم من حديث أبي هريرة.
# (وإن كان) الحالف (مظلوما كالذي يستحلفه ظالم على شيء لو صدقه) أي أخبره
~~به على وجه الصدق (لظلمه أو ظلم غيره أو نال مسلما) قلت أو كافرا محترما
~~(منه ضرر فهنا له تأويله) لحديث سويد بن حنظلة قال خرجنا نريد رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - ومعنا وائل بن حجر فأخذه عدو له فتحرج القوم أن
~~يحلفوا فحلفت أنه أخي فخلى سبيله فأتينا النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فذكرنا له ذلك فقال «كنت أبرهم وأصدقهم، المسلم أخو المسلم» رواه أبو داود.
# وقال النبي - صلى الله عليه وسلم - «إن في المعاريض مندوحة عن الكذب»
~~رواه الترمذي قال محمد بن سيرين الكلام أوسع من أن يكذب ظريف حض الظريف
~~بذلك يعني الكيس الفطن كأنه يفطن التأويل فلا حاجة إلى الكذب (وكذا إن لم
~~يكن) الحالف (ظالما ولا مظلوما ولو) ms2857 كان التأويل (بلا حاجة إليه) لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - كان لا يمزح ولا يقول إلا حقا ومزاحه أن يوهم السامع
~~بكلامه غير ما عناه وهو التأويل فقال - صلى الله عليه وسلم - لعجوز «لا
~~تدخل الجنة عجوز» يعني أن الله ينشئهن أبكارا عربا أترابا.
# (ويقبل) منه (في الحكم) دعوى التأويل (مع قرب الاحتمال و) مع (توسطه)
~~لعدم مخالفته للظاهر و (لا) تقبل دعوى التأويل (مع بعده) لمخالفته للظاهر
~~ويأتي ذلك في جامع الأيمان بأوضح من هذا (ف) من أمثلة التأويل أن (ينوي
~~باللباس الليل و) ينوي (بالفراش والبساط الأرض و) ينوي (بالأوتاد الجبال و)
~~ينوي (بالسقف والبناء السماء وبالأخوة أخوة الإسلام و) ينوي بقوله (ما ذكرت
~~فلانا أي ما قطعت ذكره و) ينوي بقوله (ما رأيته ما ضربت رئته و) ينوي
~~(بنسائي طوالق أي نساؤه الأقارب كبناته وعماته وخالاته ونحوهن و) ينوي
~~(بجواري أحرار سفنه و) ينوي بقوله (ما كاتبت فلانا ولا عرفته ولا أعلمته
~~ولا سألته حاجة ولا أكلت له دجاجة ولا فروجة ولا في بيتي فرش ولا حصير ولا
~~بارية ويعني) .
# أي يقصد (بالمكاتبة) في قوله (ما كاتبت فلانا مكاتبة الرقيق و) ينوي
~~(بالتعريف) أي في قوله ما عرفت فلانا ما (جعلته عريفا أو) ينوي (بالإعلام)
~~في قوله ما أعلمته (جعلته أعلم الشفة) أي مشقوقها أو ينوي (بالحاجة) في
~~قوله ما سألته حاجة (شجرة صغيرة و) ينوي (بالدجاجة في قوله) ولا أكلت له
~~دجاجة بتثليث
# PageV05P320
# الدال (الكبة من الغزل و) ينوي ب (الفروجة) في قوله لا أكلت له فروجة
~~(الدراعة و) وينوي ب (الفرش) في قوله ولا في بيتي فرش (صغار الأيل و) ينوي
~~(بالحصير) في قوله له ما في بيته حصير (الحبس) وينوي ب (البارئة) في قوله
~~ما في بيته بارئة (السكين التي يبرأ بها) الأقلام (وما أكلت من هذا شيئا
~~ولا أخذت منه ويعني) بالمشار إليه (الباقي بعد أكله وأخذه) فلا حنث في ذلك
~~كله حيث لم يكن ظالما لأن لفظه يحتمل ما نواه.
### | [فصل التحيل ms2858 لإسقاط حكم اليمين]
# (فصل ولا يجوز التحيل لإسقاط حكم اليمين) كما لا يجوز التحيل لإسقاط
~~الزكاة ونحوه مما تقدم بأدلته (ولا تسقط) اليمين أي حكمها (به) أي بالتحيل
~~على إسقاطه (وقد نص) الإمام (أحمد على مسائل من ذلك وقال من احتال بحيلة
~~فهو حانث قال ابن حامد وغيره جملة مذهبه) أي الإمام أحمد (أنه لا يجوز
~~التحيل في اليمين وأنه لا يخرج منها إلا بما ورد به سمع كنسيان) على ما
~~تقدم تفصيله (وكإكراه واستثناء فإذا أكلا) أي أكل رجل وزوجته (تمرا أو نحوه
~~مما له نوى) كمشمش وخوخ (فحلف) على زوجته (لتخبرني بعدد ما أكلت) بضم التاء
~~أو كسرها (ولتميزن نوى ما أكلت ولم تعلم) المرأة ما أكلت (ذلك فإنها تفرط
~~كل نواة وحدها) فيما إذا حلف لتميزن نوى ما أكلت إذ يتحقق بذلك نوى ما
~~أكلت.
# (وتعد له) أي لمن حلف عليها لتخبرنه بعدد ما أكلت (عددا يتحقق دخول ما
~~أكلت فيه مثل أن يعلم أن عدد ذلك ما بين مائة إلى ألف فتعد ذلك) أي الألف
~~(كله) دخل فيه ما أكل (وكذلك إن قال إن لم تخبريني بعدد حب هذه الرمانة)
~~فأنت طالق (ولم تعلم عددها) أي عدد حبها فذكرت عددا يدل على عدد حبها فيه
~~(فإن كان ذلك نيته) بالحلف (لم يحنث) لأنها فعلت ما حلف عليه (وإن نوى
~~الإخبار بكميته) أي بعدده (من غير نقص ولا زيادة) حنث لأنها لم تفعل ما حلف
~~عليه (أو أطلق) فلم ينو شيئا مما سبق من الأمرين (حنث) لأنه حيلة والحيل
~~غير جائزة لحل اليمين (وكذلك المسائل الآتية في هذا الفصل وشبهها وقد
~~ذكروا) أي الأصحاب (من ذلك صورا كثيرة وجوزه جماعة من الأصحاب والذي يقطع
~~به أن ذلك ليس
# PageV05P321
# مذهب لأحمد) - رحمه الله - لأن قواعد مذهبه وأصوله تأباه.
# (فمن ذلك إذا حلف ليقعدن على بارية في بيته أو لا يدخله بارية ولم يكن
~~فيه بارية فإنه يدخل فيه قصبا ينسجه فيه أو ينسج قصبا كان فيه) ويجلس عليها ms2859
~~في البيت ولا يحنث لأنه لم يدخله بارية وإنما أدخله قصبا جزم به في المقنع
~~والشرح وغيرهما وجزم في المنتهى وغيره بأنه حنث بذلك.
# (وإن حلف ليطبخن قدرا برطل ملح ويأكل منه ولا يجد طعم الملح فإنه يسلق
~~فيه بيضا) لأن الصفة وجدت لأن الملح لا يدخل في البيض.
# (و) إن حلف (لا يأكل بيضا ولا تفاحا أو) حلف (ليأكلن ما في هذا الإناء
~~فوجده بيضا وتفاحا فإنه يعمل من البيض ناطقا) وهو نوع من الحلوى (و) يعمل
~~(من التفاح شرابا) ويأكل منه بغير حنث لأن ذلك ليس ببيض ولا تفاح.
# (وإن كان على سلم) وفوقه امرأة وتحته أخرى (وحلف لا صعدت إليك) أيتها
~~العليا (ولا نزلت إلى هذه) السفلى (ولا أقمت مكاني ساعة فلتنزل العليا
~~ولتصعد السفلى) وتنحل يمينه لم يبق حنثه ممكنا لزوال الصورة المحلوفة عليها
~~(وإن حلف لا أقمت عليه) أي السلم (ولا نزلت عنه ولا صعدت فيه فإنه ينتقل
~~إلى سلم آخر) فتنحل يمينه لأنه إنما نزل أو صعد من غيره.
# (وإن حلف) وهي في ماء (لا أقمت في هذا الماء ولا خرجت منه فإن كان) الماء
~~(جاريا لم يحنث) أقام أو خرج (إذا نوى ذلك الماء بعينه) كذا في المقنع
~~وغيره لأن الماء المحلوف عليه جرى وصار، في غير ضرورة كونه جاريا فلم تحصل
~~المخالفة في المحلوف عليه.
# وفي المنتهى لا يحنث إلا بقصد أو سبب انتهى فعلى كلام المصنف يحنث مع
~~الإطلاق وعلى كلام صاحب المنتهى لا يحنث (وإن كان) الماء المحلوف عليه لا
~~أقام فيه ولا خرج منه (واقفا حنث ولو حمل منه مكرها) لأنا إن ألغينا سند
~~الخروج إليه منهم فهو مقيم فيه فيحنث أيضا وقال في المقنع إن كان واقفا حمل
~~منه مكرها.
### | [فصل استحلفه ظالم ما لفلان عندك وديعة وكان له]
# (فصل وإن استحلفه ظالم ما لفلان عندك وديعة وكان له) أي لفلان (عنده) أي
~~الحالف (وديعة فإنه ينوي بما الذي) أي الموصولة وبر في يمينه لأنه صادق (أو
~~ينوي) ms2860 بحلفه ما لفلان عندي وديعة (غير الوديعة) التي عنده (أو)
# PageV05P322
# ينوي مكانا (غير مكانها أو يستثني بقلبه) بأن يقول في نفسه غير وديعة كذا
~~(ولم يحنث) لأنه صادق (فإن لم يتأول) في يمينه (أثم) لكذبه وحلفه عليه
~~متعمدا (وهو) أي إثم حلفه كاذبا (دون إثم إقراره بها) لعدم تعدي ضرره إلى
~~غيره بخلاف الإقرار فإنه يتعدى ضرره لرب الوديعة فتفوت عليه به (ويكفر)
~~لحنثه إن كانت اليمين مكفرة (فلو لم يحلف) وضاعت الوديعة بسبب ذلك (لم
~~يضمن) الوديعة (عند أبي الخطاب) وتقدم الكلام على ذلك في الوديعة مفصلا.
# (ولو سرقت منه امرأته شيئا فحلف) عليها (بالطلاق لتصدقني) أي لتخبريني
~~على وجه الصدق (أسرقت مني شيئا أم لا وخافت إن صدقته فإنها تقول سرقت منك
~~ما سرقت منك وتعني بما الذي) فتكون صادقة (وإن حلف عليها) أي على امرأته
~~(لما سرقت مني شيئا فخانته في وديعة لم يحنث لأن الخيانة ليست سرقة) لعدم
~~الحرز (إلا أن ينوي) ذلك فيحنث بها لأن اللفظ صالح لأن يراد به ذلك (أو
~~يكون له سبب) يدل على ذلك فيعمل به ويحنث لأن السبب يقوم مقام النية
~~لدلالته عليها.
# (وإن قال لها أنت طالق) إن لم أجامعك اليوم وأنت طالق (إن اغتسلت منك
~~اليوم) مع قدرته على استعمال الماء ولا تفوته صلاة مع الجماعة (فصلى العصر
~~ثم جامعها واغتسل إن غابت الشمس) وصلى معه (لم يحنث) لأنه جامع في اليوم
~~ولم يغتسل فيه ولم تفته الصلاة في الجماعة (إن لم يكن أراد بقوله اغتسلت من
~~المجامعة) فيحنث لفعل ما حلف لا يفعله.
# (و) إن قال (أنت طالق إن لم أطأك في رمضان نهارا فسافر) أي شرع في السفر
~~بأن فارق بيوت قريته العامرة مريدا السفر (مسافة القصر ثم وطئها انحلت
~~يمينه) ولا إثم عليه لأنه مسافر (وقال) الإمام (أحمد لا يعجبني لأنها حيلة)
~~ولا تعجبني الحيلة في هذا ولا في غيره.
# وقال في رواية بكر بن محمد إذا حلف على فعل شيء ثم احتال بحيلة فصار ms2861
~~إليها فقد صار إلى ذلك الذي حل عليه بعينه.
# وقال القاضي الصحيح أنها تنحل به اليمين ويباح به الفطر لأن إرادة حلف
~~اليمين من المقاصد الصحيحة.
# (وإن اشترى خمارين وله ثلاث نسوة) أو بنات ونحوهن (فحلف لتتخمرن كل واحدة
~~عشرين يوما من الشهر) بأحد الخمارين (اختمرت الكبرى والوسطى بهما عشرة أيام
~~ثم أخذت الصغرى من الكبرى) خمارها (إلى آخر الشهر) فقد اختمرت الصغرى عشرين
~~يوما وتستمر الوسطى مختمرة إلى تمام العشرين فتمت لها العشرون ثم (اختمرت
~~الكبرى بخمار الوسطى بعد العشرين إلى آخر الشهر) فكمل لها بهذه العشر مع
~~العشر الأولى
# PageV05P323
# عشرون يوما (وكذا ركوبهن لبغلهن ثلاث فراسخ) و (لا يحتمل كل بغل أكثر من
~~امرأة فقال) زوجهن (أنتن طوالق إن لم تركب كل امرأة منكن فرسخين) فتركب
~~الكبرى والوسطى البغلين فرسخا ثم تركب الصغرى بغل الكبرى إلى تمام الثلاث
~~ثم ركبت الكبرى بغل الوسطى بعد الفرسخين إلى تمام الثالث.
# (فإن حلف ليقسمن بينهن ثلاثين قارورة) وهي في الأصل إناء من زجاج والمراد
~~هنا الأعم (عشر مملوءة وعشر فرغ وعشر منصفة قلب كل منصفة في مثلها) من
~~المنصفات فتصير المملوءة خمسة عشر والفرغ خمسة عشر (فكل واحدة) من الثلاث
~~(خمس مملوءة وخمس فرغ) وانحلت يمينه.
# (فإن كان له ثلاثون شاة عشر نتجت كل واحدة ثلاثة سخلات وعشر نتجت كل
~~واحدة سخلتين وعشر نتجت كل واحدة سخلة ثم حلف بالطلاق ليقسمنها) أي الشاة
~~مع سخالها (بينهن) أي بين نسائه للثلاث (لكل واحدة ثلاثون رأسا من غير أن
~~يفرق بين شيء من السخال وأمهاتهن فإنه يعطي إحداهن العشر التي نتجت كل
~~واحدة سخلتين) فقد كمل لها الثلاثين (ويقسم بين الزوجتين ما بقي بالسوية
~~لكل واحدة) منهما (خمس مما نتاجها واحدة وخمس مما نتاجها) بكسر النون
~~(ثلاث) .
# (وإن حلف لا شربت هذا الماء ولا أرقته ولا تركته في الإناء) بكسر التاء
~~للمخاطبة في الأفعال الثلاثة (ولا فعل ذلك غيرك فإن طرحت في الإناء ثوبا
~~فشرب الماء ثم جففته لم يحنث) وكذا لو شربت ms2862 هي أو غيرها بعضه وأراقت الباقي
~~أو تركته كما تقدم فيمن حلف على ممسك مأكولا لا أكله ولا أمسكه ولا ألقاه.
# (وإن حلف ليقسمن هذا الزيت نصفين ولا يستعير كيلا ولا ميزانا وهو ثمانية
~~أرطال في ظرف ومعه) ظرف (آخر يسع خمسة) أرطال وظرف (آخر يسع ثلاثة) أرطال
~~(أخذ بظرف الثلاثة مرتين فألقاه في ظرف الخمسة وترك الخمسة) أي صبها (في
~~ظرف الثمانية وما بقي في الظرف الثاني) وهو رطل (يضعه في الخامس ثم ملأ
~~الثلاثي من الثماني وألقاه في الخماسي فيصير فيه أربعة) أرطال.
# (و) بقي (الثماني أربعة) أرطال وحصلت القسمة بلا استعارة كيل ولا ميزان
~~(ولو كان) الزيت (عشرة أرطال) وحلف ليقسمنه كما تقدم وكان (في ظرف) ومعه
~~ظرف آخر (يسع ثلاثة) أرطال.
# (و) ظرف (آخر يسع سبعة) أرطال (أخذ بظرف الثالثة منه) أي من الزيت (ثلاث
~~مرات وأفرغ في ظرف السبعة) فيمتلئ و (يبقى في ظرف الثالثة من المرة الثالثة
~~رطلان ثم ألقى ما في ظرف السبعة في ظرف العشرة ثم ألقى ما في الثلاثي وهو
~~رطلان في ظرف السبع ثم أخذ من ظرف العشرة ملء الثلاثي فألقاه في) ظرف
~~(السبعة) على الرطلين (يبقى فيه خمسة)
# PageV05P324
# وفي ظرف العشرة خمسة وحصلت القسمة بلا استعارة كيل ولا ميزان فبر في
~~يمينه.
# (فإن قال) لزوجته (إن ولدت ذكرين أو أنثيين أو حيين أو ميتين فأنت طالق
~~فولدت اثنتين ولم تطلق) فما جوابها؟ (ف) تقول (قد ولدت ذكرا وأنثى حيا
~~وميتا) لأنهما ليس ذكرين ولا أنثيين ولا حيين ولا ميتين.
# (فإن حلف بالطلاق إني أحب الفتنة وأكره الحق وأشهد بما لم تره عيني ولا
~~أخاف الله ولا من رسوله وأنا عدل مؤمن مع ذلك فلم يقع عليه الطلاق فهذا رجل
~~يحب المال والولد) وهما فتنة قال تعالى: {إنما أموالكم وأولادكم فتنة}
~~[التغابن: 15] (ويكره الموت) وهو حق قال تعالى: {كل نفس ذائقة الموت} [آل
~~عمران: 185] (ويشهد بالبعث والنشور والحساب) ولم يرهما ولكن قام الدليل
~~القاطع عليهما قال تعالى: {وأن الله يبعث ms2863 من في القبور} [الحج: 7] .
# وقال {إن الله سريع الحساب} [آل عمران: 199] (ولا يخاف من الله ولا من
~~رسوله الظلم والجور) وهو الظلم في الحكم قال تعالى: {وما ربك بظلام للعبيد}
~~[فصلت: 46] وقد قام الدليل القاطع على عصمة الأنبياء عليهم الصلاة والسلام.
# (وإن حلف أن امرأته بعثت إليه فقالت قد حرمت عليك وتزوجت بغيرك وأوجب
~~عليك أن تنفذ لي نفقتي ونفقة زوجي وتكون) المرأة (على الحق في جميع ذلك)
~~القول (فهذه امرأة زوجها أبوها) أو أخوها ونحوه (من مملوكه ثم بعث المملوك
~~في تجارة ومات الأب) أو الأخ ونحوه (فإن البنت ترثه) وكذا الأخت ونحوها
~~بشرط (وينفسخ نكاح العبد) لإرث زوجته له أو لبعضه (وتقضي العدة وتتزوج
~~برجل) هو ابن عمها مثلا (فتنفذ إليه ابعث إلي من المال الذي لي) أو لزوجي
~~(معك فهو مالي) أو مال زوجي وهي صادقة.
# (وإن حلف أن خمسة زنوا بامرأة لزم الأول) منهم (القتل و) لزم (الثاني
~~الرجم و) لزم (الثالث الجلد) مائة (و) لزم (الرابع نصف الجلد) خمسون
~~(والخامس لم يلزمه شيء) مما ذكر (وبر في يمينه فالأول ذمي) والمرأة مسلمة
~~فيقتل لنقضه العهد (والثاني محصن) فرجم (والثالث) حر (بكر) فيجلد مائة
~~ويغرب عاما ويأتي في بابه (والرابع عبد) يجلد خمسين (والخامس حربي)
# PageV05P325
# لا يلزمه شيء من ذلك لأنه غير ملتزم لأحكامنا.
# (فوائد) جمع فائدة (في المخارج) أي التخلص (من مضائق الأيمان) أي قيل
~~تنفع الحيل منها (و) في (ما يجوز استعماله حال عقد اليمين و) في (ما يتخلص
~~به من المآثم) أي إثم الكذب في كلامه.
# (و) ما يتخلص به من (الحنث) في حلفه (إذا أراد تخويف امرأته بالطلاق)
~~فقال لها (إن خرجت من دارها أنت طالق ثلاثا إن خرجت من الدار إلا بإذني
~~ونوى بقلبه) بطالق (طالق من وثاق) بفتح الواو وكسرها أي قيد (أو) طالق (من
~~العمل الفلاني كالخياطة والمغزل والتطريز ونوى بقوله ثلاثا ثلاثة أيام فله
~~نيته) لأن لفظه يحتمله (فإن خرجت لم تطلق فيما بينه وبين الله تعالى رواية ms2864
~~واحدة) لأنه أدري بنيته.
# (ويقع في الحكم كما تقدم لأن هذا الاحتمال بعيد) فإرادته مخالفة للظاهر
~~فلا تقبل دعواه (وكذلك الحكم إذا نوى بقوله طالق الطالق من الإبل وهي
~~الناقة التي يطلقها الراعي وحدها أول الإبل إلى المرعى وحبس لبنها ولا
~~يحلبها إلا عند الورد) أي وردها الماء (أو نوى بالطلاق الناقة يحل عقالها
~~وكذا إن نوى) بقوله أنت طالق (إن خرجت ذلك اليوم) ولم تخرج (أو) نوى (إن
~~خرجت وعليها ثياب خز أو إبريسم أو غير ذلك) ولم تخرج كذلك (أو) نوى (إن
~~خرجت عريانة أو) إن خرجت (راكبة بغلا ونحوه) كفرس ولم تخرج كذلك (أو) نوى
~~(إن خرجت ليلا أو) إن خرجت (نهارا فله نيته) لأن لفظه يحتمل ذلك.
# (ومتى خرجت على غير الصفة التي نواها لم يحنث) فيما بينه وبين الله لكن
~~لا يقبل منه ذلك حكما لبعده (وكذا الحكم إذا قال أنت طالق إن لبست ونوى
~~ثوبا دون ثوب فله نيته) ويقبل منه حكما إذ لا بعد في ذلك وتقدم (وكذلك إن
~~كانت يمينه بعتاق) على نحو ما تقدم (وكذا إن وضع يده على ضفيرة شعرها وقال
~~أنت طالق ونوى مخاطبة الضفيرة أو وضع يده على شعر عبده وقال أنت حر ونوى
~~مخاطبة الشعر) فله نيته (أو) وضع يده على الضفيرة وقال (إن خرجت من الدار
~~أو إن سرقت مني شيئا أو إن خنتني في مالي أو إن أفشيت سري أو غير ذلك مما
~~يريد منعها منه) ككلام زيد فأنت طالق مخاطبا للضفيرة (فله نيته) لأن لفظه
~~يحتمل ما نواه به.
# (وإن أراد ظالم أن يحلفه بالطلاق أو العتاق أن لا يفعل ما يجوز له فعله)
~~كركوب دابته ودخول داره (أو) أراد أن يحلفه أن (يفعل ما لا يجوز له فعله)
~~كسرقة ولواط أو أخذ مال الغير بغير
# PageV05P326
# حق (أو) أراد أن يحلفه (أنه لم يفعل كذا الشيء لم يلزمه الإقرار به) كبيع
~~ونحوه (فحلف ونوى شيئا مما ذكرنا لم يحنث) قلت وينبغي أن يقبل منه ms2865 في الحكم
~~إرادة ذلك لقيام القرينة.
# (وإن قال له) الظالم (قل زوجتي) طالق (أو) قال له قل (كل زوجة لي طالق إن
~~فعلت كذا أم إن كنت فعلت كذا أو إن لم أفعل كذا فقال) ما قال له قله (ونوى)
~~بقوله زوجتي طالق (زوجته العمياء) أو الجذماء ونحوها (أو) نوى زوجته
~~(اليهودية) أو النصرانية (أو) نوى بقوله كل زوجة طالق (كل زوجة له عمياء)
~~أو برصاء (أو يهودية أو نصرانية أو عوراء أو خرساء أو حبشية أو رومية أو
~~مكية ونحوه) كهندية أو صينية (أو نوى) بقوله كل امرأة لي طالق (كل امرأة
~~تزوجها بالصين أو البصرة أو بغيرها من المواضع) كبغداد وحلب (ولم تكن له
~~زوجة على الصفة التي نواها وكان له زوجات على غيرها من الصفات) أو لم يكن
~~تزوج بتلك المواضع (لم يحنث) لعدم وجود الصفة.
# (وكذا حكم العتاق) إذا قال له قل عبدي أو أمتي أو كل عبد لي أو كل أمة لي
~~حرة إن كنت فعلت كذا أو إن فعلته أو إن لم أكن فعلته ونوى العبد الرومي أو
~~الزنجي أو الأمة الهندية أو السندية وكان له عبد أو أمة بغير تلك الصفة فلا
~~عتق (وكذلك إن قال إن كنت فعلت كذا) فزوجتي طالق (أو) عبدي حر وأمتي حرة و
~~(نوى إن كنت فعلته بالصين ونحوه) كاليمن والهند وغيره (من الأماكن التي لم
~~يفعله فيها لم يحنث) لأنه صادق (فإن أحلفه مع الطلاق بصدقة جميع ما يملكه)
~~بأن قال له قل زوجتي طالق ومالي أو كل مالي صدقة إن لم أفعل كذا ونحوه
~~(فحلف ونوى) بالطلاق شيئا مما تقدم ونوى بالمال (جنسا من الأموال ليس في
~~ملكه منه شيء لم يحنث) لما تقدم.
# (كأن قال جميع ما أملكه ونوى من الياقوت الأحمر أو الزبرجد الأخضر أو
~~المسك أو العنبر أو الكبريت الأصفر أو نوعا من أنواع البهار) كالقرنفل
~~والدارصيني (أو) نوى (ما يملكه من السيوف والقسي والحطب وغير ذلك، أي ذلك
~~نوى ولم يكن في ms2866 ملكه منه شيء لم يحنث) لما سبق (ولم يلزمه التصدق بشيء مما
~~يملكه غيره وكذلك، إن أحلفه عن رجل) أنه لا يعلم أين هو (أو) أحلفه عن (شيء
~~غيره) أي غير الرجل من الحيوان أو غيره (أنه لا يعلم أين هو وهو يعلم أنه
~~في دار بعينها فحلف) أنه لا يعلم أين هو (ونوى أنه لا يعلم أين هو من
~~الدار، في أرضها أو في علوها أو في
# PageV05P327
# بعض مجالسها أو خزائنها أو غرفها أو سطحها وهو لا يعلم ذلك لم يحنث) لأن
~~قوله مطابق للواقع (وكذلك إن كان معه في الدار فكبست عليه فحلف قبل فتح
~~الباب أن ما فلانا هنا وأشار إلى راحة كفه أو) أشار (إلى ما تحت يده لم
~~يحنث) لأنه صادق.
# (فإن أحلفه) الظالم (أن يأتيه به) أي بفلان (متى رآه فحلف) ليأتينه به
~~متى رآه (ونوى متى رآه في داخل الكعبة أو الصين أو) في (غير ذلك من المواضع
~~التي تتعذر رؤيته فيها فلا يحنث إذا رآه في غيرها ولم يحضره) إليه لأنه لم
~~يره على الصفة التي عينها.
# (وإن أحلفه) الظالم (بالمشي إلى بيت الله الحرام الذي بمكة) بأن قال له:
~~قل إن لم أفعل كذا، أو إن كنت فعلته أو إن لم أفعله فعلي المشي إلى بيت
~~الله الحرام الذي بمكة (فقال ذلك ونوى ببيت الله مسجد الجامع وبقوله:
~~الحرام الذي بمكة بحجة أو عمرة ثم وصله سرا بقوله: يلزمه إتمام حجة وعمرة
~~فله نيته) لأن لفظه محتمل إذ المساجد بيوت الله والحرام على المحرم وعلى
~~الحرم (ولا يلزمه شيء) لأن تلك ليست يمينا تدخلها الكفارة.
# (فإن ابتدأ أحلافه بالله، فقال له: قل والله فالحيلة أن يقول هو: " الله
~~الذي لا إله إلا هو " ويدغم الهاء في الواو) أي يخفيها ما أمكن (حتى لا
~~يفهم محلفه ذلك) .
# (فإن قال له المحلف: أنا أحلفك بما أريد) إحلافك به (وقل أنت نعم كلما
~~ذكرت أنا فصلا ووقفت فقل أنت نعم وكتب له نسخة اليمين ms2867 بالطلاق والعتاق
~~والمشي إلى بيت الله الحرام وصدقة جميع ما يملكه فالحيلة أن ينوي بقوله نعم
~~بهيمة الأنعام) لا حرف الجواب (ولا يحنث) بذلك لأنه حلف لا منه إذن.
# (فإن قال) الظالم (اليمين التي أحلفك بها لازمة لك قل نعم أو قال) الظالم
~~(له) أي لمن استحلفه (قل اليمين التي تحلفني بها لازمة لي فقال ونوى
~~باليمين يده فله نيته وكذا إن قال له) الظالم قل (أيمان البيعة لازمة لك)
~~فقال ذلك (أو قال له: قل أيمان البيعة لازم لي فقال) ذلك (ونوى بالأيمان
~~الأيدي التي تبسط عند أخذ البيعة ويصفق بعضها على بعض فله نيته) لأن لفظه
~~يصلح لذلك ويأتي في كتاب الأيمان بيان أيمان البيعة.
# (وكذلك إن قال) الظالم لمن يستحلفه قل (اليمين يميني والنية نيتك فقال)
~~ذلك (ونوى بيمينه يده وبالنية البضعة) أي القطعة قدر ما تمضغ (من اللحم فله
~~نيته) لأن لفظه صالح لذلك.
# (فإن قال له: قل إن فعلت كذا فامرأتي علي كظهر أمي فالحلية) في عدم لزوم
~~اليمين له (أن ينوي بالظهر ما يركب من الخيل والبغال وغيرها) كالحمير
# PageV05P328
# (فإذا نوى) بظهر أمه (ذلك لم يلزمه شيء ذكره القاضي في كتاب إبطال الحيل
~~وقال هذا من الحيل المباحة) لأنه توصل به إلى مباح (قال) القاضي (فإن قال
~~له: قل) إن لم أفعل كذا أو إن فعلته أو إن كنت فعلته مثلا (فأنا مظاهر من
~~زوجتي فالحيلة أن ينوي بقوله مظاهر مفاعل من ظهر الإنسان، كأنه يقول:
~~ظاهرتها فنظرت أينا أشد ظهرا قال والمظاهر أيضا الذي قد لبس حريرة بين
~~الدرعين، وثوبا بين ثوبين فأي ذلك نوى فله نيته) لصلاحية اللفظ له.
# (فإن قال) لمن يستحلفه (قل) إن فعلت كذا أو إن لم أفعله أو إن كنت فعلته
~~(وإلا فقعيدة بيتي التي يجوز عليها أمري طالق وهي حرام فقال ونوى بالقعيدة
~~الغرارة) فله نيته (وقال في المستوعب نسيجه) أي منسوجة (تنسج كهيئة العيبة
~~فله نيته) لأن اللفظ صالح لذلك.
# (فإن قال) لمن يستحلفه (قل) إن ms2868 فعلت كذا ونحوه (وإلا فمالي على المساكين
~~صدقة فالحيلة أن ينوي بقوله مالي على المساكين من دين) أو نحوه فيجعل ما
~~اسما موصولا بالجار والمجرور (ولا دين) له (عليهم فلا يلزمه شيء) لعدم وجود
~~الصفة.
# (فإن قال) له في استحلافه قل إن فعلت كذا مثلا (وإلا فكل مملوك لي حر
~~فالحيلة أن ينوي بالمملوك الرقيق الملتوت بالزيت والسمن) ،.
# (فإن قال له) حين استحلفه (قل) إن فعلت كذا مثلا (وإلا فكل عبد لي حر
~~فالحيلة) لدفع الحنث (أن ينوي بالحر غير ضد العبد وذلك) أي الحر الذي هو ضد
~~العبد (أشياء) فالحر اسم للحية الذكر، والحر الفعل الجميل، والحر من الرمل
~~الذي ما وطئ.
# فإن قال له مريد استحلافه (قل) إن فعلت كذا (وإلا فكل جارية لي حرة
~~فالجارية السفينة الجارية والجارية الأذن والجارية الريح والجارية العادة
~~التي جرت، فأي ذلك نوى فله نيته) لأن اللفظ صالح له (والحرة السحابة
~~الكثيرة المطر و) الحرة (الكريمة من النوق) فأيهما نوى فله نيته.
# (فإن قال) مستحلفا له (قل) إن لم أفعل كذا (وإلا فعبيدي أحرار فقال) ذلك
~~(ونوى بالأحرار البقل فله نيته فإن الناعم من البقل يسمى أحرارا، وما خشن
~~تسمى ذكورا) .
# (فإن قال له: قل) إن فعلت كذا (وإلا فجواري حرائر فقال) ذلك (ونوى)
~~بالجواري السفن الجارية أو نوى (بالحرائر الأيام فله نيته فإن الأيام تسمى
~~حرائر) .
# (فإن قال) له في استحلافه (قل) إن فعلت كذا (فكل شيء في ملكي صدقة) فقال
~~(ونوى بالملك: محجة الطريق) فله نيته.
# (وإن قال) له ظالم (قل جميع ما أملكه
# PageV05P329
# من عقار ودار وضيعة فهو وقف على المساكين فقال ونوى بالوقف السوار من
~~العاج فله نيته) .
# (فإن قال) لمن استحلفه (قل) إن فعلت كذا (وإلا فعلي الحج فقال) ذلك (ونوى
~~بالحج أخذ الطبيب ما حول الشجة من الشعر فله نيته) لأنه يسمى حجا.
# (فإن قال) له إذا استحلفه (قل) إن فعلت كذا (وإلا فأنا محرم بحجة وعمرة
~~فإن نوى بالحجة القصة من الشعر الذي حوالي الشجة، ms2869 ونوى العمرة أن يبني
~~الرجل بامرأة في بيت أهلها، فله نيته لأن ذلك) الرجل (يسمى معتمرا) .
# (فإن قال) له مستحلفا (قل) إن لم أفعل كذا (وإلا فعلي الحج بكسر الحاء
~~ونوى شجة الأذن فله نيته) .
# (فإن قال) لمن يستحلفه (قل) إن لم أكن فعلت كذا مثلا (وإلا فلا قبل الله
~~منه صوما ولا صلاة ونوى بالصوم زرق النعام والنوع من الشجر، ونوى بالصلاة
~~بيتا لأهل الكتاب يصلون فيه فله نيته وكذا إن قال) في استحلافه له (قل) إن
~~كنت فعلت كذا (وإلا فما صليت لليهود والنصارى) فقال ذلك (ونوى بقوله: صليت،
~~أي أخذت بصلاء الفرس وهو ما اتصل بخاصرته إلى فخذيه) وتقدم في كتاب الصلاة
~~أن الصلوين عرقان أو عظمات في جانبي الذنب ينحنيان في الركوع والسجود، ومنه
~~اشتقت الصلاة (أو نوى بصليت أي شويت شيئا في النار أو ينوي بما النافية،
~~وكذا إن قال قل وإلا فأنا كافر بكذا وكذا فقال ونوى بالكافر المستتر
~~المتغطي أو الساتر المغطي) ومنه للزارع كافر (فله نيته) لأن لفظه يحتمله.
### | [فصل في الأيمان التي يستحلف بها النساء أزواجهن]
# (فصل في الأيمان التي يستحلف بها النساء أزواجهن إذا استحلفته) زوجته (أن
~~لا يتزوج عليها فحلف) لها على ذلك (ونوى شيئا مما ذكرنا) بأن نوى أن لا
~~يتزوج عليها يهودية أو نصرانية أو عمياء أو حبشية ونحوها أو أن لا يتزوج
~~عليها بالصين أو نحوه من المواضع التي يريد التزوج بها (فله نيته) لأن لفظه
~~يحتمله.
# (فإن قالت) له زوجته (قل كل امرأة أطؤها غيرك فطالق وكل جارية
# PageV05P330
# أطؤها غيرك حرة فقال ذلك ولم يكن له زوجة غيرها ولم تكن في ملكه جارية ثم
~~تزوج) عليها (أو اشترى جارية ووطئها) أي التي تزوجها واشتراها (لم تطلق)
~~التي تزوجها (ولم تعتق) التي اشتراها لأنها لم تكن حال التعليق زوجة ولا
~~أمة له (وإن كان له وقت اليمين زوجات أو جوار فقال ذلك) أي كل امرأة أطؤها
~~غيرك طالق وكل جارية أطأها غيرك حرة (من غير نية ms2870 تأويل فأي زوجة وطئ منهن
~~غيرها طلقت وأي جارية وطئها منهن عتقت) لوجود الصفة (فإن نوى بقوله كل
~~جارية أطؤها) برجلي (أو) نوى (كل امرأة أطؤها غيرك برجلي فله نيته) لأن
~~لفظه يصلح لذلك.
# (ولا يحنث بجماع غيرها زوجة كانت) التي وطئها (أو سرية) أي جارية (فإن
~~أرادت امرأته) التي استحلفته (الإشهاد عليه بهذه اليمين التي يحلف بها في
~~جواريه وخاف أن يرفع إلى الحاكم فلم يصدقه فيما نواه فالحيلة أن يبيع
~~جواريه ممن يثق به ويشهد على بيعهن شهودا عدولا من حيث لا تعلم الزوجة ثم
~~بعد ذلك يحلف بعتق كل جارية يطؤها منهن وليس ملكه شيء منهن ويشهد على) نفسه
~~(وقت اليمين شهود البيع ليشهدوا له بالحالين جميعا) وينفعه ذلك (وإن شهد
~~غيرهم) أو غير شهود البيع (وأرخ الوقتين) وقت البيع ووقت اليمين (وبينهما
~~من الفصل ما يتميز) به (كل وقت منهما عن الآخر كفاه ذلك) لحصول الغرض به
~~(ثم بعد اليمين يقابل مشتري الجواري ويشتريهن منه ويطؤهن ولا يحنث) بذلك
~~لأنهن لم يكن في ملكه حال الحلف (فإن رافعته) بعد ذلك (إلى الحاكم وأقامت
~~البينة باليمين وبوطئهن أقام هو البينة أنه لم يكن وقت اليمين في ملكه شيء
~~منهن) فيعرفها الحاكم أنه لا حنث عليه (ذكر ذلك صاحب المستوعب وغيره وهو
~~صحيح كله متفق عليه إذا كان الحال مظلوما) وكذا ينفعه تأويله إن كان لا
~~ظالما ولا مظلوما في ظاهر كلام أحمد وتقدم أول الباب.
### | [باب الشك في الطلاق]
# (وهو) أي الشك لغة ضد اليقين واصطلاحا تردد على السواء والمراد (هنا مطلق
~~التردد) سواء كان على السواء أو ترجح أحد الطرفين (إذا شك هل طلق زوجته
# PageV05P331
# أم لا) لم تطلق (أو شك في وجود شرطه) الذي علق عليه (ولو كان الشرط) الذي
~~علق عليه الطلاق (عدميا نحو) أنت طالق (لقد فعلت كذا أو) أنت طالق (إن لم
~~أفعله اليوم فمضى) اليوم (وشك في فعله لم تطلق) لأن النكاح ثابت بيقين فلا
~~يزول بالشك ويشهد له قوله - صلى ms2871 الله عليه وسلم - «فلا ينصرف حتى يسمع صوتا
~~أو يجد ريحا» فأمره بالبناء على اليقين وإطراح الشك.
# (وله) أي الزوج الشاك في الطلاق (الوطء) لأن الأصل الحل ومنع منه الخرقي
~~لأنه شاك في حلها، كما لو اشتبهت امرأته بأجنبية (لكن قال) الشيخ (الموفق
~~ومن تابعه الورع التزام الطلاق) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «فمن اتقى
~~الشبهات فقد استبرأ لدينه وعرضه» (فإن كان) الطلاق (المشكوك فيه رجعيا
~~راجعها) ما دامت في العدة (إن كانت مدخولا بها وإلا) يكن الطلاق رجعيا (جدد
~~نكاحها) بأن يعقد بولي وشاهدي عدل وصداق (إن كانت غير مدخول بها أو) كانت
~~مدخولا بها و (قد انقضت عدتها وإن شك في) وقوع (طلاق ثلاث طلقها واحدة
~~وتركها حتى تنقضي عدتها فيجوز لغيره نكاحها لأنه إذا لم يطلقها فيقين نكاحه
~~باق) لأنه لم يوجد ما يعارضه (فلا تحل لغيره) كسائر الزوجات (انتهى) .
# ومعناه في المحرر والمنتهى.
# (ولو حلف لا يأكل ثمرة فوقعت في ثمر) أو زبيبة فوقعت في زبيب نحوها (فأكل
~~منه واحدة فأكثر إلى أن لا يبقي منه) أي الثمر (إلا واحدة ولم يدر أكل
~~المحلوف عليها أم لا لم تطلق، ولا يتحقق حنثه حتى يأكل الثمر كله) لأنه إذا
~~بقي منه واحدة احتمل أنها المحلوف عليها ويقين النكاح ثابت فلا يزول بالشك
~~(وإن حلف ليأكلنها) أي الثمرة فاختلطت بثمر واشتبهت (لم يتحقق بره حتى يعلم
~~أنه أكلها) بأن يأكل الثمر كله لما سبق.
# (وإذا شك في عدد الطلاق) بأن علم أنه طلق ولم يدر عدده (بنى على اليقين
~~فإن لم يدر أواحدة طلق أم ثلاثا) فواحدة، (أو قال أنت طالق بعد ما طلق فلان
~~وجهل عدده) أي عدد ما طلق فلان (فواحدة) لأنها المتيقنة وما زاد عليها
~~مشكوك فيه (وله مراجعتها) ما دامت في العدة إن كان دخل بها (ويحل له وطؤها)
~~لما تقدم.
# (وإن قال لامرأتيه إحداكما طالق ينوي واحدة) من امرأتيه (بعينها طلقت
~~وحدها) لأنه عينها بنية أشبه ما لو عينها بلفظه فإن قال أردت ms2872 فلانة قبل لأن
~~ما قاله محتمل ولا يعرف إلا من جهته (فإن لم ينو) معينة (أخرجت) المطلقة
~~(بالقرعة) روي عن علي وابن عباس ولا مخالف لهما في الصحابة قال في المبدع
~~ولأنه إزالة ملك بني على التغليب
# PageV05P332
# والسراية فتدخله القرعة كالعتق وقد ثبت الأصل بقرعته - صلى الله عليه
~~وسلم - بين العبيد الستة ولأن الحق لواحد غير معين فوجب تعيينه بقرعة
~~كإعتاق عبيده في مرضه وكالسفر بإحدى نسائه، وكالمنسية و (لا) يملك إخراجها
~~(بتعيينه) بغير القرعة خلافا لما ذهب إليه أكثر العلماء لما تقدم (ويجوز له
~~وطء الباقي) من نسائه (بعد القرعة) لبقاء نكاحهن و (لا) يجوز له وطء إحداهن
~~(قبلها) أي قبل القرعة لاحتمال أن تكون هي التي تقع عليها القرعة (إن كان
~~الطلاق بائنا) فإن كان رجعيا جاز، وإن وطئ الكل حصلت، الرجعة (وتجب النفقة)
~~للكل (حتى يقرع) لأنهن محبوسات لأجله وكل واحدة من حيث هي الأصل بقاء
~~نكاحها، فلا تسقط نفقتها بالشك.
# (وإن مات) بعد قوله لزوجتيه إحداكما طالق (ولو) كان موته (بعد موت
~~إحداهما) أي إحدى امرأتيه (قبل البيان) أي بيان المطلقة بأن لم يبين أنه
~~نوى إحداهما بعينها، ولم يكن أقرع بينهما (أقرع الورثة) بينهما، فمن أقرعت
~~لم ترث.
# (وإن ماتت المرأتان أو) ماتت (إحداهما) بعد قوله لهما إحداكما طالق وقبل
~~القرعة (عين المطلق) أي أقرع بينهما (لأجل الإرث) فمن قرعت لم تورث (فإن
~~كان نوى المطلقة) أي عينها بنيته (حلف لورثة الأخرى أنه لم ينوها وورثها)
~~لأنها زوجته، (أو) إن ماتت إحداهما فقط حلف أنه لم ينو (الحية ولم يرث
~~الميتة) إن كان الطلاق بائنا لانقطاع سبب التوارث وهي الزوجية (وإن كان ما
~~نوى إحداهما أقرع) بينهما كما سبق.
# (ولو قال لهما) أي لامرأتيه (أو) قال (لأمتيه إحداكما طالق غدا أو حرة
~~غدا فماتت إحداهما قبل الغد طلقت الباقية) من المرأتين (وعتقت) الباقية من
~~الأمتين لأنها تعينت محلا للطلاق والعتق قال في المبدع وهل تطلق حينئذ أو
~~منذ طلق؟ فيه وجهان (وإن كن نساء) وقال ms2873 لهن إحداكن طالق غدا فماتت إحداهن
~~قبل الغد (أو) كن (إماء) وقال لهن إحداكن حرة غدا (فماتت إحداهن قبل الغد
~~أو باع إحدى الإماء) قبل الغد (أقرع بين الباقي إذا جاء الغد) فمن وقعت
~~عليها القرعة طلقت أو عتقت لما تقدم.
# (وإن قال امرأتي طالق وأمتي حرة وله نساء وإماء ونوى معينة) من نسائه أو
~~إمائه (انصرف) الطلاق أو العتق (إليها) كما لو عينها بلفظه (وإن نوى واحدة
~~مبهمة) منهن (أخرجت بقرعة) لما تقدم (وإن لم ينو شيئا طلقن) أي الزوجات
~~كلهن (وعتقن) أي الإماء (كلهن) لأن امرأتي وأمتي مفرد مضاف لمعرفة فيعم
~~وروي عن ابن عباس وتقدم ذلك.
# (وإن
# PageV05P333
# طلق واحدة) معينة (من نسائه وأنسيها أخرجت بقرعة) لأنه بعد النسيان لا
~~يعلم المطلقة منهن فوجب أن تشرع القرعة فيها وتجب النفقة حتى يقرع (وتحل له
~~الباقيات) بعد المخرجة بالقرعة لأن الأصل بقاء حلهن (وإن تبين) له (أن
~~المطلقة غير التي خرجت عليها القرعة بأن تذكر) هو (ذلك تبين أنها كانت
~~محرمة عليه) حيث كان الطلاق بائنا لأنها صارت أجنبية بالطلاق (ويكون وقوع
~~الطلاق من حين طلق) لأنه صدر من أهله في محله ونسيانه لا يرفعه (وترد إليه
~~التي كانت خرجت عليها القرعة) لأنه ظهر أنها غير مطلقة والقرعة ليست بطلاق
~~ولا كناية (إلا أن تكون) التي خرجت عليها القرعة (قد تزوجت) فلا ترد إليه
~~ولا يبطل نكاحها لأن قوله لا يقبل على غيره (أو) إلا أن تكون (القرعة
~~بحاكم) فلا ترد إليه لأن قوله لا يقبل إذن قلت إن أمكن إقامة البينة على
~~ذلك وشهدت أن المطلقة غير المخرجة ردت إليه وإن تزوجت أو حكم بالقرعة.
### | [فصل وإن قال من له امرأتان هذه المطلقة بل هذه طلقتا]
# (فصل وإن قال) من له امرأتان: (هذه المطلقة بل هذه، طلقتا) أي الأولى
~~والثانية لأنه أقر بطلاق الأولى فقبل إقراره ثم قبل إقراره بطلاق الثانية
~~ولم يقبل إقراره عن إقراره بطلاق الأولى لأن الواقع لا يرتفع (وكذلك لو كن)
~~أي زوجاته (ثلاثا ms2874 فقال هذه) المطلقة أو طالق أو طلقت هذه (بل هذه بل هذه
~~طلقن كلهن) لما سبق (وإن قال هذه أو هذه) طالق (بل هذه) طلقت، الثالثة
~~وإحدى الأولتين (أو قال هذه أو هذه وهذه طلقت الثالثة) لجزمه بطلاقها (و)
~~وطلقت (إحدى الأولتين) لأن أو لأحد الشيئين فتخرج بقرعة.
# (وإن قال طلقت هذه بل هذه أو هذه) طلقت الأولى وإحدى الأخيرتين بقرعة
~~(أو) قال (أنت طالق، وهذه، أو هذه طلقت الأولى وإحدى الأخيرتين) تخرج بقرعة
~~(وإن قال) طلقت (هذه أو هاتين أخذ بالبيان) لأن أو لأحد الشيئين (فإن قال
~~هي) أي التي أرادها (الأولى طلقت وحدها) كما لو عينها بلفظه (وإن قال ليست)
~~التي أردتها (الأولى طلقت الأخيرتان) لتعينهما إذن محلا للوقوع (وليس له
~~الوطء قبل التعيين في موضع يقبل فيه تعيينه) كما لو اشتبهت زوجته بأجنبية
~~(فإن وطئ) واحدة أو أكثر (لم يكن تعيينا) ليرها.
# (وإن
# PageV05P334
# ماتت إحداهما) أي إحدى الزوجتين بعد وقوع الطلاق بإحداهما لا بعينها (لم
~~يتعين الطلاق في الأخرى) بل إن كان نوى إحداهما بينها وإلا أقرع بينهما كما
~~تقدم.
# (وإن قال) زوج أربع (طلقت هذه وهذه أو هذه وهذه فالظاهر أنه طلق اثنتين
~~لا يدري أيهما الأوليان أو الأخريان) إذ هو المتبادر من العبارة (كما لو
~~قال طلقت هاتين، أو هاتين) فيقرع (فإن قال هما الأوليان) تعينتا (أو) قال
~~هما (الأخريان تعين فيما عينه) لأنه أدري بإرادته (وإن قال لم أطلق
~~الأوليين تعين) الطلاق (في الأخريين) لأنه لم يبق غيرهما (أو) قال (لم أطلق
~~الأخريين تعين في الأوليين) لما تقدم (وإن قال إنما أشك في طلاق الثانية
~~والأخريين طلقت الأولى) لجزمه بطلاقها (وبقي الشك في الثلاث) فيقرع بينهن
~~على ما سبق (ومتى فسر كلامه بمحتمل قبل منه) لأنه أدرى بما أراده فلو قال
~~إنما أشك في طلاق الثانية والثالثة طلقت الأولى والأخيرة وأقرع بين المشكوك
~~فيهما.
### | [فصل إن مات بعض الزوجات أو جميعهن أقرع بين الجميع في الطلاق]
# (فصل فإن مات بعضهن) أي بعض الزوجات في ms2875 الأمثلة السابقة (أو) مات (جميعهن
~~أقرع بين الجميع فمن خرجت القرعة لها) بالطلاق (لم يرثها) إن كان بائنا
~~لأنها أجنبية (وإن مات بعضهن قبله) ومات (وبعضهن بعده) وأقرع ورثته بينهن
~~(فخرجت لميتة بعده لم ترثه) لأنها كانت بائنا حين موته (والباقيات يرثهن)
~~إن عاش بعدهن لأنهن زوجاته (ويرثنه) إن حيين بعده لبقاء نكاحهن.
# (وإن قال بعد موتها هذه التي طلقتها) لم يرثها لاعترافه بأنها ليست زوجته
~~(أو قال في غير المعينة) بأن كان طلق مبهمة ثم قال الميتة منهن (هذه التي
~~أردتها لم يرثها) لاعترافه بانقطاع سبب الإرث (ويرث الباقيات) غيرها لأنهن
~~زوجاته وسواء (صدقه ورثتهن أو لا) فإنه أدري بما نواه (ولا يستحلف) على ما
~~أراده لأنه لو نكل لم يقض عليه بنكوله في ذلك وتقدم قوله حلف لورثة الأخرى.
# (فإن مات) من طلق واحدة لا يعنيها من نسائه (فقال ورثته لإحداهن هذه
~~المطلقة فأقرت) بذلك حرمناها من ميراثه لاعترافها بأنها لا ترثه (أو أقر
~~ورثتها بعد
# PageV05P335
# موتها) بأنها المطلقة (حرمناها ميراثه) إن كانت بائنا لاعترافها بانقطاع
~~الزوجية (وإن أنكرت) أنها المطلقة (أو أنكر) ذلك (ورثتها) بعد موتها (ولم
~~تكن) للورثة (بينة) فقولها (أو) قول (ورثتها) لأنها منكرة (فإن شهد اثنان
~~من ورثته) أي الزوج (أنه طلقها) أي قبل موته طلاقا يقطع ميراثها (قبلت
~~شهادتهما إذا لم يكونا ممن يتوفر عليهما ميراثه ولا) يتوفر (على من لا تقبل
~~شهادتهما له كأمهما وجدتهما لأن ميراث إحدى الزوجات لا يرجع إلى ورثة
~~الزوج) غير الزوجات (وإنما يتوفر على ضرائرها) فشهادتها لا تجر لهما نفعا
~~ولا تدفع عنهما ضررا فلذلك قبلت.
# (وإن ادعت إحدى الزوجات أنه طلقها طلاقا تبين به فأنكرها فقوله) لأن
~~الأصل عدمه (فإن مات) بعد دعواها المذكورة (لم ترثه) مؤاخذة لها بمقتضى
~~اعترافها (وعليها العدة) لأن قولها لا يقبل فيما عليها ظاهرا.
### | [فصل له أربع نسوة فطلق إحداهن ثم نكح أخرى ثم مات ولم يعلم أيتهن طلقها]
# (فصل إذا كان له أربع نسوة فطلق إحداهن ثم نكح) أي تزوج ms2876 (أخرى بعد قضاء
~~عدتها) أي المطلقة (ثم مات) الزوج (ولم يعلم أيتهن طلقها فللتي تزوجها ربع
~~ميراث النسوة) نص عليه ولا خلاف فيه بين أهل العلم لأنه لا شك فيها (ثم
~~يقرع بين الأربع) الأول لإخراج المطلقة (فأيتهن خرجت قرعتها) بالطلاق
~~(حرمت) الميراث إذا لم يتهم بقصد حرمانها (وورثه الباقيات) ثلاثة أرباع
~~ميراث النسوة.
# (وإن طلق) من نسائه (واحدة لا بعينها أو) طلق منهن واحدة (بعينها فأنسيها
~~فانقضت عدة الجميع فله نكاح خامسة قبل القرعة) لأن إحدى الأربع طلقت وانقضت
~~عدتها بيقين والقرعة إنما هي لتمييزها لا لوقوع الطلاق بها (ومتى علمناها)
~~أي المطلقة منهن (بعينها إما بتعيينه لها) بأن قال فلانة هي التي أردت
~~طلاقها (أو بقرعة) بأن لم يكن نوى إحداهن وأقرعنا بينهن (فعدتها من حين
~~طلقها) كالمعينة التي لم ينسها و (لا) تكون عدتها (من حين عينها) لأن العدة
~~لم تجب بالتعيين بل بالطلاق فتكون من حينه (وإن مات الزوج قبل التعيين
~~اعتددن) أي النساء التي طلق بعضهن ولم يعلم (بأطول الأجلين من عدة الوفاة
~~أو) عدة (الطلاق) لأن كل واحدة منهن يحتمل أن
# PageV05P336
# تكون المطلقة أو غيرها فلزمها الأطول ودخل فيه ما دونه (وعدة الطلاق من
~~حين طلق) لما تقدم (وعدة الوفاة من حين موته وإن كان الطلاق رجعيا) ومات في
~~العدة (فعليهن عدة الوفاة) لأن الرجعية زوجة ويأتي في العدد.
### | [فصل وإذا ادعت أن زوجها طلقها فأنكرها]
# (فصل وإذا ادعت أن زوجها طلقها) فأنكرها فقوله لأن الأصل بقاء النكاح (أو
~~ادعت وجود صفة علق طلاقها عليها) بأن قال إن قام زيد أو إن لم يقم يوم كذا
~~فأنت طالق فادعت أن الصفة وجدت فطلقت (فأنكرها فقوله) لأن الأصل بقاء
~~النكاح إلا إذا علق طلاقها على حيضها فادعته فقولها، أو علقه على ولادتها
~~فادعتها فقولها أيضا إن كان أقر بالحمل عند القاضي وأصحابه كما تقدم (فإن
~~كان لها بينة) بما ادعت من طلاق لها أو وجود ما علق طلاقها عليه (قبلت)
~~بينتها وعمل بها (ولا يقبل ms2877 فيه) أي الطلاق (إلا رجلان عدلان) كالنكاح لأنه
~~مما يطلع عليه الرجال غالبا وليس مالا ولا يقصد به المال.
# (وإن) اتفقا على أنه طلقها و (اختلفا في عدد الطلاق) فإن قالت طلقني
~~ثلاثا فقال بل واحدة (فقوله) لأنه منكر للزائد (فإن طلقها ثلاثا وسمعت ذلك
~~أو ثبت عندها بقول عدلين فأنكر) أنه طلقها ثلاثا (لم يحل لها تمكينه من
~~نفسها) لأنها حرمت عليه حتى تنكح زوجا غيره ثم يعقد هو عليها.
# (و) يجب (عليها أن تفر منه ما استطاعت وأن تفتدي منه إن قدرت ولا تتزين
~~له وتهرب) منه (ولا تقيم معه وتختفي في بلدها) و (لا تخرج منها) أي من
~~بلدها (ولا تتزوج) غيره (حتى يظهر طلاقها) لئلا يتسلط عليها شخصان أحدهما
~~يظهر النكاح والآخر يبطنه (ولا تقتله قصدا) بل تدفعه بالأسهل فالأسهل
~~كالصائل (فإن قصدت الدفع عن نفسها فآل إلى نفسه فلا إثم عليها ولا ضمان في
~~الباطن) عليها لأنها فعلت ما هي مأمورة به (فأما في الظاهر فإنها تؤاخذ
~~بحكم القتل) لأن قولها غير مقبول في وقوع الثلاث عليه لتدفعه عن نفسها (ما
~~لم يثبت صدقها) بشهادة عدلين فينتفي وجوب القتل في الظاهر أيضا.
# (وكذا لو ادعى نكاح امرأة كذبا وأقام شاهدي زور فحكم الحاكم له بالزوجية)
~~فإن حكم الحاكم لا يزيل الشيء عن صفته الباطنة ولا تحل له بذلك،
# PageV05P337
# وتدفعه بالأسهل فالأسهل كالصائل (وكذا لو تزوجها تزويجا باطلا) كفي عدتها
~~(فسلمت إليه بذلك) التزويج فلا تحل له وتدفعه كما تقدم.
# (وإذا طلقها ثلاثا فشهد عليه أربعة أنه وطئها) بعد الطلاق الثلاث (أقيم
~~عليه الحد نصا) لأنه لا نكاح ولا شبهة نكاح ولم يعتبروا شبهة القول بأن
~~طلاق الثلاث واحدة لضعف مأخذه (فإن جحد طلاقها) ثلاثا ولم تقم به عليه بينة
~~(ووطئها عالما ثم قامت) عليه (بينة بطلاقه فلا حد عليه) لاحتمال غلطه أو
~~نسيانه (فإن قال وطئتها عالما بأني كنت طلقتها ثلاثا كان إقرارا منه بالزنا
~~فيعتبر ما يعتبر في الإقرار بالزنا) بأن يقر أربعا ولا ms2878 يرجع حتى يحد مع ما
~~يأتي في حد الزنا.
### | [فصل طار طائر فقال زوج اثنتين إن كان غرابا ففلانة طالق وإن لم يكن غرابا ففلانة طالق]
# (فصل إن طار طائر فقال) زوج اثنتين فأكثر (إن كان هذا) الطائر (غرابا
~~ففلانة طالق وإن لم يكن غرابا ففلانة طالق فهي) أي المطلقة منهما
~~(كالمنسية) يقرع بينهما لأنه لا سبيل إلى معرفة المطلقة منهما عينا فهما
~~سواء والقرعة طريق شرعي لإخراج المجهول فشرعت القرعة كما في المبهمة.
# (وإن قال) من له زوجتان عن طائر (إن كان غرابا ففلانة) كحفصة (طالق وإن
~~كان حماما ففلانة) كعمرة (طالق لم تطلق واحدة منهما إذا لم يعلم) أغراب أم
~~حمام أم غيرهما؟ لاحتمال كون الطائر ليس غرابا ولا حماما ولأنه متيقن الحل
~~وشاك في الحنث فلا يزول عن يقين النكاح بالشك.
# (فإن قال) رجل عن طائر (إن كان غرابا فأمتي حرة أو) قال إن كان غرابا
~~(فامرأتي طالق ثلاثا وقال رجل آخر إن لم يكن غرابا مثله) أي فأمتي حرة أو
~~امرأتي طالق ثلاثا (ولم يعلماه) أي يعلم الحالف الطائر غرابا أو غيره (لم
~~تعتقا) أي الأمتان (ولم تطلقا) أي المرأتان، لأن الحانث منهما ليس معلوما
~~ولا يحكم به في حق واحد منهما بعينه، بل تبقى في حقه أحكام النكاح من
~~النفقة والكسوة والسكنى لأن كل واحدة منهما يقين نكاحها باق
# PageV05P338
# ووقوع طلاقها مشكوك فيه (وحرم عليهما الوطء) لأن أحدهما حانث بيقين
~~وامرأته محرمة عليه وقد أشكل محرم الوطء عليهما جميعا كما لو حنث في إحدى
~~امرأتيه لا بعينها (إلا مع اعتقاد أحدهما خطأ الآخر) فإن من اعتقد خطأ
~~رفيقه لا يحرم عليه وطء زوجته أو أمته، ولا يحنث فيما بينه وبين الله تعالى
~~لأنه ممكن صدقه.
# (فإن اشترى أحدهما أمة الآخر أقرع بينهما) أي بين الأمتين فمن خرجت لها
~~القرعة عتقت (فإن وقعت القرعة على أمته) التي كانت له ابتداء (فولاؤها له)
~~لأنه المعتق لها والولاء لمن أعتق (وإن وقعت) القرعة (على) الأمة (المشتراة
~~فولاؤها موقوف ms2879 حتى يتصادقا على أمر يتفقان عليه) لأن كلا منهما لا يدعيه
~~إذن (فإن أقر كل) واحد (منهما أنه الحانث طلقت زوجتاهما وعتقت أمتاهما)
~~مؤاخذة لكل منهما بإقراره على نفسه (وإن أقر أحدهما) بالحنث (حنث وحده)
~~لإقراره (وإن ادعت امرأة أحدهما) عليه الحنث فقوله (أو) ادعت (أمته عليه
~~الحنث) فأنكر (فقوله) لأن الأصل عدمه.
# (ولو كان عبد مشترك بين موسرين فقال أحدهما عن) طائر (إن كان غرابا
~~فنصيبي) من العبد (حر وقال) الشريك (الآخر إن لم يكن غرابا فنصيبي حر عتق)
~~العبد (على أحدهما) لأن أحدهما حانث قطعا (فيميز بالقرعة) ويغرم قيمة نصيب
~~شريكه (والولاء له) لأنه معتق.
# (فإن قال) سيد عبد وأمة (إن كان) هذا الطائر (غرابا فعبدي حر وإن لم يكن
~~غرابا فأمتي حرة ولم يعلم) أغراب أم غيره (عتق أحدهما) ويميز (بقرعة) لأنه
~~لا طريق إلى العلم به إلا بها (فإن ادعى أحدهما أو) ادعى (كل منهما) أي من
~~العبد والأمة (أنه الذي عتق) وأنكر السيد (فقول السيد مع يمينه) لأن الأصل
~~معه.
# (فإن قال) من له نساء وعبيد (إن كان) هذا الطائر (غرابا فنساؤه طوالق،
~~وإن لم يكن غرابا فعبيده أحرار، ولم يعلم) ما الطائر؟ (منع من التصرف في
~~الملكين) يعني من وطء الزوجات ومن بيع العبيد (حتى يتبين) أمر الطائر كما
~~تقدم فيمن طلق واحدة من نسائه ونسيها (وعليه نفقة الجميع) من الزوجات
~~والعبيد إن لم يتبين الحال أو يقرع (فإن لم يتبين) حال الطائر (وقال لا
~~أعلم ما الطائر؟ أقرع بين النساء) ورق (العبيد) لأنه لا طريق إلى التمييز
~~غيرها (فإن وقعت القرعة على الغراب طلق النساء ورق العبيد) أي بقوا في الرق
~~(وإن خرجت) القرعة (على العبيد عتقوا ولم يطلقن) أي النساء لعدم خروج
~~القرعة عليهن.
# (وإن قال لامرأته و) لامرأة (أجنبية: إحداكما
# PageV05P339
# طالق) طلقت امرأته (أو قال: سلمى طالق واسمها) أي امرأته سلمى والأجنبية
~~(سلمى) طلق امرأته (أو قال لحماته: ابنتك طالق ولها بنت غيرها) أي غير
~~امرأته (طلقت امرأته) لأن الأصل اعتبار ms2880 كلام المكلف دون إلغائه، فإذا أضافه
~~إلى إحدى امرأتين وإحداهما زوجة أو إلى اسم وزوجته مسماة بذلك وجب صرفه إلى
~~امرأته لأنه لو لم يصرف إليها لوقع لغوا (فإن قال أردت الأجنبية) لم تطلق
~~امرأته لأنه لم يصرح بطلاقها ولا لفظ فيما يقتضيه ولا نواه فوجب بقاء
~~نكاحها على ما كان عليه، فإن ادعى ذلك دين لأنه يحتمل ما قاله (ولم يقبل في
~~الحكم) لأن غير زوجه ليست محلا لطلاقه (إلا بقرينة) دالة على إرادة
~~الأجنبية (مثل أن يدفع بيمينه ظلما أو يتخلص بها من مكروه) فيقبل منه في
~~الحكم (وإن لم ينو زوجته ولا) نوى (الأجنبية طلقت زوجته) لأنها محل للطلاق.
# (وإن نادى امرأته) هندا (فأجابته امرأة له أخرى) فقال: أنت طالق يظنها
~~المناداة طلقت المناداة فقط (أو) نادى امرأته هندا وعنده امرأة له أخرى (لم
~~تجبه وهي الحاضرة، فقال أنت طالق يظنها المناداة طلقت المناداة فقط) لأنه
~~قصدها بخطابه، وليست الأخرى مناداة ولا مقصودة بالطلاق فلم تطلق، كما لو
~~أراد أن يقول طاهر فسبق لسانه فقال أنت طالق (فإن قال علمت أنها) أي
~~المجيبة أو الحاضرة التي لم تجب (غيرها) أي غير المناداة (وأردت طلاق
~~المناداة طلقتا معا) أما المناداة فلأنها المقصودة بالطلاق وأما المجيبة أو
~~الحاضرة فلأنه واجهها بالطلاق مع علمه أنها غير المناداة (فإن قال أردت
~~طلاق الثانية طلقت وحدها) لأنه خاطبها بالطلاق ونواها به، ولا يطلق غيرها
~~لأن لفظه غير موجه إليها ولا هي منوية (وإن لقي أجنبية فظنها امرأته فقال
~~فلانة أنت طالق، فإذا هي أجنبية طلقت امرأته نصا) لأنه قصد زوجته بصريح
~~الطلاق (وكذا لو لم يسمها بل قال) لأجنبية ظنها زوجته (أنت طالق) طلقت
~~امرأته لما مر (وإن علمها أجنبية) فقال أنت طالق (وأراد بالطلاق زوجته
~~طلقت) زوجته لأنه قصدها بالطلاق (وإن لم يردها) أي يرد زوجته (بالطلاق) وقد
~~خاطب به أجنبية عالما أنها أجنبية (لم تطلق) زوجته لأنه لم يقصدها بالطلاق
~~ولم يخاطبها به.
# (ولو لقي امرأته فظنها أجنبية فقال أنت ms2881 طالق أو) قال (تنحي يا مطلقة لم
~~تطلق امرأته)
# PageV05P340
# قاله أبو بكر ونصره في الشرح لأنه لم يردها بذلك وصححه في الاختيارات
~~ويخرج على قول ابن حامد أنها تطلق قاله في المبدع وجزم به في المنتهى وقاله
~~في شرحه على الأصح لأنه واجهها بصريح الطلاق فوقع، كما لو علم أنها زوجته،
~~ولا أثر لظنه إياها أجنبية لأنه لا يزيد لعدم إرادة الطلاق (كذا العتق) في
~~جميع ما تقدم.
# (وإن أوقع بزوجته كلمة وجهلها وشك هل هي طلاق أو ظهار لم يلزمه شيء) كمني
~~في ثوب لا يدري من أيهما هو؟ قال في الفروع: ويتوجه مثله من حلف يمينا ثم
~~جهلها يريد، أنه لغو ويؤيده قول أحمد في رجل قال له حلف بيمين لا أدري أي
~~شيء هي قال ليت أنك إذا دريت دريت أنا وإن شك هل ظاهر أو حلف بالله تعالى
~~لزمه بحنث كفارة يمين لأنها اليقين والأحوط كفارة الظهار ليبرأ بيقين والله
~~أعلم.
### | [باب الرجعة]
# (باب الرجعة) بفتح الراء أفصح من كسرها وقال الأزهري الكسر أكثر (وهي)
~~لغة المرة من الرجوع وشرعا (إعادة مطلقة غير بائن إلى ما كانت عليه بغير
~~عقد) والأصل فيها قبل الإجماع: لقوله تعالى: {وبعولتهن أحق بردهن في ذلك إن
~~أرادوا إصلاحا} [البقرة: 228] أي رجعة قاله الشافعي والعلماء وقوله تعالى:
~~{فأمسكوهن بمعروف} [البقرة: 231] فخاطب الأزواج بالأمر ولم يجعل لهن
~~اختيارا «وطلق - صلى الله عليه وسلم - حفصة ثم راجعها» رواه أبو داود من
~~حديث عمر وروى الشيخان عن ابن عمر قال «طلقت امرأتي وهي حائض، فسأل عمر
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: مره فليراجعها» .
# (إذا طلق الحر امرأته ولو) كانت (أمة على حرة) فلا يشترط أن يكون عادم
~~الطول ولا خائف العنت، لأن الرجعة استدامة للعقد لا ابتداء له (بعد دخوله
~~أو خلوته بها في نكاح صحيح أقل من ثلاث) بغير عوض فله مراجعتها ما دامت في
~~العدة.
# (أو) طلق (العبد واحدة ولو كانت زوجته حرة بغير عوض فله مراجعتها ما دامت
~~في العدة) ms2882 .
# وملخصه: أن للرجعة
# PageV05P341
# أربعة شروط: الأول أن يكون دخل أو خلا بها، لأن غيرها لا عدة عليها فلا
~~تمكن رجعتها الثاني أن يكون النكاح صحيحا لأن من نكاحها فاسد تبين بالطلاق
~~فلا تمكن رجعتها، ولأن الرجعة إعادة إلى النكاح فإذا لم تحل بالنكاح لعدم
~~صحته وجب أن لا تحل بالرجعة إليه الثالث أن يطلق دون ما يملكه من عدد
~~الطلاق وهو الثلاث للحر والاثنتان للعبد، لأن من استوفى عدد طلاقه لا تحل
~~له مطلقته حتى تنكح زوجا غيره فلا تمكن رجعتها لذلك الرابع أن يكون الطلاق
~~بغير عوض لأن العوض في الطلاق إنما جعل لتفتدي به المرأة نفسها من الزوج
~~ولا يحصل ذلك مع ثبوت الرجعة، فإذا وجدت هذه الشروط كان له رجعتها ما دامت
~~في العدة للإجماع ودليله ما سبق (ولو) كان المطلق (مريضا أو مسافرا أو
~~محرما) لأنها استدامة للنكاح لا ابتداء (وتقدم في محظورات الإحرام ويملكها)
~~أي الرجعة (ولي مجنون) لأنها حق للمجنون يخشى فواته بانقضاء العدة فملك
~~استيفاءه له كبقية حقوقه (ولا رجعة بعد انقضاء العدة) لمفهوم قوله تعالى:
~~{وبعولتهن أحق بردهن في ذلك} [البقرة: 228] .
# (وتحصل الرجعة بلفظ من ألفاظها نحو راجعت امرأتي أو ارتجعتها أو أرجعتها
~~أو رددتها أو أمسكتها) و (لا) تحصل الرجعة (بنكحتها أو تزوجتها) لأن هذا
~~كناية والرجعة استباحة بضع مقصود فلا تحل بالكناية كالنكاح (وإن خاطبها) أي
~~المطلقة بالرجعة (ف) صفتها أن (يقول: راجعتك أو أرتجعتك أو أرجعتك أو رددتك
~~أو أمسكتك، فإن زاد بعد هذه الألفاظ: للمحبة أو إهانة) لم يقدح في الرجعة
~~(أو قال أردت أني راجعتك لمحبتي إياك أو إهانة لك لم يقدح في الرجعة) لأنه
~~أتى بالرجعة وبين سببها (وإن قال أردت أني كنت أهينك أو أحبك وقد رددتك
~~بفراقي إلى ذلك) أي المحبة أو الإهانة (فليس برجعة) لحصول التضاد لأن
~~الرجعة لا تراد بالفراق (وإن أطلق ولم ينو شيئا) بقوله راجعتك للمحبة أو
~~الإهانة ونحوه (صحت) الرجعة، لأنه أتى بصريحها وضم إليه ما يحتمل أن يكون ms2883
~~سببها وأن يكون غيره فلا يزول اللفظ عن مقتضاه بالشك فالاحتياط أن يشهد.
# (وليس من شرطها) أي الرجعة (الإشهاد) لأنها لا تفتقر إلى قبول فلم تفتقر
~~إلى شهادة كسائر حقوق الزوج ولأن ما لا يشترط فيه الولي لا يشترط
# PageV05P342
# فيه الإشهاد كالبيع (لكن يستحب) الإشهاد عليه احتياطا عن مقتضاه للشك
~~(فيقول اشهدا على أني راجعت امرأتي) إلى نكاحي (أو زوجتي أو راجعتها لما
~~وقع عليها من طلاقي) ونحو ذلك مما يؤدي معناه (فلو أشهد وأوصى الشهود
~~بكتمانها فصحيحة) لعدم اشتراط الإشهاد وعنه يجب الإشهاد عليها فإن لم يشهد
~~لم تصح فإن أوصى الشهود بكتمانها لم تصح وقال القاضي يخرج على الروايتين في
~~التواصي بكتمان النكاح.
# (ولا تفتقر) الرجعة (إلى ولي ولا صداق ولا رضا المرأة ولا علمها ولا إذن
~~سيدها) إن كانت أمة لأن الرجعة إمساك للمرأة بحكم الزوجية فلا يعتبر فيها
~~شيء من ذلك.
# (والرجعية زوجة يلحقها الطلاق والظهار واللعان والإيلاء وابتداء المدة)
~~التي تضرب للمولى وهي الأربعة أشهر (من حين اليمين) لا من الرجعة (ويرث كل
~~منهما صاحبه إن مات) بالإجماع (وإن خالعها صح خلعه) لأنها زوجة يصح طلاقها
~~فصح خلعها كما قبل الطلاق وليس مقصود الخلع التحريم بل التخلص من ضرر
~~الزوج، على أنا نمنع أنها محرمة (ولها النفقة) وإن لم تكن حاملا إلى انقضاء
~~عدتها (ولا قسم لها) أي للرجعية (صرح به الموفق والشارح والزركشي في
~~الحضانة ولعله مراد من أطلق) من الأصحاب أن الرجعية زوجة (ويباح لزوجها
~~وطؤها و) يباح له (الخلوة) بها (و) يباح له (السفر بها ولها أن تتزين له
~~وتسرف) لأنها في حكم الزوجات كما قبل الطلاق.
# (وتحصل الرجعة بوطئها بلا إشهاد نوى الرجعة به أو لم ينو) به الرجعة، لأن
~~الطلاق سبب زوال الملك وقد انعقد مع الخيار والوطء من المالك يمنع زواله
~~كوطء البائع في مدة الخيار، وكما ينقطع به التوكيل من طلاقها (ولا تحصل)
~~رجعتها (بمباشرتها من القبلة واللمس والنظر إلى فرجها بشهوة أو غيرها ولا
~~بالخلوة بها والحديث ms2884 معها) لأن ذلك كله ليس في معنى الوطء، إذ الوطء يدل
~~على ارتجاعها دلالة ظاهرة بخلاف ما ذكر (ولا) تحصل الرجعة أيضا (بإنكار
~~الطلاق) لما سبق.
# (ولا يصح تعليقها) أي الرجعة (بشرط فلو قال راجعتك إن شئت أو إن قدم أبوك
~~فقد راجعتك أو كلما طلقتك فقد راجعتك، لم يصح) التعليق، لأن الرجعة استباحة
~~فرج مقصود أشبهت النكاح (ولو
# PageV05P343
# قال) للرجعية (كلما راجعتك فقد طلقتك صح) التعليق (وطلقت) كلما راجعها
~~(وإن راجعها في الردة من أحدهما) أي أحد الزوجين (لم يصح) الارتجاع كالنكاح
~~(وهكذا ينبغي أن يكون) الحكم كذلك (إذا راجعها بعد إسلام أحدهما) فلا تصح
~~رجعتها إذا طلقها، ثم أسلمت أو أسلم ولم تكن كتابية.
# (فإن كانت) المطلقة الرجعية (حاملا باثنين فوضعت أحدهما لم تنقض عدتها
~~به) حتى تضع الحمل كله (ولو خرج بعض الولد فارتجعها قبل أن تضع باقيه) صح
~~لأنها لم تزل في العدة (أو) راجعها بعد وضع الأول (قبل أن تضع الثاني صح)
~~الارتجاع لأنها في العدة إذن.
# (و) إن لم يراجعها حتى وضعت الحمل كله (انقضت عدتها به وأبيحت لغيره ولو
~~لم تطهر) أي ينقطع نفاسها (أو تغتسل من النفاس) لأن العدة قد انقضت بوضع
~~الحمل فبانت بذلك.
# (وإن طهرت) الرجعية ذات الأقراء حرة (من الحيضة الثالثة) أو الأمة من
~~الثانية (ولم تغتسل فله رجعتها) روي عن أبي بكر وعمر وعلي وابن مسعود
~~(فظاهره ولو فرطت في الغسل سنين) لأن وطء الزوجة قبل الاغتسال من الحيض
~~حرام لوجود أثر الحيض الذي يمنع الزوج من الوطء، كما يمنعه الحيض فوجب أن
~~يمنع ذلك ما يمنعه الحيض ويوجب ما أوجبه الحيض، كما قبل انقطاع الدم (ولم
~~تبح للأزواج) قبل أن تغتسل من الحيضة الثالثة لما مر (وما عدا ذلك من
~~انقطاع نفقتها وعدم وقوع الطلاق بها وانتفاء الميراث وغير ذلك، فإنه يحصل
~~بانقطاع الدم) رواية واحدة قاله في المحرر تبعا للقاضي وغيره انتهى.
### | [فصل وإذا تزوجت الرجعية في عدتها وحملت من الزوج الثاني]
# (فصل وإذا تزوجت الرجعية ms2885 في عدتها وحملت من الزوج الثاني انقطعت عدة
~~الأول بوطء الثاني) لا بمجرد العقد عليها لأنه غير صحيح فلا أثر له (وملك
~~الزوج) الأول (رجعتها في مدة الحمل كما يملكه) أي ارتجاعها (بعد وضعها)
~~الحمل (ولو قبل طهرها من نفاسها) لأن الرجعة باقية، وإنما انقطعت لعارض كما
~~لو وطئت في صلب نكاحه، لكن لا يملك وطأها قبل وضع الحمل ولا قبل الغسل من
~~النفاس (وإن أمكن أن يكون الحمل منهما) أي ممن طلقها ومن تزوجها في عدتها
~~(فله) أي الأول (رجعتها قبل وضعه) لأنها في العدة (ولو بان أنه) أي الحمل
~~من (الثاني)
# PageV05P344
# فرجعتها صحيحة لما سبق، وإن راجعها بعد الوضع وبان الحمل من الثاني صحت
~~رجعته، وإن بان من الأول لم تصح لأن العدة انقضت بوضعه.
# (وإن انقضت عدتها) أي الرجعية (ولم يرتجعها أو طلقها قبل الدخول) والخلوة
~~(بانت ولم تحل إلا بنكاح جديد) بشروط وتقدم (وتعود) إليه (على ما بقي من
~~طلاقها سواء رجعت) إليه (بعد نكاح غيره أو قبله) وسواء (وطئها الثاني أو لم
~~يطأها) هذا قول عمر وعلي وابن مسعود وأبي هريرة وابن عمر وعمران بن حصين
~~ومعاذ قاله أكثر العلماء لأن وطء الثاني لا يحتاج إليه إلا في الإحلال
~~للأول فلا يغير حكم الطلاق، كوطء السيد كما لو عادت إليه قبل نكاح الآخر.
# (وإن ارتجعها) المطلق (وأشهد على المراجعة من حيث لا تعلم فاعتدت ثم
~~تزوجت من أصابها ردت إليه) أي إلى الذي كان راجعها بعد إقامة البينة، لأن
~~رجعته صحيحة، لأنها لا تفتقر إلى رضاها فلم تفتقر إلى علمها كطلاقها ونكاح
~~الثاني غير صحيح لأنه تزوج امرأة غيره كما لو لم يكن طلقها (ولا يطؤها)
~~المرتجع (حتى تنقضي عدتها) من الثاني لأنها معتدة من غيره أشبه ما لو وطئت
~~في أصل نكاحه (ولها على الثاني المهر) بما استحل من فرجها، فإن لم يصبها
~~فلا مهر عليه.
# (وإن تزوجها) الثاني (مع علمهما) أي علم الثاني والمطلقة (بالرجعة أو)
~~تزوجها مع (علم أحدهما) بالرجعة (فالنكاح باطل) ms2886 لأنها زوجة الغير، ولا شبهة
~~(والوطء محرم على من علم) منهما (وحكمه حكم الزاني في الحد وغيره) لانتفاء
~~الشبهة (وإن كان الثاني ما دخل بها فرق بينهما) لفساد النكاح (وردت إلى
~~الأول) قال في المبدع بغير خلاف في المذهب (ولا شيء على الثاني) من مهر،
~~ولا حد لعدم موجبه.
# (فإن لم تكن له) أي المطلق (بينة برجعتها لم تقبل دعواه) لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «لو يعطى الناس بدعواهم» الحديث ولأن الأصل عدم الرجعة
~~(وإن صدقته هي وزوجها) الثاني (ردت إليه) أي الأول، لأن تصديقهما أبلغ من
~~إقامة البينة (وإن صدقه الزوج) الثاني (فقط انفسخ نكاحه) لاعترافه بفساده
~~(ولم تسلم إلى الأول) لأن قول الثاني لا يقبل عليها، وإنما يقبل في حقه
~~(والقول قولها بغير يمين) صححه في المغني لأنها لو أقرت لم يقبل (فإن كان
~~تصديقه) أي الثاني للأول في رجعتها (قبل دخوله بها فلها عليه نصف المهر)
~~لأن الفرقة جاءت من قبله بتصديقه.
# (و) إن كان تصديقه (بعده) أي بعد الدخول بها ف (لها الجميع) أي جميع
~~المهر، لأنه استقر بالدخول
# PageV05P345
# (وإن صدقته) أي الأول في دعوى رجعتها (وحدها لم يقبل قولها في فسخ نكاح
~~الثاني) للحديث السابق ولا يستحلف الثاني على ما اختاره القاضي لأنه دعوى
~~في النكاح واختار الخرقي بلى فيحلف على نفي العلم.
# (فإن بانت منه) أي من الثاني (بطلاق أو غيره) لفسخ عنة أو إعسار (ردت إلى
~~الأول بغير عقد) جديد لأن المنع من ردها إنما كان لحق الثاني كما لو شهد
~~بحرية عبد ثم اشتراه، فإنه يعتق عليه (ولا يلزمها مهر للأول بحال) وإن
~~صدقته (كما لو ارتدت أو أسلمت) تحت كافر (أو قتلت نفسها) .
# (وإن مات الأول وهي في نكاح الثاني فينبغي أن ترثه) أي الأول (لإقراره
~~بزوجيتها وإقرارها بذلك) أي بزوجيته قاله الموفق ومن تبعه وجزم به في
~~المبدع.
# (وإن ماتت) وهي مصدقة للأول (لم يرثها) الأول لأنها لا تصدق في إبطال
~~نكاح الثاني (ويرثها الزوج الثاني) لأنها زوجته ظاهرا.
# (فإن ms2887 مات الثاني لم ترثه) لاعترافها بأنها ليست زوجة له.
# (قال الزركشي؛ ولا يمكن) أي الأول (من تزوج أختها ولا أربع سواها) مؤاخذة
~~له بموجب دعواه قلت: وكذا الثاني بطريق الأولى.
# (وإن ادعت الرجعية أو البائن انقضاء عدتها قبل قولها إذا كان ممكنا)
~~لقوله تعالى {ولا يحل لهن أن يكتمن ما خلق الله في أرحامهن} [البقرة: 228]
~~أي من الحمل والحيض فلولا أن قولهن مقبول لم يحرم عليهن كتمانه ولأنه أمر
~~تختص بمعرفته، فكان القول قولها فيه كالنية (إلا أن تدعيه) أي انقضاء عدتها
~~(الحرة بالحيض في شهر فلا يقبل إلا ببينة) ولو أنها امرأة واحدة نص عليه
~~لقول شريح " إذا ادعت أنها حاضت ثلاث حيض في شهر وجاءت ببينة، فقد انقضت
~~عدتها وإلا فهي كاذبة فقال له علي قالون " ومعناه بلسان الرومية: أصبت أو
~~أحسنت، ولأنه يندر جدا حصول ذلك في شهر فهو (كما لو ادعت خلاف عادة منتظمة)
~~فلا يقبل فيها إلا ببينة.
### | [فصل وأقل ما يمكن أن تنقضي به عدة الحرة من الأقراء]
# (فصل وأقل ما يمكن أن تنقضي به) أي فيه (عدة الحرة من الأقراء) أي بها
~~(وهي) أي الأقراء (الحيض تسعة وعشرون
# PageV05P346
# يوما ولحظة) بناء على أن أقل الحيض يوم وليلة وأقل الطهر بين الحيضتين
~~ثلاثة عشر يوما وذلك بأن يطلقها مع آخر الطهر ثم تحيض يوما وليلة ثم تطهر
~~ثلاثة عشر يوما ثم تحيض ثم تطهر ثلاثة عشر يوما ثم تحيض يوما وليلة ثم تطهر
~~لحظة لتعرف بها انقضاء الحيض، وإن لم تكن اللحظة من عدتها فلا بد منها
~~لمعرفة انقطاع الحيض ومن اعتبر الغسل فلا بد من وقت يمكن فيه الغسل بعد
~~الانقطاع.
# (و) أقل ما تنقضي فيه عدة (الأمة) بالأقراء وهي الحيض خمسة عشر يوما
~~(ولحظة) بأن يكون طلقها في آخر طهرها وحاضت يوما وليلة وطهرت ثلاثة عشر
~~يوما وحاضت يوما وليلة واللحظة ليتحقق فيها الانقطاع كما تقدم.
# (فإن ادعت) الحرة (انقضاءها) أي العدة بالحيض (في أكثر من شهر صدقت) لما
~~تقدم.
# (و) إن ms2888 ادعت انقضاءها بالحيض (في أقل من تسعة وعشرين يوما ولحظة لا تسمع
~~دعواها) انقضاءها (حتى يمر عليها ما يمكن صدقها) فيه كما لو مضى عليها أكثر
~~من شهر (نظرنا فإن بقيت على دعواها المردودة لم تسمع) دعواها (أيضا) لأنها
~~عين التي ردت لعدم الإمكان (وإن ادعت انقضاءها في هذه المدة كلها أو) ادعت
~~انقضاءها (فيما يمكن) انقضاءها (فيها قبل قولها) لأن ذلك لا يعلم إلا من
~~جهتها وهي مؤتمنة على نفسها (والفاسقة) والعدل (والمريضة) والصحيحة
~~(والمسلمة والكافرة في ذلك) المذكور من انقضاء العدة على التفصيل السابق
~~سواء لأن ذلك متعلق بها دون غيرها.
# (وإن ادعت انقضاءها) أي العدة (بوضع حمل) تمام ليس سقطا (لم يقبل قولها
~~في أقل من ستة أشهر من حين إمكان الوطء بعد العقد) لأن ذلك أقل مدة الحمل
~~كما تقدم (وإن ادعت أنها أسقطته) أي سقطت ما تنقضي به العدة (لم يقبل)
~~قولها (في أقل من ثمانين يوما) من حين إمكان الوطء بعد العقد، لأن العدة لا
~~تنقضي إلا بما يبين فيه خلق إنسان وأقل مدة يتبين فيها خلق إنسان أحد
~~وثمانون يوما كما تقدم.
# (ولا تنقضي به) أي بما تلقيه المرأة (عدة قبل أن يصير مضغة) ويتبين فيه
~~خلق إنسان كما لا تصير به أمة أم ولد ولا يثبت به حكم نفاس ولا وقوع طلاق
~~معلق بولادة ونحو ذلك.
# (وإن ادعت انقضاءها) أي العدة (بالشهور لم يقبل قولها) بلا بينة (والقول
~~قول الزوج) لأن الاختلاف في ذلك ينبني على الاختلاف في وقت الطلاق، والقول
~~قول الزوج فيه (إلا أن يدعي) الزوج
# PageV05P347
# (انقضاءها ليسقط نفقتها، مثل أن يقول: في محرم طلقتك في شوال) فقد انقضت
~~عدتك وسقطت نفقتك (فتقول هي بل) طلقتني (في ذي القعدة) فعدتي ونفقتي
~~باقيتان (فقولها) لأن الأصل عدم سقوط ذلك (فإن ادعت ذلك) أي عدم انقضاء
~~عدتها (ولم يكن لها نفقة) كبائن وحائل (قبل قولها) لأنها مقرة على نفسها
~~بما هو الأغلظ عليها (ولو انعكس الحال فقال) في المحرم (طلقتك في ذي ms2889
~~القعدة) فلم تنقض عدتك (فلي رجعتك فقالت بل) طلقتني (في شوال) فانقضت عدتي
~~(فلا رجعة لك فقوله) لأنه يقبل قوله في أصل الطلاق فقبل قوله في وقته
~~والأصل بقاء العصمة.
# (وإن ادعى في عدتها أنه كان راجعها أمس أو) أنه كان راجعها (منذ شهر قبل
~~قوله) لأنه يملك رجعتها فصح إقراره بها (فإن ادعاه) أي أنه كان راجعها أمس
~~أو منذ شهر (بعد انقضائها) أي العدة (فأنكرته فقولها) لأنه ادعاها في زمن
~~لا يملكها فيه والأصل عدمها وحصول البينونة.
# (وإن قالت قد انقضت عدتي فقال) بعد ذلك (قد كنت راجعتك فقولها) لما تقدم
~~(وإن سبق فقال ارتجعتك فقالت: قد انقضت عدتي قبل رجعتك فأنكرها فقوله) لأنه
~~ادعى الرجعة قبل الحكم بانقضاء عدتها ولأنه يملك الرجعة وقد صحت في الظاهر
~~فلا يقبل قولها في إبطالها (وإن تداعيا) ذلك (معا قدم قولها) لتساقط قولهما
~~مع التساوي والأصل عدم الرجعة.
# (وإن اختلفا في الإصابة) قبل الطلاق (فقال قد) كنت (أصبتك فلي رجعتك
~~فأنكرته) فقولها لأن الأصل عدمها (أو قالت) بعد أن طلقها (قد أصابني) أو
~~خلا بي (فلي المهر كاملا) فأنكرها (فقول المنكر) لأن الأصل عدمها وبراءته
~~(وليس له رجعتها في الموضعين) لعدم قبول قول المدعي الإصابة (ولا تستحق
~~فيهما) أي الموضعين (إلا نصف المهر إن كان اختلافهما قبل قبضه) مؤاخذة لها
~~بإقراره في الأول؛ ولأن الأصل براءته في الثاني (وإن كان) اختلافهم (بعده)
~~أي بعد قبضه (وادعى إصابتها فأنكرت لم يرجع عليها بشيء) مؤاخذة له بمقتضى
~~دعواه الإصابة (وإن كان هو المنكر) للإصابة (رجع) عليها بنصف المهر لأن
~~الأصل عدمها كما تقدم.
# (وإن ادعى زوج الأمة بعد) انقضاء (عدتها أنه كان راجعها في عدتها
~~فأنكرته) الأمة (وصدقه مولاها ف) القول (قولها نصا) لأنه لا يتضمن إبطال حق
~~الزوج لعدم قصدها إياه (وإن صدقته) أي صدقت مطلقها بعد انقضاء عدتها أنه
~~كان راجعها قبله (وكذبه مولاها) في ذلك (لم يقبل إقرارها في إبطال حق
# PageV05P348
# السيد) لأنه إقرار على غيرها فلا يقبل (فإن علم) ms2890 السيد (صدق الزوج) في
~~دعواه الرجعة قبل انقضاء عدتها بعده (لم يحل له) أي السيد (وطؤها ولا
~~تزويجها) لأنها زوجة الغير (وإن علمت هي صدق الزوج في رجعتها فهي حرام على
~~سيدها ولا يحل لها تمكينه) أي السيد (من وطئها كما قبل طلاقها) .
# (ولو قالت الرجعية انقضت عدتي ثم) رجعت و (قالت ما انقضت عدتي فله
~~رجعتها) حيث لم تتزوج كجحد أحدهما النكاح ثم يعترف به.
# (ولو قال أخبرتني بانقضاء عدتها ثم راجعتها ثم أقرت بكذبها في انقضائها)
~~أي العدة (وأنكرت ما ذكر عنها) من أخبارها بانقضاء العدة (وأقرت بأن عدتها
~~لم تنقض فالرجعة صحيحة) لأنه لم يقر بانقضاء عدتها، وإنما أخبر بخبر عن ذلك
~~وقد رجعت عن خبرها فقبل رجوعها.
### | [فصل والمرأة إذا لم يدخل بها الزوج ولم يخل بها تبينها تطليقة]
# (فصل والمرأة إذا لم يدخل بها) الزوج ولم يخل بها (تبينها تطليقة) ولو
~~بلا عوض لأنه لا عدة عليها (فلا رجعة عليها ولا نفقة لها) كالمطلقة ثلاثا
~~(فإن طلقها ثلاثا أو) طلق (العبد) طلقتين (اثنتين قبل الدخول أو بعده لم
~~تحل له حتى تنكح زوجا غيره نكاحا صحيحا ممن يمكنه الجماع ويطؤها) الزوج
~~الثاني (في القبل مع انتشار) لقول ابن عباس " كان الرجل إذا طلق امرأته فهو
~~أحق برجعتها وإن طلقها ثلاثا فنسخ ذلك قوله تعالى {الطلاق مرتان} [البقرة:
~~229] إلى قوله تعالى {فإن طلقها فلا تحل له من بعد حتى تنكح زوجا غيره}
~~[البقرة: 230] رواه أبو داود والنسائي.
# وعن عروة وعائشة قالت: «كان الرجل يطلق امرأته ما شاء أن يطلقها وهي
~~امرأته إذا ارتجعها وهي في العدة، وإن طلقها مائة مرة فأكثر حتى قال رجل
~~لامرأته والله لا أطلقك فتبيني مني ولا أوتيك أبدا قالت وكيف ذلك؟ قال
~~أطلقك وكلما هممت أن تنقضي عدتك راجعتك فذهبت المرأة فدخلت على عائشة
~~فأخبرتها فسكتت حتى جاء النبي - صلى الله عليه وسلم - فأخبرته، فسكت النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - حتى نزل القرآن العظيم: {الطلاق مرتان فإمساك
~~بمعروف أو تسريح بإحسان} ms2891 [البقرة: 229] قالت عائشة فاستأنف الناس الطلاق
~~مستقبلا من كان طلق ومن لم يكن طلق»
# PageV05P349
# رواه الترمذي ورواه أيضا عن عروة مرسلا وذكر أنه أصح.
# ويشهد لاشتراط وطء الزوج مع الانتشار حديث عائشة قالت: «جاءت امرأة رفاعة
~~القرظي إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - فقالت: كنت عند رفاعة القرظي
~~فطلقني فبت طلاقي فتزوجت بعده عبد الرحمن بن الزبير بكسر الموحدة من تحت
~~وإنما معه مثل هدبة الثوب فقال أتريدين أن ترجعي إلى رفاعة لا حتى تذوقي
~~عسيلته ويذوق عسيلتك» رواه الجماعة وروت عائشة «أن النبي قال العسيلة هي
~~الجماع» واعتبر كون الوطء في القبل لأن الوطء المعتبر في الزوجة شرعا لا
~~يكون في غير القبل (ولو كان) الزوج الواطئ (خصيا أو مسلولا أو موطوءا)
~~وتقدم معنى سل الخصيتين ووجائهما (أو) كان (مملوكا أو لم يبلغ هو أو هي
~~عشرا) من السنين (أو مجنونا أو نائما أو مغمى عليه وأدخلت ذكره في فرجها أو
~~كانا) أي الزوج والزوجة (مجنونين أو وطئها فأفضاها أو ظنها سرية أو أجنبية)
~~لدخول ذلك كله في عموم {حتى تنكح زوجا غيره} [البقرة: 230] وعموم «حتى
~~تذوقي عسيلته ويذوق عسيلتك» (وتعود بطلاق ثلاث) حكاه ابن المنذر إجماعا.
# (وأدنى ما يكفي) من الوطء حتى تحل لمطلقها ثلاثا (تغييب الحشفة) في القبل
~~مع الانتشار (وإن لم ينزل) لأن أحكام الوطء تتعلق به (فإن كان) الزوج
~~الثاني (مجبوبا قد بقي من ذكره قدر الحشفة فأكثر فأولجه) مع الانتشار في
~~قبلها (أحلها) لمطلقها ثلاثا، لأن ذلك بمنزلة الحشفة من غيره (وإلا) أي وإن
~~لم يبق من ذكره قدر الحشفة، بل دونه (فلا) يحلها إيلاجه لأنه بمنزلة إيلاج
~~بعض الحشفة ولا تتعلق به أحكام الوطء (فلا يحلها) أي المطلقة ثلاثا وطء
~~السيد إن كانت أمة لأنه ليس بزوج.
# (ولا) يحلها أيضا (في نكاح فاسد) كنكاح المحلل والشغار والمتعة (أو)
~~الوطء في (نكاح باطل أو بشبهة) لأنه لا يسمى نكاحا شرعا (أو) الوطء (في
~~ردته) أي ردة الزوج الثاني لأنه إن لم يسلم في العدة ms2892 لم يصادف الوطء نكاحا،
~~وإن عاد إلى الإسلام، فقد وقع الوطء في نكاح غير تام لانعقاد سبب البينونة
~~(أو) في (ردتها) لما ذكر (أو في الدبر) لأن الحل متعلق بذوق العسيلة، ولا
~~يحصل به (أو وطئها قبل إسلام الآخر) بأن عقد عليها حال كفرهما، فأسلمت ثم
~~وطئها
# PageV05P350
# أو أسلم وليست كتابية فوطئها فلا تحل لما سبق في المرتد (أو في حيض أو
~~نفاس أو إحرام منهما، أو) إحرام (من أحدهما أو صوم فرض منهما، أو) صوم (فرض
~~من أحدهما) لأنه وطء حرم لحق الله تعالى فلم يحلها كالوطء في النكاح
~~الباطل.
# (لا إن وطئها وهي محرمة الوطء لضيق وقت الصلاة أو) وطئها (مريضة تتضرر
~~بوطئه، أو) وطئها (في المسجد أو) وهي محرمة (لقبض مهر) فإن الوطء يحلها له
~~في هذه الصورة لأن الحرمة هنا لا معنى فيها لحق الله تعالى بخلاف ما تقدم.
# (وإن كانت) المطلقة ثلاثا (أمة فاشتراها مطلقها لم تحل له) حتى تنكح زوجا
~~غيره ويطأها كما تقدم لقوله تعالى: {فلا تحل له من بعد حتى تنكح زوجا غيره}
~~[البقرة: 230] .
# (وإن كانت ذمية فوطئها زوجها الذمي) في نكاح يقران عليه لو أسلما أو
~~ترافعا إلينا كما أشار إليه الشيخ تقي الدين (أحلها لمطلقها المسلم نصا)
~~لأنه زوج.
# (ولو تزوجها) أي تزوج امرأة (وهو عبد فلم يطلقها حتى تعتق) فله عليها
~~الثلاث (أو) تزوجها وهو عبد وطلقها (واحدة ثم عتق فله عليها الثلاث
~~تطليقات) اعتبارا بحاله حينئذ (ككافر حر طلق) امرأته (ثنتين ثم استرق، ثم
~~تزوجها) فله الثالثة، لأن الطلقتين لم تقعا محرمتين و (لا) يملك العبد تمام
~~الثلاث (إن عتق بعد طلاقه اثنتين) لأنهما وقعتا محرمتين، فلم يتغير حكمهما
~~بعتقه بعدهما (ولو تزوجها وهو حر كافر فسبي واسترق) وحده أو معها (ثم أسلما
~~جميعا لم يملك إلا طلاق العبد) اعتبارا بحال الإيقاع، (ولو طلقها في كفره
~~واحدة وراجعها، ثم سبي واسترق لم يملك إلا طلقة) لما تقدم (ولو علق) عبد
~~(طلاقا ثلاثا بشرط غير عتقه فوجد الشرط بعد ms2893 عتقه) كما لو قال لها إن دخلت
~~الدار فأنت طالق ثلاثا وعتق ثم دخلتها (لزمته الثلاث) اعتبارا بوقت الوقوع
~~(وفي تعليقها) ، أي الثلاث (بعتقه) بأن قال لها: إن عتقت فأنت طالق ثلاثا
~~إذا أعتق (تبقى له طلقة) قال في، المبدع: في الأصح.
# (وإن غاب عن مطلقته ثلاثا، ثم أتته فذكرت) له (أنها نكحت من أصابها
~~وانقضت عدتها منه وكان ذلك ممكنا) بأن مضى زمن يسعه (فله نكاحها إذا غلب
~~على ظنه صدقها إما بأمانتها أو بخبر غيرها ممن يعرف حالها) لأنها مؤتمنة
~~على نفسها وعلى ما أخبرت به عنها ولا سبيل إلى معرفة هذه الحال على الحقيقة
~~إلا من جهتها فتعين الرجوع إلى قولها، كما لو أخبرت بانقضاء عدتها (وإلا)
~~أي وإن لم يكن ذلك، أو لم يعرف ما يغلب على ظنه صدقها (فلا) تحل له لأن
~~الأصل
# PageV05P351
# التحريم، فوجب البقاء على الأصل كما لو خبره عن حالها فاسق (فلو أنكر
~~الزوج الثاني وطأها وادعته) أي الوطء (منه فالقول قوله في تنصيف المهر إذا
~~لم يقر بالخلوة بها) لأن الأصل براءته منه.
# (والقول قولها في إباحتها للأول) لأنها مؤتمنة على نفسها (فإن صدقه) أي
~~الثاني (الأول) على أنه لم يطأها (لم يحل له) أي الأول (نكاحها) لأنه مقر
~~على نفسه بتحريمها عليه (فإن عاد) الأول (فصدقها) على أن الثاني وطئها
~~(أبيحت له) لأنه إذا علم حلها لم تحرم بكذبه ولأنه قد يعلم في المستقبل ما
~~لم يكن علمه في الماضي ولو قال الأول ما أعلم أن الثاني أصابها لم تحرم
~~عليه، لأن المعتبر في حلها له خبر يغلب على ظنه صدقها لا حقيقة العلم (وكذا
~~لو تزوجت حاضرا وفارقها وادعت إصابتها منه وهو منكرها) فالقول قوله في
~~تنصيف المهر وتؤاخذ بقولها في وجوب العدة عليها، وفيما يجب عليها الوطء
~~وكذا لو أنكر أصل النكاح ولمطلقها ثلاثا نكاحها إذا غلب على ظنه صدقها.
# (ولو جاءت) امرأة (حاكما وادعت أن زوجها طلقها وانقضت عدتها جاز) للحاكم
~~(تزويجها و) جاز (تزويجها إن صدقها ms2894 وكان الزوج مجهولا ولم تعينه، وإن لم
~~يثبت أنه طلقها قال الشيخ كمعاملة عبد لم يثبت عتقه.
# وقال ونص أحمد أنه إذا كتب إليها أنه طلقها لم تتزوج حتى يثبت الطلاق)
~~لاحتمال إنكاره (وكذلك لو كان للمرأة زوج أي معروف فادعت أنه طلقها لم
~~تتزوج بمجرد ذلك باتفاق المسلمين) ؛ لأن الأصل عدم الطلاق بخلاف ما إذا
~~ادعت أنه تزوجها من أصابها وطلقها ولم تعينه، فإن النكاح لم يثبت لمعين، بل
~~لمجهول فهو كما لو قال عندي مال لشخص وسلمته إليه فإنه لا يكون إقرارا
~~بالاتفاق فكذلك قولها كان لي زوج وطلقني وسيد وأعتقني ولو قالت تزوجني فلان
~~وطلق فهو كالإقرار بالمال وادعاء الوفاء والمذهب أنه لا يكون إقرارا ذكره
~~في الاختيارات، فعليه قول المصنف إن كان الزوج مجهولا ليس بقيد وكذلك قال
~~في المبدع والمنتهى وغيرهما لا سيما إن كان الزوج لا يعرف.
# (فإن قالت قد تزوجت من أصابني ثم رجعت عن ذلك قبل أن يعقد عليها) مطلقها
~~ثلاثا (لم يجز) له (العقد) عليها لأن الخبر المبيح للعقد قد زال فزالت
~~الإباحة (وإن كان) رجوعها (بعده) أي بعد العقد عليها (لم يقبل) رجوعها
~~لتعلق حق الزوج بها، (كما لو ادعى زوجية امرأة فأقرت له بذلك ثم رجعت عن
~~الإقرار) له بالزوجية فإنه لا يقبل منها الرجوع لتعلق حقه بها (وإن
# PageV05P352
# طلقها رجعيا وغاب) عنها (فقضت عدتها وأرادت التزوج فقال لها وكيله:
~~توقفي) عن التزوج (كي لا يكون راجعك لم يجب عليها التوقف) لأن الأصل عدم
~~الرجعة واحتمالها دليل عليه.
### | [باب الإيلاء]
# بالمد لغة الحلف (وهو) مصدر آلى يولي إيلاء وألية، ويقال تألى يتألى وفي
~~الخبر من يتأل على الله يكذبه والألية اليمين وجمعها ألايا، كخطايا قال
~~كثير
# قليل الألايا حافظ ليمينه ... إذا صدرت منه الألية برت
# وكذلك الألوة بسكون اللام وتثليث الهمزة وشرعا (حلف زوج) لا سيد (يمكنه
~~الجماع) عنين ومجبوب (بالله تعالى أو بصفة من صفاته) لا بنذر أو طلاق ونحوه
~~(على ترك وطء امرأته الممكن جماعها) لا رتقاء ms2895 ونحوها (ولو) كان حلفه على
~~ترك وطئها قبل الدخول في قبل لا دبر (أبدا أو يطلق) في حلفه لا يطؤها (أو)
~~يحلف لا يطؤها (أكثر من أربعة أشهر أو ينويها) لأربعة أشهر فأقل.
# (وهو) أي الإيلاء (محرم في ظاهر كلامهم لأنه يمين على ترك واجب) قاله في
~~الفروع (وكان هو والظهار طلاقا في الجاهلية) قال في الفروع: ذكره جماعة
~~وذكره آخرون في ظهار المرأة من الزوج ذكره أحمد في الظهار عن أبي قلابة
~~وقتادة والأصل في الإيلاء قوله تعالى {للذين يؤلون من نسائهم تربص أربعة
~~أشهر} [البقرة: 226] وكان أبي بن كعب وابن عباس يقرآن يقسمون الآية. وقال
~~ابن عباس للذين يؤلون يحلفون حكاه عنه أحمد وكان أهل الجاهلية إذا طلب
~~الرجل من امرأته شيئا فأبت أن تعطيه حلف أن لا يقربها السنة ولا السنتين
~~ولا الثلاث فيدعها لا أيما ولا ذات بعل فلما كان الإسلام جعل الله ذلك
~~للمسلمين أربعة أشهر ذكره في المبدع.
# (وله) أي الإيلاء (أربعة شروط) تعلم من تعريفه السابق (أحدها: أن يحلف)
~~الزوج (على ترك الوطء في القبل، فإن تركه بغير يمين لم يكن موليا) لظاهر
~~الآية (وإن تركه) أي ترك الزوج الوطء (مضرا بها من غير
# PageV05P353
# عذر) لأحدهما (ضربت له مدته) أربعة أشهر (وحكم له بحكمه) أي الإيلاء لأنه
~~تارك لوطئها ضررا بها أشبه المولي، ولأن ما لا يجب إذا لم يحلف إذا حلف على
~~تركه كالزيادة على الواجب وثبوت حكم الإيلاء لمن حلف لا يمنع من قياس غيره
~~عليه إذا كان في معناه كسائر الأحكام الثابتة بالقياس (وكذا حكم من ظاهر)
~~من زوجته (ولم يكفر) لظهارها فتضرب له مدة الإيلاء ويثبت له حكمه لما تقدم
~~(وإن كان) تركه للجماع (لعذر) لأحدهما من مرض أو غيبة أو حبس (لم تضرب له
~~مدة) لأن الوطء غير واجب حينئذ.
# وإن حلف على ترك الوطء في الدبر لم يكن موليا لأنه لم يترك الوطء الواجب
~~عليه، ولا تتضرر المرأة بتركه لأنه وطء محرم وقد أكد منع نفسه منه ms2896 بيمينه
~~(أو) حلف على ترك الوطء (دون الفرج لم يكن موليا) لأنه غير واجب عليه ولا
~~تتضرر المرأة بتركه وإن حلف أن لا يجامعها إلا جماع سوء يريد جماعا ضعيفا
~~لا يزيد على التقاء الختانين لم يكن موليا لأن الضعيف كالقوي في الحكم (فإن
~~قال أردت وطئا لا يبلغ التقاء الختانين أو أراد به الوطء في الدبر أو) أراد
~~به الوطء (دون الفرج فمول) لأنه حالف على ترك الوطء في القبل وما لا يبلغ
~~التقاء الختانين ليس وطئا تترتب عليه أحكامه، (فإن لم يكن له نية لم يكن
~~موليا) لأنه مجمل فلا يتعين بكونه موليا به (أو قال والله لا أجامعك جماع
~~سوء لم يكن موليا) بحال لأنه لم يحلف على ترك الوطء وإنما حلف على ترك صفته
~~المكروهة.
### | [فصل والألفاظ التي يكون بها موليا]
# ثلاثة أقسام أحدها ما هو صريح في الحكم والباطن كلفظه الصريح نحو لا
~~أنيكك، (أو قال لا أدخلت) ذكري في فرجك، (أو) لا (غيبت) ذكري في فرجك (أو)
~~لا (أولجت ذكري) في فرجك (أو) أدخلت أو غيبت أو أولجت (حشفتي في فرجك و)
~~كقوله (للبكر خاصة) دون الثيب (لا افتضضتك) بالفاء والتاء المثناة فوق
~~وافتضاض البكر وافتراعها بالفاء بمعنى وهو وطؤها وإزالة بكارتها بالذكر من
~~فضضت اللؤلؤة إذا ثقبتها (لمن يعرف معناه) المذكور ومثله ما ذكر في
~~المستوعب والرعاية لا أبتني بك زاد في الرعاية من العزل (فلا يدين) إذا
~~أراد بذلك
# PageV05P354
# غير الإيلاء لأنه لا يحتمل غيره.
# (ولا يقبل له) أي للحالف (فيه تأويل) لما سبق (الثاني صريح في الحكم) دون
~~الباطن (وهو خمسة عشر لفظا لا وطئتك لا جامعتك لا باضعتك لا بعلتك لا
~~باششتك لا غشيتك لا مضيت إليك لا لمستك لا افترشتك لا افتضضتك لمن لا يعرف
~~معناه لا قربتك لا أصبتك أتيتك لا مسستك) بكسر السين الأولى وفتحها لغة لا
~~أوطئتك (لا اغتسلت منك فلو قال أردت غير الوطء دين) لأن لفظه يحتمله ولم
~~يقبل في الحكم لأنها تستعمل في ms2897 الوطء عرفا وورد الكتاب والسنة ببعضها
~~كقوله: {ولا تقربوهن حتى يطهرن فإذا تطهرن فأتوهن} [البقرة: 222] {ولا
~~تباشروهن وأنتم عاكفون في المساجد} [البقرة: 187] {من قبل أن تمسوهن}
~~[البقرة: 237] وأما الوطء والجماع فهما أشهر الألفاظ في الاستعمال والباقي
~~قياسا عليه.
# فلو قال أردت بالوطء الوطء بالقدم وبالجماع اجتماع الأجسام وبالإصابة
~~الإصابة باليد وبالمباضعة التقاء بضعة من البدن بالبضعة منه وبالمباشرة مس
~~المباشر وبالمباعلة الملاعبة والاستمتاع دون الفرج وبالمقاربة قرب بدنه
~~منها، وبالمماسة مس بدنها، وبالإتيان المجيء وبالاغتسال الاغتسال من
~~الإنزال عن مباشرة من قبلة أو جماع دون الفرج لم يقبل في الحكم لأنه خلاف
~~العرف والظاهر وفي الباطن إن كان صادقا فليس بمول الثالث من الألفاظ (ما لا
~~يكون موليا فيها إلا بالنية) وهي باقي الألفاظ (مما يحتمل الجماع) فيكون
~~كناية (وهو ما عدا هذه الألفاظ كقوله: والله لا جمع رأسي ورأسك مخدة) بكسر
~~الميم (لا ساقف رأسي رأسك لا ضاجعتك، لا دخلت عليك، لا دخلت علي لا قربت
~~فراشك، لا بت عندك، لأسوءنك، لأغيظنك، لتطولن غيبتي عنك لا مس جلدي جلدك،
~~لا أويت معك، لا نمت عندك) .
# وحذف العاطف لأن الغرض التعداد كمن يلقي على الحاسب جملا فيقول له: اكتب
~~كذا كذا ليرفع له حسابها (فهذه) الألفاظ (إن أراد بها الجماع كان موليا
~~وإلا فلا) لأنها ليست بصريح في الجماع ولا ظاهر فيه فافتقرت إلى النية
~~ككنايات الطلاق.
# وفي الرعاية والفروع أو القرينة (ومن هذه الألفاظ ما يفتقر إلى نية
~~الجماع والمدة معا وهو لأسوءنك لأغيظنك لتطولن
# PageV05P355
# غيبتي عنك فلا يكون موليا) بها (حتى ينوي ترك الجماع في مدة تزيد على
~~أربعة أشهر) لأنها مجملة، فلا تتعين للإيلاء إلا بذلك (وسائر) أي باقي
~~(الألفاظ يكون موليا) بها (بنية الجماع فقط) إلا أن ينوي أربعة أشهر فأقل
~~(وإن قال والله لا أدخلت) جميع أو كل (ذكري في فرجك لم يكن موليا) لأنه
~~يخرج من وطئها بتغييب الحشفة، ولا حنث (عكس) والله (لا أولجت حشفتي) في
~~فرجك لأنه لا يخرج من الفيئة بدون ms2898 ذلك.
# (الشرط الثاني) من شروط الإيلاء الأربعة (أن يحلف بالله تعالى أو بصفة من
~~صفاته) كالرحمن ورب العالمين ولا خلاف أن الحلف بذلك إيلاء لما تقدم عن ابن
~~عباس يؤيده قوله تعالى: {فإن فاءوا فإن الله غفور رحيم} [البقرة: 226]
~~والغفران إنما يدخل اليمين بالله تعالى (وسواء كان) الحلف (في) حال (الرضا
~~أو الغضب) لعموم قوله تعالى {للذين يؤلون من نسائهم} [البقرة: 226] الآية
~~(فإن حلف) على ترك الوطء (بنذر أو عتق أو طلاق أو صدقة مال أو حج أو ظهار
~~أو تحريم مباح) من أمة أو غيرها (ونحوه فليس بمول) لأنه لم يحلف بالله
~~تعالى أشبه ما لو حلف بالكعبة ولأن هذا تعليق بشرط ولهذا لا يؤتى فيه بحرف
~~القسم ولا يجاب بجوابه ولا ذكره أهل العربية في باب القسم وإنما يسمى حلفا
~~تجوزا لمشاركته القسم في الحث على الفعل أو المنع منه.
# (ولو قال إن وطئتك فأنت زانية لم يكن موليا) لأن تعليق العذر غير صحيح
~~فلا يلزمه بالوطء حد.
# (أو) قال إن وطئتك (فلله علي صوم أمس أو) صوم (هذا الشهر) لم يكن موليا
~~لأنه لا يصح نذر الماضي وهذا الشهر يصير عند وجوب الفيئة ماضيا فلو قال إن
~~وطئتك فلله علي صوم الشهر الذي أطؤك فيه فكذلك فإذا وطئ صام بقيته وفي قضاء
~~يوم وطئ فيه وجهان قاله في المبدع.
# (أو استثنى في اليمين بالله) بأن قال والله لا وطئتك إن شاء الله أو إن
~~لم يشأ الله ونحوه (لم يكن موليا) للاستثناء.
# (وإن قال إن وطئتك فلله علي أن أصلي عشرين ركعة كان موليا) جزم به في
~~الشرح وهو مبني على أنه ينعقد بالنذر كما يدل عليه سياق كلام الشارح.
# (الشرط الثالث) من شروط الإيلاء الأربعة (أن يحلف) على ترك الوطء (أكثر
~~من أربع أشهر) قال ابن عباس لأن الله تعالى جعل له تربص أربعة أشهر فإذا
~~حلف على أربعة فما دونها فلا معنى للتربص لأن مدة الإيلاء تنقضي قبل ذلك أو
~~مع انقضائه وتقدير التربص بأربعة ms2899
# PageV05P356
# أشهر يقتضي كونه في مدة يتناولها الإيلاء ولأن المطالبة إنما تكون بعدها،
~~فإذا قال والله لا وطئتك كان موليا لأنه يقتضي التأبيد.
# (أو يعلقه على شرط) يعني يجعل غايته شيئا (يغلب على الظن أن لا يوجد في
~~أقل منها مثل) أن يقول (والله لا وطئتك حتى ينزل عيسى ابن مريم - صلى الله
~~عليه وسلم - أو) حتى (يخرج الدجال أو) حتى تخرج (الدابة أو غير ذلك من
~~أشراط الساعة) الكبرى كطلوع الشمس من مغربها (أو) قال والله لا وطئتك (ما
~~عشت) بضم التاء أو كسرها (أو) والله لا وطئتك (حتى أموت أو حتى تموتي أو)
~~حتى (يموت ولدك أو) حتى (يموت زيد أو يقدم زيد من مكة والعادة أنه لا يقدم
~~في أربعة أشهر) فأقل (أو) قال والله لا وطئتك (حتى) أمرض أو حتى (تمرضي أو
~~يمرض زيد أو إلى قيام الساعة أو حتى آتي الهند أو حتى ينزل الثلج في الصيف)
~~لأن ذلك لا يوجد في أربعة أشهر ظاهرا أشبه ما لو قال والله لا وطئتك في
~~نكاحي هذا ولأن حكم الغالب حكم المقطوع به في كثير من الصور فكذا هنا.
# (أو يعلقه على شرط مستحيل كوالله لا وطئتك حتى تصعدي السماء أو) حتى
~~(تقلبي الحجر ذهبا أو) حتى (يشيب الغراب ونحوه) كحتى يلج الجمل في سم
~~الخياط لأن معناه ترك وطئها لأن ما يراد إحالة وجوده يعلق على المستحيل
~~كقوله تعالى في الكفار {ولا يدخلون الجنة حتى يلج الجمل في سم الخياط}
~~[الأعراف: 40] وكقوله:
# إذا شاب الغراب أتيت أهلي ... وصار القار كاللبن الحليب
# (أو) قال والله لا وطئتك (حتى تحبلي ولم يكن وطئها أو) كان (وطئ ونيته
~~حبل متجدد أو حتى تحلي من غيري فيكون موليا) لأن حبلها بغير وطء مستحيل
~~عادة كصعود السماء (فإن قال أردت ب) حتى من قولي حتى (تحبلي) السببية أي لا
~~أطؤك لتحبلي يعني حلف على (ترك قصد الحبل فليس بمول) لأنه ليس بحالف على
~~ترك الوطء ويقبل منه لأنه محتمل (وإن قال والله ms2900 لا وطئتك مدة أو ليطولن
~~تركي لجماعك لم يكن موليا) لأن ذلك يقع على القليل والكثير فلا يصير موليا
~~(حتى ينوي أكثر من أربعة أشهر) ليتمحض اليمين للمدة المعتبرة.
# (وإن قال والله) لا وطئتك (حتى يقدم زيد ونحوه مما لا يغلب على الظن عدمه
~~في أربعة أشهر) فليس بإيلاء (أو) قال والله لا وطئتك (في هذه البلدة أو) لا
~~وطئتك (محفوفة أو منقوشة أو حتى تصومي نفلا
# PageV05P357
# أو) حتى (تقومي أو) حتى (يأذن زيد فيموت) فليس بإيلاء لأنه أمكنه وطؤها
~~بغير حنث فلم يكن موليا كما لو استثنى في يمينه.
# (أو علقه على ما يعلم أنه يوجد في أقل من أربعة أشهر أو يظن ذلك) أو
~~وجوده في أقل من أربعة أشهر (كذبول بقل وجفاف ثوب ونزول مطر في أوانه وقدوم
~~حج في زمانه أو) علقه على فعل مباح لا مشقة فيه كقوله والله لا وطئتك (حتى
~~تدخلي الدار أو) حتى (تلبسي هذا الثوب أو حتى أتنفل بصوم يوم أو حتى أكسوك
~~أو) حتى (أعطيك مالا أو) والله (لا وطئتك إلا برضاك أو) والله (لا وطئتك
~~مكرهة أو محزونة فليس بإيلاء) لأنه يمكنه وطؤها بغير حنث.
# (وإن قال) والله لا وطئتك (حتى تشربي الخمر أو) حتى (تزني أو) حتى (تسقطي
~~ولدك أو) حتى (تتركي صلاة الفرض أو حتى أقتل زيدا ونحوه) من كل فعل محرم
~~جعله غاية له فمول، لأنه علقه بممتنع شرعا أشبه الممتنع حسا (أو) قال والله
~~لا وطئتك (حتى تسقطي صداقك أو) حتى تسقطي (دينك عني أو حتى تكفلي ولدك أو
~~تهبيني دارك أو يبيعني أبوك داره ونحوه) كحتى يسقط عني دينه (ف) هو (مول)
~~لأن أخذه لمالها أو مال غيرها عن غير رضا صاحبه محرم أشبه شرب الخمر.
# (و) لو قال لزوجته (إن وطئتك فعبدي حر عن ظهاري وكان ظاهر فوطئ عتق، عن
~~الظهار) لوجود شرطه (وإلا) أي وإن لم يكن ظاهر (فليس بمول) لأنه لم يحلف
~~بالله تعالى ولا بصفة من صفاته (فلو وطئ لم ms2901 يعتق) لأنه إنما علق عتقه بشرط
~~كونه عن ظهاره فتقيد به.
# (و) إن قال (والله لا وطئتك مريضة فليس بمول) لأنه يمكن، أن تبرأ قبل
~~الأربعة أشهر (إلا أن يكون بها مرض لا يرجى برؤه أو) يكون بها مرض (لا يزول
~~في أربعة أشهر) عادة فيكون موليا لما تقدم (فإن قاله) أي قال والله لا
~~وطئتك مريضة (وهي صحيحة فمرضت مرضا يمكن برؤه في أربعة أشهر لم يصر موليا
~~وإن لم يرج برؤه) في أربعة أشهر (فمول) لما سبق.
# (و) إن قال والله (لا وطئتك حائضا أو نفساء أو محرمة أو صائمة فرضا أو لا
~~وطئتك ليلا أو) لا وطئتك (نهارا فليس بمول) لأنه يمكنه وطؤها بغير حنث.
# (وإن) قال والله لا وطئتك (حتى تفطمي ولدي فإن أراد وقت الفطام) وهو تمام
~~الحولين (وكانت مدته تزيد على أربعة أشهر فمول) لأنه حلف على ترك وطئها فوق
~~أربعة أشهر (وإن أراد فعل الفطام) فليس بمول لأنه يمكنها فطامه قبل مضي
~~أربعة أشهر (أو مات الولد قبل مضي الأربعة أشهر فليس بمول)
# PageV05P358
# أي لحصول الفطام بموته.
# (و) إن قال (والله لا وطئتك طاهرا أو) لا وطئتك (وطئا مباحا فمول) لأنه
~~حلف على ترك وطئها الشرعي فوق أربعة أشهر.
# (وإن قال إن وطئتك فوالله لا وطئتك أو إن دخلت الدار فوالله لا وطئتك لم
~~يكن موليا حتى يوجد الشرط) لأن يمينه معلقة بشرط فلا يكون حالفا قبله ولأنه
~~يمكنه الوطء من غير حنث قبل وجود الشرط أو متى أولج زائدا على الحشفة ولا
~~نية حنث في الصورة الأولى.
# (و) إن قال (والله لا وطئتك في السنة إلا مرة أو إلا يوما أو) والله (لا
~~وطئتك سنة إلا يوما) أو إلا مرة (فلا إيلاء) عليه (حتى يطأ ويبقى منها فوق
~~ثلثها) أي ثلث السنة لأن يمينه معلقة بالإضافة فقبلها لا يكون حالفا لأنه
~~لا يلزمه بالوطء قبل الإصابة حنث فإذا وطئ وقد بقي من السنة فوق أربعة أشهر
~~صار موليا.
# (و) إن قال والله ms2902 (لا وطئتك عاما ثم قال والله لا وطئتك عاما فإيلاء
~~واحد) لأنه لا شيء في كلامه يدل على أن العام في اليمين الثانية غير الأولى
~~(إلا أن ينوي) باليمين الثانية (عاما آخر غير الأول) فيكونان إيلاءان.
# (و) إن قال والله (لا وطئتك عاما ولا وطئتك نصف عام أو) والله (لا وطئتك
~~نصف عام ولا وطئتك عاما فإيلاء واحد) لأنه يمين واحد (ودخلت القصيرة في
~~الطويلة) لاشتمال الطويلة عليها ولم ينو المغايرة (وإن نوى بإحدى المدتين
~~غير الأخرى) فهما إيلاءان لا تدخل حكم إحداهما في الأخرى (أو قال) والله
~~(لا وطئتك عاما فإذا مضى فوالله لا وطئتك عاما فهما إيلاءان لا يدخل حكم
~~أحدهما في الآخر) لتغايرهما (فإذا مضى حكم أحدهما بقي) حكم الآخر لعدم ما
~~يزيله (فإن قال في المحرم والله لا وطئتك هذا العام ثم قال والله لا وطئتك
~~عاما من رجب إلى اثني عشر شهرا أو قال في المحرم والله لا وطئتك عاما ثم
~~قال في رجب والله لا وطئتك عاما فهما إيلاءان في مدتين بعض إحداهما) أي
~~إحدى المدتين (داخل في) المدة (الأخرى) لأن هذا هو مقتضى لفظه.
# (فإن فاء) أي وطئ (في رجب أو فيما بعده من بقية العام الأول حنث في
~~اليمين) لوجود المحلوف عليه بهما (وتلزمه كفارة واحدة) لتتداخل كفارة
~~اليمين (وينقطع حكم الإيلاءين) للحنث (وإن فاء قبل رجب أو بعد العام الأول
~~حنث في إحدى اليمينين) وهي الأولى في الأولى والثانية في الثانية (فقط) فلا
~~يحنث الأخرى لعدم وجود المحلوف عليه بها (وإن فاء في الموضعين حنث في
~~اليمينين) وكفته كفارة واحدة إن لم يكن كفر الأولى قبل لما تقدم.
# (وإن حلف بالله على ترك وطئها
# PageV05P359
# عاما ثم كفر يمينه قبل) مضي (الأربعة أشهر انحل الإيلاء) بالتكفير (ولم
~~يوقف) أي تضرب له مدة الإيلاء (بعد الأربعة أشهر) لأن الإيلاء انحل (وإن
~~كفر بعدها) أي بعد الأربعة أشهر (وقبل الوقف) أي ضرب مدة الإيلاء (صار
~~كالحالف على) ترك الوطء (أكثر منها) أي من الأربعة ms2903 أشهر (إذا مضت يمينه قبل
~~وقفه) فلا تضرب له مدة التربص لأن الإيلاء قد انحل بالكفارة (فإن قال والله
~~لا وطئتك أربعة أشهر فإذا مضت فوالله لا وطئتك أربعة أشهر فهو حالف) على
~~ترك الوطء (وليس بمول) لأن كل واحد من الزمانين لا تزيد مدته على أربعة
~~أشهر (لكن له حكم المولي لما بان) أي ظهر (من قصده من الإضرار بها قال في
~~الفصول وهو الأشبه بمذهبنا ولأنه لو ترك الوطء مضرا بها من غير يمين ضربت
~~له مدة الإيلاء فكذا مع اليمين وقصد الإضرار وكذلك) الحكم (في كل مدتين
~~متواليتين يزيد مجموعهما على أربعة أشهر كثلاثة أشهر وثلاثة أو ثلاثة
~~وشهرين) أو شهر وأربعة.
# (وإن قال والله لا كلمتك أو) والله (لا كلمتك سنة لم يكن موليا لأنه
~~يمكنه وطؤها ولا يكلمها) فليس حالفا على ترك وطئها انتهى.
### | [فصل وإن قال والله لا وطئتك إن شئت فشاءت فمول]
# فصل وإن قال والله لا وطئتك إن شئت فشاءت ولو تراخيا فمول لأنه علق
~~الإيلاء بشرط وقد وجد.
# (و) إن قال والله (لا وطئتك إلا أن تشائي أو) إلا أن (يشاء أبوك أو إلا
~~باختيارك أو إلا أن تختاري فليس بمول) لأنه علقه بفعل يمكن وجوده في ثلث
~~سنة إمكانا غير بعيد وليس بمحرم وليس فيه مضرة أشبه ما لو علقه على دخولها
~~الدار.
# (و) إن قال والله (لا وطئت واحدة منكن فمول منهن) لأن النكرة في سياق
~~النفي تعم ولا يمكنه وطء واحدة منهن إلا بالحنث فإن طلق واحدة منه أو ماتت
~~كان موليا مع البواقي لأنه تعلق بكل واحدة منفردة (فيحنث بوطء واحدة) منهن
~~(وتنحل يمينه) لأنها يمين واحدة (إلا أن يريد واحدة منهن) بعينها (فيكون
~~موليا منها وحدها) لأن اللفظ يحتمله وهو أعلم بنيته (وإن أراد واحدة) منهن
~~(مبهمة أخرجت بقرعة لا بتعيينه) كالطلاق والعتق.
# (و) إن قال والله (لا وطئت كل واحدة منكن فمول من جميعهن في الحال) لأن
~~لفظه صريح في التعميم (وتنحل يمينه بوطء
# PageV05P360
# واحدة) ms2904 منهن لأنها يمين واحدة (ولا يقبل قوله نويت واحدة منهن معينة أو
~~مبهمة) لأن لفظة كل أزالت الخصوص.
# (و) إن قال والله (لا أطؤكن لم يصر موليا) في الحال لأنه يمكنه وطء واحدة
~~بغير حنث (حتى يطأ ثلاثا فيصير موليا من الرابعة) لأن المنع حينئذ يصير في
~~الرابعة محققا ضرورة الحنث بوطئها وابتداء المدة حينئذ (وإن مات بعضهن أو
~~طلقها انحلت يمينه وزال حكم الإيلاء) لأنه يمكنه وطء الباقيات بغير حنث
~~(فإن راجع المطلقة أو تزوجها بعد بينونتها عاد حكم يمينه) لكن لا يصير
~~موليا حتى يطأ ثلاثا فيصير موليا من الرابعة كما تقدم.
# (وإن آلى من واحدة) من زوجاته (ثم قال للأخرى شركتك معها) أو أنت شريكتها
~~(لم يصر موليا من الثانية) لأن اليمين بالله لا تصح إلا بلفظ صريح من اسم
~~أو صفة والتشريك بينهما كناية فلم يقع به اليمين بخلاف الطلاق والظهار.
# (ويصح الإيلاء بكل لغة ممن يحسن العربية وممن لا يحسنها) كالطلاق والعتق
~~(فإن آلى بلغة لا يعرفها لم يكن موليا) عربية كانت أو عجمية كمن جرى على
~~لسانه ما لا يقصده (ولو نوى موجها عند أهلها) كما تقدم في الطلاق (فإن
~~اختلف الزوجان في معرفة ذلك) اللفظ الصادر من الزوج (فقوله إذا كان متكلما
~~بغير لسانه) لأن الأصل إذن عدم علمه معناه وهو أدري بحاله (فإن آلى) زوج
~~(بلغته وقال جرى) اللفظ على لساني من غير قصد لمعناه (لم يقبل في الحكم)
~~لأنه خلاف الظاهر.
# (وإن آلى من الرجعية صح) إيلاؤه لأنها زوجة (وابتداء المدة) التي تضرب له
~~(من حين آلى) لا من حين الرجعة كما قبل طلاقها.
# (ولا يصح الإيلاء من) الزوجة (الرتقاء ولا) من (القرناء) لأنه لا يمكن
~~وطؤهما فلا تأثير للحلف.
# (الشرط الرابع) المتمم لشروط الإيلاء (أن يكون من زوج) للآية (يمكنه
~~الوطء) لأن الإيلاء اليمين المانعة من الجماع ويمين من لا يمكنه لا تمنعه
~~بل فعل ذلك متعذر منه (مسلما كان) المولي (أو كافرا حرا أو عبدا سليما أو
~~خصيا أو ms2905 مريضا يرجى برؤه) لعموم قوله تعالى: {للذين يؤلون من نسائهم}
~~[البقرة: 226] الآية.
# (فلا يصح إيلاء الصبي غير المميز ولا المجنون) لأنهما لا يدريان ما يصدر
~~منهما (ولا) إيلاء (العاجز عن الوطء بجب كامل أو شلل) للذكر (ولو آلى) سليم
~~(ثم جب) أي قطع ذكره بحيث لم يبق ما يمكن جماع به (بطل إيلاؤه) لأنه لا
~~يطالب بالوطء مع عدم قدرته عليه (ويصح إيلاء السكران و) إيلاء (المميز
~~كطلاقهما
# PageV05P361
# ولا يشترط في صحة الإيلاء الغضب ولا قصد الإضرار) قاله ابن مسعود
~~(كالطلاق) وقال ابن عباس إنما الإيلاء في الغضب (والإيلاء والظهار وسائر
~~الأيمان في الغضب والرضا سواء) لعموم الأدلة (ومدة الإيلاء في الأحرار
~~والرقيق سواء) لعموم النص ولأنها مدة ضربت للوطء أشبهت مدة العنة.
# (وإذا أسلم الذمي لم ينقطع حكم الإيلاء) كطلاقه وظهاره (ولا حق لسيد
~~الأمة في طلب الفيئة و) لا في (العفو عنها بل) الحق في ذلك (لها) لكون
~~الاستمتاع يحصل لها فإن تركت المطالبة لم يكن لمولاها المطالبة به لأنه لا
~~حق له يقال حقه في الولد لأنه لا يعزل عنها إلا بإذنه لأنه لا يستحق على
~~الزوج استيلاد المرأة بدليل أنه لو حلف ليعزلن عنها ولا يستولدها لم يكن
~~موليا (ولو حلف) السيد (أن لا يطأ أمته) لم يكن موليا لما تقدم ولأنه لا حق
~~لها في الوطء.
# (أو) حلف إنسان لا يطأ امرأة (أجنبية مطلقا أو) حلف لا يطؤها (إن تزوجها
~~يكن موليا) لظاهر الآية.
# (و) يصح الإيلاء من الزوجة (سواء كانت الزوجة حرة أو أمة مسلمة أو كافرة
~~عاقلة أو مجنونة صغيرة أو كبيرة) لعموم: {للذين يؤلون من نسائهم} [البقرة:
~~226] (وتطالب) زوجة (غير مكلفة إذا كلفت) لا قبل ذلك لعدم صحة دعواها.
### | [فصل وإذا صح الإيلاء ضربت للمولي مدة أربعة أشهر]
# (فصل وإذا صح الإيلاء) لاجتماع شروطه الأربعة (ضربت له) أي للمولي (مدة
~~أربعة أشهر ولا يطالب بالوطء فيهن) أي في الأربعة أشهر لقوله تعالى: {للذين
~~يؤلون من نسائهم تربص أربعة أشهر} [البقرة: 226] (وابتداء المدة ms2906 من حين
~~اليمين ولا تفتقر إلى ضرب حاكم كمدة العدة) لأنها ثبتت بالنص والإجماع
~~(فإذا مضت) الأربعة أشهر (ولم يطأ ولم تعفه) من آلى منها (ورافعته إلى
~~الحاكم أمره بالفيئة) بكسر الفاء مثل الصبغة ذكره في الصحاح.
# (وهي) أي الفيئة (الجماع) سمي جماع المولي فيئة لأنه رجوع إلى فعل ما ترك
~~بحلفه من الفيء وهو الظل بعد الزوال لأنه رجع من المغرب إلى المشرق (فإن
~~أبى) المولي الفيئة (أمره الحاكم بالطلاق) لقوله تعالى: {فإن فاءوا فإن
~~الله غفور رحيم} [البقرة: 226] {وإن عزموا الطلاق فإن الله سميع عليم}
~~[البقرة: 227] (فإن لم يطلق) المولي (طلق الحاكم
# PageV05P362
# عليه كما يأتي في آخر الباب ولا تطلق بمجرد مضي المدة) قال أحمد يوقف عن
~~أكابر الصحابة وقال في رواية أبي طالب قال ذلك عمر وعثمان وعلي وابن عمر
~~وجعل يثبت حديث علي رواه البخاري عن ابن عمر قال ويذكر عن أبي الدرداء
~~وعائشة واثني عشر رجلا من أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - وقال سليمان
~~بن يسار أدركت بضعة عشر من أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - كلهم يقفون
~~المولي رواه الشافعي والدارقطني بإسناد جيد وقال ابن مسعود وابن عباس إذا
~~مضت أربعة أشهر فهي تطليقة بائنة وقال مكحول والزهري تطليقة رجعية ورد
~~بظاهر الآية فإن الفاء للتعقيب ثم قال وإن عزموا الطلاق ولو وقع بمضي المدة
~~لم يحتج إلى عزم عليه وقوله سميع عليم يقتضي أن الطلاق مسموع ولا يكون
~~المسموع إلا كلاما ذكره في المبدع ملخصا.
# (فإن كان به) أي المولي (عذر في المدة يمنع الوطء ولو طارئا بعد يمينه
~~كحبسه وإحرامه ونحوه احتسب عليه بمدته) أي العذر لأن المانع من جهته وقد
~~وجد التمكين الذي عليها ولذلك لو أمكنته من نفسها وامتنع وجبت لها النفقة
~~(وإن كان) العذر (المانع) من وطئه (من جهتها كصغرها ومرضها وحبسها وصيامها
~~واعتكافها الفرضين وإحرامها ونفاسها وغيبتها ونشوزها وجنونها ونحوه)
~~كالإغماء عليها وكان ذلك العذر (موجودا حال الإيلاء فابتداء المدة من حين
~~زواله) لأن المدة تضرب لامتناعه ms2907 من وطئها والمنع هنا من قبلها (وإن كان)
~~العذر (طارئا في أثناء المدة استؤنفت) الأربعة أشهر من وقت زواله ولم تبن
~~على ما مضى لقوله تعالى {تربص أربعة أشهر} [البقرة: 226] .
# وظاهره يقتضي أنها متوالية (فإذا انقطعت وجبت استئنافها كمدة الشهرين) في
~~صوم الكفارة (إن كان قد بقي منها) أي من المدة التي حلف لا يطؤها فيها
~~(أكثر من أربعة أشهر وإلا) أي وإن لم يكن بقي منها أكثر من أربعة أشهر بل
~~أربعة فأقل (سقط حكم الإيلاء) كما لو حلف على ذلك ابتداء (ولا تبنى على ما
~~مضى إذا حدث عذر) مما سبق (كمدة الشهرين في الصوم الكفارة) إذا انقطع
~~التتابع يستأنفهما (إلا الحيض فإنه يحتسب عليه) أي المولي (مدته) إذا كانت
~~حائضا (وقت الإيلاء ولا يقطع) الحيض (مدته إن طرأ) في أثنائها لأنه لو منع
~~لم يكن ضرب المدة لأن الحيض في الغالب لا يخلو منه فيؤدي ذلك إلى إسقاط حكم
~~الإيلاء.
# (وإن آلى) من زوجته بعد الدخول، (في الردة) أي ردته أو ردتها أو ردتهما
~~(فابتداء المدة من حين رجوع المرتد منهما إلى الإسلام) إن كان ذلك في العدة
~~(فإن طرأت الردة في أثناء المدة انقطعت وحرم الوطء
# PageV05P363
# فإذا عاد إلى الإسلام استؤنفت المدة سواء كانت الردة منهما أو من أحدهما
~~وكذلك إن أسلم أحد الزوجين الكافر) بعد الدخول وكان آلى منها فابتداء المدة
~~من حين يسلم الآخر في العدة لأنه صار ممنوعا من وطئها من غير يمين.
# (وإن طلقها في أثناء المدة) بعوض أو بثلاث أو أنها بفسخ أو خلع أو بانت
~~بردة أو إسلام أحدهما (أو انقضت عدة الرجعية) بعد أن آلى منها في المدة
~~(انقطعت المدة) لما تقدم (فإن عاد فتزوجها وقد بقي من المدة) التي حلف لا
~~يطؤها فيها (أكثر من أربعة أشهر عاد حكمه) فتضرب له المدة (وإن كان الطلاق
~~رجعيا ولم تنقض المدة) قبل مدة التربص (بنت) على ما مضى قبل الطلاق لأن
~~الرجعية زوجة فإذا تمت أربعة أشهر قبل انقضاء عدة ms2908 الطلاق وقف فإن فاء وإلا
~~أمر بالطلاق (فإن راجعها) في العدة (قبل انقضاء مدة التربص بنت أيضا) على
~~ما مضى من المدة لما تقدم.
# (وإن آلى من زوجته الأمة ثم اشتراها ثم أعتقها وتزوجها) عاد الإيلاء (أو
~~كان المولي عبدا فاشترته امرأته) التي آلى منها (ثم أعتقته ثم تزوجته عاد
~~الإيلاء) لأنه لم يوجد ما تنحل به اليمين من حنث أو كفارة وكذا لو بانت
~~الزوجة بردة أو إسلام منهما أو من أحدهما ثم تزوجها تزويجا جديدا عاد
~~الإيلاء وتستأنف المدة في جميع ذلك سواء عادت إليه بعد زوج ثان أو قبله
~~وكذا لو قال لزوجته إن دخلت الدار فوالله لا جامعتك ثم طلقها ونكحت غيره ثم
~~تزوجها عاد حكم الإيلاء فإن دخلتها في حال البينونة ثم عاد فتزوجها لم يثبت
~~حكم الإيلاء في حقه لأنه لا ينعقد بالحلف على الأجنبية ذكره في الشرح.
# (وإن انقضت المدة وبها) أي المرأة (عذر يمنع الوطء) كحيض أو إحرام (لم
~~تملك طلب الفيئة ولا المطالبة بالطلاق) لأن الوطء ممتنع من جهتها ولا
~~المطالبة مع الاستحقاق وهي لا تستحق في هذه الأحوال (وتتأخر المطالبة)
~~بالوطء أو الطلاق (إلى حين زواله) أي العذر إن لم يكن قاطعا لمدة الحيض أو
~~كان العذر حدث بعد انقضاء المدة (وإن كان العذر به) أي المولي (وهو) أي
~~العذر (مما يعجز به عن الوطء من مرض أو حبس يعذر فيه) بأن كان ظلما أو على
~~دين لا يمكنه أداؤه (أو غيره) أي الحبس كالإحرام (لزمه أن يفيء بلسانه في
~~الحال فيقول متى قدرت جامعتك) هذا قول ابن مسعود وجمع لأن القصد بالفيئة
~~ترك ما قصده من الإضرار بما أتى من الاعتذار والقول مع العذر يقوم مقام فعل
~~القادر بدليل إشهاد الشفيع على الطلب بالشفعة ولا يحتاج أن يقول ندمت لأن
~~الغرض أن يظهر رجوعه عن المقام على
# PageV05P364
# اليمين (وإن كان محبوسا بحق يمكنه أداؤه طولب بالفيئة لأنه قادر عليها
~~بأداء ما عليه) من الدين فلا عذر له (فإن لم ms2909 يفعل) أي يؤد ما عليه مع قدرته
~~عليه ليفيء (أمر بالطلاق) كغير المحبوس (وإن كان عاجزا عن أدائه) أي أداء
~~ما حبس عليه (أو) كان حبس ظلما أمر أن يأتي (بفيئة المعذور) فيقول متى قدرت
~~جامعتك كما سبق (ومتى زال عذره) أي عذر المولي من حبس أو غيره (وقدر على
~~الفيئة وطولب بها لزمه) أن يفيء (إن حل الوطء) بأن لم يكن لها مانع من نحو
~~حيض لأنه أخر حقها لعجزه عنه فإذا قدر عليه لزمه أن يوفيها كالدين على
~~المعسر إذا قدر عليه (فإن لم يفعل) أي يطأ (أمر بالطلاق) كما لو لم يكن فاء
~~بلسانه لأن الفيئة باللسان مجرد وعد وحقها الأصلي باق ولا مانع من فعله.
# (وإن كان) المولي (غائبا لا يمكنه القدوم لخوف) بالطريق (أو نحوه فاء
~~فيئة المعذور) لأنه معذور فيقول متى قدرت جامعتها (وإن أمكنها القدوم فلها
~~أن توكل من يطالبه بالمسير إليها أو حملها إليه) ليوفيها حقها من الفيئة
~~(أو) يطالبه (بالطلاق) إن لم يفعل لأنه غير معذور إذن.
# (وإن كان) المولي (مظاهرا لم يؤمر بالوطء) لأنه محرم عليه قبل التكفير
~~فهو عاجز عنه شرعا أشبه المريض (ويقال) له (إما تكفر) وتفيء (وإما أن تطلق)
~~إزالة لضررها (فإن طلب الإمهال ليطلب رقبة يعتقها أو طعاما يشتريه) ويطعمه
~~للمساكين إن كان عاجزا عن العتق والصوم (أمهل ثلاثة أيام) لأنها مدة قريبة
~~فالظهار كالمرض عند الخرقي ومن تابعه وكذا الاعتكاف المنذور ذكره في المبدع
~~(وإن علم أنه) أي المظاهر (قادر على التكفير في الحال وإنما قصده المدافعة
~~لم يمهل) لأنه إنما يمهل للحاجة ولا حاجة هنا (وإن كان فرضه الصيام) لقدرته
~~عليه وعجزه عن العتق وطلب أن يمهل ليصوم (لم يمهل حتى يصوم) شهرين متتابعين
~~لأنه كثير (بل) يؤمر أن (يطلق) و (إن كان قد بقي عليه) أي على المظاهر من
~~الصيام مدة يسيرة عرفا (أمهل فيها) كسائر المعاذير.
# (وإن وطئها في الفرج وطئا محرما) مثل أن يطأها (في الحيض أو النفاس أو
~~الإحرام أو ms2910 صيام فرض من أحدهما أو) وطئها (مظاهرا فقد فاء إليها) لأن يمينه
~~انحلت فزال حكمها وزال عنها الضرر (وعصى بذلك) لتحريمه (فانحل الإيلاء) لأن
~~الوطء وجد واستوفت المرأة حقها و (لا) تحصل الفيئة (إن وطئها دون الفرج أو
~~في الدبر) لأن الإيلاء يختص بالحلف على ترك الوطء في القبل والفيئة الرجوع
~~عن ذلك فلا تحصل بغيره كما لو قبلها، ولأن ذلك أيضا لا يزول به
# PageV05P365
# ضرر المرأة.
# (وإن أراد الوطء حال الإحرام أو) أراد الوطء في (الصيام الفرض أو) أراد
~~(الوطء قبل تكفيره للظهار فمنعته لم يسقط حقها) من طلب الفيئة لأنه وطء
~~حرام إذن فلا يلزم التمكين منه (كما لو منعته في الحيض) من الوطء (وليس على
~~من قال بلسانه كفارة ولا حنث) لأنه لم يفعل المحلوف عليه وإنما وعد بفعله.
# (وإن كان) المولي (مغلوبا على عقله بجنون أو إغماء لم يطالب) بالفيئة ولا
~~بالطلاق (حتى يزول ذلك) الجنون أو الإغماء لأنه لا يصلح للخطاب ولا يصح منه
~~الجواب لتصح الدعوى عليه.
# (وإن قال) المولي (أمهلوني أقضي صلاتي أو) حتى (أتغدى أو حتى ينهضم
~~الطعام أو حتى أنام فأنا ناعس أو حتى أفطر من صومي أو) حتى (أرجع إلى بيتي
~~أمهل بقدر الحاجة فقط) لأن العادة تقتضيه وزمنه يسير.
# (فإن كانت الزوجة صغيرة أو مجنونة فليس لها المطالبة) لأن قولها غير
~~معتبر (ولا لوليها) لأن هذا طريقه الشهوة فلا تدخله الولاية (فإن كانتا ممن
~~لا يمكن وطؤهما لم يحتسب عليه بالمدة) لأن المنع من جهتهما (فإن كان وطؤهما
~~ممكنا فأفاقت المجنونة وبلغت الصغيرة قبل انقضائها) أي مدة الحلف (فلهما
~~المطالبة) إن تمت مدة التربص لأن الحق لهما ثابت وإنما تأخر لعدم إمكان
~~المطالبة.
# (فإن لم يبق له عذر وطلبت الفيئة فجامع انحلت يمينه) بالتكفير (ولم يخرج
~~من الفيئة) لعدم الوطء.
# (ولو علق طلاقا ثلاثا بوطئها) بأن قال إن وطئتك فأنت طالق ثلاثا (أمر
~~بالطلاق وحرم الوطء لوقوع الثلاث بإدخال الحشفة فيكون نزعه في أجنبية)
~~والنزع جماع ولأنه طلاق بدعة ms2911 لأنه يقع بعد الإصابة وفيه جمع الثلاث بكلمة
~~(فإن أولج فعليه النزع حين يولج الحشفة) لأنها بانت بذلك فصارت أجنبية (ولا
~~حد ولا مهر) إن نزع في الحال لأنه تارك (ومتى تمم الإيلاج أو لبس لحقه
~~نسبه) أي نسب ولد أتت به من هذا الوطء (ووجب المهر) لهذا الوطء لأنه حصل
~~منه وطء محرم في محل غير مملوك فأوجب المهر كما لو أولج بعد النزع (ولا حد)
~~عليه للشبهة.
# (وإن نزع ثم أولج فإن جهلا التحريم فالمهر) عليه (والنسب لا حق به ولا
~~حد) عليه لشبهة جهل التحريم (والعكس فعكسه) أي وإن لم يجهلا فلا مهر حيث
~~مكنت لأنها زانية مطاوعة ولا نسب وعليهما الحد لأنه إيلاج في أجنبية بلا
~~شبهة (وإن علمه) أي التحريم الواطئ (وحده لزمه المهر) بما نال من فرجها.
# (و) لزمه (الحد) لأنه زان عالم (ولا نسب يلحقه) لما مر (وإن علمته) أي
~~التحريم (وحدها فالحد عليها والنسب لاحق بالواطئ) لجهله
# PageV05P366
# (ولا مهر) لها لأنها زانية مطاوعة (وكذا إن تزوجت) المطلقة (في عدتها)
~~غير مبينها (ولو علق طلاق غير مدخول بها بوطئها فوطئها وقع رجعيا) لأنه يقع
~~عقب الوطء فتكون مدخولا بها.
# (تتمة) لو قال لزوجته إن وطئتك فأنت علي كظهر أمي فقال أحمد لا يقربها
~~حتى يكفر مع أنه لا يصير مظاهرا قبل الوطء ولا يصح تقديم كفارة الظهار قبله
~~لأنه سببها وقال إسحاق قلت لأحمد فيمن قال لزوجته أنت علي كظهر أمي إن
~~قربتك إلى سنة فقال أحمد إن جاءت تطلب فليس له أن يعضلها بعد مضي الأربعة
~~الأشهر يقال له إما أن تفيء وإما أن تطلق فإن وطئها فقد وجبت الكفارة عليه
~~وإن أبى وأرادت مفارقته طلقها الحاكم عليه فينبغي أن تحمل الرواية الأولى
~~على الوطء بعد الوطء الذي صار به مظاهرا لما تقدم ولتتفق الروايتان أشار
~~إليه الشارح وفيه شيء.
# (وأدنى ما يكفي من ذلك) أي من الوطء في فيئة المولي ووقوع الطلاق المعلق
~~على الوطء ونحو ذلك (تغييب الحشفة) إن كانت ms2912 (أو قدرها) من مقطوعها (في
~~الفرج) لأن أحكام الوطء تتعلق به (ولو من مكره وناس وجاهل) بالزوجة التي
~~آلى منها، بأن اشتبهت عليه بغيرها ونحوه (ونائم إذا استدخلت ذكره و) من
~~(مجنون) لوجود الوطء (ولا كفارة عليه فيهن) لعدم الحنث من الحالف.
# (وإن لم يف) المولي بوطء من آلى منها (وأعفته المرأة سقط حقها) لأن الحق
~~لها وقد أسقطته (كعفوها) عن العنين (بعد) مضي (مدة العنة) وهي السنة (وإن
~~لم تعفه أمر بالطلاق) إن طلبته لقوله تعالى: {فإمساك بمعروف أو تسريح
~~بإحسان} [البقرة: 229] فإذا امتنع من أداء الواجب فقد امتنع من الإمساك
~~بالمعروف فيؤمر بالتسريح بالإحسان.
# (فإن طلق) المدخول بها (واحدة فله رجعتها) ما دامت في العدة (سواء أوقعه
~~بنفسه أو طلق الحاكم عليه) لأنه طلاق صادف مدخولا بها من غير عدد ولا
~~استيفاء عدد فكان رجعيا كالطلاق في غير الإيلاء ومفارق الفيئة لأنها فسخ
~~لعيب (فإن لم يطلق ولم يطأ أو امتنع المعذور من الفيئة بلسانه طلق الحاكم
~~عليه) لأنه حق تعين مستحقه فدخلته النيابة كقضاء الدين ويفارق من أسلم على
~~أكثر من أربع فإنه يجبر على التخيير لأن المستحق من النسوة غير معين ولأنها
~~خيرة تشبه بخلاف ما هنا (وليس للحاكم أن يأمره بالطلاق) إلا أن تطلب المرأة
~~ذلك (ولا) الحاكم (أن يطلق
# PageV05P367
# عليه إلا أن تطلب المرأة ذلك) من الحاكم لأنه حق لها فلا تستوفيه بدون
~~طلبها (فإن طلق) الحاكم (عليه) أي المولي (واحدة أو اثنتين أو ثلاثا أو فسخ
~~صح) ذلك لأن الحاكم قائم مقام الزوج فملك ما يملكه (والخيرة في ذلك للحاكم)
~~فعل ما فيه المصلحة، قلت تقدم أن إيقاع الثلاث بكلمة واحدة محرم فهنا أولى
~~(وإن قال) الحاكم (فرقت بينكما فهو فسخ) لا ينقص به عدد الطلاق ولا تحل له
~~إلا بعد عقد جديد.
# (وإن ادعى) المولي (أن المدة) أي مدة التربص وهي الأربعة أشهر (ما انقضت
~~وادعت) المرأة (مضيها فقوله مع يمينه) لأن الأصل عدم انقضائها.
# (وإن ادعى أنه وطئها فأنكرته وكانت ثيبا ms2913 فقوله) كما لو ادعى الوطء في
~~العنة ولأنه أمر خفي لا يعلم إلا من جهته، فقبل قوله فيه كقول المرأة في
~~حيضها (مع يمينه) للخبر وكالدين ولأن ما تدعيه المرأة محتمل فوجب نفيه
~~باليمين (ولا يقضى فيه بالنكول) عن اليمين (نصا) لأنه ليس بمال ولا يقصد به
~~المال (وإن كانت بكرا واختلفا في الإصابة) بأن ادعى أنه وطئها وأنكرته
~~(وادعت أنها عذراء) أي بكر (فشهدت امرأة عدل بثيوبتها فقوله) كما لو كانت
~~ثيبا (وإن شهدت) امرأة عدل (ببكارتها فقولها) لأنه اعتضد بالبينة إذ لو
~~وطئها لزالت بكارتها (فإن لم يشهد لها أحد بزوال البكارة) ولا ببقائها
~~(فقوله) كما لو كانت ثيبا ومن قلنا القول قوله فعليه اليمين لأنه حق لآدمي
~~يجوز بذله فيستحلف فيه كالديون، ولعموم: «واليمين على من أنكر» .
### | [كتاب الظهار]
# (كتاب الظهار) مشتق من الظهر سمي بذلك لتشبيه الزوجة بظهر الأم وإنما خص
~~الظهر دون غيره لأنه موضع الركوب، إذ المرأة مركوبة إذا غشيت فقوله: أنت
~~علي كظهر أمي أي ركوبك للنكاح حرام علي كركوب أمي للنكاح، فأقام الظهر مقام
~~المركوب لأنه مركوب، وأقام الركوب مقام النكاح لأن الناكح راكب ويقال: كانت
~~المرأة تحرم بالظهار على زوجها ولا تباح لغيره فنقل الشارع حكمه إلى
~~تحريمها ووجوب الكفارة بالعود وأبقى محله وهو الزوجة (وهو محرم) إجماعا
~~حكاه ابن المنذر
# PageV05P368
# لقوله تعالى: {وإنهم ليقولون منكرا من القول وزورا} [المجادلة: 2] وقول
~~المنكر والزور من أكبر الكبائر للخبر.
# ومعناه أن الزوجة كالأم في التحريم لقوله تعالى: {ما هن أمهاتهم}
~~[المجادلة: 2] وقوله: {وما جعل أزواجكم اللائي تظاهرون منهن أمهاتكم}
~~[الأحزاب: 4] ولحديث «أوس بن الصامت حين ظاهر من زوجته خولة بنت مالك بن
~~ثعلبة فجاءت النبي - صلى الله عليه وسلم - تشتكيه فأنزل الله أول سورة
~~المجادلة» رواه أبو داود وصححه ابن حبان والحاكم وفيه أحاديث أخر تأتي (وهو
~~أن يشبه) الزوج (امرأته أو) يشبه (عضوا منها) أي من امرأته (بظهر من تحرم
~~عليه على التأبيد) كأمه وأخته من نسب أو رضاع أو حماته (أو) ms2914 يشبه ذلك بظهر
~~من تحرم عليه (إلى أمد) كأخت امرأته وعمتها وخالتهما (أو) يشبه امرأته أو
~~عضوا منها (بها) أي بمن تحرم عليه على التأبيد أو إلى أمد.
# (ولو) كان التشبيه المذكور (بغير العربية) ممن يحسنها كالإيلاء والطلاق
~~(ولو اعتقد الحل) أي حل المشبه بها من أم وأخت (كمجوسي) قال لزوجته: أنت
~~علي كظهر أختي وهو يعتقد حل أخته فلا أثر لاعتقاده ذلك ويكون مظاهرا لأنه
~~اعتقاد لا سند له فنأمره بالكفارة إذا رفع إلينا أو أسلم وقد وطئ (أو) يشبه
~~امرأته أو عضوا منها (بعضو منها) أي ممن تحرم عليه على التأبيد أو إلى أمد
~~(أو) يشبه امرأته أو عضوا منها (بذكر) كأبيه أو زيد (أو) يشبه امرأته أو
~~عضوا منها ب (عضو منه) أي من الذكر كظهره أو رأسه وأمثلة ما سبق (ك) قوله
~~لامرأته (أنت كظهر أمي أو أنت علي كظهر أمي أو) أنت علي ك (بطن) أمي (أو)
~~أنت علي (كيد) أمي (أو) أنت علي ك (رأس أمي أو) أنت علي كيد (أختي أو كوجه
~~حماتي ونحوه) .
# قال في المبدع: الأحماء في اللغة أقارب الزوج والأختان أقارب المرأة
~~والأصهار لكل واحد منهما ونقل ابن فارس أن الأحماء كالأصهار فعلى هذا يقال
~~هذه حمأة زيد وحمأة هند (أو يقول ظهرك) كظهر أمي أو بطنها ونحوه (أو) يقول
~~(يدك أو رأسك أو جلدك أو فرجك علي كظهر أمي أو كيد أختي أو عمتي أو خالتي
~~من نسب أو رضاع) في الكل (وإن قال) أنت أو يدك ونحوها علي (كشعر أمي أو
~~كسنها أو) ك (ظفرها) فليس بظهار لأنها ليست من الأعضاء الثابتة (أو شبه
~~شيئا من ذلك) أي الظفر والشعر والسن ونحوها من امرأته بأمه (أو بعضو
# PageV05P369
# من أعضائها) بأن قال شعر امرأتي أو سنها أو ظفرها علي كأمي أو كظهرها (أو
~~قال كروح أمي أو عرقها أو ريقها أو دمعها أو دمها) فليس بظهار لما سبق.
# (أو قال وجهي من وجهك حرام فليس بظهار) بل لغو نص ms2915 عليه، لأنه يستعمل
~~كثيرا في غير الظهار ولا يؤدي معناه (وإن قال أنا مظاهر) فلغو (أو) قال
~~(علي الظهار أو علي الحرام أو الحرام لي لازم فلغو) إلا مع نية أو قرينة
~~(ومع نية أو قرينة) تدل على الظهار (ظهار) لأنه نوى الظهار بما يحتمل لفظه
~~فكان ظهارا وتقدم كلام الفروع وتصحيحه لو نوى به الطلاق (وكذا أنا عليك
~~حرام) يكون ظهارا مع نية أو قرينة لأن تحريم نفسه عليها يقتضي تحريم كل
~~واحد منهما على الآخر (أو) أنا عليك (كظهر رجل) يكون ظهارا مع نية أو قرينة
~~لأن تشبيه نفسه بغيره من الرجال يلزم منها تحريمها عليه كما تحرم على ذلك
~~الغير، فيكون ظهارا كما لو شبهها بمن تحرم عليه، فإن لم تكن نية ولا قرينة
~~فلغو.
# (ويكره أن يسمى) أي ينادي (الرجل امرأته بمن تحرم عليه كقوله لها يا أختي
~~يا ابنتي ونحوه) لما روي «أن رجلا قال لامرأته يا أختي فقال النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - هي أختك فكره ذلك ونهى عنه» لأنه لفظ يشبه الظهار (ولا
~~يثبت به حكم الظهار) لأنه ليس صريحا في الظهار و (ما نواه به) وكذا نداؤها
~~له يا أخاها ونحوه (وإن قال) لامرأته (أنت عندي) كأمي أو مثل أمي (أو) قال
~~أنت مني كأمي أو مثل أمي (أو) قال (أنت علي كأمي كان مظاهرا) لأنه شبه
~~امرأته بأمه أشبه ما لو شبهها بعضو من أعضائها، وسواء نوى به الظهار أو
~~أطلق لأنه الظاهر من اللفظ (وإن قال أردت كأمي في الكرامة قبل حكما) لأنه
~~ادعى بلفظه ما يحتمله فقبل.
# (و) إن قال (أنت كظهر أمي طالق وقع الظهار والطلاق معا) لأنه أتى
~~بصريحهما وسواء كان الطلاق بائنا أو رجعيا (وأنت طالق كظهر أمي طلقت) لأنه
~~أتى بصريح الطلاق (ولم يكن ظهارا) جزم به في الشرح لأنه أتى بصريح الطلاق
~~أولا، وجعل قوله كظهر أمي صفة له فأشبه ما لو نوى به تأكيده (إلا أن ينويه)
~~أي الظهار، كان الطلاق رجعيا وجعلها ms2916 في المنتهى كالتي قبلها (فإن نواه) أي
~~الظهار (وكان الطلاق بائنا فكالظهار من الأجنبية لأنه أتى به) أي بالظهار
~~(بعد بينونتها بالطلاق وإن كان) الطلاق (رجعيا كان ظهارا صحيحا) لأن
~~الرجعية زوجة.
# (و) قوله لامرأته (أنت أمي أو كأمي أو مثل أمي أو) قوله (امرأتي أمي ليس
~~بظهار) لأن هذا اللفظ ظاهر في الكرامة فتعين حمله
# PageV05P370
# عليه عند الإطلاق.
# ولأنه ليس بصريح فيه لكونه غير اللفظ المستعمل فيه، كما لو قال أنت كبيرة
~~مثل أمي (إلا أن ينويه) أي الظهار (أو يقرن به) أي بهذا اللفظ (ما يدل على
~~إرادته) أي الظهار لأن النية تعين اللفظ في المنوي والقرينة شبيهة بها (وإن
~~قال أمي امرأتي أو) أمي (مثل امرأتي لم يكن مظاهرا) لأن اللفظ لا يصلح
~~للظهار.
# (و) قوله لامرأته (أنت علي كظهر أبي أو كظهر غيره من الرجال) الأقارب أو
~~الأجانب (أو) قال أنت علي (كظهر أجنبية أو) كظهر أخت زوجتي أو عمتها أو
~~خالتها ونحوه ظهار لأنه شبهها بظهر من تحرم عليه أشبه ظهر الأم وكذا إن
~~شبهها بالميتة قاله في المبدع.
# (و) لو قال (أنت علي كظهر البهيمة) فلا ظهار لأنه ليس محلا للاستمتاع
~~(أو) قال (أنت حرام إن شاء الله فلا ظهار) وكذا لو قدم الاستثناء، كقوله
~~والله لا أفعل كذا إن شاء الله بجامع أنها يمين مكفرة (وأنت علي حرام ظهار
~~ولو نوى طلاقا) فقط أو مع ظهار (أو) نوى (يمينا) لأنه تحريم أوقعه على
~~الزوجة فكان ظهارا كتشبيهها بظهر أمه وحكاه إبراهيم الحربي عن عثمان وابن
~~عباس وغيرهما (وإن قال ذلك) أي أنت علي حرام (لمحرمة عليه بحيض أو نحوه)
~~كنفاس أو إحرام (ونوى الظهار فظهار) لأن اللفظ يصلح له (وإن نوى أنها محرمة
~~عليه لذلك) أي للحيض ونحوه (أو أطلق) فلم ينو شيئا (فليس بظهار) لأنه صادق
~~في تحريمها عليه للحيض ونحوه (وإن قال الحل علي حرام أو ما أحل الله لي)
~~حرام (أو ما أنقلب إليه حرام فمظاهر) لتناول ذلك لتحريم الزوجة ms2917 (وإن صرح
~~بتحريم المرأة أو نواها، كقوله ما أحل الله علي حرام من أهل ومال فهو آكد
~~وتجزيه كفارة الظهار لتحريم المرأة والمال) لأنه يمين واحدة فلا يوجب
~~كفارتين واختار ابن عقيل يلزمه كفارتان للظهار ولتحريم المال لأنه لو انفرد
~~أوجب كذلك فكذا إذا اجتمعا (وأنت علي كظهر أمي حرام) ظهار (أو أنت علي حرام
~~كظهر أمي) ظهار لأنه صريح فيه.
### | [فصل ويصح الظهار من كل زوج يصح طلاقه]
# (فصل ويصح الظهار من كل زوج يصح طلاقه) فكل زوج صح طلاقه صح ظهاره لأنه
~~قول يختص النكاح أشبه الطلاق (فيصح
# PageV05P371
# ظهار الصبي المميز) لأنه يصح طلاقه وقال الموفق: الأقوى عندي أنه لا يصح
~~من الصبي ولو مميزا (ظهار ولا إيلاء) لأنه يمين مكفرة فلم ينعقد في حقه
~~كاليمين، ولأن الكفارة وجبت لما فيه من قول المنكر والزور، وذلك مرفوع عن
~~الصبي لأن القلم مرفوع عنه.
# (ويصح) الظهار (من الذمي) " لأنه تجب عليه الكفارة إذا حنث فوجب صحة
~~ظهاره كالمسلم و (كجزاء صيد ويكفر بغير صوم) إما بالعتق إن قدر أو الإطعام
~~لأن الصوم لا يصح منه.
# (ويصح) الظهار (من السكران بناء على) صحة (طلاقه و) يصح (من العبد) كالحر
~~(ويأتي حكم تكفيره) .
# (ويصح) الظهار (ممن يخنق في الأحيان في إفاقته كطلاقه) في إفاقته لأنه
~~عاقل.
# (ولا يصح ظهار الطفل و) لا ظهار (المكره و) لا ظهار (الزائل العقل بجنون
~~أو إغماء أو نوم أو غيره) كشرب دواء أو مسكر مكرها لأنه لا حكم لقولهم.
# (ويصح) الظهار (من كل زوجة كبيرة كانت أو صغيرة حرة أو أمة مسلمة أو ذمية
~~وطؤها ممكن أو غير ممكن) لعموم الآية ولأنها زوجة يصح طلاقها فصح ظهارها.
# (فإذا ظاهر) سيد من أمته (أو) من (أم ولده أو قال لها) أي لأمته أو لأم
~~ولده (أنت علي حرام فعليه كفارة يمين) كتحريم سائر ماله وقال نافع «حرم
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - جاريته فأمره الله أن يكفر يمينه» .
# (وإن قالت لزوجها " أنت علي كظهر أمي ms2918 أو قالت إن تزوجت فلانا فهو علي
~~كظهر أبي فليس بظهار) للآية، ولأنه قول يوجب تحريم الزوجة يملك الزوج رفعه
~~فاختص به الرجل كالطلاق (وعليها كفارته) أي كفارة الظهار لأن عائشة بنت
~~طلحة قالت " إن تزوجت مصعب بن الزبير فهو علي كظهر أبي فاستفتت أصحاب رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - فأفتوها أن تعتق رقبة وتتزوجه " رواه سعيد
~~والأثرم والدارقطني، ولأنها زوج أتى بالمنكر من القول والزور كالآخر، ولأن
~~الظهار يمين مكفرة فاستوى فيها المرأة والرجل قاله أحمد و (لا تجب) الكفارة
~~(عليها حتى يطأها مطاوعة) كالرجل، إذا ظاهر منها (ويجب عليها تمكينه قبلها)
~~أي قبل إخراج الكفارة لأن ذلك حق عليها ولا يسقط بيمينها بالله.
# (وإن قال لأجنبية أنت علي كظهر أمي أو) قال لأجنبية (إن تزوجتك فأنت علي
~~كظهر أمي يطأها إن تزوجها حتى يكفر كفارة الظهار) لأنه إذا تزوجها تحقق
~~معنى الظهار فيها، وحيث كان كذلك امتنع وطؤها قبل التكفير وعلم منه صحة
~~الظهار من الأجنبية ورواه أحمد عن عمر لأنها يمين مكفرة فصح عقدها قبل
~~النكاح
# PageV05P372
# كاليمين بالله تعالى، والآية خرجت مخرج الغالب والفرق بينه وبين الطلاق
~~أن الطلاق حل قيد النكاح ولا يمكن حله قبل عقده والظهار تحريم للوطء فيجوز
~~تقديمه على العقد كالحيض وإنما اختص حكم الإيلاء بنسائه لكونه يقصد الإضرار
~~بهن، والكفارة هنا وجبت لقول المنكر والزور فلا يختص ذلك بنسائه.
# (وكذا إن قال كل النساء) علي كظهر أمي (أو) قال (كل امرأة أتزوجها علي
~~كظهر أمي فإن تزوج نساء وأراد العود) أي الوطء (فعليه كفارة واحدة وسواء
~~تزوجهن في عقد أو عقود) لأنها يمين واحدة فلا توجب أكثر من كفارة (فإن قال
~~لأجنبية أنت علي كظهر أمي لو قال أردت أنها مثلها في التحريم دين لأنه أدرى
~~بما أراده ولم يقبل) منه (في الحكم) لأنه صريح في الظهار (وإن قال لها) أي
~~لأجنبية (أنت علي حرام وأراد في كل حال فمظاهر) فلا يطؤها إذا تزوجها حتى
~~يكفر لأن لفظة الحرام صريح في ms2919 الظهار من الزوجة فكذا الأجنبية (وإن أراد)
~~أنها حرام (في تلك الحال) أي حال كونها أجنبية (أو أطلق) فلم ينو شيئا فلا
~~ظهار لأنه صادق.
# (ولو ظاهر من إحدى زوجتيه ثم قال للأخرى أشركتك معها أو أنت مثلها فصريح
~~في حق الثانية أيضا) كالطلاق وتقدم.
# (ويصح الظهار معجلا) أي منجزا كما سبق (و) يصح (معلقا بشرط نحو) إن دخلت
~~الدار فأنت علي كظهر أمي أو إن شاء زيد (فأنت علي كظهر أمي شاء زيد أو دخلت
~~الدار صار مظاهرا) لوجود شرطه.
# (و) يصح (مطلقا ومؤقتا نحو أنت علي كظهر أمي شهرا أو شهر رمضان فإذا مضى
~~الوقت زال الظهار وحلت بلا كفارة ولا يكون عائدا إلا بالوطء في المدة) لأن
~~التحريم صادف ذلك الزمن دون غيره فوجب أن ينقضي بانقضائه (وأنت علي كظهر
~~أمي إن شاء الله) لا ينعقد ظهاره نص عليه لأنها يمين مكفرة فصح فيها
~~الاستثناء كاليمين بالله (أو) قال (ما أحل الله علي حرام إن شاء الله) لا
~~ينعقد ظهاره (أو) قال (أنت علي حرام إن شاء) لا ينعقد ظهاره لما تقدم (أو
~~قال) أنت علي حرام ونحوه (إن شاء الله وشاء زيد فشاء زيد لا ينعقد ظهاره)
~~لأنه علقه على شيئين فلا يحصل بأحدهما (وأنت إن شاء الله حرام ونحوه) كأنت
~~إن شاء الله علي كظهر أمي (لا ينعقد ظهاره) لما مر.
# (و) إن قال (أنت علي حرام والله لأوكلنك إن شاء الله عاد الاستثناء
~~إليهما) أي للظهار واليمين بالله فلا كفارة عليه فيهما لأن العطف يصير
~~الجملتين كالواحدة (إلا أن يريد) عوده إلى أحدهما فيختص بها لأن النية
~~مخصصة.
# PageV05P373
### | [فصل في حكم الظهار]
# (ويحرم على مظاهر ومظاهر منها الوطء) قبل التكفير للآية، ولما روى عكرمة
~~عن ابن عباس «أن رجلا أتى النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: إني ظاهرت من
~~امرأتي فوقعت عليها قبل أن أكفر فقال ما حملك على ذلك يرحمك الله؟ فقال:
~~رأيت خلخالها في ضوء القمر فقال: لا تقربها حتى تفعل ما ms2920 أمرك الله به» رواه
~~أبو داود والترمذي وحسنه والنسائي وقال المرسل أولى بالصواب.
# (و) يحرم أيضا (الاستمتاع منها بما دون الفرج قبل التكفير) لأن ما حرم
~~الوطء من القول حرم دواعيه كالطلاق والإحرام (ومن مات منهما) أي المظاهر
~~والمظاهر منها (ورثه الآخر وإن لم يكفر) كالمولي منها.
# (وتجب الكفارة) أي تثبت في ذمته (بالعود) وهو الوطء في الفرج لقوله تعالى
~~{والذين يظاهرون من نسائهم ثم يعودون لما قالوا فتحرير رقبة} [المجادلة: 3]
~~فأوجب الكفارة عقب العود وذلك يقتضي تعلقها به.
# (و) لا تجب قبل (ذلك) إلا (أنها شرط لحل الوطء، فيأمر بها من أراده
~~ليستحله بها) كما يؤمر بعقد النكاح من أراد حلها، ولأن العود في القول هو
~~فعل ضد ما قال كما أن العود في الهبة استرجاع ما وهب (وتقديم الكفارة قبل
~~الوجوب تعجيل لها قبل وجوبها لوجود سببها) وهو الظهار (كتعجيل الزكاة قبل
~~الحلول بعد كمال النصاب) وكتقديم كفارة اليمين بعد الحلف وقبل الحنث.
# (ولو مات أحدهما أو طلقها) المظاهر قبل الوطء فلا كفارة عليه ولو كان عزم
~~على الوطء لأنه لم يعد إلى ما قال خلافا لأبي الخطاب لأن العود عنده العزم
~~على الوطء وفاقا لمالك وأنكره أحمد (فإن عاد) المظاهر بعد أن طلق المظاهر
~~منها (فتزوجها لم يطأها حتى يكفر) سواء كان الطلاق ثلاثا أو لا وسواء رجعت
~~إليه بعد زوج آخر أو لا للآية كالتي لم يطلقها ولأن الظهار يمين، مكفرة فلم
~~يبطل حكمها بالطلاق كالإيلاء (وإن وطئ) المظاهر التي ظاهر منها (قبل
~~التكفير أتم مكلف) منهما أو من أحدهما لأنه عصى ربه بمخالفته أمره (واستقرت
~~عليه) أي `
# PageV05P374
# المظاهر (الكفارة ولو مجنونا) نص عليه فلا تسقطه بعد ذلك كالصلاة إنما
~~غفل عنها في وقتها (وتحريمها) أي المظاهر منها (باق عليه حتى يكفر) لظهاره
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - الحديث السابق «لا تقربها حتى تفعل ما أمرك
~~الله به» (وتجزيه كفارة واحدة) لحديث سلمة بن صخر ولأنه وجد الظهار والعود
~~فيدخل في عموم الآية.
# (وإن ظاهر من ms2921 امرأته الأمة ثم اشتراها) انفسخ النكاح وحكم الظهار باق و
~~(لم تحل له حتى يكفر) للآية ولأن الظهار لا يسقط بالطلاق المزيل للملك
~~والحل فبملك اليمين أولى (فإن عتقها عن كفارته) أي كفارة ظهاره منها (صح)
~~العتق وأجزأته حيث كانت مسلمة سليمة لعموم الآية (فإن تزوجها بعد ذلك حلت
~~له) بلا كفارة لأن الكفارة قد تقدمت (فإن عتقها في غير الكفارة) عن ظهاره
~~منها بأن أعتقها تبرعا أو عن نذر أو كفارة قتل أو ظهار من امرأة له أخرى
~~(ثم تزوجها لم تحل له حتى يكفر) لظهاره منها لبقائه كما سبق.
# (وإن تكرر الظهار قبل التكفير فكفارة واحدة في مجلس كان أو مجالس نوى
~~التأكيد والإفهام) أو الاستئناف (أو لم ينو) بأن أطلق لأن ما بعد الأول قول
~~لم يؤثر تحريم الزوجة فلم يجب به كفارة ظهار كاليمين بالله تعالى (وإن ظاهر
~~ثم كفر ثم ظاهر فكفارة ثانية) للظهار الثاني قال في المبدع بغير خلاف لأنه
~~أثبت في المحل تحريما أشبه الأول.
# (وإن ظاهر من نسائه بكلمة واحدة بأن قال أنتن علي كظهر أمي ف) عليه
~~(كفارة واحدة) بغير خلاف في المذهب قاله في الشرح ورواه الأثرم عن عمر وعلي
~~ولأنها يمين واحدة فلم يجب بها بأكثر من كفارة كاليمين بالله (وإن كان)
~~الظهار من نسائه (بكلمات بأن قال لكل واحدة) منهن (أنت علي كظهر أمي فلكل
~~واحدة كفارة) لأنها أيمان في محال مختلفة أشبه ما لو وجدت في عقود متفرقة
~~بخلاف الحد فإنه عقوبة يدرأ بالشبهة.
### | [فصل في كفارة الظهار]
# وغيرها مما هو في معناها وذلك كفارة الوطء في نهار رمضان وكفارة القتل
~~(فكفارة الظهار على الترتيب فيجب تحرير رقبة فإن لم يجد فصيام شهرين
~~متتابعين فإن لم يستطع فإطعام ستين مسكينا) لقوله تعالى {والذين يظاهرون من
~~نسائهم} [المجادلة: 3] الآيتين ولحديث
# PageV05P375
# خولة امرأة أوس بن الصامت حين ظاهر منها فقال لها النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -: «يعتق رقبة قالت يعني امرأته لا يجد قال فيصوم شهرين متتابعين قالت
~~شيخ ms2922 كبير ما به من صيام قال فيطعم ستين مسكينا» وهذا في الحر ويأتي حكم
~~العبد (وكفارة الوطء في نهار رمضان مثلها) فيما ذكر وسبق ذلك (وكفارة القتل
~~مثلهما لكن لا إطعام فيها) لأنه لم يذكر في كتاب الله ولو كان واجبا لذكره
~~كالعتق والصيام.
# (والاعتبار في الكفارات بحالة الوجوب) لأنها تجب على وجه الطهرة فكان
~~الاعتبار بحالة الوجوب (كالحد) نص عليه (وإمكان الأداء مبني على زكاة)
~~وتقدم أنه ليس شرطا لوجوبها بل للزوم أدائها (فإن وجبت) الكفارة (وهو موسر)
~~بها (ثم أعسر لم يجزئه إلا العتق) لأنه هو الذي وجب عليه فلا يخرج من
~~العهدة إلا به (وإن وجبت وهو معسر ثم أيسر) لم يلزمه العتق (أو) وجبت (وهو
~~عبد ثم عتق لم يلزمه العتق) لأنه غير ما وجب عليه لا يقال الصوم بدل عن
~~العتق فإذا وجد من يعتقه وجب الانتقال إليه كالمتيمم يجد الماء قبل الصلاة
~~أو فيها للفرق بينهما فإن الماء إذا وجد بعد التيمم بطل بخلاف الصوم فإن
~~العتق لو وجد بعد فعله لم يبطل (وله) أي للمعسر إذا أيسر والعبد إذا عتق
~~(الانتقال إليه) أي إلى العتق (إن شاء) لأن العتق هو الأصل فوجب أن يجزيه
~~كسائر الأصول.
# (ووقت الوجوب) في كفارة الظهار (من وقت العود) وهو الوطء (لا) من (وقت
~~المظاهرة) لأن الكفارة لا تجب حتى يعود (ووقته) أي الوجوب (في اليمين بالله
~~من) وقت (الحنث لا) من (وقت اليمين) لأنها لا تجب حتى يحنث.
# (و) وقت الوجوب (في القتل زمن الزهوق لا زمن الجرح) لأنها لا تجب إلا
~~بالزهوق (فإن شرع) من وجبت عليه كفارة الظهار أو نحوها (في الصوم ثم قدر
~~على العتق لم يلزمه الانتقال إليه) لأنه لم يقدر على العتق قبل تلبسه
~~بالصيام أشبه ما لو استمر العجز إلى ما بعد الفراغ ولأنه وجد المبدل بعد
~~الشروع في البدل فلم يلزمه الانتقال إليه كالمتمتع يجد الهدي بعد الشروع في
~~صيام الأيام الثلاثة ويفارق ما إذا وجد الماء في الصلاة فإن ms2923 قضاءها يسير
~~(تنبيه) قوله فإن شرع إلى آخره مبني على رواية أن الاعتبار بأغلظ الأحوال
~~كما يعلم من المقنع وغيره فالأولى حذفه لأنه لم يذكر الرواية التي هو مفرع
~~عليها أما على الأولى فمتى وجبت وهو معسر لم يلزمه العتق شرع في الصوم أو
~~لا كما يعلم مما سبق
# PageV05P376
# (وله أن ينتقل إليه) أي إلى العتق بعد الشروع في الصوم (أو) له أن ينتقل
~~(إلى الإطعام والكسوة في كفارة اليمين) لأن ذلك هو الأصل فوجب إجزاؤه كسائر
~~الأصول.
# (وإن كفر الذمي) عن ظهاره (بالعتق لم يجزئه إلا رقبة مؤمنة) كالمسلم (فإن
~~كانت في ملكه أو ورثها) فأعتقها (أجزأت عنه) وحل له الوطء (وإلا فلا سبيل
~~له إلى شراء رقبة مؤمنة) لأنه لا يصح منه شراؤها لقوله تعالى {ولن يجعل
~~الله للكافرين على المؤمنين سبيلا} [النساء: 141] (ويتعين تكفيره بالإمام)
~~لعجزه عن العتق والصيام (إلا أن يقول) الذمي (لمسلم أعتق عبدك) المسلم (عني
~~وعلي ثمنه فيصح) عتقه عنه ويجزيه (وإن أسلم قبل التكفير بالإطعام فكالعبد
~~يعتق قبل التكفير بالصيام) لأن الاعتبار بوقت الوجوب فيجزيه الإطعام وله أن
~~يكفر بالعتق والصيام.
# (وإن ظاهر وهو مسلم ثم ارتد وصام في ردته عن كفارته لم يصح) صومه عنها
~~كسائر صومه (وإن كفر) المرتد (بعتق أو إطعام لم يجزئه نصا) لأنه محجور عليه
~~لحق المسلمين وقال القاضي المذهب أنه موقوف.
### | [فصل من ملك رقبة لزمه العتق]
# فصل فمن ملك رقبة لزمه العتق (أو أمكنه تحصيلها) أي الرقبة (بما) أي بشيء
~~من نقد أو غيره (هو فاضل عن كفايته وكفاية من يمونه على الدوام و) عن
~~(غيرها) أي غير كفايته وكفاية من يمونه (من حوائجه الأصلية) لأنها قريبة من
~~كفايته ومساوية لها، بدليل تقديمها على غرماء المفلس (ورأس ماله كذلك) أي
~~رأس المال الذي يحتاجه لكفايته وكفاية عياله وحوائجه الأصلية والكاف
~~للتعليل كما قيل في قوله تعالى: {كما هداكم} [البقرة: 198] .
# (و) عن (وفاء دينه ولو لم يكن مطالبا به) أي بالدين، لأن ما استغرقته
~~حاجة الإنسان كالمعدوم ms2924 في جواز الانتقال إلى البدل كمن وجد ما يحتاجه للعطش
~~يجوز له الانتقال إلى التيمم (بثمن مثلها) لأن ما حصل بأكثر من ثمن المثل
~~يجوز له الانتقال كالمتيمم (لزمه العتق) إجماعا قاله في المبدع.
# (وليس له الانتقال إلى الصوم إذا كان حرا مسلما) لقدرته على الرقبة (ولو
~~كان له عبد اشتبه بعبد غيره أمكنه العتق) وكذا لو اشتبهت أمته بأمة غيره
~~(بأن يعتق الرقبة التي في ملكه ثم يقرع بين الرقاب فيعتق) أي
# PageV05P377
# يظهر عتق (من وقعت عليه القرعة) هذا قياس المذهب قاله القاضي وغيره (ومن
~~له خادم يحتاج إلى خدمته إما لكبر أو مرض أو زمانة أو عظم خلق ونحوه مما
~~يعجز عن خدمة نفسه) كهزال مفرط (أو يكون) من له خادم (ممن لا يخدم نفسه
~~عادة ولا يجد رقبة فاضلة عن خدمته) لم يلزمه العتق (أو له دار يسكنها) لم
~~يلزمه العتق بثمنها (أو) له (دابة يحتاج إلى ركوبها أو) إلى (الحمل عليها
~~أو) له (كتب علم يحتاجها أو) له (ثياب يتجمل بها) لم يلزمه العتق بثمنها
~~(إذا كان صالحا لمثله) لأنه في حكم العدم كمن معه ماء يحتاج إليه لعطش أو
~~نحوه (أو لم يجد رقبة إلا بزيادة عن ثمن مثلها تجحف به لم يلزمه العتق) لأن
~~عليه ضررا في ذلك.
# (وإن كانت) الزيادة (تجحف به لزمه) العتق كما لو وجدها بثمن مثلها (وإن
~~وجد ثمنها وهو محتاج إليه لم يلزمه شراؤها) لما فيه من الضرر عليه (وإن كان
~~له مال يحتاج لأكل الطيب ولبس الناعم وهو من أهله لزمه شراؤها) أي الرقبة
~~لعدم عظم المشقة (وإن كان له خادم يخدم امرأته وهو) أي الزوج (ممن عليه
~~إخدامها) لكون مثلها لا يخدم نفسه لم يلزمه العتق كما لو احتاجه لخدمة نفسه
~~(أو كان له رقيق يتقوت بخراجهم أو) له (عقار يحتاج إلى غلته أو عرض للتجارة
~~ولا يستغنى عن ربحه في مئونته) ومئونة عياله وحوائجه الأصلية (لم يلزمه
~~العتق) لأنه غير فاضل عن حاجته.
# (وإن استغنى عن ms2925 شيء من ذلك مما يمكنه أن يشتري به رقبة لزمه) العتق
~~لقدرته عليه بلا ضرر (فلو كان له خادم يمكن بيعه ويشتري به) أي بثمنه
~~(رقبتين يستغنى بخدمة إحداهما ويعتق الأخرى لزمه ذلك، وكذا لو كان له ثياب
~~فاخرة تزيد على ملابس مثله يمكنه بيعها وشراء ما يكفيه في لباسه و) شراء
~~(رقبة يعتقها) في كفارته (أو له دار) فوق ما يحتاجها (يمكنه بيعها وشراء ما
~~يكفيه لسكنى مثله ورقبة) يعتقها بالباقي لزمه، لأنه أمكنه العتق بلا ضرر
~~(أو) له (صنعة يفضل منها عن كفايته ما يمكنه به من شراء رقبة ويراعى في ذلك
~~الكفاية التي يحرم معها أخذ الزكاة لزمه) العتق لأنها بثمن مثلها، ولا يعد
~~شراؤها بذلك ضررا وإنما الضرر في إعتاقها، وذلك لا يمنع الوجوب كما لو كان
~~مالكا لها.
# (ويستثنى من ذلك لو كان له سرية لم يلزمه إعتاقها وإن أمكنه بيعها أو)
~~أمكنه (شراء رقبة أخرى و) شراء (رقبة يعتقها لم يلزمه ذلك) لأن الغرض قد
~~يتعلق بعينها بخلاف الخادم (وإن وجد رقبة) تباع (بثمن مثلها إلا أنها رفيعة
~~يمكن أن يشتري بثمنها رقابا من غير جنسها لزمه شراؤها) مع عدم غيرها وكون
~~ثمنها فاضلا عن حاجته كما تقدم، ولقدرته على العتق بلا ضرر (وإن وهبت له)
~~رقبة
# PageV05P378
# يعتقها (لم يلزمه قبولها) كما لو وهب له ثمنها لما فيه من المنة عليه،
~~بخلاف ماء التيمم لعدم تموله عادة.
# (وإن كان ماله غائبا وأمكنه شراؤها) أي شراء رقبة يعتقها (ب) ثمن نسيئة
~~لزمه ذلك (أو كان ماله دينا مرجو الوفاء) وأمكنه شراء الرقبة نسيئة (لزمه
~~ذلك) لأنه قادر عليها بما لا مضرة فيه (فإن لم تبع بالنسيئة جاز الصوم ولو
~~في غير كفارة الظهار) للحاجة وكالعادم.
# وفي الشرح إذا كان يرجو الحضور قريبا لم يجز الانتقال إلى الصوم لأن ذلك
~~بمنزلة الانتظار لشراء الرقبة وإن كان بعيدا جاز الانتقال في غير كفارة
~~الظهار لأنه لا ضرر في الانتظار، وهل يجوز في كفارة الظهار؟ على وجهين
~~أحدهما ms2926 لا يجوز لوجود الأصل في ماله، والثاني: يجوز لأنه يحرم عليه المسيس،
~~فجاز له الانتفال للحاجة.
### | [فصل ولا يجزي في جميع الكفارات إلا عتق رقبة مؤمنة]
# (فصل ولا يجزي في جميع الكفارات وفي نذر العتق المطلق إلا عتق رقبة
~~مؤمنة) حكاه ابن المنذر إجماعا في كفارة القتل لقوله تعالى {ومن قتل مؤمنا
~~خطأ فتحرير رقبة مؤمنة} [النساء: 92] وما عدا كفارة القتل، فبالقياس عليها
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «أعتقها فإنها مؤمنة» رواه مسلم من حديث
~~معاوية (سليمة من العيوب المضرة بالعمل ضررا بينا) لأن المقصود تمليك
~~الرقبة منافعها وتمكينها من التصرف لنفسها ولا يحصل هذا مع ما يضر بالعمل
~~ضررا بينا (كالعمى) لأنه لا يمكن العمل في أكثر الصنائع.
# (و) ك (قطع اليدين أو إحداهما أو) قطع (الرجلين أو إحداهما أو أشل شيء من
~~ذلك) أي من اليدين أو إحداهما أو الرجلين أو إحداهما لأن اليد آلة البطش
~~والرجل آلة المشي.
# فلا يتهيأ له كثير من العمل مع تلف إحداهما أو شللها (أو قطع إبهام اليد
~~أو قطع أنملة منه) أي من إبهام اليد (أو) قطع (أنملتين من غيره) أي من غير
~~الإبهام كالسبابة والوسطى (كقطع الكل) أي كل ذلك الإصبع الذي قطع أنملتاه
~~(أو قطع سبابتها أو الوسطى) من يد (أو قطع الخنصر والبنصر من يد واحدة) لأن
~~نفع اليد يزول بذلك (وقطع أنملة واحدة من غير
# PageV05P379
# الإبهام ولو) كان (قطع الأنملة من الأصابع الأربع لا يمنع الإجزاء) لأن
~~نفع اليد باق لم يزل بذلك (ويجزئ من قطعت خنصره) فقط (أو) بنصره فقط (أو)
~~قطعت (إحداهما من يد و) قطعت (الأخرى من اليد الأخرى) بأن قطع الخنصر من
~~اليمنى والبنصر من اليسرى أو بالعكس، لأن نفع الكفين باق (و) يجزئ (من قطعت
~~أصابع قدمه كلها) هذا ما اختاره المصنف تبعا لجماعة.
# وفي التنقيح وتبعه في المنتهى حكم الرجل في ذلك كاليد.
# وقد ذكرت كلامه في حاشيته على التنقيح في حاشية المنتهى (و) يجزئ (الأعرج
~~يسيرا) ويجزئ أيضا (من يخنق ms2927 في الأحيان و) تجزئ (الرتقاء والكبيرة التي
~~تقدر على العمل والأمة المزوجة والحبلى، وله استثناء حملها والمدبر وولد
~~الزنا والصغير حيث كان محكوما بإسلامه) تبعا لأحد أبويه أو لسابيه أو
~~للدار.
# (و) يجزئ (الأعرج والمؤجر والمرهون ولو كان الراهن معسرا) وينفذ عتقه
~~ويتبعه المرتهن بدينه إن حل أو قيمة العبد تجعل رهنا مكانه إذا أيسر، ومقدم
~~في الرهن.
# (و) يجزئ (الخصي ولو مجبوبا والأقرع والأبخر والأبرص وأصم غير أخرس) لأن
~~هذه العيوب كلها لا تضر بالعمل ضررا بينا.
# (و) يجزى (الجاني) لأن جنايته لا تمنع صحة عتقه ولا تضر بعمله (ولو قتل
~~في الجناية) لأن الإجزاء حصل بمجرد العتق، ولا يرتفع عتقه بذلك.
# (و) يجزئ (الأحمق، وهو الذي يعمل القبيح والخطأ على بصيرة لقلة مبالاته
~~بما يعقبه من المضار ويجزئ مقطوع الأنف و) مقطوع (الأذنين ومن ذهب شمه) لأن
~~ذلك لا يضر بالعمل (ولا يجزئ مريض ميئوس من برئه كمرض السل) بكسر السين
~~وتقدم لأنه يندر برؤه ولا يتمكن من العمل مع بقائه (ولا يجزئ) أيضا (النحيف
~~العاجز عن العمل) لأنه كالمريض الميئوس من برئه (وإن كان) النحيف (يتمكن من
~~العمل أجزأ كمريض يرجى برؤه كمن به حمى ونحوه) كصداع، لأن ذلك لا يمنعه من
~~العمل (ولا يجزئ جنين وإن ولد حيا) لأنه لم تثبت له أحكام الدنيا بعد.
# (ولا) يجزئ (زمن ولا مقعد) لعجزهما عن العمل (ولا) يجزئ (غائب لا يعلم
~~خبره) لأنه مشكوك في حياته، والأصل بقاء شغل الذمة ولا يبرأ بالشك لا يقال:
~~الأصل الحياة لأنه قد علم أن الموت لا بد منه وقد وجدت دلالة عليه وهو
~~انقطاع خبره (فإن أعتقه) أي الغائب (ثم تبين أنه حي أجزأ) لأنه عتق صحيح
~~(و) يجزئ (مجنون مطبق) لأنه معدوم النفع ضرورة استغراق زمنه في الجنون، وفي
~~معناه الهرم قاله في الرعاية (ولا)
# PageV05P380
# يجزئ (أخرس لا تفهم إشارته) لأن منفعته زائلة أشبه زوال العقل (فإن فهمت)
~~إشارته (وفهم) أي الأخرس (إشارة غيره أجزأ) عتقه، لأن الإشارة تقوم مقام
~~الكلام ms2928 (ولا أخرس أصم ولو فهمت إشارته) .
# لأنه ناقص بفقد حاستين تنقص بفقدهما قيمته نقصا كثيرا (ولا من علق عتقه
~~بصفة عند وجودها) كما لو قال لعبده إن دخلت الدار فأنت حر ثم دخلها، ونوى
~~السيد حال دخوله أنه عن كفارته لم يجزئه، لأن عتقه مستحق سبب آخر وهو الشرط
~~(فإن علق عتقه للكفارة) بأن قال إن اشتريتك فأنت حر للكفارة، ثم اشتراه لها
~~أجزأ لأن عتقه للكفارة (أو) علق عتق عبد بصفة كقدوم زيد ودخوله الدار ثم
~~(أعتقه قبل وجود الصفة أجزأ) لأنه أعتق عبده الذي يملكه عن الكفارة.
# (ولا) يجزئ (من يعتق عليه بالقرابة) لقوله تعالى: {فتحرير رقبة} [النساء:
~~92] والتحرير فعل العتق ولم يحصل هنا بتحرير منه ولا إعتاق فلم يكن ممتثلا
~~للأمر، ويفارق المشتري البائع من وجهين: أحدهما أن البائع يعتقه والمشتري
~~لا يعتقه، وإنما يعتق بإعتاق الشارع من غير اختياره الثاني أن البائع لا
~~يستحق عليه إعتاقه بخلاف المشتري (ولا من اشتراه بشرط العتق) لأنه إذا فعل
~~ذلك فالظاهر أن البائع نقصه من الثمن لأجل هذا الشرط فكأنه أخذ عن العتق
~~عوضا (ولو قال له) أي المظاهر ونحوه ممن عليه كفارة رجل أو امرأة (أعتق
~~عبدك عن كفارتك ولك عشرة دنانير ففعل) أي أعتقه لذلك (لم تجزئه عن الكفارة)
~~لاعتياضه عن العتق (وولاؤه له) لعموم الحديث «الولاء لمن أعتق» (فإن رد)
~~المعتق (العشرة بعد العتق على باذلها ليكون العتق من الكفارة لم يجز) أي
~~العتق عنها لأن العتق ابتداء وقع غير مجزئ فلم ينقلب مجزئا برد العوض.
# (وإن قصد) المعتق ابتداء (العتق عن الكفارة وحدها وعزم على رد العشرة أو
~~رد العشرة قبل العتق وأعتقه عن كفارته أجزأه) عتقه عن كفارته لتمحضه لها
~~(وإن أشترى عبدا ينوي إعتاقه عن كفارته فوجد به عيبا لا يمنع الإجزاء في
~~الكفارة) كالعور (فأخذ أرشه ثم أعتقه عن كفارته أجزأه له) عتقه عنها لعدم
~~المانع (وكان الأرش له) كما لو لم يعتقه (فإن أعتقه قبل العلم بالعيب ثم
~~ظهر على العيب ms2929 فأخذ أرشه فهو) أي الأرش (له أيضا) كما لو أخذه قبل إعتاقه
~~وعنه أنه يصرف الأرش في الرقاب (ولا تجزئ أم ولد) لأن عتقها مستحق بسبب آخر
~~كرحمه المحرم.
# (ولا) يجزئ أيضا
# PageV05P381
# (ولدها الذي ولدته بعد كونها أم ولد) لأنه تابع لها وحكمه حكمها (ولا)
~~يجزئ (مكاتب أدى من كتابته شيئا) لأنه إذا أدى شيئا فقد حصل العوض عن بعضه
~~فلم يجز كما لو أعتق بعض رقبة (ولا مغصوب) لعدم تمكنه من منافعه (ولا من
~~أوصى) ربه قبل موته (بخدمته أبدا) وقبل الموصى له ذلك لنقصه (ولو أعتق من
~~كفارته عبد لا يجزئ) عتقه (في الكفارة) كالقطع (نفذ عتقه) لأنه عتق من مالك
~~جائز التصرف (ولا يجزئ عنها) أي الكفارة لما تقدم (ومن أعتق غيره عنه عبدا
~~بغير أمره) في كفارة أو غيرها (لم يعتق عن المعتق عنه إذا كان حيا) لأنه لم
~~يحصل منه عتق ولا أمر به مع أهليته (وولاؤه) أي المعتق (لمعتقه) ، لحديث
~~«الولاء لمن أعتق» (ولا يجزى عن كفارته) أي كفارة المعتق عنه.
# (وإن نوى) المعتق (ذلك) لأن العتق لم يصدر ممن وجبت عليه الكفارة حقيقة،
~~ولا حكما، (وكذا من كفر عنه غيره بالإطعام) بغير إذنه فإنه لا يجزئه لعدم
~~النية ممن وجبت عليه الكفارة (فأما الصيام فلا يصح) أن ينوب عنه أحد (ولو
~~بإذنه) لأنه عبادة بدنية محضة فلا تدخله النيابة كالصلاة، (وإن أعتقه عنه
~~بأمره) بأن قال له: أعتق عبدك عني (ولو لم يجعل) الآمر (له عوضا) عمن أعتقه
~~عنه فأعتقه عنه (صح العتق عن المعتق عنه وله ولاؤه وأجزأ عن كفارته) ويقدر
~~أنه من ملك المأمور لا الآمر حال العتق، أو كان العتق من الآمر لأن المأمور
~~كالوكيل عنه.
# (فإن كان المعتق عنه ميتا، وكان) الميت (قد أوصى بالعتق صح) العتق لأن
~~الموصى إليه كالنائب عن الموصي (وإن لم يوص) قبل موته بالعتق (فأعتق عنه
~~أجنبي لم يصح) أي لم يجز عنه لأنه لا ولاية له عليه وقد تقدم أنه يجزئ في
~~الولاء ms2930 (وإن أعتق عنه) أي الميت (وارثه، ولم يكن عليه) أي الميت (واجب) ،
~~عتق (لم يصح) عتقه عنه لأنه إذن كالأجنبي (ووقع) العتق (عن المعتق)
~~الأجنبي، أو الوارث، وتقدم في الولاء أنه يصح ويقع عن الميت (وإن كان عليه
~~عتق واجب صح) من الوارث عتقه عنه لأنه وليه (فإن كان عليه) أي الميت كفارة
~~يمين فأطعم عنه الوارث (أو كسا) عشرة مساكين (جاز) لأنه قائم مقام الميت
~~ونائب عنه (وإن أعتق عنه) أي عن الميت في كفارة اليمين (ففيه وجهان) تقدم
~~في الولاء أنه صح (ولو قال من عليه الكفارة) أي كفارة اليمين لغيره (أطعم)
~~عن كفارتي (أو اكس عن كفارتي صح)
# PageV05P382
# ذلك كالآمر بالعتق، سواء (ضمن له عوضا أو لا) أي أم لم يضمن له عوضا لأنه
~~أذنه في الإخراج عنه.
# (ولو ملك نصف عبد فأعتقه عن كفارته وهو معسر ثم اشترى باقيه فأعتقه) أي
~~أعتق العبد المشترك (كله عن كفارته وهو معسر) بقيمة نصيب شريكه (سرى) العتق
~~(إلى نصيب شريكه، وعتق ولم يجزئه) نصيب شريكه (عن كفارته) لأنه لم يحصل
~~بالمباشرة، بل بالسراية كما لو أعتق نصف عبد (وأجزأه عتق نصيبه) أي يحتسب
~~له به من الكفارة لأنه باشر عتقه (فإن أعتق نصفا آخر أجزأه كمن أعتق نصفي
~~عبدين أو) أعتق (نصفي أمتين أو) أعتق نصف أمة ونصف عبد لأن الأشقاص
~~كالأشخاص فيما لا يمنع العيب اليسير دليله الزكاة إذا كان يملك نصف ثمانين
~~مشاعا، وجبت الزكاة كما لو ملك أربعين منفردة وكالهدايا والضحايا إذا
~~اشتركوا فيها (ولا فرق بين كون الباقي منها حرا أو رقيقا فإن كان العبد كله
~~له) أي لمن عليه الكفارة (فأعتق جزءا منه معينا أو مشاعا عتق جميعه)
~~بالسراية (فإن نوى به الكفارة أجزأ عنه) لأنه أعتق رقيقة كاملة الرق له،
~~ناويا بها الكفارة فأجزأته، وظاهر المنتهى لا يجزئه (وإن نوى إعتاق الجزء
~~الذي باشره بالإعتاق عن الكفارة دون بقيته لم يحتسب له إلا بما نوى) لقوله
~~- صلى الله عليه وسلم -: «وإنما لكل امرئ ms2931 ما نوى» .
### | [فصل لم يجد رقبة ليشتريها أو وجدها ولم يجد ثمنها]
# فصل فمن لم يجد رقبة ليشتريها أو وجدها ولم يجد ثمنها فاضلا عما تقدم من
~~حوائجه أو وجدها، لكن لا تباع إلا بزيادة كثيرة تجحف بماله أو وجدها لكن
~~احتاجها لخدمة ونحوها (فعليه صيام شهرين متتابعين) إذا قدر عليه إجماعا
~~لقوله تعالى: {فمن لم يجد فصيام شهرين متتابعين من قبل أن يتماسا}
~~[المجادلة: 4] .
# وأجمعوا على وجوب التتابع، ومعناه الموالاة بين صوم أي أيامهما (حرا كان)
~~المكفر (أو عبدا) بغير خلاف نعلمه قاله في المبدع (فلا يجوز أن يفطر فيهما)
~~أي في الشهرين (ولا أن يصوم فيهما عن غير الكفارة) لئلا يفوت التتابع (ولا
~~يجب نية التتابع ويكفي فعله) أي التتابع، لأنه شرط، وشرائط
# PageV05P383
# العبادات لا تحتاج إلى نية وإنما تجب النية لأفعالها (وكالمتابعة بين
~~الركعات) في الصلاة، فإنها فرض ولا تعتبر نيتها (وإن تخلل صومهما صوم) شهر
~~(رمضان) بأن يبتدئ الصوم من أول شعبان فيتخلله رمضان لم ينقطع التتابع (أو)
~~تخلله (فطر واجب كفطر العيدين وأيام التشريق) بأن يبتدئ مثلا من ذي الحجة،
~~فيتخلل يوم النحر وأيام التشريق لم ينقطع التتابع، لأنه زمن منعه الشرع عن
~~صومه في الكفارة كالليل.
# (أو) تخلله فطر (كحيض أو نفاس) أجمعوا عليه في الحيض وقيس عليه النفاس
~~(أو) تخلله فطر ل (جنون أو إغماء أو مرض ولو غير مخوف) لم ينقطع التتابع،
~~لأنه أفطر بسبب لا صنع له فيه، كالحيض (أو) تخلله فطر (لسفر مبيحان) أي
~~المرض والسفر (الفطر) لم ينقطع التتابع كالمرض المخوف (أو) تخلله (فطر
~~الحامل والمرضع لخوفهما على أنفسهما أو) خوفهما على (ولديهما) لم ينقطع
~~التتابع، لأنه فطر أبيح لعذر عن غير جهتها أشبه المرض (أو) تخلله فطر
~~(لإكراه أو نسيان أو لخطأ) لحديث: «عفي لأمتي عن الخطإ والنسيان، وما
~~استكرهوا عليه» (لا) إن أفطر (لجهل) فلا يعذر به.
# ومثال الفطر خطأ (كمن أكل يظن أن الفجر لم يطلع، وقد كان طلع أو أفطر يظن
~~أن الشمس قد غابت ms2932 ولم تغب) لم ينقطع التتابع لما سبق (أو وطئ غير المظاهر
~~منها ليلا ولو عمدا) قال في المبدع بغير خلاف نعلمه لأن ذلك غير محرم عليه،
~~ولا هو مخل بتتابع الصوم كالأكل (أو) وطئ غير المظاهر منها (نهارا ناسيا
~~للصوم أو لعذر يبيح الفطر) لم ينقطع التتابع لأن الوطء لا أثر له في قطع
~~التتابع (أو) وطئ غير المظاهر منها (في أثناء الإطعام أو العتق أو أصاب
~~المظاهر منها في أثناء الإطعام أو العتق لم ينقطع التتابع) بذلك، فيبنى على
~~ما قدمه من العتق أو الإطعام ويتمه.
# (وإن أفطر يظن أنه قد أتم الشهرين فبان بخلافه) انقطع التتابع (أو ظن أن
~~الواجب شهر واحد) فأفطر (أو) أفطر (ناسيا لوجوب التتابع أو أفطر لغير عذر)
~~انقطع التتابع لقطعه إياه، ولا يعذر بالجهل كما تقدم، ومثل ذلك لا يخفى (أو
~~صيام) في أثناء الشهرين (تطوعا أو قضاء) عن رمضان (أو) صام (عن نذر أو
~~كفارة أخرى) انقطع، لأنه قطعه بشيء يمكنه التحرز منه أشبه ما لو أفطر من
~~غير عذر (أو أصاب المظاهر منها ليلا أو نهارا ولو ناسيا، أو مع عذر يبيح
~~الفطر) كمرض وسفر (انقطع) التتابع لقوله تعالى: {فصيام شهرين متتابعين من
~~قبل أن يتماسا} [المجادلة: 4] .
# فأمر بصيام شهرين خاليين عن وطء
# PageV05P384
# ولم يأت بهما كما أمر، فلم يجزئه كما لو وطئها نهارا ناسيا (ويقع صومه)
~~في أثناء الشهرين (عما نواه) من قضاء أو كفارة أو نذر، لأنه زمن لم يتعين
~~للكفارة (وإن لمس المظاهر منها أو باشرها دون الفرج على وجه يفطر به) بأن
~~أنزل (قطع التتابع) لفساد صومه (وإلا) بأن لم يكن على وجه يفطر به، بأن لم
~~ينزل (فلا) يقطع التتابع لعدم فساد الصوم (وحيث انقطع التتابع لزمه
~~الاستئناف) ليأتي بالشهر بالمتتابعين (فإن كان عليه نذر صوم غير معين) بأن
~~نذر صوم شهر أو أيام مطلقة (أخره إلى فراغه من الكفارة) لاتساع وقته (وإن
~~كان) النذر (معينا) كأن نذر صوم المحرم (أخر الكفارة عنه أو قدمها عليه ms2933 إن
~~أمكن) بأن اتسع لها الوقت، لأنه أمكن الإتيان بكل من الواجبين فلزمه (وإن
~~كان) النذر (أياما من كل شهر كيوم الخميس) ويوم الاثنين (أو أيام البيض قدم
~~الكفارة عليه) لوجوبها بأصل الشرع (وقضاه بعدها) قلت لفوات المحل كما يأتي.
# (ويجوز أن يبتدئ صوم الشهرين من أول شهر و) أن (يبتدئه من أثنائه فإن
~~الشهر اسم) مشترك (لما بين الهلالين، ولثلاثين يوما فإن بدأ من أول شهر
~~فصام شهرين بالأهلة أجزأه وإن كانا) أي الشهران (ناقصين) أو كان أحدهما
~~ناقصا لأنه قد صام شهرين (وإن بدأ من أثناء شهر وصام ستين يوما) أجزأه لأنه
~~صام شهرين (أو صام شهرا بالهلال وشهرا بالعدد كمن صام خمسة عشر من المحرم
~~وصام صفر و) صام خمسة عشر من ربيع الأول (أجزأه وإن كان صفر ناقصا) لأنه قد
~~صام شهرين (وإن) صام شعبان ورمضان و (نوى صوم رمضان عن الكفارة لم يجزئه عن
~~واحد منهما) أي عن رمضان لأنه لم ينوه عنه ولا عن الكفارة، لأن رمضان لا
~~يسع غيره (وانقطع التتابع حاضرا كان أو مسافرا) فيستأنف صوم الشهرين
~~للتتابع، وإن سافر في رمضان المتخلل لصوم الكفارة وأفطر لم يقطع التتابع،
~~لأنه زمن لا يستحق صومه عن الكفارة فلم ينقطع التتابع بفطره كالليل انتهى.
### | [فصل لم يستطع الصوم لكبر أو مرض]
# فصل فإن لم يستطع الصوم لكبر أو مرض ولو رجي زواله أو لخوف زيادته أي
~~المرض (أو تطاوله أو لشبق فلا يصبر فيه عن جماع الزوجة إذا لم يقدر على
~~غيرها
# PageV05P385
# أو لضعف عن معيشته) التي يحتاجها (لزمه إطعام ستين مسكينا) إجماعا للآية
~~والخبر وعلم منه أنه لا يجوز الانتقال إليه لأجل السفر لأنه لا يعجز عن
~~الصيام وله نهاية ينتهي إليها وهو من أفعاله الاختيارية بخلاف المرض (مسلما
~~حرا أو مكاتبا ذكرا كان أو أنثى كبيرا كان أو صغيرا) لأنه مسكين فجاز
~~إطعامه كالكبير واعتبر الإسلام فيه كالزكاة (ولو لم يأكل الطعام) لأنه مسلم
~~محتاج أشبه الكبير (ولو مجنونا ويقبض لهما وليهما) ms2934 أي ولي الصغير والمجنون
~~كالزكاة.
# (ويجوز دفعها) إلى مكاتبة كالزكاة (وإلى) كل (من يعطى من زكاة لحاجة) وهو
~~المراد بالمسكين ويدخل فيه الفقير فهما صنفان في الزكاة، صنف واحد في
~~غيرها، ويدخل فيه ابن سبيل وغارم لنفسه ونحوه (ولا يجوز دفعها) أي الكفارة
~~(إلى كافر) كالزكاة (ولا) يجوز دفعها (إلى قن غير مكاتب وأم الولد والمدبر
~~والمعلق عتقه بصفته كالقن الصرف) لوجوب نفقتهم على سيدهم (ولا إلى من
~~تلزمه) أي المكفر (مئونته) كزوجته وعمودي نسبه ونحوهم، لأن الزكاة لا تدفع
~~إليهم فكذلك الكفارة (ويجوز) دفعها (إلى من ظاهره الفقر أو المسكنة) لأن
~~العلم بباطن الأمر متعذر أو متعسر (فإن بان) المدفوع إليه من الكفارة (غنيا
~~أجزأه) كالزكاة لعسر التحرز عن ذلك و (لا) تجزئ (إن) دفعها إليه ثم (بان
~~كافرا أو قنا) لأن ذلك لا يخفى غالبا كالزكاة.
# (وإن ردها على مسكين واحد ستين يوما لم يجزئه) لأن الله تعالى أوجب إطعام
~~ستين مسكينا ولم يطعم إلا مسكينا واحدا (إلا أن لا يجد غيره فيجزيه)
~~ترديدها عليه لأنه معذور بعدم وجدان غيره (وإن دفع إلى مسكين في يوم واحد
~~من كفارتين أجزأه) لأنه دفع القدر الواجب إلى العدد الواجب فأجزأ، كما لو
~~دفع إليه ذلك في يومين و (كما لو كان الدافع اثنين) ولو دفع ستين مدا إلى
~~ثلاثين مسكينا من كفارة واحدة كل مسكين مدان أجزأه ثلاثون مدا (ويطعم
~~ثلاثين آخرين ليتم له إطعام ستين مسكينا) ، لأنه هو الواجب فلا يجزيه أقل
~~منه (فإن دفع الستين) مدا إلى ثلاثين مسكينا من كفارتين جزاه عن كل كفارة
~~ثلاثون ويتمم لأنه دفع القدر الواجب إلى العدد الواجب فأجزأ كما تقدم.
# (والمخرج في الكفارة ما يجزئ في الفطرة) وهو البر والشعير ودقيقهما
~~وسويقهما والتمر والزبيب والأقط (فإن كان قوت بلده غير ذلك كالذرة والدخن
~~والأرز لم يجز إخراجه) لأن الخبر ورد بإخراج هذه الأصناف في الفطرة فلم يجز
~~غيرها كما لو لم يكن قوت بلده، واختار أبو الخطاب والموفق وغيرهما يجزي،
# PageV05P386
# لقوله ms2935 تعالى: «من أوسط ما تطعمون أهليكم» (وإخراج الحب أفضل) للخروج من
~~الخلاف وهي حالة كماله، لأنه مدخر ويتهيأ لمنافعه كلها بخلاف غيره ونقل،
~~ابن هانئ: التمر والدقيق أحب إلي مما سواهما.
# وفي الترغيب: التمر أعجب إلى أحمد قلت هو قياس ما تقدم في الفطرة (فإن
~~أخرج دقيقا جاز لكن يزيد على المد قدرا يبلغ المد حبا أو يخرجه) أي الدقيق
~~(بالوزن رطلا) عراقيا (وثلثا) لأن الحب تتفرق أجزاؤه بالطحن فيكون في مكيال
~~الحب أكثر مما يكون في مكيال الدقيق.
# (ولا يجزئ إخراج خبز) لأنه خرج عن الكيل والادخار فأشبه الهريسة (وعنه
~~واختاره جمع منهم الخرقي قال القاضي وأصحابه: الأولى الجواز.
# وفي المغني: هذا أحسن أي أجزاء الخبز) لقوله تعالى: {من أوسط ما تطعمون
~~أهليكم} [المائدة: 89] وهذا من أوسط ما يطعم أهله وليس الادخار مقصودا في
~~الكفارة فإنها مقدرة بما يقوت المسكين في يومه وهذا مهيأ للأكل المعتاد
~~للاقتيات وأما الهريسة فإنها خرجت عن الاقتيات المعتاد إلى حيز الأدم (ولا
~~يجزئ من البر أقل من مد) وقاله زيد وابن عباس وابن عمر لما روى أحمد بسنده
~~إلى أبي زيد المدني قال «جاءت امرأة من بني بياضة بنصف وسق شعير فقال النبي
~~- صلى الله عليه وسلم -: أطعم هذا فإن مدي شعير مكان مد بر» .
# وعلى هذا يحمل ما روي عن أبي سلمة عن سلمة بن صخر «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - أعطاه مكيلا فيه خمسة عشر صاعا فقال: أطعم ستين مسكينا وذلك
~~لكل مسكين مد» رواه الدارقطني وهو للترمذي بمعناه.
# (و) لا يجزئ من التمر والشعير والزبيب والأقط أقل من مدين لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «فإن مدي شعير مكان مد بر» وهو مرسل جيد (ولا من خبز
~~البر أقل من رطلين بالعراقي) لأن الغالب أن ذلك لا يبلغ مدا (ولا من خبز
~~الشعير أقل من أربعة أرطال) بالعراقي إن قلنا بإجزاء الخبز (إلا أن يعلم
~~أنه) أي المخرج من الخبز (مد من البر أو مدان من الشعير) فيجزئ لأنه الواجب ms2936
~~(فإذا أخذ من دقيق البر ثلاثة عشر رطلا وثلثا) من رطل عراقي (أو) أخذ (من
~~الشعير مثليه) ستة وعشرين وثلثي رطل عراقية (فخبز) ذلك (وقسم على عشرة
~~مساكين في كفارة اليمين أجزأ، ولو لم يبلغ خبز البر عشرين رطلا ولا) بلغ
~~خبز الشعير (أربعين رطلا وكذا في سائر الكفارات) لأنه إخراج الواجب (أو
~~يستحب إخراج أدم مع المجزئ) نص عليه
# PageV05P387
# خروجا من خلاف من أوجبه.
# (ولا يجزئ إخراج القيمة) لأن الواجب هو الإطعام وإعطاء القيمة ليس بإطعام
~~(ويجب أن يملك المسكين القدر الواجب من الكفارة، فإن غدى المساكين أو عشاهم
~~ولو بمد فأكثر لكل واحد لم يجزئه) لأن الإعطاء هو المنقول عن الصحابة ولأنه
~~مال واجب للفقراء أشبه الزكاة (وإن قدم لهم) أي لستين مسكين (ستين مدا
~~وقال) هذا (بينكم بالسوية فقبلوها أجزأه) ذلك وإلا لم يجزئه ما لم يعلم أن
~~كلا أخذ قدر حقه من ذلك.
# (ولا يجب التتابع في إطعام الكفارة) لأنه غير مأمور به وإنما أمر بإطعام
~~ستين مسكينا فتناول الإطعام متتابعا ومتفرقا، والبدل لا يعطى حكم المبدل من
~~كل وجه.
### | [فصل ولا يجزئ إطعام وعتق وصوم إلا بنية الكفارة]
# فصل ولا يجزئ إطعام وعتق وصوم إلا بنية بأن ينويه عن الكفارة لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «إنما الأعمال بالنيات» ولأنه حق واجب على سبيل الطهرة
~~فافتقر إلى النية كالزكاة فينوي (مع التكفير أو قبله بيسير) كالصلاة
~~والزكاة (ونية الصوم واجبة كل ليلة) للخبر (ولا يجزئ فيهن) أي الإطعام
~~والعتق والصوم (نية التقرب فقط) لأنه يقع تبرعا وعن الكفارة وغيرها فلا بد
~~من نية غير الكفارة عن غيرها (فإن كانت عليه كفارة واحدة فنوى عن كفارتين
~~أجزأه) ولم يلزمه تعيين سببها سواء علمه أو جهله، لأن النية تعينت لها،
~~ولأنه نوى عن كفارته ولا مزاحم لها فوجب تعليق النية بها (وإن كان عليه
~~كفارات من جنس واحد لم يجب تعيين سببها، ولا تتداخل فلو كان مظاهرا من أربع
~~نسائه فأعتق عبدا عن ظهاره أجزأه عن إحداهن وحلت ms2937 له واحدة) .
# من نسائه (غير معينة) لأنه واجب من جنس واحد فأجزأه نية مطلقة كما لو كان
~~عليه صوم يومين من رمضان (فتخرج بقرعة) كما تقدم في نظائره (فإن كان الظهار
~~من ثلاث نسوة فأعتق) عن ظهار (إحداهن وصام عن) ظهار (أخرى) لعدم من يعتقه
~~(ومرض فأطعم عن) ظهار (أخرى أجزأه) لما تقدم وحل له الجميع من غير قرعة ولا
~~تعيين لأن التكفير حصل عن الثلاث أشبه ما لو أعتق ثلاثة أعبد عن الثلاثة
~~دفعة واحدة.
# (وإن كانت) الكفارات (من أجناس كظهار وقتل وجماع في) نهار (رمضان
# PageV05P388
# ويمين لم يجب تعيين السبب أيضا) لأنها عبادة واجبة فلم تفتقر صحة أدائها
~~إلى تعيين سببها كما لو كانت من جنس (ولا تتداخل) الكفارات لاختلاف أسبابها
~~(فلو كانت عليه كفارة واحدة نسي سببها أجزأته كفارة واحدة) لأن تعيين السبب
~~ليس شرطا، فإذا أخرج كفارة وقعت عن كفارته فيخرج من العهدة (وإن كانت) عليه
~~(كفارتان من ظهار) بأن قال لكل من زوجتيه: أنت علي كظهر أمي (أو) كان عليه
~~كفارتان (من ظهار وقتل فقال: أعتقت هذا عن هذه) الزوجة (أو) أعتقت (هذا عن
~~هذه) الزوجة الأخرى أو قال أعتقت هذا عن كفارة الظهار وهذا عن كفارة القتل
~~أجزأه.
# (أو) قال أعتقت (هذا عن إحدى الكفارتين و) أعتقت (هذا عن) الكفارة
~~(الأخرى من غير تعيين أجزأه) لما تقدم (أو أعتقهما) أي العبدين (عن
~~الكفارتين) معا (أو) قال (أعتقت كل واحد منهما) أي من المعينين (عنهما) أي
~~الكفارتين (جميعا أجزأه) ذلك لما تقدم (ولا يجزئ تقديم كفارة ظهار أو غيره
~~قبل سببهما) كتقديم الزكاة على ملك النصاب (فلا يجزئ كفارة الظهار قبله) أي
~~قبل الظهار (ولا) يجزئ (تقديم كفارة اليمين عليها) أي اليمين (ولا) تقديم
~~(كفارة القتل قبل الجرح) لتقدمها على سببها (فلو قال لعبده أنت حر الساعة
~~إن تظهرت عتق ولم يجزئه عن ظهاره إن تظهر) لتقدمه عليه.
# (ولو قال) لزوجته (إن دخلت الدار فأنت علي كظهر أمي لم يجزئه) (التكفير
~~قبل الدخول) لأنه لا ms2938 يصير مظاهرا قبله (ولو قال لعبده إن ظاهرت فأنت حر عن
~~ظهاري ثم ظاهر عتق العبد) لوجود شرطه (ولم يجزئه عن الكفارة) لأن عتقه
~~مستحق بسبب آخر وهو الشرط، ولأن النية لم توجد عند عتق العبد والنية عند
~~التعليق لا تجزئ لأنه تقديم لها على سببها (فإن لم) يجد المظاهر (ما يطعمه)
~~للمساكين (لم تسقط) عنه الكفارة (وتبقى في ذمته) وكذا كفارة القتل وغيرها
~~ما عدا كفارة الوطء من الحيض وكفارة الوطء في نهار رمضان فيسقطان بالعجز
~~(وتقدم في باب ما يفسد الصوم بعض ذلك و) تقدم أيضا هناك (حكم أكله) من
~~كفاراته كلها.
### | [كتاب اللعان وما يلحق من النسب]
# (وهو) أي اللعان مصدر لاعن لعانا إذا فعل ما ذكر أو لعن كل واحد منهما
~~الآخر
# PageV05P389
# مشتق من اللعن، لأن كل واحد منهما يلعن نفسه في الخامسة وقال القاضي سمي
~~به لأن أحدهما لا ينفك عن أن يكون كاذبا فتحصل اللعنة عليه وهو الطرد
~~والإبعاد يقال لعنه الله أي أبعده والتعن الرجل إذا لعن نفسه من قبل نفسه،
~~ولا يكون اللعان إلا بين اثنين يقال: لاعن امرأته لعانا وملاعنة وتلاعنا
~~بمعنى ولاعن الإمام بينهما ورجل لعنة كهمزة إذا كان يلعن الناس كثيرا ولعنة
~~بسكون العين إذا كان يلعنه الناس و (شرعا شهادات مؤكدات بأيمان من الجانبين
~~مقرونة باللعن والغضب قائمة مقام حد قذف) إن كانت الزوجة محصنة (أو) قائمة
~~مقام تعزير إن لم تكن محصنة (أو) قائمة مقام (حد زنا في جانبها) إذا أقرت
~~بالزنا أو حبس إلى أن تقر أو تلاعن والأصل فيه قوله تعالى: {والذين يرمون
~~أزواجهم} [النور: 6] الآيات: نزلت سنة تسع منصرفه من تبوك في عويمر
~~العجلاني، أو هلال بن أمية ويحتمل أنها نزلت فيهما ولم يقع بعدهما في
~~المدينة إلا في زمن عمر بن عبد العزيز والسنة شهيرة بذلك، ولأن الزوج يبتلى
~~بقذف امرأته لنفي العار والنسب الفاسد ويتعذر عليه إقامة البينة فجعل
~~اللعان بينة له ولهذا «لما نزلت آية اللعان قال النبي - صلى الله عليه ms2939 وسلم
~~- أبشر يا هلال فقد جعل الله لك فرجا ومخرجا» .
# (إذا قذف الرجل زوجته بالزنا في طهر أصابها فيه أو لا) أي أو في طهر لم
~~يصبها فيه (في قبل أو دبر كما يأتي ولم تصدقه) فيما قذفها به (ولم يأت
~~بالبينة) تشهد له بما قذفها به (لزمه ما يلزم بقذف أجنبية من حد) إن كانت
~~محصنة (أو تعزير) إن لم تكن كذلك (وحكم بفسقه وردت شهادته) لعموم قوله
~~تعالى: {والذين يرمون المحصنات ثم لم يأتوا بأربعة شهداء} [النور: 4] الآية
~~(فإن لاعن) الزوج (ولو) لاعن (وحده سقط عنه) الحد أو التعزير والحكم بفسقه
~~وردت شهادته (وله) أي الزوج (إسقاط بعضه) أي الحد (أيضا باللعان) بأن لاعن
~~في أثناء الحد (ولو بقي منه) أي الحد سوط واحد (ويسقط) الحد (أو الباقي منه
~~أيضا بتصديقها) أي الزوجة لزوجها فيما رماها به كالأجنبية (وله) أي الزوج
~~(إقامة البينة) عليها بزناها (بعد اللعان ونفي الولد ويثبت موجبهما) أي
~~موجب اللعان من التحريم المؤبد وانتفاء للولد وموجب البينة من إقامة الحد
~~عليها.
# (وصفته) أي اللعان (أن يقول الزوج بحضرة حاكم
# PageV05P390
# أو نائبه وكذا لو حكما) أي المتلاعنان (رجلا أهلا للحكم ويأتي في القضاء)
~~لأن حكمه حكم قاضي الإمام (أشهد بالله أني لمن الصادقين فيما رميت به
~~امرأتي هذه من الزنا مشيرا إليها) إن كانت حاضرة (ولا يحتاج مع حضورها و)
~~مع (الإشارة إليها إلى تسميتها) .
# (و) بيان (نسبها كما لا يحتاج إلى ذلك في سائر العقود) اكتفاء بالإشارة
~~(وإن لم تكن حاضرة) بالمجلس (سماها ونسبها) بما تتميز به حتى تنتفي
~~المشاركة بينها وبين غيرها، قال في المبدع: فلا يبعد أن يقوم وصفها بما هي
~~مشهورة به مقام الرفع في نسبها، ويعيد قوله: أشهد بالله إلخ مرة بعد أخرى
~~(حتى يكمل ذلك أربع مرات ولا يشترط حضورهما) .
# أي المتلاعنين (معا بل لو كان أحدهما غائبا عن صاحبه مثل: أن لاعن الرجل
~~في المسجد والمرأة على بابه لعذر) كالحيض (جاز) لعموم الأدلة (ثم يقول في)
~~المرة (الخامسة ms2940 وأن لعنة الله عليه إن كان من الكاذبين ما رميتها به من
~~الزنا) ولا يشترط على الأصح أن يقول فيما رماها به من الزنا قاله في شرح
~~المنتهى، قال ابن هبيرة لا أراه يحتاج إليه لأن الله تعالى أنزل ذلك وبينه
~~ولم يذكر هذا الاشتراط (ثم تقول هي: أشهد بالله أن زوجي هذا لمن الكاذبين
~~فيما رماني به من الزنا وتشير إليه إن كان حاضرا) بالمجلس (وإن كان غائبا)
~~عن المجلس (سمته ونسبته) كما تقدم، وتكرر ذلك (وإذا كملت أربع مرات تقول في
~~الخامسة: وأن غضب الله عليها إن كان من الصادقين فقط وتزيد استحبابا فيما
~~رماني من الزنا) خروجا من خلاف من أوجبه به، وإنما لم تجب لما تقدم، وإنما
~~خصت هي في الخامسة بالغضب، لأن النساء يكثرن اللعن كما ورد ثم أخذ يبين
~~محترزات ذلك التي تخل بصحة اللعان فقال (فإن نقص أحدهما أي أحد المتلاعنين
~~من الألفاظ) أي الجمل (الخمسة شيئا) لم يعتد به، لأن الله تعالى علق الحكم
~~عليها ولأنها بينة فلم يجز النقص من عددها كالشهادة.
# وعلم منه أنه لا يضر نقص بعض الألفاظ حيث أتى بالجمل الخمسة، كما يشير
~~إليه كلام ابن قندس في حاشية الفروع (أو بدأت) المرأة (باللعان قبله) أي
~~قبل الرجل لم يعتد به، لأنه خلاف المشروع ولأن لعان الرجل بينة الإثبات
~~ولعانها بينة الإنكار فلم يجز تقديم الإنكار على بينة الإثبات (أو تلاعنا
~~بغير حضرة حاكم لم يعتد به) لأنه يمين في دعوى فاعتبر فيه أمر الحاكم كسائر
~~الدعاوى فلو لاعن السيد بين عبده وأمته لم يصح (أو أبدل أحدهما لفظة أشهد
~~بأقسم أو أحلف أو أولي)
# PageV05P391
# لم يعتد به لأن اللعان يقصد فيه التغليظ ولفظ الشهادة أبلغ فيه (أو) أبدل
~~(لفظ اللعنة بالإبعاد أو أبدلها) أي لفظة اللعنة (بالغضب) لم يعتد به (أو
~~أبدلت) المرأة (لفظة الغضب بالسخط أو قدمت الغضب) فيما قبل الخامسة لم يعتد
~~به.
# (أو أبدلته) أي الغضب (باللعنة أو قدم) الرجل (اللعنة فيما قبل الخامسة ms2941
~~لم يعتد به) لمخالفة المنصوص (أو أتى به) أي اللعان (أحدهما قبل إلقائه
~~عليه) من الإمام أو نائبه لم يعتد به، كما لو حلف قبل أن يحلفه الحاكم (أو
~~علقه) أي علق أحدهما اللعان (بشرط) لم يعتد به قاله ابن عقيل وغيره (أو لم
~~يوال) أحدهما (بين الكلمات) في اللعان عرفا لم يعتد به (أو أتى به) أي
~~باللعان (بغير العربية من يحسنها) منهما لم يعتد به، لأن الشرع ورد
~~بالعربية فلم يصح بغيرها كأذكار الصلاة (أو أتى) الزوج (به) أي باللعان
~~(قبل مطالبتها له بالحد مع عدم ولد يريد نفيه) باللعان (لم يعتد به) أي
~~باللعان لأن اللعان شرع لدرء الحد عن القاذف فإذا لم تطالب بالحد لم يكن
~~للعان فائدة.
# فإن كان هناك ولد صح اللعان قبل المطالبة بالحد على قول القاضي لنفي
~~الولد ونصه خلافه لأن نفي الولد جاء تبعا للعان لا مقصودا لنفسه فإذا انتفى
~~اللعان انتفى نفي الولد (وإن عجزا) أي المتلاعنان (عنه بالعربية لم يلزمهما
~~تعلمها ويصح) إذن (بلسانهما) لأنه موضع حاجة وكالنكاح (إن كان الحاكم يحسن
~~لسانهما أجزأ ذلك) ولاعن بينهما (ويستحب، أن يحضر معه أربعة يحسنون
~~لسانهما) لأن الزوجة ربما أقرت بالزنا فيشهدون على إقرارها (وإن كان)
~~الحاكم (لا يحسن) لسانهما (فلا يجزئ في الترجمة إلا عدلان) قال في المبدع
~~على المذهب (وإذا فهمت إشارة الأخرس منهما أو كتابته صح لعانه بها)
~~كالطلاق، ولدعاء الحاجة (وإلا) أي وإن لم تفهم إشارة الأخرس منهما ولا
~~كتابته (فلا) يصح لعانه.
# (وإذا قذف الأخرس ولاعن) بالإشارة المفهومة أو الكتابة (ثم أطلق لسانه
~~فتكلم فأنكر القذف واللعان لم يقبل إنكاره للقذف) لأنه تعلق به حق لغيره
~~بحكم الظاهر (ويقبل) إنكاره (اللعان فيما عليه فيطالب بالحد) إن كانت محصنة
~~وإلا فالتعزير (ويلحقه النسب ولا تعود الزوجية) لأنها حرمت باللعان على
~~التأبيد (فإن لاعن) حينئذ (لسقوط الحد ونفي النسب فله ذلك) كما لو لم يحصل
~~له خرس قبل (ويصح اللعان ممن اعتقل لسانه وأيس من نطقه بإشارة) مفهومة ms2942
~~كالأخرس الأصلي (فإن رجي عود نطقه بقول عدلين من أطباء المسلمين انتظر به
~~ذلك) أي أن ينطق.
# وفي الترغيب ثلاثة أيام، وجزم به في المنتهى.
# PageV05P392
### | [فصل والسنة أن يتلاعنا قياما]
# ) لقوله - صلى الله عليه وسلم - لهلال بن أمية «قم فاشهد أربع شهادات»
~~ولأنه أبلغ في الردع فيبدأ الزوج فيلتعن وهو قائم فإذا فرغ قامت المرأة
~~فالتعنت (بحضرة جماعة) لحضور ابن عباس وابن عمر وسهل وسعد والصبيان إنما
~~يحضرون تبعا للرجال إذا اللعان مبني على التغليظ للردع والزجر والزجر وفعله
~~في الجماعة أبلغ في ذلك (ويستحب أن لا ينقصوا عن أربعة) لأن بينة الزنا
~~الذي شرع اللعان من أجل عدم الرضا به أربعة قال في المبدع: وليس بواجب بغير
~~خلاف نعلمه (في الأوقات والأماكن المعظمة) لأن ذلك أبلغ في الردع (ففي)
~~المكان في (مكة بين الركن) الذي به الحجر الأسود (والمقام) قال في المبدع:
~~ولو قيل بالحجر لكان أولى لأنه من البيت (وبالمدينة عند منبر النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - مما يلي القبر الشريف) لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «ما
~~بين قبري ومنبري روضة من رياض الجنة» .
# (وفي بيت المقدس عند الصخرة وفي سائر) أي باقي (البلدان في جوامعها وتقف
~~الحائض عند باب المسجد) للعذر (و) في (الزمان بعد العصر) لقوله تعالى:
~~{تحبسونهما من بعد الصلاة فيقسمان بالله} [المائدة: 106] والمراد صلاة
~~العصر عند المفسرين وقال أبو الخطاب في موضع آخر و (بين الأذانين) أي بين
~~الأذان والإقامة، لأن الدعاء بينهما لا يرد (فإذا بلغ كل واحد منهما
~~الخامسة أمر الحاكم رجلا فأمسك بيده فم الرجل و) أمر (امرأة تضع يدها على
~~فم المرأة ثم يعظه فيقول: اتق الله فإنها الموجبة وعذاب الدنيا أهون من
~~عذاب الآخرة) لما روى ابن عباس قال «يشهد أربع شهادات بالله إنه لمن
~~الصادقين ثم أمر به فأمسك على فيه فوعظه وقال ويحك كل شيء أهون عليك من
~~لعنة الله ثم أرسله فقال لعنة الله عليه إن كان من الكاذبين ثم أمر بها
~~فأمسك على فيها فوعظها، ms2943 وقال ويحك كل شيء أهون عليك من غضب الله» أخرجه
~~الجوزجاني.
# : (وإذا قذف نساءه ولو بكلمة واحدة فعليه أن يفرد كل واحدة) منهن (بلعان)
~~لأنه قاذف
# PageV05P393
# لكل واحدة منهن أشبه ما لو لم يقذف غيرها، ولأن اللعان أيمان الجماعة فلا
~~تتداخل كالأيمان في الديون (فيبدأ بلعان التي تبدأ بالمطالبة) لترجحها
~~بالسبق (فإن طالبن جميعا) معا (وتشاححن بدأ بإحداهن بقرعة) لعدم المرجح
~~غيرها (وإن لم يتشاححن بدأ بلعان من شاء منهن ولو بدأ بواحدة) منهن (مع
~~المشاحة من غير قرعة صح) اللعان.
# (وإن كانت المرأة خفرة) بفتح الخاء وكسر الفاء وهي شديدة الحياء ضد
~~البرزة (بعث الحاكم من يلاعن بينهما نائبا عنه ويستحب أن يبعث معه عدولا
~~ليلاعنوا بينهما، وإن بعثه) أي النائب (وحده جاز) لأن الجمع غير واجب كما
~~يبعث من يستحلفها في الحقوق، ولأن الغرض يحصل ببعث من يثق الحاكم به، فلا
~~ضرورة إلى إحضارها وترك عادتها مع حصول الغرض بدونه.
### | [فصل ولا يصح اللعان إلا بثلاثة شروط الأول أن يكون بين زوجين]
# فصل ولا يصح اللعان إلا بثلاثة شروط أحدها: أن يكون (بين زوجين) ولو قبل
~~الدخول لقوله تعالى: {والذين يرمون المحصنات ثم لم يأتوا بأربعة شهداء
~~فاجلدوهم ثمانين جلدة} [النور: 4] ثم خص الأزواج من عمومها بقوله: {والذين
~~يرمون أزواجهم} [النور: 6] فيبقى ما عداه على مقتضى العموم (ولها) أي
~~للزوجة إذا لاعنها زوجها قبل الدخول (نصف الصداق) المسمى لها قدمه في الشرح
~~هنا كطلاقه، لأن سبب اللعان قذفه الصادر منه أشبه الخلع وقيل يسقط مهرها،
~~لأن الفسخ عقب لعانها فهو كفسخها لعيبه.
# قال في الإنصاف في كتاب الصداق: وهو المذهب وصححه في التصحيح، وتصحيح
~~المحرر والنظم وغيرهم وجزم به في الوجيز وغيره وقدمه في الرعايتين وشرح ابن
~~رزين والحاوي الصغير، واختاره أبو بكر انتهى وجزم به المصنف كالمنتهى في
~~الصداق (عاقلين بالغين) لأنه لهما يمين أو شهادة وكلاهما لا يصح من مجنون،
~~ولا من غير بالغ، إذ لا عبرة بقولهما (سواء كانا) أي الزوجان مسلمين أو
~~ذميين، حرين ms2944 أو
# PageV05P394
# رقيقين، عدلين أو فاسقين أو محدودين في قذف أو كان أحدهما أي الزوجين
~~(كذلك) لعموم قوله تعالى: {والذين يرمون أزواجهم} [النور: 6] الآيات، ولأن
~~اللعان يمين بدليل قوله: - صلى الله عليه وسلم - «لولا الأيمان لكان لي
~~ولها شأن» ولأنه يفتقر إلى اسم الله تعالى، ويستوي فيه الذكر والأنثى ولأن
~~الزوج يحتاج إلى نفي الولد فشرع له اللعان طريقا إلى نفيه، كما لو كانت ممن
~~يحد بقذفها.
# (وإذا قذف أجنية فعليه الحد لها إن كانت محصنة) لقوله تعالى {والذين
~~يرمون المحصنات} [النور: 4] الآية (و) عليه (التعزير لغيرها) أي لغير
~~المحصنة (وإن قذفها) أي الأجنبية (ثم تزوجها) حد ولم يلاعن، لأنه وجب في
~~حال كونها أجنبية أشبه ما لو تزوجها.
# (أو قال لامرأته إن زنيت قبل أن أنكحك حد ولم يلاعن ولو) كان اللعان لنفي
~~الولد، لأنه قذفها بزنا إضافة إلى حال كونها أجنبية، أشبه ما لو قذفها قبل
~~أن يتزوجها وفارق قذف الزوجة، لأنه محتاج إليه وإذا تزوجها وهو يعلم زناها
~~فهو المغر، كما في نكاح حامل من الزنا.
# (وإن ملك أمة ثم قذفها فلا لعان ولو كانت فراشا) لأنها ليست زوجة (ولا
~~حد) عليه لعدم الإحصان (ويعزر) لأنه ارتكب معصية.
# (وإن قال لامرأته أنت طالق يا زانية ثلاثا فله أن يلاعن) لإبانتها بعد
~~قذفها، وكقذف الرجعية (وإن قال) لامرأته (أنت طالق ثلاثا يا زانية حد ولم
~~يلاعن، لأنه أبانها ثم قذفها، إلا أن يكون بينهما ولد فله أن يلاعن لنفيه)
~~لأنه تعين إضافة قذفها إلى حال الزوجية، لاستحالة الزنا بها بعد طلاقه لها
~~(وكذا لو أبانها بفسخ أو غيره ثم قذفها بالزنا في النكاح أو) قذفها بالزنا
~~(في العدة أو في النكاح الفاسد لاعن لنفي الولد) إن كان، لأنه يلحقه نسبه
~~بحكم عقد النكاح، فكان له نفيه (وإلا) أي وإن لم يكن ولد (فلا) لعان لأنه
~~لا حاجة إلى القذف، لكونها أجنبية وسائر الأجنبيات لا يلحقه ولدهن، فلا
~~حاجة إلى قذفهن فلو لاعنها إذن لم يسقط الحد ولم يثبت التحريم ms2945 المؤبد، لأنه
~~لعان فاسد سواء اعتقد أن النكاح صحيح أم لا، (ويحد أيضا إن لم يضف القذف
~~إلى النكاح) لأنه قذف أجنبية.
# (وإن قالت) المرأة (قذفتني قبل أن تتزوجني وقال) الرجل (بل بعده) أي بعد
~~أن تزوجتك فقوله (أو قالت) قذفتني (بعد ما بنت منك وقال بل قبله فقوله) لأن
~~القول قوله في أصل
# PageV05P395
# القذف، فكذا في وقته وإن قالت أجنبية قذفتني وقال كنت زوجتي حينئذ فأنكرت
~~الزوجية، فالقول قولها، لأن الأصل عدمها.
# (وإذا اشترى زوجته الأمة ثم أقر بوطئها ثم أتت بولد لستة أشهر، كان لاحقا
~~به) لأنها صارت فراشا له وقد أمكن لحاق الولد فلحق (إلا أن يدعي الاستبراء)
~~بعد الوطء (فينتفي عنه الولد لأنه ملحق به بالوطء في الملك دون النكاح) وقد
~~انقطع حكم الوطء بالملك بالاستبراء (وإن لم يكن أقر بوطئها أو أقر به) أي
~~بالوطء (وأتت به لدون ستة أشهر منذ وطئ) بعد الملك (كان ملحقا) به (بالنكاح
~~إن أمكن ذلك) بأن ولدته لستة أشهر فأكثر منذ نكحها (وله نفيه باللعان) لأنه
~~ملحق به بالنكاح (وهل يثبت هذا اللعان التحريم المؤبد؟ على وجهين) ظاهر
~~كلامهم: أنه يثبته، لأنه لعان صحيح.
# (وإن قذف زوجته الرجعية) في عدتها (صح لعانها) لأنها زوجة (ولو لم يكن
~~بينهما ولد وكل موضع قلنا لا لعان فيه فالنسب لاحق به) أي بالزوج، لعدم ما
~~ينتفي به.
# (ويجب بالقذف موجبه من حد أو تعزير) لعموم {والذين يرمون المحصنات}
~~[النور: 4] (إلا أن يكون القاذف صبيا أو مجنونا فلا ضرر فيه) لحديث «رفع
~~القلم» (ولا لعان) لعدم الاعتداد بقولهما.
# (وإن قذف زوجته الصغيرة التي لا يجامع مثلها أو) قذف زوجته (المجنونة حال
~~جنونها عزر) لأن القذف لا ينحط عن درجة السبب، وهو يوجبه فكذا هنا (ولا
~~لعان بينهما) لأنه يمين، فلا يصح من غير مكلف كسائر الأيمان حتى ولو أراد
~~نفي المجنونة ويكون ولدها (لاحقا به) لعدم اللعان (ولا يحتاج في التعزير
~~إلى مطالبة) من وليها أو غيره، فيقيمه الحاكم بلا طلب إذا رآه، ms2946 لأنه مشروع
~~للتأديب (وإن كانت) الزوجة (الصغيرة) المقذوفة (يوطأ مثلها كابنة تسع
~~فصاعدا فعليه الحد) كسائر المحصنات (وليس لوليها المطالبة به ولا بالتعزير)
~~لأنه يراد للتشفي، فلا تدخله الولاية كالقصاص (ولا لها) المطالبة (حتى
~~تبلغ) ليعتبر قولها (ثم إن شاء الزوج) بعد طلبها (أسقط الحد باللعان) كما
~~لو قذفها إذن.
# (وإن قذف المجنونة وأضافه إلى حال إفاقتها، أو قذفها وهي عاقلة ثم جنت
~~فليس لوليها المطالبة) بالحد، لأن طريقه التشفي (فإذ أفاقت) المجنونة (فلها
~~المطالبة بالحد وللزوج إسقاطه باللعان: وإن قذفها الزوج وهو طفل لم يحد)
~~لحديث «رفع القلم عن ثلاث» (وإن أتت امرأته بولد لم يلحقه نسبه؛ إن كان له
~~دون عشر
# PageV05P396
# سنين لعدم إمكان لحاقه به) ، لأنه لا يمكن بلوغه (وإن كان مجنونا فلا حكم
~~لقذفه) كسائر كلامه (وإن أتت امرأته بولد فنسبه لاحق به) لعموم حديث «الولد
~~للفراش» (فإذا عقل) المجنون (فله نفيه) باللعان كما لو قذفها إذن (وإن
~~ادعى) الزوج أنه كان ذاهب العقل حين قذفه فأنكرت ولا بينة ولم يكن له حال
~~علم فيها زوال عقله (فالقول قولها مع يمينها) لأن الأصل السلامة، ولا قرينة
~~ترجح قوله (وإن عرف جنونه ولم يعرف له حال إفاقة فقوله مع يمينه) عملا
~~بالظاهر (وإن عرف له الحالان) أي حال إفاقة وجنون وادعى أنه قذفها في جنونه
~~(ف) في أيهما يقبل قوله؟ (وجهان) قال في المبدع: قبل قولها في الأصح.
### | [فصل الثاني القذف الذي يترتب عليه الحد أو اللعان صوابه التعزير]
# فصل الشرط الثاني القذف الذي يترتب عليه الحد أو اللعان صوابه التعزير
~~(بأن يقذفها بالزنا في القبل أو الدبر) لأن كلا قذف يجب به الحد (فيقول:
~~زنيت أو يا زانية أو رأيتك تزنين، وسواء في ذلك الأعمى والبصير) لعموم
~~الآية، وعموم اللفظ يقدم على خصوص السبب (فإن قال وطئت بشبهة أو) وطئت
~~(مكرهة أو) وطئت (نائمة أو) وطئت (مع إغماء أو جنون أو وطئت بشبهة والولد
~~من الواطئ، فلا لعان) بينهما، لأنه لم يقذفها بما يوجب الحد (ولو ms2947 كان
~~بينهما ولد فلا يلاعن لنفيه، ويلحقه نسبه) لحديث «الولد للفراش» (ولو قال
~~وطئك فلان بشبهة وكنت) أنت (عالمة فله أن يلاعن وينفي الولد) اختاره الموفق
~~وغيره قال في الإنصاف: وهو الصواب انتهى وعند القاضي لا خلاف أنه لا يلاعن.
# (وإن قال لامرأته التي في حباله لم تزني) ولكن ليس هذا الولد مني (أو)
~~قال لها (لم أقذفك ولكن ليس هذا الولد مني فهو ولده في الحكم) لأن الولد
~~للفراش، وهي فراشه (ولا حد عليه) لأنه لم يقذفها بالزنا (وإن قال) أي ليس
~~هذا الولد مني لامرأته (بعد أن أبانها أو قاله لسريته فشهدت ببينة، وتكفي
~~أنها امرأة مرضية أنه ولد على فراشه لحقه: نسبه) إذ الولد للفراش (وإن قال)
~~عن ولد بيدها (ما بتجتنب وإنما التقطتيه أو استعرتيه فقالت: بل هو ولدي منك
~~لم يقبل قولها) عليه لأن الولادة يمكن إقامة البينة عليها، والأصل
# PageV05P397
# عدمه (ولا يلحقه نسبه إلا ببينة، وتكفي امرأة مرضية تشهد بولادتها له،
~~فإذا ثبتت ولادتها) له (لحقه نسبه) لأنها فراشه، والولد للفراش (وكذلك لا
~~تقبل دعواها الولادة، فإذا علق طلاقها بها) لإمكان إقامة البينة بها وتقدم
~~أنها تقبل إذا أقر بالحمل عند القاضي وأصحابه وجزم به في المنتهى في فصل
~~تعليقه بالحمل والولادة (ولا) تقبل (دعوى الأمة لها) أي للولادة (لتصير أم
~~ولد) لأنها خلاف الأصل (ويقبل قولها فيه) أي في أنها ولدت (لتنقضي عدتها
~~به) لأنها أمينة على نفسها في ذلك.
# (وإن ولدت توأمين فأقر بأحدهما ونفى الآخر أو سكت عنه) فلم يقر به ولم
~~ينفه (لحقه نسبهما) حيث كان بينهما دون ستة أشهر، لأنه حمل واحد فلا يجوز
~~أن يكون بعضه منه وبعضه من غيره لأن النسب يحتاط لإثباته لا لنفيه، وكذلك
~~يثبت بمجرد الإمكان فلذلك لم يحكم بنفي ما أقر به تبعا للذي نفاه بل حكم
~~بثبوت نسب نفاه تبعا لمن أقر به (وإن كان قذف أمهما فطالبته بالحد فله
~~إسقاطه باللعان) لأن اللعان تارة يراد لنفي الولد وتارة لإسقاط الحد، فإذا ms2948
~~تعذر نفي الولد لما سبق بقي اللعان لإسقاط الحد (والأخوان المنفيان)
~~باللعان (أخوان لأم فقط لا يتوارثان بأخوة أبوة) لأن الأبوة انقطعت
~~باللعان.
# (وإن أتت) زوجة (بولد فنفاه) زوجها (ولاعن لنفيه ثم ولدت آخر لأقل من ستة
~~أشهر: لم ينتف الثاني باللعان الأول) لأنه كان حملا ولا يصح فيه قبل ولادته
~~كما يأتي (ويحتاج في نفيه إلى لعان ثان فإن أقر) الزوج (ب الولد الثاني أو
~~سكت عن نفيه لأنهما توأمان لكون ما بينهما أقل من ستة أشهر) فهما حمل واحد
~~(وإن أتت) بالولد الثاني (بعد ستة أشهر فليسا توأمين وله نفيه باللعان)
~~لأنه حمل مستقر لم يقر به (وإن استلحقه) أي الولد الثاني (أو ترك نفيه
~~لحقه) نسبه (ولو كانت قد بانت باللعان، لأنه يمكن أن يكون قد وطئها بعد وضع
~~الأول، وإن لاعنها قبل وضع الأول فأتت بولد ثم ولدت آخر بعد ستة أشهر لم
~~يلحقه) نسب الثاني لأنه لا يمكن أن يكون الولدان حملا واحدا علم أنها علقت
~~به بعد زوال الزوجية وانقضاء العدة، وكونها حملت به وهي أجنبية (وإن مات
~~الولد أو مات واحد من توأمين أو ماتا فله أن يلاعن لنفي النسب) لأن الميت
~~ينسب إليه فيقال ابن فلان ويلزمه تجهيزه وتكفينه.
# PageV05P398
### | [فصل الثالث أن تكذبه الزوجة ويستمر ذلك إلى انقضاء اللعان]
# فصل الشرط الثالث أن تكذبه الزوجة ويستمر ذلك إلى انقضاء اللعان (فإن
~~صدقته الزوجة فيما رماها به) من الزنا (مرة أو مرارا أو سكتت أو عفت عنه أو
~~ثبت زناها بأربعة سواه، أو قذف خرساء أو ناطقة فخرست) ولم تفهم إشارتها
~~(أو) قذف (مما لحقه النسب) لأن الولد للفراش، وإنما ينتفي عنه باللعان ولم
~~يوجد شرطه (ولا حد) لتصديقها إياه أو عدم الطلب (ولا لعان) لأنه كالبينة
~~إنما يقام مع الإنكار (وإن كان إقرارها دون الأربع مرات) فلا حد عليها (أو)
~~كان إقرارها (أربع مرات ثم رجعت فلا حد عليها) لأن الرجوع عن الإقرار بالحد
~~مقبول (وإن كان تصديقها قبل لعانه فلا لعان ms2949 بينهما) للحد لتصديقها إياه ولا
~~لنفي النسب، لأن نفي الولد إنما يكون بلعانهما معا، وقد تعذر منهما (وإن
~~كان) تصديقها (بعده) أي بعد لعانه (لم تلاعن هي) لإقرارها.
# (وإن مات أحدهما أي الزوجين قبل اللعان أو في أثناء لعان أحدهما أو) مات
~~أحدهما (قبل لعانها ورثه صاحبه) لأن الفرقة لا تحصل إلا بكمال اللعان (ولحق
~~الزوج نسب الولد) لأن النكاح إنما يقطعه اللعان كالطلاق (ولا لعان) لأن
~~شرطه مطالبة الزوجة، وقد تعذر ذلك بالموت (لكن إن كانت قد طالبت في حياتها:
~~فإن أولياءها يقومون في الطلب به) أي بحد القذف (مقامها) لأنه يورث عنها
~~إذن (فإن طولب به) أي بالحد (فله إسقاطه باللعان) كما لو كانت حية.
# (وإذا قذف امرأته وله بينة بزناها فهو مخير بين لعانها وإقامة البينة)
~~عليها بالزنا لأنهما سببان ويحصل بكل منهما ما لا يحصل بالآخر، فيحصل
~~باللعان نفي النسب الباطل وبالبينة الحد عليها (وإن قال) القاذف (لي بينة
~~غائبة أقيمها أمهل اليومين أو الثلاثة) ليحضرها، لأن ذلك قريب (فإن أتى
~~بالبينة) وشهدت فلا حد فإن أقام رجلين بتصديقها له ثبت التصديق فلا حد عليه
~~ولا عليها، لأنه لا يثبت زناها إلا بإقرار بأربعة (وإلا) أي وإن لم يأت بها
~~أو لم تكمل (حد) للقذف (إلا أن يلاعن إن كان) القاذف (زوجا) فيسقط عنه الحد
~~بلعانه.
# (فإن قال) الزوج (قذفتها وهي صغيرة، فقالت: بل) قذفتني وأنا (كبيرة وأقام
~~كل واحد منهما بينة لما قال فهما قذفان) موجب أحدهما الحد والآخر
# PageV05P399
# التعزير، لإمكان تعدد القذف (وكذلك إن اختلفا في الكفر) بأن قال قذفتها
~~وهي كافرة، قالت بل مسلمة (أو) اختلفا في (الرق) بأن قال قذفتها وهي رقيقة،
~~فقالت بل حرة (أو) اختلفا في (الوقت) بأن قال قذفتها يوم الخميس فقالت بل،
~~يوم الجمعة، فإذا أقاما بينتين بذلك فهما قذفان (إلا أن يكونا مؤرختين
~~تاريخا واحدا فيسقطان في أحد الوجهين) وهو الصحيح على ما يأتي في تعارض
~~البينتين، وكذا لو اتفقا على أنه قذف واحد (وفي) الوجه الآخر ms2950 يقرع بينهما،.
# (فإن شهدا أنه قذف فلانة وقذفهما لم تقبل شهادتهما) عليه (لاعترافهما
~~بعدوانه) لادعائهما أنه قذفهما (وإن أبرأه) من القذف (وزالت العداوة ثم
~~شهدا عليه بذلك) أي بقذف زوجته (لم تقبل) شهادتهما عليه (بعد ردها) للتهمة
~~(وإن ادعيا أنه قذفهما ثم زالت العداوة ثم شهدا عليه بقذف زوجته قبلت
~~شهادتهما) ، لأنهما لم يردا في هذه الشهادة (ولو شهد أنه قذف امرأته ثم
~~ادعيا أنه قذفهما، فإن أضافا دعواهما إلى ما قبل شهادتهما بطلت) شهادتهما
~~لاعترافهما بالعداوة حينها (وإن لم يضيفاها وكان ذلك) أي دعواهما قذفهما
~~(قبل الحكم بشهادتهما لم يحكم بها) أي بشهادتهما للتهمة و (لا) يمنع الحكم
~~إن كانت دعواهما (بعده) أي بعد حكم الحاكم، لأنه قد تم فلا يتغير بما حدث
~~من العداوة (وإن شهدا أنه قذف امرأته وأمهما لم تقبل شهادتهما) لأنها لا
~~تتبعض، فإذا ردت لأمهما لزم ردها لامرأته (وإن شهدا على أبيهما أنه قذف ضرة
~~أمهما قبلت) شهادتهما، لأنها شهادة لأبيهما (وإن شهدا) على أبيهما (بطلاق
~~الضرة فوجهان) أصحهما تقبل كما يأتي في موانع الشهادة لأنها شهادة على
~~الأب.
# (ولو شهد شاهد أنه أقر بالعربية أنه قذفها وشهد) شاهد آخر أنه (أقر بذلك
~~بالعجمية ثبتت الشهادة) لأن الاختلاف في العجمية والعربية عائد على الإقرار
~~دون القذف، ويجوز أن يكون القذف واحدا والإقرار به في مرتين (وكذا لو شهد
~~أحدهما أنه أقر يوم الخميس بقذفها، وشهد الآخر أنه أقر بذلك يوم الجمعة)
~~ثبتت شهادتهما لما سبق (وإن شهد أحدهما أنه قذفها بالعربية و) شهد الآخر
~~أنه قذفها (بالعجمية أو شهد أحدهما أنه قذفها يوم الخميس و) شهد (الآخر)
~~أنه قذفها يوم الجمعة: لم يثبت أحد القذفين لعدم كمال نصابه.
# (وإن لاعن) الزوج (ونكلت) الزوجة (عن اللعان فلا حد عليها) لأن زناها لم
~~يثبت؛ لأن الحد يدرأ بالشبهة (وحبست حتى تقر أربعا أو تلاعن) لقوله تعالى:
~~{ويدرأ عنها العذاب} [النور: 8] الآية، فإذا
# PageV05P400
# لم تشهد وجب أن لا يدرأ عنها العذاب ولا يسقط النسب إلا بالتعانهما جميعا ms2951
~~لأن الفراش قائم والولد للفراش (ولا يعرض) بالبناء للمفعول أي لا يتعرض
~~(للزوج) بحد ولا مطالبة بلعان (حتى تطالبه) زوجته المقذوفة بذلك، لأنه حق
~~لها فلا يقام بغير طلبها كسائر الحقوق، فإن عفت عن الحق أو لم تطالب لم تجز
~~مطالبته بنفيه ولا حد ولا لعان (فإن أراد اللعان من غير طلبها، فإن كان
~~بينهما ولد يريد نفيه فله ذلك) قاله القاضي وصاحب المقنع وغيرهما «لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - لاعن هلال بن أمية وزوجته لم تكن طالبته» ، لأنه
~~محتاج إلى نفيه، ولأن نفي النسب الباطل حق له فلا يسقط برضاها به كما لو
~~طالبت باللعان ورضيت بالولد وقال في المحرر وتبعه الزركشي لا يشرع وجود
~~الولد على أكثر نصوص الإمام أحمد لأنه أحد موجبي القذف فلا يشرع مع عدم
~~المطالبة كالحد، وقدمه في النظم والرعايتين والحاوي والفروع (وإلا فلا) أي
~~وإن لم يكن هناك ولد يريد نفيه لم يكن له أن يلاعن بغير خلاف نعلمه لعدم
~~الحاجة إليه.
### | [فصل وإذا تم اللعان بينهما ثبت له أربعة أحكام]
# أحدها سقوط الحد عنه أي عن الزوج (إن كانت) الزوجة (محصنة أو التعزير إن
~~لم تكن) الزوجة (محصنة) لقول هلال بن أمية " والله لا يعذبني الله عليها
~~كما لم يجلدني عليها " ولأن شهادته أقيمت مقام بينته وهي تسقط الحد، فكذا
~~لعانه (فإن نكل عن اللعان أو) نكل عن تمامه (فعليه الحد) لقذفه إياها إن
~~كانت محصنة، وإلا فالتعزير كما لو لم يكن زوجا (فإن ضرب بعضه) أي بعض الحد
~~(فقال أنا ألاعن) سمع ذلك منه وتقدم (ولو نكلت المرأة عن الملاعنة ثم
~~بذلتها سمعت أيضا) كالرجل.
# (فإن قذفها به برجل بعينه) بأن قال زنى بك فلان (سقط الحد عنه لهما) أي
~~للمرأة ومن قذفها به (بلعانه، ذكر الرجل في لعانه أو لم يذكره) فيه، لأن
~~هلال بن أمية قذف زوجته بشريك ابن سحماء ولم يحده النبي لشريك ولا عزره له،
~~ولأن اللعان بينة في أحد الطرفين فكان بينة في الآخر كالشهادة (فإن ms2952 لم
~~يلاعن) الزوج (فلكل) واحد (منهما) أي من المرأة والرجل الذي قذفها به
~~(المطالبة) بالحد (وأيهما طالب حد له وحده) دون من
# PageV05P401
# يطالب كما لو قذف رجلا بالزنا بامرأة معينة.
# (وإن قذف امرأته و) امرأة (أجنبية) غير زوجته (أو) قذف زوجته ورجلا
~~(أجنبيا بكلمتين فعليه حدان) لكل منهما حد (فيخرج من حد الأجنبية) أو
~~الأجنبي بالبينة أو التصديق فقط.
# (و) يخرج من حد (الزوجة بها) أي بالبينة وكذا بالتصديق (أو باللعان وكذا)
~~إن قذفهما (بكلمة واحدة إلا أنه إذا لم يلاعن ولم يقم بينة) ولا تصديق (فحد
~~واحد) لأن القذف واحد.
# (وإن قال لزوجته يا زانية بنت الزانية فقد قذفهما) أي زوجته وأمها
~~(بكلمتين) فعليه لهما حدان (فإن حد لأحدهما لم يحد للآخر حتى يبرأ جلده من
~~حد الأولى) لأن الغرض زجره لا إهلاكه.
# الحكم (الثاني الفرقة بينهما ولو لم يفرق الحاكم) بينهما لقول ابن عمر "
~~المتلاعنان يفرق بينهما " قال لا يجتمعان أبدا رواه سعيد ولأنه معنى يقتضي
~~التحريم المؤبد فلم يقف على حكم حاكم كالرضاع، ولأنها لو وقفت على تفريق
~~الحاكم لفات ترك التفريق إذا لم يرضيا به كالتفريق للعيب والإعسار، وتفريقه
~~- صلى الله عليه وسلم - بينهما بمعنى إعلامهما بحصول الفرقة (فلا يقع
~~الطلاق) بعد تمام تلاعنهما، لأنها بانت فلا يلحقها طلاقه كالمختلعة وأولى
~~(وله) أي الحاكم أي يلزمه (أن يفرق بينهما) كما في الرعاية (من غير
~~استئذانهما ويكون تفريقه) أي الحاكم بين المتلاعنين (بمعنى إعلامه لهما
~~حصول الفرقة) بنفس التلاعن، لأنها لا تتوقف على تفريقه.
# (الحكم الثالث التحريم المؤبد) لقول سهل بن سعد «مضت السنة في المتلاعنين
~~أن يفرق بينهما لا يجتمعان أبدا» رواه الجوزجاني وأبو داود ورجاله ثقات،
~~قاله في المبدع وروى الدارقطني ذلك عن علي، ولأنه تحريم لا يرتفع قبل الجلد
~~والتكذيب فلم يرتفع بهما كتحريم الرضاع فلا تحل (الملاعنة) له (أي للملاعن)
~~ولو أكذب نفسه، وإن لاعنها أمة ثم اشتراها لم تحل له لأنه تحريم مؤبد
~~كالرضاع، ولأن المطلق ثلاثا إذا اشترى مطلقته لم تحل ms2953 له حتى تنكح زوجا غيره
~~فهنا أولى لأن هذا التحريم مؤبد.
# الحكم الرابع انتفاء الولد عنه لما روى سهل بن سعد «أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - فرق بينهما، ولا يدعى ولدها» ، وفي حديث ابن عباس «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - لما لاعن بين هلال وامرأته فرق بينهما وقضى
~~أن لا يدعى ولدها لأب ولا يرمى ولدها، ومن رماها أو رمى ولدها فعليه الحد»
~~رواه أحمد وأبو داود (إذا ذكره في اللعان في كل مرة) من الخمس (صريحا) بأن
~~يقول: لقد زنت، وما هذا ولدي أو (تضمنا بأن يقول إذا قذفها بزنا في طهر لم
~~يصبها فيه
# PageV05P402
# وادعى أنه اعتزلها حتى ولدت شهد بالله إني لمن الصادقين فيما ادعيت
~~عليها، أو فيما رميتها به من الزنا ونحوه) مما يؤدي هذا المعنى فينتفي (فإن
~~لم يذكره) أي الولد في اللعان لا صريحا ولا تضمنا (لم ينتف) احتياطا للنسب
~~(إلا أن يعيد اللعان ويذكر نفيه) صريحا أو تضمنا كما تقدم (ولو نفى أولادا
~~كفاه لعان واحد) يصرح فيه بهم أو يذكرهم فيه تضمنا كما تقدم (ولا ينتفي)
~~الولد عنه أي عن الملاعن (إلا أن ينفيه باللعان التام، وهو أن يوجد اللعان
~~منهما جميعا فلا ينتفي بلعان الزوج وحده) حتى تلاعن هي (وإن نفى) الزوج
~~(الحمل في التعانه لم ينتف) قال في رواية الجماعة: لعله يكون ريحا " (فإذا
~~وضعته عاد اللعان لنفيه) لأنه قد تحقق وجوده.
### | [فصل من شرط نفي الولد باللعان أن ينفيه حالة علمه بولادته من غير تأخير]
# فصل ومن شرط نفي الولد باللعان (أن ينفيه حالة علمه بولادته من غير تأخير
~~إذا لم يكن عذر لأن تأخيره دليل إقراره به قال أبو بكر لا يتقدر ذلك بثلاث
~~بل هو على ما جرت به العادة، فإن كان ليلا فحتى تصبح وينتشر الناس وإن كان
~~جائعا أو ظمآن فحتى يأكل أو يشرب أو ينام، وإن كان ناعسا أو يلبس ثيابه
~~ويسرج دابته ويركب ويصلي إن حضرت الصلاة ويحرز ماله إن ms2954 كان) ماله (غير محرز
~~وأشباه هذا من أشغاله) لأن ذلك لا يدل على إعراضه عنه لجريان العادة
~~بتقديمه (فإن أخره) أي نفيه (بعد هذا) التأخير الذي جرت به العادة (لم يكن
~~له نفيه) لأن ذلك دليل إعراضه عن نفيه.
# (ومن شرطه) أي نفي الولد (أن لا يوجد منه) إقرار بالولد ولا (دليل على
~~الإقرار به، فإن أقر به أو بتوأمه أو نفاه وسكت عن توأمه أو هنئ به فسكت)
~~أو هنئ به فأمن (على الدعاء أو قال أحسن الله جزاك، أو بارك) الله (عليك أو
~~رزقك الله مثله) لحقه نسبه وامتنع نفيه، لأن الدليل على الإقرار به بمنزلة
~~الإقرار به والسكوت دال على الرضا في البكر فهنا أولى (أو أخر نفيه مع
~~إمكانه، لحقه نسبه وامتنع نفيه) لأن ذلك كله دليل على الإقرار به.
# (وإن قال: أخرت نفيه رجاء موته لم يعذر بذلك) لأن الموت قريب أو غير
~~متيقن فتعليق النفي عليه تعليق على أمر موهوم (وإن قال لم أعلم بولادته
~~وأمكن صدقه
# PageV05P403
# بأن يكون في محلة أخرى قبل قوله مع يمينه) لأنه محتمل، ولا يسقط نفيه
~~(وإن لم يكن) صدقه في دعواه عدم العلم به (مثل أن يكون معها في الدار لم
~~يقبل) قوله لأنه خلاف الظاهر.
# (وإن قال علمت ولادته ولم أعلم أن لي نفيه أو علمت ذلك) أي أن نفيه ولم
~~أعلم أنه على الفور وكان الزوج (ممن يخفى عليه ذلك كعامة الناس أو من هو
~~حديث عهد بإسلام، أو من أهل البادية قبل منه ذلك) ، لأنه ممكن (وإن كان
~~فقيها لم يقبل منه ذلك) ، لأنه لا يخفى عليه مثله (وإن أخره) أي نفيه (لحبس
~~أو مرض أو غيبة أو اشتغال بحفظ مال يخاف عليه منه ضيعته أو) اشتغل عنه
~~(بملازمة غريم يخاف فواته أو) اشتغل عنه (بشيء يمنعه ذلك لم يسقط نفيه) لأن
~~ذلك لا دليل فيه على إعراضه وهذا مقتضى كلامه في المقنع.
# وقال في المبدع: فإن كانت مدة ذلك قصيرة لم يبطل نفيه، لأنه ms2955 بمنزلة من
~~علم ليلا فأخره إلى أن يصبح، وإن كانت طويلة وأمكنه التنفيذ إلى حاكم ليبعث
~~إليه من يستوفي عليه اللعان والنفي فلم يفعل سقط نفيه، وإن لم يمكنه أشهد
~~على نفسه أنه ناف لولد امرأته فإن لم يفعل بطل خياره، لأنه إذا لم يقدر على
~~نفيه قام الإشهاد مقامه ومعناه في الشرح.
# (وإن قال أخرت نفيه) لأني (لم أصدق المخبر به) أي بأنه ولد وكان المخبر
~~(مشهور العدالة أو كان الخبر مستفيضا لم يقبل قوله) لأنه خلاف الظاهر،
~~ولأنه مقصر (وإلا) أي وإن لم يكن المخبر مشهور العدالة وكان الخبر غير
~~مستفيض قبل قوله، لأنه محتمل (وإن علم أنها ولدت وهو غائب فأمكنه السير
~~فاشتغل به لم يبطل خياره) لعدم ما يدل على إعراضه عنه قلت لكن قياس ما تقدم
~~في الشفعة لا بد من الإشهاد، لأن السير لا يتعين بذلك (وإن أقام) الغائب
~~بعد علمه بولادته (من غير حاجة بطل) خياره، لأن ذلك دليل رضاه به.
# (ومتى أكذب) النافي (نفسه بعد نفيه) الولد (و) بعد (اللعان لحقه نسبه حيا
~~كان) الولد (أو ميتا غنيا كان) الولد (أو فقيرا) ، لأن اللعان يمين أو بينة
~~فإذا أقر بما يخالفها أخذ بإقراره وسقط حكمها خصوصا والنسب يحتاط لثبوته
~~(ويتوارثان) لأن الإرث تابع للنسب وقد ثبت فتبعه الإرث (ولزمه الحد) إن
~~كانت المقذوفة (محصنة وإلا) أي وإن لم تكن محصنة لزمه (التعزير) لإقراره
~~بكذب نفسه في قذفها ولعانها (فإن رجع عن إكذاب نفسه وقال لي بينة أقيمها
~~بزناها، أو أراد إسقاط الحد باللعان لم يسمعا) أي لا بينته ولا لعانه، لأن
~~البينة واللعان لتحقق ما قاله وقد أقر بكذب نفسه فلا يقبل منه
# PageV05P404
# خلافه.
# (وإن ادعت أنه قذفها فنكر) قذفه لها (فأقامت به) أي بقذفها (بينة قال
~~صدقت البينة ليس ذلك قذفا، لأن القذف الرمي بالزنا كذبا، وأنا صادق فيما
~~رميتها به) فلست قاذفا (ولم يكن) قوله (ذلك إكذابا لنفسه) لأنه محتمل (وله
~~إسقاط الحد باللعان) أو البينة (فإن قال زوجها جوابا) ms2956 لدعواها عليه أنه
~~قذفها بالزنا (ما زنت ولا رميتها بالزنا فقامت البينة عليه بقذفها) الزنا
~~(لزمه الحد) إن كانت محصنة، لثبوت موجبه، وإلا فالتعزير ولم تسمع بينته
~~بأنها زنت (ولا لعانه) لأن ذلك يكذب قوله ما زنت.
# (ولو أنفقت الملاعنة على الولد ثم استلحقه الملاعن رجعت) الملاعنة (عليه
~~بالنفقة) لأنها إنما أنفقت عليه تظنه أنه لا أب له، قاله الموفق: واقتصر
~~عليه في الإنصاف (ويأتي في النفقات، ولا يلحقه) أي الملاعن (نسبه) أي
~~المنفي بلعان (باستلحاق ورثته له بعد موته) أي الملاعن.
# (و) بعد تمام (لعانه) نص عليه، لأنهم يحملون على غيرهم نسبا قد نفاه عنه
~~فلم يقبل منهم (ولو نفى من لم ينتف) كمن أقر به ذلك أو وجد منه ما يدل، على
~~الإقرار به (وقال إنه من زنا حد إن لم يلاعن) لأنه قذف زوجته فكان له إسقاط
~~الحد باللعان كما لو لم يكن ولد.
### | [فصل فيما يلحق من النسب]
# (من ولدت امرأته من) أي ولد فأكثر (أمكن كونه منه) أي كون الولد من الزوج
~~(ولو مع غيبته) أي الزوج قال في الفروع: ولو مع غيبته عشرين سنة، قاله في
~~المغني في مسألة القافة، وعليه نصوص أحمد، ولعل المراد ويخفى سيره، وإلا
~~فالخلاف على ما يأتي، وتابعه في المبدع (ولا ينقطع الإمكان عنه) أي عن
~~الاجتماع (بالحيض) قاله في الترغيب (بأن تلده بعد ستة أشهر منذ أمكن
~~اجتماعه بها، أو) ولدت (لأقل من أربع سنين منذ أبانها) ولم يخبر بانقضاء
~~عدتها بالقروء (وهو ممن يولد لمثله كابن عشر) سنين لحقه نسبه (ما لم ينفه
~~باللعان) لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «الولد للفراش» وقدرنا بعشر سنين
~~فما زاد لقوله - صلى الله عليه وسلم - «واضربوهم عليها لعشر وفرقوا بينهم
~~في المضاجع» فأمره بالتفريق دليل على إمكان الوطء الذي هو سبب الولادة،
~~ولأن
# PageV05P405
# تمام عشر سنين زمن يمكن فيه البلوغ فيلحق به الولد، كالبالغ وقد روي أن
~~عمرو بن العاص وابنه لم يكن بينهما إلا اثنا عشر عاما (ومع هذا) أي ms2957 مع لحوق
~~النسب بابن عشر فأكثر (فلا يكمل به) أي بإلحاق النسب (مهر) إذا لم يثبت
~~الدخول أو الخلوة؛ لأن الأصل براءة ذمته فلا نثبته عليه دون ثبوت سببه
~~الموجب له.
# (ولا يثبت به) أي بإلحاق النسب (عدة ولا رجعة) لأن السبب الموجب لهما غير
~~ثابت (ولا يحكم ببلوغه) أي ابن عشر فأكثر (إن شك فيه) أي في بلوغه، لأن
~~الحكم بالبلوغ يستدعي يقينا ترتب الأحكام عليه من التكاليف، ووجوب الغرامات
~~فلا يحكم به مع الشك، وإنما ألحقنا الولد به احتياطا حفظا للنسب.
# (وإن أتت به) أي بولد (لدون ستة أشهر منذ تزوجها وعاش) الولد لم يلحقه
~~نسبه، لأنها مدة لا يمكن أن تحمل وتلد فيها، فعلم أنها كانت حاملة قبل
~~تزوجها (وإلا) أي وإن ولدته لدون ستة أشهر منذ أمكن اجتماعه بها ولم يعش
~~(لحقه بالإمكان) أي إن أمكن كونه منه كابن عشر فأكثر (كما) لو ولدته
~~(بعدها) أي بعد الستة أشهر منذ أمكن اجتماعه بها وعاش وكان ممن يولد لمثله
~~كما سبق.
# (أو) ولدته (لآخر من أربع سنين منذ أبانها) لم يلحقه، لأنا علمنا أنها
~~حملت به قبل النكاح (أو أخبرت) المطلقة البائن (بانقضاء عدتها بالقرء؛ ثم
~~أتت به لأكثر من ستة أشهر لم يلحق الزوج) نسبه، لأنها أتت به بعد الحكم
~~بانقضاء عدتها في وقت يمكن أن لا يكون منه فلم يلحقه، كما لو انقضت عدتها
~~بالحمل، وإنما يعتبر الإمكان مع بقاء الزوجية أو العدة، وأما بعدهما فلا
~~يكتفى بالإمكان للحاقه، وذلك لأن الفراش سبب ومع وجود السبب يكتفى بإمكان
~~الحكم، فإذا انتفى السبب انتفى الحكم لانتفائه.
# (فأما إن طلقها) ولو بائنا (فاعتدت بالأقراء ثم ولدت قبل مضي ستة أشهر من
~~آخر أقرائها لحقه) نسب الولد (ولزم أن لا يكون الدم حيضا) لعلمنا أنها كانت
~~حاملا في زمن رؤية الدم، والحامل لا تحيض (وإن فارقها حاملا فولدت) ولدا أو
~~أكثر (ثم ولدت) ولدا آخر (قبل مضي ستة أشهر: لحقه) نسب الثاني كالأول،
~~لأنهما حمل واحد.
# (وإن كان ms2958 بينهما أكثر من ستة أشهر لم يلحقه) نسب الثاني (وانتفى عنه من
~~غير لعان) لأنه لا يمكن أن يكون الولدان حملا واحدا وبينهما مدة الحمل فعلم
~~أنها علقت به بعد زوال الزوجية وانقضاء العدة؛ وكونها أجنبية كسائر
~~الأجنبيات.
# (وإن) تزوج امرأة (وعلم أنه لا يجتمع بها كالذي يتزوجها بحضرة الحاكم أو
~~غيره ويطلقها
# PageV05P406
# في المجلس أو يموت قبل غيبته عنهم) أي عن أهل المجلس: لم يلحقه للعلم
~~حسيا ونظرا لأنه ليس منه (أو يتزوجها وبينهما) أي الزوجين (مسافة) بعيدة
~~(لا يصل إليها في المدة التي ولدت فيها كشرقي يتزوج بغربية) فإن الوقت لا
~~يسع مدة الولادة وقدومه ووطأه بعده (لم يلحقه) النسب والمراد وعاش وإلا
~~لحقه بالإمكان ذكره في الفروع (وإن أمكن وصوله) أي الزوج إلى الزوجة (في
~~المدة) التي مضت بعد العقد والولادة (لحقه النسب) لما سبق في التعليق
~~والوسيلة والانتصار، ولو أمكن ولا يخفى السير كأمير وتاجر كبير ومثل في
~~عيون المسائل بالسلطان والحاكم ونقل ابن منصور إن علم أنه لا يصل مثله لم
~~يقض بالفراش وهي مثله، وإن كان الزوج صبيا له دون عشر سنين لم يلحقه نسب
~~لأنه لم يعهد بلوغ قبلها.
# (أو) كان الزوج (مقطوع الذكر والأنثيين أو) مقطوع (الأنثيين فقط) أي مع
~~بقاء الذكر (لم يلحقه نسبه) لأن الولد لا يوجد إلا من مني، ومن قطع خصيتاه
~~لا مني له، لأنه لا ينزل إلا ماء رقيقا لا يخلق منه الولد ولا وجد ذلك، ولا
~~اعتبار بإيلاج لا يخلق منه الولد، كما لو أولج الصغير (ويلحق) الولد (مقطوع
~~الذكر فقط) لأنه يمكن أن يساحق فينزل ما يخلق منه الولد، ولهذا ألحقنا ولد
~~الأمة بسيدها إذا اعترف بوطئها دون الفرج (و) يلحق (العنين) لإمكان إنزاله
~~ما يخلق منه الولد.
### | [فصل طلقها طلاقا رجعيا فولدت لأكثر من أربع سنين منذ طلقها]
# فصل وإن طلقها طلاقا رجعيا فولدت لأكثر من أربع سنين منذ طلقها وقبل نصف
~~سنة منذ أخبرت بفراغ العدة إن أخبرت بها (أو) ولدت لأكثر من ms2959 أربع سنين منذ
~~طلقها إن (لم تخبر) بانقضائها لحقه نسبه (أو) ولدت (لأقل من أربع سنين منذ
~~انقضت عدتها لحقه نسبه) لأنها في حكم الزوجات أشبه ما قبل الطلاق (وإن
~~أخبرت المرأة بموت زوجها فاعتدت) للوفاة (ثم تزوجت) وولدت (لحقه الثاني ما
~~ولدته لنصف سنة فأكثر) لأنه ولد على فراشه لا ما ولدته لدون ذلك وعاش، لأنه
~~ليس منه يقينا.
# (وإن وطئ رجل امرأة لا زوج لها بشبهة فأتت بولد لحقه نسبه) للشبهة (وقال
~~الإمام أحمد: كل من درأت عنه الحد
# PageV05P407
# ألحقت به الولد، ولو تزوج رجلان أختين) أو غيرهما (فزنت كل واحدة منهما
~~إلى زوج الأخرى غلطا فوطئها وحملت منه لحق الولد بالواطئ) للشبهة (لا) يلحق
~~(بالزوج) للعلم بأنه ليس منه.
# (وإن وطئت امرأته أو أمته بشبهة في طهر لم يصبها فيه فاعتزلها حتى أتت
~~بولد لستة أشهر من حين الوطء لحق) الولد (الواطئ) للعلم بأنه منه (وانتفى
~~عن الزوج من غير لعان) للعلم بأنه ليس منه (وإن أنكر الواطئ الوطء فالقول
~~قوله بغير يمين) لأن الأصل عدمه (ويلحق نسب الولد بالزوج) لأن الولد
~~للفراش.
# (وإن أتت) الموطوءة بشبهة (به) أي بالولد (لدون ستة أشهر من حين الوطء)
~~أي وطء الشبهة (لحق) الولد (الزوج) للعلم بأنه ليس من وطء الشبهة (وإن
~~اشتركا) أي الزوج والواطئ بالشبهة (في وطئها في طهر) واحد (فأتت بولد يمكن
~~أن يكون منهما ألحق) الولد (الزوج لأن الولد للفراش) سواء ادعياه أو أحدهما
~~أو لا (وإن ادعى الزوج أنه من الواطئ، فقال بعض أصحابنا) قال في الإنصاف
~~هنا منهم صاحب المستوعب: (يعرض على القافة معهما فيلحق بمن ألحقته به
~~منهما) لاحتمال أن يكون من كل منهما (فإن ألحقته بالواطئ لحقه ولم يملك
~~نفيه عن نفسه) لتعذر اللعان منه لفقد الزوجية (وانتفى عن الزوج بغير لعان
~~لأن إلحاقه القافة كالحكم (وإن ألحقته) القافة (بالزوج يلحق) به ولم يملك
~~الواطئ نفيا بأنه للعان) لأنه نقض لقول القائف (وإن ألحقته القافة بهما لحق
~~بهما) لإمكانه كما تقدم (ولم ms2960 يملك الواطئ نفيه عن نفسه، وهل يملك الزوج
~~نفيه باللعان؟ على روايتين) أطلقهما في المغني وغيره قلت: مقتضى كلامهم لا
~~يملكه لعدم القذف فلا يمكن اللعان، وأيضا إلحاق القائف كالحكم فلا يرفعه
~~بلعانه (فإن لم يوجد قافة أو اشتبه عليهم لحق الزوج) لأن الولد للفراش.
# وإن أتت امرأته بولد فادعى أنه من زوج كان (قبله وكانت تزوجت بعد انقضاء
~~العدة أو بعد أربع سنين منذ بانت من الأول لم يلحق) الولد (بالأول) لما سبق
~~(وإن وضعته لأقل من ستة أشهر منذ تزوجها الثاني لم يلحق) الولد أيضا (به)
~~حيث عاش لعدم الإمكان (وينتفي) نسب الولد (عنهما) أي عن الأول والثاني (وإن
~~كان) وضعها له (أكثر من ستة أشهر) منذ أمكن اجتماعه بها (فهو) أي الولد
~~(ولده) أي الثاني، لأنها فراشه وأمكن كونه منه لحقه (وإن كان) وضعها للولد
~~(لأكثر من ستة أشهر منذ تزوجها الثاني ولأقل من أربع سنين من طلاق الأول
~~ولم يعلم انقضاء العدة) عرض على القافة
# PageV05P408
# معهما، لإمكان أن يكون من كل منهما و (لحق بمن ألحقته القافة) به منهما
~~(فإن ألحقته بالأول انتفى عن الزوج بغير لعان) لما مر (وإن ألحقته بالزوج
~~انتفى عن الأول وليس للزوج نفيه) باللعان كما سبق (وتعتبر عدالة القائف
~~وذكوريته وكثرة إصابته) و (لا) تعتبر (حريته) كالشاهد (ويكفي) قائف واحد
~~لأنه ينفذ ما يقوله فهو كالحاكم (ولا يبطل قولها) أي القافة (بقول) قافة
~~(أخرى ولا بإلحاقها غيره) كما لا يبطل حكم الحاكم بحكم غيره ولا بإبطاله
~~(وتقدم في اللقيط بعضه) موضحا.
### | [فصل ومن اعترف بوطء أمته في الفرج أو دونه]
# أي دون الفرج صارت فراشا له (لأنه قد يجامع) في غير الفرج (فيسبق الماء
~~إلى الفرج ف) إذا (ولدت) ولدا (لستة أشهر) فأكثر (لحقه نسبه وإن ادعى العزل
~~أو عدم الإنزال) لحديث عائشة في ابن زمعة، ولقول عمر " لا تأتيني وليدة
~~يعترف سيدها أنه ألم بها؛ إلا ألحقت به ولدها عند ذلك أو اتركوا " رواه
~~الشافعي عن مالك عن ابن شهاب ms2961 عن سالم بن عبد الله عن أبيه عن جده وقياسا
~~على النكاح، وفارق الملك النكاح بأنه لا يتعلق به تحريم المصاهرة وينعقد في
~~محل يحرم النكاح فيه كالمجوسية وذوات محارمه وإن وطئها في الدبر لم تصر
~~فراشا في الأشهر، لأنه ليس منصوص عليه ولا في معناه (إلا أن يدعي
~~الاستبراء) لأنه دليل على براءة الرحم، والقول قوله في حصوله لأنه أمر خفي
~~لا يمكن الاطلاع عليه إلا بعسر ومشقة (ويحلف عليه) لأن الاستبراء غير مختص
~~به أشبه سائر الحقوق (فينتفي) الولد عن السيد (بذلك) أي بولادتها له لستة
~~أشهر فأكثر بعد استبرائه إياها، لأن الأصل عدمه وليست فراشا له.
# (فإن ادعى الاستبراء فأتت بولد ليس بينهما ستة أشهر) فأكثر (فأقر بأحدهما
~~ونفى) عنه الآخر لحقاه لأنهما حمل واحد فإذا استلحق بعضه لحق باقيه
~~بالضرورة (وإن أعتقها أو باعها ونحوه) كما لو وهبها أو جعلها عوضا عن أجرة
~~أو نكاح (بعد اعترافه بوطئها فأتت بولد لدون ستة أشهر من حين العتق أو
~~البيع) ونحوه (لحق به) لأنها حملت به وهي فراش لأن أقل مدة الحمل ستة أشهر
~~(وتصير أم ولد له) لكونها حملت به في ملكه
# PageV05P409
# (والبيع باطل) لأنها صارت أم ولد.
# (وكذا إن لم يستبرئها فأتت به لأكثر من ستة أشهر، وادعى المشتري أنه من
~~البائع فهو ولد البائع) لأنه وجد منه سببه وهو الوطء ولم يوجد ما يعارضه
~~ولا ما يمنعه فتعين إحالة الحكم عليه، (سواء ادعاه البائع أو لم يدعه) لأن
~~الموجب لإلحاقه أنها لو أتت به في ملكه في تلك المدة للحق به وانتقال الملك
~~به لم يتجدد به شيء (وإن ادعاه المشتري لنفسه) وكان البيع قبل استبرائها
~~وولدت لأكثر من ستة أشهر من حين أرى القافة (أو ادعى كل واحد منهما أنه) أي
~~الولد (للآخر) بأن ادعى البائع أنه للمشتري وادعى المشتري أنه للبائع
~~(والمشتري مقر بالوطء، أرى القافة) لأن نظرها طريق شرعي إلى معرفة النسب
~~عند الاحتمال لما تقدم.
# (وإن استبرئت) الأمة المبيعة (ثم أتت ms2962 بولد لأكثر من ستة أشهر لم يلحقه)
~~أي البائع (نسبه) لأن الاستبراء يدل على براءتها من الحمل، وقد أمكن أن
~~يكون من غيره لوجود مدة الحمل بعد الاستبراء على قيام الدليل، فلو أتت به
~~لأقل من ستة أشهر، فالاستبراء غير صحيح (وكذا إن لم تستبرأ) الأمة المبيعة
~~(وأتت بولد لأكثر من ستة أشهر ولم يقر المشتري للبائع به) فلا يلحقه نسبه،
~~لأنه ولد أمة المشتري فلا تقبل دعوى غيره له إلا بإقرار من المشتري.
# (وإن ادعاه) أي ادعى البائع الولد أنه منه (بعد ذلك) أي بعد أن ولدته
~~لستة أشهر (وصدقه المشتري لحقه) أي البائع (نسبه وبطل البيع) لكونها أم ولد
~~(فإن لم يكن البائع أقر بوطئها قبل بيعها لم يلحقه الولد بحال، سواء ولدته
~~لستة أشهر أو أقل) منها، لأنه يحتمل أن يكون من غيره (وإن اتفقا) أي البائع
~~والمشتري (على أنه ولد البائع، فهو ولده) لأن الحق لهما يثبت باتفاقهما
~~(وبطل البيع) لأنها أم ولد.
# (وإن ادعاه البائع) أنه ولده (ولم يصدقه المشتري فهو عبد للمشتري) ولا
~~يقبل قول البائع في الإيلاد لأن الملك قد صار إلى المشتري في الظاهر، فلا
~~يقبل قول البائع فيما يبطل حقه (كما لو باع عبدا ثم أقر أنه قد أعتقه) ،
~~والقول قول المشتري مع يمينه (لاحتمال صدق البائع) ، وهل يلحق البائع نسبه
~~مع كونه عبدا للمشتري لأنه يجوز أن يكون ابنا لأحدهما مملوكا للآخر أو لا
~~لأن فيه ضررا على المشتري فيما لو أعتقه كان أبوه أحق بميراثه؟ وجهان
~~(ويلحق الولد بوطء الشبهة) وتقدم.
# (و) يلحق (فكل نكاح فاسد فيه شبهة) كالنكاح المختلف في صحته فيكون (كنكاح
~~صحيح) في لحوق النسب حيث أتت به لستة أشهر منذ أمكن اجتماعه بها، و (لا)
~~يكون (كملك اليمين) بحيث يتوقف لحوق النسب فيه على
# PageV05P410
# الإقرار بالوطء (ولا أثر لشبهة ملك مع فراش) لحديث " الولد للفراش " (وإن
~~وطئ المجنون من لا شبهة له عليها، ولا شبهة ملك لم يلحقه نسبه) لأنه لا
~~يستند إلى ملك ولا ms2963 اعتقاد إباحة وعليه مهر المثل إن أكرهها على الوطء لأن
~~الضمان يستوي فيه المكلف وغيره، وتبعه نسب الأب إجماعا ما لم ينتف كابن
~~ملاعنة وتبعية ملك أو حرية لأم إلا مع شرط أو غرور، وتبعية دين لخيرهما
~~وتبعية نجاسة وحرمة أكل لأخبثهما انتهى.
### | [كتاب العدد]
### | [فصل والعدة أقسام فالأول عدة الحامل]
# كتاب العدد واحدها عدة بكسر العين فيهما قال ابن فارس والجوهري: عدة
~~المرأة أيام أقرائها، والمرأة معتدة (وهي) أي العدة شرعا (التربص المحدود
~~شرعا) يعني مدة معلومة تتربص فيها المرأة لتعرف براءة رحمها وذلك يحصل بوضع
~~حمل أو مضي أقراء أو أشهر على ما يأتي تفصيله والأصل فيها الإجماع ودليله
~~الكتاب والسنة، ويأتي مفصلا في مواضعه والمعنى يشهد له، لأن رحم المرأة
~~ربما كان مشغولا بماء شخص، وتمييز الأنساب مطلوب في نظر الشرع، والعدة طريق
~~له والعدة أربعة أقسام: معنى محض، وتعبد محض، ومجتمع الأمرين والمعنى أغلب،
~~ويجتمع الأمران والتعبد أغلب فالأول عدة الحامل والثاني عدة المتوفى عنها
~~زوجها التي لم يدخل بها، والثالث عدة الموطوءة التي يمكن حبلها ممن يولد
~~لمثله سواء كانت ذات أقراء أو أشهر، فإن معنى براءة الرحم أغلب من التعبد
~~بالعدد المعتبر لغلبة ظن البراءة، والرابع كما في عدة الوفاة للمدخول بها
~~التي يمكن حملها وتمضي أقراؤها في أثناء الشهور، فإن العدد الخاص أغلب من
~~براءة الرحم بمضي تلك الأقراء.
# (كل امرأة فارقها زوجها في حياته قبل المسيس والخلوة فلا عدة عليها)
~~إجماعا لقوله تعالى: {يا أيها الذين آمنوا إذا نكحتم المؤمنات ثم طلقتموهن}
~~[الأحزاب: 49] الآية ولأن العدة إنما وجبت في الأصل لبراءة الرحم، والمسيس
~~اللمس باليد ثم استعير للجماع لأنه مستلزم له.
# (وإن خلا) الزوج (بها وهي مطاوعة ولو لم يمسها) مع علمه بها (ولو) كانت
~~الخلوة (في نكاح فاسد فعليها العدة سواء كان بهما) أي الزوجين
# PageV05P411
# مانع (أو) كان (بأحدهما مانع من الوطء) حسي أو شرعي (كإحرام وصيام وحيض
~~ونفاس ومرض وجب وعنة ورتق وظهار وإيلاء واعتكاف أو لم يكن) لما روى ms2964 الأثرم
~~عن زرارة بن أوفى قال: قضى الخلفاء الراشدون أن من أغلق بابا أو أرخى سترا،
~~فقد وجب المهر ووجبت العدة وهذه قضية اشتهرت ولم تنكر، فكانت كالإجماع وضعف
~~أحمد ما روي خلافه ولأنه عقد على المنافع فالتمكين منه يجري مجرى الاستيفاء
~~في الأحكام كعقد الإجارة، والآية مخصوصة بما ذكرناه، والحكم معلق على
~~الخلوة التي هي مظنة الإصابة دون حقيقتها فلم تؤثر،.
# ولو اختلى بها واختلفا في المسيس قبل قول من يدعي الوطء احتياطا للإبضاع،
~~ولأنه أقرب إلى حال الخلوة ذكره في المبدع (إلا أن لا يعلم) الزوج (بها) في
~~الخلوة (كأعمى وطفل) فلا عدة عليها لأن المظنة لا تتحقق (ومن لا يولد لمثله
~~لصغره) كابن دون العشرة (أو كانت لا يوطأ مثلها لصغرها) كبنت دون تسع فلا
~~عدة (أو) خلا بها (غير مطاوعة وفارقها في حياته فلا عدة عليها، ولا يكمل
~~صداقها) لعدم تحقق المظنة مع ظهور عدم المسيس.
# (ولا تجب) العدة (بالخلوة بلا وطء في نكاح مجمع على بطلانه) كالخامسة
~~والمعتدة سواء (فارقها) حيا (أو مات عنها) لأن وجود صورة ذلك العقد كعدمه
~~(وإن وطئها) في النكاح المجمع على بطلانه (ثم مات أو فارقها اعتدت لوطئه
~~بثلاثة قروء منذ وطئها) لأن ذلك العقد كعدمه (كالمزني بها من غير عقد) .
# (ولا) تجب العدة (بتحملها ماء الرجل) قال ابن حمدان إن كان ماء زوجها
~~اعتدت، وإلا فلا وقال في المبدع فيما يلحق من النسب: إذا تحملت ماء زوجها
~~لحقه نسب من ولدته منه وفي العدة والمهر وجهان، فإن كان حراما أو ماء من
~~ظنته زوجها فلا نسب ولا مهر ولا عدة في الأصح فيها، وقال في المنتهى وكتاب
~~الصداق ويثبت به نسب وعدة ومصاهرة ولو من أجنبي (ولا) تجب العدة (بالقبلة
~~واللمس من غير خلوة) لأن العدة في الأصل إنما وجبت لبراءة الرحم وهي
~~متيقنة.
# (وتجب) العدة على الزوجة (الذمية من) زوجها (الذمي و) من زوجها (المسلم)
~~لعموم الأدلة، ولأنهم مخاطبون بفروع الإسلام (ولو لم تكن) المعتدة (من
~~دينهم) أي ms2965 الذميين أي مشروعة فيه لما تقدم (وعدتها كعدة المسلمة) على ما
~~يأتي تفصيله للعموم.
# (وتجب العدة على من وطئت مطاوعة كانت أو مكرهة إلا أن يكون الواطئ لا
~~يولد لمثله لصغره) كابن دون عشر فلا عدة عليها لوطئه (وهو مذهب
# PageV05P412
# المالكية) لأن العدة تراد للعلم ببراءة الرحم من الحمل، فإذا كان الواطئ
~~لا يولد لمثله فالبراءة متيقنة، فلا فائدة في العدة.
# (والمعتدات ست) أي ستة أضرب تأتي مفصلة، ولم يجعل الآيسات من المحيض
~~ضربا، واللائي لم يحضن ضربا، لاستواء عدتهما، (إحداهن {وأولات الأحمال
~~أجلهن أن يضعن حملهن} [الطلاق: 4] ، حرائر كن أو إماء، مسلمات أو كافرات عن
~~فرقة الحياة أو الممات) لعموم قوله تعالى: {وأولات الأحمال أجلهن أن يضعن
~~حملهن} [الطلاق: 4] قال في المبدع: وآية الحمل متأخرة عن آية الأشهر قال
~~ابن مسعود من شاء باهلته أو لاعنته أن الآية التي في سورة النساء القصرى:
~~{وأولات الأحمال أجلهن أن يضعن حملهن} [الطلاق: 4] نزلت بعد آية البقرة:
~~{والذين يتوفون منكم} [البقرة: 234] والخاص مقدم على العام.
# (ولا تنقضي عدتها إلا بوضع كل الحمل) لقوله تعالى: {أن يضعن حملهن}
~~[الطلاق: 4] فإذا وضعته انقضت عدتها (ولو لم تطهر وتغتسل من نفاسها) للعلم
~~ببراءة الرحم بالوضع (لكن إن تزوجت في مدة النفاس حرم وطؤها حتى تطهر)
~~قياسا على الحيض (فلو ظهر بعض الولد فهي في عدة حتى ينفصل باقيه إن كان)
~~الحمل (واحدا وإن كان) الحمل (أكثر) من واحد (ف) هي في عدة (حتى ينفصل باقي
~~الأخير) وقوله تعالى: {أجلهن أن يضعن حملهن} [الطلاق: 4] وقبل وضع كل
~~الأخير لم تضع حملها بل بعضه (فإن وضعت ولدا وشكت في وجود ثان لم تنقض
~~عدتها حتى تزول الريبة وتتقين أنه لم يبق معها حمل) وفي نسخة ولد ليحصل
~~العلم ببراءة الرحم.
# (والحمل الذي تنقضي به العدة وتصير به الأمة أم ولد) وهو ما تبين فيه شيء
~~من خلق الإنسان كرأس ورجل فتنقضي به العدة إجماعا حكاه ابن المنذر لأنه علم
~~أنه حمل فيدخل في عموم النص (فإن وضعت ms2966 مضغة لا يتبين فيها شيء من ذلك) أي
~~خلق الإنسان (فذكر ثقات من النساء أنه مبدأ خلق آدمي لم تنقض به العدة)
~~لأنه لم يصر ولدا أشبه العلقة (وكذا لو ألقت نطفة أو دما أو علقة) فلا
~~يتعلق به شيء من الأحكام لأنه لم يثبت أنه ولد بالمشاهدة لا بالبينة (لكن
~~لو وضعت مضغة لم يتبين) أي يظهر (فيها الخلق فشهدت ثقات من القوابل أن فيها
~~صورة خفية بان بها أنها خلقة آدمي انقضت به العدة) لأنه حمل فيدخل في عموم
~~النص.
# (وإن أتت بولد لا يلحقه) أي الزوج (نسبه كامرأة صغير لا يولد لمثله و)
~~امرأة (خصي مجبوب) أو خصي غير مجبوب
# PageV05P413
# كما سبق (ومطلقة عقب عقد) بأن طلقها بالمجلس وكذا لو مات (ومن ولد لدون
~~ستة أشهر منذ عقد عليها وعاش أو بعد أربع سنين منذ مات أو) منذ (بانت منه
~~أو) منذ (انقضاء عدتها إن كانت رجعية لم تنقض عدتها به) لأنه حمل ليس منه
~~يقينا فلم تعتد بوضعه كما لو ظهر بعد موته (وتعتد بعده عدة وفاة) إن كانت
~~متوفى عنها (أو عدة فراق) إن كان فارقها في الحياة (حيث وجبت) عدة الفراق
~~على ما تقدم تفصيله.
# (وأقل مدة الحمل ستة أشهر) وفاقا لما روى الأثرم والبيهقي عن أبي الأسود
~~أنه رفع إلى عمر أن امرأة ولدت لستة أشهر فهم عمر برجمها فقال له علي ليس
~~لك ذلك قال الله تعالى: {والوالدات يرضعن أولادهن حولين كاملين} [البقرة:
~~233] وقال {وحمله وفصاله ثلاثون شهرا} [الأحقاف: 15] فحولان وستة أشهر
~~ثلاثون شهرا لا رجم عليها فخلى عمر سبيلها وقال ابن عباس كذلك رواه
~~البيهقي، وذكر ابن قتيبة أن عبد الملك بن مروان ولد لستة أشهر (وغالبها) أن
~~مدة الحمل (تسعة أشهر) لأن غالب النساء كذلك يحملن وهذا أمر معروف بين
~~الناس.
# (وأكثرها أربع سنين) لأن ما لا نص فيه يرجع فيه إلى الوجود وقد وجد أربع
~~سنين فروى الدارقطني عن الوليد بن مسلم قلت لمالك بن أنس عن حديث عائشة ms2967
~~قالت: " لا تزيد المرأة في حملها على سنتين فقال: سبحان الله من يقول هذا؟
~~هذه جارتنا امرأة محمد بن عجلان امرأة صدق وزوجها رجل صدق حملت ثلاثة أبطن
~~في اثني عشر سنة " وقال الشافعي " بقي محمد بن عجلان في بطن أمه أربع سنين
~~وقال أحمد: نساء بني عجلان تحمل أربع سنين.
# (وأقل ما يتبين به) خلق (الولد أحد وثمانون يوما) لحديث ابن مسعود أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «إن أحدكم يجمع خلقه في بطن أمه أربعين
~~يوما نطفة ثم يكون علقة مثل ذلك ثم يكون مضغة مثل ذلك» الحديث ولا شك أن
~~العدة لا تنقضي بما دون المضغة فوجب أن يكون بعد الثمانين فأما بعد أربعة
~~أشهر فليس فيه إشكال وذكر المجد في شرحه أن غالب ما يتبين فيه خلقه ثلاثة
~~أشهر.
# PageV05P414
### | [فصل الثانية المتوفى عنها زوجها]
# (فصل الثانية من المعتدات المتوفى عنها زوجها ولو) كان (طفلا أو) كانت
~~(طفلة لا يولد لمثلهما ولو قبل الدخول) والخلوة (فتعتد إن لم تكن حاملا منه
~~أربعة أشهر وعشر ليال بعشرة أيام إن كانت حرة) قال في المبدع بالإجماع يعني
~~في الجملة وسنده الآية وقول النبي - صلى الله عليه وسلم - «لا يحل لامرأة
~~تؤمن بالله واليوم الآخر أن تحد على ميت فوق ثلاث إلا على زوج أربعة أشهر
~~وعشرا» والعرب تغلب حكم التأنيث في العدد خاصة على الذكر تطلق لفظ الليالي
~~وتريد الليالي بأيامها وقوله تعالى لزكريا: {آيتك ألا تكلم الناس ثلاث ليال
~~سويا} [مريم: 10] يريد بأيامها وقوله تعالى: {آيتك ألا تكلم الناس ثلاثة
~~أيام إلا رمزا} [آل عمران: 41] .
# (وإن كانت) المتوفى عنها زوجها أمة فعدتها (نصفها) أي شهران وخمسة أيام
~~بلياليها لأن الصحابة أجمعوا على أن عدة الأمة على النصف من عدة الحرة قاله
~~في المبدع وإن كان المتوفى عنها (حاملا من غيره) أي من غير زوجها (اعتدت
~~للزوج) عدة وفاة (بعد وضع الحمل) وتقدم (و) عدة (معتق بعضها بالحساب من عدة
~~حرة وأمة ويجبر بالكسر) فمن نصفها حر ونصفها ms2968 رقيق تعتد ثلاثة أشهر وثمانية
~~أيام بلياليها.
# (وإن مات زوج الرجعية في عدتها استأنفت عدة الوفاة) من (حين موته) لأنها
~~زوجة فتدخل في عموم قوله: {والذين يتوفون منكم} [البقرة: 234] الآية (وسقطت
~~عدة الطلاق) لأنها تعتد للوفاة فلا يجتمع معها غيرها إجماعا حكاه ابن
~~المنذر.
# (وإذا قتل المرتد في عدة امرأته استأنفت عدة وفاته) لأنه كان يمكنه تلافي
~~لمبتدئة بعوده إلى الإسلام فأشبهت الرجعية (ولو أسلمت امرأة كافر ثم مات
~~قبل انقضاء العدة انتقلت إلى عدة وفاته في قياس التي قبلها) قاله الشيخ تقي
~~الدين واقتصر عليه في الإنصاف.
# (وإن طلقها في الصحة بائنا ثم مات في عدتها لم تنتقل عنها) بل تبني على
~~عدة الطلاق مطلقا، ولا تعتد
# PageV05P415
# للوفاة للآية، ولأنها أجنبية منه في غير نكاحه وميراثه فلم تعتد لوفاته
~~كما لو انقضت عدتها (وإن كان الطلاق) البائن (في مرض موته) المخوف ومات في
~~العدة (اعتدت أطول الأجلين من عدة طلاق وعدة وفاة) لأنها وارثة، فيجب عليها
~~أن تعتد للوفاة، ومطلقة فيجب عليها أن تعتد بأطولهما ضرورة أنها لا تخرج عن
~~العهدة يقينا إلا بذلك (إلا أن تكون) البائن في المرض (لا ترثه كالأمة أو
~~الحرة يطلقها العبد أو الذمية) الكتابية (يطلقها المسلم أو تكون هي سألته
~~الطلاق أو) سألته (الخلع أو فعلت ما يفسخ نكاحها) من نحو رضاع زوجة صغرى
~~(فتعتد للطلاق لا غير) لأنها ليست وارثة أشبهت المبانة في الصحة.
# (وإن كانت المطلقة) البائن (مبهمة أو) كانت (معينة ثم أنسيها ثم مات
~~اعتدت كل واحدة الأطول منهما) لأن كل واحدة يحتمل أنها المطلقة وأنها
~~المتوفى عنها فلا تخرج عن العهدة يقينا إلا بذلك لكن ابتداء القرء من حين
~~طلق وابتداء عدة الوفاة من حين مات وكذا لو كان المطلقات ثلاثا عن أربع (ما
~~لم تكن حاملا) فتنقضي عدتها بوضع الحمل على كل حال.
# (وإن مات المريض المطلق في مرضه بعد انقضاء عدتها بالحيض أو بالشهور أو
~~بوضع الحمل أو كان طلاقه قبل الدخول فليس عليها عدة لموته) لأنها ms2969 ليست زوجة
~~ولا في حكمها (ولا يعتبر وجود الحيض في عدة الوفاة) في قول عامة الفقهاء
~~لظاهر الآية.
# (وإن ارتابت المتوفى عنها كظهور أمارات الحمل من الحركة وانتفاخ البطن
~~وانقطاع الحيض ونزول اللبن في ثديها وغير ذلك قبل أن تنكح ولو بعد فراغ
~~شهور العدة لم تزل في عدة حتى تزول الريبة) فإن كان حملا انقضت عدتها بوضعه
~~وإن زالت وبان أنه ليس بحمل تيقنا أن عدتها انقضت بالشهور (وإن تزوجت قبل
~~ذلك) أي قبل زوال الريبة (لم يصح النكاح ولو تبين عدم الحمل) لأنها تزوجت
~~وهي في حكم المعتدات (وإن كان) ظهور الريبة (بعد) العقد عليها و (الدخول)
~~بها (لم يفسد نكاحها) لأنه وجد بعد انقضاء العدة ظاهرا والحمل مع الريبة
~~مشكوك فيه فلا يزول ما حكمنا بصحته (ولم يحل وطؤها حتى تزول الريبة) لشكنا
~~في حل وطئها لقوله - صلى الله عليه وسلم - «من كان يؤمن بالله واليوم الآخر
~~فلا يحل له أن يسقي ماءه زرع غيره» (وإن كان) ظهور الريبة (قبله) أي قبل
~~الدخول وبعد العقد لم يفسد أيضا لما تقدم (إلا أن تأتي بولد والمراد ويعيش
~~لدون ستة أشهر منذ نكحها فيفسد) أي: بتبين بطلان العقد لأنها معتدة (فيهما)
~~أي في صورتي ما إذا كان ظهور الريبة بعد الدخول
# PageV05P416
# وقبله.
# (وإن مات عن امرأة نكاحها فاسد كالنكاح المختلف فيه) كبلا ولي (فعليها
~~عدة وفاة) لأنه نكاح يلحق فيه النسب فوجبت به العدة كالصحيح، وإن فارقها في
~~الحياة بعد الإصابة أو الخلوة اعتدت بثلاثة قروء أو أشهر والنكاح المجمع
~~على بطلانه وجوده كعدمه وتقدم.
### | [فصل الثالثة ذات القروء المفارقة في الحياة بعد الدخول بها أو الخلوة]
# فصل الثالثة من المعتدات ذات القروء المفارقة في الحياة بعد الدخول بها
~~أو الخلوة (بطلاق أو خلع أو لعان أو رضاع أو فسخ بعيب أو إعسار أو إعتاق
~~تحت عبد أو اختلاف دين أو غيره، فعدتها ثلاثة قروء إن كانت حرة أو بعضها)
~~لقوله تعالى: {والمطلقات يتربصن بأنفسهن ثلاثة قروء} [البقرة: 228] وغير ms2970
~~المطلقة بالقياس عليها، ولأن عدة الأمة بالقروء قرءان فأدنى ما يكون فيها
~~من الحرية يوجب قرءا ثالثا، لأنه لا يتبعض.
# (و) عدتها قرءان إن كانت أمة روي عن عمر وابن عمر ولا يعرف لهم مخالف في
~~الصحابة وكالحد، وكان القياس يقتضي أن تكون حيضة ونصفا، كما أن حدها النصف
~~من الحرة إلا أن الحيض لا يتبعض فوجب تكميله كالمطلقة والمدبرة والمكاتبة
~~وأم الولد كالأمة.
# (و) (القرء الحيض) لقول عمر وعلي وابن عباس وروي عن أبي بكر وعثمان وأبي
~~موسى وعبادة وأبي الدرداء، قال أحمد في رواية الأثرم: كنت أقول إنه
~~الأطهار، ثم رجعت لقول الأكابر ولأنه لم يعهد في لسان الشارع استعماله
~~بمعنى الطهر في موضع، واستعمل بمعنى الحيض في غير حديث (ولا يعتد بالحيضة
~~التي طلقها فيها) حتى تأتي بثلاث كاملة بعدها لظاهر الآية وروى البيهقي
~~بإسناد رجاله ثقات عن ابن عمر.
# (وإن قال الزوج وقع الطلاق في الحيض أو في أوله وقالت بل) وقع (في الطهر
~~الذي قبله) أي الحيض (أو قال) الزوج (انقضت حروف الطلاق مع انقضاء الطهر
~~فوقع في أول الحيض، وقالت بل بقي منه أي الطهر بقية فالقول قولها) لأنها
~~مؤتمنة على نفسها في الحيض وفي انقضاء العدة قاله في الشرح
# PageV05P417
# وفي الفروع والمنتهى وغيرهما: القول قوله أنه لم يطلق إلا بعد حيض أو
~~ولادة وفي وقت كذا.
# (وإذا انقطع دمها من الحيضة الثالثة لم تحل للأزواج حتى تغتسل وإن فرطت
~~في الاغتسال مدة طويلة) قال أحمد قال روي عن ابن عباس أنه كان يقول: " إذا
~~انقطع الدم من الحيضة الثالثة فقد بانت منه وهو أصح في النظر قيل له: فلم
~~لا تقول به؟ قال ذلك يقول به عمر وعلي وابن مسعود فأنا أتهيب أن أخالفهم
~~يعني اعتبار الغسل، ويرشحه أن الظاهر إنما تركوه عن توقيف ممن له البيان
~~وروي عن أبي بكر وعثمان وأبي موسى وعبادة وأبي الدرداء (وتنقطع بقية
~~الأحكام) من قطع الإرث والطلاق واللعان والنفقة (بانقطاعه) أي حيض دم
~~الثالثة (وتقدم في ms2971 الرجعة) .
### | [فصل الرابعة المفارقة في الحياة ولم تحض ليأس أو صغر]
# فصل الرابعة من المعتدات المفارقة في الحياة ولم تحض ليأس أو صغر فعدتها
~~ثلاثة أشهر لقوله تعالى: {واللائي يئسن من المحيض من نسائكم إن ارتبتم
~~فعدتهن ثلاثة أشهر} [الطلاق: 4] (وإن كانت أمة أو أم ولد أو مدبرة أو
~~مكاتبة فعدتها (شهران) احتج بقول عمر رواه الأثرم لأن كل شهر مقام قرء
~~وعدتها بالأقراء قرءان فكذا بدلهما شهران (و) عدة من بعضها حر بالحساب) من
~~عدة حرة وأمة فتزيد من الشهرين على الثالث بقدر حريتها فمن نصفها حر ونصفها
~~رقيق تعتد بشهرين ونصف، ومن ثلثاها حر تعتد بشهرين وعشرين يوما وهكذا وذكر
~~أبو بكر وقدمه في الترغيب: أن عدتها كحرة على الروايات.
# (والابتداء) أي ابتداء العدة (من حين وقع الطلاق سواء كان) وقوعه (في
~~الليل أو النهار أو في أثنائهما من ذلك الوقت إلى مثله فإن كان الطلاق أول
~~الشهر اعتبر ثلاثة أشهر بالأهلة) لظاهر النص (وإن كان في أثنائه) أي الشهر
~~(اعتدت بقيته وشهرين بالأهلة) كاملين كانا أو ناقصين (ومن) الشهر (الثالث
~~تمام ثلاثين يوما تكملة) ما اعتدته من (الأول) لما تقدم أن الشهر يطلق على
~~ما بين الهلالين مطلقا وعلى ثلاثين يوما (وحد الإياس خمسون سنة)
# PageV05P418
# لقول عائشة " لن ترى في بطنها ولدا بعد خمسين سنة " (واختار الشيخ: لا حد
~~لأكثر سنه) أي الإياس وذكر الزبير بن بكار في كتاب النسب: " أن هندا بنت
~~أبي عبيدة بن عبد الله بن زمعة ولدت موسى بن عبد الله بن حسين بن حسن بن
~~علي بن أبي طالب ولها ستون سنة " وقال " يقال إنها لن تلد بعد خمسين سنة
~~إلا عربية ولا تلد بعد ذلك الستين إلا قرشية ".
# (وإن حاضت الصغيرة في عدتها ولو قبل انقضائها بلحظة ابتدائها) أي العدة
~~(بالقروء) لأن الشهور بدل عنها فإذا وجد المبدل بطل حكم البدل كالتيمم مع
~~الماء (وإن كان) حيض الصغيرة (بعد انقضائها) أي العدة (بالشهور ولو) كانت
~~البعدية (بلحظة لم يلزمها استئنافها) أي ms2972 العدة بالقروء، لأنه حدث بعد
~~انقضاء العدة أشبه ما لو حدث بعد طول الفصل.
# (وإن يئست ذات القروء في عدتها ابتدأت عدة آيسة) أي ابتدأت بثلاثة أشهر،
~~لأن العدة لا تلفق من جنسين وقد تعذر الحيض فتنتقل إلى الأشهر لأنها عجزت
~~عن الأصل وكالتيمم (فإن بان بها حمل من الزوج سقط حكم ما مضى وتبين أن ما
~~رأته من الدم لم يكن حيضا) لأن الحامل لا تحيض وتعتد بوضع الحمل.
# (وإن عتقت الأمة الرجعية في عدتها بنت على عدة حرة) لأن الحرية وجدت وهي
~~زوجة فوجب أن تعتد عدة الحرة كما لو عتقت قبل الطلاق (وإن كانت) الأمة
~~(بائنا) وعتقت بنت على عدة أمة لأن الحرية لم توجد وهي زوجة فوجب أن تبني
~~على عدة أمة كما لو انقضت العدة (وإن عتقت) الأمة (تحت عبد فاختارت نفسها
~~اعتدت عدة حرة) لأنها بانت من زوجها وهي حرة وروى الحسن أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - " أمر بريرة بذلك " وإن طلقها رجعيا فأعتقها سيدها بنت
~~على عدة حرة سواء فسخت أو أقامت على النكاح.
### | [فصل الخامسة من ارتفع حيضها ولو بعد حيضة أو حيضتين لا تدري ما رفعه]
# (فصل الخامسة من المعتدات من ارتفع حيضها ولو بعد حيضة أو حيضتين لا تدري
~~ما رفعه) أي سببه (اعتدت سنة) منذ انقطع بعد الطلاق، فإن كان انقطاعه قبل
~~الطلاق فمنه (تسعة أشهر للحمل) لأنها غالب مدته لتعلم براءتها من الحمل
~~(وثلاثة للعدة) رواه الشافعي بإسناد جيد من
# PageV05P419
# حديث سعيد بن المسيب عن عمر قال الشافعي " هذا قضاء عمر بين المهاجرين
~~والأنصار لا ينكره منكر علمناه " ولأن الغرض بالاعتداد معرفة براءة رحمها
~~وهذا تحصل به براءة الرحم فاكتفي به، وإنما اعتبرنا مضي سنة من الانقطاع
~~ولو بعد حيضة أو حيضتين (لأنها لا تبني عدة على عدة أخرى) .
# (وإن كانت) من ارتفع حيضها ولم تدر ما رفعه (أمة فبأحد عشر شهرا) تسعة
~~للحمل وشهران للعدة (فإن عاد الحيض إلى الحرة أو الأمة قبل انقضاء عدتها
~~ولو ms2973 في آخرها) أي آخر العدة (لزمها الانتقال إليه) لأنه الأصل (وإن عاد
~~الحيض بعد مضيها) أي العدة (ولو قبل نكاحها لم تنتقل) إلى الاعتداد بالحيض،
~~كما لو عاد بعد النكاح (فإن عاد عادت المرأة إن يتباعد ما بين حيضتيها لم
~~تنقض عدتها إلا بثلاث حيض وإن طالت) لأنها من ذوات الأقراء (وعدة الجارية
~~التي أدركت ولم تحض) ثلاثة أشهر لقوله تعالى: {واللائي يئسن من المحيض}
~~[الطلاق: 4] الآية ولأن الاعتبار بحال إعادتها ولا تمييز لها ثلاثة أشهر.
# (و) عدة (المستحاضة المبتدأة ثلاثة أشهر) إن كانت حرة (والأمة شهران) لأن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - أمر حمنة بنت جحش أن تجلس في كل شهر ستة أيام
~~أو سبعة، فجعل لها حيضة من كل شهر بدليل أنها تترك الصلاة ونحوها (وإن
~~كانت) لها (عادة أو تمييز عملت به) كما تعمل به في الصلاة والصوم (فإن كانت
~~عادتها سبعة أيام من أول كل شهر فمضى لها شهران بالهلال، وسبعة أيام من
~~أول) الشهر (الثالث فقد انقضت عدتها) لمضي ثلاث حيض بحسب عادتها (وإن علمت)
~~المستحاضة (أن لها حيضة في كل شهر أو) كل (شهرين ونحوه ونسيت وقتها) أي وقت
~~الحيضة (فعدتها ثلاثة أمثال ذلك) الوقت التي لها فيه الحيضة، لتحقق مضي
~~ثلاث حيضات بحسب العادة.
# (وإن عرفت ما رفعه) أي الحيض (من مرض أو رضاع أو نفاس فلا تزال) إذا طلقت
~~ونحوه (في عدة حتى يعود الحيض فتعتد به) لما روى الشافعي عن سعيد بن سالم
~~عن ابن جريج عن عبد الله بن أبي بكرة قال أنه أخبره: " أن حبان بن منقذ طلق
~~امرأته وهو صحيح وهي مرضعة فمكثت سبعة أشهر لا تحيض يمنعها الرضاع ثم مرض
~~حبان فقيل له: إن مت ورثتك فجاء إلى عثمان وأخبره بشأن امرأته وعنده علي
~~وزيد فقال لهما عثمان ما تريان؟ فقالا: نرى أنها ترثه إن مات ويرثها إن
# PageV05P420
# ماتت فإنها ليست من القواعد اللائي يئسن من المحيض، وليست من اللائي لم
~~يحضن، ثم هي على عدة حيضها ms2974 ما كان من قليل وكثير فرجع حبان إلى أهله فانتزع
~~البنت منها فلما فقدت الرضاع حاضت حيضة ثم أخرى ثم مات حبان قبل أن تحيض
~~الثالثة فاعتدت عدة الوفاة وورثته " ورواه البيهقي بطريق آخر وليس فيه ذكر
~~زيد (أو) حتى (تبلغ سن الآيسة فتعتد عدتها) لأنها آيسة أشبهت سائر الآيسات
~~(وعنه تنتظر زواله) أي الدافع للحيض من مرض ونحوه (ثم إن حاضت اعتدت به
~~وإلا اعتدت بسنة) وهو ظاهر عيون المسائل والكافي.
### | [فصل السادسة امرأة المفقود]
# فصل السادسة من المعتدات (امرأة المفقود) حرة كانت أو أمة الذي انقطع
~~خبره لغيبة ظاهرها الهلاك (كالذي يفقد بين أهله) ليلا أو نهارا (أو يخرج
~~إلى الصلاة فلا يرجع أو يمضي إلى مكان قريب ليقضي حاجته ويرجع فلا يظهر له
~~خبر أو يفقد في مفازة) مهلكة كدرب الحجاز (أو) يفقد (بين الصفين إذا قتل
~~قوم أو من غرق مركبه ونحو ذلك فإنها) أي زوجته (تتربص أربع سنين ولو كانت
~~أمة ثم تعتد للوفاة) حرة (أربعة أشهر وعشرا والأمة شهران وخمسة أيام) قال
~~الأثرم قلت لأبي عبد الله تذهب إلى حديث عمر وهو أن رجلا فقد فجاءت امرأته
~~إلى عمر فذكرت ذلك له فقال: تربصي أربع سنين ففعلت، ثم أتته فقال: تربصي
~~أربعة أشهر وعشرا ففعلت ثم أتته فقال: أين ولي هذا الرجل فجاءوا به فقال:
~~طلقها ففعل فقال عمر تزوجي من شئت " رواه الأثرم والجوزجاني والدارقطني قال
~~أحمد هو أحسنها يروى عن عمر ثمانية وجوه ثم قال زعموا أن عمر رجع عن هذا
~~هؤلاء الكذابون وقال من ترك هذا أي شيء يقول هو عن خمسة من الصحابة عمر
~~وعثمان وعلي وابن عباس وابن الزبير (و) قال (في التنقيح) الأمة (كحرة) وهو
~~سهو إذ الأمة إنما تساوي الحرة في التربص فقط لا في العدة بعده.
# (ولا يفتقر الأمر إلى حاكم ليحكم بضرب المدة وعدة الوفاة والفرقة) لأنها
~~مدة تعتبر لإباحة النكاح فلم تفتقر إلى الحاكم كمدة من
# PageV05P421
# ارتفع حيضها ولم تدر ما رفعه فيكون ابتداء ms2975 المدة من حين انقطع خبره (ولا)
~~يفتقر الأمر (إلى طلاق ولي زوجها بعد اعتدادها) وهو قول ابن عمر وابن عباس
~~وهو القياس (فلو مضت المدة والعدة تزوجت) من غير طلاق ولي ولا حاكم.
# (وإذا حكم الحاكم بالفرقة أو فرغت المدة نفذ الحكم) بالفرقة (في الظاهر)
~~لأن عمر لما حكم بالفرقة نفذ ظاهرا، ولو لم ينفذ لما كان في حكمه فائدة
~~(دون الباطن) لأن حكم الحاكم لا يغير الشيء عن صفته في الباطن (فلو طلق
~~الأول صح طلاقه لبقاء نكاحه) بدليل تخييره في أخذها لو رجع (وكذا لو ظاهر
~~منها ونحوه) كما لو آلى أو قذفها (ولو تزوجت امرأته) أي المفقود قبل مضي
~~(الزمان المعتبر) للتربص والعدة (ثم تبين أنه كان ميتا أو أنه كان طلقها
~~قبل ذلك بمدة تنقضي فيها العدة لم يصح النكاح) لأنها ممنوعة منه أشبهت
~~المزوجة.
# (وإذا تربصت) الأربع سنين (واعتدت) للوفاة (ثم تزوجت، ثم قدم زوجها الأول
~~قبل وطء الثاني ردت إليه أي إلى الأول لأنا تبينا حياته أشبه ما لو شهدت
~~بينة بموته فكان حيا (ولا صداق على الثاني لبطلان نكاحه لأنه صادف امرأة
~~ذات زوج، وتعود إلى الأول بالعقد الأول (وإن كان) عود الأول (بعده) أي بعد
~~دخول الثاني بها خير الأول بين أخذها) منه فتكون امرأته (بالعقد الأول ولو
~~لم يطلق الثاني نصا) لأن نكاحه كان باطلا في الباطن (ويطأ) الأول (بعد
~~عدته) أي عدة الثاني (وبين تركها مع الثاني) لقول عمر وعثمان وعلي وقضى به
~~ابن الزبير ولم يعرف لهم مخالف، فكان كالإجماع، وإذا لم يخترها الأول كانت
~~مع الثاني من غير تجديد عقد) في الأشهر قاله في الرعاية، لأن الصحابة لم
~~ينقل عنهم تجديد عقد (واختار الموفق التجديد انتهى) وهو القياس.
# قال المنقح قلت: الأصح بعقد انتهى لأنا تبينا بطلان عقده بمجيء الأول
~~ويحتمله قول الصحابة انتهى وعلى ذلك فيحتاج إلى طلاق الأول كما في الرعاية
~~ثم إلى انقضاء العدة ثم يجدد العقد (ويأخذ الأول) إذا تركها الثاني (قدر
~~الصداق الذي ms2976 أعطاها هو) أي الأول من الثاني لقضاء عثمان وعلي ولأن الثاني
~~أتلف المعوض فرجع عليه بالعوض كشهود الطلاق إذا رجعوا فعلى ذلك إن لم يكن
~~دفع الصداق لم يرجع عليها بشيء وإلا رجع في قدر ما أقبض منه (ويرجع الثاني
~~على الزوجة بما أخذ منه) لأنه غرمه بسببها (فإن رجع الأول بعد موتها لم
~~يرثها) لأنها زوجة الثاني ظاهرا.
# (وإن رجع) الأول (بعد موت الثاني ورثته) لأنها زوجته
# PageV05P422
# ظاهرا (واعتدت ورجعت إلى الأول) لعدم المعارض له قال الشيخ تقي الدين: هي
~~زوجة الثاني ظاهرا وباطنا وترثه ذكره أصحابنا وهل ترث الأول؟ قال أبو جعفر:
~~ترثه وخالفه غيره ومتى ظهر الأول فالفرقة ونكاح الثاني موقوفان، فإن أخذها
~~بطل نكاح الثاني حينئذ، وإن أمضى ثبت نكاح الثاني انتهى قلت وهذا مبني على
~~الأول وأما على ما اختاره الموفق من تجديد العقد إذا تركها الأول فلا ينبغي
~~أن ترث من الثاني ولا أن يرث منها لبطلان نكاحه بظهور حياة الأول.
# (وأما من) أي المفقود الذي (انقطع خبره لغيبة ظاهرها السلامة كسفر تاجر
~~في غير مهلكة وإباق العبد و) السفر ل (طلب العلم والسياحة والأسر) عند من
~~ليس عادته القتل (وسفر الفرجة ونحوه) فإن امرأته تتربص تمام تسعين سنة من
~~يوم ولد لأن الظاهر أنه لا يعيش أكثر منها، فإن فقد ابن تسعين اجتهد الحاكم
~~ذكره في الترغيب، نقله عنه في المبدع (ثم تعتد عدة الوفاة) لأنه قد حكم
~~بموته (ثم تحل) للأزواج (وتقدم في باب ميراث المفقود) ،.
# (وإن كانت غيبته) أي الزوج (غير منقطعة) بأن كانت بحيث (يعرف خبره ويأتي
~~كتابه فليس لامرأته أن تتزوج إلا أن يتعذر الإنفاق عليها من ماله فلها
~~الفسخ) بإذن الحاكم لتعذر الإنفاق عليها بالاستدانة وغيرها كما يأتي في
~~النفقات، فإن كان الزوج رقيقا فنفقة زوجته على سيده فيعتبر تعذر الإنفاق
~~عنه و (لا) تفسخ (بتعذر الوطء إذا لم يقصد بغيبته الإضرار بتركه فإن قصده
~~فلها الفسخ به إذا كان سفره أكثر من أربعة أشهر) قلت: مقتضى ما ms2977 سبق إذا غاب
~~فوق نصف سنة في غير غزو أو حج واجبين، أو طلب رزق يحتاجه وطلبت قدومه ولم
~~يقدم فلها الفسخ، وإن لم يقصد المضارة، وأما قصد المضارة فتفسخ إذا مضت
~~الأربعة أشهر وطلبت الفيئة وأبى على ما تقدم في الإيلاء.
# (ومن ظهر موته باستفاضة كأن تظاهرت الأخبار بموته أو) شهدت به (بينة
~~فاعتدت زوجته للوفاة أبيح لها أن تتزوج) للحكم بموته (فإن عاد زوجها بعد
~~ذلك فكمفقود) إن كان قبل الدخول ردت إلى الأول، وإن كان بعده فإنه (يخير
~~زوجها) الأول (بين أخذها) من الثاني.
# (و) بين (تركها) للثاني (وله الصداق) الذي أعطاها هو يأخذه من الثاني
~~ويرجع به الثاني عليها، (وله) أي للزوج القادم أي (تضمين البينة) التي شهدت
~~بموته (ما تلف من ماله) لتسببها في إتلافه.
# (وإن اختارت امرأة المفقود المقام والصبر حتى يتبين أمره، فلها النفقة من
~~ماله ما دام حيا) لقيام موجبها، وهو الزوجية (فإن تبين أنه)
# PageV05P423
# كان (مات أو فارقها رجع) بالبناء للمفعول، أي رجع الورثة فيما إذا مات أو
~~رجع هو فيما إذا فارق (عليهما بما بعد ذلك من النفقة) لانقطاع الزوجية.
# (وإن ضرب لها) أي لامرأة المفقود (حاكم مدة للتربص) فلها فيها النفقة
~~لأنه لم يحكم بموته بعد، و (لا) نفقة لها (في العدة) لأنه حكم بموته بعد
~~مدة التربص فصارت معتدة للوفاة والوجه الثاني: لها النفقة قاله القاضي، وهو
~~نص أحمد لأن النفقة لا تسقط إلا بيقين الموت، ولم يوجد ههنا وكذا ذكر صاحب
~~المغني والشرح وزاد أن نفقتها لا تسقط بعد العدة أيضا لأنها باقية على
~~نكاحه ما لم تتزوج أو يفرق الحاكم بينهما.
# (وإن تزوجت) امرأة المفقود سقطت نفقتها (أو فرق الحاكم بينهما سقطت)
~~النفقة لانقطاع الزوجة ظاهرا (فإن قدم الزوج بعد ذلك وردت إليه عادت نفقتها
~~من حين الرد) كالناشز إذا عادت للطاعة.
# (وإذا تزوج امرأة لها ولد من غيره وليس للولد ولد ولا ولد ابن ولا أب ولا
~~جد وهي غير آيسة فمات) ولدها (اعتزلها الزوج ms2978 وجوبا حتى تحيض) حيضة نصا (أو
~~يتبين حملها) روي عن علي وابنه الحسن ونحوه عن عمر والحسين بن علي والصعب
~~بن جثامة (لأن حملها يرثه) أي يرث ولدها لأنه أخوه لأمه، وليس من يحجبه
~~(فإن لم يفعل) أي الزوج بأن لم يعتزلها (وأتت بولد قبل ستة أشهر) وعاش
~~(ورث) من ولد أمه لأنا تبينا أنه كان موجودا حين موته (وإن أتت به بعدها)
~~أي بعد ستة أشهر (من حين وطئها) الزوج (بعد موت الولد لم يرث) الحمل
~~لاحتمال حدوثه بالوطء.
# (ومن طلقها زوجها) وهو غائب (أو مات عنها) زوجها (وهو غائب عنها فعدتها
~~من يوم مات أو طلق) روي عن ابن عمر وابن عباس وابن مسعود رواه عنهم البيهقي
~~كما لو كان حاضرا، ولأن القصد غير معتبر في العدة بدليل الصغيرة والمجنونة،
~~وكما لو كانت حاملا فوضعت غير عالمة بفرقته (وإن لم يجتنب ما تجتنبه
~~المعتدة) لأن الإحداد الواجب ليس بشرط في العدة لظاهر النصوص (وإن أقر
~~الزوج أنه طلقها من مدة تزيد على العدة إن كان فاسقا أو مجهول الحال لم
~~يقبل قوله في انقضاء العدة التي فيها حق الله) قاله في الاختيارات (وإن كان
~~عدلا غير متهم مثل أن كان غائبا فلما حضر أخبرها أنه طلق من كذا وكذا) قبل
~~قوله لعدم التهمة.
# قال في الاختيارات: إنه المشهور عن أحمد (فتعتد من حين الطلاق كما لو
~~قامت به بينة وعدة موطوءة بشبهة) كمطلقة ذكره في الانتصار إجماعا لأن الوطء
~~في ذلك من شغل الرحم، ولحوق
# PageV05P424
# النسب كالوطء في النكاح الصحيح (أو) أي وعدة موطوءة (بزنا كمطلقة) لأنه
~~وطء يقتضي شغل الرحم كوطء الشبهة، ولأنه لو لم تجب العدة لاختلط ماء الواطئ
~~والزوج فلم يعلم لمن الولد منهما (إلا أمة غير مزوجة ف) تستبرأ (بحيضة) لأن
~~المقصود العلم ببراءة الرحم من الحمل، وذلك حاصل بالحيضة كما لو أراد سيدها
~~بيعها بعد وطئها.
# (وإن وطئت زوجة) بشبهة أو زنا (أو) وطئت (سرية بشبهة أو زنا حرمت) أي حرم
~~وطؤها (حتى ms2979 تعتد الزوجة) حرة كانت أو أمة (وتستبرأ السرية) خشية اشتباه
~~الأنساب واختلاط المياه (وله) أي الزوج أو السيد (الاستمتاع منهما) أي من
~~الزوجة والسرية (بما دون الفرج) كقبلة ولمس لشهوة لأن التحريم لعارض
~~كالحيض.
### | [فصل وإن وطئت معتدة بشبهة أو نكاح فاسد]
# فرق بينهما لأن العقد الفاسد وجوده كعدمه (وأتمت عدة الأول) لأن سببها
~~سابق على الوطء المذكور (ولا يحتسب منها) أي العدة (مدة مقامها) أي
~~الموطوءة (عند الواطئ الثاني) بعد الوطء بل ابتداؤها من التفريق بينهما
~~(وله) أي المطلق (رجعة رجعية في مدة تتمة عدته) كما لو لم توطأ في الرجعة
~~(ثم استأنفت العدة من الواطئ) لأن العدتين من رجلين لا يتداخلان كالديتين.
# (وإن كانت بائنا فأصابها المطلق) في عدتها (عمدا فكذلك) أي تتم العدة
~~الأولى ثم تعتد من الوطء لأنه وطء محرم لا يلحق فيه النسب ولأن العدة
~~الأولى عدة طلاق والثانية عدة زنا فلم تدخل إحداهما في الأخرى لاختلاف
~~سببهما كالكفارات.
# (وإن أصابها) مبينها في عدتها (بشبهة استأنفت العدة للوطء) لأن الوطء قطع
~~العدة الأولى وهو موجب للاعتداد للاحتياج إلى العلم ببراءة الرحم من الحمل
~~(ودخلت فيها بقية) العدة (الأولى) لأن الوطء بشبهة يلحق فيه النسب فدخلت
~~بقية الأولى في العدة الثانية.
# (وإن وطئت امرأة) مزوجة (بشبهة ثم طلقها زوجها رجعيا اعتدت له) أي للطلاق
~~(أولا) لقوته (ثم اعتدت للشبهة) ولا تتداخل العدة مع اختلاف الواطئين كما
~~تقدم (وكل معتدة من غير النكاح الصحيح كالزانية والموطوءة بشبهة أو نكاح
~~فاسد، قياس المذهب تحريمها على الواطئ وغيره في العدة، قاله الشارح
# PageV05P425
# وقال الموفق: والأولى حل على نكاحها لمن هي معتدة منه إن كان يلحقه نسب
~~ولدها) كالموطوءة بشبهة أو نكاح فاسد لأن العدة لحفظ مائه وصيانة نسبه ولا
~~يصان ماؤه المحترم من ماله المحترم، ولا يحفظ نسبه عنه كالمطلقة البائن
~~(وإلا) أي وإن لم يلحقه نسب ولدها كالمزني بها (فلا) تحل له في عدتها
~~(وتقدم في المحرمات في النكاح) تحل له المعتدة منه إذا كان يلحقه نسب ولدها ms2980
~~منه (إن لم يلزمها عدة من غيره) فإن لزمتها عدة من غيره فلا حتى تنقضي.
# (وإن تزوجت) المرأة (في عدتها فنكاحها باطل) لقوله تعالى {ولا تعزموا
~~عقدة النكاح حتى يبلغ الكتاب أجله} [البقرة: 235] ولأن العدة إنما اعتبرت
~~لمعرفة براءة الرحم لئلا يفضي إلى اختلاط المياه واشتباه الأنساب (ويجب أن
~~يفرق بينهما) لأنهما أجنبيان (وتسقط نفقة الرجعية وسكناها عن الزوج الأول
~~لنشوزها ولم تنقطع عدتها حتى يطأ الثاني) لأن العقد باطل لا تصير به المرأة
~~فراشا، وسواء علم بالتحريم أو جهله فإذا دخل بها انقطعت العدة، لأنها حينئذ
~~صارت فراشا له (ثم إذا فارقها بنت على عدتها من الأول) لأن حقه أسبق ولأن
~~عدته وجبت عن وطء في نكاح صحيح (واستأنفت العدة) بعد ذلك من الثاني " ولا
~~تتداخل العدة " رواه مالك والشافعي والبيهقي بإسناد جيد عن عمر وعلي ولا
~~نعرف لهما مخالفا في الصحابة قاله في المبدع: ولأنهما حقان مقصودان لآدميين
~~كالديتين.
# (وإن أتت بولد من أحدهما عينا انقضت عدتها به) أي بوضعه (منه) أي ممن لحق
~~به الولد (ثم اعتدت للآخر) بثلاثة أقراء، ويكون الولد للأول عينا إذا ولدته
~~لدون ستة أشهر، وعاش من وطء الثاني، ويكون للثاني عينا إذا ولدته لفوق ستة
~~أشهر من وطئه ولفوق أربع سنين من إبانة الأول لها (وإن أمكن أن يكون) الولد
~~(منهما) بأن أتت به لفوق ستة أشهر من وطء الثاني ولدون أربع سنين من بينونة
~~الأول (أرى) الولد (القافة معهما) أي مع الواطئين (فألحق) الولد (بمن
~~ألحقوه به منهما) لأن قولها في ذلك حجة (وانقضت عدتها به) لأنه لا يجوز أن
~~يكون الحمل من إنسان والعدة من غيره.
# (وإن ألحقته) القافة (بهما) أي الواطئين (لحق بهما وانقضت عدتها به
~~منهما) لأن الولد محكوم به لهما، فتكون قد وضعت حملها منهما (وإن نفته)
~~القافة (عنهما) أي الواطئين (أو أشكل عليها أو لم يوجد قافة ونحوه) كما لو
~~اختلف قائفان اعتدت
# PageV05P426
# (بعد وضعه بثلاثة قروء) لأنه إن كان من الأول فقد أتت بما عليها ms2981 من عدة
~~الثاني وإن كان من الثاني فعليها أن تكمل عدة الأول ليسقط الفرض بيقين.
# وعلم مما سبق أنها إذا ولدت لدون ستة أشهر من وطء الثاني ولأكثر من أربع
~~سنين من فراق الأول لم يلحق بواحد منهما ولا تنقضي عدتها به منه لأنا نعلم
~~أنه من وطء آخر (وللثاني أن ينكحها بعد انقضاء العدتين) وهو قول علي وروي
~~عن عمر أنه رجع إليه رواه البيهقي بإسناد جيد وكما لو زنى بها وآيات
~~الإباحة عامة وقال الشافعي له نكاحها بعد قضاء عدة الأول، لأن العدة إنما
~~شرعت لحفظ النسب وصيانة للماء والنسب لاحق به، أشبه ما لو خالعها ثم نكحها
~~في عدتها قال في المغني: وهذا قول حسن موافق للنظر.
# (فإن وطئ رجلان امرأة بشبهة أو زنا فعليها عدتان لهما) لقول عمر وعلي
~~ولأنهما حقان مقصودان لآدميين، فلا يتداخلان كالديتين واختار ابن حمدان إذا
~~زنيا بها تكفيها عدة، وجزم بمعناه في المنتهى قال في التنقيح: هو أظهر قال
~~في شرح المنتهى: في الأصح لعدم لحوق النسب فيه فيبقى القصد للعلم ببراءة
~~الرحم، وعلى هذا عدتها من آخر وطء والأول قدمه في المبدع والتنقيح وهو
~~مقتضى المقنع.
# (وإذا تزوج معتدة) من غيره (وهما) أي العاقد والمعقود عليها (عالمان
~~بالعدة) قلت ولم تكن من زنا.
# (و) عالمان (بتحريم النكاح فيها) أي العدة (ووطئها فيها) أي العدة (فهما
~~زانيان عليهما حد الزنا ولا مهر لها) لأنها زانية مطاوعة ولا نظر لشبهة
~~العقد، لأنه باطل مجمع على بطلانه فلا أثر له بخلاف المعتدة من زنا فإن
~~نكاحها فاسد والوطء فيه حكمه حكم وطء الشبهة، للاختلاف في وجوبها ومحل سقوط
~~مهرها (إن لم تكن أمة) فإن كانت أمة لم يسقط، لأنه لسيدها فلا يسقط
~~بمطاوعتها (ولا يلحقه النسب) لأنه من زنا (وإن كانا) أي الناكح والمنكوحة
~~(جاهلين بالعدة أو) جاهلي (التحريم ثبت النسب وانتفى الحد ووجب المهر) لأنه
~~وطء شبهة (وإن علم هو دونها فعليه الحد) للزنا.
# (و) عليه (المهر) بما نال من فرجها لأنها ms2982 زانية مطاوعة (وإن علمت هي دونه
~~فعليها الحد ولا مهر لها) إن كانت حرة لأنها زانية مطاوعة (ويلحقه النسب)
~~لأنه وطء شبهة.
# PageV05P427
### | [فصل وإن طلقها الزوج واحدة رجعية فلم تنقض عدتها حتى طلقها ثانية]
# على ما مضى من العدة) لأنهما طلاقان لم يتخللهما وطء ولا رجعة أشبها
~~الطلقتين في وقت واحد (وإن راجعها ثم طلقها بعد دخوله بها أو قبله استأنفت
~~العدة) لأنه طلاق في نكاح صحيح وطئ فيه كما لو لم يتقدمه طلاق ك (فسخها)
~~النكاح (بعد الرجعية بعتق) تحت عبد (أو غيره) أي غير العتق كفسخها لعنة أو
~~إعسارا لأن موجب الفسخ في العدة موجب الطلاق فكان حكمه حكمه، وإن وطئها في
~~عدتها حصلت به الرجعة كما تقدم، فإذا طلقها استأنفت (وإن طلقها بائنا ثم
~~نكحها في عدتها ثم طلقها قبل دخوله بنت على ما مضى) لأنه طلاق من نكاح لا
~~دخول فيه فلا يوجب عدة كما لو لم يتقدمه نكاح.
### | [فصل ويلزم الإحداد]
# وهو المنع إذ المرأة تمنع نفسها مما كانت تتهيأ به لزوجها من تطيب وتزين،
~~يقال أحدت المرأة إحدادا فهي محدة وحدت تحد بالضم والكسر فهي حادة، وسمي
~~الحديد حديدا للامتناع به، أو لامتناعه على من يحاوله (في العدة كل متوفى
~~عنها فقط في نكاح صحيح) لحديث أم عطية أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~قال «لا تحد المرأة فوق ثلاث إلا على زوج فإنها تحد عليه أربعة أشهر وعشرا
~~ولا تلبس ثوبا مصنوعا إلا ثوب عصب ولا تكتحل ولا تمس طيبا» متفق عليه
~~والعصب بفتح العين وإسكان الصاد المهملتين نوع من البرد يصبغ غزله ثم ينسج
~~قاله القاضي، وقال في الشرح الصحيح إنه نبت يصبغ به الثياب.
# (ويباح) الإحداد (لبائن) كالمطلقة ثلاثا والمختلعة بالإجماع ذكره في
~~المبدع لكن لا يسن،
# PageV05P428
# قاله في الرعاية ولا يجب لظاهر الأحاديث، ولأن الإحداد في عامة الوفاة
~~لإظهار الأسف على فراق زوجها وموته، فأما البائن فإنه فارقها باختياره وقطع
~~نكاحها فلا معنى لتكليفها الحزن عليه، ولأن المتوفى عنها ms2983 لو أتت بولد لحق
~~الزوج وليس له من ينفيه فاحتيط عليها بالإحداد لئلا يلحق بالميت من ليس منه
~~بخلاف المطلقة البائن وكالرجعية (ويحرم) الإحداد (فوق ثلاث على ميت غير
~~زوج) للخبر (ولا يجب) الإحداد على متوفى عنها (في نكاح فاسد) لأنه ليس
~~بزوج.
# وفي الجامع المنصوص: يلزم الإحداد في نكاح فاسد (والمسلمة والذمية
~~والمكلفة وغيرها فيه) أي الإحداد سواء لعموم الأدلة، وغير المكلفة يجنبها
~~وليها ما يجب على المكلفة تجنبه.
# (وهو) أي الإحداد (اجتناب ما يدعو إلى جماعها ويرغب في النظر إليها
~~ويحسنها من زينة) أي ما يتزين به (وطيب) للأخبار الصحيحة، ولأنه يحرك
~~الشهوة ويدعو إلى المباشرة (ولو) كان الطيب (في دهن كدهن ورد و) دهن (بنفسج
~~و) دهن (ياسمين و) دهن (بان ونحوه) كدهن زئبق، لأنه طيب (لكن لها أن تجعل
~~في فرجها طيبا إذا اغتسلت من الحيض ولا بأس بدهن غير مطيب كزيت وشيرج) بفتح
~~الشين لقوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث أم عطية «ولا تمس طيبا إلا عند
~~أدنى طهرها إذا طهرت من حيضها بنبذة من قسط أو أظفار» متفق عليه لأنه ليس
~~بطيب (و) لا بأس بصبر (في غير وجه وسمن) .
# (ويحرم) على المتوفى عنها (أن تختضب) لقوله - صلى الله عليه وسلم - في
~~حديث أم سلمة «ولا تختضب» ولأنه يدعو إلى الجماع أشبه الحل بل أولى (وأن
~~تخمر وجهها وأن تبيضه بإسفيداج العرائس) لأنها إنما منعت منه في الوجه،
~~لأنه يصفره فيشبه الخضاب (وأن تجعل عليه) أي الوجه (صبرا) بكسر الباء
~~(بصفرة) فيشبه الخضاب قال في الفروع فيتوجه واليدين (وأن تنقش وجهها وأن
~~تخضب وجهها وما أشبه ذلك مما يحسنها) ويدعو إلى جماعها (وأن تكتحل بإثمد)
~~ولو كانت سوداء لقوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث أم عطية " ولا تكتحل
~~" ولأنه أبلغ في الزينة (إلا إذا احتاجت) للإثمد (للتداوي فتكتحل) به (ليلا
~~وتمسحه نهارا) قدمه في المبدع وغيره.
# (ويباح) لها اكتحال (بتوتيا وعنزروت ونحوهما) لأنه لا زينة فيه (كتنظيف
~~وتقليم أظفار ونتف إبط وحلق ms2984 شعر مندوب أخذه) كعانة (واغتسال بسدر وامتشاط
~~ودخول حمام) لأنه ليس منصوصا عليه ولا في معنى المنصوص.
# (ويحرم عليها الثياب المصبغة للتحسين كالمعصفر والمزعفر والأحمر والأزرق
~~والأخضر الصافيين والأصفر
# PageV05P429
# والمطرز) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «ولا تلبس ثوبا مصبوغا إلا ثوب
~~عصب» .
# وفي حديث أم سلمة «ولا تلبس المعصفر من الثياب ولا الممشق» (و) يحرم
~~عليها (الحلي كله حتى الخاتم والحلقة) سواء كان من ذهب أو فضة لعموم النهي
~~(وما صبغ غزله ثم نسج فكمصبوغ بعد نسجه) إذ لا دخل لذلك في التحسين وعدمه.
# (ولا يحرم الأبيض وإن كان حسنا ولو) كان الأبيض (حريرا) لأن حسنه من أصل
~~خلقته فلا يلزم تغييره قال في المبدع وظاهره ولو كان معدا للزينة وفيه وجه
~~(ولا الملون لدفع الوسخ كالكحلي والأسود والأخضر المشبع) لأن الصبغ لدفع
~~الوسخ لا يحسنه، لأنه ليس بزينة (ولا) يحرم عليها نقاب خلافا للخرقي، لأنه
~~ليس في معنى المنصوص عليه وقياس المعتدة بالمحرمة مردود بأن المحرمة يحرم
~~عليها لبس القفازين ويباح لها سائر الثياب ولا كذلك المعتدة (ويجوز لها) في
~~عدة الوفاة (التزين في الفرش والبسط والستور وأثاث البيت لأن الإحداد في
~~البدن لا في الفرش ونحوه) لأنه غير منصوص عليه فيها.
### | [فصل وتجب عدة الوفاة في المنزل الذي وجبت العدة فيه]
# وهو) المنزل (الذي مات فيه زوجها وهي ساكنة فيه) روي عن عمر وابنه وابن
~~مسعود وأم سلمة وغيرهما لقوله - صلى الله عليه وسلم - لفريعة «اسكني في
~~بيتك حتى يبلغ الكتاب أجله فاعتدت أربعة أشهر وعشرا فلما كان عثمان أرسل
~~إلي فسألني عن ذلك فأخبرته فاتبعه وقضى به» رواه مالك وأحمد وأبو داود
~~وصححه الترمذي (سواء كان) المنزل (لزوجها أو) كان (بإجارة أو عارية إذا
~~تطوع الورثة بإسكانها فيه أو) تطوع به (السلطان أو) تطوع به (أجنبي) لعموم
~~ما سبق.
# (وإن انتقلت) المعتدة (إلى غيره) أي غير المنزل الذي وجبت فيه العدة
~~(لزمها العود إليه) لتقضي عدتها به لما تقدم (إلا أن تدعو الضرورة إلى
~~خروجها منه) بأن ms2985 يحولها مالك المنزل منه (أو تخشى على نفسها من هدم أو غرق
~~أو عدو أو غير ذلك كخروجها لحق) عليها (أو) لكونها (لا تجد ما تكتري به)
# PageV05P430
# فتنتقل لأنها حالة عذر (أو لا تجد) ما تكتري به (إلا من مالها) لأن
~~الواجب عليها السكنى لا تحصيل المسكن (وفي المغني وغيره أو يطلب منها فوق
~~أجرته فتسقط السكنى وتسكن حيث شاءت) لأن الواجب سقط بخلاف نقل الزكاة، لأن
~~القصد نفع الأقرب؛ ولو اتفق الوارث والمرأة على نقلها لم يجز، لأن السكنى
~~هنا حق لله تعالى بخلاف سكنى النكاح.
# (ولا سكنى لها) أي المتوفى عنها (ولا نفقة في مال الميت ولا على الورثة)
~~إذا لم تكن حاملا (لأن ذلك يجب للتمكين والاستمتاع) وقد فات ويأتي في
~~النفقات (ولهم) أي الورثة (إخراجها لأذاها) لهم بالسب أو غيره وطول لسانها،
~~لأن الحاجة تدعو إلى ذلك.
# (ولا تخرج) المعتدة من سكن وجبت فيه (ليلا ولو لحاجة) لما روى مجاهد أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «تحدثن عند إحداكن حتى إذا أردتن النوم
~~فلتأت كل واحدة إلى بيتها» ولأن الليل مظنة الفساد (بل) تخرج ليلا (لضرورة)
~~كانهدام المنزل.
# (ولها) أي المعتدة (الخروج نهارا لحوائجها) من بيع وشراء ونحوهما (فقط)
~~فلا تخرج لغير حاجة وتخرج لحاجتها (ولو وجدت من يقضيها لها) لا لحوائج
~~غيرها (وليس لها المبيت في غير بيتها) لخبر مجاهد (فلو تركت الاعتداد) وفي
~~نسخ الإحداد (في المنزل أو لم تحد عصت) لمخالفتها الأوامر (وتمت العدة بمضي
~~الزمان) كيف كانت كالصغيرة (والأمة كالحرة في الإحداد والاعتداد في منزلها)
~~لعموم الخبر (إلا أن سكناها في العدة كسكناها في حياة زوجها وللسيد إمساكها
~~نهارا) للخدمة (ويرسلها ليلا) لتبيت بمسكن الزوج (فإن أرسلها ليلا ونهارا
~~اعتدت زمانها كله في المنزل) الذي مات زوجها به لإسقاط السيد حقه فزال
~~المعارض (والبدوية كالحضرية) في لزوم الموضع الذي مات زوجها وهي به (فإن
~~انتقلت الحلة انتقلت معهم) للضرورة (وإن انتقل غير أهل المرأة لزمها المقام
~~مع أهلها) لعدم الحاجة إلى ms2986 انتقالها.
# (وإن انتقل أهلها انتقلت معهم) للحاجة (إلا أن يبقى من الحلة ما لا تخاف
~~على نفسها معهم فتخير بين الإقامة) لتعتد بمحل زوجها.
# (و) بين الرحيل معهم (وإن هرب أهلها فخافت) على نفسها (هربت معهم) للحاجة
~~(فإن أمنت أقامت لقضاء العدة في منزلها) لعدم الحاجة إلى الانتقال.
# (وإن مات صاحب السفينة وامرأته فيها) أي السفينة (ولها سكن في البر
~~فكمسافرة في البر) على ما يأتي تفصيله (وإن لم يكن لها مسكن سواها) أي
~~السفينة (وكان لها فيها بيت يمكنها المسكن فيه بحيث لا تجتمع مع
# PageV05P431
# الرجال وأمكنها المقام فيه) أي في مسكنها بالسفينة (بحيث تأمن على نفسها
~~ومعها محرمها لزمها أن تعتد) لأنه كالمنزل الذي مات زوجها وهي به (وإن
~~كانت) السفينة (ضيقة وليس معها محرم أو لا يمكنها الإقامة فيها إلا بحيث
~~تختلط مع الرجال لزمها الانتقال عنها إلى غيرها) لتعذر الإقامة بها عليها.
# (وإذا أذن للمرأة زوجها في النقلة من بلد إلى بلد أو) في النقلة (من دار
~~إلى دار فمات) الزوج (قبل خروجها من الدار أو البلد قبل نقل متاعها من
~~الدار أو بعده لزمها الاعتداد في الدار) لأنها مقيمة بعد والاعتداد في منزل
~~الزوج واجب (وإن مات) الزوج (بعد انتقالها إلى) الدار (الثانية اعتدت فيها)
~~لأنها منزلها التي مات زوجها وهي فيها (وكذلك إن مات) الزوج (بعد وصولها
~~إلى البلد الآخر) فإنها تعتد بها، لأنها محل إقامتها (وإن مات) الزوج (وهي
~~بين الدارين أو البلدين خيرت بينهما) لتساويهما، ولأن في وجوب الرجوع مشقة.
# (وإن سافر) الزوج (بها) أي بزوجته (لغير النقلة فمات) الزوج (في الطريق
~~قريبا وهي دون مسافة القصر لزمها العود) لأنها في حكم الإقامة (وإن كان)
~~بعدها (فوقها) أي فوق مسافة القصر (خيرت بين البلدين) لتساويهما، وكل موضع
~~يلزمها السفر فهو مشروط بوجود محرم يسافر معها للخبر.
# (وإذا مضت) المعتدة (إلى مقصدها فلها الإقامة حتى تقضي ما خرجت إليه
~~وتقضي حاجتها من تجارة أو غيرها) دفعا للحرج والمشقة (وإن كان خروجها لنزهة
~~أو ms2987 زيارة ولم يكن) الزوج قبل موته (قدر لها مدة أقامت ثلاثا) أي ثلاث ليال
~~بأيامها، لأنها مدة الضيافة (وإن كان) قبل موته (قدر لها مدة فلها إقامتها)
~~استصحابا للإذن (فإذا مضت مدتها) التي قدرها لها أو الثلاث إذا لم يكن قدر
~~لها مدة (أو قضت حاجتها) إذا كان السفر لحاجة ولم يمكنها الرجوع لخوف أو
~~غيره كعدم محرم إذا كانت مسافة قصر (أتمت العدة في مكانها) للعذر (وإن
~~أمكنها الرجوع لكن لا يمكنها الرجوع إلى منزلها حتى تنقضي) العدة لكون
~~السفر يستوعب ما بقي منها (لزمتها الإقامة في مكانها) حتى تنقضي عدتها (وإن
~~كانت تصل) إلى منزلها (وقد بقي منها) أي العدة (شيء لزمها العود لتأتي به
~~في مكانها) .
# (وإن أذن لها) زوجها (في الحج أو كانت) حجتها (حجة الإسلام فأحرمت به ثم
~~مات فخشيت فوات الحج) إن قعدت (مضت في سفرها) لأنهما عبادتان استوتا في
~~الوجوب وضيق الوقت فوجب تقديم الأسبق منهما كما لو سبقت العدة ولأن الحج
# PageV05P432
# آكد؛ لأنه أحد أركان الإسلام، والمشقة بتفويته تعظم فوجب تقديمه (وإن لم
~~تخش) فوات الحج (وهي في بلدها أو قريبة منها) أي دون مسافة القصر، و
~~(يمكنها العود أقامت لتقضي العدة في منزلها) لأنه أمكنها الجمع بين الحقين
~~من غير ضرر بالرجوع فلم يجز إسقاط أحدهما ولأنها في حكم المقيمة (وإلا) أي
~~وإن لم تكن في بلدها ولا قريبة منه أو لم يمكنها العود (مضت في سفرها) لأن
~~في الرجوع عليها حرجا ومشقة، وهو منتف شرعا (ولو كان عليها حجة الإسلام
~~فمات) زوجها (لزمتها العدة في منزلها وإن فاتها الحج) لأن العدة في المنزل
~~تفوت ولا بدل لها، والحج يمكن الإتيان به بعدها.
# (وإن أحرمت قبل موته أو بعده وأمكن الجمع بينهما بأن تأتي بالعدة في
~~منزلها وتحج ولزمها العود ولو تباعدت) لأنه أمكنه الجمع بين الواجبين من
~~غير ضرر وقيده في شرح المنتهى بما إذا كان قبل مسافة القصر، لكن ما ذكره
~~المصنف ظاهر المنتهى وغيره (وإن لم يمكن) الجمع ms2988 (قدمت مع البعد الحج) لأنه
~~وجب بالإحرام وفي منعها من تمام سفرها ضرر عليها بتضييع الزمان والنفقة
~~ومنع أداء الواجب، فلا يجب الرجوع لذلك (ومع القرب) بأن كانت دون مسافة قصر
~~قدمت (العدة) لأنها في حكم المقيمة (كما لو لم تكن أحرمت) وتتحلل بفوت الحج
~~بعمرة وحكمها في القضاء حكم من فاته الحج وإن لم يمكنها السفر فهي كالمحصر،
~~ذكره في الشرح (ومتى كان عليها في الرجوع خوف أو ضرر فلها المضي في سفرها
~~كالبعيدة) للحرج (ومتى رجعت وبقي عليها شيء منها) أي العدة (أتت به في منزل
~~زوجها) لأنه الواجب وقد زال المزاحم.
### | [فصل وتعتد بائن حيث شاءت من بلدها في مكان مأمون]
# ولا يجب عليها العدة في منزله لما روت «فاطمة بنت قيس أن أبا عمرو بن حفص
~~طلقها ألبتة وهو غائب فأرسل إليها بشيء فسخطته فقالت: والله ما لك عليها
# PageV05P433
# من شيء فجاءت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فذكرت ذلك له فقال لها:
~~ليس لك عليه نفقة ولا سكنى وأمرها أن تعتد عند أم شريك ثم قال تلك امرأة
~~يغشاها أصحابي اعتدي في بيت أم كلثوم» متفق عليه وإنكار عمر وعائشة ذلك
~~يجاب عنه، والمستحب إقرارها بمسكنها، لقوله تعالى: {لا تخرجوهن من بيوتهن}
~~[الطلاق: 1] الآية.
# (ولا تسافر) قبل انقضاء عدتها لما فيه من التبرج والتعرض للريبة (ولا
~~تبيت إلا في منزلها) أي المكان المأمون الذي شاءته (وجوبا) لما تقدم (فلو
~~كانت دار المطلق متسعة لهما، وأمكنها السكنى في موضع منفرد كالحجرة وعلو
~~الدار وبينهما باب يغلق وسكن الزوج في الباقي جاز) لأنه لا محذور فيه (كما
~~لو كانتا حجرتين متجاورتين وإن لم يكن بينهما باب مغلق، ولها موضع تستتر
~~فيه بحيث لا يراها) مبينها (ومعها محرم تتحفظ به جاز أيضا) فإن لم يكن معها
~~محرم لم يجز إذن.
# (ولو غاب من لزمته السكنى لها) أي لزوجته أو مطلقته الرجعية أو البائن
~~الحامل ونحوها (أو منعها منها) أي من السكنى الواجبة عليه (اكتراه الحاكم
~~من ماله) إن ms2989 وجد له مالا (أو اقترض عليه) ما تسكن به إن لم يجد له مالا،
~~لقيامه مقام الغائب والممتنع (أو قرض) الحاكم (أجرته) أي أجرة ما وجب على
~~الغائب من المسكن لتأخذ منه إذا حضر نظير ما فرضه (وإن اكترته) أي اكترت من
~~وجبت لها السكنى مسكنا (بإذنه) أي إذن من وجبت عليه (أو) بإذن (حاكم أو)
~~اكترته (بدونهما للعجز عن إذنه) أي إذن أحدهما (رجعت) عليه بنظير ما اكترت
~~به كما لو قام بذلك أجنبي بنية الرجوع (ومع القدرة) على استئذان الحاكم (إن
~~نوت الرجوع رجعت) كمن قام عن غيره بواجب.
# (ولو سكنت ملكها) مع غيبة من وجبت عليه السكنى أو امتناعه (فلها أجرته)
~~لأنه يجب عليه إسكانها فوجبت عليه أجرته (ولو سكنته) مع حضوره وسكوته (أو
~~اكترت مع حضوره وسكوته فلا أجرة لها) لأنه ليس بممتنع ولا غائب ولا آذن كما
~~لو أنفق على نفسه من لزمت غيره نفقته في مثل هذه الحالة.
# (وليس له الخلوة مع امرأته البائن) لأنها أجنبية منه (إلا) إذا خلا
~~بالبائن (مع زوجته أو أمته أو محرم أحدهما) أي المبين أو المبانة كأن خلا
~~بها مع أمه أو أمها (وإن أراد) المبين (إسكان البائن في منزله) أو غيره مما
~~يصلح لها (تحصينا لفراشه ولا محذور
# PageV05P434
# فيه لزمها ذلك) لأن الحق له فيه وضرره عليه، فكان إلى اختياره كسائر
~~الحقوق (ولو لم تلزمه نفقة كمعتدة لشبهة أو نكاح فاسد أو مستبرأة بعتق)
~~فيلزمهن السكنى إذا طلبها الواطئ والسيد مع أنه لا يلزمهما إسكانهن (وحكم
~~الرجعية في العدة حكم المتوفى عنها في لزوم المنزل) وقوله تعالى {لا
~~تخرجوهن من بيوتهن ولا يخرجن} [الطلاق: 1] وسواء أذن لها الزوج في الخروج
~~أو لم يأذن؛ لأن ذلك من حقوق العدة وهي حق لله تعالى، فلا يملك الزوج إسقاط
~~شيء من حقوقها كما لا يملك إسقاطها انتهى.
### | [باب الاستبراء]
### | [فصل ويجب الاستبراء في ثلاثة مواضع أحدها إذا ملك أمة ببيع أو هبة]
# باب الاستبراء بالمد طلب براءة الرحم، كالاستعطاء طلب ms2990 الإعطاء وخص بالأمة
~~للعلم ببراءة رحمها من الحمل، والحرة وإن شاركت الأمة في ذلك فهي مفارقة
~~لها في التكرار فلذلك يستعمل فيها لفظ العدة (وهو) تربص فيه (قصد علم براءة
~~رحم ملك يمين) من قن ومكاتبة وأم ولد ومدبرة (حدوثا) أي عند حدوث الملك
~~بشراء أو هبة أو إرث أو وصية أو نحوها (أو زوالا) أي عند إرادة زوال الملك
~~ببيع أو هبة أو عتق أو زوال استمتاعه كما لو أراد تزويجها وقوله (من حمل
~~غالبا) متعلق ببراءة، وعلم منه أنه قد يكون تعبدا (بأحد ما يستبرأ به) من
~~وضع الحمل أو حيضة أو أربعة أشهر وعشر وتأتي مفصلة آخر الباب، ويجب
~~الاستبراء في ثلاثة مواضع:.
# أحدها: (إذا ملك ولو طفلا أمة ببيع أو هبة أو إرث أو سبي أو وصية أو
~~غنيمة أو غير ذلك) بأن أخذها عوضا في إجارة أو جعالة أو خلع أو صلح (لم يحل
~~له وطؤها ولا الاستمتاع بها بقبلة و) لا بنظر (لشهوة ولا بما دون فرج بكرا
~~كانت أو ثيبا صغيرة يوطأ مثلها أو كبيرة ممن تحمل أو ممن لا تحمل حتى
~~يستبرئها) لحديث أبي سعيد أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «لا توطأ
~~حامل حتى تضع، ولا غير ذات حمل حتى تحيض» رواه أحمد وأبو داود والبيهقي
~~بإسناد جيد وفيه شريك القاضي.
# وعن رويفع بن ثابت
# PageV05P435
# مرفوعا «من كان يؤمن بالله واليوم الآخر فلا يسقي ماءه ولد غيره» رواه
~~أحمد والترمذي وأبو داود وإسناده حسن قاله في المبدع وقال أحمد بلغني أن
~~العذراء تحمل " ولأن عدمه يفضي إلى اختلاط المياه واشتباه الأنساب،.
# (وسواء ملكها من صغير أو كبير أو رجل أو امرأة أو مجبوب أو) كان ملكها
~~(من رجل قد استبرأها) قبل البيع (ثم لم يطأها) فليس للمشتري وطؤها حتى
~~يستبرئها لعموم ما سبق، ولأن الحكم منوط بالمظنة، ولأنه يجب للملك المتجدد
~~وذلك موجود في كل واحد منها، ولأنه يجوز أن تكون حاملا من غير البائع فوجب
~~استبراؤها كالمسبية من امرأة. ms2991
# (وإن اشترى غير مزوجة فأعتقها قبل استبرائها لم يصح تزوجه بها قبله) أي
~~قبل الاستبراء، لأن النكاح يراد للوطء، وهو حرام، ويروى أن الرشيد اشترى
~~جارية فأفتاه أبو يوسف أن يعتقها ويتزوجها ويطأها قال الإمام أحمد " ما
~~أعظم هذا أبطلوا الكتاب والسنة فإن كانت حاملا كيف يصنع؟ وهذا لا يدري أهي
~~حامل أم لا ما أسمج هذا ".
# (ولغيره) أي غير المشتري (نكاحها قبل الاستبراء مع الرق والعتق إن كان
~~البائع ما وطئ، أو وطئ ثم استبرأ) لأنها ليست فراشا فلم تتوقف على ذلك
~~والفرق بين المشتري وغيره أن المشتري لا يحل له وطؤها بملك اليمين، فكذا
~~النكاح، لأنه يتخذ حيلة لإبطال الاستبراء، والحيل كلها خدع باطلة.
# (ولا يجب استبراء الصغيرة التي لا يوطأ مثلها) لأن سبب الإباحة متحقق
~~وليس على تحريمها دليل فإنه لا نص فيه ولا هو في معنى المنصوص ولا يراد
~~الرحم ولا يوجد الشغل في حقها.
# (ولا) يجب الاستبراء (بملك أنثى من أنثى) لأن المرأة لا استبراء عليها
~~بتجدد ملكها (وإن اشترى زوجته) حلت بغير استبراء، لأنها فراشه (أو عجزت
~~مكاتبته) وعادت للرق حلت بغير استبراء؛ لأنه لم يزل ملكه (أو فك أمته من
~~الرهن) حلت بغير استبراء بلا خلاف (أو أسلمت أمته المجوسية والمرتدة أو
~~الوثنية التي حاضت عنده، أو كان هو المرتد وأسلم) ، حلت بغير استبراء، لأن
~~الملك لم يتجدد بالإسلام ولا أصاب واحدة منهن وهي غيره فلم يلزمه استبراء،
~~أشبه ما لو أحلت المحرمة من إمائه (أو اشترى مكاتبة من ذوات محارمه) أي
~~المكاتب (فحضن عنده ثم عجز) المكاتب حللن للسيد بغير استبراء، لأنه يصير
~~حكمهن حكم المكاتب إن رق رققن وإن عتق عتقن، والمكاتب عبد ما بقي عليه درهم
~~(أو زوج السيد أمته ثم طلقت قبل الدخول)
# PageV05P436
# حلت للسيد بغير استبراء لأنه لم يتجدد له ملك ولم يصبها الزوج.
# (أو اشترى عبده التاجر أمة) استبرأها العبد (ثم أخذها سيده حلت) لسيده
~~(بغير استبراء) لأن ملكه ثابت على ما في يد عبده (لكن يستحب) ms2992 الاستبراء
~~(في) ما إذا ملك (الزوجة ليعلم هل حملت في زمن الملك أو غيره) وهو النكاح
~~وإذا تبين حملها فله وطؤها لزوال الاشتباه ومتى ولدت لستة أشهر فأكثر من
~~ملك فأم ولد، ولو أنكر الولد بعد أن يقر بوطئها (وإن كان ما اشتراه المكاتب
~~من غير ذوات محارمه بعد أن حاضت عنده) أي المكاتب (وأخذها السيد لعجزه لزمه
~~الاستبراء) لأنه ليس للسيد ملك على ما في يد مكاتبه، ولأنه تجدد له ملك.
# (وإن وطئ المشتري الجارية) التي يلزمه استبراؤها (وهي حامل حملا كان
~~موجودا حين البيع من غير البائع انقضى استبراؤها بوضعه) كما لو لم يطأها،
~~وإن كان الحمل من البائع فالبيع باطل؛ لأنها أم ولد قال الإمام أحمد (ولا
~~يلحق) الولد (بالمشتري ولا ببيعه ولكن يعتقه لأنه قد شرك فيه، لأن الماء
~~يزيد في الولد انتهى) .
# (ويحرم وطء مستبرأة) من غيره (زمن استبرائها) لما تقدم (فإن فعل) أي وطئ
~~المستبرأة (لم ينقطع) الاستبراء (به) أي بالوطء لأنه حق عليه فلا يسقط
~~بعدوانه (وتبني على ما مضى) من الاستبراء (فإن حملت قبل الحيضة استبرأت
~~بوضعه) لأنها ذات حمل (وإن أحبلها فيها وقد ملكها حائضا فكذلك) أي استبرأت
~~بوضعه لأن الحيضة التي ملكها فيها لا يحتسب لها بها.
# (و) إن أحبلها (في حيضة ابتدأتها عنده تحل في الحال لجعل ما مضى) من الدم
~~قبل الحمل (حيضة) فيحصل بها الاستبراء.
# (وإن وجد استبراء مشتر ونحوه) كمتهب (في يد بائع ونحوه) كواهب بأن باعها
~~أو وهبها ثم حاضت في يده قبل تسليمها (أو) حاضت في (يد وكيله) أي وكيل
~~المشتري ونحوه (بعد الشراء) ونحوه (وقبل القبض أجزأ) الاستبراء، لأن الملك
~~انتقل إليه قبل القبض فقد حصل الاستبراء في ملكه (ولا يكون استبراء إلا بعد
~~ملك المشتري لجميع الأمة، فلو ملك بعضها ثم ملك باقيها لم يحتسب الاستبراء
~~إلا من حين ملك باقيها) لأنه وقت حصولها كلها في ملكه.
# (وإن باع أمته أو وهبها ونحوه) بأن صالح بها أو أصدقها أو خالع عليها (ثم ms2993
~~عادت إليه بفسخ) لخيار أو عيب أو إقالة (أو غيره) أي غير الفسخ كما لو عادت
~~إليه ببيع أو هبة ونحوها (حيث انتقل الملك وجب استبراؤها ولو قبل القبض)
~~لأنه تجديد ملك، سواء كان المشتري لها ونحوه رجلا أو امرأة (إن
# PageV05P437
# افترقا) أي البائع والمشتري أو نحوهما (وإلا) أي وإن لم يفترقا (فلا يجب)
~~الاستبراء (وتقدم في الإقالة) وهذا وجه، وتقدم هناك ما فيه، قال في شرح
~~المنتهى، " ولو قبل تفرقهما عن المجلس على الأصح يعني يجب الاستبراء (ويكفي
~~استبراء زمن خيار المشتري) لانتقال الملك إليه بمجرد البيع.
# (وإن اشترى أمة مزوجة فطلقها الزوج قبل الدخول وجب استبراؤها) نص عليه
~~وقال: هذه حيلة وضعها أهل الرأي لا بد من استبرائها؛ لأنه تجديد ملك وكما
~~لو لم تكن زوجة، ولأن إسقاطه هنا ذريعة إلى إسقاطه في حق من أراد إسقاطه
~~بأن يزوجها عند بيعها لم يطلقها زوجها بعد تمام البيع، والحيل حرام، وكذا
~~لو اشترى مطلقة قبل الدخول (أو ملكها) المشتري ونحوه (معتدة) من وفاة وطلاق
~~أو غيرهما (أو زوج أمته ثم طلقت بعد الدخول وأعتقت في العدة لم يجب
~~استبراء، اكتفاء بالعدة) لأن براءتها تعلم بها.
# (وإن كانت الأمة لرجلين فوطئاها ثم باعها لرجل آخر أجزأه استبراء واحد) ؛
~~لأنه يعلم به براءة رحمها (وإن أعتقها لزمها استبراءان الاستبراء كالعدة
~~يتعدد بتعدد الواطئ بشبهة، والوطء فيه وجد من اثنين بخلاف مسألة المشتري
~~فإنه معلل بتجديد الملك، والملك واحد) .
### | [الثاني من المواضع التي يجب الاستبراء وإن وطئ أمته ثم أراد تزويجها أو بيعها]
# الموضع الثاني من المواضع التي يجب فيها الاستبراء ما أشار إليه بقوله
~~(وإن وطئ أمته ثم أراد تزويجها أو بيعها لم يجز) له ذلك (حتى يستبرئها) أما
~~إذا أراد تزويجها فلأن الزوج لا يلزمه استبراء فيفضي إلى اختلاط المياه
~~واشتباه الأنساب، وأما إذا أراد بيعها فلأن عمر أنكر على عبد الرحمن بن عوف
~~بيع جارية له كان يطؤها قبل استبرائها، ولأنه يجب على المشتري لحفظ مائه
~~فكذلك البائع (فلو ms2994 خالف وفعل) بأن تزوجها أو باعها قبل استبرائها (صح
~~البيع) لأن الأصل عدم الحمل (دون النكاح) فلا يصح قبل الاستبراء كالمعتدة،
~~والفرق بين البيع والنكاح أن النكاح لا يراد إلا للاستمتاع فلا يجوز إلا
~~فيمن تحل له ولهذا لا يصح تزويج معتدة ونحوها، والبيع يراد لغير ذلك فصح
~~قبل الاستبراء ولهذا صح في عدة المحرمات ووجب الاستبراء على المشتري.
# (وإن لم يطأ) البائع الأمة لم يلزمه استبراؤها إذا أراد بيعها أو نكاحها
~~لعدم موجبه (أو كانت
# PageV05P438
# آيسة لم يلزمه استبراؤها إذا أراد بيعها) عند الموفق والشارح قال في
~~المبدع: الأولى أنه لا يجب في الآيسة لأن علة الوجوب احتمال الحمل وهو بعيد
~~والأصل عدمه انتهى لكن أكثر الأصحاب لم يفرقوا بين الآيسة وغيرها (لكن
~~يستحب) استبراء الآيسة على القول بعدم وجوبه خروجا من الخلاف.
# (وإذا اشترى جارية فظهر بها حمل لم تخل من خمسة أحوال: أحدها أن يكون
~~البائع أقر بوطئها عند البيع أو قبله وأتت بولد لدون ستة أشهر، أو يكون
~~البائع ادعاه) أي الولد (وصدقه المشتري فهو) أي الولد، ابن للبائع وتصير أم
~~ولد له، والبيع باطل لأنها أم ولد الثاني أن يكون أحدهما أي البائع أو
~~المشتري (استبرأ) الجارية (ثم أتت بولد لأكثر من ستة أشهر من حين وطئها
~~المشتري فالولد له) أي لاحق بالمشتري (والجارية أم ولد له) أي للمشتري
~~للحوق الحمل به (الثالث: أتت به لأكثر من ستة أشهر بعد استبراء أحدهما لها
~~ولأقل من ستة أشهر منذ وطئها المشتري فلا يلحق) الولد بواحد منهما ويكون
~~الولد (ملكا للمشتري ولا يملك فسخ البيع) لأن الحمل تجدد في ملكه ظاهرا.
# (فإن ادعاه) أي الولد (كل واحد منهما) أنه ولده (فهو للمشتري) حيث أتت به
~~لستة أشهر فأكثر منذ وطئ عملا بالظاهر لأنها فراشه وإن (ادعاه البائع وحده
~~فصدقه المشتري) أن الولد له (لحقه) نسبه لأن الحق لا يعدوهما وقد تصادقا
~~عليه (وكان البيع باطلا) لأنها أم ولد (وإن أكذبه) المشتري في دعواه الولد
~~(فالقول قول المشتري ms2995 في ملك الولد) عملا بظاهر اليد.
# (الرابع أن تأتي به بعد ستة أشهر منذ وطئها المشتري وقبل استبرائها فنسبه
~~لاحق به) أي بالمشتري لأنها فراشه (فإن ادعاه البائع فأقر له المشتري لحقه)
~~لتصادقهما عليه (وبطل البيع) لكونها أم ولد (وإن أكذبه) المشتري (فالقول
~~قول المشتري) لكونها فراشا (له وإن ادعى كل واحد منهما أنه من الآخر) ، بأن
~~قال المشتري هو للبائع، وقال البائع هو للمشتري، (عرض على القافة فألحق بمن
~~ألحقوه به منهما وإن ألحقوه بهما لحق بهما) لما تقدم في اللقيط (وينبغي أن
~~يبطل البيع) لأنها أم ولد للبائع (وتكون الجارية أم ولد للبائع) لأن علوقها
~~كان قبل البيع (الخامس أتت به لأقل من ستة أشهر منذ باعها ولم يكن) البائع
~~(أقر بوطئها، فالبيع صحيح) في الظاهر لعدم لحوق الولد بالبائع (والولد
~~مملوك للمشتري، فإن ادعاه البائع فالحكم كما ذكرنا في الثالث) .
### | [الثالث من المواضع التي يجب الاستبراء إذا أعتق أم ولده أو أمته التي كان يصيبها قبل استبرائها]
# والموضع الثالث من المواضع التي يجب الاستبراء (إذا أعتق
# PageV05P439
# أم ولده أو) أعتق (أمته التي كان يصيبها قبل استبرائها، أو مات عنها
~~لزمها استبراء نفسها) لأنها موطوءة وطئا له حرمة فلزمها استعلام براءة
~~رحمها كالموطوءة بشبهة (لكن لو أراد أن يتزوجها) أي معتوقته، فلا استبراء
~~لأنها فراشه (أو استبرأ) ها (بعد وطئه ثم أعتقها، أو باعها فأعتقها مشتر
~~قبل وطئها) فلا استبراء اكتفاء بالاستبراء قبل البيع (أو كانت) أم الولد أو
~~السرية (مزوجة أو معتدة أو) كانت (فرغت عدتها من زوجها فأعتقها) سيدها فلا
~~استبراء، لأنها ليست فراشا لسيدها فلا يجب عليها الاستبراء له (أو أراد)
~~مشتري أمة استبرأها بائعها قبل بيعها، أو كان لا يطؤها (تزويجها) من غيره
~~(قبل وطئه فلا استبراء) للعلم ببراءة رحمها بالاستبراء السابق للبيع.
# (وإن أبانها) أي طلق الأمة زوجها طلاقا بائنا (قبل الدخول أو بعده أو
~~مات) زوجها (فاعتدت، ثم مات سيدها فلا استبراء) عليها (بأن لم يطأ) ها
~~سيدها لزوال فراش السيد بتزويجه ms2996 لها كمن لا يطؤها أصلا (وإن باع) أمة (ولم
~~يستبرئها فأعتقها المشتري قبل وطء واستبراء استبرأت) إن أعتقها عقب المشتري
~~(أو تممت ما وجد عند مشتر) من استبراء إن عتقت في أثنائها لتعلم براءة
~~رحمها (وإذا زوج سيد أم ولده ثم مات عتقت) بموته (ولم يلزمها استبراء)
~~لأنها ليست فراشا للسيد.
# (وإن بانت) أم الولد أو السرية من الزوج (قبل الدخول بطلاق أو موت زوجها)
~~أو بانت (بطلاقه بعد الدخول، فأتمت عدتها ثم مات سيدها فعليها الاستبراء)
~~لأنها عادت إلى فراشه، وقال أبو بكر: لا يلزمها استبراء إلا أن يردها السيد
~~إلى نفسه (وإن مات زوجها) أي أم الولد (وسيدها، ولم يعلم السابق منهما)
~~موتا، أو علم، ثم نسي.
# (و) كان (بين موتهما أقل من شهرين وخمسة أيام لزمها بعد موت الآخر منهما
~~عدة الحرة من الوفاة فقط) لأن السيد إن كان مات أولا، فقد مات، وهي زوجة،
~~وإن كان مات آخرا فقد مات وهي معتدة ولا استبراء عليها على التقديرين، وقول
~~المصنف بعد موت الآخر معناه أن عدة الوفاة يجب أن يكون ابتداؤها بعد موت
~~الآخر لأنها لا تعلم زوجها من عهدة العدة بيقين إلا بذلك، لاحتمال أن الزوج
~~هو الذي مات آخرا.
# (وإن كان بينهما) أي بين موت الزوج والسيد (أكثر من ذلك) أي من شهرين
~~وخمسة أيام (أو جهلت المدة) التي بين موتهما (لزمها بعد موت الآخر منهما
~~الأطول من عدة الحرة والوفاة أو استبراء) لأنه يحتمل أن الزوج مات آخرا
~~فعليها عدة الحرة
# PageV05P440
# ويحتمل أن السيد مات آخرا فعليها الاستبراء بحيضة فوجب الجمع بينهما
~~ليسقط الفرض بيقين قال ابن عبد البر على هذا جميع القائلين بأن عدة أم
~~الولد من سيدها حيضة، ومن زوجها شهران وخمسة أيام انتهى وهذا أوضح على قول
~~الموفق ومتابعيه أما على القول بأنه إذا مات سيدها ولو بعد العدة قبل الوطء
~~لاستبراء، فلا كما نبهت عليه في حاشية المنتهى (ولا ترث الزوج) لأنه الأصل
~~فلا تجب مع الشك والعدة وجبت استظهارا ms2997 لا ضرار فيه على غيرها، بخلاف الإرث.
# (وإن ادعت أمة موروثة تحريمها على وارث بوطء موروثه) كأبيه وابنه (أو)
~~ادعت (مستبرأة أن لها زوجا صدقت) لأن ذلك لا يعرف إلا من جهتها (وإن أعتق
~~أم ولده أو) أعتق أمة كان يصيبها ممن تحل له إصابتها، (فله أن يتزوجها في
~~الحال من غير استبراء) لأنها فراشه عادة بائن بغير ثلاث في عدتها (وإن
~~اشترك رجلان في وطء أمة لزمها استبراءان) إن لم تكن مزوجة، لأن الاستبراء
~~منهما حقان مقصودان لآدميين، فلم يدخل أحدهما في الآخر كالعدتين، والمزوجة
~~تعتد كما تقدم ومقتضى كلامه كالمقنع والمبدع والتنقيح: لا فرق في ذلك بين
~~وطء الشبهة والزنا، وعلى كلامه في المنتهى يكفي في الزنا استبراء واحد.
### | [فصل ويحصل استبراء حامل بوضع الحمل]
# (فصل ويحصل استبراء حامل بوضع الحمل كله) للآية والخبر والمعنى (وبحيضة)
~~إن لم تكن حاملا (لا بيقينها) إذا ملكها حائضا (لمن تحيض) ولو كانت تبطئ
~~حيضتها أكثر من شهر فما في لفظ من ألفاظ الخبر حتى تستبرأ بحيضة (ويمضي شهر
~~لآيسة وصغيرة وبالغ لم تحض) لأن الشهر أقيم مقام الحيضة في عدة الحرة أو
~~الأمة (وتصدق في الحيض) فإذا قالت حضت جاز وطؤها (فلو أنكرته) أي الحيض
~~(فقال) السيد (أخبرتني به) أي الحيض (صدق) عليه لأنه الظاهر (وإن ارتفع
~~حيضها ما تدري رفعه فبعشرة أشهر تسعة للحمل وشهر للاستبراء) بدل الحيضة
~~(وإن عرفت) من ارتفع حيضها (ما رفعه انتظرته حتى يجيء فتستبرئ به أو تصير
~~من الآيسات فتستبرئ استبراءهن) بشهر على ما تقدم في
# PageV05P441
# العدة فإن ارتابت المستبرأة بنفسها فهي كالحرة إذا ارتابت في العدة أو
~~بعدها على ما تقدم في العدة انتهى.
### | [كتاب الرضاع]
# (كتاب الرضاع) بفتح الراء وكسرها (وهو) مصدر رضع الثدي إذا مصه بفتح
~~الصاد وكسرها قال ابن الأعرابي: الكسر أفصح وله سبع مصادر وقال المطرز في
~~شرحه: امرأة مرضع إذا كانت ترضع ولدها ساعة بعد ساعة، وامرأة مرضعة إذا كان
~~ثديها في فم ولدها قال ثعلب ويدل عليه قوله ms2998 تعالى {يوم ترونها تذهل كل
~~مرضعة عما أرضعت} [الحج: 2] وقيل: المرضعة الأم والمرضع التي معها صبي
~~ترضعه؛ والولد رضيع وراضع و (شرعا مص لبن) أي مص من له دون حولين لبنا (أو
~~شربه ونحوه) كالسعوط والوجور وأكله بعد أن جبن (ثاب) أي اجتمع (من حمل من
~~ثدي امرأة) متعلق ب " مص " وتأتي مفاهيم ذلك (يحرم من الرضاع ما يحرم من
~~النسب) قال النبي - صلى الله عليه وسلم - حين أريد على ابنة حمزة فقال:
~~«إنها لا تحل لي إنها لابنة أخي من الرضاع ويحرم من الرضاع ما يحرم من
~~النسب» متفق عليه من حديث ابن عباس.
# وعن عائشة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «الرضاع يحرم ما يحرم من
~~الولادة» متفق عليه.
# (ولا يثبت) بالرضاع (بقية أحكام النسب من النفقة والإرث والعتق) إذا ملك
~~رحمه المحرم بالرضاع: (وردت الشهادة) لأصله وفروعه من الرضاع (وغير ذلك)
~~كالعقل وولاية النكاح والمال (لأن النسب أقوى) من الرضاع فلا يساويه إلا
~~فيما ورد فيه النص وهو التحريم وما يتفرع عليه من المحرمة والخلوة.
# (وإذا حملت) امرأة (من رجل يثبت نسب ولدها منه) بأن تكون زوجته أو أمته
~~أو موطوءته لشبهة والجملة صفة لرجل (فثاب لها لبن) عطف على حملت وكذا
~~(فأرضعت به ولو مكرهة طفلا رضاعا محرما) بأن يكون
# PageV05P442
# خمس رضعات في الحولين ويأتي (صار) الطفل (ولدا لهما) أي للرجل والمرأة
~~والجملة جواب الشرط وهو إذا (في تحريم النكاح) لقوله تعالى {وأمهاتكم
~~اللاتي أرضعنكم} [النساء: 23] وللخبر السابق.
# (و) في (إباحة النظر و) إباحة (الخلوة و) في (ثبوت المحرمية) لأن ذلك فرع
~~عن التحريم بسبب مباح (و) صار (أولاده) أي الطفل (من البنين والبنات وإن
~~سفلوا أولاد ولدهما) لأنهم أولاد الطفل وهو ولدهما (وصارا) أي المرضعة
~~وصاحب اللبن (أبويه) لأنه ولدهما (وآباؤهما أجداده وجداته) لأنه ولد ولدهما
~~(وإخوة المرأة وأخواتها أخواله وخالاته) لأنه ولد أختهم (وإخوة الرجل
~~وأخواته أعمامه وعماته) لأنه ولد أخيهم (وجميع أولاد المرضعة الذين ارتضع
~~معهم) الطفل (والحادثين قبله و) الحادثين (بعده ms2999 من زوجها ومن غيره وجميع
~~أولاد الرجل الذي انتسب الحمل إليه من المرضعة ومن غيرها إخوة المرتضع
~~وأخواته وأولاد أولادهما أولاد إخوته وأخواته وإن نزلت درجتهم) كالنسب.
# وفي الروضة لا بأس بتزويجه أخواته الحادثات قبله قال ابن نصر الله: وهذا
~~خلاف الإجماع قال في الإنصاف: ولم نره لغيره، ولعله سهو انتهى.
# وإنما ثبتت أبوة الواطئ للطفل وفروعها إذا كان يلحقه نسب الحمل، لأن
~~اللبن الذي ثاب للمرأة مخلوق من مائه وماء المرأة فنشر التحريم إليهما ونشر
~~الحرمة إلى الرجل وأقاربه وهو الذي يسمى لبن الفحل «لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - لعائشة لما سألته عن أفلح حين قال لها: أتحتجبين عني وأنا عمك
~~فقالت: كيف ذلك فقال: أرضعتك امرأة أخي بلبن أخي فقال صدق أفلح ائذني له»
~~متفق عليه ولفظه للبخاري.
# وسئل ابن عباس عن رجل له جاريتان فأرضعت إحداهما جارية والأخرى غلاما
~~أيحل للغلام أن يتزوج الجارية فقال " لا اللقاح واحد رواه مالك والترمذي
~~وقال هذا تفسير لبن الفحل.
# (وتنشر حرمة الرضاع من المرتضع إلى أولاده وأولاد أولاده وإن سفلوا
~~فيصيرون أولادا لهما) لأن الرضاع كالنسب والتحريم في النسب يشمل ولد الولد
~~وإن سفل فكذا الرضاع (ولا تنتشر الحرمة إلى من في درجته) أي المرتضع (من
~~إخوته وأخواته) لأنها لا تنتشر في النسب فكذا في الرضاع (ولا) تنتشر أيضا
~~(إلى من هو أعلى منه) أي المرتضع (من آبائه وأمهاته وأعمامه وعماته وأخواله
~~وخالاته)
# PageV05P443
# لأن الحرمة إذا لم تنتشر إلى من هو في الدرجة فلئلا تنتشر إلى من هو أعلى
~~منه بطريق الأولى (فتحل مرضعة لأبي مرتضع وأخيه وعمه و) ل (خاله من نسب
~~ويحل لأبيه) أي المرتضع (من نسب أن يتزوج أخته من الرضاعة) لأنه لا رضاع
~~بينهما ولا نسب (وتحل أم مرتضع وإخوته وعمته وخالته من النسب لأبيه وأخيه
~~من رضاع) قال أحمد لا بأس أن يتزوج الرجل أخت أخيه من الرضاع ليس بينهما
~~رضاع ولا نسب.
# (وإن أرضعت) امرأة (بلبن ولدها من الزنا أو) بلبن ولدها (المنفي بلعان ms3000
~~طفلا) رضاعا محرما (صار ولدا لها) لأنه رضع من لبنها حقيقة (وحرم على
~~الزاني والملاعن تحريم مصاهرة) لأنه ولد موطوءته والوطء الحرام كالحلال في
~~تحريم الريبة (ولم تثبت حرمة الرضاع في حقهما) أي الزاني والملاعن، لأن من
~~شرط ثبوت حرمة الرضاع بين المرتضع والرجل الذي ثاب اللبن بوطئه أن ينسب
~~الحمل إلى الواطئ فأما ولد الزنا ونحوه فلا (كالنسب) وقال أبو بكر يثبت.
# (وإن أرضعت) امرأة (بلبن اثنين وطئاها بشبهة وثبتت أبوتهما للمولود
~~فالمرتضع ابنهما) لأن المرتضع كل مرضع تبع للمناسب فمتى لحق المناسب بشخص
~~فالمرتضع مثله (أو) ثبتت (أبوة أحدهما فهو) أي الرضيع (ابنه) لما سبق وسواء
~~(ثبت ذلك بالقافة أو بغيرها وإن نفته القافة عنهما أو أشكل عليهم أو لم
~~يوجد قافة تثبت التحريم بالرضاع في حقهما) تغليبا للحظر كما لو اختلطت أخته
~~بأجنبيات (وإن انتفى عنهما بأن تأتي به لدون ستة أشهر من وطئها أو) أتت به
~~(لأكثر من أربع سنين من وطء الآخر انتفى المرتضع عنهما) لأنه تابع للمناسب
~~كما تقدم (فإن كان المرتضع) حينئذ (جارية حرمت عليهما تحريم مصاهرة وتحرم
~~أولادها عليهما) أي الواطئين (أيضا لأنها ابنة موطوءتهما فهي ربيبة لهما)
~~والربيبة من الرضاع كالنسب.
# (وإن ثاب لامرأة لبن من غير حمل تقدم كلبن البكر) التي لم تحمل (لم ينشر
~~الحرمة نصا) لأنه نادر لم تجر العادة به لتغذية الأطفال أشبه لبن الرجل
~~والبهيمة وقال جماعة لأنه ليس بلبن حقيقة بل رطوبة متولدة، لأن اللبن ما
~~أنشر العظم وأنبت اللحم وهذا ليس كذلك.
# (ولا ينشر الحرمة غير لبن المرأة فلو ارتضع طفلان من بهيمة) لم ينشر
~~الحرمة ولم يصيرا أخوين، لأن تحريم الإخوة فرع على تحريم الأمومة ولا يثبت
~~تحريم الأمومة بهذا الرضاع فالأخوة أولى، ولأنه لم يخلق لغذاء المولود
~~الآدمي لأشبه العظام (أو) ارتضع طفلان من لبن
# PageV05P444
# (رجل) فكذلك لما ذكرنا (أو) ارتضعا من لبن (خنثى مشكل لم ينشر الحرمة)
~~لأنه لم يثبت كونه امرأة فلا يثبت التحريم مع الشك.
### | [فصل ولا تثبت الحرمة ms3001 بالرضاع إلا بشروط]
# (فصل ولا تثبت الحرمة بالرضاع إلا بشروط أحدها: أن يرتضع في العامين ولو
~~كان قد فطم قبله) أي قبل ذلك الرضاع لقوله تعالى {والوالدات يرضعن أولادهن
~~حولين كاملين} [البقرة: 233] وحديث عائشة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~دخل عليها وعندها رجل قاعد فسألها عنه فقالت: هو أخي من الرضاعة فقال:
~~انظرن من إخوانكن فإنما الرضاعة من المجاعة» متفق عليه.
# وعن أم سلمة مرفوعا «لا يحرم من الرضاع إلا ما فتق الأمعاء وكان قبل
~~الفطام» رواه الترمذي وصححه وعن ابن عباس مرفوعا «لا يحرم من الرضاع إلا ما
~~كان في الحولين» رواه ابن عدي وغيره.
# (فلو ارتضع) الطفل (بعدهما) أي الحولين (بلحظة ولو قبل فطامه أو ارتضع
~~الخامسة كلها بعدهما) أي الحولين (بلحظة لم يثبت) التحريم لأن شرطه وهو
~~كونه في الحولين لم يوجد، وعلم منه أنه لو شرع في الخامسة فحال الحول قبل
~~كمالها اكتفى بما وجد منها في الحولين كما لو انفصل عما بعده وأما حديث
~~عائشة أن سهلة بنت سهيل بن عمرو جاءت إلى النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فقالت يا رسول الله: إن سالما مولى أبي حذيفة معنا في بيتنا وقد بلغ ما
~~يبلغ الرجال وعلم مما يعلم الرجال فقال - صلى الله عليه وسلم -: «أرضعيه
~~تحرمي عليه» رواه مسلم فهو خاص به دون سائر الناس جمعا بين الأدلة.
# الشرط (الثاني أن يصل اللبن إلى جوفه من حلقه فإن وصل) اللبن (إلى فمه ثم
~~مجه) أي ألقاه (أو احتقن به أو وصل إلى جوف لا يغذي كالذكر والمثانة لم
~~ينشر الحرمة) لأن هذا ليس برضاع ولم يحصل به التغذي فلم ينشر الحرمة كما لو
~~وصل من جرح.
# الشرط (الثالث أن يرتضع خمس رضعات فصاعدا) وهو قول
# PageV05P445
# عائشة وابن مسعود وابن الزبير وغيرهم لما روت عائشة قالت: " كان فيما نزل
~~من القرآن عشر رضعات معلومات يحرمن ثم نسخن بخمس رضعات معلومات فتوفي رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - والأمر على ذلك " رواه مسلم.
# وروى مالك عن ms3002 الزهري عن عروة عن عائشة عن سهلة بنت سهيل «أرضعي سالما خمس
~~رضعات» .
# (ويشترط أن تكون) الخمس (متفرقات) لتتحقق (فمتى امتص) الطفل (ثم تركه) أي
~~الرضاع (شبعا أو) تركه (لتنفس أو) تركه (لمله أو) تركه (لانتقاله من ثدي
~~إلى) ثدي (غيره أو) لانتقاله (من امرأة إلى) امرأة (غيرها أو قطع عليه)
~~الرضاع بأن أخرج الثدي من فمه (فهي رضعة) لأن المرجع فيها إلى العرف، لأن
~~الشرع ورد بها مطلقا ولم يحدها بزمن ولا مقدار فدل على أنه ردهم إلى العرف،
~~فإذا ارتضع ثم قطع باختياره أو قطع عليه فهي رضعة (فمتى عاد) ارتضع (ولو
~~قريبا فهي رضعة أخرى) لأن العود ارتضاع والشارع لم يحد الرضعة بزمان فوجب
~~أن يكون القريب كالبعيد فكان رضعة أخرى كالأولى.
# (وسعوط في أنفه ووجور في فمه كرضاع) يحصل به ما يحصل بالرضاع من الغذاء
~~والسعوط أن يصب اللبن في أنفه من إناء أو غيره فيدخل حلقه والوجور أن يصب
~~في حلقه من غير الثدي (وكذا جبن عمل منه) لأنه واصل من الحلق يحصل به إنبات
~~اللحم (ويحرم من ذلك) المذكور الوجور والسعوط والجبن المعمول منه (خمس)
~~لأنه فرع عن الرضاع فيأخذ حكمه (فإن ارتضع دونها) أي الخمس (وكملها) أي
~~الخمس (سعوطا أو وجورا أو أسعط وأوجر وكمل الخمس برضاع ثبت التحريم) لوجود
~~الخمس.
# (ولو حلب في إناء لبن دفعة واحدة أو دفعات ثم سقي لطفل في خمس أوقات فهي
~~خمس رضعات) اعتبارا بشرب الطفل له.
# (وإن حلب في إناء خمس حلبات في خمسة أوقات ثم سقي) للطفل (دفعة واحدة كان
~~رضعة واحدة) اعتبارا بشربه له فإن سقاه جرعة بعد أخرى متتابعة فرضعة في
~~ظاهر قول الخرقي، لأن المعتبر في الرضعة العرف وهم لا يعدون هذا رضعات،
~~ويحتمل أن يخرج على ما إذا قطع عليه الرضاع.
# (ويحرم لبن الميتة إذا حلب أو ارتضع من ثديها بعد موتها) لأنه ينبت
~~اللحم، قال في الشرح والمبدع ونجاسته لا تؤثر كما لو حلب في إناء نجس يعني
~~إن قلنا: ms3003 ينجس الآدمي بالموت و (كما لو حلب في حياتها ثم شربه) الطفل (بعد
~~موتها ولو حلف لا يشرب من لبن امرأة
# PageV05P446
# فشرب منه وهي ميتة حنث) لأنه شرب من لبنها.
# (ويحرم اللبن المشوب) وهو المخلط بغيره من طعام أو شراب أو غيرهما لأن ما
~~تعلق الحكم به لم يفرق بين خالصه ومشوبه كالنجاسة في الماء والنجاسة
~~الخالصة و (ك) اللبن (المخيض) وفي نسخ كالمحض أي الخالص (إن كانت صفاته) أي
~~المشوب (باقية) وهي اللون والطعم والريح فلو صبه في ماء كثير لم يتغير به
~~لم يثبت التحريم لأن هذا ليس بمشوب ولا يحصل به التغذي ولا إنبات اللحم ولا
~~إنشاز العظام (وسواء خلط بطعام أو شراب أو غيرهما فإن حلب اللبن من نسوة
~~وسقي لطفل فهو كما لو ارتضع من كل واحدة منهن) لاختلاط لبنهن.
### | [فصل تزوج كبيرة ذات لبن من غيره ولم يدخل بها وتزوج صغائر فأرضعت الكبيرة إحداهن]
# فصل وإذا تزوج امرأة (كبيرة ذات لبن من غيره) زوجا كان أو غيره (ولم
~~يدخل) الثاني (بها و) تزوج (ثلاث صغائر) دون الحولين (فأرضعت الكبيرة
~~إحداهن حرمت الكبيرة أبدا) لأنها صارت من أمهات نسائه (وبقي نكاح الصغيرة)
~~لأنها ربيبة لم يدخل بأمها وفارق ما لو ابتدأ العقد عليهما لأن الدوام أقوى
~~من الابتداء (فإن أرضعت) الكبيرة (اثنتين) من الصغائر (منفردتين أو معا
~~انفسخ نكاحهما) لأنهما صارتا أختين واجتمعتا في الزوجية.
# (وإن أرضعت الثلاث متفرقات انفسخ نكاح الأولتين) لأنهما صارتا أختين في
~~نكاحه (دون الثالثة) فيثبت نكاحهما لأنه لم يصادف إخوتها جمعا في النكاح
~~(وإن أرضعت إحداهن منفردة ثم) أرضعت (اثنتين معا انفسخ نكاحهن) لأنهن صرن
~~أخوات في نكاحه (وله نكاح إحدى الثلاث) الصغائر لأن تحريمهن تحريم جمع
~~لأنهن ربائب لم يدخل بأمهن (وإن كان دخل بالأم حرم الكل ابتداء) لأنهن
~~ربائب دخل بأمهن (ولو أرضعت الثلاث أجنبية في حالة واحدة بأن حلبته في ثلاث
~~أو أن أوجرتهن في حالة واحدة أو أرضعت اثنتين معا وأوجرت الثالثة في حالة
~~واحدة) أو ms3004 أوجرت اثنتين وأرضعت الثالثة في حالة واحدة (حرم عليه نكاح
~~الكبيرة أبدا) لأنها من أمهات نسائه (وانفسخ نكاح الثلاث) لأنهن صرن أخوات
~~في النكاح.
# (وإن أرضعت) الأجنبية (اثنتين) من الصغائر منفردتين أو معا (انفسخ
~~نكاحهما)
# PageV05P447
# لأنهما صارتا أختين في نكاحه (وإن أرضعت) الأجنبية (إحداهن منفردة ثم
~~اثنتين معا انفسخ نكاح الجميع) لما سبق (وله نكاح إحدى الثلاث) لأن تحريمهن
~~لأجل الجمع.
# (وكل امرأة تحرم عليه ابنتها كأمه وجدته وأخته وربيبته إذا أرضعت طفلة
~~حرمتها عليه) لأنها تصير ابنتها من الرضاع فإذا كانت المرضعة أمه فالمرتضعة
~~أخته وإن كانت المرضعة جدته فالمرتضعة عمته أو خالته وإن كانت المرضعة أخته
~~فالمرتضعة ابنة أخته.
# (وكل رجل تحرم ابنته كأخيه وأبيه إذا أرضعت امرأته بلبنه طفلة حرمتها
~~عليه) لأنها تصير ابنته فإن كانت المرضعة امرأة أخيه فالمرتضعة ابنة أخيه
~~وإن كانت امرأة أبيه فالمرتضعة أخته (وفسخ) أي انفسخ (نكاحها منه فيهما) أي
~~في الصورتين السابقتين (إن كانت زوجته) لتحريمها على التأبيد.
# (وإن أرضعتها) أي الطفلة زوجة كانت أو غيرها امرأة أحد هؤلاء بلبن غيره
~~أي غير زوجها لم تحرم عليه أي على من تحرم عليه بنت زوجها لأنها صارت ربيبة
~~زوجها فلا تحرم عليه ولا على ابنه ونحوهما.
# (وإن أرضعتها) أي الطفلة (من لا تحرم بنتها كعمتها وخالتها لم تحرمها
~~عليه) لأنها بنت عمته أو خالته وكذا لو أرضعتها زوجة عمه أو زوجة خاله
~~بلبنه.
# (ولو تزوج) طفل طفلة هي (بنت عمه فأرضعت جدتهما أحدهما صغيرا) دون
~~الحولين (انفسخ النكاح لأنها لما أرضعت الزوج صار عم زوجته) لأنه أخو أبيها
~~من الرضاع (وإن أرضعت الزوجة صارت عمته) لأنها أخت أبيه من الرضاع (وإن
~~أرضعتهما) الجدة (جميعا صار) الزوج (عمها) أي عم زوجته (وصارت عمته) وانفسخ
~~النكاح.
# (وإن تزوج بنت عمته فأرضعت جدتهما أحدهما صغيرا) في الحولين (انفسخ
~~النكاح لأنها لما أرضعت الزوج صار خالها) لأنه أخو أمها من الرضاعة (وإن
~~أرضعت الزوجة صارت) الزوجة (عمته) لأنها أخت أبيه من الرضاع.
# (وإن تزوج بنت خاله ms3005 فأرضعت جدتهما الزوج صار) الزوج (عم زوجته) لأنه أخو
~~أبيها من الرضاعة (وإن أرضعتهما صارت خالته) لكونها أخت أمه من الرضاع.
# (وإن تزوج ابنة خالته فأرضعت الزوج صار خال زوجته) لأنه أخو أمها من
~~الرضاع (وإن أرضعتها صارت) الزوجة (خالة زوجها) لأنها أخت أمه من الرضاع.
# PageV05P448
### | [فصل وكل من أفسد نكاح امرأة برضاع قبل الدخول]
# (فصل وكل من أفسد نكاح امرأة برضاع قبل الدخول فإن الزوج يرجع عليه بنصف
~~مهرها الذي لزمه لها) ، لأنه قرره عليه بعد أن كان عرضة للسقوط كشهود
~~الطلاق إذا رجعوا، وإنما لزم الزوج نصف مهر الصغيرة لأن نكاحها انفسخ قبل
~~الدخول بها من غير جهتها والفسخ من أجنبي كطلاق الزوج في وجوب الصداق عليه.
# (وإن أفسدت) طفلة (نكاح نفسها قبل الدخول سقط مهرها) قال في المبدع بغير
~~خلاف نعلمه، لأن الفسخ بسبب من جهتها كما لو ارتدت (وإن كان) إفسادها لنكاح
~~نفسها (بعده) أي بعد الدخول (لم يسقط ويجب) صداقها إذن (على زوجها) لأنه
~~استقر بالدخول، وكما لو ارتدت (وإن أفسده) أي نكاحها (غيرها بعد الدخول وجب
~~لها مهرها) المسمى على الزوج لأنه استقر عليه بالدخول (ويرجع به) الزوج
~~المفسد نص عليه في رواية ابن القاسم لأن المرأة تستحق المهر كله على زوجها
~~فيرجع بما لزمه كنصف المهر في غير المدخول بها (ولها) أي لمن أفسد غيرها
~~نكاحها قبل الدخول أو بعده (الأخذ من المفسد نصا) وتقدم نظيره في الرجوع
~~على الغار.
# (فإذا ارتضعت امرأته الكبرى الصغرى فانفسخ نكاحهما) بأن كان بعد الدخول
~~بالكبرى (فعليه نصف مهر الصغرى) لأن نكاحها انفسخ بغير سبب من جهتها، وذلك
~~يوجب نصف المهر على الزوج كما تقدم (يرجع به) الزوج (على الكبرى) لأنها
~~التي تسببت في انفساخ نكاحه فإن كانت أمة ففي رقبتها لأن ذلك من جنايتها
~~(وعليه مهر الكبرى المسمى لها ولا يرجع عليها بشيء إذا كان أداه إليها)
~~لأنه استقر عليه بالدخول بها (وإن كان) الزوج (لم يدخل بها) أي الكبرى (فلا
~~مهر لها) أي الكبرى لأنها ms3006 التي أفسدت نكاح نفسها (ونكاح الصغرى بحاله)
~~لأنها ربيبة لم يدخل بأمها.
# (وإن دبت الصغرى إلى الكبرى وهي) أي الكبرى (نائمة أو مغمى عليها أو
~~مجنونة فارتضعت) الصغرى (منها انفسخ نكاح الكبرى) لأنها أم زوجته (ويرجع
~~على الصغرى بنصف مهر الكبرى قبل الدخول) لأنها تسببت إلى فسخ نكاحها الموجب
~~لتقرير نصف المسمى وأتلفت على الزوج البضع أشبه ما لو أتلفت عليه مبيعها
~~(ونكاح
# PageV05P449
# الصغرى ثابت) لأنها ربيبة لم يدخل بأمها (فإن كان دخل بالكبرى حرمتا) على
~~التأبيد أما الكبرى فلأنها من أمهات نسائه، وأما الصغرى فلأنها ربيبة دخل
~~بأمها (ولا مهر للصغرى) لأنها التي أفسدت نكاح نفسها (وعليه مهر الكبرى)
~~لأنه استقر بدخوله لها (يرجع به على الصغيرة) لأنها تسببت في فسخ نكاحها
~~وإتلاف البضع عليه (وإن ارتضعت الصغيرة منها رضعتين وهي نائمة ثم انتبهت
~~الكبيرة فأتمت لها ثلاث رضعات) فقد حصل الفساد بفعلها (فعليه مهر الكبيرة)
~~لاستقراره بالدخول (وثلاثة أعشار مهر الصغيرة) ويسقط عشران في مقابلة ما
~~ارتضعته منها وهي نائمة (ويرجع به) أي بما يغرمه للصغيرة (على الكبيرة) لما
~~تقدم (وإن لم يكن دخل بالكبيرة فعليه خمس مهرها) ويسقط الباقي نظير فعلها
~~بعد انتباهها (يرجع به على الصغيرة) لكونها تسببت بدبيبها.
# (وإن أرضعت بنت) الزوجة (الكبرى) الزوجة (الصغرى فالحكم في التحريم
~~والفسخ، كما لو أرضعتها الكبيرة) فإن كان دخل بالكبيرة انفسخ نكاحهما
~~وحرمتا أبدا، وإلا حرمت الكبرى وانفسخ نكاحها وحدها.
# (و) كذا الحكم في (الرجوع على المرضعة التي أفسدت النكاح) فيرجع عليها
~~بما يغرمه لهما أو لأحدهما لتسببها في غرمه وتفويتها البضع عليه.
# (وإن أرضعتها) أي زوجته الصغيرة (أم) زوجته (الكبيرة انفسخ نكاحهما معا)
~~لأنهما أختان اجتمعا في النكاح (فإن كان لم يدخل بالكبيرة فله أن ينكح من
~~شاء منهما) لأن التحريم لأجل الجمع (ويرجع على المرضعة بنصف صداقهما) الذي
~~غرمه لتسببها (وإن كان دخل بالكبيرة فله نكاحها) في الحال لأن الماء ماؤه
~~(وليس له نكاح الصغيرة حتى تنقضي عدة الكبيرة لأنها قد صارت أختها فلا
~~ينكحها في ms3007 عدتها) لأن زمن العدة كالزوجية كما سبق في النكاح (وكذلك الحكم
~~إن أرضعتها جدة الكبيرة لأنها تصير عمة الكبيرة) إن كانت الجدة لأب (أو)
~~تصير (خالتها) إن كانت جدة لأم (والجمع بينهما) أي بين المرأة وعمتها أو
~~خالتها من الرضاع (محرم) كالنسب.
# (وكذلك إن أرضعتها أختها) أي أخت الكبيرة (أو زوجة أخيها بلبنه أو
~~أرضعتها) بنت أخيها أو بنت (أختها) لأنها صارت بنت أخت الكبيرة أو بنت
~~أخيها أو بنت بنت أخيها (أو بنت أختها) والجمع بينهما محرم (ولا تحريم في
~~شيء من هذا على التأبيد لأنه تحريم جمع إلا إذا أرضعتها بنت الكبيرة وقد
~~دخل بأمها) فيحرم على الأبد كل منهما أما الكبرى فلأنها من أمهات نسائه،
~~وأما الصغيرة فلأنها
# PageV05P450
# بنت ربيبة دخل بأمها.
# (وإذا كان لرجل خمس أمهات أولاد لهن لبن منه فأرضعن امرأة له صغرى كل
~~واحدة منهن رضعة صار) سيدهن (أبا لها) لأنها ارتضعت من لبنه خمس رضعات، كما
~~لو أرضعتها واحدة منهن (وحرمت عليه) على التأبيد لأنها بنته، و (لا) تحرم
~~عليه (أمهات الأولاد لعدم ثبوت الأمومة) فلا يثبت تحريمهن (وإن أرضعن) أي
~~أمهات أولاده الخمس بلبنه (طفلا كذلك) أي كل واحدة منهن أرضعته رضعة (صار
~~المولى) صاحب اللبن (أبا له) لأنه ارتضع من لبنه خمس رضعات (وحرمت عليه) أي
~~الطفل (المرضعات، لأنه ربيبهن وهن موطوآت أبيه) فيتناولهن قوله تعالى {ولا
~~تنكحوا ما نكح آباؤكم من النساء} [النساء: 22] .
# (ولو كان له) أي الرجل (خمس بنات أو خمس بنات زوجته فأرضعن) أي بناته أو
~~بنات زوجته (امرأة له صغرى) في الحولين (رضعة رضعة فلا أمومة) لأن إحداهن
~~لم ترضعه خمسا (ولا يصير الكبير) أبو البنات (ولا الكبيرة) أم المرضعات
~~(جدا ولا جدة) لأن الجدودة فرع الأمومة ولم تثبت (ولا) تصير (إخوة المرضعات
~~أخوالا ولا أخواتهن خالات) لأن الخؤولة فرع الأمومة، ولم تثبت (ولو كمل
~~لطفل خمس رضعات من أم رجل وأخته وابنته وزوجته وزوجة أبيه من كل واحدة رضعة
~~فكذلك، أي لا تحريم) لعدم ثبوت الأمومة ms3008 لواحدة منهن.
# (وإذا كان لامرأة لبن من زوج فأرضعت به طفلا ثلاث رضعات فانقطع لبنها ثم
~~تزوجت بآخر فصار لها منه لبن فأرضعت منه الطفل) الذي أرضعته أولا في
~~الحولين (رضعتين صارت أما له) لأنه كمل له خمس رضعات من لبنها (ولم يصر
~~واحد من الزوجين أبا له) لأنه لم يكن له خمس رضعات من لبن أحدهما (ويحرم)
~~الطفل (عليهما إن كان أنثى لكونه ربيبا لهما) قد دخلا بأمه (لا لكونه
~~ولدهما) .
# (وإذا كان له ثلاث نسوة لهن لبن منه فأرضعت امرأة له صغرى كل واحدة منهن
~~رضعتين، لم تحرم المرضعات) لعدم ثبوت الأمومة (وحرمت الصغرى) على الأبد
~~لأنها بنته (وتثبت الأبوة) لأنه كمل له خمس رضعات من لبنه و (لا) تثبت
~~(الأمومة) لواحدة من الثلاثة، لأنها لم ترضعها خمسا (وعليه نصف مهرها) أي
~~الصغرى، لأن الفسخ من غير جهتها (يرجع) الزوج (به عليهن) أي المرضعات
~~لتسببهن في استقراره عليه (على قدر رضاعتهن) المحرمة (وعلى الأولى)
# PageV05P451
# التي ارتضعت أولا (خمس المهر وعلى الثانية خمسه وعلى الثالثة عشره) لأن
~~التحريم حصل منها برضعة واحدة، وقد اشتركن في الإتلاف فكان على كل واحدة
~~بقدر ما أتلفت.
# (ولو كان لامرأته ثلاث بنات من غيره فأرضعن ثلاث نسوة له صغارا) فأرضعت
~~(كل واحدة) من بنات الزوجة (واحدة) من زوجاته الصغار (إرضاعا كاملا) أي خمس
~~رضعات (ولم يدخل بالكبرى حرمت عليه، لأنها من جدات النساء ولم ينفسخ نكاح
~~الصغار لأنهن لسن أخوات إنما هن بنات خالات) ولا يحرم الجمع بين بنات
~~الخالات ولا يحرمن بكونهن ربائب (لأن الربيبة لا تحرم إلا بالدخول بأمها)
~~أو جدتها ولم يحصل (ولا ينفسخ نكاح من كمل رضاعها أولا) لما ذكرنا (وإن كان
~~دخل بالأم حرم الصغائر) أبدا (أيضا) لأنهن ربائب دخل بجدتهن (وإن أرضعن) أي
~~بنات زوجته (واحدة) من زوجاته الصغار أرضعتها (كل واحدة منهن) رضعتين
~~(اثنتين حرمت الكبرى) صححه في المبدع وغيره لأنها صارت جدة بكون الصغيرة قد
~~كمل لها خمس رضعات من بناتها (وقيل لا تحرم) الكبيرة ms3009 (اختاره الموفق
~~والشارح وصححه في الإنصاف) لأن كونها جدة فرع على كون ابنتها أما، ولم تثبت
~~الأمومة فما هو فرع عليها أولى وهو الموافق لما جزم به فيما إذا أرضعتها
~~خمس بنات زوجته على ما تقدم قريبا.
### | [فصل طلق كبيرة مدخولا بها فأرضعت صغيرة بلبنه]
# (فصل وإذا طلق كبيرة مدخولا بها فأرضعت صغيرة بلبنه) خمس رضعات (صارت)
~~المرضعة (بنتا له) لارتضاعها من لبنه (وإن أرضعتها بلبن غيره) صارت ربيبة
~~له لأنها بنت زوجته (وحرمتا) أي المرضعة والرضيعة، أما المرضعة فلأنها من
~~أمهات نسائه، وأما الرضيعة فلأنها ربيبة دخل بأمها (ويرجع على الكبيرة بنصف
~~مهر الصغيرة) لأنها تسببت في استقراره عليه (وإن كان) زوج الصغيرة (ما دخل
~~بالكبيرة بقي نكاح الصغيرة) لأنها ربيبة لم يدخل بأمها.
# (وإن طلق صغيرة فأرضعتها امرأة له حرمت المرضعة) لأنها صارت من أمهات
~~نسائه (فإن كان لم يدخل بها) أي الكبيرة (فلا مهر لها) لمجيء الفرقة من
~~قبلها (وله نكاح الصغيرة)
# PageV05P452
# لأنها ربيبة غير مدخول بأمها (وإن كان دخل بها) أي الكبيرة (فلها مهرها)
~~المسمى لاستقراره بالدخول (وحرمتا) أي الكبيرة والصغيرة (عليه) لأن الكبيرة
~~من أمهات نسائه والرضيعة ربيبة مدخول بأمها (وإن طلقهما) أي الكبيرة
~~والصغيرة (جميعا فالحكم في التحريم على ما مضى) تفصيله.
# (ولو تزوج) رجل امرأة (كبيرة و) تزوج (آخر) طفلة (صغيرة ثم طلقاهما ونكح
~~كل واحد منهما زوجة الآخر ثم أرضعت الكبيرة الصغيرة حرمت الكبيرة عليهما)
~~لأنها صارت من أمهات نسائهما (وإن كان زوج الصغيرة دخل) بالكبيرة (حرمت
~~عليه الصغيرة) لأنها ربيبة مدخول بأمها (وكل من قلنا بتحريمها) فيما ذكر
~~(فالمراد على التأبيد هو مقرون بفسخ نكاحها) إن كانت زوجة لأن التحريم
~~الطارئ كالمقارن.
### | [فصل طلق امرأته ولها منه لبن فتزوجت بصبي فأرضعته]
# فصل وإذا (طلق امرأته ولها منه لبن فتزوجت بصبي) دون الحولين (فأرضعته
~~بلبنه) خمس رضعات (انفسخ نكاحها) من الصبي (وحرمت عليه) أبدا لأنها صارت
~~أمه.
# (و) حرمت أيضا (على الأول أبدا) لأنها صارت من حلائل أبنائه لأن الصبي
~~صار ابنا ms3010 للمطلق لأنه رضع من لبنه رضاعا محرما وهي زوجته (ولو تزوجت الصبي
~~أولا ثم فسخت نكاحها لمقتض) كعيب أو فقد نفقة أو إعسار بمقدم صداق (ثم
~~تزوجت كبيرا فصار لها منه لبن فأرضعت به الصبي حرمت عليهما أبدا) على
~~الكبير لأنها صارت من حلائل أبنائه وعلى الصغير لأنها صارت أمه.
# (قال في المستوعب وهي مسألة عجيبة، لأنه تحريم طرأ لرضاع أجنبي قال) في
~~المستوعب.
# (وكذلك لو زوج أمته لعبد له يرضع ثم أعتقها) سيدها (فاختارت فراقه) أي
~~فسخت نكاحه لعتقها تحت عبد (ثم تزوجت بمن أولدها فأرضعت بلبن هذا الولد
~~زوجها الأول بعد عتقه) أو قبله (حرمت عليهما جميعا) أما الأول، فلأنها صارت
~~أمه وأما صاحب اللبن فلأنها صارت من حلائل أبنائه.
# (ولو زوج رجل أم ولده أو أمته بصبي مملوك فأرضعته بلبن سيدها حرمت
~~عليهما) أما المملوك فلأنها
# PageV05P453
# صارت أمه، وأما السيد فلأنها من حلائل أبنائه (ولا يتصور هذا) أي تزوج أم
~~الولد أو الأمة لصبي (إن كان الصبي حرا لأن من شرط نكاح الحر الأمة خوف
~~العنت ولا يوجد ذلك) أي خوف العنت (في الطفل) وفيه تلويح بالرد على صاحب
~~الرعاية ورد بأنه غير مسلم لأن الشرط خوف عنت العزوبة لحاجة متعة أو خدمة
~~والطفل قد يحتاج للخدمة، فيتصور كما في المنتهى وغيره (فإن تزوج بها)
~~الطفل، لغير حاجة خدمة (كان النكاح فاسدا وإن أرضعته لم تحرم على سيدها)
~~لأنها ليست من حلائل أبنائه لفساد النكاح، وإن تزوجها لحاجة خدمة صح النكاح
~~وإن أرضعته حرمت عليهما.
### | [فصل متى كان مفسد النكاح جماعة]
# (فصل متى كان مفسد النكاح جماعة وزع المهر على مرضعاتهن المحرمة) لأنه
~~إتلاف اشتركن فيه فكان على كل واحدة بقدر ما أتلفت و (لا) يوزع على عدد
~~(رءوسهن) كما لو أتلفن مالا وتفاوتن فيه (فلو سقى خمس زوجة صغيرة من لبن أم
~~الزوج خمس مرات انفسخ نكاحها) لأنها صارت أخته من الرضاع (ولزمهن نصف مهرها
~~بينهن) بحسب ما سقينها لتسببهن في استقراره عليه (فإن سقتها واحدة ms3011 شربتين
~~و) سقتها (أخرى ثلاثا فعلى الأولى خمس المهر وعلى الثانية خمس) المهر
~~(وعشر) (وإن سقتها واحدة شربتين وسقاها ثلاث) أخر (ثلاث شربات فعلى الأولى
~~الخمس وعلى كل واحدة من الثلاث عشر) .
# (وإن كان له ثلاث نسوة كبار وواحدة صغيرة فأرضعت كل واحدة من الثلاث)
~~الكبار (الصغيرة أربع رضعات ثم حلبن في إناء وسقينه للصغرى حرم الكبار)
~~لأنهن من أمهات نسائه (وإن لم يكن دخل بهن فنكاح الصغيرة ثابت وعليه لكل
~~واحدة ثلث صداقها يرجع به على ضراتها) لتسببهن في إقرار ذلك عليه ويسقط
~~السدس الباقي من النصف في نظير فعلها، لأن كل واحدة منهما ثالثة لضرتيها
~~مشاركة لهما (لأن إفساد نكاحها حصل بفعلها وفعلهما وإن كان قد دخل بإحدى
~~الكبار حرمت الصغيرة أيضا) لأنها ربيبة زوجة دخل بها (ولها) أي الصغيرة
~~(نصف صداقها يرجع به عليهن أثلاثا) لأنهن تسببن في فساد نكاحها (وللتي دخل
~~بها المهر كاملا) لاستقراره بالدخول.
# (وإن حلبن في إناء فسقته إحداهن
# PageV05P454
# الصغيرة خمس مرات كان عليه صداق ضرتيها) يعني نصفه (يرجع به عليها) أي
~~الساقية (إن كان قبل الدخول لأنها أفسدت نكاحهما) بسقيها اللبن للصغيرة
~~(ويسقط مهرها إن لم يكن دخل بها) أي بالتي سقت لأن الفرقة من قبلها (وإن
~~كان دخل بها فلها مهرها لا يرجع به على أحد) لأنه تقرر بالدخول (وإن كانت
~~كل واحدة من الكبار أرضعت الصغيرة خمس رضعات حرم الثلاث) لأنهن من أمهات
~~نسائه (فإن كان لم يدخل بهن فلا مهر لهن عليه) لأن الفرقة من جهتهن (وإن
~~كان دخل بهن فعليه لكل واحدة مهرها لا يرجع به على أحد) لتقرره بالدخول وكل
~~واحدة هي التي أفسدت نكاح نفسها دون غيرها من الكبار (وتحرم الصغيرة) لأنها
~~ربيبة قد دخل بأمها (ويرجع بما لزمه من صداقها) وهو نصفه (على المرضعة
~~الأولى) لأنها التي أفسدته.
### | [فصل وإذا أرضعت زوجته الأمة امرأته الصغيرة]
# (فصل وإذا أرضعت زوجته الأمة امرأته الصغيرة) رضاعا محرما (فحرمتها عليه)
~~بأن كان دخل بالأمة (كان ما لزمه من صداق ms3012 الصغيرة) وهو نصفه (له في رقبة
~~الأمة) لأن ذلك من جنايتها (وإن أرضعتها) أي زوجته الصغيرة (أم ولده حرما
~~عليه أبدا) أما الزوجة فلأنها صارت بنته أو ربيبته، وأما أم الولد فلأنها
~~من أمهات نسائه وعليه نصف مهر الصغيرة (ولا غرامة عليها) أي على أم الولد
~~لأنها أفسدت على سيدها ولا يجب له عليها غرم (ويرجع على مكاتبته) إن كانت
~~هي المفسدة لنكاح الزوجة الصغيرة لأنه يلزمها أرش جنايتها.
# (وإن أرضعت أم ولده بلبنه امرأة ابنه) رضاعا محرما (فسخت نكاحها وحرمتها
~~عليه أبدا لأنها صارت أخته) من الرضاعة.
# (وإن أرضعت) أم ولده (زوجة أبيه بلبنه حرمتها عليه) وانفسخ نكاحها (لأنها
~~صارت بنت ابنه ويرجع الأب لابنه بأقل الأمرين مما غرمه لزوجته) وهو نصف
~~صداقها المسمى أو المتعة إن لم يسم لها (أو قيمتها لأن ذلك من جناية أم
~~ولده) وجنايتها تضمن كذلك وعلم منه أنه لا رجوع للابن على أبيه في المسألة
~~قبلها إذ ليس له طلبه بالدين ونحوه.
# (وإن أرضعت أم ولده واحدة منهما) أي من زوجتي ابنه وأبيه (بغير لبن سيدها
~~لم تحرمها) عليه ولم ينفسخ نكاحها (لأن كل واحدة منهما صارت بنت أم ولده)
~~وهي غير محرمة عليه.
# PageV05P455
### | [فصل وإذا شك في الرضاع أو شك في عدده]
# (فصل وإذا شك في الرضاع أو) شك (في عدده) بأن شك هل أرضعته أو لا أو هل
~~أرضعته خمسا أو دونها (بني على اليقين لأن الأصل عدم الرضاع في المسألة
~~الأولى) وهي ما إذا شك في الرضاع.
# (و) الأصل (عدم وجود الرضاع المحرم في) المسألة (الثانية) وهي ما إذا شك
~~في عدده (لكن تكون) التي لو ثبت رضاعها خمسا حرمت (من الشبهات تركها أولى
~~قاله الشيخ) لحديث «من اتقى الشبهات فقد استبرأ لدينه وعرضه» تتمة " قال في
~~المبدع آخر الفصل الثاني من هذا الباب وإن شكت المرضعة في الرضاع أو كماله
~~في الحولين ولا بينة فلا تحريم.
# (وإن شهد به) أي الرضاع (امرأة واحدة مرضية على فعلها) بأن شهدت أنها ms3013
~~أرضعته خمسا في الحولين (أو) شهدت امرأة مرضية على (فعل غيرها) بأن شهدت أن
~~فلانة أرضعته خمسا في الحولين (أو) شهد بذلك (رجل واحد ثبت) الرضاع (بذلك
~~ولا يمين) على المشهود له ولا على الشاهدة لما روى عقبة بن الحارث قال
~~«تزوجت: أم يحيى بنت أبي إهاب فجاءت أمة سوداء فقالت: قد أرضعتكما فأتيت
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - فذكرت ذلك له فقال: وكيف وقد زعمت؟ فنهاه
~~عنها» .
# وفي رواية " دعها عنك " رواه البخاري وقال الزهري " فرق بين أهل أبيات في
~~زمن عثمان بشهادة امرأة واحدة " ولأن هذه شهادة على عورة فتقبل بها شهادة
~~النساء منفردات كالولادة، لأنه معنى يقبل فيه قول النساء المنفردات فتقبل
~~فيها شهادة المرأة ويؤيده ما روى محمد بن عبد الرحمن بن السلماني عن أمه عن
~~ابن عمر قال «سئل النبي - صلى الله عليه وسلم - ما يجوز في الرضاع من
~~الشهود؟ فقال: رجل أو امرأة» رواه أحمد وقال البيهقي إسناده ضعيف وقد اختلف
~~في متنه والمتبرعة وغيرها سواء وغير المرضية لا تقبل وقال ابن حمدان أن
~~الظئر إذا قالت أشهد أني أرضعتهما لم تقبل وإن قالت أشهد أنهما ارتضعا مني
~~قبل.
# (وإذا تزوج امرأة ثم قال قبل الدخول هي أختي من الرضاع انفسخ النكاح)
~~وحرمت عليه لأنه أقر بما يتضمن تحريمها عليه كما لو أقر بالطلاق أو إن أمته
~~أخته
# PageV05P456
# من النسب (فإن صدقته) أنها أخته من الرضاع (أو ثبت) ذلك (ببينة فلا مهر
~~لها) لأنه نكاح باطل من أصله لا تستحق فيه مهرا (وإن أكذبته) ولم يثبت ما
~~قاله بالبينة (فلها نصف المهر) لأن قوله غير مقبول عليها في إسقاط حقوقها
~~وقد جاءت الفرقة من جهته.
# (وإن قال) هي أختي من الرضاع (بعد الدخول انفسخ النكاح ولها المهر) بكل
~~حال لأنه استقر بالدخول (ما لم تقر أنها طاوعته عالمة بالتحريم) لأنها
~~زانية مطاوعة.
# (فإن رجع عن ذلك) أي قوله هي أختي من الرضاع (وأكذب نفسه لم يقبل الحكم)
~~ولو قال أخطأت لأنه رجوع عن إقرار ms3014 بحق لآدمي فلم يقبل كما لو أقر لها بمال
~~ثم رجع عنه (وأما فيما بينه وبين الله فإن علم كذب نفسه فالنكاح بحاله) لأن
~~الإقرار الباطل لا يزيل الشيء عن صفته.
# (وإن شك) الزوج (في ذلك) أي في كونها أخته من الرضاع (لم يزل عن اليقين
~~بالشك) لأن الأصل الحل.
# (فإن قال هي عمتي) من الرضاع (أو) قال هي (خالتي) من الرضاع (أو) قال هي
~~(ابنة أخي أو ابنة أختي أو أمي من الرضاع وأمكن صدقه فهو كما لو قال هي
~~أختي) من الرضاع على ما سبق تفصيله بلا فرق (وإن لم يمكن صدقه) في قوله هي
~~أمي (مثل أن يقول لمن هي مثله) في السن هذه أمي أو ابنتي (أو) يقول لمن هي
~~(أصغر منه) سنا (هذه أمي أو) يقول (لأكبر منه) هذه ابنتي (أو) يقول (لمثله
~~هذه ابنتي) من الرضاع (لم تحرم عليه) لتحقق كذبه (كما لو قال أرضعتني
~~وإياها سواء أو قال) هذه زوجته (هذه حواء) قال ابن المنجا ولا بد أن يلحظ
~~أن الزوج لو قال ذلك وهي في سن لا يولد مثلها لمثله، وإن كان أصغر كان كما
~~لو قال ذلك وهي في سنه لتحقق ما ذكر فيه.
# (والحكم في الإقرار بقرابة من النسب تحرمها) أي الزوجة (عليه) أي على
~~المقر بأن يقر بأن زوجته أخته من النسب أو عمته أو خالته كذلك أو أمه أو
~~بنته لو أمكن ذلك (كالحكم في الإقرار بالرضاع) بجامع أنه أقر على نفسه بما
~~ينفسخ به نكاحه.
# (وإن ادعى أن زوجته أخته من الرضاع فأنكرته فشهدت بذلك أمه أو ابنته أو
~~أبوه لم تقبل شهادتهم) للمانع وهو قرابة الولادة (وإن شهد بذلك) أي بكونها
~~أخته من الرضاع (أمها أو ابنتها أو أبوها قبلت) شهادتهم لأنها عليها، لا
~~لها (وإن ادعت ذلك) أي أنها أخته من الرضاع (المرأة وأنكرها الزوج فشهدت
~~لها أمها أو ابنتها أو أبوها لم تقبل) الشهادة لقرابة الولادة (وإن شهدت
~~لها أم الزوج أو ابنته أو ms3015 أبوه قبل) منهم
# PageV05P457
# ما شهدوا به لأنها شهادة عليه لا له (وفي الترغيب والبلغة، لو شهد به) أي
~~الرضاع (أبوها لم يقبل بل) يقبل إن شهد به (أبوه) قال في الإنصاف: (يعني
~~بلا دعوى وقاله في الرعايتين) بأن شهد بذلك حسبة ولم تتقدم شهادته دعوى من
~~الزوج ولا من الزوجة ووجه ذلك أن النكاح حق للزوج فشهادة أبيها بالرضاع
~~تقطعه فتكون شهادة لابنته، فلم تقبل وشهادة أبيه شهادة عليه فقبلت هذا ما
~~ظهر لي.
# (وإن كانت) الزوجة (هي التي قالت هو أخي من الرضاع فأكذبها ولم تأت
~~بالبينة) قال في الرعاية: وحلف (فهي زوجته في الحكم) لأنه لا يقبل قولها في
~~فسخ النكاح لأنه حق عليها (فإن كان) قولها ذلك (قبل الدخول فلا مهر) لأنها
~~تقر بأنها لا تستحقه (وإن كانت قبضته لم يكن للزوج أخذه) منها، ولا طلبها
~~به لأنه يقر بأنه حق لها (وإن كان) قولها ذلك (بعد الدخول فإن أقرت أنها
~~كانت عالمة أنها أخته وبتحريمها عليه وطاوعته في الوطء فلا مهر لها)
~~لإقرارها بأنها زانية مطاوعة (وإن أنكرت شيئا من ذلك فلها المهر) لأنه وطء
~~شبهة (وهي زوجته في الحكم) لأن قولها غير مقبول عليه (وأما فيما بينها وبين
~~الله، فإن صحة ما أقرت به لم يحل لها مساكنته ولا تمكينه من وطئها) ولا من
~~دواعيه لأنها محرمة عليه (وعليها أن تفتدي وتفر منه كما قلنا في التي علمت
~~أن زوجها طلقها ثلاثا وتقدم) قاله في الشرح والمبدع والإنصاف.
# (وينبغي أن يكون الواجب لها من المهر بعد الدخول أقل المهرين من المسمى
~~أو مهر المثل) لأنه إن كان المسمى أقل لم يقبل قولها في وجوب الزيادة عليه
~~وإن كان مهر المثل أقل من الزائد عليه لا تستحقه ببطلان العقد (وإن كان
~~إقرارها بأخوته قبل النكاح لم يجز لها نكاحه) لاعترافها بتحريمه.
# (ولا يقبل رجوعها عن إقرارها في ظاهر الحكم وكذلك الرجل إن أقر أن هذه
~~أخته ونحوه) كعمته، أو خالته أو بنت أخيه أو أخته (قبل ms3016 النكاح وأمكن صدقه،
~~لا يحل له أن يتزوج بها بعد ذلك في ظاهر الحكم) مؤاخذة له بإقراره.
# (ولو ادعت أمة أخوة السيد بعد وطء لم يقبل) قولها مطلقا لأن تمكينها دليل
~~كذبها.
# (و) إن ادعت الأمة أخوة سيدها (قبله) أي قبل الوطء (يقبل) قولها (في
~~تحريم الوطء) احتياطا و (لا) يقبل قولها (في ثبوت العتق) لعدم تحقيق موجبه،
~~والأصل عدمه.
# (وإذا تزوج امرأة لها لبن من زوج قبله) أو أشترى سيد أمة لها ابن من زوج
~~أبانها فوطئها (فحملت منه ولم تلد، ولم يزد لبنها، أو لم تحمل فهو) أي
~~اللبن (للأول) لأن نصف اللبن كان له والأصل بقاؤه (وإن زاد) اللبن بعد
~~الحمل (زيادة في أوانها) فاللبن لهما (فإن أرضعت به طفلا صار ابنا لهما)
~~كما لو كان الولد منهما لأن زيادته عند حدوث الحمل ظاهر
# PageV05P458
# في أنه منه وبقي لبن الأول يقتضي كون أصله منه فوجب أن يضاف إليهما.
# (وإن لم يزد) اللبن بالحمل (أو زاد قبل أوانه أو لم تحمل وزاد بالوطء ف)
~~اللبن (للأول) لما تقدم (وإن انقطع لبن الأول، ثم ثاب بحملها من الثاني فهو
~~لهما) لأن اللبن كان للأول فلما عاد بحدوث الحمل فالظاهر أن لبن الأول ثاب
~~بسبب الحمل من الثاني فكان مضافا إليهما كما لو لم ينقطع (ومتى ولدت فاللبن
~~للثاني وحده) إذا زاد، لأن زيادته بعد الولادة تدل على أنه لحاجة المولود
~~فتمتنع المشاركة فيه (إلا إذا لم يزد) اللبن (أو لم ينقص من الأول حتى ولدت
~~فهو) أي اللبن (لهما) لأن اللبن الأول أضيف إلى الولد الأول واستمراره على
~~حاله أوجب بقاءه عليه وحاجة الولد الثاني إلى اللبن أوجبت اشتراكهما فيه
~~كالعين إذا لم يدفع المستحق الثاني صاحب اليد عنها يبقى استحقاقه لها.
# (وإن ادعى أحد الزوجين على الآخر أنه أقر أنه أخو صاحبه من الرضاع،
~~فأنكر) المدعى عليه الإقرار (لم يقبل في ذلك شهادة النساء المنفردات لأنها
~~شهادة على الإقرار) وهو مما يطلع عليه الرجال غالبا فلا بد فيه ms3017 من رجلين "
~~كالنكاح والقذف.
# (ويكره لبن الفاجرة والمشركة) لقول عمر وابنه (والذمية) كالمشركة
~~(والحمقاء) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا تزوجوا الحمقاء فإن صحبتها
~~بلاء وفي ولدها ضياع، ولا تسترضعوها فإن لبنها يغير الطباع» (والزنجية
~~وسيئة الخلق) فإنهما في معنى الحمقاء (والجذماء والبرصاء) خشية وصول ذلك
~~إلى الرضيع.
# وفي المجرد (والبهيمة) لأنه يكون في بلادة البهيمة (وفي الترغيب وعمياء
~~فإنه يقال الرضاع يغير الطباع) ويؤيده ما سبق في الحديث، بل يكاد أن يكون
~~ذلك محسوسا.
# (ويستحب أن يعطي) الموسر (الظئر) المتبرعة، كما قيده بعضهم (عند الفطام
~~عبدا أو أمة) مكافأة لها فإن كانت أمة استحب له عتقها (وتقدم في الإجارة) .
# (وليس للزوجة أن ترضع غير ولدها إلا بإذن الزوج قاله الشيخ) لما فيه من
~~تفويت حقه عليه.
### | [كتاب النفقات]
# وهي جمع نفقة) وتجمع على نفاق كثمرة وثمار (وهي) في الأصل للدراهم من
~~الأموال وشرعا (كفاية من يمونه خبزا وأدما وكسوة) بضم الكاف وكسرها قاله
# PageV05P459
# في الحاشية (ومسكنا وتوابعها) أي توابع الخبز والأدم والكسوة والمسكن،
~~كثمن الماء والمشط والسترة ودهن المصباح والغطاء والوطء ونحوها وأصلها
~~الإخراج من النافقاء، وهو موضع يجعله الضب في مؤخر الحجر رفيعا يعده للخروج
~~إذا أتى من بابه رفعه برأسه وخرج ومنه سمي النفاق، لأنه خروج من الإيمان أو
~~خروج الإيمان من القلب، فسمي الخروج نفقة لذلك وهي أصناف: نفقة الزوجات،
~~وهي المقصودة هنا ونفقة الأقارب والمماليك وتأتي (ويلزم ذلك) المذكور وهو
~~الكفاية من الخبز والأدم والكسوة وتوابعها (الزوج لزوجته) إجماعا لقوله:
~~{لينفق ذو سعة من سعته} [الطلاق: 7] الآية ومعنى قدر ضيق «وقوله - صلى الله
~~عليه وسلم -: فاتقوا الله في النساء فإنكم أخذتموهن بأمانة الله واستحللتم
~~فروجهن بكلمة الله ولهن عليكم نفقتهن وكسوتهن بالمعروف» رواه مسلم ولأنها
~~محبوسة على الزوج يمنعها من التصرف والاكتساب فوجبت نفقتها عليه كالعبد مع
~~سيده (ولو) كانت الزوجة (ذمية) تحت مسلم أو ذمي لعموم ما سبق (ب) حسب (ما
~~يصلح لمثلها) مع مثله (بالمعروف) لخبر مسلم السابق.
# (وهي) أي النفقة (مقدرة بالكفاية) ms3018 فيجب لها كفايتها مما ذكر لحديث هند
~~«خذي ما يكفيك وولدك بالمعروف» فتختلف باختلاف من تجب له في قدرها للحديث
~~فأمرها بأخذ ما يكفيها من غير تقدير والكفاية لا تختلف باليسار والإعسار،
~~وإنما اعتبرهما الشرع في الجنس لا القدر.
# (وتختلف) النفقة (باختلاف حال الزوجين) يسارا وإعسارا لقوله تعالى {لينفق
~~ذو سعة من سعته ومن قدر عليه رزقه فلينفق مما آتاه الله} [الطلاق: 7]
~~(فيعتبر ذلك الحاكم بحالهما عند التنازع) لا وقت العقد، وإنما اعتبره
~~بحالهما جمعا بين الأدلة ورعاية لكل من الجانبين فكان أولى.
# وقال القاضي الواجب رطلان من خبز في كل يوم في حق الموسر والمعسر اعتبارا
~~بالكفارات وإنما يختلفان في صفته وجودته (فيفرض) الحاكم (للموسرة تحت
~~الموسر من أرفع خبز البلد) الخاص (ودهنه وأدمه الذي جرت عادة أمثالها بأكله
~~من الأرز واللبن وغيرهما مما لا تكره عرفا) لأنه - صلى الله عليه وسلم -
~~جعل ذلك بالمعروف؛ وليس من المعروف إطعام الموسرة خبز المعسرة، ولأن الله
~~تعالى فرق بين الموسر والمعسر في الإنفاق، ولم يبين ما فيه التفريق فوجب
~~الرجوع إلى العرف وأهل العرف يتعارفون
# PageV05P460
# فيما بينهم أن جنس نفقة الموسرين أعلى من جنس نفقة المعسرين ويعدون
~~المنفق من الموسرين من جنس المعسرين بخيلا (وإن تبرمت بأدم نقلها إلى أدم
~~غيره) لأنه من المعروف.
# (و) يفرضه لها (لحما عادة الموسرين بذلك الموضع و) يفرض لها (حطبا وملحا
~~لطبخه) لأنها لا تستغني عنه (وقدر اللحم رطل عراقي) وتقدم بيانه في أول
~~المياه.
# وهذه طريقة وما قدمه أولى أنه مقدر بالكفاية (لكن يخالف في إدمانه) قاله
~~في الفروع قال في المبدع: ولعله مرادهم (قال في الوجيز وغيره في الجمعة
~~مرتين) جزم به في الهداية والمذهب ومسبوك الذهب والمستوعب والخلاصة والهادي
~~وغيرهم وقدمه في الرعايتين والحاوي الصغير وتجريد العناية (و) يفرض لها
~~الحاكم من الكسوة (ما يلبس مثلها من حرير وخز) وهو ما سدي بإبريسم ولحم
~~بغيره (وجيد كتان وقطن وأقله قميص وسراويل ووقاية وهي ما تضعه فوق المقنعة
~~وتسمى الطرحة ومقنعة ومداس وجبة ms3019 للشتاء) لأن ذلك أقل ما تقع به الكفاية.
# لأن الشخص لا بد له من شيء يواري جسده وهو القميص، ومن شيء يستر عورته،
~~وهو السراويل، ومن شيء على رأسه وهو الوقاية، ومن شيء في رجله وهو المداس
~~ومن شيء يدفئه وهو جبة للشتاء، ومن شيء ينام عليه وقد أشار إليه بقوله
~~(وللنوم فراش ولحاف ومخدة) بكسر الميم (محشو ذلك بالقطن المنزوع الحب إذا
~~كان عرف) البلد لأنه المعروف (وملحفة للحاف) لأنه معتاد (وإزار) تنام فيه
~~إذا كانت العادة جارية بالنوم فيه كأرض الحجاز ونحوها.
# (وللجلوس زلي وهو بساط من صوف وهو الطنفسة ورفيع الحصر) لأن ذلك ما لا
~~غنى عنه (وتزاد من عدد الثياب ما جرت العادة بلبسه مما لا غنى عنه) لأن
~~الواجب دفع الحاجة الغالبة (دون ما للتجمل والزينة و) يفرض (للمعسرة تحت
~~المعسر من أدنى خبز البلد كخشكار) ضد الناعم (بأدمه الملائم له عرفا
~~كالباقلاء والخل والبقل والكامخ وما جرت به عادة أمثالها) لأنها إحدى
~~الزوجين فوجب اعتبار حالها كالموسرة (ودهنه ولحمه عادة.
# وفي الوجيز وغيره كالرعاية في اللحم كل شهر مرة و) يفرض لها (ما يلبس
~~مثلها أو ينام فيه من غليظ القطن والكتان وللنوم فراش بصوف وكساء أو عباءة)
~~بفتح العين والمد (للغطاء والجلوس بارية أو خيش) على قدر عادتها وعادة
~~أمثالها.
# (و) يفرض (للمتوسطة تحت المتوسط والموسرة مع المعسر والمعسرة مع الموسر
~~المتوسط من ذلك عرفا) لأن إيجاب نفقة الموسر على المعسر وإنفاق المعسر نفقة
~~الموسر ليس من المعروف وفيه إضرار بصاحبه، فكان
# PageV05P461
# اللائق بحقهما هو المتوسط قال في المبدع: الموسر من يقدر على النفقة
~~بماله أو كسبه وعكسه المعسر وقيل: هو الذي لا شيء له والمتوسط من يقدر على
~~بعض النفقة بماله أو كسبه قال ابن حمدان: ومسكين لا زكاة له معسر ومن فوقه
~~متوسط وإلا فهو معسر.
# (وعليه نفقة البدوية من غالب قوت البادية بالناحية التي ينزلونها ويجب)
~~للزوجة (ما تحتاج إليه من الدهن للسراج أول الليل أو غيره) أي كله بحسب ms3020
~~عادة بلدهما (على اختلاف أنواعه في بلدانه) فيجب لها (السمن في موضع والزيت
~~في آخر والشحم في آخر والشيرج في آخر) بحسب العرف و (لا) يجب دهن المصباح
~~(لأهل الخيام والبادية) لعدم تعارفهم له (ولا يجب لها إزار للخروج وهو
~~الملحفة، ومثله الخف ونحوه) كالران (لأنه لم يبن أمرها على الخروج) ولأنها
~~ممنوعة من الخروج لحق الزوج فلا يجب عليه مؤنة ما هي ممنوعة منه لأجله (ولا
~~بد من ماعون الدار) لأنه لا غنى لها عنه (ويكتفى بخزف) وهو آنية الطين قبل
~~أن يطبخ وهو الصلصال فإذا شوي فهو الفخار ذكره في الحاشية (وخشب والعدل ما
~~يليق بهما) أي الزوجين من الآنية.
# (وحكم المكاتب والعبد) في النفقة (كالمعسر) لأنهما ليسا بأحسن حالا منه
~~(ومن نصفه حر إن كان موسرا فكمتوسطين وإن كان معسرا فكمعسرين) والواجب عليه
~~نصف نفقته ونصف نفقة زوجته وباقيهما على سيده.
# (ولا يجب في النفقة الحب) بل الكفاية من الخبز لأنه المتعارف وكنفقة
~~السيد ولأن الحب يحتاج إلى كلفة ومؤنة (فلو طلبت مكان الخبز حبا أو دراهم
~~أو دقيقا أو غير ذلك) لم يلزمه بذله (أو) طلبت (مكان الكسوة دراهم أو
~~غيرها) من العروض (لم يلزمه بذله) لأن ذلك معاوضه فلا يجبر عليها.
# (و) كذا (لا يلزمها قبوله بغير رضاها لو بذله) الزوج أي ما ذكر من بذل
~~الخبز أو الكسوة لما مر (وإن تراضيا) أي الزوجان (على ذلك) أي أخذ العوض
~~(جاز) لأنه الحق لا يعدوهما (بخلاف الطعام) في الكفارة فإنه حق لله تعالى
~~(وليس هو معاوضة حقيقة) لأن الشارع لم يعين الواجب بأكثر من الكفاية فبأي
~~شيء حصلت كان هو الواجب وإنما صرنا إلى إيجاب الخبز عند الاختلاف لأنه
~~المتعارف فرجح بذلك.
# (و) إذا تراضيا على العوض في النفقة أو الكسوة أو فيهما ف (لكل منهما
~~الرجوع عنه بعد التراضي في المستقبل) لعدم استقراره.
# (ولا يملك الحاكم فرض غير الواجب كدراهم مثلا) إلا باتفاقهما ولا يجبر من
~~امتنع منهما قال في الهدي: وأما فرض الدراهم ms3021 فلا أصل لها في كتاب
# PageV05P462
# ولا سنة ولا نص عليه أحد من الأئمة، لأنها معاوضة بغير الرضا عن غير
~~مستقر قال في الفروع: وهذا متجه مع عدم الشقاق وعدم الحاجة، فأما مع الشقاق
~~والحاجة كالغائب مثلا فيتوجه الفرض للحاجة إليه على ما لا يخفى.
# (ولا يعتاض عن الماضي) من واجب النفقة (بربوي) لأنه ربا.
# (و) يجب (عليه) أي الزوج (مؤنة نظافتها من الدهن) لرأسها (والسدر
~~والصابون وثمن ماء شرب ووضوء وغسل من حيض ونفاس وجنابة ونجاسة وغسل ثياب
~~وكذا المشط وأجرة القيمة ونحوه وتبييض الدست وقت الحاجة) إليه لأن ذلك يراد
~~للتنظيف كتنظيف الدار المؤجرة.
# (ولا يجب عليه) أي الزوج (الأدوية وأجرة الطبيب والحجام والفاصد) لأن ذلك
~~يراد لإصلاح الجسم كما لا يلزم المستأجر بناء ما يقع من الدار (وكذا ثمن
~~الطيب والحناء والخضاب ونحوه) كالإسفيداج، لأن ذلك من الزينة فلا يجب عليه
~~كشراء الحلي (إلا أن يريد منها التزين به) لأنه هو المريد لذلك (أو قطع
~~رائحة كريهة منها) أي يلزمه ما يراد لقطع رائحة كريهة منها كما ذكره في
~~المغني والشرح والترغيب (ويلزمها ترك الحناء وزينة نهاها عنه) ذكره الشيخ
~~تقي الدين.
# (فإن احتاجت) الزوجة (إلى من يخدمها لكون مثلها لا يخدم نفسها أو لموضعها
~~ولا خادم لها لزمه لها خادم) لقوله تعالى: {وعاشروهن بالمعروف} [النساء:
~~19] ولأنه مما يحتاج إليه على الدوام (حرا أو عبدا بشراء أو كراء أو عارية)
~~لأن المقصود الخدمة كما لو أسكنها دارا بالأجرة أو عارية والخادم واحد
~~الخدم يقع على الذكر والأنثى لإجرائه مجرى الأسماء غير المأخوذة من الأفعال
~~كحائض وعاتق ذكره في الحاشية (ولا يلزمه) أي الزوج (أن يملكها إياه) أي
~~الخادم لأن الواجب عليه الإخدام لا التمليك فإن ملكها إياه فقد زادها خيرا
~~(ولا إخدام) عليه (لرقيقة ولو كانت جميلة) لأنها ليست كالزوجة.
# (فإن طلبت) الزوجة (منه أجر خادمها فوافقها جاز) لأن الحق لا يعدوهما
~~(وإن أبى) الزوج ذلك (وقال أنا آتيك بخادم سواه فله ذلك إذا أتى بمن يصلح
~~لها) ms3022 لأنه الواجب عليه ولا يجبر على المعاوضة (ولا يكون الخادم إلا ممن
~~يجوز له النظر إليها) أي إلى الزوجة (إما امرأة أو ذو رحم محرم) لأن الخادم
~~يلزم المخدوم في غالب أحواله فلا يسلم من النظر.
# (فإن كان الخادم ملكها كان تعيينه إليهما) أي إلى الزوجين فإذا رضيت
~~بخدمته ونفقته على الزوج ورضي بذلك جاز لأن الحق لا يعدوهما (وإن كان)
# PageV05P463
# الخادم (ملكه أو استأجره أو استعاره فتعيينه إليه) لأن أجرته عليه فيكون
~~عليه تعيينه إليه (ويجوز أن تكون) الخادم (كتابية) لأنها يجوز لها النظر
~~للمسلمة كما تقدم (ويلزمها) أي الزوجة (قبولها) أي الكتابية لأنها تصلح
~~للخدمة (وله تبديل خادم ألفتها) الزوجة لأن التعيين إليه (ولا يلزم) الزوج
~~(أجرة من يوضئ) زوجة (مريضة) بخلاف رقيقه المريض الذي لا يمكنه الوضوء
~~بنفسه.
# (وتلزم نفقة الخادم وكسوته بقدر نفقة الفقيرين) لأنه معسر وحاله حال
~~المعسرين (إلا في النظافة فلا يجب عليه لها) أي الخادم (ما يعود بنظافتها
~~ولا مشط ودهن وسدر لرأسها) لأن ذلك يراد للزينة والتنظيف وهذا غير مراد من
~~الخادم (فإن احتاجت) الخادم (إلى خف وملحفة لحاجة الخروج لزمه) ذلك لدعاء
~~الحاجة إليه (إلا إذا كانت) الخادم (بأجرة أو) كانت (عارية ف) نفقتها وما
~~تحتاج إليه (على مؤجر ومعير) لأن المكري ليس له إلا الأجرة والمعير لا تسقط
~~عنه نفقة ملكه بإعارته (ولا يلزمه) أي الزوج (أكثر من نفقة خادم واحد) لأن
~~المستحق خدمتها في نفسها وذلك يحصل بالواحد وما زاد إنما هو للتجمل أو نحوه
~~وليس بواجب عليه.
# (فإن قالت) لزوجها (أنا أخدم نفسي وآخذ ما يلزمك لخادمي لم يلزمه) ذلك
~~لأن الأجرة عليه فتعين الخادم إليه (وإن قال) الزوج (أنا أخدمك) بنفسي (لم
~~يلزمها قبوله) لأنها تحتشمه وفيه غضاضة عليها لكون زوجها خادما لها (ولو
~~أرادت من الإخدام لها أن تتخذ خادما وتنفق عليه من مالها فليس لها ذلك إلا
~~بإذن الزوج) لها فيه ويلزمه مؤنسة لحاجة.
### | [فصل ويجب عليه نفقة المطلقة الرجعية]
# فصل (و) يجب (عليه نفقة ms3023 المطلقة الرجعية وكسوتها ومسكنها كالزوجة) فيما
~~تقدم (سواء) لقوله تعالى: {وبعولتهن أحق بردهن} [البقرة: 228] ولأنها زوجة
~~يلحقها طلاقه وظهاره أشبه ما قبل الطلاق (إلا فيما يعود بنظافتها) لأنها
~~غير معتدة للاستمتاع (أما البائن بفسخ أو طلاق، فإن كانت حاملا فلها
~~النفقة) لقوله تعالى: {وإن كن أولات حمل فأنفقوا عليهن حتى يضعن حملهن}
~~[الطلاق: 6] (تأخذها
# PageV05P464
# كل يوم قبل الوضع) للآية (ولها السكنى) لقوله تعالى: {أسكنوهن من حيث
~~سكنتم من وجدكم} [الطلاق: 6] .
# (و) لها (الكسوة) لدخولها في النفقة، لأن الحمل ولده والإنفاق عليه دونها
~~متعذر فوجب كما وجبت أجرة الرضاع (وإن لم تكن) البائن (حاملا فلا شيء لها)
~~«لقوله - صلى الله عليه وسلم - لفاطمة بنت قيس ليس لك نفقة» رواه البخاري
~~ومسلم وزاد " ولا سكنى.
# وفي لفظ قال النبي - صلى الله عليه وسلم -: «انظري يا ابنة قيس إنما
~~النفقة للمرأة على زوجها فكانت له عليها الرجعة فإنه لم يكن له عليها
~~الرجعة فلا نفقة ولا سكنى» رواه أحمد والحميدي وقول عمر بوجوب السكنى لها
~~خالفه علي وابن عباس وجابر.
# (فإن لم ينفق عليها يظنها حائلا، ثم تبين أنها حامل فعليه نفقة ما مضى)
~~لأنا تبينا استحقاقها له فرجعت به عليه كالدين (سواء قلنا النفقة للحمل أو
~~لها من أجله في ظاهر كلامهم) وقال ابن حمدان إن قلنا النفقة لها وجبت، وإلا
~~فلا (وعكسها) بأن أنفق عليها يظنها حاملا فبانت حائلا (يرجع عليها) لأنا
~~تبينا عدم استحقاقها، أشبه ما لو قضاها دينا، ثم تبين براءته منه.
# (وإن ادعت) بائن (أنها حامل أنفق عليها) مبينها (ثلاثة أشهر) من ابتداء
~~زمن ذكرت أنها حملت منه بنظير ما أنفق الثلاثة أشهر (ولم يبن) حملها (رجع
~~عليها، إلا إن ظهر براءتها قبل ذلك) أي قبل مضي الثلاثة أشهر (بحيض أو غيره
~~فيقطع النفقة) عنها لتبين عدم الحمل (سواء دفع إليها بحكم حاكم أو بغير شرط
~~أنها نفقة أو لم يشرط) ذلك لأن الحمل يتبين بعد ثلاثة أشهر وقرينة الحال
~~دالة أنه إنما دفع إليها على وجه النفقة. ms3024
# (وإن ادعت الرجعية الحمل فأنفق عليها أكثر من مدة عدتها رجع عليها
~~بالزيادة) لتبين عدم استحقاقها لها (ويرجع في) قدر (مدة العدة إليها) لأن
~~ذلك لا يعلم إلا من جهتها.
# (ولا يرجع بالنفقة في النكاح الفاسد إذا تبين فساده، سواء كانت النفقة
~~قبل مفارقتها أو بعدها) لأنه إن كان عالما بعدم الوجوب فهو متطوع بالإنفاق،
~~وإن لم يكن عالما فهو مفرط فلم يرجع بشيء (كما لو أنفق على أجنبية) بلا
~~إذنها لأنه متبرع.
# (وتجب) النفقة على المبين (للحمل لا لها) أي البائن (من أجله) أي الحمل
~~لأنها تجب بوجود الحمل (وتستحق) البائن (قبضها) أي النفقة (والتصرف فيها)
~~وكذلك صحت مخالعتها عليها كما تقدم (فتجب) النفقة (على زوج ل) زوجة (ناشز
~~حامل ولملاعنة حامل) لأن النفقة للحمل وهو ولده (ولو نفاه لعدم صحة نفيه)
~~ما دام حملا (فإن
# PageV05P465
# نفاه بعد وضعه، فلا نفقة في المستقبل) لانقطاع نسبه عنه (فإن استلحقه)
~~لملاعن بعد نفيه لحقه نسبه، و (رجعت عليه الأم بما أنفقته، وبأجرة المسكن
~~والرضاع سواء قلنا النفقة للحمل أو لها من أجله) لأنا تبينا أنها كانت
~~مستحقة عليه فوجب عليه أداؤها كما لو كان عليه دين لم يعلمه ثم علمه.
# (وتجب) النفقة (لحامل من وطء شبهة أو نكاح فاسد على الواطئ) لأنه لاحق به
~~والنفقة له.
# (و) تجب النفقة (لملك يمين على السيد، ولو عتقها) وهي حامل لأنه ولده.
# (و) تجب نفقة الحامل من زوج ميت على وارث زوج ميت للقربة إذا لم يكن
~~للحمل مال.
# (و) تجب (من مال حمل موسر فتسقط عن أبيه) وعن وارثه لأن الموسر لا تجب
~~نفقته على غيره (وإن تلفت) النفقة بيد حامل من المذكورات (من غير تفريط)
~~منها (وجب) على من قلنا عليه نفقة حملها (بدلها) لأن ذلك حكم نفقة الأقارب.
# (ولا تجب) نفقة الحمل (على زوج رقيق ولا معسر ولا غائب) لأنها نفقة قريب
~~(فلا تثبت في الذمة كنفقة الأقارب وتسقط بمضي الزمان) كنفقة الأقارب (ما لم
~~تستأذن بإذن حاكم أو تنفق بنية ms3025 الرجوع إذا امتنع من الإنفاق من وجب عليه)
~~الإنفاق على الحمل لكونها قامت عنه بواجب.
# (ولا تجب) نفقة الحمل (على من لا يلحقه نسب الحمل كزان) لعدم القرابة
~~(ولا تجب نفقة الحمل على وارث) الحمل (مع عسر زوج لاحق به الحمل) لحجبهم به
~~قلت إلا أن يكون الوارث من عمودي النسب فتجب عليه مع يساره كما يأتي نظيره
~~في نفقة الأقارب (ولا تجب فطرة حامل مطلقة) وإن قلنا تجب نفقتها للحمل
~~وفطرته غير واجبة، بل تستحب.
# (ولا يصح جعل نفقة الحامل عوضا في الخلع لأن النفقة ليست لها) بل للحمل
~~فلا تعارض لها هذا معنى كلام الشيرازي، وقال القاضي والأكثرون: يصح على
~~الروايتين وجزم به المصنف في الخلع لأنها في حكم المالكة لها لأنها التي
~~قبضتها وتستحقها وتتصرف فيها فإنها في مدة الحمل هي المالكة لها وبعد
~~الولادة هي أجرة رضاعها وهي الآخذة لها.
# (ولو وطئت الرجعية بشبهة أو) وطئت (بنكاح فاسد ثم بان بها حمل يمكن أن
~~يكون من الزوج و) من (الوطء) بنكاح فاسد (فعليهما) أي الزوج والواطئ
~~(الأجرة حتى تضع و) عليهما النفقة (بعد الوضع حتى ينكشف الأب منهما) ويتميز
~~(ومتى ثبت نسبه) أي الحمل من أحدهما أي الزوج أو الواطئ بشبهة أو بنكاح
~~فاسد (رجع عليه الآخر) الذي لم يلحق به (بما أنفق) عليه لأنه أدى عنه شيئا
~~هو واجب عليه بناء على أنه واجب على الدافع فرجع عليه به لأنه قام عنه
~~بواجب
# PageV05P466
# تتمة) قال في المبدع: فإن وطئت زوجته فحملت فالنفقة على الواطئ إن وجبت
~~للحمل ولها على الأصح إن كانت مكرهة أو نائمة، وإن كانت مطاوعة تظنه زوجها
~~فلا.
# (ولا نفقة من التركة للمتوفى عنها زوجها ولو) كانت (حاملا) لأن النفقة
~~للزوجة تجب للتمكين من الاستمتاع وقد فات (ونفقة الحمل من نصيبه) فينفق
~~عليها من نصيبه كما نقله الكمال في حمل أم الولد واستشكله المجد بأن الحمل
~~إنما يرث بشرط خروجه حيا ويوقف نصيبه فكيف يتصرف فيه قبل تحقق الشرط؟
~~ويجاب: بأن هذا ms3026 النص يشهد لثبوت ملكه من حين موت مورثه وإنما خروجه حيا
~~يتبين به ذلك فإذا حكمنا له بالملك ظاهرا جاز التصرف فيه بالنفقة الواجبة
~~عليه وعلى من تلزمه نفقته لا سيما والنفقة على أمه يعود نفعها إليه كما
~~يتصرف في مال المفقود.
# (ولا) نفقة (لأم ولد حامل وينفق) عليها (من مال حملها نصا) كما تقدم وفيه
~~ما سبق (ولا سكنى لهما) أي للمتوفى عنها زوجها ولو حاملا وأم الولد الحامل
~~(ولا كسوة) لما تقدم في النفقة.
# وفي المغني في المتوفى عنها إن مات وهي في مسكنه قدمت به، ويستدل له
~~بقوله تعالى: {والذين يتوفون منكم} [البقرة: 234] الآية لنسخ بعض المدة
~~وبقي ما فيها على الوجوب ولو لم تجب السكنى للفريعة لم يكن لها أن تسكن إلا
~~بإذنهم وجوابه: أن الآية منسوخة وقصة فريعة قضية عين.
# (ولا تجب النفقة في النكاح الفاسد) لأن وجود العقد كعدمه (لغير حامل) فإن
~~كانت حاملا فالنفقة للحمل.
# (ولا) تجب النفقة (ل) زوجة (ناشز غير حامل) لأن النفقة في نظير تمكينها
~~من الاستمتاع والناشز غير ممكنة (فإن كان لها ولد) أي الناشز (أعطاها نفقة
~~ولدها إن كانت هي الحاضنة له أو المرضعة) له لأن نفقته ليست في نظير
~~التمكين بل للقرابة وهي موجودة مع نشوز أمه (ويعطيها أيضا أجرة رضاعها إن
~~طالبت بها) وإن كانت في حباله لقوله تعالى: {فإن أرضعن لكم فآتوهن أجورهن}
~~[الطلاق: 6] والناشز العاصية لزوجها (فإن امتنعت من فراشه أو) من (الانتقال
~~معه إلى مسكن مثلها أو خرجت) من منزله بغير إذنه (أو سافرت أو انتقلت من
~~منزله بغير إذنه أو أبت السفر معه إذا لم تشترط بلدها فهي ناشز) وتقدم
~~بيانه.
# PageV05P467
### | [فصل ويلزمه دفع القوت إلى الزوجة]
# (فصل ويلزمه) أي الزوج (دفع القوت) أي الخبز والأدم (إلى الزوجة) لا بد
~~له ولا حب إن لم يتراضيا عليه (في صدر كل نهار وذلك إذا طلعت الشمس) لأنه
~~أول وقت الحاجة (فإن اتفقا) أي الزوجان (على تأخيره) أي القوت عن طلوع
~~الشمس (أو) على ms3027 (تعجيله لمدة قليلة أو كثيرة جاز) لأن الحق لهما لا يخرج
~~عنهما كالدين وتملكه بقبضه قاله في الترغيب (واختار الشيخ لا يلزمه تمليك
~~ينفق ويكسو بحسب العادة انتهى) .
# (ولو أكلت) الزوجة (مع زوجها عادة سقطت نفقتها) عملا بالعرف (وكذا إن
~~كساها) الزوج (بدون إذنها و) بدون (إذن وليها) إن كانت سفيهة أو مجنونة أو
~~صغيرة يوطأ مثلها عملا بالعادة (ونوى أن يعتد لها) أي بالنفقة أو الكسوة
~~فإن لم ينو لم يعتد بها ذكره في الرعاية وهو ظاهر كلامه في المغني وقال في
~~الإنصاف إن لم يتبرع سقطت عنه مطلقا على الصحيح من المذهب صححه في الفروع
~~وقطع به المصنف فيما يأتي قريبا.
# (وإن رضيت) الزوجة (بالحب لزمه أجرة طحنه وخبزه) لأنه من مؤنته وكذا
~~ينبغي أن يقال في نفقة القريب.
# (فإن طلب أحدهما دفع القيمة عن النفقة أو الكسوة لم يلزم الآخر إجابته)
~~لأنها معاوضة (وتقدم) ذلك (أول الباب) .
# (ويلزمه) أي الزوج (كسوتها في كل عام مرة) لأنه العادة (ويلزم الدفع)
~~للكسوة (في أوله) أي العام (لأنه أول وقت الوجوب) وقال الحلواني وابنه وابن
~~حمدان في أول الصيف كسوة وفي أول الشتاء كسوة ولعله مراد الواضح بقوله كل
~~نصف سنة (وتملكها) أي الكسوة بالقبض (مع نفقة) أي وتملك النفقة أيضا
~~(بالقبض) كما يملك رب الدين دينه بقبضه (وغطاء ووطاء ونحوهما) كستارة
~~(ككسوة) فيجب كل عام وتملكه بقبضه واختاره ابن نصر الله أنه كماعون الدار
~~بحسب الحاجة (ولا تملك) الزوجة (المسكن وأوعية الطعام والماعون والمشط ونحو
~~ذلك) لأنه إمتاع قاله في الرعاية.
# (وإن أكلت) الزوجة (معه) أي الزوج (عادة أو كساها بلا إذن منها أو من
~~وليها ولم يتبرع سقطت) كما تقدم (و) إن اختلفا في نية التبرع ف (القول قوله
~~في ذلك) أي أنه لم ينو التبرع لأن الأصل عدمه وهو أدرى بنيته.
# (فإذا قبضتها) أي النفقة أو الكسوة (فسرقت أو تلفت أو بليت لم يلزمه
~~عوضها) لأنها قبضت حقها فلم
# PageV05P468
# يلزمه غيره كالدين إذا وفاها إياه ثم ضاع ms3028 منها لكن لو بليت في الوقت الذي
~~يبلى فيه مثلها لزمه بدلها لأن ذلك من تمام كسوتها وإن لم يمض زمن تبلى فيه
~~عادة وإنما بليت قبله لكثرة خروجها ودخولها فلا أشبه ما لو أتلفتها وإن مضى
~~زمن يبلى فيه مثلها بالاستعمال ولم تبل فوجهان: أحدهما: لا يلزمه بدلها
~~لأنها غير محتاجة للكسوة والثاني: بلى لأن الاعتبار بمضي الزمان دون حقيقة
~~الحاجة، ذكره في المبدع.
# (وإذا انقضت السنة وهي) أي الكسوة (صحيحة فعليه كسوة السنة الأخرى) لأن
~~الاعتبار بمضي الزمان دون بقائها بدليل ما لو تلفت (وإن مات) الزوج قبل مضي
~~السنة (أو ماتت أو بانت قبل مضي السنة) رجع بقسطه (أو تسلفت) أي تعجلت
~~(النفقة أو الكسوة فحصل ذلك) أي مات أو ماتت أو بانت (قبل مضيها) أي مضي
~~المدة التي تسلفت نفقتها أو كسوتها (رجع بقسطه) لتبين عدم وجوبه عليه.
# (لكن لا يرجع) من عجل نفقة ثم سقطت (ببقية يوم الفرقة إلا على ناشز) لأن
~~عليها أن لا تعطيه شيئا بأن ترجع إلى الطاعة قال في شرح المنتهى: والأظهر
~~أنه إن أعادها أي غير ناشز في ذلك اليوم لم تلزمه نفقة ثانيا.
# (وإذ قبضت) الزوجة (النفقة) أو الكسوة (فلها التصرف فيها على وجه لا يضر
~~بها ولا ينهك) بفتح الهاء أي يجهد (بدنها) لأنها ملكتها بالقبض (فيجوز لها
~~بيعها وهبتها والصدقة بها وغير ذلك فإن عاد) التصرف (عليها بضرر في بدنها
~~أو نقص في استمتاعها لم تملكه) لأنه يفوت حقه بذلك (فإذ دفع إليها الكسوة
~~فأرادت بيعها أو الصدقة بها وكان ذلك يضر بها أو يخل بتحملها بها أو) يخل
~~(بسترتها لم تملك ذلك) لما فيه من تفويت حق الزوج أو حق الله.
# (ولو أهدى لها كسوة لم تسقط كسوتها) كما لو أهدى المدين الرب شيئا لم
~~يسقط دينه به (ولو أهدى لها طعاما فأكلته وبقي قوتها إلى الغد لم يسقط
~~قوتها فيه) أي في الغد لأن الاعتبار بمضي الزمان لا بحقيقة الحاجة كما تقدم
~~بخلاف نفقة القريب ms3029 لأنها امتناع بحسب الحاجة.
# (وإن غاب) الزوج (مدة ولم ينفق فعليه نفقة ما مضى سواء تركها) أي النفقة
~~(لعذر أو غيره فرضها حاكم أو لم يفرضها) حاكم لما روى الشافعي بسنده عن ابن
~~عمر " أن عمر كتب إلى أمراء الأجناد في رجال غابوا عن نسائهم فأمرهم أن
~~يأخذوهم بأن ينفقوا أو يطلقوا فإن طلقوا بعثوا بنفقة ما مضى " ورواه
~~البيهقي أيضا قال ابن المنذر هو ثابت عن عمر ولأنه حق لها وجب عليه بحكم
~~العوض فرجعت به عليه كالدين
# PageV05P469
# قال ابن المنذر هذه نفقة وجبت بالكتاب والسنة والإجماع ولا يزول ما وجب
~~بهذه الحجج إلا بمثلها والكسوة والسكنى كالنفقة ذكره في الرعاية الكبرى.
# (وإذا أنفقت) الزوجة (في غيبته من ماله فبان) الزوج (ميتا رجع عليها
~~الوارث) بما أنفقته منذ مات، لأن وجوب النفقة ارتفع بموت الزوج فلا تستحق
~~ما قبضته من النفقة بعد موته قال أبو العباس وعلى قياسه كل من أبيح له شيء
~~وزالت الإباحة بفعل الله أو بفعل المبيح كالمعير إذا مات أو رجع والمانح
~~وأهل الموقوف عليه.
# (وإن فارقها) الزوج بائنا (في غيبته فأنفقت من ماله رجع) الزوج (عليها
~~بما بعد الفرقة) الثانية لما سبق (وتقدم معناه في العدد في امرأة المفقود
~~إذا أنفقت) من ماله ثم ظهر أنه كان مات أو طلق انتهى.
### | [فصل وإذا بذلت الزوجة تسليم نفسها وهي ممن يوطأ مثلها]
# (فصل وإذا بذلت) الزوجة تسليم نفسها (البذل التام) بأن لا تسلم في مكان
~~دون آخر أو بلد دون آخر بل بذلت نفسها حيث شاء مما يليق بها (وهي من يوطأ
~~مثلها) كذا أطلقه المصنف هنا تبعا للخرقي وأبي الخطاب وابن عقيل والموفق
~~والشيرازي وأناط القاضي ذلك بابنة تسع سنين وتبعه في المحرر والوجيز وهو
~~مقتضى نص أحمد في رواية صالح وعبد الله وسئل متى يؤخذ من الرجل نفقة
~~الصغيرة فقال إذا كان مثلها يوطأ كبنت تسع سنين ويمكن حمل الإطلاق على هذا
~~لقول عائشة " إذا بلغت الجارية تسعا فهي امرأة.
# (أو بذله) أي ms3030 التسليم (وليها أو استلم من يلزمه تسلمها) وهي التي يوطأ
~~مثلها (لزمته النفقة والكسوة كبيرا كان الزوج أو صغيرا) وسواء كان (يمكنه
~~الوطء أو لا يمكنه كالعنين والمجبوب والمريض) لأن النفقة تجب في مقابلة
~~الاستمتاع وقد أمكنته من ذلك كالمؤجر إذا أسلم المؤجرة أو بذله وعلم منه أن
~~النفقة لا تجب بالعقد ولو تساكنا طويلا ويأتي ما لم تبذل وتسلم فتجب (حتى
~~ولا تعذر وطؤها لمرض أو حيض أو نفاس أو رتق أو قرن أو لكونها نضوة الخلق)
~~أي هزيلة (أو حدث بها شيء من ذلك) أي المرض أو الحيض أو النفاس أو الرتق
~~ونحوه (عنده) أي الزوج لأن الاستمتاع ممكن ولا تفريط من جهتها ولو بذلت
~~الصحيحة الاستمتاع بما دون الفرج لم تجب نفقتها.
# (لكن لو
# PageV05P470
# امتنعت من التسليم) وهي صحيحة (ثم حدث لها مرض فبذلته) أي التسليم (فلا
~~نفقة) لها ما دامت مريضة عقوبة عليها بمنعها نفسها في حالة التمكن من
~~الاستمتاع بها فيها وبذلها في ضدها (وتقدم أول عشرة النساء إذا ادعت عبالة
~~ذكره) وعظمه أي أنه يجوز أن تنظر المرأة إليهما حال اجتماعهما لأنه موضع
~~حاجة وكذا لو ادعت أن عليها ضررا في وطئه لضيق فرجها أو قروح به قبل بامرأة
~~ثقة.
# (فإن كان الزوج صغيرا) فالنفقة عليه كالكبير لأن الاستمتاع بها ممكن
~~وإنما تعذر بسبب من جهة الزوج أشبه الكبير إذا هرب أو (أجبر وليه على
~~نفقتها من مال الصبي لأنها عليه) والولي ينوب في أداء الواجبات كالزكاة
~~وكذا السفيه والمجنون (وإن كانت) الزوجة (صغيرة لا يمكن وطؤها وزوجها طفل
~~أو بالغ لم تجب نفقتها ولو مع تسليم نفسها) أو بتسليم وليها لها لأنها ليست
~~محلا للاستمتاع بها فلا أثر لتسليمها قلت لو زوج الولي الصغيرة التي لا
~~يوطأ مثلها أراد تسليمها مضارة لإسقاط حق الحضانة لم يملك ذلك كما لو أراد
~~السفر بقصد المضارة على ما يأتي في الحضانة.
# (وإن بذلت) زوجة أو بذل وليها (تسليم نفسها والزوج غائب لم يفرض لها)
~~النفقة (حتى ms3031 يراسله حاكم الشرع) لأنها بذلت في حال لا يمكنه التسليم فيه
~~(فيكتب) القاضي (إلى حاكم البلد الذي هو) أي الزوج (فيه ليستدعيه ويعلمه
~~ذلك) أي زوجته بذلت لتسليم نفسها (فإن سار) الزوج (إليها أو وكل من
~~يتسلمها) له ممن يحل له ذلك كمحرمها (فوصل فتسلمها هو) أي الزوج (أو نائبه
~~وجبت النفقة) حينئذ، لأن البذل قبل ذلك وجوده كعدمه (فإن لم يفعل) الزوج
~~أي: لم يحضر أو لم يوكل من يتسلمها (فرض الحاكم عليه نفقتها من الوقت الذي
~~كان يمكن الوصول إليها وتسلمها) لأنه امتنع من تسلمها مع إمكانه وبذلها له
~~فلزمته نفقتها كما لو كان حاضرا (وإن كان) الزوج (بعد تمكينها) من نفسها
~~(فالنفقة واجبة عليه في غيبته) سواء سلمها أو لا إذ المانع منه.
# (وإن منعت) الزوجة (تسليم نفسها) فلا نفقة لها (أو منعها) أي الزوجة
~~(أهلها) من تسليم نفسها فلا نفقة لها (أو تساكنا) أي الزوجان (بعد العقد
~~فلم تبذل) الزوجة نفسها (ولم يطلب) الزوج زوجته (فلا نفقة لها وإن طال
~~مقامها على ذلك) لأن البذل شرط لوجوب النفقة ولم يوجد.
# (وإن بذلت) نفسها (تسليما غير تام كتسليمها في منزلها) دون غيره من
~~المنازل (أو) تسليمها (في المنزل الفلاني دون غيره أو) تسليمها (في بلدها)
~~أو بلد كذا (دون غيره لم تستحق شيئا إلا أن تكون قد اشترطت ذلك في العقد)
~~لأن هذا التسليم كعدمه.
# (وإن منعت نفسها
# PageV05P471
# قبل الدخول حتى تقبض صداقها الحال فلها ذلك) لأن تسليمها قبل تسليم
~~صداقها يفضي إلى تسليم منفعتها المعقود عليها بالوطء ثم لا تسلم صداقها فلا
~~يمكنها الرجوع فيما استوفى منها، بخلاف المبيع إذا تسلمه المشتري ثم أعسر
~~بثمنه فإنه يمكنه الرجوع فيه (ووجبت نفقتها) لأنها فعلت مالها أن تفعله ولو
~~منعت نفسها لمرض لم يكن لها نفقة والفرق بينهما أن امتناعها لقبض صداقها
~~امتناع من جهة الزوج فهو يشبه تعذر الاستمتاع لصغر الزوج، بخلاف الامتناع
~~لمرضها، لأنه امتناع من جهتها فهو يشبه تعذر الاستمتاع لصغرها.
# (وليس لها منع نفسها ms3032 بعد الدخول حتى تقبضه) أي حال الصداق، كما لو سلم
~~المبيع ثم أراد منعه منه (ولا) لها أن تمنع نفسها (قبله) أي قبل الدخول
~~(حتى تقبض) الصداق (المؤجل) لأن قبضه ليس بمستحق فيكون منعها للتسليم
~~الموجب للنفقة فلم تجب حتى (ولو حل قبل الدخول) ليس لها منع نفسها، لأنها
~~أدخلت الضرر على نفسها حيث رضيت بتأخيره (فإن فعلت) أي منعت نفسها حيث قلنا
~~ليس لها منعها (فلا نفقة لها) لعدم التمكين بلا عذر من قبله.
# (وإن سلم) الزوجة (الأمة) لزوجها (سيدها ليلا ونهارا فكحرة في وجوب
~~النفقة) على زوجها الحر (ولو أبى الزوج) لأن سيدها مكن منها فأشبهت الحرة
~~(وتقدم معناه في عشرة النساء) .
# (وإن كانت) الأمة المزوجة (عنده) أي الزوج (ليلا فقط فعليه نفقة الليل من
~~العشاء وتوابعه كالوطاء والغطاء ودهن المصباح ونحوه) كإزار النوم (ونفقة
~~النهار على سيدها) لأنها مملوكته فلم تجب نفقتها على غيره في هذا الزمن
~~بخلاف نفقة الليل، لأنه وجد في حقه التمكين ليلا فوجبت نفقته عليه.
# (ولو سلمها السيد) للزوج (نهارا فقط لم يكن له ذلك) لعدم حصول الغرض، إذ
~~النهار محل المعاش والليل محل السكن قلت إلا من معيشته بليل كأن يكون
~~حارسا.
# (وعلى المكاتب نفقة زوجته) حرة كانت أو أمة لأنه يملك كسبه أشبه الحر
~~(ونفقة امرأة العبد القن) أو المدبر (على سيده) لأنه أذن في النكاح المفضي
~~إلى إيجابها كما لو أذنه في الاستدانة (فإن كان بعضه) أي الزوج (حرا فعليه
~~من نفقتها) أي الزوجة (بقدر ما فيه من الحرية وباقيها على سيده) كنفقته.
# PageV05P472
### | [فصل وإذا نشزت المرأة فلا نفقة لها]
# (فصل وإذا نشزت المرأة) فلا نفقة لها لأنها في مقابلة التمكين وقد زال
~~بخلاف المهر فإنه وجب بالعقد (أو سافرت) بغير إذنه فلا نفقة لها لأنها ناشز
~~(أو انتقلت من منزله) بغير إذنه فلا نفقة لها لنشوزها (وإن) أي ولو (كان)
~~خروجها من منزله (في غيبته بغير إذنه) فلا نفقة لما تقدم (أو تطوعت بحج أو)
~~تطوعت (بصوم منعته فيه ms3033 نفسها أو أحرمت بحج منذور في الذمة) فلا نفقة لها،
~~لأنها في معنى المسافرة، ولما فيه من تفويت الاستمتاع الواجب للزوج فإن
~~أحرمت بإذنه فقال القاضي لها النفقة والصحيح أنها كالمسافرة لأنها بإحرامها
~~مانعة له من التمكين قال في المبدع (أو لم تمكنه من الوطء أو مكنته منه) أي
~~الوطء (دون بقية الاستمتاع) كالقبلة والمباشرة (أو لم تبت معه في فراشه)
~~فلا نفقة لها، لأنها لم تسلم نفسها التسليم التام (أو لزمتها عدة من غيره)
~~بأن وطئت بشبهة إن طاوعت إلا إن كانت مكرهة أو نائمة (فلا نفقة لها) لأنها
~~ناشز (وسواء فيه) أي فيما تقدم ذكره (البالغة والمراهقة والعاقلة والمجنونة
~~قدر الزوج على ردها إلى الطاعة أم لا) لأن النفقة في مقابلة التمكين فحيث
~~لم يوجد سقطت.
# (فإن أطاعت الناشز في غيبته) أي الزوج (لم تعد نفقتها حتى يعود التسليم
~~بحضوره) أي الزوج (أو حضور وكيله) إذ لا يتصور التسليم في غيبتهما (فإن لم
~~يحضر) الزوج ولا وكيله (وروسل) أي راسله الحاكم بأن كتب إلى قاضي بلده
~~يعلمه بطاعتها (فعلم بذلك ومضى زمن يقدم في مثله لزمته) النفقة كما تقدم
~~فيمن بذلت نفسها ابتداء.
# (وله) أي الزوج (تفطيرها في صوم التطوع ووطؤها فيه) لأن حقه واجب وهو
~~مقدم على التطوع (فإن امتنعت) الصائمة تطوعا من تمكين زوجها من وطئها
~~(فناشز) لا نفقة لها لمعصيتها إياه فيما وجب عليها.
# (وبمجرد إسلام مرتدة) في غيبته بعد الدخول في العدة تعود نفقتها.
# (و) بمجرد إسلام (متخلفة عن الإسلام في غيبته) أي الزوج (لزمت النفقة)
~~لأن الردة وتخلفها عن الإسلام أسقط النفقة لحصول الفرقة بينهما كسقوطها
~~بالطلاق فإذا رجعت عن ذلك عاد النكاح إلى حاله فعادت النفقة، بخلاف الناشز
~~فإن سقوط نفقتها بخروجها عن يده أو منعها له من التمكين المستحق
# PageV05P473
# عليها، ولا يعود ذلك إلا بعودها إلى يده وتمكنه منها، ولا يحصل ذلك في
~~غيبته، ولذلك لو بذلت لتسليم نفسها قبل دخوله بها وهو غائب لم تستحق النفقة
~~بمجرد البذل.
# (ويشطر) النفقة ms3034 (لناشز ليلا فقط) أن تطيعه نهارا وتمنعه ليلا (أو) ناشز
~~(نهارا فقط ب) أن تطيعه ليلا وتمتنع منه نهارا أي تعطى نصف النفقة في
~~الصورتين و (لا) تعطى من النفقة (بقدر الأزمنة) لعسر التقدير بالأزمنة
~~(ويشطر لها) النفقة أيضا إذا نشزت (بعض يوم) أو بعض ليلة كما في المنتهى
~~لما تقدم.
# (ولو صامت لكفارة) بلا إذنه فلا نفقة لها (أو) صامت لنذر (أو قضاء رمضان
~~ووقته متسع فيهما) أي في النذر وقضاء رمضان (بلا إذنه) فلا نفقة لها، لأنها
~~منعت نفسها عنه بسبب لا من جهته (أو سافرت لتغريب) بأن زنت فغربت (أو حبست
~~ولو ظلما فلا نفقة لها) زمن تغريبها، أو حبسها لفوات التمكين المقابل
~~للنفقة.
# (وله) أي الزوج (البيتوتة معها في حبسها) لأن حقه ثابت في البيتوتة معها
~~فلا يسقط بحبسها.
# (وإن حبسته) أي الزوج (على صداقها أو غيره من حقوقها وهو معسر كانت ظالمة
~~مانعة له من التمكين فلا نفقة لها مدة حبسه) لأن المانع من جهتها (وإن كان)
~~الزوج (قادرا على أدائه) أي أداء ما حبسته عليه من حقوقها (لمنعه بعد الطلب
~~فلها النفقة مدة حبسه إذا كانت باذلة للتمكين قاله الشيخ) لأن المنع منه لا
~~منها.
# (وإن سافرت) الزوجة (بإذنه) أي الزوج (في حاجته) فلها النفقة لأنها سافرت
~~في شغله ومراده (أو أحرمت بحجة الإسلام أو عمرته) فلها النفقة أو أحرمت
~~بمكتوبة في وقتها فلها النفقة، لأنها فعلت الواجب عليها بأصل الشرع فكان
~~كصيام رمضان وكذا سنن المكتوبة لأنها تابعة لها (أو طردها) الزوج (وأخرجها
~~من منزله فلها النفقة) لوجود التمكين منها وإنما المانع منه ومحل وجوب
~~النفقة فيما إذا أحرمت بحجة الإسلام أو عمرته (إن أحرمت في الوقت) أي أشهر
~~الحج من الميقات فإن قدمت الإحرام على الميقات أو قبل الوقت فكالمحرمة
~~بتطوع فتسقط نفقتها مدة التقديم.
# (وإن سافرت) الزوجة (في حاجة نفسها أو لو لنزهة أو تجارة أو زيارة) رحم
~~أو غيره (أو حج تطوع) أو عمرة تطوع (ولو بإذنه فلا نفقة لها) ms3035 لأنها فوتت
~~التمكين لأجل نفسها (إلا أن يكون مسافرا معها متمكنا من استمتاعه بها فلا
~~تسقط) نفقتها، لأنها في قبضته قال في المبدع والصحيح أنه لا نفقة لها هنا،
~~يعني إذا سافرت لحاجتها بحال، وعزى الأول للقاضي.
# (وإن أحرمت) الزوجة (بمنذور معين في وقته) أو صامت نذرا معينا في
# PageV05P474
# وقته ولو كان النذر بإذنه أو كان نذرها قبل النكاح وصامته (في وقته فلا
~~نفقة لها) لأنها فوتت على زوجها حقه من الاستمتاع باختيارها، ولأن النذر
~~صدر من جهتها بخلاف حجة الإسلام فإنها واجبة بأصل الشرع.
# (وإن اختلفا) أي الزوجان (في نشوزها بعد الاعتراف بالتسليم أو) اختلفا في
~~(الإنفاق عليها أو) في (تسليم النفقة إليها ف) القول (قولها) لأن الأصل عدم
~~ذلك، واختار الشيخ تقي الدين وابن القيم في النفقة قول من يشهد له العرف،
~~لأنه يعارض الأصل والظاهر والغالب أنها تكون راضية وإنما تطالبه عند
~~الشقاق.
# (وإن ادعت) الزوجة (يساره) أي الزوج (ليفرض) الحاكم (لها نفقة الموسرين،
~~أو قالت) لزوجها (كنت موسرا) فيلزمك لما مضى نفقة الموسرين (فأنكر) الزوج
~~اليسار (فإن عرف له مال فقولها) لأن الأصل بقاؤه (وإلا) أي وإن لم يعرف له
~~مال ولم يكن أقر بالملاءة (فقوله) لأنه منكر والأصل عدمه.
# (وإن اختلفا) أي الزوجان (في بذله التسليم) بأن ادعت أنها بذلت التسليم
~~وأنكر فقوله لأن الأصل عدمه (أو) اختلفا (في وقته) بأن قالت بذلت التسليم
~~من سنة فقال بل من شهر فقوله.
# (أو) اختلفا (في فرض الحاكم) النفقة (أو) اختلفا (في وقتها فقال) الزوج
~~(فرضها) الحاكم (منذ شهر وقالت) الزوجة (بل منذ عام فقوله) لأنه منكر
~~للزائد والأصل براءته منه (وكل من قلنا القول قوله فلخصمه عليه اليمين)
~~لاحتمال صدق خصمه.
# (وإن دفع) الزوج (إليها) أي الزوجة (نفقة وكسوة أو بعث بذلك إليها فقالت)
~~للزوج (إنما فعلته تبرعا وهبة فقال) الزوج (بل وفاء للواجب) علي (فقوله)
~~لأن الاختلاف في نيته وهو أدرى بها (كما لو قضى دينه واختلف هو وغريمه في
~~نيته) فإن القول قول المدين. ms3036
# (وإن دفع) الزوج (إليها شيئا زائدا على الكسوة مثل مصاغ وقلائد وما أشبه
~~ذلك على وجه التمليك فقد ملكته) بقبضه كسائر الهبات (وليس له إذا طلقها أن
~~يطالبها به) للزوم الهبة بالقبض (وإن كان) الزوج (قد أعطاها) ذلك (للتجمل
~~به كما يركبها دابته ويخدمها غلامه ونحو ذلك لا على وجه التمليك المعين فهو
~~باق على ملكه) لأنه لم يخرج عنه بشيء يقتضيه (فله أن يرجع فيه متى شاء سواء
~~طلقها أو لم يطلقها) لأنه ملكه.
# (وإن طلقها) الزوج (وكانت حاملا فوضعت فقال: طلقتك حاملا فانقضت عدتك
~~بوضع الحمل وانقضت نفقتك و) انقضت (رجعتك فقالت: بل) طلقتني (بعد الوضع فلي
~~النفقة ولك الرجعة) فالقول (قولها) في بقاء النفقة استصحابا
# PageV05P475
# للأصل (وعليها العدة) مؤاخذة لها بإقرارها (ولا رجعة له) عليها لإقراره
~~بسقوطها (وإن رجع) المطلق (فصدقها) أنه طلقها بعد الوضع (فله الرجعة) ما
~~دامت في العدة (ولو قال) الزوج: (طلقتك بعد الوضع فلي الرجعة ولك النفقة
~~فقالت: بل) طلقتني (وأنا حامل) فلا رجعة لك ولا نفقة لي (ف) القول (قولها)
~~في سقوط النفقة لاعترافها على نفسها قال في المنتهى في العدد ويقبل قول زوج
~~أنه لم يطلق إلا بعد حيض أو ولادة أو وقت كذا (وإن عاد) الزوج (فصدقها سقطت
~~رجعته) لاعترافه بانقضاء عدتها بالوضع المتأخر عن الطلاق (ووجبت لها
~~النفقة) لاعترافه ببقائها في العدة (هذا) أي قبول قوله فيما سبق (في الحكم
~~الظاهر و) أما (ما بينه وبين الله تعالى فيبنى على ما يعلم من حقيقة الأمر
~~دون ما قاله) فإن الحكم لا يزيل الشيء عن صفته الباطنة.
### | [فصل وإن أعسر الزوج بنفقتها الواجبة]
# (فصل وإن أعسر الزوج بنفقتها) الواجبة (أو) أعسر الزوج (ببعضها) أي بعض
~~النفقة بأن أعسر (عن نفقة المعسر) فلها الفسخ و (لا) تفسخ إذا أعسر (بما
~~زاد عنها) أي عن نفقة المعسر، لأن الزيادة تسقط بإعساره (أو) أعسر الزوج
~~(بالكسوة أو ببعضها أو) أعسر (بالسكنى أو) أعسر (ب) المهر (بشرطه وتقدم)
~~السابق في آخر الصداق (خيرت على ms3037 التراخي بين الفسخ من غير انتظار) أي تأجيل
~~ثلاثا خلافا لابن البناء (وبين المقام) معه على النكاح وهذا قول عمر وعلي
~~وأبي هريرة لقوله تعالى: {فإمساك بمعروف أو تسريح بإحسان} [البقرة: 229]
~~وليس الإمساك مع ترك الإنفاق إمساكا بمعروف فتعين التسريح «وقال - صلى الله
~~عليه وسلم - امرأتك تقول أطعمني وإلا فارقني» رواه أحمد والدارقطني
~~والبيهقي بإسناد صحيح ورواه الشيخان من قول أبي هريرة.
# وروى الشافعي وسعيد عن سفيان عن أبي الزناد قال " سألت سعيد بن المسيب عن
~~الرجل لا يجد ما ينفق على امرأته قال يفرق بينهما قال أبو الزناد لسعيد:
~~سنة؟ قال سعيد سنة " ولأن هذا أولى بالفسخ من العجز بالوطء وكان على
~~التراخي لأنه كخيار العيب.
# (و) إذا اختارت المقام فلها (تمكينه وتكون النفقة أي
# PageV05P476
# نفقة الفقير والكسوة والمسكن دينا في ذمته ما لم تمنع نفسها) لأن ذلك
~~واجب على الزوج إذا رضيت بتأخير حقها فهو في ذمته كما لو رضيت بتأخير مهرها
~~(ولها المقام) على النكاح (ومنعه من نفسها فلا يلزمها تمكينه ولا الإقامة
~~في منزله وعليه أن لا يحبسها بل يدعها تكتسب ولو كانت موسرة) لأنه لم يسلم
~~إليها عوض الاستمتاع (فإن اختارت المقام) ثم اختارت الفسخ فلها ذلك (أو
~~رضيت بعسرته) ثم اختارت الفسخ فلها ذلك (أو تزوجته عالمة به) أي بأنه معسر
~~وفي نسخة " بها " أي بعسرته بالنفقة، ثم اختارت الفسخ فلها ذلك (أو) تزوجته
~~معسرا أو (شرط أن لا ينفق عليها، أو أسقطت النفقة المستقبلة، ثم بدا لها
~~الفسخ فلها ذلك) لأن النفقة يتجدد وجوبها كل يوم فيتجدد لها الفسخ كذلك.
# ولا يصح إسقاط نفقتها فيما لا يجب لها كالشفيع يسقط شفعته قبل البيع،
~~وكما لو أسقطت المهر أو النفقة قبل النكاح.
# (ومن لم يجد إلا قوت يوم بيوم فليس بمعسر بالنفقة لأن ذلك هو الواجب
~~عليه) وهو قادر عليه (وإن كان) الزوج (يجد في أول النهار ما يغديها و) يجد
~~(في آخره ما يعشيها فلا خيار لها) لأنه لا ضرر عليها والكفاية موجودة ms3038 (وإن
~~كان) الزوج (صانعا يعمل في الأسبوع ما يبيعه في يوم بقدر كفايتها في
~~الأسبوع) فلا فسخ لها، لحصول الكفاية من غير ضرر يلحقها (أو تعذر عليه) أي
~~الزوج (الكسب في بعض زمانه) في أيام يسيرة (أو تعذر) عليه (البيع) فلا فسخ
~~لأنه يمكنه الاقتراض (أو مرض مرضا يرجى برؤه في أيام يسيرة أو عجز عن
~~الاقتراض أياما يسيرة) فلا فسخ لها، لأن ذلك يزول عن قريب، ولا يكاد يسلم
~~منه كثير من الناس (أو اقترض ما ينفقه عليها) فلا فسخ لها، لأنه لا ضرر
~~عليها (أو تبرع له إنسان بما ينفقه) عليها بأن ملكه له ثم أنفقه هو عليها
~~(فلا فسخ) لأن المنة عليه لا عليها.
# (وإن كان المرض يطول) وتعذر معه الإنفاق فلها الفسخ (أو كان) الزوج (لا
~~يجد من النفقة إلا يوما دون يوم فلها الفسخ) لما يلحقها من الضرر الغالب
~~بذلك، لأن البدن لا يقوم بدون كفايته.
# (وإن أعسر بنفقتها فبذلها غيره لم تجبر) على قبولها من غيره لما يلحقها
~~من المنة (إلا إن ملكها الزوج) ثم دفعها الزوج لها (أو دفعها) إليها
~~(وكيله) فإنها تجبر على القبول منه لأن المنة إذن على الزوج دونها (وكذا من
~~أراد قضاء دين عن غيره فلم يقبل ربه) أي الدين ولا يجبر على القبول من
~~المتبرع، وإن تبرع به للمدين ثم دفعه المدين أو وكيله لرب الدين أجبر
~~(وتقدم في
# PageV05P477
# السلم إن أتاها) الزوج (بنفقة حرام لم يلزمها قبولها) بل لم يجز لها
~~تناولها (وتقدم) ذلك (في المكاتب ويجبر قادر على التكسب) ليؤدي ما وجب عليه
~~من نفقة زوجته.
# (وإن أعسر) الزوج (بنفقة الخادم) فلا فسخ لأنه يمكنها الصبر عنها (أو)
~~أعسر ب (النفقة الماضية) فلا فسخ كالصداق إذا أعسر به بعد الدخول (أو) أعسر
~~ب (نفقة الموسر أو المتوسط أو) أعسر ب (الإدام فلا فسخ) لأن ذلك يمكنها
~~الصبر عنه (وتبقى النفقة) أي نفقة الخادم والنفقة الماضية.
# (و) يبقى (الإدام) دينا (في ذمته) لأنها نفقة تجب على سبيل ms3039 العوض فتثبت
~~في الذمة كالنفقة الواجبة للمرأة قوتا وهذا فيما عدا الزائد على نفقة
~~المعسر، فإن ذلك يسقط بالإعسار قاله في المبدع ولعله على قول القاضي كما
~~يدل عليه كلامه بعد وأما على ما قدمه الموفق وغيره وجزم به في المنتهى فلا.
# (ومن كان له دين متمكن من استيفائه) والإنفاق منه (فكموسر) ليس لزوجته
~~الفسخ لأنه قادر على الإنفاق (وإن لم يتمكن) من استيفائه لجحد أو مطل
~~ونحوهما (فكمعسر) لزوجته الفسخ على ما تقدم.
# (وإن كان له) أي الزوج (عليها) أي الزوجة (دين فأراد أن يحتسب عليها
~~بدينه مكان النفقة فله ذلك إن كانت موسرة) بالدين لوجوبه عليها إذن (وإلا)
~~أي وإن لم تكن موسرة (فلا) يحتسب عليها بدينه من نفقتها، لأن قضاء الدين
~~إنما يكون بما فضل عن الكفاية.
# (وإن أعسر زوج الأمة فرضيت أو زوج الصغيرة أو) زوج (المجنونة لم يكن
~~لوليهن الفسخ) لأن النفقة حق لهن فلم يملك الولي الفسخ كالفسخ للعيب وقال
~~القاضي لسيدها: الفسخ فإن أنفق عليها سيدها محتسبا بالرجوع رجع على الزوج،
~~رضيت أو كرهت.
### | [فصل منع زوج موسر كسوة أو بعضها]
# (فصل وإن منع زوج موسر) (أو) منع (سيده إن كان) الزوج (عبدا كسوة أو
~~بعضها، وقدرت له على مال ولو من عين جنس الواجب أخذت) الزوجة منه أي من مال
~~زوجها، أو مال سيده (كفايتها وكفاية ولدها الصغير عرفا ونحوه) كالولد
~~المجنون والخادم (بالمعروف بغير إذنه) لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~لهند بنت عتبة - حين قالت له: «إن أبا سفيان رجل شحيح وليس يعطيني من
# PageV05P478
# النفقة ما يكفيني وولدي -: خذي ما يكفيك وولدك بالمعروف» متفق عليه من
~~حديث عائشة واللفظ للبخاري، فإن ظاهر الحديث دل على أنه كان يعطيها بعض
~~الكفاية ولا يتمها لها فرخص النبي - صلى الله عليه وسلم - لها في أخذ تمام
~~الكفاية بغير علمه فإنه موضع حاجة فإن النفقة لا غنى عنها ولا قوام إلا بها
~~ولأنها تتجدد بتجدد الزمان شيئا فشيئا فتشق المرافعة بها إلى الحاكم
~~والمطالبة ms3040 بها في كل يوم، وحديث " أد الأمانة إلخ " مخصوص بحديث هند لأنه
~~خاص بالنفقة.
# (وإن لم تقدر) على أخذ كفايتها وكفاية ولدها من ماله (أخبره الحاكم) إذا
~~رفعت أمرها إليه على كفايتها وكفاية ولدها ونحوه بالمعروف لأن ذلك واجب
~~عليه (فإن أبى الزوج) ذلك (حبسه) لأن الحاكم وضع لفصل الخصومات والحبس طريق
~~إلى الفصل فتعين فعله (فإن صبر) الزوج (على الحبس وقدر الحاكم على ماله
~~أنفق منه) عليها وعلى من وجبت له النفقة لأنها حق واجب عليه، فإذا امتنع من
~~أدائه وجب الدفع إلى مستحقه من مال خصمه كالدين، بل أولى لأنها آكد من
~~الدين بدليل جواز الأخذ بغير إذن المالك.
# (فإن لم يقدر) الحاكم (له على مال يأخذه أو لم يقدر) الحاكم (على النفقة
~~من مال الغائب ولم يجد) الحاكم (إلا عروضا أو عقارا باعه وأنفق منه فيدفع)
~~الحاكم (إليها نفقة يوم بيوم) كالنقدين (فإن تعذر ذلك) الإنفاق عليها بأن
~~لم يكن نقدا ولا عرضا ولا عقارا (فلها الفسخ) لتعذر الإنفاق عليها من ماله
~~كحال الإعسار، بل هذا أولى بالفسخ.
# ولو فسخ الحاكم نكاح الزوجة لفقد مال زوجها الغائب ينفق منه ثم تبين له
~~مال قال ابن نصر الله في حواشي القواعد الفقهية: الظاهر صحة الفسخ وعدم
~~نقضه، لأن نفقتها إنما تتعلق بما يقدر عليه من مال زوجها وأما ما كان غائبا
~~عنها لا علم لها به فلا تكلف الصبر لاحتماله، ولا تشبه مسألة المتيمم إذا
~~نسي الماء في رحله، لأن الماء في قبضه ويده ونسيانه لا يخلو من تقصير
~~وتفريط بخلاف هذه قال: ولم أجد في المسألة نقلا.
# (ونفقة الزوجات والأقارب والرقيق والبهائم إذا امتنع من وجبت عليه
~~النفقة) قلت أو تعذر استئذانه كما تقدم في الرهن (فأنفق عليها غيره بنية
~~الرجوع فله الرجوع) لأنه قام عنه بواجب أشبه قضاء الدين (ويأتي) ذلك (في
~~الباب بعده) وحكم وكيله حكمه في المطالبة والأخذ من المال عند امتناعه،
~~قاله في المبدع.
# (وإن كان الزوج غائبا ولم يترك لها) أي الزوجة ms3041 (نفقة ولم يقدر على مال له
~~ولا) على استدانة (ولا) على (الأخذ من وكيله إن كان له وكيل كتب
# PageV05P479
# الحاكم إليه) لم أجد الكتابة إليه في كلامهم بل الكتب المشهورة لم
~~يذكروها وعمل قضاتنا على عدم الكتابة وكذا إفتاء مشايخنا (فإن لم يعلم
~~خبره) قلت أو علم إذ لم نر في كلامهم هذا القيد (وتعذرت النفقة كما تقدم)
~~بالاستدانة وعدم الوصول، إلى شيء من ماله (فلها الفسخ) لأنها لم تقدر على
~~الوصول إلى نفقتها، أشبه ما لو ثبت إعساره وعلم منه أنه إذا ترك لها نفقة
~~أو قدرت له على مال أو على الاستدانة عليه أنه لا فسخ لها، لأن الإنفاق
~~عليها من جهته غير متعذر (ولا يصح الفسخ في ذلك كله إلا بحكم حاكم) لأنه
~~فسخ مختلف فيه فافتقر إلى الحكم كالفسخ للعنة (فيفسخ) الحاكم (بطلبها) لأنه
~~لحقها فلا يستوفيه إلا بطلبها (أو تفسخ) هي (بأمره) أي الحاكم (وفسخ الحاكم
~~تفريق لا رجعة فيه) قلت وكذا فسخها بأمره كالفسخ للعنة.
# (ومن ترك الإنفاق الواجب لامرأته لعذر أو غيره مدة لم تسقط) النفقة
~~كالدين (ولو لم يفرضها حاكم وكانت) النفقة (دينا في ذمته) وتقدم (ويصح ضمان
~~النفقة ما وجب منها وما يجب في المستقبل) كضمان السوق (وتقدم في الضمان
~~والصداق) .
# (تتمة) قال ابن الزاغوني إذا ثبت عند الحاكم صحة النكاح ومبلغ المهر فإن
~~علم مكانه كتب إن سلمت إليها حقها وإلا بعت عليك بقدره فإن أبى أو لم يعلم
~~مكانه باع بقدر نصفه لجواز طلاقه قبل الدخول.
### | [باب نفقة الأقارب والمماليك والبهائم]
# (باب نفقة الأقارب والمماليك والبهائم) والمراد بالأقارب من يرثه بفرض أو
~~تعصيب كما يأتي فيدخل فيهم العتيق (تجب عليه نفقة والديه وإن علوا) لقوله
~~تعالى: {وقضى ربك ألا تعبدوا إلا إياه وبالوالدين إحسانا} [الإسراء: 23]
~~ومن الإحسان الإنفاق عليهما عند حاجتهما، ولقوله تعالى: {وصاحبهما في
~~الدنيا معروفا} [لقمان: 15] ومن المعروف القيام بكفايتهما عند حاجتهما
~~ولقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إن أطيب ما أكلتم من كسبكم وإن أولادكم من
~~كسبكم» ms3042 رواه أبو داود والترمذي وحسنه، وقال ابن المنذر وأجمع أهل العلم
# PageV05P480
# أن نفقة الوالدين الفقيرين اللذين لا كسب لهما ولا مال واجبة في مال
~~الولد.
# (و) يجب عليه أيضا نفقة (ولده وإن سفل) لقوله تعالى: {وعلى المولود له
~~رزقهن وكسوتهن بالمعروف} [البقرة: 233] ولأن الإنسان يجب عليه أن ينفق على
~~نفسه وزوجته فكذا على بعضه وأصله (أو بعضها) أي لو وجد والده أو ولده بعض
~~النفقة وعجزوا عن إتمامها وجب عليه إكمالها لما سبق (حتى ذوي الأرحام منهم)
~~أي من والديه وإن علوا وولده وإن سفلوا (ولو حجبه معسر) كجد موسر مع أب
~~معسر، وكابن معسر وابن ابن موسر، فتجب النفقة على الموسر في المثالين ولا
~~أثر لكونه محجوبا، لأن بينهما قرابة قوية توجب العتق ورد الشهادة فأشبه
~~القريب وتجب النفقة لمن ذكر (بالمعروف) أي بحسب ما يليق بهم (من حلال) لا
~~من حرام كما تقدم في الزوجة (إذا كانوا) أي الأصول والفروع (فقراء) فإن
~~كانوا أغنياء لم يجب عليه نفقتهم.
# (وله) أي المنفق (ما ينفق عليهم فاضلا عن نفسه وامرأته ورقيقه يومه
~~وليلته و) عن (كسوتهم وسكناهم من ماله وأجرة ملكه ونحوه) كتجارته (أو من
~~كسبه) لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «ابدأ بنفسك ثم بمن تعول» ولأنها
~~مواساة فلا تجب على المحتاج كالبر و (لا) يجب الإنفاق - على من ذكر - (من
~~أصل البضاعة) التي يتجر بها.
# (و) لا من (ثمن الملك وآلة العمل) لحصول الضرر بذلك لفوات ما يتحصل منه
~~قوته وقوت زوجته ونحوها (ويجبر قادر على التكسب) من عمودي نسبه ولا تجب
~~نفقته إذن لأن كسبه الذي يستغني به كالمال.
# (ويلزمه) أيضا (نفقة كل من يرثه بفرض أو تعصيب ممن سواه) أي: سوى عمودي
~~النسب سواء ورثه الآخر كأخيه (أو لا كعمته وعتيقه وبنت أخيه ونحوه) كبنت
~~عمه لقوله تعالى: {وعلى الوارث مثل ذلك} [البقرة: 233] أوجب النفقة على
~~الأب ثم عطف الوارث عليه وذلك يقتضي الاشتراك في الوجوب.
# (فأما ذوو الأرحام) وهم من ليس بذي فرض ولا عصبة (من ms3043 غير عمودي النسب فلا
~~نفقة لهم ولا عليهم) لعدم النص فيهم، ولأن قرابتهم ضعيفة وإنما يأخذون ماله
~~فهم كسائر المسلمين في أن المال يصرف إليهم إذا لم يكن للميت وارث بدليل
~~تقديم الرد عليهم، واختار الشيخ تقي الدين الوجوب، لأنه من صلة الرحم وهو
~~عام.
# (ويتلخص لوجوب الإنفاق) على القريب (ثلاثة شروط: أحدها
# PageV05P481
# أن يكون المنفق عليهم فقراء لا مال لهم ولا كسب يستغنون به عن إنفاق
~~غيرهم) والكسوة والسكن كالنفقة وشرطه الحرية فمتى كان أحدهما رقيقا فلا
~~نفقة (فإن كانوا) أي المنفق عليهم (موسرين بمال أو كسب يكفيهم فلا نفقة
~~لهم) لفقد شرطه فإن لم يكفهم ذلك وجب إكمالها وتقدم.
# (الثاني أن تكون لمن تجب عليه النفقة ما ينفق عليهم) منه (فاضلا عن نفقة
~~نفسه) وزوجته وقنه كما سبق (إما من ماله وإما من كسبه، فمن لا يفضل عنه شيء
~~لا يجب عليه شيء) لأنها وجبت مواساة وليس من أهلها إذن (الثالث أن يكون
~~المنفق وارثا) للمنفق عليه بفرض أو تعصيب (إن كان من غير عمودي النسب) أما
~~عمودا النسب فتجب ولو من ذوي الأرحام أو حجبه معسر قال في الاختيارات: وعلى
~~الولد الموسر أن ينفق على أبيه المعسر وزوجة أبيه وعلى إخوته الصغار.
# (وإن كان للفقير ولو حملا وارث غير أب فنفقته عليهم) على قدر إرثهم منه
~~(لأن الله تعالى رتب النفقة على الإرث) فيجب أن يرتب المقدار عليه (فأم
~~وجد) لأب (على الأم الثلث والباقي على الجد) لأنهما يرثانه كذلك (وجدة وأخ)
~~لغير أم أي شقيق أو لأب (على الجدة السدس والباقي على الأخ) كإرثهما له
~~(وأم وبنت) النفقة (بينهما أرباعا) كما يرثانه فرضا وردا (وابن وبنت)
~~النفقة (بينهما أثلاثا) لما سبق (فإن كان أحدهم) أي الوارث (موسرا لزمه
~~بقدر إرثه من غير زيادة) لأن الموسر منهما إنما يجب عليه مع يسار الآخر ذلك
~~القدر فلا يتحمل عن غيره إذا لم يجد الغير ما يجب عليه (ما لم يكن من عمودي
~~النسب) فتجب النفقة كلها على الموسر ms3044 لقوة القرابة، بدليل عدم اشتراط الإرث.
# (وعلى هذا المعنى) السابق (حساب النفقات) يعني أن ترتيب النفقات على
~~ترتيب الميراث، فكما أن للجدة السدس من الميراث كذلك عليها السدس من
~~النفقة، ولو اجتمع بنت وأخت لغير أم أو بنت وأخ أو ثلاث أخوات متفرقات
~~فالنفقة بينهم على قدر الميراث في ذلك سواء كان ردا أو عولا أو لا، ولو
~~اجتمع أم أم وأم أب فهما سواء في النفقة لاستوائهما في الميراث (إلا أن
~~يكون له) أي المنفق عليه (أب فينفرد بالنفقة) بالمعروف (وأم أم وأبو أم
~~الكل على أم الأم) لأنها وارثة بخلاف أبي الأم.
# (ومن له ابن فقير وأخ موسر فلا نفقة له عليهما) أما الابن فلعسرته، وأما
~~الأخ فلعدم ميراثه (ومن له أم فقيرة وجدة موسرة فالنفقة على الجدة) الموسرة
~~وإن كانت محجوبة لقوة القرابة (وكذا أب فقير وجد موسر) النفقة على الجد
# PageV05P482
# (وأبوان وجد والأب معسر على الأم) الموسرة (ثلث النفقة) لأنها ترث الثلث
~~(والباقي على الجد) لأنه يرثه كذلك لولا الأب (وإن كان معهم زوجة فكذلك)
~~لأنه لا مدخل لها في وجوب النفقة بل نفقتها تابعة لنفقته (وأبوان وأخوان
~~وجد والأب معسر فلا شيء على الأخوين لأنهما محجوبان وليسا من عمودي النسب
~~ويكون على الأم الثلث) من النفقة قياس القاعدة السابقة السدس فقط كالإرث
~~لحجب الأخوين لها عن الثلث، وإن كانا محجوبين بالأب (والباقي على الجد) كما
~~لو لم يكن أخوان.
# (وإن لم يكن في المسألة جد فالنفقة كلها على الأم) وحدها دون الأب لعسرته
~~ودون الإخوة لحجبهم.
# (وتجب نفقة من لا حرفة له ولو كان صحيحا مكلفا ولو) كان (من غير
~~الوالدين) «لقوله - صلى الله عليه وسلم - لهند خذي ما يكفيك وولدك
~~بالمعروف» ولم يستثن منهم بالغا ولا صحيحا، ولأنه فقير يستحق النفقة على
~~قريبه أشبه الزمن فإن كان له حرفة لم تجب نفقته، قال في المبدع بغير خلاف
~~لأن الحرفة تعينه ونفقة القريب لا تجب إلا مع الفقر ولا بد أن تكون الحرفة
~~يحصل بها ms3045 غناه وإلا وجب الإكمال.
# (ويلزمه) أي المنفق (خدمة قريب) وجبت نففته فيخدمه (بنفسه أو غيره لحاجة)
~~إلى الخدمة (كزوجة) لأنه من تمام الكفاية.
# (ويبدأ) من لم يفضل عنه ما يكفي جميع من تجب نفقتهم (بالإنفاق على نفسه)
~~لحديث «ابدأ بنفسك» (فإن فضل عنه نفقة واحد فأكثر بدأ بامرأته) لأنها واجبة
~~على سبيل المعاوضة فقدمت على المواساة، ولذلك وجبت مع اليسار والإعسار (ثم
~~برقيقه) لأن نفقته تجب مع اليسار والإعسار (ثم بالأقرب فالأقرب) لحديث طارق
~~المحاربي «ابدأ بمن تعول أمك وأباك وأختك وأخاك ثم أدناك أدناك» أي الأدنى
~~فالأدنى، ولأن النفقة صلة وبر ومن قرب أولى بالبر ممن بعد يبدأ بالعصبة مع
~~الاستواء في الدرجة كأخوين لأم أحدهما ابن عم (ثم التساوي) لعدم المرجح.
# (وإن فضل عنه ما يكفي واحدا لزمه بذله) لمن وجبت نفقته لحديث: «إذا
~~أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» (فإن كان له أبوان قدم الأب) على الأم
~~لفضيلته وانفراده بالولاية واستحقاق الأخذ من ماله (فإن كان معهما) أي
~~الأبوين (ابن قدمه عليهما) لوجوب نفقته بالنص نقل أبو طالب الابن أحق
~~بالنفقة منها وهي أحق بالبر (وقال القاضي فيما إذا اجتمع الأبوان والابن إن
~~كان الابن صغيرا أو مجنونا قدم) لأن نفقته وجبت بالنص مع أنه عاجز.
# (وإن كان الابن كبيرا والأب زمنا فهو) أي الأب
# PageV05P483
# (أحق) لأن حرمته آكد وحاجته أشد (وفي المستوعب يقدم الأحوج ممن تقدم في
~~هذه المسائل) لشدة حاجته (وإن كان أب وجد أو ابن وابن ابن قدم الأب والابن)
~~لأنه أقرب (ويقدم جد على أخ) لأن له مزية الولادة والأبوة (وأب على ابن
~~ابن) لقربه ولأنه لا يسقط إرثه بحال.
# (و) يقدم أبو أب على أبي أم لامتيازه بالعصوبة (و) الجد أبو الأم (مع أبي
~~أبي أب يستويان) لأن أب الأم امتاز بالقرب وأبا أبي الأب امتاز بالعصبة
~~فتساويا لذلك.
# (وظاهر كلامهم) قال في الفروع وظاهر كلام أصحابنا (يأخذ من وجبت له
~~النفقة بغير إذنه) أي إذن من وجبت عليه (إن امتنع من ms3046 الإنفاق لزوجة) نقل
~~ابناه والجماعة يأخذ من مال والده بلا إذنه بالمعروف إذا احتاج ولا يتصدق
~~(وتقدم في الباب قبله) .
# ولا تجب نفقة لقريب (مع اختلاف دين) أي إذا كان دين القريبين مختلفا فلا
~~نفقة لأحدهما على الآخر لأنه لا توارث بينهما ولا ولاية أشبه ما لو كان
~~أحدهما رقيقا (إلا بالولاء) لثبوت إرثه من عتيقه مع اختلاف الدين (أو
~~بإلحاق القافة) فتجب النفقة مع اختلاف الدين ذكره في الوجيز والرعاية وقال
~~في الإنصاف ولا تجب نفقة الأقارب مع اختلاف الدين هذا هو المذهب مطلقا وقطع
~~به كثير منهم.
# (ومن ترك الإنفاق الواجب مدة لم يلزمه عوضه) أطلقه الأكثر وجزم به في
~~الفصول لأن نفقة القريب وجبت لدفع الحاجة وإحياء النفس وقد حصل ذلك في
~~الماضي بدونها وذكر جماعة (إلا إن فرضها حاكم) لأنها تأكدت بفرضه كنفقة
~~الزوجة (أو استدان بإذنه) قال في المحرر وأما نفقة أقاربه فلا تلزمه لما
~~مضى وإن فرضت إلا أن يستدين عليه بإذن الحاكم.
# (لكن لو غاب زوج فاستدانت لها ولأولادها الصغار رجعت) بما استدانته، نقله
~~أحمد بن هاشم قلت: وكذا لو كان أولادها لأن ولاءهم حينئذ لمولى أبيهم فهو
~~الوارث لهم فنفقتهم عليه.
# (فإن) (أعتقه أبوهم) أي أعتقه سيده (فأنجز الولاء إلى معتقه) كما مر في
~~الولاء (صار ولاؤهم لمعتق أبيهم ونفقتهم) عند عدم أبيهم (عليه) لأنه مولاهم
~~الوارث لهم.
# (وليس على العتيق نفقة معتقه، لأنه لا يرثه وإن كان كل واحد منهما مولى
~~الآخر) وتقدم تصويره في الولاء (فعلى كل واحد منهما نفقة الآخر) من حيث
~~كونه عتيقا لا من حيث كونه معتقا كما يرثه.
# كذلك (ليس على العبد نفقة ولده حرة كانت الزوجة أو أمة) لأن أولاد الحرة
~~أحرار ولا يلزمه نفقة قريبه الحر لما يأتي، وأولاد الأمة عبيد لسيدها
~~فنفقتهم عليه (ولا نفقة أقاربه
# PageV05P484
# الأحرار) لأنه لا يملك، وإن ملك فهو ضعيف لا يحتمل المواساة كالزكاة
~~(ونفقة أولاد المكاتب والأحرار و) نفقة (أقاربه لا تجب عليه) لأنه مالك
~~ضعيف لا يحتمل ms3047 المواساة وحاجته إلى فك رقبته أشد (وتجب عليه نفقة ولده من
~~أمته) لأنه تابع له وكسبه له (وإن كانت زوجته) أي المكاتب حرة فنفقة
~~أولادها عليها إذا كانت موسرة وانفردت، لأنها الوارثة لهم دونه (فإن كان
~~لهم أقارب أحرار كجد وأخ مع أم أنفق كل واحد منهم بحسب ميراثه والمكاتب
~~كالمعدم بالنسبة إلى النفقة) والإرث والحجب (وإن كانت) الزوجة (مكاتبة
~~فسيأتي) في نفقة المماليك الكلام على نفقتهم (فإن أراد المكاتب التبرع
~~بالنفقة على ولده من أمة) لغير سيده (أو) من (مكاتبة لغير سيده أو) من (حرة
~~فليس له ذلك) لأنه محجور عليه لحق سيده فلا يتبرع بغير إذنه (وإن كان) ولد
~~المكاتب (من أمة لسيده جاز) للمكاتب التبرع بنفقة لأن نفقته على سيده فلم
~~يتبرع لأجنبي و (لا) يتبرع بنفقة (ولده من مكاتبة لسيده) لأن نفقة ولدها
~~عليها فتبرعه بنفقته تبرع لغير سيده وهو ممنوع منه لحقه.
### | [فصل وتجب نفقة ظئر]
# ) أي مرضعة (الصغير) ذكرا كان أو أنثى (في ماله) إن كان كنفقة الكبير
~~(فإن لم يكن له) أي الصغير (مال فعلى من تلزمه نفقته) من أب أو غيره لأن
~~نفقة ظئر الصغير كنفقة الكبير ويختص وجوبها بالأب وحده إن كان لقوله تعالى:
~~{وعلى المولود له رزقهن وكسوتهن بالمعروف} [البقرة: 233] الآية.
# (ولا يلزمه) نفقة الظئر (لما فوق الحولين) لقوله تعالى: {والوالدات يرضعن
~~أولادهن حولين كاملين لمن أراد أن يتم الرضاعة} [البقرة: 233] (ولا يفطم
~~قبلها) للآية (إلا بإذن أبويه) فيجوز (إلا أن يضر) الصغير فلا، ولو رضيا
~~لحديث «لا ضرر ولا ضرار» .
# وفي الرعاية هنا يحرم رضاعة بعدهما ولو رضيا وظاهر عيون المسائل إباحته
~~مطلقا قاله في المبدع وقال في تحفة الودود في أحكام المولود: ويجوز أن
~~تستمر الأم على رضاعة بعد الحولين إلى نصف الثالث أو
# PageV05P485
# أكثره.
# (وللأب منع امرأته من خدمة ولدها منه) مجانين أو وجبت نفقتهم لعجزهم عن
~~التكسب على ما تقدم (ولو امتنع زوج أو قريب من نفقة واجبة بأن تطلب منه)
~~النفقة (فيمتنع) فقام بها غيره ms3048 (رجع عليه منفق عليه بنية الرجوع) لأنه قام
~~بواجب كقضاء دينه وتقدم.
# (ويلزمه نفقة زوجة من تلزمه مؤنته) لأنه لا يتمكن من الإعفاف إلا به.
# (و) يجب أيضا (على من وجبت عليه النفقة لقريبه إعفاف من وجبت له نفقة من
~~أب وإن علا و) من ابن وإن نزل وغيرهم كأخ وعم (إذا احتاج إلى النكاح لزوجة
~~حرة أو سرية تعفه أو يدفع) المنفق إليه مالا يتزوج به حرة أو يشتري به أمة
~~لأن ذلك مما تدعو حاجته إليه ويستضر بفقده فلزم على من تلزمه نفقته ولا
~~يشبه ذلك الحلوى فإنه لا يستضر بتركها (والتخيير) فيما ذكر (للملزوم بذلك)
~~لأنه المخاطب به فكانت الخيرة إليه فيه فيقدم تعيينه على تعيين المعفوف.
# (وليس له أن يزوجه قبيحة ولا أن يملكه إياها) أي أمة قبيحة لعدم حصول
~~الإعفاف بها (ولا) يزوجه ولا يملكه (كبيرة لا استمتاع بها) لعدم حصول
~~المقصود بها (ولا أن يزوجه أمة) لما فيه من الضرر عليه لاسترقاق أولاده
~~(ولا يملك) القريب استرجاع ما دفع إليه من جارية ولا عوض ما زوجه به (إذا
~~أيسر) لأنه واجب عليه كالنفقة لا يرجع بها بعد (ويقدم تعيين قريب إذا استوى
~~المهر) على تعيين زوج لما سبق (ويصدق) المنفق عليه (إذا ادعى أنه تائق بلا
~~يمين) لأنه الظاهر بمقتضى الجبلة.
# (وإن ماتت) التي أعفه بها من زوجة أو أمة (أعفه ثانيا) لأنه لا صنع له في
~~ذلك (إلا إن طلق لغير عذر أو أعتق) السرية مجانا بأن لم يجعل عتقها صداقها
~~فلا يلزمه إعفافه ثانيا، لأنه الذي فوت على نفسه.
# (وإن اجتمع جدان ولم يملك) ولد ولدهما (إلا إعفاف أحدهما قدم الأقرب)
~~كالنفقة (إلا أن يكون أحدهما من جهة الأب فيقدم وإن بعد على الذي من جهة
~~الأم) لامتيازه بالعصوبة ولم يظهر لي تحقيق القرب بين النفقة والإعفاف.
# (ويلزمه إعفاف أمه كأبيه إذا طلبت ذلك وخطبها كفء) قال القاضي ولو سلم
~~فالأب آكد، لأنه لا يتصور لأن الإعفاف لها بالتزويج ونفقتها على الزوج ms3049 قال
~~في الفروع: ويتوجه تلزمه نفقته إن تعذر تزويج بدونها وهو ظاهر القول الأول.
# (والواجب في نفقته القريب قدر الكفاية من الخبز والأدم والكسوة والمسكن
~~بقدر العادة) لأن الحاجة إنما تندفع بذلك (كما ذكرنا في الزوجة) .
# (ويجب على المعتق نفقة عتيقه) لأنه يرثه فدخل في عموم قوله تعالى: {وعلى
~~الوارث مثل ذلك} [البقرة: 233]
# PageV05P486
# ولقوله - عليه الصلاة والسلام - «أمك وأباك وأختك وأخاك أدناك ومولاك
~~الذي يلي ذاك حقا واجبا ورحما موصولا» رواه أبو داود (فإن مات مولاه
~~فالنفقة على الوارث من عصباته على ما ذكر في) باب (الولاء) لما سبق من أن
~~النفقة تتبع الإرث.
# (ويجب عليه) أي المولى (نفقة أولاد معتقه إذا كان أبوهم عبدا) لأنه يفوت
~~عليه حقه من الاستمتاع بها ويقدرها ولا ينافي ذلك أنها أحق بحضانته إذ لا
~~يلزم منه مباشرة الخدمة بنفسها بل تخدمه خادمها ونحوها عندها.
# و (لا) يمنع الأب أم الرضيع (من رضاعه إذا طلبت ذلك وإن طلبت أجرة مثلها
~~ووجد) الأب (من يتبرع) له (برضاعه فهي) أي الأم (أحق سواء كانت في حبال
~~الزوج أو مطلقة) لقوله تعالى {والوالدات يرضعن أولادهن} [البقرة: 233]
~~الآية وهو خبر يراد به الأمر وهو عام في كل والدة لقوله تعالى: {فإن أرضعن
~~لكم فآتوهن أجورهن} [الطلاق: 6] ولأنها أشفق وأحق بالحضانة ولبنها أمرأ.
# (فإن طلبت أكثر من أجرة مثلها ولو بيسير لم تكن أحق به) مع من يتبرع به
~~أو يرفع بأجرة المثل لقوله تعالى: {وإن تعاسرتم فسترضع له أخرى} [الطلاق:
~~6] (إلا أن لا يوجد من يرضعه إلا بمثل تلك الزيادة) فتكون الأم أحق من
~~الأجنبية لشفقتها (ولو كانت) أم الرضيع (زوج آخر وطلبت رضاعه بأجرة مثلها
~~ووجد من يتبرع برضاعه فأمه أحق إذا رضي الزوج الثاني) بذلك للآية وقد رضي
~~الزوج بإسقاط حقه فأشبهت غير المزوجة (وإذا أرضعت الزوجة ولدها وهي في حبال
~~والده فاحتاجت إلى زيادة نفقة لزمه) ذلك إذ كفايتها واجبة عليه لحق الزوجة
~~ولرضاع ولده.
# (وللسيد إجبار أم ولده على رضاعه) أي ولدها (مجانا) لأنها ms3050 ملكه ومنافعها
~~له كالقن (فإن عتقت على السيد) بإعتاق أو تعليق (فحكم رضاع ولدها منه حكم
~~المطلقة البائن) لأنها ملكت أمر نفسها بالعتق فلها طلب أجرة المثل
~~والامتناع من رضاعه.
# (وإن امتنعت الأم) الحرة (من إرضاع ولدها لم تجبر) ولو كانت في حبال
~~الزوج لقوله تعالى: {وإن تعاسرتم فسترضع له أخرى} [الطلاق: 6] وإذا اختلفا
~~فقد تعاسرا وقوله تعالى: {والوالدات يرضعن أولادهن} [البقرة: 233] محمول
~~على حال الإنفاق وعدم التعاسر (إلا أن
# PageV05P487
# يضطر) الصغير (إليها أو يخشى عليه) بأن لا يوجد مرضعة سواها أو لا يقبل
~~الصغير الإرضاع من غيرها فيجب عليها إرضاعه لأنه حال ضرورة وحفظ النفس كما
~~لو لم يكن له أحد غيرها (ولكن يجب عليها أن تسقيه اللبن) لتضرره بعدمه بل
~~يقال لا يعيش إلا به.
# (وللزوج منع امرأته من إرضاع ولد غيرها ومن إرضاع ولدها من غيره من حين
~~العقد) لأن عقد النكاح يقضي تمليك الزوج من الاستمتاع في كل الزمان سوى
~~أوقات الصلوات، فالرضاع يفوت عليه الاستمتاع في بعض الأوقات فكان له منعها
~~منه كالخروج من منزله (إلا أن يضطر إليها بأن لا يوجد من يرضعه غيرها أو لا
~~يقبل الإرضاع من غيرها فيجب التمكين من إرضاعه) لأنه حال ضرورة وحفظ فقدم
~~على حق الزوج كتقديم المضطر على المالك إذا لم يكن به مثل ضرورته (أو تكون)
~~المرأة (قد شرطته) أي الرضاع (عليه) أي على الزوج عند العقد فلا يمنعها منه
~~(نصا) لحديث: «المؤمنون على شروطهم» .
# (وإن أجرت) المرأة (نفسها للرضاع ثم تزوجت لم يملك الزوج فسخ الإجارة ولا
~~منعها من الرضاع حتى تمضي المدة، لأن منافعها ملكت بعقد سابق أشبه ما لو
~~اشترى أمة مستأجرة وتقدم) ذلك (في عشرة النساء) فإن نام الصبي أو اشتغل
~~فللزوج الاستمتاع وإن أجرت المزوجة نفسها للرضاع بإذن زوجها صح ولزم العقد
~~وبغير إذنه لم يصح، لتضمنه تفويت حق زوجها وتقدم.
### | [فصل ويلزم السيد نفقة رقيقه]
# (فصل ويلزم السيد نفقة رقيقه قدر كفايتهم بالمعروف ولو مع اختلاف الدين
~~ولو) كان رقيقه ms3051 (آبقا أو نشزت الأمة أو عمي أو زمن أو مرض أو انقطع كسبه)
~~وتكون النفقة (من غالب قوت البلد وأدم مثله و) يلزمه (كسوتهم من غالب
~~الكسوة لأمثال العبيد في ذلك البلد الذي هو به و) يلزمه (غطاء ووطاء ومسكن
~~وماعون) لرقيقه لحديث أبي هريرة مرفوعا: «للمملوك طعامه وكسوته بالمعروف لا
~~يكلف من العمل ما لا يطيق» رواه الشافعي والبيهقي بإسناد جيد، واتفقوا على
~~وجوب ذلك على السيد، لأنه أخص الناس به فوجبت نفقته عليه وهي واجبة بالملك
~~فلذلك وجبت للآبق والناشز والزمن وغيرهم (وإن ماتوا فعليه
# PageV05P488
# تكفينهم وتجهيزهم ودفنهم) كما تجب عليه نفقتهم حال الحياة.
# (ويسن) لسيد الرقيق (أن يلبسه مما يلبس و) أن (يطعمه مما يطعم فإن وليه)
~~أي ولي الرقيق الطعام (ف) إن سيده يجلسه يأكل (معه) أو يطعمه (منه) لحديث
~~أبي هريرة يرفعه: «إذا ولى أحدكم خادمه طعامه حره ودخانه فليدعه وليجلسه
~~معه فإن أبى فليروغ له اللقمة واللقمتين» رواه البخاري ومعنى الترويغ غمسها
~~في المرق والدسم ورفعها إليه ولأن الحاضر تتوق نفسه إلى ذلك (ولا يأكل)
~~الرقيق (بلا إذنه) أي السيد لما فيه من الافتيات عليه لكن إن منعه ما وجب
~~له فله أخذ قدره بالمعروف كما تقدم في الزوجة والقريب.
# (ويستحب أن يسوي بين عبيده) في الكسوة والإطعام (و) بين (إمائه في الكسوة
~~والإطعام) لأنه أطيب لنفوسهم وأقرب للعدل (ولا بأس بزيادة من هي) من الإماء
~~(للاستمتاع في الكسوة) لدعاء المصلحة إليه.
# (ويلزمه) أي السيد (نفقة ولد أمته الرقيق) لأنه رقيقه تبعا لأمه (دون
~~زوجها) أي الأمة فلا يلزمه نفقة ولده الرقيق، لأنه ليس تابعا له بل لأمه
~~(ويلزم الحرة نفقة ولدها من عبد) وطئها بزوجية أو شبهة لأنه يتبعها في
~~الحرية وهذا إن لم يكن له وارث غيرها وإلا فعلى قدر الإرث كما تقدم (ويلزم
~~المكاتبة نفقة ولدها ولو كان أبوه مكاتبا) لأنه يتبع أمه لا أباه (وكسبه)
~~أي ولد المكاتبة (لها) لتبعيته لها.
# (وينفق) السيد (على من بعضه حر بقدر رقه وبقيتها) ms3052 أي النفقة (عليه) أي
~~المبعض إن كان موسرا وإلا فعلى من أعتق البعض أو وارثه كما تقدم (وله) أي
~~المبعض (وطء أمة ملكها يجزئه الحر بلا إذن) سيده، لأن ملكه عليها تام ولا
~~يتزوج إلا بإذنه.
# (ويلزم السيد تزويجهم) أي الأرقاء (إذا طلبوه كالنفقة ذكورا كانوا أو
~~إناثا لقوله تعالى: {وأنكحوا الأيامى منكم والصالحين من عبادكم وإمائكم}
~~[النور: 32] والأمر يقتضي الوجوب ولأنه يخاف من ترك إعفافه الوقوع في
~~المحظور، ولا يجوز تزويج العبد إلا باختياره) إذا كان كبيرا (إلا أمة
~~يستمتع بها ولو مكاتبة بشرط وطئها) لأن المقصود قضاء الحاجة وإزالة ضرر
~~الشهوة وإن شاء زوجها إذا طلبت ذلك (فإن أبى) السيد ما وجب عليه من تزويجهم
~~(أجبر) عليه كسائر الحقوق الواجبة عليه (وتصدق الأمة أنه ما يطؤها) لتعذر
~~إقامة البينة عليه، ولأن الأصل عدمه (وإن زوجها) أي السيد (بمن عيبه غير
~~الرق فلها الفسخ) للعيب لعموم ما سبق.
# (وإذا كان للعبد زوجة
# PageV05P489
# فعلى سيده تمكينه من الاستمتاع بها ليلا) لأن العادة ذلك.
# (ومن غاب عن أم ولده زوجت لحاجة نفقة لدعاء الحاجة إلى ذلك قال في
~~الرعاية: زوجها الحاكم وحفظ مهرها للسيد) لأنه يلي مال الغائب كما يأتي في
~~القضاء.
# وفي الانتصار يزوجها من يلي ماله أومأ إليه في رواية بكر (وكذا) تزوج أم
~~ولد (لحاجة وطء) لدعاء الحاجة إليه كالنفقة (وأما الأمة) غير أم الولد
~~(فقال القاضي إذا غاب سيدها غيبة منقطعة) وهي ما لا يقطع إلا بكلفة ومشقة
~~كما تقدم (فطلبت التزويج زوجها الحاكم، وتقدم في أركان النكاح) لولايته على
~~الغائب وقال أبو الخطاب يزوجها من يلي ماله ومشى عليه هنا في المنتهى.
# (ويحرم) على السيد (أن يكلفهم) أي الأرقاء (من العمل ما لا يطيقون وهو ما
~~يشق عليه) أي الرقيق (مشقة كثيرة) بحيث يقرب من العجز عنه (فإن كلفه) مشقا
~~(أعانه) لحديث أبي ذر «ولا تكلفوهم ما يغلبهم فإن كلفتموهم فأعينوهم» رواه
~~البخاري ولأنه مما يشق عليه.
# (ولا يجوز تكليف الأمة بالرعي، لأن السفر مظنة الطمع ms3053 لبعدها عمن يذب
~~عنها) وقد ذكر صاحب المحرر عن نقل أسماء بنت أبي بكر زوجة الزبير بن العوام
~~النوى على رأسها للزبير من نحو ثلثي فرسخ من المدينة أنه حجة في سفر المرأة
~~السفر القصير بغير محرم ورعي جارية الحكم في معناه وأولى وقال غيره يجوز
~~ذلك قولا واحدا إلا أنه ليس بسفر شرعا ولا عرفا ولا يتأهب له أهبة قاله في
~~المبدع.
# (ويجب) على سيد الأرقاء (أن يريحهم وقت قيلولة ونوم وصلاة مفروضة) لأن
~~العادة جارية بذلك.
# (و) يجب (أن يركبهم عقبة) بوزن غرفة (عند الحاجة) إذا سافر بهم ليلا لئلا
~~يكلفهم ما لا يطيقون، ومعناه يركبهم تارة ويمشيهم أخرى (وتستحب مداواتهم
~~إذا مرضوا) قطع به في التنقيح وغيره، وقال في الإنصاف: قلت المذهب أن ترك
~~الدواء أفضل على ما تقدم في أول كتاب الجنائز انتهى وقال ابن شهاب في كفن
~~الزوجة: العبد لا مال له فالسيد أحق بنفقته ومؤنته ولهذا: النفقة المختصة
~~بالمرض تلزمه من الدواء وأجرة الطبيب بخلاف الزوجة.
# (ويجب ختان من لم يكن مختونا منهم) لعموم ما سبق من أدلة الختان ومحله
~~عند البلوغ ما لم يخف على نفسه.
# (وإباق العبد كبيرة) للتوعد عليه (ويحرم إفساده على سيده وإفساد المرأة
~~على زوجها) لأنه من السعي بالفساد ومحل كون إباق العبد محرما إذا لم تكن
~~ضرورة ولهذا.
# (قال الشيخ في مسلم نحس في بلاد التتار أبى بيع عبده و) أبى (عتقه ويأمره
~~بترك المأمور وفعل المنهي عنه فهربه إلى بلاد)
# PageV05P490
# أهل بدع مضلة (فإنه لا حرمة لهذا) النحس الآمر بترك المأمور وفعل المنهي
~~(ولو كان في طاعة المسلمين والعبد إذا هاجر من أرض الحرب) مسلما (فهو حر)
~~إذا حصل بدارنا أو لحق بجيش المسلمين حتى لو سبى سيده لكان له، وتقدم في
~~الجهاد.
# وقال الشيخ (ولو لم تلائم أخلاق العبد أخلاق سيده لزمه إخراجه عن ملكه
~~ولا يعذب خلق الله) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا تعذبوا عباد الله» .
# (ويجب أن لا يسترضع الأمة لغير ولدها) لأن ms3054 فيه إضرارا بولدها للنقص من
~~كفايته وصرف اللبن المخلوق له إلى غيره مع حاجته إليه كنقص الكبير عن
~~كفايته (إلا) أن يكون فضل عنه شيء (بعد ربه) لأنه ملكه وقد استغنى عنه
~~الولد فكان له استيفاؤه (كما لو مات ولدها وبقي لبنها) .
# (ولا يجوز له) أي السيد (إجارتها) أي الأمة المزوجة (بلا إذن زوج في مدة
~~حقه) لاشتغالها عنه برضاع وحضانة (ويجوز) إيجارها (في مدة حق السيد) لأن له
~~استيفاء حقه بنفسه ونائبه (ما لم يضر بها) أي الأمة فلا يجوز لما فيه من
~~الضرر المنهي عنه (ويجوز المخارجة باتفاقهما إذا كان ما جعل على الحجم بقدر
~~كسب العبد فأقل بعد نفقته) لما روي أن أبا طيبة «حجم النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فأعطاه أجرة وأمر مواليه أن يحفظوا عنه من خراجه» وكان كثير من
~~الصحابة يضربون لرقيقهم خراجا، وروي " أن الزبير كان له ألف مملوك على كل
~~واحد منهم درهم كل يوم ".
# (وإلا) أي وإن لم يكن للعبد كسب أو وضع عليه أكثر من كسبه (لم يجز) لأنه
~~تكليف له ما لا يطيقه (ولا يجبر) على المخارجة من أباها من السيد أو العبد
~~لأنها عقد بينهما فلا يجبر عليه كالكتابة (ومعناها) أي المخارجة (أن يضرب)
~~السيد (عليه) أي العبد (خراجا معلوما يؤديه إلى سيده كل يوم وما فضل للعبد)
~~.
# قال في الترغيب وغيره (ويؤخذ من الغني لعبد مخارج هدية طعام وإعارة متاع
~~وعمل دعوة) قال في الفروع وظاهر هذا أنه كعبد مأذون له في التصرف وجزم
~~بمعناه في المبدع قالا: وظاهر كلام جماعة لا يملك ذلك وإنما فائدة المخارجة
~~ترك العمل بعد الضريبة (وفي الهدي للعبد التصرف بما زاد على خراجه) .
# قال في الفروع كذا قال (وللسيد تأديبهم) أي الأرقاء (باللوم والضرب كولد
~~وزوجة) ناشز (والأحاديث الصحيحة تدل على جواز الزيادة) في الرقيق على
~~الزوجة، منها ما رواه أحمد وأبو داود عن لقيط أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال له: «ولا تضرب ظعينتك ضرب أمتك» ولأحمد والبخاري «لا ms3055 يجلد أحدكم
~~امرأته جلد العبد ثم لعله يجامعها
# PageV05P491
# أو يضاجعها من آخر اليوم» ولابن ماجه بدل العبد الأمة فهذه تدل على أن
~~ضرب الرقيق أشد من ضرب المرأة (ويسن) للسيد (العفو عنه أو لا) أي قبل
~~التأديب (ويكون) العفو (مرة أو مرتين نصا) نقل حرب " لا تضرب إلا في ذنب
~~بعد عفو مرة أو مرتين " (ولا يضربه شديدا ولا يضربه إلا في ذنب عظيم نصا)
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إذا زنت أمة أحدكم فليجلدها» (ويقيده بقيد
~~إذا خاف عليه) الإباق (ويؤدب على فرائضه) أي فرائض الله تعالى من الصلاة
~~والصوم.
# (و) يؤدبه السيد (على ما إذا كلفه ما يطيق فامتنع) من امتثاله (وليس له
~~لطمه في وجهه) لحديث ابن عمر مرفوعا «من لطم غلامه فكفارته عتقه» رواه مسلم
~~(ولا خصاؤه ولا التمثيل به) بجدع أنف أو نحوه ويعتق بذلك لما تقدم في
~~العتق.
# (ولا يشتم) السيد (أبويه الكافرين لا يعود لسانه الخنا والردى) الخنا
~~بفتح الخاء المعجمة وتخفيف النون الفحش في القول وقد أخنى عليه من باب صدى
~~وأخنى عليه في منطقه أي أفحش «ولا يدخل الجنة سيئ الملكة» ) رواه الترمذي
~~وابن ماجه عن أبي بكر مرفوعا (وهو الذي يسيء إلى مماليكه قال ابن الجوزي في
~~كتابه السر المصون: " معاشرة الولد باللطف والتأديب والتعليم وإذا احتيج
~~إلى ضربه ضرب) يعني غير مبرح (ويحمل الولد على أحسن الأخلاق ويجنب سيئها)
~~ليعتاد ذلك وينشأ عليه (فإذا كبر) الولد (فالحذر منه ولا يطلعه على كل
~~الأسرار، ومن الغلط ترك تزويجه إذا بلغ فإنك تدري ما هو فيه بما كنت فيه
~~فصنه من الزلل عاجلا خصوصا البنات) فإن عارهن عظيم (وإياك أن تزوج البنت
~~بشيخ أو شخص مكروه) فربما حملهن ذلك على ما لا ينبغي (وأما المملوك فلا
~~ينبغي أن تسكن إليه بحال بل كن منه على حذر ولا تدخل الدار منهم مراهقا ولا
~~خادما فإنهم رجال مع النساء ونساء مع الرجال وربما امتدت عين امرأة إلى
~~غلام محتقر انتهى) وكذا خدمة أحرار. ms3056
# (وإن بعث) أي الرقيق (سيده لحاجة فوجد مسجدا يصلى فيه قضى حاجته ثم صلى)
~~فيجمع بين حق الله وحق مواليه وهو ممن يؤتى أجره مرتين إذن (وإن صلى) أولا
~~ثم قضى حاجته (فلا بأس) لحصول الغرض وإذا خاف فوات الحاجة بالصلاة فله
~~تأخيرها ويقضي حاجته، لأن الصلاة يدخلها القضاء.
# (ومتى امتنع السيد من الواجب عليه من نفقة أو كسوة أو تزويج فطلب العبد)
~~أو الأمة (البيع لزمه بيعه سواء كان امتناع السيد لعجزه عنه أو مع قدرته
~~عليه) لأن بقاء ملكه
# PageV05P492
# عليه إذن عليه إضرار به وإزالة الضرر واجبة وقد روي أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال «جاريتك تقول أطعمني واستعملني إلى من تتركني» رواه أحمد
~~والدارقطني بإسناد صحيح ورواه البخاري من قول أبي هريرة (ولا يلزمه بيعه
~~بطلبه مع القيام بما يجب له) لأن الملك للسيد فلا يجبر على إزالته من غير
~~ضرر كطلاق زوجته إذن.
# (ولا يتسرى عبد ولو بإذن سيده لأنه لا يملك) والوطء لا يكون إلا في نكاح
~~أو ملك يمين للنص (وقيل بل) يتسرى (بإذنه نص عليه في رواية جماعة واختاره
~~كثير من المحققين) قاله في التنقيح، وقال في المبدع هو قول قدماء الأصحاب
~~وقال في الإنصاف وهي طريقة الخرقي وأبي بكر وابن أبي موسى وابن شاقلا، نقله
~~عنه في الواضح ورجحها المصنف في المغني والشارح قال في القواعد الفقهية وهي
~~أصح فإن نصوص أحمد لا تختلف في إباحة التسري له وصححه الناظم وقدمه الزركشي
~~ونصره (وصححه في الإنصاف وجعله المذهب) .
# فيه نظر إنما المذهب لأنه مبني على ملكه فعلى القول الثاني (إذا قال له
~~السيد تسراها أو أذنت لك في وطئها أو ما دل عليه) أي على الإذن في التسري
~~(أبيح له على) هذا (القول) وبه قال ابن عمر وابن عباس وغير واحد من
~~التابعين وعطاء ومجاهد وأهل المدينة ولأنه يملك النكاح بإذنه فملك التسري
~~كالحر (وعليه) أي على هذا القول (يجوز) أن يأذن له (في) التسري (أكثر من
~~واحدة) كالنكاح.
# قال في ms3057 الشرح والمبدع فإن أذن له فيه وأطلق تسرى بواحدة فقط كالتزويج،
~~وإن أذن له في أكثر من واحدة فله التسري بما شاء نص عليه لأن من جاز له
~~التسري جاز بغير حصر كالحر (ولم يملك السيد الرجوع بعد التسري) من العبد
~~بإذنه (نصا) أي نص عليه في رواية محمد بن ماهان وإبراهيم بن هانئ كالنكاح
~~لأنه ملكه بضعا أبيح له وطؤه كما لو زوجه.
### | [فصل في نفقة البهائم]
# (فصل) في نفقة البهائم (ويلزمه) أي المالك (إطعام بهائمه ولو عطبت و)
~~يلزمه (سقيها حتى تنتهي إلى أول شبعها وريها دون غايتهما) لحديث ابن عمر
~~مرفوعا قال «عذبت امرأة في هرة
# PageV05P493
# حبستها حتى ماتت جوعا لا هي أطعمتها ولا هي أرسلتها تأكل من خشاش الأرض»
~~متفق عليه (ويلزمه) أي مالك البهيمة (القيام بها والإنفاق عليها وإقامة من
~~يرعاها أو نحوه) ؛ لأن بقاءها بغير ذلك تعذيب لها.
# (ويحرم أن يحملها ما لا تطيق) حمله؛ لأن الشارع منع تكليف العبد ما لا
~~يطيق، والبهيمة في معناه، ولأن فيه تعذيبا للحيوان الذي له حرمة في نفسه
~~وإضرارا به.
# (و) يحرم (أن يحلب من لبنها ما يضر بولدها) لأن كفايته واجبة على مالكه،
~~أشبه ولد الأمة، (ويسن للحالب أن يقص أظفاره لئلا يجرح الضرع، وجيفتها له)
~~أي المالك (ونقلها عليه) قاله أبو يعلى الصغير (فيلزمه أن ينقلها إلى مكان
~~يدفع فيه ضررها عن الناس) لأن نقلها كان له فغرمها عليه.
# (ويحرم وسم في الوجه) وضرب في الوجه لأنه - صلى الله عليه وسلم - لعن من
~~وسم أو ضرب الوجه ونهى عنه (إلا لمداواة) للحاجة (و) يحرم ضرب الوجه (في
~~الآدمي أشد) لأنه أعظم حرمة، ويجوز وسم البهيمة في غير الوجه لغرض صحيح.
# (ويكره خصي غير غنم وديوك) وقال في المنتهى ويكره خصاء، قال في الفروع
~~وكره أحمد خصاء غنم وغيرها إلا خوف غضاضة، وقال: لا يعجبني أن يخصى شيء.
# (ويحرم) الخصاء (في الآدميين لغير قصاص ولو) رقيقا وتقدم.
# (ويكره تعليق جرس ووتر وجز معرفة وناصية وذنب) للخبر. ms3058
# (ويحرم لعن الدابة) لما روى أحمد ومسلم عن عمران أنه - صلى الله عليه
~~وسلم - «كان في سفر فلعنت امرأة ناقة فقال: خذوا ما عليها ودعوها مكانها
~~ملعونة، فكأني أراها الآن تمشي في الناس ما تعرض لها أحد» ولهما من حديث
~~أبي برزة «لا تصاحبنا ناقة عليها لعنة» قال الإمام (أحمد: قال الصالحون: لا
~~تقبل شهادته) أي شهادة لاعن الدابة.
# (وإن امتنع) مالك البهيمة (من الإنفاق عليها أجبر على ذلك) لأنه واجب
~~عليه كما يجبر على سائر الواجبات (فإن أبى) الإنفاق عليها (أو عجز) عنه
~~(أجبر على بيع أو إجارة أو ذبح مأكول) لأن بقاءها في يده بترك الإنفاق
~~عليها ظلم، والظلم تجب إزالته (فإن أبى) فعل أخذها (فعل الحاكم الأصلح) من
~~هذه الأمور الثلاثة (أو اقترض عليه) وأنفق عليها كما لو امتنع من أداء
~~الدين.
# (ويجوز الانتفاع بها في غير ما خلقت له ك) الانتفاع ببقر (للحمل أو
~~الركوب وإبل وحمر لحرث ونحوه) لأن مقتضى الملك جواز الانتفاع به فيما يمكن،
~~وهذا ممكن كالذي خلق له وجرت به عادة بعض الناس، ولهذا يجوز أكل الخيل
~~واستعمال اللؤلؤ في الأدوية وإن لم يكن المقصود منهما ذلك وقوله
# PageV05P494
# - صلى الله عليه وسلم -: " بينما رجل يسوق بقرة أراد أن يركبها قالت: إني
~~لم أخلق لذلك إنما خلقت للحرث " متفق عليه أي أنه معظم النفع ولا يلزم منه
~~منع غيره.
# (ولا يجوز قتلها) أي البهيمة (ولا ذبحها للإراحة) لأنها مال ما دامت حية،
~~وذبحها إتلاف لها وقد نهي عن إتلاف المال (كالآدمي المتألم بالأمراض
~~الصعبة) أو المصلوب بنحو حديد لأنه معصوم مادام حيا.
# (و) يجب (على مقتني الكلب المباح) وهو كلب صيد وماشية وزرع (أن يطعمه)
~~ويسقيه (أو يرسله) لأن عدم ذلك تعذيب له.
# (ولا يحل حبس شيء من البهائم لتهلك جوعا) أو عطشا لأنه تعذيب ولو غير
~~معصوم لحديث: «إذا قتلتم فأحسنوا القتلة» .
# (ويحسن قتلة ما يباح قتله) للخبر.
# (ويباح تجفيف دود القز بالشمس إذا استكمل) كما هو المعتاد (وتدخين
~~الزنابير) دفعا لأذاها ms3059 بالأسهل (فإن لم يندفع ضررها إلا بإحراقها جاز)
~~إحراقها، خرجه المصنف في شرحه على منظومة الآداب على القول في النمل والقمل
~~وغيرهما إذا لم يندفع ضرره إلا بالحرق جاز بلا كراهة على ما اختاره الناظم،
~~وقال إنه سأل عنه الشيخ شمس الدين شارح المقنع فقال: ما هو ببعيد، أما إذا
~~اندفع ضررها بدون الحرق فقال الناظم: يكره، وظاهر كلام بعض الأصحاب التحريم
~~حتى في القملة للخبر (ولا يجب عيادة الملك الطلق) بكسر الطاء أي المختص به
~~وأما المشترك فقد تقدم الكلام عليه في حكم الجوار (إذا كان) الملك المطلق
~~(مما لا روح فيه كالعقار) من دور وبساتين ونحوها (ونحوه) أي نحو العقار
~~كالأواني؛ لأنه لا حرمة له في نفسه، نفقته على العقار ونحوه لئلا يضيع (وإن
~~كان) الملك (المحجور عليه) لصغر أو سفه أو جنون (وجب على وليه عمارة داره)
~~لأنه يجب عليه فعل الأحظ (و) يجب على وليه أيضا (حفظ ثمره وزرعه بالسقي
~~وغيره) لأن إضاعته لماله حرام وفي تركه ذلك إضاعة.
### | [باب الحضانة]
# بفتح الحاء مصدر حضنت الصغير حضانة أي تحملت مؤنته وتربيته، والحاضنة
~~التي تربي الطفل سميت به؛ لأنها تضم الطفل إلى حضنها (وهي) أي الحضانة (حفظ
~~صغير
# PageV05P495
# ومجنون ومعتوه وهو المختل العقل بما يضرهم وتربيتهم بعمل مصالحهم كغسل
~~رأس الطفل و) غسل (يديه و) غسل (ثيابه و) ك (دهنه وتكحيله وربطه في المهد
~~وتحريكه لينام ونحوه) أي ما ذكر مما يتعلق بمصالحه (وهي) أي حضانة من ذكر
~~(واجبة) لأنه يهلك بتركها فوجب حفظه عن الهلاك (ك) ما يجب (الإنفاق عليه)
~~وإنجاؤه من المهالك (ومستحقها رجل عصبة) كالأب والجد والأخ لغير أم والعم
~~كذلك (وامرأة وارثة) كالأم والجدة والأخت (أو مدلية بوارث كالخالة وبنات
~~الأخوات أو مدلية بعصبة كبنات الإخوة و) بنات (الأعمام وذوي رحم) هو مرفوع
~~عطف على " رجل عصبة " وجره للمجاورة على ما فيه (غير من تقدم) كالعم لأم
~~والجد لأم والأخ لأم (وحاكم) .
# (فإذا افترق الزوجان ولهما طفل أو معتوه أو مجنون ذكر أو ms3060 أنثى فأحق الناس
~~بحضانته أمه كما قبل الفراق مع أهليتها وحضورها وقبولها) قال في المبدع: لا
~~نعلم فيه خلافا لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن «امرأة قالت: يا
~~رسول الله إن ابني هذا كان بطني له وعاء، وثديي له سقاء وحجري له حواء، وإن
~~أباه طلقني وأراد أن ينتزعه مني، فقال لها النبي - صلى الله عليه وسلم -:
~~أنت أحق به ما لم تنكحي» رواه أحمد وأبو داود ولفظه له.
# و " لقضاء أبي بكر على عمر بعاصم بن عمر لأمه، وقال: وريحها وشمها ولفظها
~~خير له منك " رواه سعيد في سننه ولأن الأب لا يتولى الحضانة بنفسه وإنما
~~يدفعه إلى من يقوم به، والمراد بأهليتها أن تكون حرة عاقلة عدلا في الظاهر
~~فتقدم (ولو بأجرة مثلها) مع متبرعة (كرضاع) فهي أي الأم (أحق) بحضانته من
~~أبيه للحديث (ولأن أباه لا يتولى الحضانة بنفسه وإنما يدفعه إلى امرأة وأمه
~~أولى من امرأة أبيه لشفقتها) .
# (ولو امتنعت) الأم من حضانته (لم تجبر) عليها؛ لأنها غير واجبة عليها (ثم
~~أمهاتها) القربى فالقربى؛ لأن ولادتهن محققة، فمن في معنى الأم والأقرب -
~~أكمل شفقة من الأبعد (ثم أب) لأنه أقرب من غيره وليس لغيره كمال شفقة فرجح
~~بها (ثم أمهاته) لأنهن يدلين بمن هو أحق وقدمن على الجد؛ لأن الأنوثة مع
~~التساوي توجب الرجحان دليله مع الأب (ثم جد) أبو الأب لأنه أب أو بمنزلته
~~(ثم أمهاته) لأنهن يدلين بمن هو أحق وقدمن على الأخوات مع إدلائهن بالأب؛
~~لما فيهن من وصف الولادة وكون الطفل بعضا منهن وذلك مفقود في الأخوات ثم جد
~~الأب ثم أمهاته ثم جد الجد ثم أمهاته (وهلم جرا ثم) الأخوات؛ لأنهن يشاركن
~~في
# PageV05P496
# النسب.
# وتقدم منهن (أخت لأبوين) لقوة قرابتهن (وتقدم أخت من أم على أخت من أب)
~~لأن الأم مقدمة على الأب فقدم من يدلي بالأم على من يدلي به.
# (و) تقدم (خالة على عمة) ؛ لأن الخالة تدلي بالأم؛ ولأن الشارع قدم خالة
~~ابنة حمزة على ms3061 عمتها صفية لأن صفية لم تطلب وجعفرا طلب نائبا عن خالتها
~~فقضى الشارع بها لها في غيبتها.
# (و) تقدم (خالة أم على خالة أب) كالأخوات (و) تقدم (خالات أبيه على
~~عماته) أي الأب؛ لأن خالاته يدلين بأمه، وعماته يدلين بأبيه والأم أحق منه.
# (و) تقدم (من يدلي بعمات وخالات بأم) فقط (على من يدلي بأب) وحده؛ لأن
~~الأم مقدمة على الأب فقدم من يدلي بها، ومن يدلي بالأبوين منهما مقدم على
~~من يدلي بأحدهما.
# (وتحريره) أي الأحق بالحضانة أن تكون الأحق بالحضانة (أم ثم أمهاتها
~~القربى فالقربى ثم أب ثم أمهاته) كذلك القربى فالقربى (ثم جد ثم أمهاته
~~كذلك) القربى فالقربى، ويقدم أيضا من الأجداد الأقرب فالأقرب (ثم أخت
~~لأبوين ثم) (أخت لأم ثم) أخت (لأب ثم خالة لأبوين ثم) خالة (لأم ثم) خالة
~~(لأب ثم عمات كذلك) أي تقدم من الأبوين ثم لأم ثم لأب (ثم خالات أمه) كذلك
~~ثم خالات أبيه ثم عمات أبيه كذلك (ثم بنات إخوته و) بنات (أخواته) كذلك (ثم
~~بنات أعمامه و) بنات عماته كذلك (ثم بنات أعمام أبيه وبنات عمات أبيه كذلك
~~على التفصيل المتقدم) تقدم من لأبوين ثم من لأم ثم من لأب.
# (وتقدمت حضانة لقيط) وأن الأحق بها من وجداه في باب اللقيط (ثم) يقدم من
~~تقدم الحضانة (لباقي العصبة الأقرب فالأقرب) لأن لهم ولاية وتعصيبا
~~بالقرابة، فتثبت لهم الحضانة كالأب (فإن كانت أنثى ف) الحضانة عليها كمعصبة
~~(من محارمها ولو برضاع ونحوه) كمصاهرة بأن تكون ربيبة له دخل بأمها (فلا
~~حضانة عليها لابن العم ونحوه) كابن عم الأب إذا لم يكن محرما برضاع ونحوه
~~لأنه ليس من محارمها (وفي المغني وغيره) كالشرح والنظم (إذا بلغت سبعا) لم
~~تسلم إليه أي إلى ابن العم غير المحرم (وقبلها) أي السبع (له) أي ابن العم
~~(الحضانة عليها) لأنه لا حكم لصورتها وليست محلا للشهوة (وهو قوي وقطع به
~~في المنتهى وهو معنى ما تقدم في الحج من قولهم وحيث اعتبر فلمن لعورتها
~~حكم) ms3062 .
# (فإن لم يكن لبنت سبع سوى ابن عمها ونحوه ممن ليس محرما لها سلمها إلى
~~ثقة يختارها أو إلى محرمة) وكذا أم تزوجت وليس لولدها غيرها.
# (وإن اجتمع أخ وأخت أو عم وعمة أو ابن أخ وبنت أخ أو ابن أخت وبنت
# PageV05P497
# أخت قدمت الأنثى على من في درجتها من الذكور) لأن الأنوثة مع التساوي
~~توجب الرجحان، كما تقدم الأم على الأب، وأم الأب على أبي الأب ثم تكون
~~الحضانة (لذوي الأرحام رجالا ونساء غير من تقدم) لأن لهم رحما وقرابة يرثون
~~بها عند عدم من هو أولى منهم، أشبهوا البعيد من العصبة (فيقدم أبو أم ثم
~~أمهاته؛ لأن أبا الأم يدلي إليها بالأبوة والأخ يدلي بالبنوة، والأب يقدم
~~على الابن) في الولاية فيقدم في الحضانة لأنها ولاية (ثم أخ من أم) لأنه
~~يرث بالفرض ويسقط ذوي الأرحام ثم خال ثم حاكم فيسلمه إلى من يحضنه من
~~المسلمين ممن فيه أهلية وشفقة.
# (ولو استؤجرت) امرأة (للرضاع والحضانة لزماها) بالعقد (وإن استؤجرت
~~للرضاع وأطلق) العقد (لزمتها الحضانة تبعا) للرضاع قدمه في الرعاية الكبرى،
~~وقيل لا يلزمها سوى الرضاع وقدمه ابن رزين في شرحه.
# (و) إن استؤجرت (للحضانة وأطلق) العقد (لم يلزمها الرضاع) قال في تصحيح
~~الفروع: والصواب الرجوع من ذلك إلى العرف والعادة فيعمل بهما (وإن امتنعت
~~الأم أو غيرها من الحضانة أو كانت غير أهل لها انتقلت إلى من بعدها) كما لو
~~لم تكن.
# (ومن أسقط حقه منها) أي الحضانة سقط لإعراضه عنه وله العود في حقه (متى
~~شاء) أنه يتجدد بتجدد الزمان كالنفقة انتهى.
### | [فصل ولا حضانة لرقيق]
# لعجزه عنها بخدمة سيده (ولا) حضانة أيضا (لمن بعضه حر ولو كان بينه وبين
~~سيد مهايأة لأنه لا يملك نفعه الذي تحصل به الكفاءة، وقال في الهدي: لا
~~دليل على اشتراط الحرية فإن كان بعض الطفل) المحضون وكذا المجنون والمعتوه
~~(رقيقا و) الحضانة (لسيده وقريبه بمهايأة لأن حضانة الطفل الرقيق لسيده)
~~والحرية لقريبه (والأولى لسيده أن يقره مع أمه) أو نحوها ms3063 لأنها أشفق.
# (ولا) حضانة أيضا (لفاسق) لأنه لا يوفي الحضانة حقها.
# (ولا) حضانة أيضا (لكافر على مسلم) بل ضرره أعظم؛ لأنه يفتنه عن دينه
~~ويخرجه عن الإسلام بتعليمه الكفر وتربيته عليه، وفي ذلك كله ضرر.
# (ولا) حضانة (لمجنون ولو غير مطبق ولا لمعتوه ولا لطفل) لأنهم يحتاجون
~~لمن يحضنهم.
# (ولا) حضانة
# PageV05P498
# أيضا (لعاجز عنها كأعمى ونحوه) كزمن لعدم حصول المقصود به.
# (قال الشيخ: وضعف البصر يمنع من كمال ما يحتاج إليه المحضون من المصالح)
~~انتهى.
# (وإذا كان بالأم برص أو جذام سقط حقها من الحضانة) كما أفتى به المجد بن
~~تيمية (وصرح بذلك العلائي الشافعي في قواعده، وقال لأنه يخشى على الولد من
~~لبنها ومخالطتها انتهى) قال في الإنصاف وقال غير واحد وهو واضح في كل عيب
~~متعد ضرره إلى غيره، وإلا فخلاف لنا (ويأتي في التقرير أن الجذمى ممنوعون
~~من مخالطة الأصحاء) فمنعهم من حضانتهم أولى.
# (ولا لامرأة مزوجة لأجنبي من الطفل) لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «لأنت
~~أحق به ما لم تنكحي» ولأنها تشتغل عن حضانته بحق الزوج فتسقط حضانتها (من
~~حين العقد) لأنها بالعقد ملك منافعها واستحق زوجها منعها من الحضانة فسقطت
~~حضانتها (ولو رضي الزوج لئلا يكون) المحضون (في حضانة أجنبي فإن كان الزوج
~~ليس أجنبيا كجده) أي المحضون (وقريبه فلها الحضانة) لأن الزوج القريب
~~يشاركها في القرابة والشفقة عليه، أشبه الأم إذا كانت مزوجة بالأب.
# (ولو اتفقا) أي أبو المحضون وأمه (على أن يكون) الولد (في حضانتها وهي)
~~أي الأم (مزوجة ورضي زوجها جاز) ذلك (ولم يكن لازما) لأن الحق لا يعدوهم،
~~وأيهم أراد الرجوع فله ذلك.
# (ولو تنازع عمان ونحوهما) كأخوين وابني أخ وابني عم؛ (واحد منهما متزوج
~~بالأم أو الخالة فهو أحق) بالحضانة لأنه يليها بمن له قرابة وشفقة (فإن
~~زالت الموانع كأن عتق الرقيق، وأسلم الكافر، وعدل الفاسق - ولو ظاهرا -
~~وعقل المجنون، وطلقت الزوجة - ولو رجعيا، ولو لم تنقض العدة - رجعوا إلى
~~حقهم) من الحضانة لأن سبيلها قائم وإنما امتنعت لمانع فإذا ms3064 زال المانع عاد
~~الحق بالسبب السابق الملازم ونظير هذه المسألة لو وقف على أولاده وشرط أن
~~من تزوج من البنات لا حق لها فتزوجت واحدة منهن أو أكثر (ثم طلقت عاد إليها
~~حقها) لفوات شرطه (فإن طلقت وكان قد أراد برها) ما دامت عازبة (رجع) إليها
~~(حقها كالوقف) على بناته على أن من تزوج منهن فلا حق لها (وإن أراد صلتها
~~ما دامت حافظة لحرمة فراشه فلا حق لها) لأنها قد أزالت ذلك بتزويجها، وهذا
~~- إذا علمت إرادته - واضح، فإن لم تعلم ما أراد فقال ابن نصر الله: يحتمل
~~وجهين للاحتمالين.
# وفي الإنصاف قلت: يرجع في ذلك إلى حال الزوج عند الوقف؛ فإن دلت قرينة
~~على أحدهم عمل به وإلا فلا شيء لها.
# (ولا تثبت الحضانة على البالغ الرشيد العاقل) لأنه استقل
# PageV05P499
# بنفسه وقدر على إصلاح أموره بنفسه فوجب انفكاك الحجر عنه (وإليه الخيرة
~~في الإقامة عند من شاء من أبويه) لأنه لم تثبت الولاية عليه لأحد (فإن كان
~~رجلا فله الانفراد بنفسه إلا أن يكون أمرد يخاف عليه الفتنة فيمنع من
~~مفارقتهما) دفعا للمفسدة (ويستحب) للولد (أن لا ينفرد عنهما ولا يقطع بره
~~عنهما) لحديث: من أبر (وإن كانت جارية فليس لها الانفراد) بنفسها (ولأبيها
~~وأوليائها - عند عدمه - منعها منه) أي من الانفراد؛ لأنه لا يؤمن عليها أن
~~تخدع.
# (و) يجب (على عصبة المرأة منعها من المحرمات) بل كل من قدر على ذلك وجب
~~عليه لأنه نهي عن منكر (فإن لم تمنع إلا بالحبس حبسوها وإن احتاجت إلى
~~القيد قيدوها، وما ينبغي للولد أن يضرب أمه) ؛ لأنه قطيعة لها ولكن ينهى
~~ويداريها.
# (ولا يجوز لهم) أي لعصبات المرأة أما كانت أو غيرها (مقاطعتها بحيث تتمكن
~~من السوء بل) ينهونها (بحسب قدرتهم وإن احتاجت إلى رزق وكسوة كسوها) يقوم
~~بذلك من وجب عليه نفقتها على ما تقدم في النفقات (وليس لهم إقامة الحد
~~عليها) لأن إقامته تختص بالحاكم والسيد (ومتى أراد أحد الأبوين النقلة إلى
~~بلد مسافة قصر فأكثر آمن ms3065 هو) أي البلد (والطريق ليسكنه فالأب أحق بالحضانة)
~~سواء كان المقيم هو الأب أو المنتقل؛ لأن الأب في العادة هو الذي يقوم
~~بتأديب الصغير وحفظ نسبه، فإذا لم يكن الولد في بلد الأب ضاع.
# (قال في الهدي هذا كله ما لم يرد) المنتقل (بالنقلة مضارة الآخر) أي ما
~~لم يرد الأب بالانتقال مضارة الأم (وانتزاع الولد) منها (فإذا أراد ذلك لم
~~يجب إليه) بل يعمل ما فيه مصلحة الولد (انتهى) قال في المبدع: وهو مراد
~~الأصحاب، قال في الإنصاف: أما صورة المضارة فلا شك فيها وأنه لا يوافق على
~~ذلك (وإن كان البلد) المنتقل إليه (قريبا) أي دون مسافة القصر (للسكنى
~~فالأم أحق) لأنها أتم شفقة، والسفر القريب كلا سفر (وإن كان) السفر (بعيدا)
~~لحاجة ثم يعود (ولو لحج أو) كان السفر (قريبا لحاجة ثم يعود أو) كان السفر
~~(بعيدا للسكنى لكنه مخوف هو أو الطريق فمقيم) منهما (أولى) لأن في المسافرة
~~بالطفل إضرارا به مع الحاجة إليه.
# (فإن اختلفا) أي الأب والأم (فقال الأب: سفري للإقامة وقالت الأم: بل)
~~سفرك (لحاجة وتعود، فقوله مع يمينه) لأنه أدرى بمقصوده (وإن انتقلا) أي
~~الأبوان (جميعا إلى بلد واحدة فالأم باقية على حضانتها) لعدم ما يسقطها
~~(وإن أخذه الأب لافتراق البلدين ثم اجتمعا) أي الأبوان (عادت إلى الأم
~~حضانتها) لزوال المانع انتهى.
# PageV05P500
### | [فصل وإذا بلغ الغلام سبع سنين واتفق أبواه أن يكون عند أحدهما]
# (فصل وإذا بلغ الغلام سبع سنين عاقلا واتفق أبواه أن يكون عند أحدهما
~~جاز) لأن الحق في حضانته إليهما لا يعدوهما (وإن تنازعا) أي الأبوان (فيه)
~~أي في حضانته (خيره الحاكم بينهما فكان مع من اختار منهما) أي من أبويه قضى
~~به عمر ورواه سعيد وعلي، رواه الشافعي والبيهقي، وروى أبو هريرة قال: «جاءت
~~امرأة إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - فقالت: إن زوجي يريد أن يذهب بابني
~~وقد سقاني من بئر أبي عيينة ونفعني، فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -:
~~هذا أبوك وهذه أمك فخذ بيد أيهما ms3066 شئت، فأخذ بيد أمه فانطلقت به» رواه
~~الشافعي وأحمد والترمذي وصححه، ورجاله ثقات، ولأنه إذا مال إلى أحد أبويه
~~دل على أنه أرفق به وأشفق عليه، وقيد بالسبع لأنها أول حال أمر الشرع فيها
~~بمخاطبته بالصلاة بخلاف الأم فإنها قدمت في حال الصغر لحاجته إلى حمله
~~ومباشرة خدمته لأنها أعرف بذلك.
# (قال ابن عقيل: مع السلامة من فساد، فأما إن علم أنه يختار أحدهما ليمكنه
~~من فساد ويكره الآخر للأدب لم يعمل بمقتضى شهوته انتهى) لأن ذلك إضاعة له.
# (ولا يخير) الغلام بين أبويه (قبل سبع) لما سبق (فإن اختار) الغلام (أباه
~~كان عنده ليلا ونهارا ولا يمنع من زيارة أمه) ؛ لما فيه من الإغراء بالعقوق
~~وقطيعة الرحم (وإن مرض) الغلام (كانت) أمه (أحق بتمريضه في بيتها) لأنه صار
~~بالمرض كالصغير في الحاجة (وإن اختار) الغلام (أمه كان عندها ليلا) لأنه
~~وقت السكن وانحياز الرجال إلى المنازل.
# (و) يكون (عند أبيه نهارا ليعلمه الصناعة والكتابة ويؤدبه) لأن ذلك هو
~~القصد في حفظ الولد (فإن عاد) الغلام (فاختار الآخر نقل إليه وإن عاد
~~فاختار الأول رد إليه هكذا أبدا) لأن هذا اختيار تشه وقد يشتهي أحدهما في
~~وقت دون آخر فأتبع بما يشتهيه (فإن لم يختر أحدهما أو اختارهما) أي الأبوين
~~(أقرع) بينهما لأنه لا مزية لأحدهما على الآخر (ثم إن اختار غير من قدم
~~بالقرعة رد إليه) كما لو اختاره ابتداء (ولا يخير) الغلام (إذا كان أحد
~~أبويه ليس من أهل الحضانة) لأن غير الأهل وجوده كعدمه (وتعين أن يكون)
~~الغلام (عند الآخر) الذي هو أهل للحضانة كما قبل السبع.
# (وإن اختار) ابن سبع أباه ثم زال عقله رد إلى الأم
# PageV05P501
# لحاجته إلى من يتعاهده كالصغير (وبطل اختياره) لأنه لا حكم لكلامه.
# (والجارية إذا بلغت سبع سنين فأكثر فعند أبوها إلى البلوغ) وجوبا (وبعده)
~~أي البلوغ تكون (عنده) أي الأب (أيضا إلى الزفاف) بوزن كتاب (وجوبا ولو
~~تبرعت الأم بحضانتها) لأن الغرض من الحضانة الحفظ، والأب أحفظ لها وإنما
~~تخطب ms3067 منه فوجب أن تكون تحت نظره؛ ليؤمن عليها من دخول النساء، لكونها معرضة
~~للآفات لا يؤمن عليها للانخداع لغرتها، ولأنها إذا بلغت السبع قاربت
~~الصلاحية للتزويج وقد تزوج النبي - صلى الله عليه وسلم - عائشة وهي بنت سبع
~~ولا يصار إلى تخييرها لأن الشرع لم يرد به فيها (ويمنعها) الأب من
~~(الانفراد وكذلك من يقوم مقامه) لأنها لا تؤمن على نفسها (وإذا كانت عند
~~الأم أو الأب فإنها تكون عنده ليلا ونهارا، فإن تأديبها أو تخريجها في جوف
~~البيت) من يعلمها الغزل والطبخ وغيرهما ولا حاجة بها إلى الإخراج منه بخلاف
~~الغلام (ولا يمنع أحدهما أي الأبوين من زيارتها عند الآخر لأن فيه حملا على
~~قطيعة الرحم من غير أن يخلو الزوج بأمها ولا يطيل) المقام لأن الأم صارت
~~بالبينونة أجنبية منه (والورع إذا زارت) امرأة (ابنتها تحري أوقات خروج
~~أبيها إلى معاشه لئلا يسمع كلامها) والكلام ليس بعورة، لكن يحرم تلذذ
~~بسماعه (وإن مرضت) البنت (فالأم أحق بتمريضها في بيت الأب) لحاجتها إلى
~~ذلك.
# (ويمنع) الأم (من الخلوة بها) أي البنت (إن كانت البنت مزوجة إذا خيف)
~~منها (الفتنة بينها وبين زوجها) والإضرار به (وكذلك الغلام) تمنع أمه من
~~الخلوة به إذا خيف إفساده (وإن مرض أحد الأبوين، والولد عند الآخر لم يمنع
~~الولد، ذكرا كان أو أنثى من عيادته) لئلا يكون إغراء بقطيعة الرحم.
# (و) لا يمنع من تكرر (ذلك) فيعيد مرة بعد مرة (لا) يمنع أيضا (من حضوره
~~عند موته و) لا من (تولي جهازه) لأن ذلك من الصلة والبر (وأما في حال الصحة
~~فالغلام يزور أمه) على العادة (والأم تزور ابنتها) كما تقدم؛ لأن الحاجة
~~داعية إلى ذلك، والبنت أحق بالستر والصيانة؛ لأنها مخدرة بخلاف أمها.
# (والغلام يزور أمه على ما جرت به العادة كاليوم في الأسبوع، وإن مات
~~الولد حضرته أمه) لتعاهد بل حلقه ونحوه؛ لأنها أرفق أهله (وتتولى) من ولدها
~~إذا احتضر (ما تتولاه حال الحياة فتشهده في حال نزعه وتشد لحيته وتوجهه)
~~إلى القبلة ms3068 (وتشرف على من يتولى غسله وتجهيزه) لأن ذلك كله من البر والصلة
~~(ولا تمنع من جميع ذلك إذا طلبته
# PageV05P502
# فإن أرادت الحضور بما ينافي الشرع من تخريق ثوب ولطم خد ونوح منعت) منه
~~كما تمنع لو كانت في حيال زوجها؛ لأن ذلك محرم كما تقدم في الجنائز (فإذا
~~امتنعت) من ذلك (وإلا حجبت عنه إلى أن تترك المنكر) فيجب نهيها وكفها عنه
~~بما يزال به المنكر، ولا ينبغي لين القول للنساء في ذلك.
# (وإن استوى اثنان فأكثر في حضانة ممن له دون سبع سنين كالأختين) شقيقتين
~~أو لأم أو لأب (والأخوين) كذلك (ونحوهما) كالعمين (قدم أحدهما بقرعة) لعدم
~~المرجح.
# (فإذا بلغ) المحضون (سبعا ولو) كان (أنثى كان عند من شاء منهم) لأنه لا
~~مزية للبعض، ولا يمكن الجمع (وسائر العصبات الأقرب فالأقرب منهم كأب عند
~~عدمه أو عدم أهليته) لقيامه مقام الأب، فيكون بمنزلته (في التخيير) بينه
~~وبين الأم إذا بلغ الغلام سبعا (والإقامة والنقلة) إذا أراد أحدهما سفرا
~~على ما تقدم تفصيله (إذا كان) العصبة (محرما للجارية كما تقدم) ولو برضاع
~~أو مصاهرة (وسائر النساء المستحقات لها) أي للحضانة كالجدة والعمة والخالة
~~(كأم في ذلك) أي في التخيير والإقامة والنقلة.
# (ولا يقر الطفل) ذكرا كان أو أنثى (بيد من لا يصونه، و) لا (يصلحه) لأن
~~وجود من لا يصونه ولا يصلحه كعدمه فتنقل عنه إلى من يليه (والمعتوه ولو
~~أنثى) يكون (عند أمه ولو بعد البلوغ) لحاجته إلى من يخدمه ويقوم بأمره،
~~والنساء أعرف بذلك.
# (تتمة) قال في المبدع لم أقف في الخنثى المشكل بعد البلوغ على نقل، والذي
~~ينبغي أن يكون كالبنت البكر حتى يجيء في جواز استقلاله وانفراده عن أبويه
~~الخلاف.
### | [كتاب الجنايات]
# (كتاب الجنايات وهي جمع جناية وهي) لغة التعدي على بدن أو مال، وشرعا
~~(التعدي على الأبدان بما يوجب قصاصا أو غيره) أي مالا أو كفارة وسموا
~~الجناية على الأموال غصبا ونهبا وسرقة وخيانة وإتلافا (قتل الآدمي بغير حق)
~~بأن لا يكون مرتدا، أو زانيا ms3069 محصنا، أو قاتلا لمكافئه، أو حربيا (ذنب كبير
~~وفاعله فاسق) لقوله تعالى
# PageV05P503
# {ومن يقتل مؤمنا متعمدا فجزاؤه جهنم خالدا فيها} [النساء: 93] الآية
~~وقوله - صلى الله عليه وسلم -: «لا يحل دم امرئ يشهد أن لا إله إلا الله
~~وأني رسول الله إلا بإحدى ثلاث: الثيب الزاني، والنفس بالنفس، والتارك
~~لدينه المفارق للجماعة» متفق عليه (وأمره) أي القاتل (إلى الله إن شاء عذبه
~~وإن شاء غفر له) لقوله تعالى {إن الله لا يغفر أن يشرك به ويغفر ما دون ذلك
~~لمن يشاء} [النساء: 48] (وتوبته مقبولة) لعموم الأدلة، وقاله أكثر أهل
~~العلم.
# وخالف ابن عباس لقوله تعالى {ومن يقتل مؤمنا} [النساء: 93] الآية وهي من
~~آخر ما نزل لم ينسخهما شيء وحجة الأكثر أن الله لا يغفر أن يشرك به ويغفر
~~ما دون ذلك لمن يشاء فهو تحت المشيئة والآية الأولى محمولة على من قتله
~~مستحلا ولم يتب أو على أن هذا جزاؤه إن جازاه، وله العفو إن شاء لا يقال
~~لفظ الآية لفظ الخبر، والأخبار لا يدخلها النسخ لأنا نقول يدخلها التخصيص
~~والتأويل (ولا يسقط حق المقتول في الآخرة بمجرد التوبة) كسائر حقوقه.
# (قال الشيخ: فعلى هذا يأخذ المقتول من حسنات القاتل بقدر مظلمته) بكسر
~~اللام وفتحها.
# (فإن اقتص) للمقتول من القاتل أو عفا عنه أي عفا وليه عن القصاص (فهل
~~يطالبه المقتول في الآخرة على وجهين) أحدهما يطالبه ويؤيده ما.
# (قال القاضي عياض في حديث صاحب النسعة وهو حديث صحيح مشهور) فيه أن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - قال: «إنما تريد أن تبوء بإثمك وإثم صاحبك» (في هذا
~~الحديث أن قتل القصاص لا يكفر ذنب القاتل بالكلية، وإن كفر ما بينه وبين
~~الله تعالى كما جاء في الحديث الآخر فهو) أي قتل القصاص (كفارة له) أي لحق
~~الله (ويبقى حق المقتول) فله الطلب به قال في النهاية في باب النون مع
~~السين: النسعة بالكسر سير مضفور يجعل زماما للبعير وغيره، وقد ينسج عريضة
~~تجعل على صدر البعير (ويأتي في باب المرتد له ms3070 تتمة) وتوضيح.
# (والقتل) وهو فعل ما يكون سببا لزهوق النفس وهو مفارقة الروح البدن
~~(ثلاثة أضرب) أحدها (عمد يختص القصاص به) دون قسيميه.
# (و) الثاني (شبه عمد و) الثالث (خطأ) وهذا تقسيم أكثر أهل العلم وأنكر
~~مالك شبه العمد وقال: " ليس في كتاب الله إلا العمد والخطأ "
# PageV05P504
# وجعل شبه العمد من قسم العمد، وحكي عنه مثل قول الجماعة، وهو الصواب لما
~~روى عبد الله بن عمرو بن العاص أن النبي قال: «ألا إن دية الخطإ شبه العمد
~~ما كان بالسوط والعصا مائة من الإبل منها أربعون في بطونها أولادها» رواه
~~أبو داود وهذا نص في ثبوت شبه العمد.
# وقسمه الموفق في المقنع إلى أربعة أقسام فزاد ما أجري مجرى الخطإ؛ وهو أن
~~ينقلب النائم على شخص فيقتله، ومن يقتل بسبب كحفر بئر محرم ونحوه وهذه
~~الصور عند أكثر أهل العلم من قسم الخطإ (ويشترط في القتل العمد القصد) فإن
~~لم يقصد القتل فلا قصاص؛ لحديث: «عفي لأمتي عن الخطإ والنسيان وما استكرهوا
~~عليه» (ف) القتل (العمد أن يقتل قصدا بما يغلب على الظن موته) أي المقتول
~~(به عالما بكونه) أي المقتول (آدميا معصوما) فلا قصاص بما لا يقتل غالبا؛
~~لأن حصول القتل بما لا يغلب على الظن موته به يكون اتفاقا لسبب أوجب الموت
~~غيره، وإلا لما تخلف الموت عنه في غير تلك الحال على الأكثر، وكذا لا قصاص
~~إن لم يقصد أو قصد غير معصوم.
# (وهو) أي قتل العمد الموجب للقصاص (تسعة أقسام) للاستقراء (أحدها أن
~~يجرحه بمحدد له مور) بفتح الميم وسكون الواو (أي دخول وتردد في البدن بقطع
~~اللحم والجلد كسكين وسيف وسنان وقدوم أو يغرزه بمسلة) بكسر الميم (أو ما في
~~معناه) أي حجام المحدد المذكور (مما يحدد ويجرح من حديد ونحاس ورصاص وذهب
~~وفضة وزجاج وحجر وخشب وقصب وعظم - جرحا ولو صغيرا كشرط حجام فمات) المجروح
~~(ولو طالت علته منه ولا علة به غيره) أي الجرح ولو كان في غير مقتل
~~كالأطراف؛ لأن المحدد لا ms3071 يعتبر فيه غلبة الظن في حصول القتل.
# بدليل ما لو قطع شحمة أذنه أو أنملته فمات، ولأن العمد لا يختلف مع اتحاد
~~الآلة والفعل بسرعة الإفضاء وإبطائه؛ ولأن في البدن مقاتل خفية وهذا له
~~سراية ومور فأشبه الجرح الكبير (ولو لم يداوه) أي الجرح (قادر عليه) أي
~~الدواء، لأنه ليس بواجب بل ولا مستحب، فتركه ليس بقاتل (أو يغرزه) الجاني
~~(بإبرة أو شوكة ونحوها) من كل محدد صغير (في مقتل كالعين والفؤاد) وهو
~~القلب (والخاصرة والصدغ وأصل الأذن والخصيتين فمات) في الحال (أو) جرحه
~~(بإبرة ونحوها) في غير مقتل (كالألية والفخذ فمات في الحال أو) لم يمت في
~~الحال لكن (بقي ضمنا) بفتح الضاد وكسر الميم أي متألما (حتى مات) ففي
# PageV05P505
# ذلك كله القود؛ لأن الظاهر أنه مات بفعل الجاني.
# (وإن قطع) أي أبان سلعة خطرة من أجنبي مكلف بغير إذنه فمات فعليه القود
~~(أو بط أي شرط سلعة خطرة) ليخرج ماءها (من أجنبي مكلف بغير إذنه فمات فعليه
~~القود) لأنه جرحه بغير إذنه جرحا لا يجوز له فكان عليه القود، وحيث تعمده
~~كغيره فإن كان بإذنه فلا ضمان، لكن إن جنت يده أو كان غير حاذق ضمنه بديته
~~(وإن فعله حاكم من صغير أو مجنون) لمصلحة فلا شيء عليه (أو) فعله (وليهما)
~~أي ولي الصغير والمجنون (لمصلحة فلا شيء عليه) سواء كان الولي أبا أو وصيه؛
~~لأنه محسن بذلك كما لو ختنه فمات.
# القسم (الثاني أن يضربه بمثقل) كبير (فوق عمود الفسطاط الذي تتخذه العرب
~~لبيوتها فيه رقة ورشاقة لا) بمثقل (كحو) أي كعمود الفسطاط وهو الخشبة التي
~~يقوم عليها بيت الشعر لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - لما «سئل عن المرأة
~~التي ضربت جاريتها بعمود فسطاط فقتلتها وجنينها قضى رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - في الجنين بغرة وبدية المرأة على عاقلتها» والعاقلة لا تحمل
~~العمد فدل على أن القتل بعمود الفسطاط ليس بعمد وأن العمد يكون بما فوقه.
# (وأما العمود تتخذه الترك وغيرهم لخيامهم فالقتل به عمد ms3072 لأنه يقتل غالبا
~~أو يضربه بما يغلب على الظن موته كاللت) بضم اللام وتشديد المثناة فوق (نوع
~~من السلاح، والدبوس وعقب الفأس والكوذين: الخشبة الثقيلة التي يدق بها
~~الدقاق الثياب، والسندان أو) يضربه (بحجر كبير أو يلقي عليه حائطا أو سقفا
~~أو صخرة أو خشبة عظيمة، أو يلقيه من شاهق أو يكرر الضرب) عليه (بخشبة صغيرة
~~أو حجر صغير) لأن ذلك كله مما يقتل غالبا (أو يضربه به) أي بما ذكر من
~~الخشبة الصغيرة أو الحجر الصغير مرة في مقتل ونحوه، أو (يلكزه بيده في مقتل
~~أو في حال ضعف قوة من مرض أو صغر أو كبر أو حر مفرط أو برد شديد ونحوه فمات
~~فعليه القود) لأن ذلك الفعل يقتل غالبا.
# (وإن ادعى جهل المرض في ذلك كله لم يقبل) وكذا إن قال لم أقصد قتله لم
~~يصدق؛ لأن الظاهر خلافه (وإن لم يكن كذلك) أي وإن لم يكن الضرب بما ذكر من
~~الخشبة الصغيرة أو الحجر الصغير أو اللكز باليد في مقتل ولا في حال ضعف قوة
~~ونحوه مما ذكر (ففيه الدية لأنه عمد الخطإ) لكونه لا يقتل غالبا إذن (إلا
~~أن يصغر جدا كالضربة بالقلم أو الإصبع في غير مقتل ونحوه أو مسه بالكبير
~~ولم يضربه) به (فلا قود فيه ولا دية) لأن ذلك الفعل لا
# PageV05P506
# يتسبب عنه قتل.
# القسم (الثالث أن يجمع بينه وبين أسد أو نمر بضيق كزبية ونحوها، وزبية
~~الأسد) بضم الزاي (حفرة تحفر له شبه البئر) قال في الحاشية: الزبية حفرة في
~~موضع عال يصاد فيها الأسد وغيره (فيفعل به) الأسد ونحوه (بما يقتل مثله
~~فعليه القود) لأنه إذا تعمد الإلقاء فقد تعمد قتله بما يقتل غالبا (وإن فعل
~~به) أي الأسد أو نحوه (ما يقتل مثله فعليه القود) لأنه إذا تعمد الإلقاء
~~فقد تعمد قتله بما يقتل غالبا (وإن فعل به) الأسد ونحوه (فعلا أو فعله
~~الآدمي لم يكن عمدا فلا قود) لأن السبع صار آلة للآدمي فكان فعله كفعله.
# (وإن ألقاه ms3073 مكتوفا بحضرة سبع فقتله أو) ألقاه (بمضيق بحضرة حية فنهشته،
~~أو لسعه عقرب من القواتل فقتله فعليه القود) لأن هذا يقتل غالبا فكان عمدا
~~محضا (وإن أنهشه) بالمعجمة والمهملة سواء، وقيل: بالمهملة الأخذ بأطراف
~~الأسنان، وبالمعجمة بالأضراس (كلبا أو سبعا) المراد به هنا الحيوان المفترس
~~(أو حية من القواتل وهو) أي ذلك الفعل (يقتل غالبا فعمد) يقاد به لأنه يقتل
~~غالبا (وإن كان) ما ذكر من إنهاش الكلب أو السبع أو الحية (لا يقتل غالبا
~~كثعبان الحجاز أو سبع صغير) أو كلب صغير.
# (أو كتفه وألقاه في أرض غير مسبعة) بفتح الميم أي كثيرة السباع (فأكله
~~سبع أو نهشته حية فمات فشبه عمد) فيضمنه بالدية على عاقلته، والكفارة في
~~ماله؛ لأنه فعل فعلا تلف به وهو لا يقتل مثله غالبا (وكذلك إن ألقاه مشدودا
~~في موضع لم يعهد وصول زيادة الماء إليه أو تحتمل زيادة الماء وعدمها فيه)
~~فوصلت الزيادة ومات بها فشبه عمد لما سبق (وإن كان يعلم زيادة الماء في ذلك
~~الوقت) وألقاه مشدودا (فمات به فهو عمد) لأنه يقتل غالبا.
# القسم (الرابع ألقاه في ماء يغرقه أو نار لا يمكنه التخلص منهما) أي من
~~الماء والنار (إما لكثرتهما أو لعجزه عن التخلص لمرض أو ضعف أو صغر أو كان
~~مربوطا أو منعه الخروج كونه في حفرة لا يقدر على الصعود منها ونحو هذا
~~فمات) فعمد؛ لأن الموت حصل بعد فعل يغلب على الظن إسناد القتل إليه فوجب
~~كونه عمدا.
# (أو حبسه في بيت وأوقد فيه نارا وسد المنافذ) التي للبيت (حتى) اشتد
~~الدخان وضاق به النفس أو دفنه حيا أو ألقاه في بئر ذات نفس عالما بذلك فمات
~~فعمد؛ لأن ذلك يقتل مثله غالبا.
# (وإن ألقاه في ماء يسير يقدر على التخلص منه فلبث فيه اختيارا حتى مات
~~فهدر) لأنه مهلك لنفسه.
# (وإن كان) ألقاه (في نار يمكنه التخلص منها فلم يخرج حتى مات فلا قود)
~~لأنه يمكنه التخلص
# PageV05P507
# أشبه ما لو ألقاه في ماء يسير (ويضمنه ms3074 بالدية) لأنه جان بالإلقاء المفضي
~~إلى الهلاك وهذا أحد وجهين قال في تصحيح الفروع: وهو الصواب، والوجه
~~الثاني: لا شيء عليه وهو ظاهر كلامه في المحرر، وقدمه في الرعايتين والحاوي
~~الصغير وشرح ابن رزين انتهى، وجزم به في المنتهى (وإنما تعلم قدرته) أي
~~الملقى في الماء أو النار على التخلص بقوله: أنا قادر (على التخلص أو نحو
~~هذا) .
# القسم (الخامس خنقه بحبل أو غيره) وهو نوعان: أحدهما: أن يخنقه في عنقه
~~ثم يعلقه في نحو خشبة فيموت فهو عمد؛ سواء مات في الحال أو بقي زمنا؛ لأن
~~هذا جرت به عادة اللصوص والمفسدين، الثاني: أن يخنقه وهو على الأرض (أو سد
~~فمه وأنفه أو عصر خصيتيه حتى مات) أي عصرهما عصرا يقتله غالبا فمات (في مدة
~~يموت في مثلها غالبا فعمد) لأنه يقتل غالبا، وظاهر ما سبق أنه يعتبر سد
~~الفم والأنف جميعا؛ لأن الحياة في الغالب لا تفوت إلا بسدهما (وإن كان) سد
~~الفم أو الأنف أو عصر الخصيتين (في مدة لا يموت) مثله (فيها غالبا فشبه عمد
~~إلا أن يكون صغيرا إلى الغاية بحيث لا يتوهم الموت فيه فمات فهدر) لأنه لم
~~يقتله (ومتى خنقه وتركه سالما حتى مات ففيه القود) لأنه قتله بما يقتل
~~غالبا (وإن تنفس) المخنوق (وصح) بعد الخنق (ثم مات فلا ضمان) على الخانق؛
~~لأنه لم يقتله أشبه ما لو برئ الجرح ثم مات.
# القسم (السادس حبسه ومعه الطعام والشراب أو أحدهما) أي الطعام وحده أو
~~الشراب (أو) منعه (الدفاء في الشتاء ولياليه الباردة، قاله ابن عقيل حتى
~~مات جوعا أو عطشا أو بردا في مدة يموت في مثلها غالبا بشرط أن يتعذر عليه
~~الطلب فعمد) لأن الله تعالى أجرى العادة بالموت عند ذلك فإذا تعمده الإنسان
~~فقد تعمد القتل (فإن لم يتعذر) عليه الطلب وتركه حتى مات (فهدر) لأنه
~~المهلك لنفسه (كتركه شد موضع فصاده، والمدة التي يموت فيها غالبا تختلف
~~باختلاف الناس والزمان والأحوال؛ فإذا عطش في الحر مات في الزمان القليل ms3075
~~وعكسه في البرد وإن كان) حبسه مع منعه الطعام والشراب (في مدة لا يموت فيها
~~غالبا ف) هو (عمد لا خطأ وإن شككنا فيها) أي في المدة هل يموت فيها غالبا
~~أو لا؟ (لم يجب القود) لعدم تحقق موجبه.
# القسم (السابع سقاه سما لا يعلم) المقتول (به، أو خلطه بطعام ثم أطعمه
~~إياه، أو خلطه بطعام آكله فأكله وهو لا يعلم) به (فمات فعليه القود إن كان)
~~ذلك السم (مثله يقتل غالبا) لما روي أن يهودية «أتت النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -
# PageV05P508
# بشاة مسمومة فأكل منها النبي وبشير بن العلاء فلما مات بشير أرسل إليها
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - فاعترفت فأمر بقتلها» رواه أبو داود (وإن علم
~~آكله) أي السم (به وهو بالغ عاقل فلا ضمان) كما لو قدم إليه سكينا فقتل بها
~~نفسه (وإن كان) الآكل غير مكلف بأن كان صغيرا (أو مجنونا ضمنه) واضع السم؛
~~لأن الصبي والمجنون لا عبرة بفعلهما (وإن خلطه) أي السم (بطعام نفسه فأكله
~~إنسان بغير إذنه فلا ضمان عليه) لأنه لم يقتله وإنما هو قتل نفسه أشبه ما
~~لو حفر في داره بئرا ليقع فيها اللص إذا دخل يسرق منها، وسواء دخل بإذنه أو
~~بغيره حيث لم يأذن له في الأكل.
# (فإن ادعى القاتل بالسم عدم علمه أنه قاتل لم يقبل) منه؛ لأن السم يقتل
~~غالبا (كما لو جرحه وقال لم أعلم أنه يموت، وإن كان) ما سقاه له (سما لا
~~يقتل غالبا) فقتله (فشبه عمد) لأنه قصد الجناية بما لا يقتل غالبا (وإن
~~اختلف) في السم المسقي له (هل يقتل غالبا أو لا، وثم بينة) لأحدهما (عمل
~~بها) إذا كانت من ذوي الخبرة به (وإن قالت) البينة إن ذلك السم (يقتل النضو
~~الضعيف دون القوي أو غير ذلك عمل على حسب ذلك) لأنه ممكن (فإن لم يكن مع
~~أحدهما بينة فالقول قول الساقي) لأنه منكر.
# القسم (الثامن أن يقتله بسحر يقتل غالبا هو عمد) إذا كان الساحر يعلم ذلك
~~أشبه ما ms3076 لو قتله بمحدد (وإن قال) الساحر (لا أعلمه قاتلا، لم يقبل قوله)
~~لأنه خلاف الظاهر (فهو) أي السحر (كسم حكما) أي في حكمه السابق (وإذا وجب
~~قتله) أي الساحر (بالسحر وقتل) به (كان قتله به حدا) قاله ابن البناء وصححه
~~في الإنصاف ومقتضى ما قدمه المصنف كغيره في الحدود أنه يقتل قصاصا لتقديم
~~حق الآدمي (وتجب دية المقتول في تركته) أي الساحر كما لو مات أو قتل بغير
~~المسحور (والمعيان الذي يقتل بعينه قال ابن نصر الله في حواشي الفروع:
~~ينبغي أن يلحق بالساحر الذي يقتل بسحره غالبا فإذا كانت عينه يستطيع القتل
~~بها ويفعله باختياره وجب به القصاص) لأنه فعل به ما يقتل غالبا (وإن فعل
~~ذلك بغير قصد الجناية فيتوجه أنه خطأ يجب فيه ما يجب في القتل الخطإ، وكذا
~~ما أتلفه بعينه يتوجه فيه القول بضمانه إلا أن يقع بغير قصد فيتوجه عدم
~~الضمان انتهى ويأتي في التعزير) وقال ابن القيم في شرح منازل السائرين: إن
~~كان ذلك بغير اختياره بل غلب على نفسه لم يقتص منه وعليه الدية، وإن عمد
~~ذلك وقدر على رده وعلم أنه يقتل به ساغ للوالي أن
# PageV05P509
# يقتله بمثل ما قتل به فيعينه إن شاء كما أعان هو المقتول، وأما قتله
~~قصاصا بالسيف فلا؛ لأنه غير مماثل للجناية، قال: وسألت شيخنا عن القتل
~~بالحال هل يوجب القصاص؟ فقال: للولي أن يقتله بالحال كما قتل به.
# وفرق ابن القيم في المشهد الثاني من المشاهد بين العائن والساحر من
~~وجهين، والعين نظر باستحسان مشوب بحسد من خبيث الطبع يحصل للمنظور منه ضرر
~~قال بعضهم: وإنما يحصل ذلك من سم يصل من عين العائن في الهواء إلى بدن
~~المعيون، ونظير ذلك أن الحائض تضع يدها في إناء اللبن يفسد، ولو وضعته بعد
~~طهرها لم يفسد، وأن الصحيح ينظر في عين الأرمد فيرمد، ويتثاءب واحد بحضرته
~~فيتثاءب، قاله الحافظ ابن حجر.
# القسم (التاسع أن يشهد اثنان فأكثر على شخص بقتل عمد أو ردة حيث امتنعت
~~التوبة ms3077 أو) يشهد (أربعة فأكثر بزنا محصن ونحو ذلك مما يوجب القتل فقتل
~~بشهادتهم ثم رجعوا واعترفوا بتعمد القتل فعليهم القصاص) لما روى القاسم بن
~~عبد الرحمن " أن رجلين شهدا عند علي أنه سرق فقطعه، ثم رجعا عن شهادتهما؛
~~فقال علي: لو أعلم أنكما عمدتما لقطعت أيديكما " ولأنهما توصلا إلى قتله
~~بسبب يقتل غالبا أشبه به المكره، وقوله: " حيث امتنعت التوبة " بأن شهدا
~~أنه سب الله أو رسوله ونحو ذلك بخلاف ما تقبل فيه التوبة؛ إذ يمكنه دفعهما
~~بالتوبة.
# (وكذلك الحاكم إذا حكم على شخص بالقتل عالما بذلك) أي بكذب البينة
~~(متعمدا فقتل واعترف) الحاكم بذلك (فعليه القصاص) لأنه في معنى الشهود،
~~فكان الحاصل بسببه عمدا كالقتل الحاصل بسبب الشاهدين (ولو أن الولي الذي
~~باشر قتله أقر بعلمه بكذب الشهود وتعمد قتله فعليه القصاص وحده) لأنه باشر
~~القتل عمدا بغير حق (فإن أقر الشاهدان والولي والحاكم جميعا بذلك) أي
~~بالكذب والتعمد بقتله (فعلى الولي المباشر) للقتل (القصاص وحده أيضا) لأنه
~~باشر القتل عمدا عدوانا قال في الشرح: ينبغي أن لا يجب على غيره شيء؛ لأنهم
~~متسببون، والمباشرة يبطل حكمها كالدافع مع الحافر.
# (وإن كان الولي لم يباشر) القتل (وإنما باشر وكيله؛ فإن كان الوكيل عالما
~~فعليه القصاص وحده) لأنه المباشر (وإلا) أي وإن لم يكن الوكيل عالما (فعلى
~~الولي) القصاص كما لو باشر (فيختص مباشر عالم بالقود ثم ولي) عالم (ثم بينة
~~وحاكم ومتى لزمت الدية الحاكم والبينة فهي بينهم سواء على الحاكم مثل واحد
~~منهم) ؛ لأن الجميع متسببون، ولو رجع
# PageV05P510
# الولي والبينة ضمنه الولي وحده (لمباشرته القتل) ولو قال بعضهم: عمدنا
~~قتله، وقال بعضهم: أخطأنا؛ يريد كل قائل نفسه دون البعض الآخر، قاله ابن
~~قندس في حاشية الفروع، أو قال واحد: عمدت قتله وقال الآخر: أخطأت، فلا قود
~~على المتعمد؛ لأن القتل لم يتمحض موجبا (وعليه) أي المتعمد (حصته من الدية
~~المغلظة) مؤاخذة له بإقراره، (وعلى المخطئ حصته من الدية المخففة ولو قال
~~كل واحد منهم: تعمدت وأخطأ شريكي، أو ms3078 قال واحد: عمدنا جميعا، وقال الآخر:
~~عمدت وأخطأ صاحبي، أو قال واحد: عمدت ولا أدري ما فعل صاحبي، فعليهما
~~القود) لاعتراف كل منهما بالقتل عدوانا (ولو قال واحد: عمدنا) حال كونه
~~مخبرا عنه وعمن معه وقال الآخر: أخطأنا، (مخبرا عنه وعمن معه لزم المقر
~~بالعمد القود) مؤاخذة له بإقراره.
# (و) لزم (الآخر نصف الدية مخففة إذا كانا اثنين) فإن كانوا ثلاثة فأكثر
~~فقال واحد منهم: عمدنا وقال آخر: أخطأنا، فلا قود وعلى من قال عمدنا حصته
~~من الدية المغلظة، والآخر حصته من الدية المخففة ولو قال: عمدنا الإشهاد
~~دون القتل، فالدية (وإن قالا: أخطأنا، فعليهما الدية مخففة) .
# (ولو حفر في بيته بئرا وستره ليقع فيه أحد فوقع) فيها أحد (فمات فإن كان)
~~الواقع (دخل بإذنه قتل به) لتسببه في قتله (إلا إن دخل بلا إذنه أو كانت
~~مكشوفة بحيث يراها الداخل أو لم يقصده) أي القتل فلا يقتل به، ويأتي بأوضح
~~من هذا في الديات.
# (ولو جعل في حلق زيد خراطة) أي حبلا ونحوه (وشدها في شيء عال وترك تحته
~~حجرا فأزاله آخر عمدا فمات قتل مزيله دون رابطه) كالحافر مع الدافع (وإن
~~جهل) المزيل (الخراطة فلا قود) عليه لأنه لم يتعمد القتل (وعلى عاقلته في
~~ماله الدية) جزم بمعناه في المنتهى وغيره وفيه نظر؛ لأنه إن كان عمدا أوجب
~~القود، وإن كان خطأ أو شبه عمد فالدية على العاقلة.
# (ولو شد على ظهره قربة منفوخة وألقاه في البحر وهو لا يحسن السباحة فجاء
~~آخر وخرق القربة فخرج الهواء فغرق فالقاتل هو الثاني) ؛ لأنه المباشر
~~والأول متسبب (واختار الشيخ أن الدال) على المقتول ليقتل ظلما (يلزمه القود
~~إن تعمد) وعلم الحال، ولعل مراده إذا تعذر تضمين المباشر وإلا فهو الأصل
~~(وإلا) أي وإن لم يتعمد الدال (ف) عليه (الدية و) اختار الشيخ أيضا (أن
~~الآمر) بالقتل بغير حق (لا يرث) من المقتول شيئا؛ لأن له تسببا في القتل.
# PageV05P511
### | [فصل وشبه العمد ويسمى خطأ العمد]
# (فصل وشبه العمد، ويسمى خطأ العمد ms3079 وعمد الخطإ) لاجتماعهما فيه (أن يقصد
~~الجناية إما لقصد العدوان عليه أو) قصد (التأديب له فيسرف فيه بما لا يقتل
~~غالبا ولم يجرحه بها فيقتل قصد قتله أو لم يقصده) سمي بذلك لأنه قصد الفعل
~~وأخطأ في القتل (نحو أن يضربه بسوط أو عصا أو حجر صغير أو يلكزه بيده أو
~~يلقيه في ماء قليل أو يسحره بما لا يقتل غالبا أو سائر ما لا يقتل غالبا أو
~~يصيح بصغير أو صغيرة وهما على سطح أو نحوه) من الأمكنة المرتفعة (فيسقطان)
~~فيموتان (أو يعتقل غافلا فيصيح به فيسقط فيموت أو يذهب عقله و) هذا كله لا
~~قود فيه؛ لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا قال: «عقل شبه العمد
~~مغلظ مثل عقل العمد ولا يقتل صاحبه» رواه أحمد وأبو داود.
# وعن عبد الله بن عمر مرفوعا «ألا إن في قتيل الخطإ شبه العمد قتيل السوط
~~والعصا فيه مائة من الإبل؛ منها أربعون في بطونها أولادها» رواه أحمد وأبو
~~داود وابن ماجه ولهم من حديث ابن عمر مثله، ورواهما النسائي والدارقطني
~~مسندا أو مرسلا، وهذا القسم يثبت بالسنة والقسمان الآخران يثبتان بالكتاب.
# و (فيه الكفارة إذا مات) المجني عليه لقوله تعالى {ومن قتل مؤمنا خطأ
~~فتحرير رقبة مؤمنة} [النساء: 92] والخطأ موجود في هذه الصور (والدية على
~~العاقلة) لحديث أبي هريرة قال «اقتتلت امرأتان من هذيل فرمت إحداهما الأخرى
~~بحجر فقتلتها وما في بطنها فقضى النبي - صلى الله عليه وسلم - أن دية
~~جنينها عبد أو وليدة وقضى بدية المرأة على عاقلتها» متفق عليه.
# (وإن صاح بمكلف أو مكلفة فسقطا) فماتا أو ذهب عقلهما (فلا شيء عليه) إذا
~~لم يغتفلهما؛ لأنه لم يجن عليهما (وإمساك الحية محرم وجناية) لأنه إلقاء
~~بالنفس إلى الهلاك؛ وقال تعالى: {ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة} [البقرة:
~~195] (فلو قتلت) الحية (ممسكها من مدعي المشيخة ونحوه ف) هو (قاتل نفسه)
~~لأنه فعل بها ما يقتل غالبا.
# (و) أما (إمساك الحية مع الظن أنها لا تقتل فشبه عمد ms3080 بمنزلة من أكل حتى
~~بشم فإنه لم يقصد قتل نفسه) قلت:
# PageV05P512
# ونظير ذلك ما يقتل غالبا من المشي في الهواء على الحبال والجري في
~~المواضع البعيدة مما يفعله أرباب البطالة والشطارة، ويحرم أيضا إعانتهم على
~~ذلك وإقرارهم عليه.
### | [فصل والخطأ ضربان]
# (فصل والخطأ) ضربان ضرب في الفعل (كرمي صيد أو غرض أو شخص - ولو معصوما -
~~أو بهيمة - ولو محترمة - فيصيب آدميا معصوما لم يقصده) فهو خطأ، قدمه في
~~المغني وهو مقتضى كلامه في المحرر وغيره، وقيل: إذا رمى معصوما أو بهيمة
~~محترمة فأصاب آدميا معصوما لم يقصده فهو عمد، قال في الإنصاف: وهو منصوص
~~الإمام أحمد قاله القاضي في روايتيه وهو ظاهر كلام الخرقي اه وهو مفهوم
~~المنتهى (أو ينقلب عليه نائم ونحوه) كمغمى عليه (فعليه الكفارة، والدية على
~~العاقلة) .
# الضرب الثاني وهو نوعان: أحدهما: أن يرمي ما يظنه صيدا أو هدفا فيصيب
~~آدميا لم يقصده أو مباح الدم الثاني: ما ذكره بقوله (وإن قتل في دار الحرب
~~من يظنه حربيا فيتبين مسلما أو يرمي إلى صف الكفار فيصيب مسلما) لم يقصده
~~(أو يتترس الكفار بمسلم؛ ويخاف على المسلمين إن لم يرمهم فيرميهم فيقتل
~~المسلم فهذا فيه الكفارة) روي عن ابن عباس لقوله تعالى {فإن كان من قوم عدو
~~لكم وهو مؤمن فتحرير رقبة مؤمنة} [النساء: 92] (بلا دية) للآية المذكورة
~~فإنه لم يذكر دية في هذا القسم وذكرها في اللذين قبله وبعده.
# (قال الشيخ هذا في المسلم الذي هو بين الكفار معذور كالأسير، والمسلم
~~الذي لا يمكنه الهجرة والخروج من صفهم فأما الذي يقف في صف قتالهم باختياره
~~فلا يضمن بحال) لأنه الذي عرض نفسه للتلف بلا عذر (وإن قتل بسبب كالذي يحفر
~~بئرا أو ينصب حجرا أو سكينا ونحوه تعديا ولم يقصد جناية فيؤول إلى إتلاف
~~الإنسان فسبيله سبيل الخطإ) لأنه يشارك الخطأ في الإتلاف، وإنما لم يجعل
~~خطأ لعدم القصد في الجملة، هذا كلام الموفق ومن تابعه، وعند الأكثر هو من
~~الخطإ وهو مقتضى كلامه أولا حيث جعل ms3081 القتل ثلاثة أقسام قال في المحرر:
~~والقتل بالسبب ملحق بالخطإ إذا لم يقصد به الجناية (فإن قصد
# PageV05P513
# جناية فشبه عمد محرم) وقد يقوى فيلحق بالعمد كما ذكرنا في الإكراه
~~والشهادة (وعمد الصبي والمجنون خطأ لا قصاص فيه) لأنه عقوبة وغير المكلف
~~ليس من أهلها (والدية على العاقلة حيث وجبت) في الخطإ (والكفارة في ماله)
~~في الخطإ وما أجري مجراه (ولو قال) القاتل (كنت حال القتل صغيرا أو مجنونا
~~وأمكن) صدقه (صدق بيمينه) لأنه منكر والأصل عدم الموجب، وإن لم يمكن صدقه
~~بأن لم يعهد له حال جنون ونحوه لم يصدق، وإن قال أنا الآن صغير واحتمل صدق
~~ولا يمين (ويأتي في الباب بعده) .
### | [فصل وتقتل الجماعة بالواحد]
# (" فصل " وتقتل الجماعة بالواحد إذا كان فعل كل واحد منهم صالحا للقتل
~~به) وانفرد لقوله تعالى {ولكم في القصاص حياة} [البقرة: 179] لأنه إذا علم
~~أنه متى قتل به أتلف به فلو لم يشرع القصاص في الجماعة بالواحد لبطلت
~~الحكمة في مشروعية القصاص، ولإجماع الصحابة فروى سعيد بن المسيب أن عمر قتل
~~سبعة من أهل صنعاء قتلوا رجلا وعن علي وابن عباس معناه، ولم يعرف لهم في
~~عصرهم مخالف فكان كالإجماع؛ لأنها عقوبة تجب للواحد على الواحد فوجبت على
~~الجماعة كحد القذف والفرق بين قتل الجماعة والدية أن الدم لا يتبعض بخلاف
~~الدية (وإلا) أي وإن لم يصلح فعل كل واحد من الجماعة للقتل؛ كما لو ضربه كل
~~واحد منهم بحجر صغير فمات (فلا) قصاص عليهم؛ لأنه لم يحصل من أحد منهم ما
~~يوجب القود (ما لم يتواطئوا على ذلك) الفعل ليقتلوه به فعليهم القصاص لئلا
~~يتخذ ذريعة إلى درء القصاص.
# (وإن عفا عنهم) أي عن القاتلين (الولي سقط القود) للعفو (ووجبت دية
~~واحدة) لأن القتل واحد فلا يجب أكثر من دية كما لو قتلوه خطأ (ويأتي حكم
~~الاشتراك في) قطع (الطريق في) باب (ما يوجب القصاص فيما دون النفس وإن جرحه
~~واحد جرحا و) جرحه (الآخر مائة) ومات (فهما سواء في القصاص والدية) ms3082 لأن
~~اعتبار التساوي يفضي إلى سقوط القصاص على المشتركين؛ إذ لا يكاد جرحان
# PageV05P514
# يتساويان من كل وجه، ولو احتمل التساوي لم يثبت الحكم، لأن الشرط يعتبر
~~العلم بوجوده ولا يكتفى باحتمال وجوده، بل الجهل بوجوده كالعلم بعدمه في
~~انتفاء الحكم، ولأن الجرح الواحد يحتمل أن يموت به دون المائة.
# وكذا لو أوضحه أحدهما وشجه الآخر آمة أو جرحه أحدهما جائفة والآخر غير
~~جائفة (فإن قطع واحد يده وقطع آخر رجله وأوضحه ثالث فللولي قتل جميعهم)
~~لاشتراكهم في القتل.
# (و) له (العفو عنهم إلى الدية) فيأخذ من كل واحد منهم ثلثها وله أن يعفو
~~عن واحد منهم (فيأخذ منه ثلث الدية ويقتل الآخرين وله أن يعفو عن اثنين)
~~منهما (فيأخذ منهما ثلثيها) أي الدية (ويقتل الثالث) كما لو انفرد كل واحد
~~منهم بالقتل (وإن برئت جراحة أحدهم ومات) المجروح (من الجرحين الآخرين فله)
~~أي الولي (أن يقتص من الذي برئ جرحه مثل جرحه) كما لو لم يشركه أحد (ويقتل
~~الآخرين) لانفرادهما بالقتل (أو يأخذ منهما دية كاملة) لما تقدم (أو يقتل
~~أحدهما ويأخذ من الآخر نصف الدية وله أن يعفو عن الذي برئ جرحه ويأخذ منه
~~دية جرحه) ثم يفعل مع الآخرين كما تقدم.
# (وإن ادعى الموضح أن جرحه برئ قبل موته وكذبه شريكاه فإن صدقه الولي ثبت
~~حكم البرء بالنسبة إليه) أي إلى الولي مؤاخذة له بإقراره (فلا يملك قتله
~~ولا مطالبته بثلث الدية) لاعترافه أنه لا يستحق ذلك عليه (وله) أي الولي
~~(أن يقتص منه موضحة أو يأخذ منه أرشها) خمسا من الإبل (ولم يقبل قوله) أي
~~الموضح ولا الولي المصدق، له (في حق شريكيه) لأنه إقرار على غيره (فإن
~~اختار الولي القصاص فله قتلهما) كما لو لم يدع ذلك (وإن اختار) الولي
~~(الدية لم يلزمهما أكثر من ثلثيها) كما لو لم يدع البرء (وإن كذبه الولي)
~~في دعواه أن جرحه برئ حلف الولي لأنه منكر (وله) أي الولي (الاقتصاص منه أو
~~مطالبته بثلث الدية ولم يكن له مطالبة ms3083 شريكيه بأكثر من ثلثها) أي الدية.
# (وإن شهد له شريكاه ببرئها لزمهما الدية كاملة) لأن ذلك موجب شهادتهما
~~فيؤاخذان به (للولي أخذها) أي الدية (منهما إن صدقهما وإن لم يصدقهما أو
~~عفا إلى الدية لم يكن له) أي الولي (أكثر من ثلثيها) لاعترافه أنه لا يستحق
~~عليهما سوى ذلك وأو بمعنى الواو (وتقبل شهادتهما) لشريكهما في الجناية،
~~لأنها لا تدفع عنهما ضررا ولا تجلب نفعا (وإن كانا قد تابا وعدلا) وإلا
~~فشهادة الفاسق غير مقبولة (فيسقط القصاص) عن المشهود له في النفس لعدم
~~سراية جرحه (ولا يلزمه أكثر
# PageV05P515
# من موضحة) قلت ويتعين أرشها دون القصاص مع تكذيب الولي لاعترافه بعدم
~~استحقاقها.
# (وإن قطع واحد يده من الكوع و) قطع (آخر من المرفق ومات فهما قاتلان) أي
~~فهما سواء في القصاص أو الدية (ما لم يبرأ الأول) لأنهما قاطعان فإذا مات
~~بعدهما وجب عليهما القصاص كما لو كانا في يدين (فإن برئ) الأول قبل قطع
~~الثاني (ف) القاتل (الثاني) لأن جناية الأول (قد انقطعت سرايتها بالاندمال)
~~فيخير الولي في الثاني بين القصاص والدية (فإن اندمل القطعان أقيد الأول
~~بأن يقطع من الكوع) كما قطع (والثاني إن كانت كفه مقطوعة أقيد أيضا فتقطع
~~يده من المرفق) كما فعل (وإن كان له) أي الثاني (كف) فلا قصاص لتعذره (ف)
~~تجب (حكومة) قدمه في المبدع وغيره وقيل ثلث دية يد وجزم به في المنتهى في
~~دية الأعضاء ومنافعها.
# (وإن قتله جماعة) اثنان فأكثر (بأفعال لا يصلح واحد منها لقتله نحو أن
~~يضربه كل واحد سوطا في حالة أو متواليا فلا قود فيه عن تواطؤ، وجهان) وقال
~~في الترغيب (الصواب) وجوب (القود) وتقدم معناه (وإن فعل واحد فعلا لا تبقى
~~معه الحياة كقطع حشوته أو مريئه أو ودجيه ثم ضرب عنقه آخر فالقاتل هو
~~الأول) لأن الحياة لا تبقى مع جنايته، والحشوة بضم الحاء وكسرها الأمعاء،
~~والمريء بالمد مجرى الطعام والشراب في الحلق والودجان بفتح الواو وكسرها
~~عرقان في العنق (ويعزر الثاني كما يعزر جان ms3084 على ميت) فلهذا لا يضمنه ولو
~~كان عبدا، فالتصرف فيه كميت (وإن شق الأول بطنه أو قطع يده، ثم ضرب الثاني
~~عنقه فالثاني هو القاتل) لأنه المفوت للنفس جزما، فعليه القصاص في النفس أو
~~الدية إن عفا عنه لأنه لم يخرج بجرح الأول من حكم الحياة (وعلى الأول ضمان
~~ما أتلف بالقصاص أو الدية ولو كان جرح الأول يفضي إلى الموت لا محالة، إلا
~~أنه لا يخرج به عن عالم الحياة وتبقى معه الحياة المستقرة كخرق الأمعاء،
~~أو) خرق (أم الدماغ وضرب الثاني عنقه فالقاتل الثاني) لأن عمر لما جرح وسقي
~~لبنا فخرج من جوفه علم أنه ميت وعهد للناس وجعل الخلافة في أهل الشورى فقبل
~~الصحابة عهده وعملوا به.
# (وإن رماه) الأول من شاهق يجوز أن يسلم منه لقربه (أو لا) يجوز أن يسلم
~~منه لعلوه (وتلقاه آخر بسيف فقده) فالقصاص على الثاني لأنه فوت حياته قبل
~~المصير إلى حال ييأس فيها من حياته (أو رماه بسهم قاتل فقطع عنقه آخر قبل
~~وقوع السهم به أو ألقى عليه صخرة فأطار آخر رأسه بالسيف
# PageV05P516
# قبل وقوعها عليه فالقصاص على الثاني) لأنه القاتل لما تقدم.
# (وإن ألقاه في لجة لا يمكنه التخلص منها، فالتقمه حوت فالقود علي الرامي)
~~لأنه ألقاه في مهلكة هلك بها من غير واسطة يمكن إحالة الحكم عليها، أشبه ما
~~لو مات بالغرق أو هلك بوقوعه على صخرة ونحوها (وإن ألقاه في ماء يسير فأكله
~~سبع أو التقمه حوت أو تمساح فإن علم الرامي بالحوت ونحوه) كالتمساح
~~(فالقود) لأنه فعل يقتل غالبا ولا فرق فيما تقدم بين أن يلتقمه قبل أن يمس
~~الماء أو بعده قبل الغرق أو بعده بأن التقمه بعد حصوله فيه قبل غرقه (وإلا)
~~أي وإن لم يعلم بالحوت ونحوه مع قلة الماء (فالدية) لأنه هلك بفعله ولا قود
~~لأن الذي فعله لا يقتل غالبا.
# (وإن أكره) مكلف (مكلفا على قتل معين فقتلة فالقصاص عليهما) لأن المكره
~~تسبب إلى قتله بما يفضي إليه غالبا أشبه ms3085 ما لو أنهشته حية والمكره قتله
~~ظلما لاستبقاء نفسه كما لو قتله في المجاعة لأكله فعلى هذا إن صار الأمر
~~إلى الدية فهي عليهما كالشريكين لا يقال المكره ملجأ، لأنه غير صحيح لأنه
~~يتمكن من الامتناع ولهذا يأثم بالقتل وقوله - صلى الله عليه وسلم - «عفي
~~لأمتي عما استكرهوا عليه» محمول على غير القتل (وإن كان) الذي أكره علي
~~قتله غير معين كقوله اقتل زيدا أو عمرا أو اقتل أحد هذين فليس إكراها فإن
~~قتل أحدهما قتل القاتل وحده (وإن أكره سعد زيدا على أن يكره عمرا على قتل
~~بكر فقتله قتل الثلاثة جزم به في الرعاية الكبرى) ومعناه في المنتهى
~~المباشر لمباشرته القتل ظلما والآخران لتسببهما إلى القتل لما يفضي إليه
~~غالبا.
# (وإن دفع لغير مكلف آلة قتل كسيف ونحوه) كلت وسكين (ولم يأمره بقتل فقتل
~~لم يلزم الدافع شيء) لأنه ليس بآمر ولا مباشر.
# (وإن أمر غير مكلف) بالقتل فقتل (أو) أمر (عبده) بالقتل فقتل (أو) أمر
~~(كبيرا عاقلا يجهلان) أي العبد والكبير العاقل (تحريم القتل كمن نشأ في غير
~~بلاد الإسلام فقتل، فالقصاص
# PageV05P517
# على الآمر) لأن القاتل هنا كالآلة أشبه ما لو نهشته حية (ويؤدب المأمور
~~بما يراه الإمام) من حبس أو ضرب (وإن كان العبد ونحوه) كالكبير العاقل الذي
~~يجهل تحريمه (قد أقام في بلاد الإسلام بين أهله وادعى الجهل بتحريم القتل
~~لم يقبل) منه لأنه لا يخفى عليه إذن تحريم القتل ولا يعذر فيه إذا كان
~~عالما (والقصاص عليه) أي العبد ونحوه لمباشرته القتل بلا عذر (ويؤدب السيد)
~~الآمر له به (وإن أمره) أي العبد سيده (بزنا أو سرقة ففعل، لم يجب الحد على
~~الآمر) بل على المباشر جهل المأمور التحريم أو لا لكن إذا جهل تحريم الزنا
~~فلا حد عليه لما يأتي في بابه (وإن أمره) بالقتل (مكلفا عالما بالتحريم ف)
~~القصاص (على القاتل) كما تقدم سواء كان عبده أو أجنبيا (ويؤدب الآمر) لأمره
~~بالمعصية.
# (ولو قال مكلف غير قن لغيره: اقتلني أو اجرحني) ففعل ms3086 فهدر (أو قال) مكلف
~~(لغيره) اقتلني وإلا قتلتك ففعل (فدمه) هدر (وجرحه هدر) لأن الحق له فيه
~~وقد أذنه في إتلافه كما لو أذنه في إتلاف ماله.
# (ولو قاله) أي اقتلني أو اجرحني أو اقتلني وإلا قتلتك قن ففعل (ضمنه
~~القاتل لسيده بمال) أي بقيمته أو أرش الجراحة لأن إذن القن في إتلاف نفسه
~~لا يسري على سيده (فقط) أي دون القصاص ولو كافأه القاتل، لأن القصاص حق
~~للقن وقد سقط بإذنه في قتله.
# (وإن قال له القادر عليه: اقتل نفسك وإلا قتلتك أو) قال له (اقطع يدك
~~وإلا قطعتها فإكراه) فيقتل المكره أو يقطع إذا قتل المكره نفسه أو قطع يده
~~(ومن أمر قن غيره بقتل قن نفسه) ففعل فلا شيء له (أو أكرهه عليه) أي أكره
~~قن غيره على قتل قن نفسه ففعل (فلا شيء له) على القاتل ولا على سيده كما لو
~~أذن إنسان للآخر في إتلاف مال الآذن فأتلفه بإذنه (وإن أمر السلطان بقتل
~~إنسان بغير حق من يعلم ذلك فالقصاص على القاتل) لأنه غير معذور في فعله
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا طاعة لمخلوق في معصية الخالق» ولأن غير
~~السلطان لو أمره بذلك كان القصاص على المباشر علم أو لم يعلم (ويعزر الآمر)
~~بالقتل ظلما لارتكابه معصية.
# (وإن لم يعلم) المأمور أن القتل بغير حق (ف) القصاص (على الآمر) لأن
~~المأمور معذور لوجوب طاعة الإمام في غير المعصية والظاهر من حاله أنه لا
~~يأمر إلا بالحق قال أبو العباس هذا بناء على وجوب طاعة السلطان في القتل
~~المجهول وفيه نظر بل لا يطاع حتى يعلم جواز قتله، وحينئذ فتكون الطاعة له
~~معصية لا سيما إذا كان معروفا بالظلم وهنا الجهل بعدم الحل كالعلم بالحرمة
~~(وإن كان الآمر) بالقتل (غير السلطان فالقصاص على القاتل بكل حال) حيث علم
~~تحريم القتل بخلاف من نشأ ببادية بعيدة عن الإسلام كما سبق (وإن أكرهه
~~السلطان على قتل أحد أو) أكرهه على (جلده بغير حق) وفعل فمات المجلود
~~(فالقصاص) ms3087 أو الدية (عليهما) أي على السلطان والمباشر كما تقدم.
# (لكن إن كان السلطان يعتقد جواز القتل دون المأمور كمسلم قتل ذميا أو حر
~~قتل عبدا فقتله
# PageV05P518
# فقال القاضي الضمان عليه) أي المأمور، لأنه قتل من لا يحل له قتله (دون
~~الإمام، قال الموفق إلا أن يكون القاتل عاميا فلا ضمان عليه) قال في
~~المغني: ينبغي أن يفرق بين المجتهد والمقلد فإن كان مجتهدا فهو قول القاضي
~~وإن كان مقلدا فلا ضمان عليه لأن له تقليد الإمام فيما يراه (وإن كان
~~الإمام يعتقد تحريمه) أي القتل والقاتل يعتقد حله (فالضمان على الآمر) كما
~~لو أمر السيد عبده الذي لا يعتقد تحريم القتل به.
# (وإن أمسك إنسانا لآخر ليقتله لا للعب والضرب فقتله، مثل إن أمسكه له حتى
~~ذبحه، قتل القاتل) قال في المبدع بغير خلاف نعلمه لأنه قتل من يكافئه عمدا
~~بغير حق (وحبس الممسك حتى يموت ولا قود عليه) أي الممسك (ولا دية) لما روى
~~ابن عمر مرفوعا قال «إذا أمسك الرجل وقتله الآخر قتل القاتل ويحبس الذي
~~أمسك» رواه الدارقطني وروى الشافعي نحوه من قضاء علي - رضي الله عنه -،
~~ولأنه حبسه إلى الموت فحبس إلى أن يموت، ومقتضى كلام المصنف أنه يطعم
~~ويسقى.
# وفي المبدع يحبس عن الطعام والشراب حتى يموت (وإن كان الممسك لا يعلم أن
~~القاتل يقتله فلا شيء عليه) لأن موته ليس بفعله ولا بأثر فعله بخلاف الجارح
~~فإنه لا يعتبر فيه قصد القتل، لأن السراية أثر جرحه المقصود له.
# (وكذا لو فتح فمه وسقاه الآخر سما) فيقتل الساقي ويحبس الممسك حتى يموت.
# (أو تبع) مكلف (رجلا ليقتله فهرب) الرجل (فأدركه آخر فقطع رجله فحبسه)
~~فأدركه فقتله قتل القاتل وأقيد من القاطع وحبس حتى يموت (أو أمسكه آخر
~~ليقطع طرفه) فيقطع القاطع ويحبس الممسك حتى يقطع طرفه (فلو قتل الولي
~~الممسك فقال القاضي يجب عليه) أي الولي (القصاص) لأنه تعمد قتله بغير حق في
~~قتله (وخالفه المجد) لأن له شبهة في قتله وهي اختلاف العلماء فقد ms3088 اختار أبو
~~محمد الجوزي أن له قتله، وقدمه في الرعاية وادعاه سليمان بن موسى إجماعا
~~لأن قتله حصل بفعلهما.
# (وإن كتفه وطرحه في أرض مسبعة أو) في أرض (ذات حيات فقتله لزمه القود)
~~لأنه فعل ما يقتل غالبا (وإن كانت) الأرض (غير مسبعة) ولا ذات حيات (لزمته
~~الدية) لأنه فعل ما لا يقتل غالبا (وتقدم) ذلك (في الباب) .
# PageV05P519
### | [فصل وإن اشترك في القتل اثنان]
# (فصل وإن اشترك في القتل اثنان لا يجب القصاص على أحدهما لو انفرد كأب
~~وأجنبي) اشتركا (في قتل ولد وكحر وعبد) شاركه (في قتل عبد وكمسلم وذمي)
~~شارك (في قتل ذمي وكولي مقتص وأجنبي.
# (و) ك (خاطئ وعامد و) ك (مكلف وغير مكلف وشريك سبع وشريك نفسه بأن يجرحه
~~سبع أو إنسان ثم يجرح هو نفسه متعمدا وجب القصاص على شريك الأب وعلى العبد
~~وعلى الذمي) لأن قتلهم عمدا محض عدوان ولأنهم شاركوا في القتل العمد
~~العدوان فيقتل به (كمكره أبا على قتل ولده وسقط) القصاص عن غيرهم) لأنه لم
~~يتمحض عمدا فلم يجب به قود لشبه العمد، وكما لو قتله واحد بجرحين عمدا وخطأ
~~(ويجب على شريك القن) في قتل قن (نصف قيمة المقتول) لأنه شارك في إتلافه
~~فكان عليه قسطه (وعلى شريك الأب وشريك الذمي وشريك الخاطئ ولو أنه نفسه) أي
~~نفس العامد (بأن جرحه جرحين أحدهما خطأ والآخر عمدا وشريك غيره المكلف
~~وشريك السبع في غير قتل أنفسه نصف الدية) كالشريك في إتلاف مال (في ماله
~~لأنه عمد) فلا تحمله العاقلة.
# (ولو جرحه إنسان عمدا فداوى) المجروح (جرحه بسم قاتل أو خاطه في اللحم
~~الحي وفعل ذلك وليه أو) فعله (الإمام فمات) المجروح (فلا قود على الجارح)
~~لأن المداوي قصد مداواة النفس فكان فعله عمد خطأ كشريك الخاطئ (وعليه) أي
~~الجارح (نصف الدية) كشريك الخاطئ (لكن إن كان الجرح موجبا للقصاص استوفى)
~~بشرطه (وإلا أخذ الأرش) وإن كان السم لا يقتل غالبا ففعل الرجل في نفسه شبه
~~عمد وشريكه كشريك الخاطئ وإن خاطه ms3089 غيره بغير إذنه فهما قاتلان عليهما
~~القود.
### | [باب شروط القصاص]
# (باب شروط القصاص وهي خمسة: أحدها أن يكون الجاني مكلفا) لأن القصاص
~~عقوبة وغير المكلف
# PageV05P520
# ليس محلا لها (فأما الصبي والمجنون وكل زائل العقل بسبب يعذر فيه كالنائم
~~والمغمي عليه ونحوهما) كالسكران كرها (فلا قصاص عليهم) لأن التكليف من
~~شروطه وهو معدوم، ولأنه لا قصد لهم صحيح (فإن قال) الجاني (قتلته وأنا صبي
~~وأمكن) ذلك (صدق بيمينه) لأنه محتمل (وتقدم في الباب قبله وإن قال) القاتل
~~(قتلته وأنا مجنون فإن عرف له حال جنون فالقول قوله مع يمينه) كما تقدم
~~(وإلا) أي وإن لم يعرف له حال جنون (فقول الولي) لأن الأصل عدم الجنون.
# (وكذلك إن عرف له حال جنون ثم عرف زواله قبل القتل) لأن الأصل بقاؤه على
~~الحال التي عرف عليها (فإن ثبت زوال عقله فقال كنت مجنونا وقال الولي بل)
~~كنت (سكران فقول القاتل مع يمينه) لأن الأصل عدم السكر والأصل أيضا العصمة
~~(فأما إن قتله وهو عاقل ثم جن لم يسقط عنه) القصاص لأنه كان حين الجناية
~~عاقلا (سواء ثبت ذلك ببينة أو إقرار ويقتص منه) أي ممن جنى عاقلا ثم جن (في
~~حال جنونه هو لو ثبت عليه حد زنا أو غيره) كشرب أو سرقة (بإقراره ثم جن لم
~~يقم عليه حال جنونه) لأن رجوعه عن ذلك يمنع إقامته بخلاف القصاص قلت ومثله
~~حد القذف.
# (والسكران وشبهه) كمن زال عقله بسبب لا يعذر فيه كمن يشرب الأدوية
~~المخبئة (إذا قتل فعليه القصاص) لأن الصحابة أوجبوا عليه حد القذف وإذا وجب
~~الحد فالقصاص المتمحض حق آدمي أولى، ولأنه يفضي إلى أن يصير عصيانه سببا
~~لإسقاط العقوبة عنه.
# الشرط (الثاني أن يكون المقتول معصوما) لأن القصاص إنما شرع حفظا للدماء
~~المعصومة وزجرا عن إتلاف البنية المطلوب بقاؤها وذلك معدوم في غير المعصوم
~~(فلا يجب قصاص ولا دية ولا كفارة بقتل حربي) لأنه مباح الدم على الإطلاق
~~(ولا مرتد قبل توبة) لأنه مباح الدم أشبه الحربي (لا) إن ms3090 قتل المرتد
~~(بعدها) أي التوبة (إن قبلت) توبته (ظاهرا) فيقتل قاتله إذن لأنه معصوم
~~(ولا) يجب قصاص ولا دية ولا كفارة بقتل (زان محصن ولو قبل توبته) أي الزاني
~~(عند حاكم) لأنه مباح الدم متحتم قتله فلم يضمن كالحربي.
# (ولا) يجب قصاص ولا دية ولا كفارة بقتل محارب أي قاطع طريق (تحتم قتله)
~~بأن قتل وأخذ المال لأنه مباح الدم أشبه الحربي (في نفس) أي لا قصاص على
~~جان على واحد من هؤلاء في نفس (ولا) قصاص في الأطراف (بقطع طرف لواحد منهم
~~لأن من يؤخذ بغيره في النفس لا يؤخذ به فيما دونها وذلك متناول للزاني
~~المحصن وغيره قال في الفروع
# PageV05P521
# فدل أن طرف محصن كمرتد (بل ولا يجوز) معطوف على فلا يجب أي لا يجب القصاص
~~بقتل واحد من هؤلاء ولا يجوز (والمراد) قاله في الرعاية والفروع قبل
~~التوبة) وأما قتل المحارب بعد التوبة فإن كان من ولي المقتول فقد استوفى
~~حقه وإن كان من غيره ولا شبهة فإنه يقتل، لأنه معصوم بالتوبة إلى غير ولي
~~المقتول كالقاتل في غير المحاربة لسقوط التحتم بالتوبة.
# (ولو كان القاتل) للحربي أو المرتد أو الزاني المحصن أو المحارب المتحتم
~~قتله (ذميا) فالذمي فيه كالمسلم، لأن القتل منهما صادف محله (ويعزر فاعل
~~ذلك) لافتياته على الأمام (والقاتل معصوم الدم لغير مستحق دمه) لأنه لا سبب
~~فيه يباح به دمه لغير ولي مقتول.
# (ولو قطع مسلم) يد مرتد (أو) قطع (ذمي يد مرتد فأسلم) المرتد ثم مات (أو)
~~قطع مسلم يد (حربي فأسلم ثم مات) فلا شيء على القاطع.
# (أو رمى) مسلم أو ذمي (حربيا أو مرتدا فأسلم) المرمي (قبل أن يقع به
~~السهم فلا شيء عليه) أي الجاني لأنه لم يجن على معصوم، ولأنه رمى من هو
~~مأمور برميه فلم يضمن، لأن الاعتبار في التضمين بابتداء حال الجناية لأنها
~~موجبة.
# (وإن قطع) مكلف (طرفا أو أكثر من مسلم فارتد المقطوع ومات من جراحه فلا
~~قود على القاطع) في النفس لأنها نفس مرتد ms3091 غير معصوم ولا مضمون بدليل ما لو
~~قطع طرف ذمي فصار حربيا ثم مات من جراحه (وعليه) أي القاطع (الأقل من دية
~~النفس أو المقطوع) لأنه لما لم يرتد لم يجب عليه أكثر من دية النفس فمع
~~الردة أولى (يستوفيه الأمام) لأن مال المرتد فيء (وإن عاد) المقطوع (إلى
~~الإسلام ثم مات وجب القصاص في النفس) ولو بعد زمن تسري فيه الجناية، لأنه
~~مسلم حال الجناية والموت كما لو لم يرتد.
# (وإن جرحه وهو مسلم ثم ارتد أو بالعكس) بأن جرحه وهو مرتد فأسلم (ثم جرحه
~~جرحا آخر ومات منهما فلا قصاص فيه) لأن أحد الجرحين غير مضمون أشبه شريك
~~المخطئ (ويجب نصف الدية لذلك) لأن الجرح في الحالين كجرح اثنين في الحالتين
~~المذكورتين (وسواء تساوى جرحان أو زاد أحدهما مثل إن قطع يديه وهو مسلم و)
~~قطع (رجليه وهو مرتد أو بالعكس) أو قطع يديه وهو مسلم ورجليه وهو مرتد أو
~~بالعكس (ولو قطع طرفا أو أكثر من ذمي ثم صار) الذمي (حربيا) بأن انتقض عهده
~~أو لحق بدار حرب مقيما (ثم مات من الجراحة فلا شيء على القاطع) لأنه قتل
~~لغير معصوم وقياس ما سبق في المسلم إذا ارتد لا قصاص وعليه الأقل من دية
~~النفس أو المقطوع،.
# وإن قطع يد
# PageV05P522
# نصراني أو يهودي فتمجس، وقلنا لا يقر فهو كما لو جنى على مسلم فارتد، وإن
~~قطع يد مجوسي فتنصر أو تهود ثم مات وقلنا يقر وجبت دية كتابي ولو جرح ذمي
~~عبدا ثم لحق بدار حرب فأسر واسترق لم يقتل بالعبد لأنه حر حين القصاص.
# الشرط (الثالث أن يكون المجني عليه مكافئا للجاني) لأن المجني عليه إذا
~~لم يكافئ الجاني كان أخذه به أخذ الأكثر من الحق (وهو) أي كونه مكافئا
~~للجاني (أن يساويه في الدين والحرية أو الرق) يعني أن لا يفضل القاتل
~~المقتول بإسلام أو حرية أو ملك (فيقتل المسلم الحر بمثله) لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «المؤمنون تتكافأ دماؤهم ويسعى بذمتهم أدناهم ولا يقتل ms3092 مؤمن
~~بكافر» رواه أحمد وأبو داود والنسائي.
# وفي لفظ «ولا يقتل مسلم بكافر» (و) يقتل (الذمي الحر بنفسه) اتفقت
~~أديانهم أو اختلفت لقوله تعالى: {كتب عليكم القصاص في القتلى الحر بالحر}
~~[البقرة: 178] ولا أثر لتفاوت الفضائل كالعلم والشرف (ويقتل العبد بالعبد
~~والمسلم بالمسلم والذمي بالذمي لحصول المكافأة بينهما ويجري القصاص بينهما
~~فيما دون النفس) كالنفس (فله) أي العبد (استيفاؤه) أي القصاص فيما دون
~~النفس (وله العفو عنه لأنه محض حقه) (دون السيد سواء كانا) أي العبدان
~~الجاني والمجني عليه (مكاتبين أو مدبرين أو أمي ولد أو) كان (أحدهما كذلك
~~أو لا) بأن كانا قنين (وسواء تساوت القيمة أو لا أو كان القاتل والمقتول
~~لواحد أو لا) لتساويهم في الرق والمكاتب عبد ما بقي عليه درهم.
# (ولو قتل عبد مسلم) ولو لمسلم (عبدا مسلما لذمي، قتل به) لأنه يكافئه وإن
~~فضل سيده (ولا يقتل مكاتب بعبده الأجنبي) لأن المكاتب فضله بالملك (ويقتل)
~~المكاتب (بعبده ذي الرحم) قال في المبدع في الأشهر والأصح لا كما قطع به في
~~المنتهى لأنه فضله بالملك فهو كالأجنبي.
# (ولو قتل من بعضه حر) كنصف (مثله) بأن قتل منصفا (أو أكثر منه حرية) بأن
~~قتل منصفا من ثلثاه حر (قتل به) لأن القاتل لم يفضله و (لا) يقتل مبعض
~~(بأقل منه حرية) بأن قتل من ثلثاه حر منصفا مثلا، لأن القاتل فضل بما فيه
~~زائدا من الحرية (وإذا قتل الكافر الحر عبدا مسلما لم يقتل به قصاصا) لأنه
~~فضله بالحرية (وتؤخذ منه قيمته) لسيده (ويقتل) الكافر (لنقضه العهد) بقتل
~~المسلم (ويقتل الذكر بالأنثى ولا
# PageV05P523
# يعطى أولياؤه شيئا) لقوله تعالى: {وكتبنا عليهم فيها أن النفس بالنفس}
~~[المائدة: 45] ولأنه - صلى الله عليه وسلم - قتل يهوديا رض رأس جارية بين
~~حجرين، ولأنهما شخصان يحد كل منهما بقذف الآخر فقتل به كالرجل بالرجل.
# (وتقتل الأنثى بالذكر) لأنها دونه (ويقتل كل واحد منهما) أي الذكر
~~والأنثى (بالخنثى ويقتل) الخنثى (بكل واحد منهما) أي من الذكر والأنثى
~~لعموم {أن النفس بالنفس} [المائدة: 45] .
# (ويقتل ms3093 الذمي بالذمي حرا وعبدا بمثله) أي (الحر بالحر والعبد بالعبد) لما
~~تقدم.
# (و) يقتل (ذمي بمستأمن وعكسه) فيقتل المستأمن بالذمي (ولو مع اختلاف
~~أديانهم) فيقتل النصراني باليهودي (ويقتل النصراني واليهودي بالمجوسي) لأن
~~الكفر يجمعهم (ويقتل الكافر بالمسلم) لأنه - صلى الله عليه وسلم - قتل
~~يهوديا بجارية، ولأنه إذا قتل بمثله فمن فوقه أولى: (إلا أن يكون) الكافر
~~(قتله) أي المسلم (وهو حربي ثم أسلم فلا يقتل) لقوله تعالى: {قل للذين
~~كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما قد سلف} [الأنفال: 38] ولأنه - صلى الله عليه
~~وسلم - لم يقتل قاتل حمزة (وإن كان القاتل) للمسلم (ذميا قتل لنقضه العهد)
~~قطع به في الفروع والتنقيح وغيرهما (وعليه دية حر) إن كان المسلم المقتول
~~حرا (أو قيمة عبد إن كان المسلم المقتول عبدا) كما لو مات (ويقتل المرتد
~~بالذمي) وبالمستأمن ولو تاب وقبلت توبته (ويقدم القصاص على القتل بالردة
~~ونقض العهد) لأنه حق آدمي ويأتي في الردة يقتل لهما ولا دية وتقدم أنه يقتل
~~لنقض العهد وتؤخذ الدية من ماله (فإن عفا عنه) أي المرتد (ولي القصاص إلى
~~الدية فله دية المقتول) من مال المرتد كغيره.
# (وإن أسلم المرتد) وعفا عنه ولي القصاص (ف) الدية (في ذمته) كسائر الحقوق
~~عليه (وإن قتل المرتد بالردة أو مات تعلقت) الدية (بماله) كسائر الديون.
# (ولا يقتل مسلم ولو عبدا بكافر ذمي) في قول أكثر العلماء منهم عمر وعثمان
~~وعلي وزيد لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «لا يقتل مسلم بكافر» رواه
~~البخاري ولأنه منقوض بالكفر فلا يقتل به المسلم كالمستأمن.
# (ولو ارتد) المسلم بعد جنايته على الكافر اعتبارا بحال الجناية (ولا)
~~يقتل حر ولو ذميا بعبد روي عن أبي بكر وعمر وعلي وزيد وابن الزبير لقوله
~~تعالى:
# PageV05P524
# {الحر بالحر والعبد بالعبد} [البقرة: 178] فدل على أنه لا يقتل به الحر
~~ولما روى أحمد عن علي أنه قال من السنة أن لا يقتل حر بعبد وعن ابن عباس
~~مرفوعا مثله رواه الدارقطني ولأنه لا يقطع طرفه بطرفه مع التساوي في
~~السلامة فلا ms3094 يقتل به كالأب مع ابنه (إلا أن يقتله) أي الكافر بالعبد أو
~~(وهو) أي القاتل كافر (عبد أو يجرحه وهو مثله) كافر أو عبد (أو يكون الجارح
~~مرتدا ثم يسلم القاتل أو الجارح أو يعتق العبد بل قبل موت المجروح أو بعده
~~فإنه يقتل به نصا) لأن الاعتبار في التكافؤ بحال الوجوب كالحد،.
# فإذا قتل ذمي ذميا أو جرحه ثم أسلم الجارح ومات المجروح وجب القصاص،
~~لأنهما متكافئان حال الجناية، ولأن القصاص قد وجب فلا يسقط بما طرأ كما لو
~~جن.
# (ولو جرح مسلم ذميا أو) جرح حر عبدا ثم أسلم المجروح أو عتق ومات فلا قود
~~لأن المكافأة معدومة حال الجناية (وعليه) أي الجاني (دية جرح المسلم) لأن
~~الاعتبار في الأرش بحال استقرار الجناية بدليل ما لو قطع يدي رجل ورجليه
~~فسرى إلى نفسه ففيه دية واحدة اعتبارا بحال استقرار الجناية ولو اعتبر حال
~~الجناية وجب ديتان (فيأخذ سيد العبد ديته إلا أن تجاوز الدية أرش الجناية
~~فالزيادة لورثة العبد) لأنه مات حرا فيورث عنه ما تجدد بالحرية فأما أرش
~~الجناية فقد استحقه السيد حين كان رقيقا فلم يسقط بعتقه (ولا يقتل السيد)
~~ولو مكاتبا (بعبده) لأنه فضله بالملك (ويقتل به) أي السيد (عبده) لأنه دونه
~~(و) يقتل العبد بحر غيره أي غير سيده لما سبق (ولا يقطع طرف الحر بطرف
~~العبد) كما لا يقاد به في النفس.
# (وإن رمى مسلم ذميا عبدا فلم يقع به السهم حتى عتق وأسلم فلا قود لعدم
~~المكافأة (وعليه) أي الرامي (للورثة) دون سيده دية حر مسلم إذا مات من
~~الرمية) لأن الإتلاف حصل لنفس حر مسلم.
### | [فصل ولو قطع أنف عبد قيمته ألف فاندمل الجرح ثم أعتق]
# (فصل ولو قطع أنف عبد قيمته ألف فاندمل الجرح ثم أعتق) العبد وجبت القيمة
~~للسيد (أو) قطع أنفه ثم (أعتق ثم اندمل) وجبت قيمته بكمالها
# PageV05P525
# للسيد (أو) قطع أنفه وأعتق و (مات من سراية الجرح وجبت قيمته بكمالها
~~للسيد) لأنه حين الجناية كان رقيقا له ms3095 والجناية يراعى فيها حال وجودها.
# (وإن قطع) الجاني (يده) أي العبد (فأعتق) أي أعتقه سيده (ثم عاد) الجاني
~~(فقطع رجله واندمل الجرحان وجب في يده نصف قيمته) لأنه حين الجناية عليها
~~كان رقيقا.
# (و) وجب (القصاص في الرجل لأنه مكافئ له وقت الجناية عليها (أو نصف الدية
~~إن عفا) العتيق عن القصاص ويكون) له لا لسيده لأنه حر (وإن اندمل قطع اليد
~~وسرى قطع الرجل إلى نفسه ففي اليد نصف قيمته لسيده) اعتبارا بوقت الجناية
~~وعلى القاطع القصاص في النفس للمكافأة حال الجناية التي سرت (أو الدية
~~كاملة لورثته) أي العتيق نسبا أو ولاء مع العفو منهم عن القصاص.
# (وإن اندمل قطع الرجل وسرى قطع اليد ففي الرجل القصاص أو نصف الدية
~~لورثته) كما تقدم (ولا قصاص في اليد ولا في سرايتها) لأنه وقت قطعها كان
~~رقيقا فلا مكافأة، وعلى الجاني لسيده أقل الأمرين من أرش القطع أو دية حر
~~قلت وما بقي من الدية بعد أرش القطع للورثة على ما تقدم (وإن سرى الجرحان
~~لم يجب القصاص إلا في الرجل) لوجود المكافأة بخلاف اليد والنفس (فإن اقتص
~~منه وجب نصف الدية) لقطع الرجل (وللسيد أقل الأمرين من نصف القيمة أو نصف
~~الدية فإن كان قاطع الرجل غير قاطع اليد واندملا فعلى قاطع اليد نصف القيمة
~~لسيده) لأنه قنه وقت جنايته عليه (وعلى قاطع الرجل القصاص) فيها (أو نصف
~~الدية) لورثة العتيق لأنه حر حين قطع رجله.
# (وإن سرى الجرحان إلى نفسه فلا قصاص على الأول) لأن جنايته حال الرق فلا
~~مكافأة (وعليه نصف دية حر) اعتبارا بحال استقرار الجناية كما مر (وعلى
~~الثاني القصاص في النفس) لمكافأته له حال جنايته عليه حيث تعمد، لأنه شاركه
~~في القتل عمدا عدوانا كشريك الأب.
# (وإن قلع مكلف عين عبد ثم عتق) العبد (ثم قطع آخر يده ثم) قطع (آخر رجله
~~فلا قود على الأول اندمل جرحه أو سرى) لأنه لم يكن مكافئا حين الجناية
~~(وعلى الآخرين القصاص في الطرفين) إن اندملا للمكافأة ms3096 (وإن سرت الجراحات
~~كلها فعليهما) أي قاطع اليد وقاطع الرجل (القصاص في النفس) للمكافأة لأن
~~جنايتهما على حر (وإن عفا) ولي العتيق (عن القصاص فعليهم الدية أثلاثا)
~~لموته بسراية جراحاتهم (ويستحق السيد أقل الأمرين من نصف القيمة) لقلع عينه
~~(أو ثلث الدية) والباقي للورثة (وإن كان الجانيان) أو الأجنياء (في حال
~~الرق والثالث في حال
# PageV05P526
# الحرية فمات) العتيق (فعليهم الدية) أثلاثا (وللسيد أقل الأمرين من أرش
~~الجنايتين أو ثلثي الدية) والباقي للورثة كما تقدم.
# (وإن قطع يده ثم عتق فقطع آخر رجله ثم عاد الأول فقتله بعد الاندمال
~~فعليه القصاص للورثة) لأنه قتل بعد الحرية (و) عليه (نصف القيمة للسيد)
~~لقطع يده وعلى الآخر القصاص في الرجل (أو نصف الدية) للورثة (وإن كان قتله
~~قبل الاندمال فعلى الجاني الأول القصاص في النفس) لمكافأته له حين قتله
~~(دون اليد) لأنه قطعها في رقه (فإن اختار الورثة القصاص في النفس سقط حق
~~السيد) لأنه لا يجوز أن يستحق عليه النفس وأرش الطرف قبل الاندمال فإن
~~الطرف داخل في النفس في الأرش (وإن اختاروا العفو فعليه الدية دون أرش
~~الطرف) لاندراجه في دية النفس (وللسيد أقل الأمرين من نصف القيمة أو أرش
~~الطرف والباقي للورثة) كما تقدم وعلى الثاني القصاص في الرجل لأنه مكافئ له
~~حال الجناية (و) عليه (مع العفو نصف الدية) لقطع الرجل.
# (وإن كان) القاطع (الثاني هو الذي قتله قبل الاندمال فعليه القصاص في
~~النفس) لمكافأته له حين القتل (ومع العفو نصف دية واحدة) يعني إن كان بعد
~~استيفاء القصاص في الرجل أما قبله فدية كاملة كما يعلم من السوابق واللواحق
~~(وعلى الأول نصف القيمة للسيد ولا قصاص) على الأول لأنه لم يكافئه حين
~~الجناية (وإن كان القاتل ثالثا فقد استقر القطعان) لأن قتل الثالث له قطع
~~سرايتهما (وعلى الأول نصف القيمة للسيد) لأنه جنى عليه حين كان رقيقا (وعلى
~~الثاني القصاص في الرجل أو نصف الدية لورثته، وعلى الثالث القصاص في النفس
~~أو الدية مع العفو) لأنه كان حرا ms3097 حين جنايتهما (وإذا قطع يد عبده ثم أعتقه
~~ثم اندمل فلا شيء عليه) لأنه حين الجناية كان ملكه.
# (وإن مات) العبد بعد العتق بسراية الجرح فلا قصاص فيه اعتبارا بحال
~~الجناية (ويضمنه بما زاد على أرش القطع من الدية لورثته) لأنه مات حرا (فإن
~~لم يكن له وارث سواه وجب) ذلك (لبيت المال) لأن السيد قاتل فلا يرث (ولو
~~قتل من يعرفه) أو يظنه (ذميا عبدا، فبان أنه قد أسلم وعتق فعليه) أي القاتل
~~(القصاص) لأنه قتل من يكافئه عمدا محصنا بغير حق أشبه ما لو علم (ومثله من
~~قتل من يظنه قاتل أبيه) فلم يكن (أو قتل من يعرفه) مرتدا (أو) من (يظنه
~~مرتدا فلم يكن) كذلك فيجب القصاص لما سبق.
# الشرط (الرابع أن لا يكون المقتول من ذرية القاتل فلا يقتل والد أبا كان
~~أو أما، وإن علا بولده وإن سفل من ولد البنين أو البنات) لحديث ابن عباس
~~مرفوعا:
# PageV05P527
# «لا يقتل والد بولده» رواه ابن ماجه والترمذي من رواية إسماعيل بن مسلم
~~المكي ورواه أحمد والترمذي وابن ماجه من رواية حجاج بن أرطاة عن عمرو بن
~~شعيب عن أبيه عن جده قال ابن عبد البر: هو حديث مشهور عند أهل العلم
~~بالحجاز والعراق يستغني بشهرته وقبوله والعمل به عن الإسناد حتى يكون
~~الإسناد في مثله مع شهرته تكلفا وقال - صلى الله عليه وسلم -: «أنت ومالك
~~لأبيك» فمقتضى هذه الإضافة تمكينه إياه، فإذا لم تثبت حقيقة الملكية ثبتت
~~في إسقاط القصاص، ولأنه كان سببا في إيجاده، فلا يكون سببا في إعدامه
~~(وتؤخذ من حر الدية) أي دية المقتول، كما تجب على الأجنبي لعموم أدلتها
~~(ولا تأثير لاختلاف الدين، و) لاختلاف (الحرية) فلو كان أحدهما مسلما
~~والآخر كافرا أو أحدهما رقيقا والآخر حرا فلا قصاص (كاتفاقهما فلو قتل
~~الكافر ولده المسلم، أو) قتل (العبد ولده الحر لا يجب القصاص لشرف الأبوة
~~إلا أن يكون ولده من رضاع أو زنا قتل الوالد به) لأنه ليس بولده حقيقة.
# (ولو تداعى نفسان ms3098 نسب صغير مجهول النسب ثم قتلاه قبل إلحاقه بواحد منهما،
~~فلا قصاص عليهما) لأنه يجوز أن يكون ابن كل واحد منهما أو ابنهما (وإن
~~ألحقته القافة بواحد منهما ثم قتلاه، لم يقتل أبوه) لما سبق (وقتل الآخر)
~~لأنه ليس بأب (وإن رجعا عن الدعوى لم يقبل رجوعهما عن إقرارهما كما لو
~~ادعاه واحد فألحق به ثم جحده) فإنه لا يقبل جحوده، لأن النسب حق للولد
~~فرجوعه عنه رجوع إقرار بحق لآدمي (وإن رجع أحدهما) عن دعواه (صح رجوعه وثبت
~~نسبه) من الآخر (لزوال المعارض ورجوعه) لا يسقط نسبه (ويسقط القصاص عن الذي
~~لم يرجع) أنه أب (ويجب) القصاص على الراجع لأنه أجنبي (وإن عفا عنه) من ورث
~~المقتول (فعليه نصف الدية) كما تقدم في شريك الأب.
# (ولو اشترك رجلان في وطء امرأة في طهر واحد وأتت بولد يمكن أن يكون
~~منهما) بأن كانت لستة أشهر فأكثر من وطئهما (فقتلاه قبل إلحاقه بأحدهما لم
~~يجب القصاص) على واحد منهما لعدم تحقق الشرط (وإن نفيا نسبه لم ينتف) لأن
~~النسب حق للولد (إلا باللعان) بشروطه ومنها أن يكون بين زوجين وأن يتقدمه
~~قذف وإن نفاه أحدهما لم ينتف لقوله، لأنه لحقه بالفراش فلا ينتفي إلا
~~باللعان بخلاف التي قبلها، لأن أحدهما إذا رجع هناك لحق الآخر وأيضا ثبوته
~~هناك بالاعتراف فيسقط بالجحد وههنا بالاشتراك فلا ينتفي بالجحد.
# (ويقتل الولد) المكلف ذكرا كان
# PageV05P528
# أو أنثى (بكل واحد من الأبوين المتكافئين وإن علوا) للآية والأخبار
~~وموافقة القياس، وقياسه على الأب ممتنع لتأكد حرمته، ولأنه إذا قتل
~~بالأجنبي فبأبيه أولى، ولأنه يحد بقذفه فيقتل به كالأجنبي (ومتى ورث ولده)
~~أي القاتل (القصاص أو) ورث (شيئا منه) أي القصاص وإن قل سقط القصاص، لأنه
~~لو لم يسقط لوجب للولد على الوالد وهو ممنوع، ولأنه إذا لم يجب بالجناية
~~عليه فلئلا يجب بالجناية على غيره أولى (أو ورث القاتل شيئا من دمه سقط
~~القصاص) لأنه لو لم يسقط لوجب له على نفسه القصاص وهو ممنوع.
# (فلو قتل ms3099 أحد الزوجين الآخر وله ولد) فلا قود لأنه لو وجب لوجب لولده،
~~وإذا لم يجب للولد بالجنابة فعلى غيره أولى، وسواء كان الولد ذكرا أو أنثى،
~~أو كان للمقتول من يشاركه في الميراث، لأنه لو وجب لثبت له حرمته ولا يمكن
~~وجوبه وإذا سقط بعضه سقط كله، لأنه لا يتبعض كما لو عفا أحد الشريكين (أو
~~قتل رجل أخا زوجته فورثته ثم ماتت فورثها) زوجها القاتل (أو) ورثها (ولده)
~~لم يجب القصاص سواء كان لها ولد من غيره أو لا لأنه ورث هو أو ولده شيئا من
~~دمه وهو لا يتبعض (أو قتلت) المرأة (أخا زوجها فصار القصاص أو جزء منه
~~لابنها) بموت زوجها الوارث لأخيه (أو قتل رجل أخاه فورثه ابن القاتل أو)
~~ورثه (أحد يرث ابنه منه شيئا لم يجب القصاص) لإرث ولده جزءا من دمه (وإذا
~~قتل أحد أبوي المكاتب المكاتب) لم يجب القصاص لعموم ما سبق (أو) قتل أحدهما
~~(عبدا له) أي للمكاتب (لم يجب القصاص) لأنه لو وجب لكان للمكاتب ولا يثبت
~~له قصاص على أبويه كما لو قتلاه، وأولى.
# (وإن اشترى المكاتب أحد أبويه) أو غيره من ذوي رحمه المحرم (ثم قتله لم
~~يجب القصاص) لأنه فضله بالملك وهذا بخلاف ما قدمه فيما سبق وتقدم التنبيه
~~عليه.
# (ولو قتل) مكلف (أباه أو أخاه فورثه أخواه ثم قتل أحدهما أي الأخوين
~~صاحبه سقط القصاص عن الأول لأنه ورث بعض دم نفسه) لأن أخويه يستحقان دم
~~أبيهما أو أخيهما، فإذا قتل أحدهما صاحبه ورث القاتل الأول ما كان يستحقه
~~المقتول، لأنه أخوه، فعلى هذا يستحق نصف دمه لأن دم الأب أو الأخ بين أخوين
~~نصفين ضرورة أن القاتل لا يرث المقتول، وإن قتل الثاني الأول ثم الثالث
~~الرابع قتل الثالث دون الثاني لإرثه نصف دمه عن الرابع وعليه نصف دية الأول
~~للثالث.
# (وإن قتل أحد الاثنين أباه و) قتل (الآخر أمه وهي زوجة الأب سقط القصاص
~~عن الأول) وهو
# PageV05P529
# قاتل الأب (لذلك) أي لإرثه بعض دم ms3100 نفسه وذلك ثمن دم الأب (والقصاص على
~~القاتل الثاني) فلأخيه قتله ويرثه، وإنما سقط القصاص عن قاتل الأب (لأن
~~القتيل الثاني) وهو الأم (ورث جزءا من دم الأول) وهو الثمن (فلما قتل ورثه)
~~قاتل الأب ضرورة أن القاتل لا يرث (فصار له جزء من دم نفسه) وهو الثمن
~~(فسقط القصاص عن الأول وهو قاتل الأب، لإرثه ثمن أمه وعليه سبعة أثمان ديته
~~لأخيه) قاتل أمه لإرثه ذلك من أبيه (وله) أي قاتل الأب (أن يقتص من أخيه)
~~قاتل أمه (ويرثه) لأن القتل بحق لا يمنع الميراث (ولو كانت الزوجة بائنا)
~~أو قتلاهما معا مطلقا (فعلى كل واحد منهما القصاص لأخيه) لأن أحدهما لا يرث
~~من دم نفسه شيئا لعدم الزوجية أو لموتهما معا.
# (فإن بادر أحدهما فقتل أحدهما أخاه سقط عنه القصاص لأنه يرث أخاه إن لم
~~يكن المقتول ابنا أو ابن ابن فإن كان) له ابن أو ابن ابن فالأخ محجوب به
~~(فله) أي الابن أو ابن الابن (قتل عمه ويرثه إن لم يكن له وارث سواه) لما
~~مر أن القتل بحق لا يمنع الميراث (فإن تشاحا في المبتدئ منهما بالقتل احتمل
~~أن يبدأ بقتل القاتل الأول) واختاره ابن حمدان (أو يقرع بينهما قدمه في
~~المبدع قال في الشرح وهو قول) القاضي (وأيهما قتل صاحبه أو بمبادرة أو قرعة
~~ورثه إن لم يكن له وارث سواه) لأن قتله بحق (وسقط عنه القصاص) لإرثه دم
~~نفسه.
# (وإن كان) الأخ القاتل لأخيه (محجوبا عن ميراثه كله) بابن أو ابن ابن
~~(فلوارث القتل) وهو وارث المال قتل الآخر لإرثه دمه وعدم المانع، وله العفو
~~إلى الدية أو مجانا (وإن عفا أحدهما أي الأخوين عن الآخر ثم قتل المعفو عنه
~~العافي ورثه أيضا) إن لم يكن حاجب لأنه قتل بحق (وسقط عنه ما وجب عليه من
~~الدية) إذ لا يجب للإنسان على نفسه شيء (وإن تعافيا جميعا بأن عفا كل منهما
~~عن الآخر على الدية تقاصا بما استويا فيه) فيسقط من دية الأب ms3101 بقدر دية الأم
~~(ووجب لقاتل الأم الفضل عن قاتل الأب لأن عقلها) أي ديتها (نصف عقل الأب،
~~وإن كان لكل واحد منهما) ابن أو ابن ابن (يحجب عمه من ميراث أبيه) بأن لم
~~يقم به مانع (فإذا قتل أحدهما صاحبه ورثه ابنه) أو ابن ابنه (وللابن) أو
~~ابن الابن (أن يقتل) عمه لإرثه دمه (ويرثه) أي المقتول منهما ابنه أو ابن
~~ابنه (ويرث كل واحد من الابنين مال أبيه ومال جده الذي قتله عمه دون)
~~القتيل الذي قتله أبوه ضرورة أن القاتل لا يرث المقتول (وإن كان لكل واحد
~~منهما بنت فقتل أحدهما صاحبه سقط القصاص عنه لأنه يرث نصف
# PageV05P530
# ميراث أخيه ونصف قصاص نفسه فورث مال أبيه الذي قتله أخوه) ، أو مال أمها
~~الذي قتلها أخوه، (و) ورث (نصف مال أبيه الذي قتله هو، وورثت البنت الذي
~~قتل أبوها نصف مال أبيها ونصف مال جدها الذي قتله عمها ولها على عمها نصف
~~دية قتيله) .
# (وإذا كان أربع إخوة قتل الأول الثاني و) قتل (الثالث الرابع فالقصاص على
~~الثالث) دون الأول لإرثه نصف دمه عن الرابع (ووجب له) أي الثالث (نصف الدية
~~على الأول) لقتله أخاه ضرورة أن القاتل لا يرث، (وللأول قتله) أي الثالث
~~بأخيه الرابع (فإن قتله ورثه) لأنه قاتل بحق (وورث ما يرثه من أخيه الثاني)
~~لأنه من جملة تركته (فإن عفا) الأول عنه أي الثالث (إلى الدية وجبت عليه)
~~أي الثالث (بكمالها يقاصه) الثالث (بنصفها) الذي ورثه من الثاني ويعطيه
~~نصفها (وإن كان لهما) أي للأول والثالث (ورثة) تحجب الآخر أولا (فتفصيلهما
~~كالتي قبلها) فيما إذا قتل أحدهما أباه والآخر أمه.
# الشرط (الخامس بأن تكون الجناية عمدا) محضا بخلاف شبه العمد والخطإ فلا
~~قصاص فيهما إجماعا حكاه في الشرح (وإن قتل من لا يعرف) بإسلام أو حرية
~~(وادعى كفره أو رقه) وجب القصاص، لأنه محكوم بإسلامه بالدار، ولهذا يحكم
~~بإسلام اللقيط، ولأن الأصل الحرية، والرق طارئ أو.
# (ضرب ملفوفا فقده، أو ألقى عليه) أي الملفوف (حائطا ms3102 وادعى، أنه كان ميتا
~~وأنكر وليه) وجب القصاص لأن الأصل الحياة (أو قطع طرف البنان وادعى شلله أو
~~قلع عينا وادعى عماها) وأنكر المجني عليه وجب القصاص؛ لأن الأصل السلامة،
~~(أو قطع ساعدا وادعى أنه لم يكن عليه كف، أو) قطع (ساقا وادعى أنها) أي
~~الساق (لم يكن لها قدم) وجب القصاص؛ لأن الأصل بقاء الكف والقدم.
# (أو قتل) مكلف (رجلا في داره وادعى أنه دخل لقتله أو أخذ ماله أو يكابره
~~على أهله فقتله دفعا عن نفسه) أو ماله أو أهله (وأنكر وليه) وجب القصاص لأن
~~الأصل عدم ما يدعيه سواء وجد في دار القاتل أو غيرها، معه سلاح أو لا لما
~~روي عن علي أنه " سئل عمن وجد مع امرأته رجلا آخر فقتله فقال: إن لم يأت
~~بأربعة فليعط برمته " رواه سعيد ورجاله ثقات، ولأن الأصل عدم ما يدعيه قال
~~في الفروع: ويتوجه عدمه في معروف بالفساد (أو تجارح اثنان وادعى كل منهما
~~أنه جرحه دفعا عن نفسه) وأنكر الآخر (وجب القصاص والقول قول المنكر مع
~~يمينه إذا لم تكن بينة) لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم -: «البينة على
~~المدعي واليمين على من أنكر» (ومتى صدق المنكر) في شيء مما تقدم
# PageV05P531
# من الصور (فلا قود ولا دية) لقول عمر رواه سعيد وهو منقطع وروي عن الزبير
~~نحوه، ولأن الخصم اعترف بما يبيح قتله فسقط حقه كما لو أقر بقتله قصاصا.
# (وإن ادعى القاتل أن المقتول زنى وهو محصن لم تقبل دعواه من غير بينة)
~~لأن الأصل عدم ذلك (وإن أقام شاهدين بإحصانه قبل) بخلاف الزنا فلا بد فيه
~~من أربعة كما يأتي.
# (وإن اختصم قوم بدار فجرح) بعضهم بعضا (وقتل بعضهم بعضا وجهل الحال) بأن
~~لم يعلم القاتل ولا الجارح (فعلى عاقلة المجروحين دية القتلى يسقط منها أرش
~~الجراح) قضى به علي رواه أحمد (فإن كان فيهم) أي المختصمين من ليس به جرح
~~شارك المجروحين في دية القتل، هذا أحد وجهين أطلقهما ابن حمدان، قال في
~~تصحيح الفروع: ms3103 اختاره في التصحيح الكبير، والوجه الثاني لا دية عليهم وهو
~~ظاهر كلام جماعة من الأصحاب.
# (ويأتي في القسامة: إذا قال إنسان: ما قتل هذا المدعى عليه بل أنا قتلته،
~~وله قتل من وجده يفجر بأهله وظاهر كلام أحمد: لا فرق بين كونه) أي الفاجر
~~(محصنا أو غيره) روي عن عمر وعلي (وصرح به الشيح) لأنه ليس بحد وإنما هو
~~عقوبة على فعله وإلا اعتبرت شروط الحد، وقال الشافعي له قتله فيما بينه
~~وبين الله تعالى إذا كان الزاني محصنا، وللمالكية قولان في اعتبار إحصانه
~~(والحر المسلم يقد به قاتله) عدوانا (وإن كان مجدع الأطراف) أي مقطوعها
~~(معدوم الحواس) من سمع وبصر وشم وذوق ولمس (والقاتل صحيح سوي الخلق
~~وبالعكس) بأن كان القاتل مجدع الأطراف معدوم الحواس والمقتول صحيح سوي
~~الخلق.
# (وكذلك إن تفاوتا في العلم والشرف والغنى والفقر والصحة والمرض والقوة
~~والضعف والكبر والصغر ونحو ذلك) كالحذق والبلادة إجماعا حكاه في الشرح
~~لعموم الآيات، لقوله - صلى الله عليه وسلم - «المؤمنون تتكافأ دماؤهم»
~~(ويجري في القصاص بين الولاة) جمع وال، ويتناول الإمام والقاضي والأمير
~~(والعمال) على الصدقات أو الخراج أو غيرهما (وبين رعيتهم) قال في الشرح: لا
~~نعلم في هذا خلافا لعموم الآيات والأخبار (ولا يشترط في وجوب القصاص كون
~~القتل في دار الإسلام) فيقتل مكافئه بشروطه، وإن كان بدار حرب سواء كان
~~هاجر أو لم يهاجر لعموم الأدلة.
# (وقتل الغيلة) بكسر الغين المعجمة وهي القتل على غرة وغيره أي غير قتل
~~الغيلة سواء في (القصاص والعفو) لعموم الأدلة (وذلك) أي القصاص والعفو في
~~قتل الغيلة وغيره (للولي) الوارث للمقتول لقيامه مقامه (دون السلطان) فليس
~~له قصاص
# PageV05P532
# ولا عفو مع وجود وارث لعموم قوله تعالى: {فقد جعلنا لوليه سلطانا}
~~[الإسراء: 33] وقوله - صلى الله عليه وسلم -: «فأهله بين خيرتين فإن لم يكن
~~فهو ولي المقتول له القصاص» والعفو على الدية لا مجانا.
### | [باب استيفاء القصاص]
# (باب استيفاء القصاص وهو) أي استيفاء القصاص (فعل مجني عليه) إن كانت
~~الجناية على ما دون النفس ms3104 (أو) فعل (وليه) أي وارثه إن كانت على النفس
~~(بجان عامد مثل ما فعل) الجاني (أو شبهه) أي شبه فعل الجاني (وله) أي
~~استيفاء القصاص (ثلاثة شروط أحدها: أن يكون مستحقه مكلفا) لأن غير المكلف
~~ليس أهلا للاستيفاء بعد تكليفه بدليل أنه لا يصح إقراره ولا تصرفه (فإن
~~كان) مستحق القصاص (صغيرا أو مجنونا لم يجز) لآخر (استيفاؤه) لما تقدم
~~(ويحبس القاتل حتى يبلغ الصغير و) حتى (يعقل المجنون) لأن فيه حظا للقاتل
~~بتأخير قتله وحظا للمستحق بإيصاله إلى حقه، ولأنه يستحق إتلاف نفسه ومنفعته
~~فإذا تعذر استيفاء النفس لعارض بقي إتلاف المنفعة سالما عن المعارض وقد حبس
~~معاوية هدبة بن خشرم في قود حتى بلغ ابن القتيل فلم ينكر ذلك وكان في عصر
~~الصحابة.
# (وليس لأبيهما) أي الصغير والمجنون (استيفاؤه) لهما (كوصي وحاكم) لأن
~~القصد التشفي وترك الغيظ ولا يحصل ذلك باستيفاء الأب أو غيره بخلاف الدية
~~فإن الغرض يحصل باستيفائه، ولأن الدية يملك استيفاءها إذا تعينت والقصاص لا
~~يتعين (فإن كانا محتاجين إلى نفقة فلولي المجنون العفو إلى الدية دون ولي
~~الصغير نصا) لأن المجنون ليس في حالة معتادة ينتظر فيها إفاقته ورجوع عقله
~~بخلاف الصبي وتقدم في اللقيط ما في ذلك.
# (وإن ماتا) أي: الصغير والمجنون (قبل البلوغ والعقل قام وارثهما مقامهما
~~فيه) أي: في استيفاء القصاص، لأنه حق لهما فانتقل بموتهما إلى وارثهما
~~كسائر حقوقهما، (وإن قتلا قاتل أبيهما أو قطعا قاطعهما) أي: الصغير
~~والمجنون (قهرا) سقط حقهما لأنه أتلف عين حقه فسقط الحق
# PageV05P533
# أشبه ما لو كان لهما وديعة عند شخص فأتلفاها (أو اقتصا ممن لا تحمل
~~العاقلة ديته بالعبد سقط حقهما) وجها واحدا، لأنه لا يمكن إيجاب دينه على
~~العاقلة فلم يكن إلا سقوطه.
# الشرط (الثاني اتفاق المستحقين له) أي: القصاص (على استيفائه) لأن
~~الاستيفاء حق مشترك لا يمكن تبعيضه فلم يجز لأحد التصرف فيه بغير إذن شريكه
~~(وليس لبعضهم استيفاؤه دون بعض) لأنه يكون مستوفيا لحق غيره بغير إذن ولا
~~ولاية له عليه، ms3105 أشبه الدين (فإن فعل) بأن استوفى أحدهم القصاص بدون إذن
~~الباقي (فلا قصاص عليه) لأنه قتل نفسا يستحق بعضها فلم يجب قتله بها، لأن
~~النفس لا تؤخذ ببعض نفس، ولأنه مشارك في استحقاق القتل فلم يجب عليه قود
~~كالشريك في الجارية إذا وطئها ويفارق ما إذا قتل الجماعة واحدا فإنا لم
~~نوجب القصاص بقتل بعض النفس (ولشركائه في تركة الجاني حقهم من الدية) لأن
~~حقهم من القصاص سقط بغير اختيارهم فأشبه ما لو مات القاتل (وترجع ورثة
~~الجاني على المقتص بما فوق حقه) من الدية.
# (فلو كان الجاني أقل دية من قاتله مثل امرأة قتلت رجلا له ابنان قتلها
~~أحدهما بغير إذن) الابن (الآخر فللآخر نصف دية أبيه في تركة المرأة) التي
~~قتلته كما لو ماتت (وترجع ورثتها بنصف ديتها على قاتلها) لأنه لا يستحق سوى
~~نصف دمها وقد استوفاه (وهو) أي: نصف دية المرأة (ربع دية الرجل) لأن دية
~~المرأة نصف دية الرجل كما يأتي (وإن عفا بعضهم) أي: الورثة عن القصاص (وكان
~~ممن يصح عفوه) بأن كان مكلفا (ولو) كان العفو (إلى الدية سقط القصاص) روي
~~عن عمر وعلي لأن القصاص حق مشترك بين الورثة لا يتبعض مبناه على الدرء
~~والإسقاط فإذا أسقط بعضهم حقه سرى إلى الباقي كالعتق (وإن كان العافي) على
~~القصاص (زوجا أو زوجة) لقول زيد بن وهب: " إن عمر أتي برجل قتل قتيلا فجاء
~~ورثة المقتول ليقتلوه فقالت امرأة المقتول وهي أخت القاتل: عفوت عن حقي
~~فقال عمر: الله أكبر عتق القتيل " رواه أبو داود لأن من ورث المال ورث
~~القود كما يأتي.
# (وكذا لو شهد أحدهم) أي الورثة (ولو مع فسقه بعفو بعضهم) فإنه يسقط حق
~~الجميع من القصاص لكون شهادته إقرارا بأن نصيبه من القصاص سقط وهو لا يتبعض
~~(وللباقي) الذين لم يعفوا (حقهم من الدية على الجاني) سواء عفا مطلقا أو
~~إلى الدية لأن حقه من القصاص سقط بغير رضاه فثبت له البدل كما لو ورث بعض
~~دمه أو مات (فإن ms3106 قتله الباقون عالمين بالعفو و) عالمين
# PageV05P534
# (بسقوط القصاص فعليهم القود حكم بالعفو حاكم أو لا) ؛ لأنه لو قتل عمدا
~~عدوانا أشبه ما قتلوه ابتداء (وإن لم يكونوا عالمين بالعفو) وبسقوط القصاص
~~(فلا قود) عليهم (ولو كان قد حكم بالعفو) لأن عدم العلم بذلك شبهة درأت
~~القود كالوكيل إذا قتله بعد العفو وقبل العلم به (وعليهم) أي القاتلين
~~(ديته) لأن القتل قد تعذر والدية بدله، (وسواء كان الجميع حاضرين أو) كان
~~بعضهم حاضرا و (بعضهم غائبا) لاستوائهم معنى، (فإن كان القاتل هو العافي
~~فعليه القصاص) ، ولو ادعى نسيانه أو جوازه، (وإن كان بعضهم) أي: الورثة
~~(غائبا انتظر قدومه وجوبا) لأنه حق مشترك أشبه ما لو كان المقتول عبدا
~~مشتركا.
# (ويحبس القاتل حتى يقدم) الغائب كما تقدم في الصغير والمجنون (وكل من ورث
~~المال ورث القصاص على قدر ميراثه من المال حتى الزوجين وذوي الأرحام) لأنه
~~حق فيستحقه الوارث من جهة مورثه، أشبه المال، والأحسن رفع الزوجين وذوي
~~الأرحام عطفا على " كل "، وعلى عبارة المصنف تبعا للمقنع تكون حتى حرف جر
~~لانتهاء الغاية أي كل من ورث المال ورث القصاص ينتهي ذلك إلى الزوجين وذوي
~~الأرحام (ومن لا وارث له فوليه الإمام) لأنه ولي من لا ولي له (إن شاء
~~اقتص) لأن بنا حاجة إلى عصمة الدماء فلو لم يقتل من لا وارث له لقتل (وإن
~~شاء عفا إلى دية كاملة) فأكثر لأنه يفعل ما يرى فيه المصلحة للمسلمين في
~~القصاص والعفو (وليس له العفو مجانا) ولا على أقل من دية لأنها للمسلمين
~~ولا حظ لهم في ذلك.
# (وإذا اشترك جماعة في قتل واحد فعفا عنهم) ورثته (إلى الدية فعليهم دية
~~واحدة وإن عفا عن بعضهم فعلى المعفو عنه قسطه منها) أي من الدية بدل المحل
~~وهو واحد فتكون ديته واحدة سواء أتلفه واحد أو جماعة وأما القصاص فهو عقوبة
~~على الفعل فيتقدر بقدره.
# الشرط (الثالث أن يؤمن في الاستيفاء التعدي إلى غير الجاني) لقوله تعالى:
~~{فلا يسرف في القتل} [الإسراء: 33] وإذا ms3107 أفضى إلى التعدي ففيه إسراف.
# (فلو وجب القود أو الرجم على حامل أو على حائل و) حملت بعد وجوبه (لم
~~تقتل حتى تضع الولد وتسقيه اللبأ) قال في المبدع بغير خلاف لما روى ابن
~~ماجه بإسناده عن عبد الرحمن بن غنم قال حدثنا معاذ بن جبل وأبو عبيدة بن
~~الجراح وعبادة بن الصامت وشداد بن أوس قالوا: إن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «إذا قتلت المرأة عمدا فلا تقتل حتى تضع ما في بطنها إن كانت
~~حاملا وحتى
# PageV05P535
# تكفل ولدها، وإن زنت لم ترجم حتى تضع ما في بطنها، وحتى تكفل ولدها»
~~ولأنه يخاف على ولدها، وقتله حرام، والولد يتضرر بترك اللبأ ضررا كثيرا،
~~وقال في الكافي: لا يعيش إلا به (ثم إن وجد من يرضعه مرضعة راتبة قتلت) ؛
~~لأن تأخير قتلها إنما كان للخوف على ولدها، وقد زال ذلك.
# (وإن وجد مرضعات غير رواتب، أو) وجد (لبن شاة ونحوها ليسقي منه راتبا جاز
~~قتلها) ؛ لأنه لا يخاف على الولد إذن التلف (ويستحب لولي القتل تأخيره)
~~حينئذ (إلى الفطام) دفعا لضرر الولد بذلك (وإن لم يكن له) أي الولد (من
~~يرضعه تركت حتى ترضعه حولين ثم تقطعه) للخبر والمعنى لأن القتل إذا أخر من
~~أجل حفظ الحمل فلأن يؤخر من أجل حفظ الولد أولى (ولا تجلد) الحامل (في
~~الحد) حتى تضع (ولا يقتص منها في الطرف حتى تضع) لأنه لا يؤمن التعدي إلى
~~تلف الولد أشبه الاقتصاص في النفس بل يقاد منها بمجرد الوضع صرح به في
~~الفروع وغيره وجزم به في المنتهى.
# (قال الموفق وغيره) حتى تضع (وتسقيه اللبأ) قال في المبدع وهو ظاهر (فإذا
~~أوضعت الولد وانقطع النفاس وكانت قوية يوم تلفها ولا يخاف على الولد الضرر
~~من تأثر اللبن أقيم عليها الحد من قطع الطرف والجلد) لعدم المانع (وإن كانت
~~في نفاسها أو ضعيفة يخاف تلفها لم يقم عليها حتى تطهر وتقوى) دفعا للضرر
~~وقال في الإنصاف: الصحيح من المذهب أنه لا يقتص منها بالوضع ms3108 قال في التنقيح
~~بل بمجرد الوضع قبل سقي اللبن (ويأتي في كتاب الحدود) بأوضح من هذا.
# (وإن ادعت من وجد عليها القصاص الحمل قبل منها إن أمكن) لأن للحمل أمارات
~~خفية تعلمها من نفسها دون غيرها لوجب أن يحتاط له كالحيض (وتحبس حتى يتبين
~~أمرها) احتياطا لمن وجب له القصاص (ولا تحبس لحد) يعني لو ادعت من وجب
~~عليها الحد أنها حامل قبل منها إن أمكن ولم تحبس.
# (وإن اقتص من حامل فإن كانت لم تضعه) ولم تتيقنه حملا (لكن ماتت على ما
~~بها من انتفاخ البطن وأمارة الحمل فلا ضمان في حق الجنين لأنه لا يتحقق أن
~~الانتفاخ حمل) فلا توجب بالشك (وإن ألقته) أي الجنين (حيا فعاش فلا كلام)
~~أي لا ضمان على المقتص لكن يؤدب (وإن ألقته حيا وبقي) الولد (خاضعا ذليلا
~~زمانا يسيرا ثم مات ففيه دية كاملة إذا كان وضعه لوقت يعيش مثله) وهو ستة
~~أشهر فأكثر (وإن ألقته ميتا أو حيا في وقت لا يعيش) فيه (مثله) وهو ما دون
~~ستة أشهر (ففيه غرة) عبد أو أمة كما يأتي في الجنين (والضمان في ذلك على
~~المقتص
# PageV05P536
# من أمه) لأنه المباشر والحاكم الذي مكنه متسبب وإن علم الحاكم دون الولي
~~فالضمان على الحاكم وحده، كالسيد إذا أمر عبده الأعجمي الذي لا يعرف تحريم
~~القتل ذكره في الشرح والمبدع ويكون وجوب ما تقدم من الدية أو الغرة (مع
~~الكفارة) على المقتص لأنه قاتل نفس.
### | [فصل ولا يستوفى القصاص إلا بحضرة السلطان أو نائبه]
# (فصل ولا يستوفى القصاص ولو في النفس إلا بحضرة السلطان أو نائبه وجوبا)
~~لأنه يفتقر إلى اجتهاده ولا يؤمن فيه الحيف مع قصد التشفي (فلو خالف) الولي
~~(وفعل) أي اقتص بغير حضرة السلطان أو نائبه (وقع الموقع) لأنه استوفى حقه
~~(وله) أي الإمام أو نائبه (تعزيره) لافتياته على السلطان.
# وفي عيون المسائل لا يعزره لأنه حق له كالمال (ويستحب إحضار شاهدين) عند
~~الاستيفاء لئلا ينكره المقتص (ويجب أن تكون الآلة) التي يستوفى بها ms3109 القصاص
~~(ماضية) لحديث «إذا قتلتم فأحسنوا القتلة» (وعلى الإمام تفقدها) أي آلة
~~الاستيفاء لأن منها ما لا يجوز الاستيفاء به (فإن كانت) الآلة (كالة أو
~~مسمومة منعه من الاستيفاء بها) لخبر «إذا قتلتم فأحسنوا القتلة» رواه مسلم
~~من حديث شداد ولئلا يعذب المقتول ولأن المسمومة تفسد البدن وربما منعت غسله
~~(فإن عجل الولي) واستوفى (بها) أي بالآلة الكالة أو المسمومة (عزر) لفعله
~~ما لا يجوز.
# (و) ينظر الإمام أو نائبه في الولي (إن كان الولي يحسن الاستيفاء ويقدر
~~عليه بالقوة والمعرفة مكنه منه الإمام وخيره بين المباشرة والتوكيل) لقوله
~~تعالى {ومن قتل مظلوما فقد جعلنا لوليه سلطانا} [الإسراء: 33] ولأنه - عليه
~~الصلاة والسلام - «آتاه رجل يقود آخر فقال إن هذا قتل أخي فاعترف بقتله
~~فقال النبي - صلى الله عليه وسلم - اذهب فاقتله» رواه مسلم (وإلا) أي وإن
~~لم يحسن الولي الاستيفاء أو لم يقدر عليه (أمره بالتوكيل) لأنه عاجز عن
~~استيفائه فيوكل فيه من يحسنه لأنه قائم مقامه.
# (فإن ادعى) الولي (المعرفة فأمكنه) الإمام أو نائبه (فضرب بعنقه فأبانه
~~فقد استوفي) القصاص (وإن أصاب غير العنق وأقر بتعمد ذلك عزر) لفعله ما لا
~~يجوز (فإن قال) الولي (أخطأت وكانت الضربة قريبا من العنق كالرأس والمنكب
~~قبل قوله مع يمينه) لأنه
# PageV05P537
# ممكن (وإن كان) الضرب (بعيدا) عن العنق (كالوسط والرجلين لم يقبل) لقول
~~الولي إنه أخطأ لأنه خلاف الظاهر (ثم إن أراد) الولي العود للاستيفاء (لم
~~يمكن لأنه ظهر منه أنه لا يحسن الاستيفاء) فيوكل من يحسنه.
# (وإن احتاج الوكيل إلى أجرة فمن مال الجاني كالحد) لأنه أجرة لإيفاء ما
~~عليه من الحق فكانت لازمة له كأجرة الكيال، وذهب بعض أصحابنا أنه يرزق من
~~بيت المال رجل يستوفي الحدود والقصاص لأن هذا من المصالح العامة فإن لم
~~يحصل فعلى الجاني لأن الحق عليه، ورد بأن الذي على الجاني التمكين لا الفعل
~~(و) لهذا (إن باشر الولي الاستيفاء فلا أجرة له) على الجاني لأنه استوفى
~~حقه.
# (ويجوز اقتصاص جان من نفسه برضا الولي) ms3110 ويكون نائبا عنه كالأجنبي (ولو
~~أقام) المحدود (حد زنا) على نفسه (أو) حد قذف على نفسه (أو قطع سرقة على
~~نفسه بإذن سقط قطع السرقة فقط) لحصول المقصود وهو قطع العضو الواجب قطعه
~~بخلاف حد الزنا والقذف لعدم حصول الردع والزجر بجلده نفسه وله ختن نفسه إن
~~قوي عليه وأحسنه نصا لأنه يسير.
# (وإن كان) الحق في (الاستيفاء لجماعة) بأن كان الوارث اثنين فأكثر (لم
~~يجز أن يتولاه جميعهم) لما فيه من تعذيب الجاني وتعدد أفعالهم (وأمروا
~~بتوكيل واحد منهم أو من غيرهم) ليستوفي القصاص لهم (فإن تشاحوا وكان كل
~~واحد منهم يحسن الاستيفاء قدم أحدهم بقرعة) لأنه لا مزية لأحدهم كما لو
~~تشاحوا في تزويج موليتهم (لكن لا يجوز) لمن خرجت له القرعة (الاستيفاء حتى
~~يوكله الباقون) لأن الحق لهم (فإن لم يتفقوا على التوكيل منع الاستيفاء حتى
~~يوكلوا) وقال ابن أبي موسى إذا تشاحوا أمر الإمام من شاء باستيفائه.
### | [فصل ولا يجوز استيفاء القصاص في النفس إلا بالسيف]
# (فصل ولا يجوز استيفاء القصاص في النفس إلا بالسيف في العنق سواء كان
~~القتل به) أي السيف (أو بمحرم لعينه) أي ذاته (كسحر وتجريع خمر ولواط أو
~~قتله بحجر وتغريق أو تحريق أو هدم) حائط عليه (أو حبس أو خنق أو قطع يده من
~~مفصل أو غيره أو أوضحه أو قطع يديه ورجليه ثم عاد فضرب بعنقه قبل البرء أو
~~أجافه) بأن جرحه جرحا وصل إلى جوفه فمات (أو أمه) أي جنى عليه آمة وهي ما
~~تصل إلى جلدة الدماغ
# PageV05P538
# فمات (أو قطع يدا ناقصة الأصابع أو شلاء أو زائدة فمات) (أو) جنى (جناية
~~غير ذلك) عليه (فمات) لعموم حديث النعمان بن بشير أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال «لا قود إلا بالسيف» رواه ابن ماجه والدارقطني من غير طريق وقال
~~أحمد ليس إسناده بجيد (ويدخل قود العضو في قود النفس) لأن القصاص حد بدل
~~النفس فدخل الطرف في حكم الجملة كاليد.
# (ولا يفعل به) أي بالمقتص منه (كما ms3111 فعل إذا كان القتل بغير السيف) للنهي
~~عن المثلة ولأن فيه زيادة تعذيب (فإن فعل) الولي به كما فعل (فقد أساء)
~~بالمخالفة (ولم يضمن) شيئا كما لو استوفي بآلة كالة (فإن ضربه) الولي
~~(بالسيف فلم يمت كرر عليه) الضرب (حتى يموت) ليحصل الاستيفاء.
# (ولا يجوز) استيفاء القصاص في النفس (بسكين) لأن السيف أوحى (ولا) يجوز
~~استيفاء القصاص (في طرف إلا بها) أي بسكين لئلا تحيف، وذكر في الانتصار
~~وغيره أن الرجم بحجر لا يجوز بسيف (ويأتي فيما يوجب القصاص فيما دون النفس)
~~أي أنه لا يستوفى إلا بسكين، وبيان كيفية استيفائه.
# (ولا تجوز الزيادة أيضا على ما أتى به) الجاني (ولا قطع شيء من أطرافه)
~~لقوله تعالى {فلا يسرف في القتل} [الإسراء: 33] (فإن فعل) أي قطع الولي
~~شيئا من أطرافه (فلا قصاص عليه) لأن القصاص عقوبة تدرأ بالشبهة وهي هنا
~~متحققة لأنه مستحق لإتلاف الطرف ضمنا لاستحقاق إتلاف الجملة (ويجب فيه) أي
~~الزائد (ديته) أي دية ذلك الزائد لأنه حصل بالتعدي سواء عفا عنه الولي (أو
~~قتله) لأن استحقاق إتلاف الطرف موجود في حالتي العفو والقتل (وإن زاد)
~~المقتص (في الاستيفاء من الطرف مثل أن يستحق قطع أصبع فيقطع اثنين فحكمه
~~حكم القاطع ابتداء إن كان) القطع (عمدا من مفصل) وجب القصاص لانتفاء الشبهة
~~(أو) زاد المقتص عمدا في (شجة يجب في مثلها القصاص) وهي الموضحة (فعليه
~~القصاص في الزيادة) لانتفاء الشبهة.
# (وإن كان) ذلك (خطأ أو) كان (جرحا لا يجب القصاص مثل من يستحق موضحة
~~فاستوفى هاشمة فعليه أرش الزيادة) كالجاني ابتداء (إلا أن يكون ذلك) الحاصل
~~زيادة (بسبب من الجاني) المقتص منه (كاضطرابه حال الاستيفاء) منه (فلا شيء
~~على المقتص) لأنه لم يجن عليه بل هو جنى على نفسه (فإن اختلفا) أي المقتص
~~والمقتص منه (على فعله) أي قطع الزائد ونحوه (عمدا
# PageV05P539
# أو خطأ) فقول المقتص لأنه أدرى بنيته (أو قال المقتص حصل هذا باضطرابك
~~أو) بفعل (من جهتك) وقال المقتص منه بل بجنايتك (فالقول قول المقتص مع ms3112
~~يمينه) لأن الأصل براءته.
# (وإن قطع) الجاني (يده فقطع المجني عليه رجل الجاني لزمه) أي المجني عليه
~~(دية رجله) لأن الجاني لم يقطعها (وإن سرى الاستيفاء الذي حصلت به الزيادة
~~إلى نفس المقتص منه أو) سرى (إلى بعض أعضائه مثل أن قطع أصبعه فسرى إلى
~~جميع يده أو اقتص منه بآلة كالة أو) بآلة (مسمومة) فسرى (أو) اقتص منه (في
~~حال حر مفرط أو) في برد شديد فسرى فعلى المقتص (نصف الدية) وقال في المنتهى
~~في آخر باب ما يوجب القصاص فيما دون النفس يلزمه بقية الدية لأنه تلف بفعل
~~جائز ومحرم.
# (قال القاضي كما لو جرحه جرحين جرحا في ردته وجرحا بعد إسلامه فمات
~~منهما) أي من الجرحين.
# (وإن قطع الجاني بعض أعضائه) أي المجني عليه (ثم قتله بعد أن برئت الجراح
~~مثل أن قطع) الجاني (يديه ورجليه فبرئت جراحته ثم قتله) الجاني (فقد استقر
~~حكم القطع) بالبرء (ولولي القتيل) وهو وارث المجني عليه (الخيار) بين
~~القصاص والعفو فإن (شاء عفا وأخذ ثلاث ديات) : دية لليدين ودية للرجلين
~~ودية للنفس (وإن شاء) الولي (قتله وأخذ ديتين) : دية لليدين ودية للرجلين
~~(وإن شاء قطع يديه ورجليه وأخذ دية نفسه، وإن شاء) الولي (قطع يديه أو
~~رجليه وأخذ ديتين وإن شاء) الولي (قطع طرفا واحدا) من اليدين أو الرجلين
~~(وأخذ دية الباقي) وهو ديتان ونصف لأن كل جناية من ذلك استقر حكمها فهي
~~كالمتحدة.
# (وإن اختلفا في اندمال الجرح قبل القتل وكانت المدة بينهما يسيرة لا
~~يحتمل اندماله في مثلها) عادة (فقول الجاني) في عدمه (بغير يمين) لأنه
~~الظاهر (وإن اختلفا في مضيها) أي مضي مدة يندمل فيها الجرح (فقوله) أي
~~الجاني (أيضا مع يمينه) لأن الأصل عدم الاندمال وعدم المضي (وإن كانت
~~المدة) التي مضت بين الجرح والقتل (ما يحتمل البرء فيها فقول الولي مع
~~يمينه) لأن الأصل عدم سقوط حكم الجناية (فإن كان للجاني بينة ببقاء المجني
~~عليه ضمنا حتى قتله حكم له ببينته) لعدم ما يعارضها (وإن كانت) ms3113 البينة
~~(للولي ببرئه حكم له) أي للولي (أيضا) ببينته لعدم المعارض لها (فإن
~~تعارضتا) أي البينتان (قدمت بينة الولي لأنها مثبتة للبرء) والمثبت مقدم
~~على النافي (وإن ظن ولي دم أنه اقتص في النفس فلم يكن، وداواه)
# PageV05P540
# أي الجاني (أهله حتى برئ فإن شاء الولي دفع إليه دية فعله) الذي فعله به،
~~وقتله (وإلا) أي وإن لم يشأ الولي ذلك (تركه) ولم يتعرض له، قال في الفروع:
~~وهذا قضاء عمر وعلي ويعلى بن أمية ذكره أحمد.
### | [فصل وإن قتل واحد اثنين فأكثر]
# (فصل وإن قتل واحد اثنين فأكثر واحدا بعد واحد أو دفعة واحدة) فاتفق
~~أولياؤهم على قتله قتل لهم؛ لأن الحق لهم كما لو قتل عبد عبيدا خطأ فرضوا
~~بأخذه، ولأنهم رضوا ببعض حقهم كما لو رضي صاحب اليد الصحيحة بالشلاء (ولا
~~شيء لهم سواه) أي سوى القتل؛ لأنهم رضوا بقتله فلم يكن لهم سواه، وإن طلب
~~أحدهم القصاص والباقون الدية فلهم ذلك (وإن تشاحوا فيمن يقتله منهم على
~~الكمال أقيد للأول إن كان قتلهم واحدا بعد واحد) لأن حقه أسبق، ولأن المحل
~~صار مستحقا له بالقتل (وللباقين) بعد الأول (دية قتلاهم) لأن القتل إذا فات
~~تعينت الدية (كما لو بادر غير ولي الأول واقتص) بجنايته فللباقين الدية
~~(فإن كان ولي الأول غائبا أو صغيرا أو مجنونا انتظر) قدومه أو بلوغه أو
~~عقله لأن الحق له (وإن قتلهم دفعة واحدة وتشاحوا أقرع بينهم) فيقتل من خرجت
~~له القرعة وللباقين الدية.
# (وإن بادر غير من وقعت له القرعة فقتله) فقد (استوفى حقه وسقط حق الباقين
~~إلى الدية) لفوات القتل بالنسبة إليهم (وإن قتلهم متفرقا) واحدا بعد واحد
~~(وأشكل الأول وادعى كل واحد) من الأولياء (الأولية ولا بينة) لواحد منهم
~~(فأقر القاتل لأحدهم قدم) المقر له بالأولية (بإقراره) أي القاتل على نفسه
~~(وإلا) أي وإن لم يقر القاتل بالأولية لأحدهم (أقرع) كما لو قتلهم معا.
# (فإن عفا ولي الأول عن القود قدم ولي المقتول الأول بعده) لأن الأول إنما
~~قدم عليه ms3114 بسبقه، وقد سقط حقه لرضاه بالدية (فإن لم تكن أولية بعده) أي
~~العافي (أو جهلت) الأولية بعده (فبقرعة) لأنه لا مرجح غيرها (وإن عفا
~~أولياء الجميع إلى الديات فلهم ذلك) لأنهم رضوا ببعض حقهم، ولا تتداخل
~~حقوقهم، لأنها حقوق مقصودة لآدمي فلا تتداخل كالديون.
# (وإن أراد أحدهم القود و) أراد (الآخر الدية قتل لمن اختار القود وأعطي
~~الباقون دية قتلاهم
# PageV05P541
# من مال القاتل) لأنه عمد محض، فلا تحمله العاقلة.
# (وإن قتل) رجلا أو امرأة (وقطع طرفا من آخر قطع طرفه أولا) لأنه لو بدئ
~~بالقتل لفات القطع وفيه تفويت لحق المقطوع فوجب تقديم القطع لما فيه من
~~الجمع بين حقي القتل والقطع (ثم قتل لولي المقتول بعد الاندمال) لأنه معارض
~~له (تقدم القتل) على القطع (أو تأخر) عنه لأنهما جنايتان على شخصين فلم
~~يتداخلا كقطع يد رجلين ولأنه أمكن الجمع بين الحقين، فلم يجز إسقاط أحدهما.
# (وإن قطع يد رجل وقتل آخر ثم سرى القطع إلى نفس المقطوع فمات، فهو قاتل
~~لهما) لأن سراية العمد مضمونة (فإن تشاحا في الاستيفاء قتل بالذي قتله)
~~لسبقه وتأخر السراية (ووجبت الدية كاملة للمقتول بالسراية ولم يقطع طرفه)
~~لأنه قطع صار قتلا.
# (وإن قطع يد واحد وأصبع آخر من يد نظيرتها قدم رب اليد إن كان أولا
~~لسبقه) وللآخر دية أصبعه (لتعذر القصاص) فيه (ومع أوليته) بأن كان قطع
~~الأصبع أولا (تقطع أصبعه ثم يقتص رب اليد بلا أرش) لأنه لا يجمع في عفو
~~واحد بين قصاص ودية النفس، وهذا بخلاف النفس، فإنها لا تنقص بقطع الطرف
~~فقطعه لا يمنع التكافؤ، بدليل أخذ صحيح الأطراف بمقطوعها وقطع الأصبع من
~~اليد لا يمنع التكافؤ في اليد، بدليل أنا لا نأخذ الكاملة بالناقصة واختلاف
~~ديتها.
# (وإن قطع أيدي جماعة) اثنين فأكثر دفعة أو متفرقا (فحكمه حكم القتل فيما
~~تقدم) لأن القطع كالقتل فإن رضوا بقطع يده قطعت لهم ولا شيء لهم سواه، وإن
~~تشاحوا بدئ بالأول ولمن بقي الدية، وإن كان القطع معا أو جهل الأول ms3115 أقرع،
~~وإن رضي الأول بالدية أعطيها وقطع للباقين (وإن بادر بعضهم فاقتص بجنايته
~~في النفس أو الطرف فلمن بقي الدية على الجاني) في ماله ولا تحمله العاقلة
~~لأنه عمد محض (ويأتي إذا قتل) خارج الحرم ثم لجأ إليه (أو أتى حدا خارج
~~الحرم ثم لجأ إلى الحرم آخر كتاب الحدود) مفصلا.
### | [باب العفو عن القصاص]
# (باب العفو عن القصاص) أجمعوا على جواز العفو عن القصاص وأنه أفضل لقوله
~~تعالى {فمن عفي له من أخيه شيء فاتباع بالمعروف وأداء إليه بإحسان ذلك
~~تخفيف من ربكم ورحمة} [البقرة: 178]
# PageV05P542
# والقصاص كان حتما على اليهود وحرم عليهم العفو والدية، وكانت الدية حتما
~~على النصارى وحرم عليهم القصاص فخيرت الأمة بين القصاص وأخذ الدية والعفو
~~تخفيفا ورحمة، وكان النبي - صلى الله عليه وسلم - «لا يرفع إليه أمر فيه
~~القصاص إلا أمر فيه بالعفو» رواه الخمسة إلا النسائي من حديث أنس والقياس
~~يقتضيه لأن القصاص حق له فجاز تركه كسائر الحقوق والعفو: المحو والتجاوز.
# (الواجب بقتل العمد أحد شيئين القود أو الدية) لقوله تعالى {فمن عفي له
~~من أخيه شيء فاتباع بالمعروف وأداء إليه بإحسان} [البقرة: 178] أوجب
~~الاتباع بمجرد العفو، ولو أوجب العمد بالقصاص عينا لم تجب الدية عند العفو
~~المطلق (فيخير الولي بينهما) فإن شاء اقتص وإن شاء أخذ الدية (ولو لم يرض
~~الجاني) لقول ابن عباس كان في بني إسرائيل القصاص ولم يكن فيهم الدية،
~~فأنزل الله هذه الآية {كتب عليكم القصاص في القتلى} [البقرة: 178] الآية
~~رواه البخاري.
# وعن أبي هريرة مرفوعا: «من قتل له قتيل فهو بخير النظرين: إما أن يودى
~~وإما أن يقاد» متفق عليه (وإن عفا مجانا فهو أفضل) لقوله تعالى {فمن تصدق
~~به فهو كفارة له} [المائدة: 45] وقوله تعالى {فمن عفا وأصلح فأجره على
~~الله} [الشورى: 40] وكان النبي - صلى الله عليه وسلم - يأمر به (ثم لا
~~عقوبة على جان لأنه إنما عليه حق واحد وقد سقط) كعفو عن دية قاتل خطأ قال
~~الشيخ تقي الدين: العدل نوعان، أحدهما: هو الغاية ms3116 وهو العدل بين الناس،
~~والثاني: ما يكون الإحسان أفضل منه وهو عدل الإنسان بينه وبين خصمه في الدم
~~والمال والعرض فإن استيفاء حقه عدل والعفو إحسان والإحسان هنا أفضل، لكن
~~هذا الإحسان لا يكون إحسانا إلا بعد العدل وهو أن لا يحصل بالعفو ضرر فإذا
~~حصل منه ضرر كان ظلما من العافي لنفسه، وأما لغيره فلا يشرع، ومحله ما لم
~~يكن لمجنون أو صغير فلا يصح العفو إلى غير مال لأنه لا يملك إسقاط حقه.
# (وإن اختار)
# PageV05P543
# الولي (القود أو عفا عن الدية فقط فله أخذها) أي الدية لما فيه من
~~المصلحة له وللجاني، وتكون بدلا عن القصاص وليست التي وجبت بالقتل (ولو سخط
~~الجاني) لأن الدية دون القصاص فكان له أن ينتقل إليها لأنها أقل من حقه
~~(وله) أي لمن وجب له القصاص (الصلح على أكثر منها) أي الدية (وتقدم في
~~الصلح) موضحا (ومتى اختار) الولي (الدية تعينت وسقط القود) قال أحمد: إذا
~~أخذ الدية فقد عفا عن الدم (ولا يملك طلبه) أي القود (بعد) أي بعد اختيار
~~الدية لأنه إذا أسقط لا يعود (فإن قتله بعد ذلك) أي اختيار الدية (قتل به)
~~لأنه عمد عدوان.
# (وإن عفا مطلقا) بأن لم يقيده بقود ولا دية فله الدية لانصراف العفو إلى
~~القود لأنه في مقابلة الانتقام، والانتقام إنما يكون بالقتل (أو) عفا على
~~غير مال بأن عفا على خمر ونحوه فله الدية (أو) عفا (على القود مطلقا) بأن
~~قال عفوت عن القود ولم يقيده بشيء (ولو) كان العفو (عن يده) أي المجني عليه
~~أو رجله ونحوهما (فله الدية) لانصراف العفو إلى القود كما تقدم (وإن قال
~~مستحق القود (لمن) له (عليه قود عفوت عن جنايتك أو) عفوت، (عنك برئ من
~~الدية كالقود نصا)) لأن عفوه عن ذلك يتناولهما.
# (وإذا جنى عبد على حر جناية موجبة للقصاص فاشتراه المجني عليه بأرش
~~الجناية سقط القصاص) لأن شراءه بالأرش اختيار للمال ولم يصح الشراء لأنهما
~~لم يعرفا قدر الأرش فالثمن مجهول وشرط البيع ms3117 معرفة الثمن (وإن عرفا عدد
~~الإبل) أو البقر أو الغنم (أو أسنانها فصفتها مجهولة) وذلك ينافي صحة البيع
~~(فإن قدر الأرش بذهب أو فضة فباعه به صح) البيع للعلم بالثمن (وتقدم أول
~~الباب قبله عفو ولي المجنون والصغير ويصح عفو المفلس والمحجور عليه لسفه عن
~~القصاص) لأنه ليس بمال.
# (وإن أراد المفلس القصاص لم يكن لغرمائه إجباره على تركه) ليأخذ الدية
~~لأنها غير معينة له (وإن أحب) المفلس (العفو عنه إلى مال فله ذلك) كغير
~~المفلس و (لا) يعفو (مجانا) لأن المال واجب وليس له إسقاطه إذا قلنا الواجب
~~أحد شيئين، وإن قلنا الواجب القود عينا صح عفوه عنه مجانا لأنه لم يجب إلا
~~القود وقد أسقطه هذا معنى كلامه في الكافي والشرح.
# وفي المنتهى وغيره يصح عفوه مجانا لأن الدية لم تتعين، وقاله في المغني
~~(وكذا) أي كالمفلس فيما تقدم من استيفاء القصاص والعفو على مال أو مجانا
~~(السفيه ووارث المفلس والمكاتب وكذا المريض فيما زاد على الثلث) والمذهب
~~صحة العفو من هؤلاء مجانا، لأن الدية لم تتعين كما
# PageV05P544
# تقدم في المفلس.
# (إن مات القاتل، أو قتل وجبت الدية في تركته) لأنه تعذر استيفاء القود من
~~غير إسقاط (كتعذره في طرفه) أي تعذر القود في طرف الجاني لقطع أو شلل.
# (و) ك (قتل غير المكافئ وإن لم يخلف) الجاني (تركة سقط الحق) يعني لم
~~تطالب به عاقلته لأنها لا تحمل العمد المحض (وإن قطع) الجاني (أصبعا عمدا
~~فعفا المجني عليه عنه ثم سرت) الجناية (إلى الكف أو إلى النفس والعفو على
~~مال أو على غير مال فله تمام دية ما سرت إليه) الجناية لأن المجني عليه
~~إنما عفا عن دية الأصبع فوجب أن يثبت له تمام الدية ضرورة كونه غير معفو
~~عنه، ولا قصاص لتعذره في النفس دون ما عفا عنه فسقط في النفس كما لو عفا
~~بعض الأولياء.
# (وإن كان الجرح لا قصاص فيه كالجائفة فعفا) المجروح (عن القصاص ثم سرى
~~إلى النفس فلوليه القصاص؛ لأنه لا يصح ms3118 العفو عن قود ما لا قود فيه) فلم
~~يؤثر عفوه (وله) أي ولي المجروح (بعد السراية العفو عن القصاص وله) حينئذ
~~(كمال الدية) كما لو لم يتقدمه عفو.
# (وإن عفا) المجروح (عن دية الجرح صح) عفوه لأن الحق له وقد وجب بالجناية
~~وقد أسقطه (وله) أي لورثته (بعد السراية دية النفس) قال في الشرح إلا أرش
~~الجرح اه لأن الجرح موجب وإنما سقط الوجوب بالعفو فيختص القود بمحل العفو.
# (وإن عفا) ولي القود (مطلقا) بأن قال عفوت فقط فله الدية (أو عفا عن
~~القود مطلقا) بأن قال عفوت عن القود (فله الدية) لأن الواجب أحد شيئين فإذا
~~سقط القود تعينت الدية (وإن قال الجاني) لولي الجناية (عفوت مطلقا) أي عن
~~القود والدية (أو) قال الجاني (عفوت عنها) أي الجناية (وعن سرايتها قال)
~~ولي الجناية (بل عفوت إلى مال أو عفوت عنها) أي الجناية (دون سرايتها
~~فالقول قول المجني عليه أو وليه) مع يمينه لأن الأصل معه (وإن قتل الجاني
~~العافي فيما إذا عفا على مال قبل البرء فالقود) أي لولي العافي القود لأن
~~قتله انفرد عن قطعه أشبه ما لو كان القاطع غيره (أو الدية كاملة) لأن القتل
~~منفرد عن القطع فلم يدخل حكم أحدهما في الآخر ولأن القتل موجب له فأوجب
~~الدية كاملة كما لو لم يتقدمه عفو وكذا لو كان العفو على غير مال كما يدل
~~عليه كلامه في الشرح قال وسواء فيما ذكر كان العافي عن الجرح أخذ دية طرفه
~~أو لم يأخذها.
# (وإن وكل) مستحق القود (في قصاص ثم عفا) الموكل (ولم يعلم الوكيل حتى
~~اقتص فلا شيء عليهما) أما الموكل فلأن العفو إحسان فلا يقتضي وجوب الضمان
# PageV05P545
# وأما الوكيل فلأنه لا تفريط منه كما لو عفا بعد ما رماه (وإن علم الوكيل)
~~بعفو الموكل (فعليه القود) لأنه قتله ظلما كما لو قتله ابتلاء.
# (وإن عفا) المجروح (عن قاتله بعد الجرح صح سواء كان) العفو (بلفظ العفو
~~أو الوصية أو الإبراء أو غير ذلك) لأنه إسقاط ms3119 للحق فصح بكل لفظ يؤدي معناه
~~(فإن قال) ولي الجناية: (عفوت عن الجناية وما يحدث منها صح) العفو لأنه
~~إسقاط للحق بعد انعقاد سببه (ولم يضمن) الجاني (السراية) للعفو عنها (فإن
~~كان) الجرح (عمدا لم يضمن) الجاني (شيئا) ولم يعتبر خروج ذلك من الثلث لأن
~~الواجب القود عينا أو أحد شيئين فلم يتعين إسقاط أحدهما (وإن كان) الجرح
~~(خطأ اعتبر خروجهما) أي الجناية وسرايتها (من الثلث) كالوصية (وإلا) أي وإن
~~لم تخرج من الثلث سقط عنه أي الجاني (من ديتها) أي السراية (ما احتمله
~~الثلث) كوصية.
# (وإن أبرأه) أي أبرأ المجني عليه الجاني (من الدية أو وصى له بها فهو
~~وصية لقاتل وتصح) لتأخرها عن الجناية بخلاف ما لو وصى له ثم قتله (وتقدم في
~~الموصى له) مفصلا (وتعتبر) البراءة من الدية أو الوصية بها للقاتل (من
~~الثلث) كسائر العطايا في المرض والوصايا (وإن أبرأ) المجني عليه أو وارثه
~~(القاتل من الدية الواجبة على عاقلته أو) أبرأ المجني عليه أو وارثه (العبد
~~من الجناية المتعلق أرشها برقبته لم يصح) الإبراء لأنه أبرأه من حق على
~~غيره لأن الدية الواجبة على العاقلة غير واجبة على القاتل والجناية المتعلق
~~أرشها برقبة العبد غير واجبة عليه بل متعلقة بملك السيد (وإن أبرأ العاقلة
~~أو) أبرأ (السيد صح) لأنه أبرأهما من حق عليهما كالدين الواجب عليهما.
# (وإن وجب لعبد قصاص) في الطرف، (أو تعزير قذف فله) أي العبد (طلبه والعفو
~~عنه) لأنه مختص به، والقصد منه التشفي (وليس ذلك للسيد) لأنه ليس بحق له
~~(إلا أن يموت العبد) فينتقل إليه وحينئذ فله طلبه وإسقاطه كالوارث.
# (ومن صح عفوه مجانا فإن أوجب الجرح مالا عينا) كالجائفة وجناية الخطإ
~~(فكوصية) يعتبر من الثلث لأنه تبرع بمال (وإلا) أي وإن لم يوجب المال عينا
~~كالعمد المحض (فمن رأس المال) لأن المال لم يتعين.
# (ويصح قول مجروح) لجان (أبرأتك وحللتك من دمي أو قتلي أو وهبتك ذلك أو
~~نحوه) كأنت في حل من دمي، أو تصدقت به عليك ms3120 (معلقا) ذلك (بموته) بأن يقول
~~إن مت فأنت بريء من دمي، أو وهبتك دمي إن مت ونحوه لأنه وصية وقد تقدم أنه
~~يصح تعليقها (فلو برئ) المجني عليه
# PageV05P546
# من الجناية (بقي حقه) فيطالب به لعدم ما يسقطه (بخلاف عفوت عنه ونحوه)
~~كأبرأتك من دمي فإنه يبرأ مطلقا برئ أو عوفي لأنه إبراء منجز اه.
### | [باب ما يوجب قصاصا فيما دون النفس من الأطراف]
# (باب ما يوجب قصاصا فيما دون النفس من الأطراف، والجراح) والأصل فيه قوله
~~تعالى {وكتبنا عليهم فيها أن النفس بالنفس} [المائدة: 45] إلى قوله
~~{والجروح قصاص} [المائدة: 45] وقوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث أنس في
~~قصة الربيع عمته «لما كسرت ثنية جارية وطلبوا العفو فأبوا وعرضوا الأرش،
~~فأبوا فقال النبي: - صلى الله عليه وسلم - كتاب الله القصاص» متفق عليه
~~وأجمعوا على وجوب القصاص فيما دون النفس إذا أمكن؛ لأن ما دون النفس كالنفس
~~في الحاجة إلى حفظه بالقصاص فكان كالنفس في وجوبه (كل من أقيد بغيره في
~~النفس أقيد به فيما دونها من حر وعبد) ؛ لأن من أقيد به في النفس إنما أقيد
~~به لحصول المساواة المعتبرة للقود فوجب أن يقاد به فيما دونها، فلو قطع
~~مسلم يد مسلم قطعت يده؛ لأنه يقاد به في النفس.
# (ومن لا يجري القصاص بينهما في النفس لا يجري بينهما في الطرف كالأب مع
~~ابنه) وك (الحر مع العبد و) ك (المسلم مع الكافر) فلا تقطع يد الأب بيد
~~ابنه ولا يد الحر بيد العبد، ولا يد المسلم بيد الكافر؛ لأنه لا يقاد به في
~~النفس (ولا يجب) القصاص فيما دون النفس (إلا بما يوجب القود في النفس وهو
~~العمد المحض فلا قود في شبه العمد) خلافا لأبي بكر وابن أبي موسى (ولا) قود
~~في (خطأ) قال في المبدع إجماعا والآية مخصوصة بهما (وهو) أي ما دون النفس
~~(نوعان: أحدهما الأطراف) لما ذكرنا (فتؤخذ العين) بالعين اليمنى باليمنى
~~واليسرى باليسرى (و) يؤخذ (الأنف) بالأنف.
# (و) يؤخذ (الحاجز وهو وتر الأنف) بمثله ms3121 (و) تؤخذ (الأذن) بالأذن (و) يؤخذ
~~(السن) بالسن (والجفن) بالجفن بفتح الجيم وحكى ابن سيده كسرها (والشفة)
~~بمثلها (واليد والرجل واللسان والأصبع والكتف والمرفق والذكر والخصية
~~والألية وشفر المرأة بمثله) لأن المماثلة موجودة والقصاص ممكن فوجب
# PageV05P547
# إلحاقا لغير المنصوص عليه من ذلك بالمنصوص والشفر بضم الشين أحد شفري
~~المرأة، فأما شفر العين فهو منبت الهدب، وقد حكي فيه الفتح.
### | [فصل ويشترط للقصاص في الأطراف ثلاثة شروط أحدها إمكان الاستيفاء بلا حيف]
# (فصل ويشترط للقصاص في الأطراف ثلاثة شروط) أحدها إمكان الاستيفاء بلا
~~حيف؛ لأن الحيف جور وظلم، وإذا لم يمكن القصاص إلا به لم يجز فعله (وأما
~~الأمن من الحيف فشرط لجواز الاستيفاء) مع أنه في نفس الأمر واجب إذ لا مانع
~~منه لوجود شرطه وهو العدوان على من يكافئه عمدا مع المساواة في الاسم
~~والصحة والكمال لكن الاستيفاء غير ممكن لخوف العدوان على الجاني، وفائدة
~~ذلك أنا إذا قلنا: إنه شرط للوجوب تعينت الدية إذا لم يوجد الشرط وإن قلنا:
~~إنه شرط للاستيفاء دون الوجوب انبنى على أصل وهو أن الواجب ماذا؟ فإن قلنا:
~~القصاص عينا لم يجب بذلك شيء، إلا أن المجني عليه إذا عفا يكون قد عفا عمن
~~يحصل له ثوابه، وإن قلنا موجب العمد أحد شيئين انتقل الوجوب إلى الدية
~~كغيره، وإمكان الاستيفاء بلا حيف (بأن يكون القطع من مفصل) لأن المماثلة في
~~غير ذلك غير ممكنة ولا يؤمن أن يستوفى أكثر من الحق (أو) يكون القطع (له حد
~~ينتهي) القطع (إليه كمارن الأنف وهو ما لان منه وهو الذي يجب فيه القصاص أو
~~الدية دون القصبة) لأن لذلك حدا ينتهى إليه أشبه اليد (فإن قطع القصبة) أي
~~قصبة الأنف (أو قطع من نصف كل من الساعد أو الكف أو الساق أو العضد أو
~~الورك أو قطع يده من الكوع ثم تآكلت إلى نصف الذراع فلا قصاص، وله الدية)
~~لخبر «أن رجلا ضرب رجلا على ساعده بالسيف فقطعها من غير مفصل فاستدعى عليه
~~النبي - صلى الله ms3122 عليه وسلم - فأمر له بالدية فقال إني أريد القصاص قال خذ
~~الدية بارك الله لك فيها» رواه ابن ماجه، ولأن القطع ليس من مفصل فلا يؤمن
~~فيه من الحيف (ولا أرش للباقي) أي لا يجب سوى دية يد أو رجل لئلا يجمع في
~~عضو واحد بين دية وحكومة.
# (ولا قود في اللطمة ونحوها) لأن المماثلة فيها غير ممكنة.
# (ويؤخذ الأنف الكبير بالأنف الصغير) لمساواته له في الاسم
# PageV05P548
# (و) يؤخذ (الأنف الأقنى بالأفطس والأشم بالأخشم الذي لا شم له) لأن عدم
~~الشم لعلة في الدماغ، ونفس الأنف صحيح فوجب أخذ الأشم به؛ لأنه مثله.
# (و) يؤخذ الأنف (الصحيح ب) الأنف (الأجذم) لأنه مثله (ما لم يسقط منه) أي
~~الأجذم (شيء إلا أن يكون) الساقط من أحد جانبيه فيؤخذ من الصحيح مثل ما بقي
~~منه أي الأجذم (أو يأخذ أرش ذلك فلا يشترط) لوجوب القصاص (التساوي في الصغر
~~والكبر والصحة والمرض في العين والأذن ونحوهما فتقلع عين الشاب بعين الشيخ
~~المريضة و) تقلع (عين الكبير بعين الصغير و) تقلع العين الصحيحة بعين
~~الأعمش؛ لأن التفاوت في الصفة لا يمنع القصاص (لكن إن كان) الجاني قلع عينه
~~(بإصبعه لا يجوز) للمجني عليه (أن يقتص بإصبعه، لأنه لا يمكن المماثلة فيه)
~~.
# (ولا تؤخذ) العين (الصحيحة بالقائمة) وهي صحيحة في موضعها وإنما ذهب
~~نورها وإبصارها لانتفاء استوائهما في الصحة (وتؤخذ) العين (القائمة
~~بالصحيحة) لأنها دون حقه (ولا أرش لها معها) لعدم التفاوت (كما يأتي) .
# (وتؤخذ أذن السميع بمثلها) أي بأذن سميع للمماثلة (و) تؤخذ أذن السميع
~~(بأذن الأصم) لأن العضو صحيح ومقصوده الجمال وذهاب السمع لعلة في الرأس،
~~لأنه محله وليس بنقص في الأذن (تؤخذ أذن الأصم بكل واحدة منهما) أي من أذن
~~السميع والأصم (وتؤخذ) الأذن (الصحيحة ب) الأذن (المثقوبة) لأنه ليس بنقص
~~في الأذن وإنما يفعل في العادة للقرط والتزين به (فإن كان الثقب في غير
~~محله أو كانت) الأذن (مخرومة أخذت بالصحيحة) لأنه رضي بدون حقه (ولم تؤخذ)
~~الأذن (الصحيحة بها) أي ms3123 بالمثقوبة في غير محل الثقب أو بالمخرومة؛ لأنه عيب
~~فتفوت المساواة (ويخير المجني عليه بين أخذ الدية إلا قدر النقص وبين أن
~~يقتص فيما سوى العيب ويتركه من أذن الجاني، ويجب له في قدر النقص حكومة) .
# (وإن قطع) الجاني (بعض أذنه فله أن يقتص من أذن الجاني بقدر ما قطع من
~~أذنه ويقدر ذلك بالأجزاء) كالنصف والثلث والربع و (لا) يؤخذ (بالمساحة)
~~لأنه قد يفضي إلى أخذ جميع أذن الجاني لصغره ببعض أذن المجني عليه لكبره
~~وكذا أنف ولسان وشفة.
# (ومن قطع طرفه من أذن أو غيرها فرده فالتحم) بحرارة الدم (وثبت فلا قصاص)
~~في ذلك القطع، لأنها لم تبن على الدوام فلا يستحق إبانة أذن الجاني دواما
~~(ولا دية) لأنه لم يفت بالكلية (ولا أرش نقصه خاصة نصا) قاله في شرح
~~المنتهى، وذلك حكومة لأنها أرش كل
# PageV05P549
# نقصان حصل بالجناية (وإن سقط ما كان) رده والتحم (بعد ذلك) بغير جناية
~~(قريبا أو بعيدا فله القصاص ويرد ما أخذه) من الأرش لأن ذلك الالتحام كعدمه
~~(وإن قطع بعض الطرف فالتصق فله أرش الجرح ولا قصاص) كما تقدم في الأذن.
# (ومن قطعت أذنه ونحوها) كمارنه (قصاصا فألصقها فالتصقت فطلب المجني عليه
~~إبانتها لم يكن له ذلك) لأنه استوفى القصاص قطع به في المغني والشرح،
~~والمنصوص أنه يقاد ثانيا اقتصر عليه في الفروع وقدمه في المحرر وغيره قال
~~في الإنصاف في ديات الأعضاء ومنافعها أقيد ثانية على الصحيح من المذهب وقطع
~~به في التنقيح هناك وتبعه في المنتهى قال في شرحه: للمجني عليه إبانته
~~ثانيا نص عليه لأنه أبان عضوا من غيره دواما فوجبت إبانته منه دواما لتحقق
~~المقاصة.
# (فإن كان المجني عليه لم يقطع جميع الطرف وإنما قطع بعضه فالتصق فللمجني
~~عليه قطع جميعه) ليستوفي تمام حقه (والحكم في السن) إذا قلعها ثم أعيدت
~~(كالحكم في الأذن) على ما سبق من التفصيل.
# (وتؤخذ السن ربطها بذهب أو لا بالسن) لقوله تعالى {والسن بالسن}
~~[المائدة: 45] (الثنية بالثنية والناب بالناب والضاحك بالضاحك والضرس ms3124
~~بالضرس، الأعلى بالأعلى والأسفل بالأسفل) لأن المماثلة موجودة في ذلك كله
~~(ممن قد أثغر أي سقطت رواضعه ثم نبتت) قال في حاشيته: يقال: ثغر الصبي بضم
~~الثاء وكسر الغين يثغر بضم الياء وفتح الغين فهو مثغور إذا سقطت رواضعه
~~فإذا نبتت قيل اتغر بتاء مثناة من فوق مشددة على مثال اتزر قلبت الثاء تاء
~~ثم أدغمت (وإن كسر) الجاني (بعضها) أي السن (يرد من سن الجاني مثله) أي
~~مثلما كسره (إذا أمن قلعها وسوادها) لإمكان الاستيفاء بلا حيف فإن لم يأمن
~~ذلك سقط القصاص (فإن لم يكن) المجني على سنه (اثغر لم يقتص) له من الجاني
~~في الحال لأنه يرجى عوده و (لا قود ولا دية لما رجي عوده من عين) كسن (أو
~~منفعة) كعدو (في مدة تقولها أهل الخبرة) لأنه لا يمكن عوده فلا يجب فيه شيء
~~وتسقط المطالبة به فوجب تأخيره (فإن عاد مثلها) أي السن ونحوها والمنفعة
~~كالعدو (في موضعها على صفتها) أي الذاهبة (فلا شيء عليه) أي الجاني؛ لأن
~~المتلف عاد فلم يجب به شيء كما لو قطع شعره وعاد (وإن عادت) السن (مائلة أو
~~متغيرة عن صفتها فعليه حكومة) لأنه نقص حصل بفعله فوجب عليه ضمانه.
# PageV05P550
# (وإن عادت) السن (قصيرة ضمن ما نقص) منها (بالحساب ففي ثلثها ثلث ديتها)
~~كما لو كسر ثلثها جزم به في الشرح، وقال في المنتهى: وإن عاد ناقصا في قدر
~~أو صفة فحكومة، كما قال في شرحه كما لو ضربه فانكسر بعضه أو اسود (وإن
~~عادت) السن (والدم يسيل ففيها حكومة) لما نقصته بسبب استدامة سيلان الدم
~~لحصوله بجنايته (وإن مضى زمن يمكن عودها) أي السن الذاهبة ونحوها (فيه فلم
~~تعد وأيس من عودها بقول أهل العلم بالطب خير المجني عليه بين القصاص
~~والدية) كسائر الجنايات العمد المحض (فإن مات المجني عليه) في المدة التي
~~قال أهل الخبرة: إنه يعود فيها (قبل الإياس من عودها فلا قصاص) لأن
~~الاستحقاق له أقله غير محقق فيكون ذلك شبهة في درء القود (وتجب ms3125 الدية) لأنه
~~لا يتأتى العود بعد موته (وإن) قلع الجاني (له سنا زائدا قلع) المجني عليه
~~(له) سنا (مثلها إن كان) له سن مثلها للمساواة (أو حكومة) إن اختار عدم
~~القصاص إذن (فإن لم يكن له) أي الجاني سن (زائد فحكومة) لتعذر القصاص.
# (وإن) قلع الجاني (سنا فاقتص منه ثم عادت سن المجني عليه فقلعها الجاني
~~فلا شيء عليه) أي لا قصاص ولا دية لأن سن المجني عليه لما عادت وجب للجاني
~~عليه دية سنه فلما قلعها وجب على الجاني ديتها للمجني عليه، فقد وجب لكل
~~منهما دية فيتقاصان.
# (ويؤخذ كل من جفن البصير والضرير بالآخر) أي يؤخذ جفن البصير بجفن الضرير
~~وجفن الضرير بجفن البصير للمساواة وعدم المساواة وعدم البصر نقص في غيره
~~ويؤخذ جفن البصير بجفن البصير وجفن الضرير (بمثله) للمماثلة.
# (وإن قطع) الجاني (الأصابع الخمس من مفاصلها فله) أي المجني عليه (القود)
~~لأن القطع من مفصل فأمن الحيف موجود (وإن قطعها) أي الأصابع من الكوع فله
~~القود منه أي الكوع للمماثلة (فإن أراد) المجني عليه (قطع الأصابع فقط فليس
~~له ذلك) لأن للجناية عليه محلا يمكن الاقتصاص منه وهو مفصل الكوع فلا يقتص
~~من غيره لاعتبار المساواة في المحل حيث لا مانع (فإن قطع الجاني من المرفق
~~فله) أي المجني عليه (القصاص منه أي من المرفق لإمكان المماثلة (فإن أراد
~~القود من الكوع منع) لما سبق (وإن قطع) الجاني من الكتف أو خلع عظم المنكب
~~ويقال له مشط الكتف فله القود إذا لم يخف جائفة) بلا نزاع ذكره في شرح
~~المغني (فإن خيف) إن اقتص من منكب جائفة وهي الجرح الذي يصل إلى الجوف يفسد
~~بدخول الهواء فيه (فله) أي المجني
# PageV05P551
# عليه (أن يقتص من مرفقه) لأنه أخذ ما أمكن من حقه (ومتى خالف واقتص مع
~~خشية الحيف) من منكب أو نحوه (أو) اقتص (من مأمومة أو) جائفة أو (من نصف
~~الذراع ونحوه) كالساعد والساق (أجزأ) أي وقع الموقع ولا شيء عليه؛ لأنه فعل
~~كما فعل به ms3126 (والرجل كاليد فيما تقدم) من التفصيل.
# (ويؤخذ الذكر بالذكر وسواء في ذلك ذكر الصغير والكبير والذكر الصغير
~~والكبير والطويل والقصير والصحيح والمريض) لأن ما وجب فيه القصاص من
~~الأطراف لا يختلف بهذه المعاني كذلك الذكر (والمختون والأقلف) للمساواة في
~~الاسم والقلفة في زيادة تستحق إزالتها (ويؤخذ ذكر الخصي) بذكر الخصي (و)
~~ذكر (العنين بمثله) لحصول المساواة، لا ذكر فحل بذكر خصي أو عنين، لأنه لا
~~منفعة فيهما (وتؤخذ الأنثيان بالأنثيين) لقوله تعالى {والجروح قصاص}
~~[المائدة: 45] (فإن قطع إحداهما) أي الأنثيين (فقال أهل الخبرة) بالطب (إنه
~~يمكن أخذها مع سلامة الأخرى جاز القود) لعدم المانع (وإلا فلا) يجوز القود
~~لما فيه من الحيف (وله نصف الدية) .
# (وإن قطع الجاني ذكر خنثى مشكل أو) قطع (أنثييه أو) قطع (شفريه لم يجب
~~القصاص) لأنا لا نعلم أن المقطوع فرج أصلي (ويقف الأمر حتى يتبين أمره) أي
~~الخنثى فتتضح ذكورته أو أنوثيته (وإن اختار) الخنثى (الدية وكان يرجى
~~انكشاف حاله) بأن كان غير بالغ (أعطي اليقين) لأن ما زاد عليه مشكوك فيه
~~فلا نوجبه بالشك (وهو) أي اليقين (الحكومة في المقطوع) من الذكر أو
~~الأنثيين أو الشفرين لاحتمال الزيادة (وإن كان) الجاني (قد قطع جميعها) أي
~~الذكر والأنثيين والشفرين (فله) أي الخنثى (دية امرأة في الشفرين وحكومة في
~~الذكر والأنثيين) لأن أقل أحواله أن يكون أنثى (وإن يئس من انكشاف حاله)
~~بأن بلغ ولم يتضح (أعطي نصف دية الذكر والأنثيين، ونصف دية الشفرين وحكومة
~~في نصف ذلك كله) كما في ديته لو قتل وميراثه.
# (وإن أوضح) الجاني (إنسانا فذهب ضوء عينه أو) ذهب (سمعه أو شمه فإنه
~~يوضحه) كما فعل به لأنه جرح يمكن القود منه من غير حيف لأن له حدا ينتهي
~~إليه (فإن ذهب ذلك فقد استوفى) حقه (وإلا) أي وإن لم يذهب (استعمل ما يذهبه
~~من غير أن يجني على حدقته أو أذنه أو أنفه) لأنه يستوفي حقه من غير زيادة
~~فيطرح في العين كافورا
# PageV05P552
# أو يقرب منه مرآة أو يحمي ms3127 له حديدة أو مرآة ثم يقطر عليها ماء ثم يقطر
~~منه في العين ليذهب بصرها (فإن لم يمكن) استعمال ما يذهب ضوء البصر أو
~~السمع أو الشم من غير جناية على العضو (سقط القود إلى الدية) لتعذر
~~الاستيفاء بلا حيف.
# (وإن أذهب ذلك) أي ضوء البصر أو السمع أو الشم (بشجة لا قود فيها مثل أن
~~تكون دون الموضحة أو لطمه فأذهب ذلك) أي بصره أو سمعه أو شمه (لم يجز أن
~~يفعل به كما فعل) لأن المماثلة فيها غير ممكنة (لكن يعالج بما يذهب ذلك) أي
~~البصر والسمع والشم (فإن لم يذهب سقط القود إلى الدية) لتعذر الاستيفاء بلا
~~حيف وقال القاضي له أن يلطمه مثل لطمته فإن ذهب ضوء عينه وإلا أذهبه بما
~~ذكر قال في الشرح والمبدع: ولا يصح هذا، لأن اللطمة لا يقتص منها منفردة،
~~فكذا إذا سرت إلى العين كالشجة دون الموضحة انتهى وكلامه في التنقيح
~~والمنتهى يوهم القصاص فيهما، وصرح به شارح المنتهى.
# (وإن لطم الجاني عينه فذهب بصرها أو ابيضت وشخصت عولجت عين الجاني حتى
~~تصير كذلك بدواء أو بمرآة ومحمية ونحوها تقرب إلى عينه حتى يذهب بصرها بعد
~~تغطية عينه الأخرى بقطن ونحوه) لئلا يذهب ضوءها (وإن وضع فيها) أي عين
~~الجاني (كافورا فذهب ضوءها من غير أن يجني على الحدقة جاز) لحصول الاستيفاء
~~من غير جناية على الحدقة (وإن لم يمكن إلا ذهاب بعض ذلك مثل أن يذهب بصرها
~~دون أن تبيض وتشخص فعليه لم يمكن القصاص منه) لتعذر القصاص فيه.
### | [فصل الثاني المماثلة في الاسم والموضع]
# (فصل الشرط الثاني المماثلة في الاسم والموضع) قياسا على النفس ولأن
~~القصاص يعتمد المماثلة ولأنها جوارح مختلفة المنافع والأماكن فلم يؤخذ
~~بعضها ببعض كالعين بالأنف (فتؤخذ اليمين باليمين و) تؤخذ اليسار باليسار من
~~كل ما انقسم إلى يمين ويسار من يد ورجل وأذن ومنخر وثدي وألية وخصية و
~~(شفر) وتؤخذ العليا بالعليا والسفلى بالسفلى من شفة وجفن وأنملة فلا تؤخذ
~~يمين بيسار ولا يسار ms3128 بيمين ولا (سفلى بعليا ولا عليا بسفلى) لعدم المساواة
~~في الموضع (وتؤخذ الإصبع) بمثلها
# PageV05P553
# (و) تؤخذ (السن) بمثلها (و) تؤخذ (الأنملة بمثلها في الاسم والموضع) دون
~~ما خالفها في ذلك (ولو قطع أنملة رجل عليا وقطع) أيضا الأنملة (الوسطى من
~~تلك والأصبع من رجل آخر ليس له عليا فصاحب) الأنملة (الوسطى مخير بين أخذ
~~عقل أنملته الآن ولا قصاص له بعد) ذلك ولو ذهبت الأنملة العليا لأن أخذ
~~عقلها عفو عن القصاص (وبين أن يصبر حتى تذهب عليا قاطع بقود أو غيره ثم
~~يقتص من الوسطى) لأنه لا يمكن القصاص في الحال لما فيه من الحيف وأخذ
~~الزيادة على الواجب ولا سبيل إلى تأخير حقه حتى يتمكن من القصاص لما فيه من
~~الضرورة فوجبت الخيرة بين الأمرين (ولا أرش له) أي لصاحب الوسطى (الآن) إذا
~~اختار الصبر حتى تذهب عليا قاطع (ل) أجل (الحيلولة) : بخلاف غصب مال لسد
~~مال مسد مال كما تقدم.
# (وإن قطع من قطع أنملة من رجل والوسطى من آخر من أصبع نظيرتها من ثالث)
~~الأنملة السفلى فلأول أن يقتص من العليا ثم للثاني أن يقتص من الوسطى ثم
~~للثالث أن يقتص من السفلى سواء جاءوا معا أو واحدا بعد واحد لأن كلا يستوفي
~~حقه من غير حيف (فإن جاء صاحب الوسطى أو) صاحب السفلى بطلب القصاص قبل صاحب
~~العليا لم يجب إليه بالبناء للمفعول أي لم تجز إجابته إلى ما طلبه من
~~القصاص لما فيه من الحيف (ويخيران) أي صاحب السفلى والوسطى (بين أن يرضيا
~~بالعقل) أي دية الأنملتين (أو الصبر حتى يقتص الأول) ولا أرش كما تقدم (وإن
~~عفا) أي صاحب العليا (فلا قصاص لهما) أي لصاحب الوسطى والسفلى في الحال
~~ويخيران كما سبق.
# (وإن اقتص) صاحب العليا (فللثاني) وهو صاحب الوسطى (الاقتصاص) لأنه تمكن
~~من الاستيفاء بغير حيف وحكم الثالث صاحب السفلى (مع الثاني صاحب الوسطى حكم
~~الثاني مع الأول) صاحب العليا فإن اقتص من الوسطى جاز للثالث أن يقتص من
~~السفلى وإلا فلا ms3129 ما لم تذهب الوسطى قبل أن يأخذ الثالث عقل السفلى (فإن قطع
~~صاحب الوسطى الوسطى والعليا) فعليه دية العليا لأنها زائدة عن حقه ولا قصاص
~~عليه، لأن له شبهة في قطع الوسطى فدرئ لها القصاص (تدفع) دية العليا (إلى
~~صاحب العليا) أي إلى الجاني ليدفعها لصاحب العليا أو يدفع له من ماله
~~نظيرها هذا مقتضى القواعد والله أعلم،.
# (وإن قطع) صاحب الوسطى الأصبع كلها فعليه القصاص في الأنملة الثالثة
~~السفلى لأنه لا شبهة له في قطعها (وعليه أرش العليا للأول) على ما تقدم،
~~(وأرش السفلى على الجاني لصاحبها) لتعذر القصاص عليه (وإن عفا الجاني عن
~~قصاصها)
# PageV05P554
# أي: السفلى (وجب أرشها) أي السفلى (بدفعه إليه ليدفعه إلى المجني عليه)
~~بقطع أنملته السفلى (وإن قطع أنملة رجل العليا) ثم قطع أنملتي آخر العليا
~~والوسطى من تلك الأصبع، فللأول قطع العليا لسبقه (ثم يقطع الثاني الوسطى)
~~لأنه لا معارض له فيها (ويأخذ أرش العليا من الجاني) لتعذر القصاص عليه
~~بفواتها كما لو سقطت بتآكل أو غيره (وإن بادر الثاني فقطع الأنملتين فقد
~~استوفى حقه) لأنه مجني عليه فيهما وإنما استحق الأول التقديم لسبقه (وللأول
~~الأرش) أي دية الأنملة (على الجاني) لتعذر القصاص فيها.
# (وإن كان قطع الأنملتين أولا قدم صاحبهما في القصاص) لسبقه (ولصاحب
~~العليا أرشها) لفوات القصاص (فإن بادر صاحبها) أي العليا (فقطعها فقد
~~استوفى حقه ثم تقطع الوسطى للأول ويأخذ) الأول أرش العليا كما تقدم (ولو
~~قطع أنملة رجل العليا ولم يكن للقاطع أنملة) عليا نظيرتها (فاستوفى) المجني
~~عليه من (الجاني من الوسطى، فإن عفا) صاحب الوسطى (إلى الدية تقاصا
~~وتساقطا) لأنه قد وجب لكل منهما على الآخر مثل ما وجب له (وإن اختار
~~الجاني) القصاص من المجني عليه من الوسطى (فله ذلك) أي القصاص (ويدفع أرش
~~العليا) أي ديتها قال في الشرح: يجيء على قول أبي بكر أنه لا يجب القصاص
~~لأن ديتهما واحدة، واسم الأنملة يشملهما فتساقطا كقوله في إحدى اليدين بدلا
~~عن الأخرى.
# (ولا تؤخذ أصلية بزائدة) لأن ms3130 الزائدة دونها (ولا زائدة بأصلية) لأنها لا
~~تماثلها (ويؤخذ زائد بمثله موضعا وخلقة ولو تفاوتا قدرا) كالأصلي بالأصلي
~~إذا اتفقا في الموضع والخلقة واختلفا في القدر (فإن اختلفا) أي الزائدان
~~(في غير القدر) بأن اختلفا في الموضع أو الخلقة (لم يؤخذ) أحدهما بالآخر
~~(ولو بتراضيهما) لما يأتي (فإن لم يكن للجاني زائدا يؤخذ) بما جنى عليه
~~(فحكومة) لتعذر القصاص (وتؤخذ) يد أو رجل (كاملة الأصابع) بيد أو رجل
~~(زائدة إصبعا) لأن الزيادة عيب ونقص في المعنى فلم يمنع وجودها القصاص
~~كالسلعة.
# (وإن تراضيا على أخذ الأصلية بالزائدة، أو) على (عكسه) كأخذ الزائدة
~~بالأصلية (أو تراضيا) على أخذ (خنصر ببنصر، أو) على (أخذ شيء من ذلك)
~~المذكور (بما يخالفه) في الاسم أو الموضع (لم يجز لأن الدماء لا تستباح
~~بالإباحة والبدل، فلا يحل لأحد قتل نفسه ولا قطع طرفه، ولا يحل لغيره) ذلك
~~(ببذله) أي بإباحته له لحق (الله تعالى) فإن فعلا (فقطع يسار جان من له قود
~~في يمينه) بتراضيهما (أو عكسه) بأن قطع يمين جان من له قود يساره
~~(بتراضيهما) أجزأت
# PageV05P555
# وسقط القود لأن القود سقط في الأولى بإسقاط صاحبها.
# وفي الثانية بإذن صاحبها في قطعها وديتها مساوية قاله أبو بكر (أو قطعها)
~~أي اليسار من له قود اليمين أو بالعكس (تعديا) أجزأت ولا قود لأنهما
~~متساويتان في الدية والألم والاسم فتساقطا، ولأن إيجاب القود يفضي إلى قطع
~~يد كل منهما وإذهاب منفعة الجنس، وكل من القطعين مضمون بسرايته لأنه عدوان
~~(أو) قطع خنصرا (ببنصر) أجزأت ولا ضمان لما سبق.
# (أو قال) المجني عليه للجاني (أخرج يمينك فأخرج يساره عمدا أو غلطا أو
~~ظنا أنها تجزئ فقطعها أجزأت على كل حال) قال في الإنصاف وهذا المذهب ولم
~~يبق قود ولا ضمان كقطع يسار السارق بدل يمينه (حتى ولو كان أحدهما) أي
~~الجاني والمجني عليه (مجنونا لأنه لا يزيد على التعدي) بخلاف ما إذا قطع يد
~~إنسان وهو ساكت؛ لأنه لم يوجد منه البذل وقد أشرت في الحاشية إلى ما ms3131 في
~~كلام المصنف والمنتهى بما يغني عن الإعادة.
### | [فصل الثالث استواؤهما أي الطرفان في الصحة والكمال]
# (فصل الشرط الثالث) استواؤهما أي الطرفان (في الصحة والكمال) لأن القصاص
~~يعتمد المماثلة (فلا تؤخذ صحيحة) من يد أو غيرها (بشلاء) لأنه لا نفع فيما
~~سوى الجمال فلا يؤخذ بما فيه نفع (ولا) تؤخذ (كاملة الأصابع) من يد أو رجل
~~(بناقصة) الأصابع.
# فلو قطع من له خمس أصابع يد من له أقل من ذلك لم يجز القصاص لأنها فوق
~~حقه وهل له أن يقطع من أصابع الجاني بعدد أصابعه؟ فيه وجهان: قاله في
~~المبدع (ولا) تؤخذ يد أو رجل ذات أظفار (بما لا أظفار لها) لزيادتها على
~~حقه (ولا بناقصة الأظفار، رضي الجاني) بذلك (أو لا) لما تقدم من أن الدماء
~~لا تستباح بالإباحة (فلو قطع من له خمس أصابع يد من له أربع) أصابع فأقل
~~(أو قطع من له أربع) أصابع (يد من له ثلاث) أصابع فأقل، فلا قصاص لعدم
~~المساواة (أو قطع ذو اليد الكاملة يدا فيها إصبع شلاء فلا قصاص) لعدم
~~المساواة.
# (وإن كانت المقطوعة) من يد أو رجل ذات أظفار إلا أنها أي الأظفار (خضراء
~~أو مستحشفة) أي رديئة (أخذت بها السليمة) كما يؤخذ الصحيح بالمريض، (ولا
~~يؤخذ لسان ناطق) بلسان أخرس لنقصه.
# (ولا) يؤخذ ذكر صحيح بأشل، (ولا ذكر
# PageV05P556
# فحل بذكر خصي أو عنين) لأنه لا نفع فيهما، لأن الخصي لا يولد له، ولا
~~ينزل ولا يكاد العنين أن يقدر على الوطء فهما كالأشل.
# (ويؤخذ مارن الأشم الصحيح بمارن الأخشم) الذي لا يجد رائحة شيء، لعدم
~~الشم لعلة في الدماغ ونفس الأنف صحيح فوجب أخذ الأخشم به لأنه مثله.
# (و) يؤخذ مارن الصحيح ب (المجذوم وهو المقطوع وتر أنفه، و) ب (المستحشف
~~وهو الرديء) لأن ذلك مرض ولأنه لا يقوم مقام الصحيح.
# (وتؤخذ أذن سميع صحيحة بأذن أصم شلاء) لأن العضو صحيح ومقصوده الجمال لا
~~السمع، وذهاب السمع لنقص في الرأس لأنه محله وليس بنقص في الأذن (ويؤخذ
~~معيب ms3132 من ذلك) المذكور (كله بصحيح) لأنه رضي بدون حقه كما رضي المسلم بالقود
~~من الذمي والحر من العبد.
# (و) يؤخذ معيب من ذلك كله (بمثله) لحصول المساواة (فتؤخذ الشلاء) من يد
~~أو نحوها (بالشلاء إذا أمن من قطع الشلاء التلف) بأن يسأل أهل الخبرة فإن
~~قالوا إنها إذا قطعت لم تفسد العروق ولم يدخل الهواء، أجيب إلى ذلك، وإن
~~قالوا: يدخل الهواء في البدن فيفسد سقط القصاص.
# (وتؤخذ الناقصة بالناقصة إذا تساوتا فيه) أي في النقص (بأن يكون المقطوع
~~من يد الجاني كالمقطوع من يد المجني عليه) لحصول المماثلة (فإن اختلفا) في
~~النقص (فكان المقطوع من يد أحدهما الإبهام، والمقطوع من الأخرى أصبع غيرها)
~~كالسبابة (لم يجز القصاص) لعدم المساواة (ولا يجب له) أي المجني عليه (إذا
~~أخذ المعيب بالصحيح و) أخذ (الناقص بالزائد مع ذلك) الأخذ أرش لأن الأشل
~~كالصحيح في الخلقة وإنما نقص في الصفة ولأن الفعل الواحد لا يوجب مالا
~~وقودا (وإن اختلفا) أي الجاني وولي الجناية (في شلل العضو وصحته) بأن قال
~~الجاني كان أشل وأنكره ولي الجناية (فالقول قول ولي الجناية مع يمينه) وكذا
~~لو اختلفا في نقص العضو بغير شلل لأن الظاهر السلامة (وظفر كسن في انقلاع
~~و) في عود على ما سبق تفصيله.
# (وإن قطع الجاني بعض لسان أو) بعض (شفة أو بعض حشفة أو) بعض (ذكر أو) بعض
~~(أذن قدر بالأجزاء كنصف وثلث وربع وأخذ منه مثل ذلك) لقوله تعالى: {والجروح
~~قصاص} [المائدة: 45] ولأنه يؤخذ جميعه بجميعه فأخذ بعضه ببعضه و (لا) يؤخذ
~~(بالمساحة) لئلا يفضي إلى أخذ جميع عضو الجاني ببعض عضو المجني عليه.
# PageV05P557
### | [فصل القصاص في الجراح]
# (فصل النوع الثاني الجراح) للآية والخبر (فيقتص في كل جرح ينتهي إلى عظم
~~كالموضحة في الوجه والرأس وجرح العضد والساعد والفخذ والساق والقدم) لأنه
~~يمكن استيفاؤه من غير حيف ولا زيادة لانتهائه إلى عظم أشبه قطع الكف من
~~الكوع ولأن الله نص على القصاص في الجروح فلو لم يجب في كل جرح ينتهي ms3133 إلى
~~عظم سقط حكم الآية.
# (ولا يستوفى القصاص فيما دون النفس بالسيف) فوق التعدي (ولا) يستوفى
~~(بآلة يخشى منها الزيادة) لأنها عدوان وسواء كان الجرح بها أي بالآلة التي
~~يخشى منها الزيادة (أو بغيرها) لحديث: «إن الله كتب الإحسان على كل شيء»
~~(فإن كان الجرح موضحة أو ما أشبهها ف) إنه يستوفى (بالموسى أو حديدة ماضية
~~معدة) لذلك لا يخشى منها الزيادة.
# (ولا يستوفي) ذلك (إلا من له علم بذلك كالجرائح ومن أشبهه) ممن له خبرة
~~بذلك (فإن لم يكن للولي علم بذلك أمره بالاستنابة) لأنه أحد نوعي القصاص
~~كالنفس (ولا يقتص في غير ذلك) أي في غير جرح ينتهي إلى عظم (من الشجاج
~~والجرح كما دون الموضحة) كالباضعة (أو أعظم منها) أي الموضحة (كالهاشمة
~~والمنقلة والمأمومة) وأم الدماغ، لأنه ليس له حد ينتهي إليه ولا يمكن
~~الاستيفاء من غير حيف (وله أن يقتص فيهن) أي في الهاشمة وما بعدها موضحة
~~لأنه يقتص على بعض حقه ويقتص من محل جنايته، فإنه إنما وضع السكين في موضع
~~وضعها الجاني فيه، لأن سكين الجاني وصلت إلى العظم ثم تجاوزته، بخلاف قاطع
~~الساعد فإنه لا يضع سكينه في الكوع.
# (ويجب له) إذا اقتص موضحة والجناية فوقها (ما بين دية الموضحة ودية تلك
~~الشجة) لأنه تعذر فيه القصاص فوجب الأرش، كما لو تعذر في جميعها وفارق
~~الزيادة ثم من حيث المعنى وليست متميزة بخلاف مسألتنا (فيأخذ في الهاشمة
~~خمسا من الإبل) لأن التفاوت بينها وبين الموضحة.
# (و) يأخذ (في المنقلة عشرا) من الإبل، لأنه ما بين الموضحة والمنقلة (وفي
~~المأمومة) وأم الدماغ (ثمانية وعشرين) بعيرا (وثلثا) من بعير لأن الواجب
~~فيهما ثلث الدية فإذا سقط منها دية موضحة خمس بقي ذلك (ويعتبر قدر الجرح
# PageV05P558
# بالمساحة دون كثافة اللحم) لأن حده أعظم والناس يختلفون في قلة اللحم
~~وكثرته فلا يمكن اعتباره.
# (فلو أوضح) الشاج (إنسانا في بعض رأسه) و (مقدار ذلك البعض جميع رأس
~~الشاج وزيادة كان له) أي المشجوج (أن يوضحه في جميع رأسه) ms3134 لتحصل المماثلة
~~بحسب الإمكان، ولأن الجميع رأس (ولا أرش له) أي للمشجوج (للزائد) لئلا
~~يجتمع في عضو واحد قصاص ودية.
# (وإن أوضح) الجاني (كل الرأس ورأس الجاني أكبر) من رأس المجني عليه (فله
~~قدر شجته من أي جانب شاء المقتص) لأن الجميع محل الجناية و (لا) يستوفى من
~~جانبين جميعا لأنه يأخذ (موضحتين بموضحة) وذلك حيف.
# (وإن كان رأس المجني عليه أكبر فأوضحه الجاني في مقدمه ومؤخره موضحتين
~~قدرهما قدر جميع رأس الجاني فله) أي المقتص (الخيار بين أن يوضحه موضحة
~~واحدة في جميع رأسه) لأن الجميع رأس (أو يوضحه موضحتين يقتص في كل واحدة
~~منهما على قدر موضحته) لأن الحق في الزائد له وقد تركه (ولا أرش) للمقتص
~~(لذلك) المتروك، لأنه ترك الاستيفاء مع إمكانه (وإن كانت الشجة بقدر بعض
~~الرأس منهما) أي من الجاني والمجني عليه (لم يعدل عن جانبها إلى غيره) لأنه
~~أمكنه أن يستوفي ما وجب له فلم يجز له العدول إلى غيره (وإذا أراد
~~الاستيفاء من موضحة وشبهها) من الجروح المنهية إلى العظم (فإن كان على
~~موضعها شعر أزاله) بحلق أو غيره ليتمكن من الاستيفاء (ويعمد إلى موضع الشجة
~~من رأس المشجوج، فعلم طولها وعرضها بخشبة أو خيط) فعلم حتى يقتص من الجاني
~~مثله (ثم يضعها) أي الخشبة أو نحوها على رأس الشاج (ويعلم طرفيه) أي الموضع
~~على رأس الجاني أو غيره من خشبة أو نحوها (بسواد أو غيره ثم يأخذ حديدة
~~عرضها كعرض الشجة فيضعها في أول الشجة ويجرها إلى آخرها فيأخذ مثل الشجة
~~طولا وعرضا) لأن القصاص يعتمد المماثلة (ولا يراعي العمق) لأن حده العظم
~~ولو روعي لتعذر الاستيفاء لأن الناس يختلفون في قلة اللحم وكثرته كما سبق.
### | [فصل وإن اشترك جماعة في قطع طرف أو في جرح موجب للقصاص]
# (فصل وإن اشترك جماعة في قطع طرف أو في جرح موجب للقصاص) حتى ولو في
~~موضحة أو تساوت أفعالهم فلم يتميز فعل أحدهم عن فعل الآخر مثل أن
# PageV05P559
# يضعوا حديدة على يده ويتحاملوا ms3135 عليها جميعا حتى تبين أي تنفصل اليد (أو
~~يشهدوا بما يوجب قطعه) كسرقة (فيقطع ثم يرجعوا عن الشهادة، أو يكرهوا
~~إنسانا على قطع طرف) فيقطعه (فيجب قطع المكرهين والمكره) كما يقتلون بالنفس
~~(أو يلقوا صخرة على طرف إنسان فتقطعه) الصخرة (أو يمدها) أي اليد ونحوها
~~(فتبين) بالمد (ونحوه) أي نحو ما ذكر كما لو ألقموها لسبع أو نحوه فعليهم
~~كلهم القصاص، لقول علي للشاهدين: لو علمت أنكما تعمدتما لقطعتكما " فأخبر
~~أن القصاص على كل منهما لو تعمد، أو لأنه أحد نوعي القصاص فتؤخذ الجماعة
~~بالواحد كالنفس.
# وفي الانتصار لو حلف كل منهما لا يقطع يدا حنث بذلك، وعنه لا قود لأنه لا
~~تساوي بين طرف وأطراف.
# وفي الرعاية بعد ذكر الخلاف: وعلى كل واحد دية الطرف والجرح كما لو قطع
~~كل إنسان من جانب أو في وقت قال ابن حمدان ويحتمل أن يشتركوا في ديته اه.
# قلت هنا الاحتمال هو قياس ما تقدم في النفس (وإن تفرقت أفعالهم) أي
~~القاطعين فقطع كل إنسان من جانب أو قطع أحدهم بعض المفصل وأتمه غيره بأن
~~قطع الباقي أو ضرب كل واحد منهم على حديدة أو نحوها وضعت على اليد أو نحوها
~~(ضربة حتى) انفصلت (أو وضعوا منشارا على مفصل ثم مده كل واحد مرة حتى بانت
~~اليد) أو نحوها (فلا قصاص) لأن كل واحد منهم لم يقطع اليد ولم يشارك في قطع
~~جميعها (وسراية الجناية) مضمونة (كهي) أي الجناية (في القود والدية في
~~النفس ودونها) لأن السراية أثر الجناية والجناية مضمونة فكذا أثرها (حتى لو
~~اندمل الجرح فاقتص) المجني عليه (ثم انتقض) الجرح (فسرى) كانت سرايته
~~مضمونة، لأنه إعراض من المجني عليه، لاعتماده على الظاهر.
# (فلو قطع أصبعا فتآكلت أخرى إلى جانبها وسقط من مفصل) وجب القصاص (أو)
~~قطع أصبعا ف (تآكلت اليد وسقطت من الكوع) أو المرفق (وجب القصاص في ذلك)
~~لأن ما وجب فيه القود بالجناية وجب بالسراية كالنفس، وفارق ما لو رمى سهما
~~إلى شخص فمرق منه إلى آخر ms3136 لأن ذلك فعل وليس بسراية،.
# ولو قصد قطع إبهامه فقطع سبابته وجب القصاص (وإن شل) بفتح الشين وقيل
~~بضمها أي فسد العضو وذهبت حركته بالسراية (ففيه ديته دون القصاص) لعدم
~~إمكان القصاص في الشلل فيضمن بما يضمن به، كما لو لم يكن معه قطع (وسراية
~~القود غير مضمونة) لما روى سعيد أن عمر وعلي بن أبي طالب قالا: من مات من
~~حد أو قصاص
# PageV05P560
# لا دية له، الحق قتله " ولأنه قطع مستحق فلا تضمن سرايته كقطع السارق ولا
~~فرق بين سرايته إلى النفس أو ما دونها.
# (فلو قطع) المجني عليه (اليد قصاصا فمات الجاني فهدر) لأنه مستحق له (لكن
~~لو اقتص) المجني عليه (قهرا) على الجاني (مع حر أو برد أو بآلة كالة أو
~~مسمومة ونحوه) كما لو حرق العضو المستحق له فسرى فمات (لزمه بقية الدية)
~~يعني أنه يضمن دية النفس منقوصا منها دية ذلك العضو الذي وجب له القصاص فيه
~~فلو وجب له في يد كان عليه نصف الدية، وإن كان في جفن كان عليه ثلاثة
~~أرباعها وهكذا.
# (ويحرم أن يقتص من طرف قبل برئه) لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده
~~«أن رجلا طعن رجلا بقرن في ركبته فجاء إلى النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فقال: أقدني فقال: حتى تبرأ ثم جاء إليه فقال: أقدني فأقاده، ثم جاء إليه
~~فقال يا رسول الله عرجت فقال: قد نهيتك فعصيتني فأبعدك الله وأبطل عرجك، ثم
~~نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن يقتص من جرح حتى يبرأ» رواه أحمد
~~والدارقطني، ولأن الجرح لا يدرى أيؤدي إلى القتل أم لا؟ فوجب أن ينتظر
~~ليعلم حكمه.
# (فإن فعل أي اقتص للطرف، قبل برئه سقط حقه من سرايته فلو سرى) الجرح بعد
~~(إلى نفسه) فهدر للخبر (أو سرى القصاص إلى نفس الجاني فهدر) وتقدم.
# (وإن قطع) جان (يد رجل من الكوع ثم) قطعها جان (آخر من المرفق فات
~~المجني) عليه (بسرايتهما) أي القطعتين (فللولي قتل القاطعين) لأنهما
~~قاتلان، لأن ms3137 سراية الجناية مضمونة بالقود كما سبق.
### | [كتاب الديات]
# PageV05P561
# (وهي جمع دية) مخففة وأصلها ودي، والهاء بدل من الواو كالعدة من الوعد
~~والزنة من الوزن يقال: وديت القتيل أديه دية إذا أعطيت ديته واتديت إذا
~~أخذت الدية (وهي) في الأصل مصدر سمي به (المال المؤدى إلى مجني عليه أو
~~وليه بسبب جناية) كالخلق بمعنى المخلوق وهي ثابتة بالإجماع وسنده قوله
~~تعالى: {ودية مسلمة إلى أهله} [النساء: 92] .
# وفي الخبر «في النفس مائة من الإبل» (كل من أتلف إنسانا) ذكرا أو أنثى
~~(مسلما أو ذميا مستأمنا أو مهادنا بمباشرة) لإتلافه (أو سبب) كشهادة عليه
~~أو إكراه على قتله أو حفر بئر تعديا (عمدا أو خطأ أو شبه عمد لزمته ديته)
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لما كتب إلى أهل اليمن كتابا في الفرائض
~~والسنن والديات: في النفس مائة من الإبل» رواه مالك والنسائي من حديث عمرو
~~بن حزم قال ابن عبد البر هو كتاب مشهور عند أهل السير ومعروف عند أهل العلم
~~معرفة يستغنى بشهرتها عن الإسناد أشبه المتواتر (إما في ماله) أي: القاتل
~~(أو على عاقلته على ما سيأتي) تفصيله بقوله.
# (فإن كان) القتل (عمدا محضا فهي) أي: الدية (في مال الجاني) لأن بدل
~~المتلف وأرش الجناية على الجاني قال - صلى الله عليه وسلم - «ولا يجني جان
~~إلا على نفسه» ولأن العامد لا عذر له فلا يستحق التخفيف ولا يوجد فيه
~~المعنى المقتضي للمواساة في الخطأ (حالة) كالقصاص وأرش أطراف العبد ولأن
~~القاتل غير معذور بخلاف شبه العمد.
# (و) دية (شبه العمد
# PageV06P005
# والخطأ وما أجري مجراه) أي: الخطأ كانقلاب النائم على إنسان فيقتله وحفر
~~البئر تعديا فيقع فيه فيموت به (على عاقلته) مؤجلة على ثلاث سنين كما يأتي
~~لحديث أبي هريرة: «اقتتلت امرأتان من هذيل فرمت إحداهما الأخرى بحجر
~~فقتلتها وما في بطنها فقضى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بدية المرأة
~~على عاقلتها» متفق عليه وحكاه ابن المنذر إجماعا في الخطأ والحكمة فيه أن
~~جنايات الخطأ تكثر ودية الآدمي كثيرة فإيجابها ms3138 على الجاني في ماله يجحف به
~~فاقتضت الحكمة إيجابها على العاقلة على سبيل المواساة للقاتل والإعانة له
~~تخفيفا لأنه معذور و (لا يلزمه) أي القاتل (شيء منها) أي الدية للخبر
~~السابق فإنه يقتضي أنه حكم عليهم بجميع الدية (فإن كان التالف جزءا من
~~الإنسان فسيأتي) ببيان ديته ويأتي بيان ما تحمله العاقلة منه (في باب
~~العاقلة إن شاء الله) تعالى مفصلا.
# (فإذا ألقاه على) أفعى وهي حية معروفة والأكثر على صرفها كعصا وقيل تمنع
~~من الصرف لوزن الفعل وشبهها بالمشتق وهو تصور أذاها (أو ألقاها) أي الأفعى
~~(عليه فقتلته) فعليه ضمانه لأنه أتلف بعدوانه كالمباشر (أو طلبه بسيف مجرد)
~~من غمده (ونحوه) أي نحو السيف (أو) طلبه ب (ما يخيف كلت ودبوس فهرب منه
~~فتلف في هربه بأن سقط من شاهق أو انخسف به سقف أو خر في مهواة من بئر أو
~~غيره أو سقط فتلف أو لقيه سبع) أو نحوه (فافترسه أو غرق في ماء أو احترق
~~بنار سواء كان المطلوب صغيرا أو كبيرا أو أعمى أو بصيرا أو عاقلا أو
~~مجنونا) فعليه ضمان ما لا تحمله العاقلة لأنه هلك بسبب عدوانه فضمنه قال في
~~الترغيب والبلغة وعندي ما لا يتعمد إلقاء نفسه مع القطع بتلفه لأنه كمباشر
~~قال في الفروع ويتوجه أنه مراد غيره قال في الإنصاف الذي ينبغي أن يجزم به
~~أنه مراد الأصحاب وكلامهم يدل عليه.
# (أو روعه بأن شهر السيف في وجهه أو دلاه من شاهق فمات من روعته أو ذهب
~~عقله) فعليه ضمانه لما سبق (أو حفر بئرا محرما حفرها في فنائه أو في فناء
~~غيره أو في طريق) ولو واسعا (لغير مصلحة المسلمين أو في ملك غيره بغير
~~إذنه) أي صاحب الملك فتلف بها إنسان فعليه ضمانه لأنه تلف بعدوانه (أو وضع
~~حجرا) في طريق فتلف به إنسان فعليه ضمانه لتعديه إن لم يضعه لنفع المسلمين
~~بأن وضعه بطين ليطأ عليه الناس (أو رماه) أي الحجر (أو) رمى (غيره من
~~منزله) أو غيره ms3139 فتلف به شيء ضمنه (أو حمل به رمحا جعله) أي الرمح (بين يديه
~~أو خلفه) فتلف به شيء ضمنه (لا) إن كان الرمح (قائما في الهواء
# PageV06P006
# وهو يمشي) فلا يضمن ما تلف به (لعدم تعديه) فأتلف ما تقدم (إنسانا أو
~~غيره) من حيوان أو غيره ضمنه.
# (أو صب ماء في طريق أو) صب ماء في (فنائه) أي ما اتسع حول داره (أو رمى
~~قشر بطيخ أو) قشر (خيار أو) قشر (باقلا) ونحوه (في طريق) فتلف به شيء ضمنه
~~(أو بال) في طريق (أو بالت دابته في طريق ويده عليها راكبا كان أو ماشيا أو
~~قائدا فتلف به إنسان أو ماشية أو تكسر منه عضو فعليه ضمان ما لا تحمله
~~العاقلة) كالعبد والبهائم وما دون ثلث الدية وما عدا ذلك عن عاقلته كما لو
~~جنت بيدها أو فمها قاله الأصحاب.
# وفي الشرح قياس المذهب أنه لا يضمن ما تلف بذلك أي ببول الدابة في الطريق
~~وكما لو سلم على غيره أو أمسك يده حتى مات لعدم تأثيره ولأنه لا يمكن
~~التحرز منه كما لو أتلفت برجلها ويفارق ما إذا أتلفت بيدها أو فمها لأنه
~~يمكنه حفظها.
# (وإن حفر) إنسان (بئرا أو نصب سكينا ووضع آخر حجرا) أو نحوه (فعثر به
~~إنسان أو دابة فوقع في البئر أو على السكين ضمن واضع الحجر المال) حيوانا
~~كان أو غيره (وعلى عاقلته دية الحر) لأن الحجر (كدافع) ولأن الوضع متأخر عن
~~الحفر والنصب وعلم منه أنه لا ضمان على الحافر والناصب إذن لأن واضع الحجر
~~قطع لتسببهما ولا قصاص على واضع الحجر لأنه لم يقصد القتل عادة لمعين بخلاف
~~مكره (إذا تعديا) أي الحافر وواضع الحجر (وإلا) يعني وإن تعدى أحدهما وحده
~~(ف) الضمان (على متعد منهما) لتعديه وإن لم يتعديا ولا أحدهما بأن كانت
~~البئر في ملكه أو في موات أو في طريق واسع لنفع المسلمين بلا ضرر ووضع
~~الحجر بطين ليطأ الناس عليه فلا ضمان عليهما لعدم العدوان.
# (وإن أعمق) إنسان (بئرا ms3140 قصيرة ولو) كانت ذراعا فحفرها آخر إلى القرار
~~ضمنا التالف بينهما إن كان التالف (مالا ودية الحر على عاقلتهما) لأن السبب
~~حصل منهما وكما لو جرحه واحد جرحا (فإن) حفر إنسان بئرا وعمقها آخر و (وضع
~~آخر فيها سكينا ف) الضمان عليهم (أثلاثا) لتسببهم.
# (وإن حفرها) أي البئر (بملكه أو وضع فيها) أي في بئر بملكه (حجرا أو
~~حديدة وسترها) ليقع فيها أحد (فمن دخل بإذنه وتلف بها فالقود) لأنه أتلفه
~~كما لو قدم له طعاما مسموما فأكله (وإلا) أي وإن دخل بغير إذنه (فلا) ضمان
~~(ك) ما لو كانت البئر (مكشوفة بحيث يراها) الداخل (إن كان بصيرا) لأنه
~~الجاني على نفسه كآكل السم عالما به (أو) كان ضريرا أو (دخل بغير إذنه) فلا
~~ضمان لأنه لم يتسبب في الجناية عليه (وإن كان الداخل) بالإذن
# PageV06P007
# (أعمى أو كان بصيرا لكن في ظلمة لا يبصرها) أي البئر (ضمنه) الآذن لتسببه
~~في هلاكه (وإن قال صاحب الدار ما أذنت له في الدخول وادعى ولي الهالك أنه
~~أذن له) في الدخول (فقول المالك) لأنه منكر والأصل عدم الإذن.
# (وإن قال) صاحب الدار (كانت) البئر (مكشوفة) بحيث يراها (وقال الآخر) وهو
~~ولي الهالك (كانت مغطاة فقول ولي الداخل) بيمينه لأن الظاهر معه إذ لو كانت
~~مكشوفة بحيث يراها لم يسقط فيها.
# (وإن تلف أجير لحفرها) أي البئر (بها أو دعا من يحفرها له بداره أو بمعدن
~~فمات بهدم فهدر) لأن المستأجر لم يحصل منه في ذلك مباشرة ولا تسبب وكذا
~~أجير لبناء أو هدم حائط.
# (وإن حفر بئرا في ملكه أو) حفرها (في ملك غيره بإذنه فلا ضمان عليه) بسبب
~~الحفر لأنه لم يتعد به (وكذلك إن حفرها) أي البئر (في موات) لتملك أو
~~ارتفاق أو نفع المسلمين (أو وضع حجرا) بطين ليطأ عليه الناس (أو وضعه في
~~موات أو نصب شركا أو شبكة أو منجلا ليصيد بها) فتلف بذلك شيء فلا ضمان لعدم
~~تعديه (وإن فعل شيئا من ذلك) بأن حفر البئر أو ms3141 وضع الحجر لا ليطأ عليه
~~الناس بطين أو نصب شركا أو شبكة أو منجلا (في طريق ضيق فعليه ضمان ما تلف
~~به أذن له الإمام) في ذلك (أو لم يأذن) فيه لأنه ليس له أن يأذن فيما فيه
~~ضرر (ولو فعل ذلك الإمام لضمن) ما يتلف به لعدوانه.
# (فإن كان الطريق واسعا فحفرها) أي البئر (في مكان منها يضر بالمسلمين)
~~كقارعة الطريق (ضمن) ما تلف بها (وإن كان) حفرها في مكان (لا يضر)
~~بالمسلمين (وحفرها لنفسه ضمن ما تلف بها) لأنه ليس له ذلك وإن حفرها لنفع
~~المسلمين في الطريق الواسع بلا ضرر فلا ضمان وتقدم (وإن حفرها) أي البئر
~~(في ملك مشترك بينه وبين غيره بغير إذنه ضمن ما تلف به) أي بسبب حفره
~~(جميعه) لتعديه بالحفر (وتقدمت أحكام البئر في آخر الغصب) .
# (وإن غصب) أي حبس (صغيرا حرا) عن أهله (فنهشته حية أو أصابته صاعقة) نار
~~تنزل من السماء فيها رعد شديد (ففيه الدية) لأنه تلف في يده العادية (وإن
~~كان) المغصوب (قنا) فنهشته حية أو أصابته صاعقة أو تلف بغير ذلك (ف) على
~~الغاصب (القيمة) أي قيمة القن لمالكه لأن القن تثبت عليه اليد.
# (قال الشيخ: ومثل ذلك) أي نهش الحية وإصابة الصاعقة (كل سبب يختص البقعة
~~كالوباء وانهدام سقف عليه ونحوهما انتهى) لأنه بحبسه منعه من الهرب (وإن
~~مات) المغصوب (بمرض أو) مات (فجأة لم يضمن) الغاصب (الحر) لأنه لا تثبت
~~عليه
# PageV06P008
# اليد بخلاف القن (وإن قيد حرا مكلفا وغله فتلف بصاعقة أو حية وجبت الدية)
~~كما تقدم في الصغير.
### | [فصل وإن اصطدم حران مكلفان بصيران أو ضريران]
# (فصل وإن اصطدم حران مكلفان بصيران أو ضريران أو أحدهما) بصير والآخر
~~ضرير (وهما ماشيان أو راكبان أو راكب وماش فماتا فعلى عاقلة كل واحد منهما
~~دية الآخر) روي عن علي لأن كل واحد منهما مات من صدمة صاحبه وذلك خطأ فكانت
~~دية كل منهما على عاقلة صاحبه (وقيل بل) على عاقلة كل منهما (نصفها) أي
~~الدية (لأنه ms3142 هلك بفعل نفسه وفعل صاحبه فيهدر فعل نفسه وهذا هو العدل،
~~وكالمنجنيق إذا رجع فقتل أحد الثلاثة) الرامين له فإنه يهدر فعل نفسه وجزم
~~به في الترغيب وقدم في الرعاية إن غلبت الدابة راكبها بلا تفريط فلا ضمان
~~وعلى كل منهما كفارة في تركته (وإن مات أحد المتصادمين) دون الآخر (فديته
~~كلها أو نصفها على عاقلة الآخر) لما تقدم (على الخلاف) فإن قلنا فيما سبق
~~على عاقلة كل منهما دية الآخر فالواجب هنا الدية كاملة وإن قلنا نصفها هناك
~~فالنصف هنا (وإن اصطدما عمدا ويقتل ذلك) الصدم (غالبا ف) القتل (عمد يلزم
~~كل واحد منهما دية الآخر في ذمته فيتقاصان) ولا شيء على العاقلة لأنها لا
~~تحمل العمد، وعلى هذا إن مات أحدهما وحده فالقصاص أو الدية في مال صاحبه
~~(وإلا) أي وإن لم يكن الصدم يقتل غالبا (ف) هو (شبه عمد) فالدية على
~~العاقلة والكفارة في مال كل منهما.
# (ولو تجاذبا حبلا ونحوه) كثوب (فانقطع) الحبل أو نحوه (فسقطا فماتا
~~فكمتصادمين سواء انكبا أو استلقيا أو انكب أحدهما واستلقى الآخر لكن نصف
~~دية المنكب على عاقلة المستلقي مغلظة ونصف دية المستلقي على عاقلة المنكب
~~مخففة) قاله في الرعاية.
# (وإن اصطدم قنان ماشيان فماتا فهدر) لأن قيمة كل واحد منهما وجبت في رقبة
~~الآخر وقد تلف المحل الذي وجبت فيه فذهبا هدرا، قلت فإن كانا راكبين وهما
~~بالغان فكذلك وإن كانا صغيرين وأركبهما سيدهما لمصلحة أو ركبا من عند
~~أنفسهما فكذلك وإلا فعلى مركب كل منهما ضمان الآخر وإن كان أحدهما صغيرا
~~والآخر كبيرا فلكل حكمه (وإن مات أحدهما) أي أحد القنين الماشيين
# PageV06P009
# المصطدمين (فقيمته في رقبة الآخر) لأنه مات بجنايته (كسائر جناياته) .
# (وإن كان) أي المصطدمان (حرا وقنا وماتا) بالصدم (ضمنت قيمة القن في تركة
~~الحر) لأن العاقلة لا تحملها (ووجبت دية الحر كاملة في تلك القيمة) لتعلق
~~جنايته برقبته والقيمة قائمة مقامها فإن تساويا تقاصا وإن كانت القيمة أكثر
~~سقط منها بقدر الدية وباقيها للسيد وإن كانت الدية ms3143 أكثر فلا شيء عليه.
# (وإن اصطدم امرأتان فماتتا فكرجلين) فإن كان عمدا ويقتل غالبا فعلى كل
~~منهما دية الأخرى في ذمتها فيتقاصان وإلا فشبه عمد (فإن أسقطت كل واحدة
~~منهما جنينها فعلى كل واحدة) منهما (نصف ضمان جنينها ونصف ضمان جنين
~~صاحبتها) لمشاركتها في قتل الجنين (وعلى كل واحدة) منهما في مالها (عتق
~~ثلاث رقاب، واحدة لقتل صاحبتها واثنتان لمشاركتها في) قتل (الجنينين فإن
~~أسقطت إحداهما دون الأخرى) وماتتا (اشتركتا في ضمانه) أي الجنين لاشتراكهما
~~في قتله (وعلى كل واحدة منهما عتق رقبتين) رقبة لاشتراكهما في قتل الجنين
~~ورقبة لقتل كل منهما الأخرى، ودية كل منهما على عاقلة الأخرى إن لم يكن
~~عمدا يقتل غالبا ويأتي أن العاقلة تحمل الغرة إذا سقط بجناية على أمه ومات
~~معها أو بعدها لا قبلها.
# (وإن كان المتصادمان راكبين فرسين أو بغلين أو حمارين أو جملين) أو فيلين
~~أو نحوهما (أو) كان (أحدهما راكبا فرسا والآخر) راكبا (غيره) وكانا
~~(مقبلين) أي كل منهما مقبل على الآخر (أو مدبرين) أي ظهر كل منهما للآخر
~~(فماتت الدابتان فعلى كل واحد منهما قيمة دابة الآخر أو نصفها على الخلاف)
~~السابق لأنها ماتت بفعله أو مشاركته (وإن ماتت إحداهما) أي إحدى الدابتين
~~(فعلى الآخر قيمتها) أو نصفها على الخلاف (وإن نقصت فعليه نقصها) أي نقص
~~دابة كل منهما فعلى الآخر أرش نقصها وإن نقصت دابة أحدهما فعلى الآخر أرش
~~نقصها (وإن كان أحدهما) أي الراكبين (يسير بين يدي الآخر فأدركه الثاني
~~فصدمه فماتت الدابتان أو إحداهما فالضمان على اللاحق) لأنها تلفت بصدمه وإن
~~ماتا أو أحدهما فدية السابق على عاقلة اللاحق (وإن كان أحدهما يسير والآخر
~~واقفا) أو قاعدا (فعلى عاقلة السائر دية الواقف) والقاعد لأنه قتيل خطأ
~~(وعليه) أي السائر (ضمان دابته) أي دابة الواقف أو القاعد لأن العاقلة لا
~~تحملها.
# (فإن مات الصادم أو) تلفت (دابته فهدر) لأنه لم يجن عليه أحد بل هو
~~الجاني على نفسه (وإن انحرف الواقف فصادفت الصدمة انحرافه فهما كالسائرين)
# PageV06P010
# على ms3144 ما سبق تفصيله هذا كله إذا وقف أو قعد في طريق واسع (فإن كان الواقف)
~~يعني غير السائر (في طريق ضيق غير مملوك له) حال كونه (قاعدا أو واقفا فلا
~~ضمان فيه) لأن السائر لم يتعد عليه بل القاعد والواقف هو المتعدي (وإن كان)
~~الطريق الضيق (مملوكا للواقف) أو القاعد (ضمنه السائر) لتعديه بسلوكه ملك
~~غيره بغير إذنه مع أن الواقف والقاعد غير متعد بوقوفه في ملكه (ولا يضمن
~~واقف) أو قاعد (لسائر شيئا ولو في طريق ضيق) غير مملوك لأنه لم يجن عليه.
# (ومن أركب صغيرين لا ولاية له عليهما فاصطدما فماتا فعلى الذي أركبهما
~~ديتهما في ماله) لأنه متعد بذلك وتصادمهما أثر ركوبهما وفعلهما غير معتبر
~~فوجب إضافة القتل إلى من أركبهما.
# وفي الترغيب والمقنع والوجيز ديتهما على عاقلته لأنه خطأ فتحمله العاقلة
~~(وما تلف من مالهما ففي ماله) أي المركب لهما (أيضا) لأنه تلف بتعديه
~~والعاقلة لا تحمله (وإن ركبا) أي الصغيران (من عند أنفسهما فكالبالغين
~~المخطئين) على كل منهما ما تلف من مال الآخر وعلى عاقلة كل منهما دية الآخر
~~(وكذا إن أركبهما ولي لمصلحة كما إذا أراد أن يمرنهما على الركوب وكانا
~~يثبتان أنفسهما) على ما أركبه لهما فلا ضمان عليه ولا على عاقلته لأنه
~~إركاب مأذون فيه فلم يترتب عليه ما يترتب على المتعدي (فأما إن كانا لا
~~يثبتان بأنفسهما فالضمان عليه) لأنه لا مصلحة في الركوب إذن قال في الترغيب
~~إن صلحا للركوب وأصلحهما للركوب وأركبهما ما يصلح لركوب مثلهما وإلا ضمن.
# (وإن اصطدم صغير وكبير فإن مات الصغير ضمنه الكبير) لتلفه بصدمه (وإن مات
~~الكبير ضمنه الذي أركب الصغير) لتلفه بسبب إركابه للصغير، وكذا حكم ما يتلف
~~من دابتهما ونقل حرب إن حمل رجل صبيا على دابة فسقط ضمن إلا أن يأمره أهله
~~بحمله.
# (وإن قرب) إنسان (صغيرا من هدف فأصابه سهم ضمنه المقرب) دون رامي السهم
~~إذا لم يقصده لأن القرب هو الذي عرضه للتلف بتقريبه والرامي لم يوجد منه
~~تفريط ms3145 لأن الرامي كحافر البئر والمقرب كالدافع فإن قصده الرامي فعليه
~~الضمان وحده لأنه مباشر (وإن أرسله) أي أرسل إنسان الصغير (في حاجة فأتلف)
~~الصغير (مالا أو نفسا) فأكثر (فجنايته خطأ من مرسله) لتعديه بإرساله فيضمن
~~المال وعلى عاقلته دية الآدمي (وإن جنى عليه) أي على الصغير المرسل في حاجة
~~(ضمنه) مرسله لتسببه (ذكره في الإرشاد وغيره) قال ابن حمدان: إن تعذر تضمين
~~الجاني لأنه مباشر
# PageV06P011
# والمرسل متسبب (وتقدم في الغصب إذا اصطدم سفينتان) .
### | [فصل وإن رمى ثلاثة بمنجنيق فرجع الحجر أو لم يرجع فقتل رابعا]
# (فصل وإن رمى ثلاثة بمنجنيق فرجع الحجر) أو لم يرجع (فقتل رابعا) حرا
~~(فعلى عواقلهم ديته أثلاثا) لأن العاقلة تحمل الثلث فما زاد (ولا قود)
~~عليهم (ولو قصدوه بعينه) لعدم إمكان القصد (فإن قصده) بالرمي (أو قصدوا
~~جماعة) قليلة (فهو شبه عمد) لأنهم قصدوا الجناية بما لا يقتل غالبا (لأن
~~قصد واحد) ومن في معناه (بالمنجنيق لا يكاد يفضي إلى إتلافه) هذا مقتضى ما
~~ذكره في الإنصاف أنه المذهب وعليه الأصحاب قال واختار في الرعاية أن ذلك
~~عمد إن كان الغالب الإصابة قلت: إن قصدوا رميه كان عمدا وإلا فلا انتهى
~~وعليه مشى في المنتهى (وإن لم يقصدوا) أي رماة المنجنيق (قتل آدمي) أصاب
~~آدميا فقتله (فهو خطأ) لعدم القصد (فإن كانوا) أي الرماة (أكثر من ثلاثة
~~فالدية حالة في أموالهم) لأن العاقلة لا تحمل ما دون الثلث والتأجيل في
~~الديات إنما هو فيما تحمله العاقلة.
# (وإن قتل) الحجر (أحدهم) أي أحد الثلاثة الرماة بالمنجنيق فعلى كل واحد
~~كفارة كما لو شارك في قتل غيره و (سقط فعل نفسه وما يترتب عليه) من وجوب
~~ثلث الدية (وعلى عاقلة صاحبيه ثلثا الدية) كما لو مات من جراحتهما وجراحة
~~نفسه وكما لو شارك في قتل بهيمة ولأنه شارك في القتل فلا تكمل الدية على
~~شريكه كما لو قتلوا واحدا غيرهم وقد روي نحوه عن علي قال الشعبي " وذلك أن
~~ثلاث جوار اجتمعت فركبت إحداهن على عنق أخرى ms3146 وقرصت الثالثة المركوبة فقمصت
~~فسقطت الراكبة فوقصت عنقها فماتت فرفع ذلك إلى علي فقضى بالدية أثلاثا على
~~عواقلهن وألقى الثلث الذي قابل فعل الواقصة لأنها أعانت على قتل نفسها "
~~وهذه تشبه مسألتنا (وإن رجع الحجر فقتل اثنين) من الثلاثة (وجب على عاقلة
~~الحي منهم لكل ميت ثلث ديته) لأنه شاركهما في القتل (وعلى عاقلة كل واحد من
~~الميتين ثلث دية صاحبه) لما تقدم (ويلغي فعل نفسه) لمشاركته في القتل كما
~~مر (والضمان في ذلك يتعلق بمن مد الحبال ورمى الحجر دون من وضعه) أي الحجر
~~(في الكفة) بتثليث الكاف
# PageV06P012
# (و) دون من (أمسك الخشب كمن وضع سهما في قوس إنسان ورماه صاحب القوس
~~فالضمان على الرامي دون الواضع) اعتبارا بالمباشرة.
# (ومن جنى على نفسه أو) جنى على (طرفه عمدا أو خطأ فلا شيء له من بيت
~~المال و) لا من (غيره) بل هو هدر ولأن عامر بن الأكوع رجع سيفه عليه يوم
~~خيبر فمات ولم ينقل أنه ودي ولو وجبت لبينها رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - ولنقل ظاهرا وعنه على عاقلته في الخطأ دية نفسه أو طرفه لقول عمر.
# (وإن نزل رجل بئرا فخر عليه آخر فمات الأول من سقطته فعلى عاقلته) أي
~~الثاني (ديته) أي الأول لأنه مات من سقطته فيكون هو قاتله فوجبت الدية على
~~عاقلته كما لو باشره بالقتل خطأ (وإن كان) الثاني رمى بنفسه عليه (عمدا وهو
~~مما يقتل غالبا فعليه القصاص) لأنه قصد جناية تقتل غالبا (وإلا) أي وإن لم
~~يكن مما يقتل غالبا (فشبه عمد) لأنه قصد جناية لا تقتل غالبا (وإن وقع)
~~الثاني على الأول (خطأ فالدية على عاقلته مخففة) كسائر أنواع الخطأ (وإن
~~مات الثاني بسقوطه على الأول فدمه هدر) لأنه مات بفعله وقد روى علي بن رباح
~~اللخمي " أن رجلا كان يقود أعمى فوقعا في بئر ووقع الأعمى فوق البصير فقتله
~~فقضى عمر بعقل البصير على الأعمى فكان الأعمى ينشد في الموسم في خلافة عمر
# يا أيها الناس رأيت منكرا ms3147 ... هل يعقل الأعمى الصحيح المبصرا
# خرا معا كلاهما تكسرا
# رواه الدارقطني وقاله ابن الزبير وشريح والنخعي والشافعي وإسحاق.
# ولو فعله البصير قصدا لم يضمنه وعليه ضمان الأعمى (وإن سقط) عليهما (ثالث
~~فمات الثاني) من سقطته (فعلى عاقلته ديته) لأنه مات من فعله (وإن مات الأول
~~من سقطتهما) أي الثاني والثالث (فديته على عاقلتهما) لموته بفعلهما ودية
~~الثاني على الثالث لأنه انفرد بالوقوع عليه (ودم الثالث هدر) لأنه مات بفعل
~~نفسه (هذا) الحكم المذكور (إذا كان الوقوع هو الذي قتله) أي قتل من مات ممن
~~ذكر (فإن كان البئر عميقا) يموت الواقع فيه بمجرد وقوعه فيه (لم يجب ضمان
~~على أحد) لأنه لا فعل لأحدهم في قتل غيره (وإن احتمل) الحال (أمرين) بأن
~~كان يحتمل أن الموت بمجرد الوقوع أو بسقوط بعضهم على بعض (فكذلك) لا ضمان
~~لعدم تحقيق موجبه والأصل البراءة.
# (وإن جذب الأول الثاني وجذب الثاني الثالث وماتوا فلا شيء على الثالث)
~~لأنه لا فعل له (وديته على
# PageV06P013
# عاقلة الثاني) لأنه جذبه وباشره بذلك والمباشرة تقطع حكم التسبب (ودية
~~الثاني على عاقلة الأول) لأنه هلك بجذبته (ولو كان الأول هلك من وقعة
~~الثالث) عليه فضمان نصف ديته على عاقلة الثاني والباقي هدر لأن الهلاك حصل
~~بفعل الثاني والأول فيلغي فعل الأول في نفسه ويجب على عاقلة الثاني نصف
~~الدية (ولو كانوا أربعة فجذب) الأول الثاني والثاني الثالث و (الثالث رابعا
~~فماتوا جميعهم بوقوع بعضهم على بعض فلا شيء على الرابع) لأنه لا فعل له
~~(وديته على عاقلة الثالث) لجذبه له ودية الثالث والثاني والأول على ما سبق.
# (وإن لم يقع بعضهم على بعض بل ماتوا بسقوطهم أو كان البئر عميقا يموت
~~الواقع فيه بنفس الوقوع أو كان فيه ما يغرق الواقع فيقتله أو) كان في البئر
~~(أسد يأكلهم ولم يتجاذبوا) ولم يتدافعوا (لم يضمن بعضهم بعضا) لأنه لا تسبب
~~(وإن شك في ذلك أي في وقوع بعضهم على بعض وأن الموت به أو بنفس الوقوع أو
~~الماء) أو الأسد ms3148 (لم يضمن بعضهم بعضا) لأنه لا تضمين بالشك (وإن كان موتهم
~~لوقوع بعضهم على بعض) يعني من غير تجاذب ولا تدافع (فدم الرابع هدر) لأنه
~~لم يسقط عليه أحد وإنما مات لسقوطه (وعليه) أي على عاقلة الرابع (دية
~~الثالث) لأنه مات بسقوطه عليه (ودية الثاني عليه) أي على عاقلته (وعلى)
~~عاقلة (الثالث نصفين) لأنه مات بسقوطهما عليه (ودية الأول على عاقلة
~~الثلاثة أثلاثا) لأنه مات بسقوطهم عليه.
# (وإن خر رجل في زبية أسد) أو نحوه (فجذب) الرجل (آخر وجذب الثاني ثالثا
~~وجذب الثالث رابعا فقتلهم الأسد فدم الأول هدر) لأنه لا صنع لأحد في إلقائه
~~(وعلى عاقلته) أي الأول (دية الثاني) لأنه تسبب في قتله (وعلى عاقلة الثاني
~~دية الثالث وعلى عاقلة الثالث دية الرابع) لما سبق (وكذا لو تدافع أو تزاحم
~~عند حفرة جماعة فسقط منهم أربعة فيها متجاذبين كما وصفنا) بأن سقط منهم
~~واحد فجذب آخر وجذب الثاني والثالث رابعا فقتلهم أسد أو نحوه فدم الأول هدر
~~وعلى عاقلته دية الثاني وعلى عاقلة الثاني دية الثالث وعلى عاقلة الثالث
~~دية الرابع لما سبق.
# PageV06P014
### | [فصل ومن أخذ طعام إنسان أو شرابه في برية]
# (فصل ومن أخذ طعام إنسان أو شرابه في برية أو مكان لا يقدر فيه على طعام
~~ولا شراب أو أخذ دابته) والمأخوذ منه عاجز عن دفع الآخذ (فهلك) المأخوذ
~~طعامه أو شرابه أو دابته (بذلك أو هلكت بهيمته) بأخذ طعامها أو شرابها
~~(فعليه ضمان ما تلف به) أي بسبب أخذه لتسببه في هلاكه (ومثلها في الحكم لو
~~أخذ منه قوسا يدفع بها عن نفسه ضربا ذكره في الانتصار) وكذا كل ما يدفع به
~~صائلا عليه من سبع أو غيره لتسببه في هلاكه بأخذه منه.
# (وإن اضطر) إنسان (إلى طعام أو شراب لغير مضطر فطلبه منه فمنعه إياه فمات
~~بذلك ضمنه المطلوب منه) روي " أن رجلا أتى أهل أبيات فاستسقاهم فلم يسقوه
~~حتى مات فأغرمهم عمر الدية " حكاه أحمد في رواية ابن منصور وقال: أقول به
~~قال ms3149 القاضي، وأبو الخطاب في رءوس مسائله ولم يعرف له مخالف -: ولأنه تسبب
~~إلى هلاكه بمنعه ما يستحقه فضمنه (بديته في ماله) كما لو منعه طعامه حتى
~~هلك ولا تحمله العاقلة لأن مانع الطعام تعمد الفعل الذي يقتل مثله غالبا
~~وقال القاضي هو على عاقلته لأنه قتل لا يوجب القصاص فيكون شبه عمد (وإن لم
~~يطلبه) المضطر أي الطعام أو الشراب (منه لم يضمنه لأنه لم يمنعه) فلم يتسبب
~~إلى هلاكه وعلم منه أنه لو كان صاحب الطعام أو الشراب مضطرا وطلبه منه
~~ومنعه فمات لم يضمنه لأنه لا يجب عليه بذله إذن وكذا إذا خاف أن يضطر كما
~~يأتي في الأطعمة.
# (ومن أمكنه إنجاء آدمي أو غيره) كحيوان محترم (من هلكة كماء أو نار أو
~~سبع فلم يفعل حتى هلك لم يضمن) لأنه لم يتسبب إلى هلاكه بخلاف التي قبلها.
# (ومن أفزع إنسانا أو ضربه فأحدث بغائط أو بول ونص) أحمد في رواية ابن
~~منصور (أو ريح فعليه ثلث ديته إن لم يدم) الحدث لما روي " أن عثمان قضى
~~فيمن ضرب إنسانا حتى أحدث بثلث الدية " قال أحمد لا أعرف شيئا يدفعه وقضاء
~~الصحابي بما يخالف القياس يدل على أنه توقيف (فإن دام) الحدث (فيأتي في دية
~~الأعضاء) ومنافعها (ولو مات من الإفزاع فعلى الذي أفزعه الضمان تحمله
~~العاقلة بشرطه) الآتي في باب العاقلة أن فيه دية.
# (وإذا أكره) إنسان (رجلا) أو امرأة (على
# PageV06P015
# قتل إنسان فصار الأمر إلى الدية فهي عليهما) كاشتراكهما في قتله (ولو
~~أكره رجل امرأة على الزنا فحملت وماتت في الولادة ضمنها) الزاني لموتها
~~بسببه المتعدي به (وتحمله العاقلة) لأنه لا يقتل غالبا (إلا أن لا يثبت
~~ذلك) أي الزنا (إلا باعترافه فتكون الدية عليه) في ماله لأن العاقلة لا
~~تحمل الاعتراف (وإن شهد شاهدان على إنسان بقتل عمد فقتل ثم رجعا عن الشهادة
~~لزمهما الضمان في مالهما) لأنهما تعمدا ما يقتل غالبا.
### | [فصل ومن أدب ولده أو أدب امرأته في النشوز]
# (فصل ومن أدب ولده ms3150 أو أدب امرأته في النشوز أو أدب المعلم صبيه أو) أدب
~~(السلطان رعيته ولم يسرف) الأب أو الزوج أو المعلم أو السلطان (فأفضى)
~~التأديب (إلى تلفه) أي المؤدب (لم يضمن) المؤدب لأنه مأذون فيه شرعا فلم
~~يضمن ما تلف به كالحد (وإن أسرف) في التأديب بأن زاد فوق المعتاد (أو زاد
~~على ما يحصل به المقصود أو ضرب من لا عقل له من صبي) غير مميز (وغيره)
~~كمجنون ومعتوه (ضمن) لأنه غير مأذون في ذلك شرعا.
# (ومن أسقطت بطلب سلطان أو تهديده) سواء كان طلبها (لحق الله تعالى أو)
~~لحق (غيره) أي لكشف حد الله أو لآدمي (أو ماتت بوضعها) من الفزع (أو) ماتت
~~من غير وضع (فزعا أو ذهب عقلها من ذلك) أي من الفزع (أو استعدى إنسان عليها
~~إلى السلطان) بأن طلب منه إحضارها فأحضرها فحصل لها شيء مما سبق (ضمن
~~السلطان ما كان بطلبه ابتداء) أما الجنين فلما روي " أن عمر بعث إلى امرأة
~~نفيسة مغنية كان رجل يدخل إليها فقالت يا ويلها ما لها ولعمر؟ فبينما هي في
~~الطريق إذ فزعت فضربها الطلق فألقت ولدا فصاح الصبي صيحتين ثم مات فاستشار
~~عمر أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - فأشار بعضهم أن ليس عليك شيء إنما
~~أنت وال ومؤدب وصمت علي فأقبل عليه عمر فقال: ما تقول يا أبا الحسن؟ فقال:
~~إن كانوا قالوا برأيهم فأخطأ رأيهم وإن كانوا قالوا في هواك فلم ينصحوا لك
~~إن ديته عليك لأنك أفزعتها فألقته فقال عمر: " أقسمت عليك أن لا تبرح حتى
~~تقسمها على قومك " وأما المرأة فلأنها نفس هلكت بإرسال السلطان إليها
~~فضمنها كجنينها ولأن
# PageV06P016
# الهلاك حصل بسببه (وضمن المستعدي ما كان بسبب من موتها فزعا أو إلقاء
~~جنينها) لحصول الهلاك بسببه (وظاهره ولو كانت ظلمة) وهو ظاهر ما سبق في قصة
~~عمر.
# فإن كان الاستعداء إلى الحاكم فألقت جنينها أو ماتت فزعا فعلى عاقلة
~~المستعدي الضمان إن كان ظلما وإن كانت هي الظالمة فأحضرها عند القاضي
~~وينبغي أن ms3151 لا يضمنها قاله كما في المغني والشرح قال ابن قندس سواء أحضرها
~~بنفسه أو بإذن الحاكم وطلبه وهو ظاهر جدا انتهى وقيد الاستعداء في المحرر
~~والمبدع بما إذا كان جماعة الشرطة وقد أوضحنا الكلام في ذلك في الحاشية
~~(كما يضمن) الحاكم (بإسقاطها بتأديب أو قطع يد) في سرقة أو نحوها (لم يأذن
~~سيد فيهما) أي في التأديب وقطع اليد قال في المبدع.
# وإذا أدب حاملا فأسقطت جنينا ضمن (أو) أسقطت حامل (لشرب دواء لمرض) فتضمن
~~جنينها لسقوطه بفعلها (وإن ماتت حامل أو) مات (حملها من ريح طبخ علم ربه
~~بذلك) أي أنها حامل (وكان) ريح الطعام (يقتل الحامل) أو حملها (عادة ضمن)
~~ما تلف بذلك لما فيه من الإضرار وكذا ريح كبريت ونحوه وإن لم يعلم بها رب
~~الطعام فلا إثم والضمان كريح الدخان يتضرر به صاحب السعال وضيق النفس.
# (ولو أذن السيد في ضرب عبده) ضربا محرما (أو) أذن (الوالد في ضرب ولده)
~~ضربا محرما (فضربه المأذون له ضمنه) إن تلف لأن المحرمات لا تستباح بالإذن
~~وأما الضرب المباح للتأديب فقد تقدم أول الفصل.
# (وإن سلم ولده الصغير أو سلم بالغ عاقل نفسه إلى سابح حاذق ليعلمه
~~السباحة فغرق لم يضمنه) السابح (إذ لم يفرط السابح) لأنه فعل ما جرت العادة
~~به لمصلحته كضرب المعلم الصبي الضرب المعتاد وإن قال سبح عبدي هذا فسبحه ثم
~~رقاه ثم عاد وحده يسبح فغرق فهدر وإن استؤجر لسبحه ويعلمه ومثله لا يغرق
~~غالبا ضمنه إن غفل عنه أو لم يشد ما يسبحه عليه شدا جيدا أو جعله في ماء
~~كثير جار أو واقف لا يحمله، أو عميق معروف بالغرق قاله في الرعاية.
# (وإن أمر بالغا عاقلا أن ينزل بئرا أو يصعد شجرة فهلك بذلك يضمنه) الآمر
~~(ولو كان الآمر السلطان) كغيره (كاستئجاره) لذلك (أقبضه الأجرة أو لا) لأنه
~~لم يجن ولم يتعمد (كما لو أذن له) في ذلك (ولم يأمره) به (وإن أمر غير مكلف
~~ضمنه) لأنه تسبب إلى إتلافه وقال في ms3152 المغني والشرح إذا كان المأمور صغيرا
~~لا يميز فعليه إن كان مميزا الضمان قال في الفروع ولعل مراد الشيخ ما جرى
~~به عرف وعادة كقرابة وصحبة وتعليم ونحوه فهذا متجه وإلا ضمنه وقد كان
# PageV06P017
# ابن عباس يلعب مع الصبيان فبعثه النبي - صلى الله عليه وسلم - إلى معاوية
~~قال في شرحه لا يقال هذا تصرف في منفعة الصبي لأنه قدر يسير ورد الشرع
~~بالمسامحة به للحاجة واطرد به العرف وعمل المسلمين.
# (وإن وضع جرة على سطحه أو حائطه ولو متطرفة أو) وضع (حجرا) على سطحه أو
~~حائطه (فرمتها) أي الجرة أو الحجر (الريح على إنسان فقتلته أو) رمتها الريح
~~على (شيء) من حيوان أو غيره (فأتلفه لم يضمنه) لأن ذلك بغير فعله ووضعه
~~لذلك كان في ملكه (ولو دفع الجرة حال نزولها عن وصولها إليه) أو دفع الحجر
~~كذلك (لم يضمن) ما تلف به كدفع الصائل (وكذا لو تزحزح) عليه شيء (فدفعه) عن
~~نفسه لم يضمن ما تلف به.
# (ولو حالت بهيمة بينه وبين طعامه أو ماله ولا تندفع إلا بقتلها فقتلها لم
~~يضمنها وتقدم آخر الغصب) لأنه كدفع الصائل.
# (وإن أخرج جناحا إلى طريق نافذ) بغير إذن الإمام (أو) أخرج (ميزابا) أو
~~جعل ساباطا نافذا بغير إذن الإمام (أو) جعل ذلك (في) درب (غير نافذ بغير
~~إذن أهله فسقط على إنسان فأتلفه ضمنه) لأنه تلف بسبب متعد به وإن كان بإذن
~~الإمام بلا ضرر أو بإذن أهل غير النافذ فلا ضمان لعدم العدوان (وتقدم في
~~الغصب) .
# وإن نام على سطحه فهوى سقفه من تحته على قوم لزمه المكث ولا يضمن ما تلف
~~بسقوطه لأنه ملجأ لم يتسبب وإن تلف شيء بدوام لبثه أو بانتقال ضمنه ذكره في
~~الفنون واختار في التائب العاجز عن مفارقة المعصية في الحال أو العاجز عن
~~إزالة أثرها كمتوسط المكان المغصوب ومتوسط الجرحى تصح توبته مع العزم
~~والندم وأنه ليس غاصبا بخروجه من الغصب.
### | [باب مقادير دية النفس]
# المقادير جمع مقدار وهو مبلغ الشيء وقدره (دية ms3153 الحر المسلم مائة من الإبل
~~أو مائتا بقرة أو ألفا شاة أو ألف مثقال ذهبا أو اثنا عشر ألف درهم فضة من
~~دراهم الإسلام التي كل عشرة منها) أي الدراهم (سبعة مثاقيل) قال القاضي لا
~~يختلف المذهب أن أصول الدية الإبل والبقر والغنم والذهب والورق (فهذه الخمس
~~أصول في الدية) لما روى عطاء عن جابر قال «فرض رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - في الدية على
# PageV06P018
# أهل الإبل مائة من الإبل وعلى أهل البقر مائتي بقرة وعلى أهل الشاء ألفي
~~شاة» رواه أبو داود عن عكرمة عن ابن عباس «أن رجلا قتل فجعل النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - ديته اثني عشر ألف درهم» .
# وفي كتاب عمرو بن حزم «وعلى أهل الذهب ألف دينار» (لا حلل) فليست أصلا
~~للأخبار ولأنها تختلف ولا تنضبط وعنه أنها أصل وقدرها مائتا حلة من حلل
~~اليمن كل حلة بردان إزار ورداء وفي المذهب جديدان (فأيها) أي الأصول الخمس
~~(أحضر من لزمته) الدية (لزم الولي قبوله) سواء كان الجاني من أهل ذلك النوع
~~أو لا لأنها أصول في قضاء الواجب يجزي واحد منها فكانت الخيرة إلى من وجبت
~~عليه كخصال الكفارة.
# (فإن كان القتل عمدا أو شبه عمد وجبت) الدية (مغلظة أرباعا خمس وعشرون
~~بنت مخاض خمس وعشرون بنت لبون وخمس وعشرون حقة وخمس وعشرون جذعة) رواه سعيد
~~عن ابن مسعود ورواه الزهري عن السائب بن يزيد مرفوعا.
# (وتجب) الدية (في قتل الخطأ مخففة أخماسا عشرون بنت مخاض وعشرون ابن مخاض
~~وعشرون بنت لبون وعشرون حقة وعشرون جذعة) رواه أحمد وأبو داود والنسائي
~~وابن ماجه عن ابن مسعود مرفوعا، ورواه الدارقطني وقال هذا حديث ثابت (ذكورا
~~وإناثا) لعل مراده فيما عدا أولاد المخاض (ويؤخذ من البقر النصف مسنات
~~والنصف أتبعة) لأن ذلك هو العدل لأنه لو أخذ الكل مسنات كان إجحافا بالجاني
~~وبالعكس فيه إجحاف على المجني عليه.
# (و) يؤخذ (من الغنم النصف ثنايا والنصف أجذعة) لما ذكرنا، ولأن دية الإبل
~~من الأسنان المقدرة في الزكاة ms3154 فكذلك البقر والغنم (ولا تعتبر القيمة في شيء
~~من ذلك) مما ذكر من الإبل والبقر والغنم، فلا يعتبر أن تبلغ قيمتها دية
~~النقد (بعد أن يكون) ما ذكر (سليما من العيوب) قلت قيمته أو كثرت لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - أطلقها فتقييدها بالقيمة يخالف ظاهر الخبر.
# وفي الرعاية لا يجزئ مريض ولا عجيف ولا معيب ولا دون دية الأثمان على
~~الأصح فيها من إبل وبقر وغنم وحلل (فيؤخذ المتعارف مع التنازع) لأن ما لا
~~حد له في الشرع يرجع فيه إلى العرف كالقبض والحرز وهذا في الحلل كما في
~~المقنع على القول بأنها أصل فكان الأولى إسقاطه، وأما الإبل والبقر والغنم
~~فتقدم بيان ما يؤخذ منها.
# (وتغلظ دية طرف) كدية (قتل) لاتفاقهما في السبب الموجب (ولا تغليظ في غير
~~إبل) لعدم وروده (والتخفيف في الخطأ من ثلاثة
# PageV06P019
# أوجه: الضرب على العاقلة والتأجيل ثلاث سنين) كما يأتي في باب العاقلة
~~(ووجوبها) أي الدية (مخمسة) كما سبق (وشبه العمد تخفف) الدية (فيه من وجهين
~~الضرب) للدية (على العاقلة والتأجيل بثلاث سنين) كالخطأ (وتغلظ من وجه)
~~واحد (وهو التربيع) أي كونها تؤخذ أرباعا كما تقدم (وفي العمد المحض تغلظ
~~بتخصيصها بالجاني وتعجيلها عليه) أي كونها حالة (وتبديل التخميس بالتربيع
~~فإن لم تمكن قسمة دية الطرف) أو الشجة (مثل أن يوضحه عمدا أو شبه عمد فإنه
~~يجب أربعة أرباعا) أي بنت مخاض وبنت لبون وحقة وجذعة.
# (و) يجب البعير (الخامس من أحد الأنواع الأربعة قيمته ربع قيمة الأربع)
~~المذكورة كما تقدم في زكاة المال إذا كان من نوعين.
# (وإن كان أوضحه خطأ وجبت الخمس من الأنواع الخمسة من كل نوع بعير) ابن
~~مخاض وابن لبون وحقة وجذعة.
# (وإن كان الواجب دية أنملة) من غير إبهام قطعت عمدا أو شبهه (وجبت ثلاثة
~~أبعرة وثلث) بعير (قيمتها نصف قيمة الأربعة) أي بنت اللبون وبنت المخاض
~~والحقة والجذعة (وثلثها) أي ثلث قيمة الأربعة لأن نسبة الثلاثة والثلث إلى
~~الأربعة نصف وثلث الخمسة ثلثان.
# (وإن كان) قطع الأنملة ms3155 (خطأ فيها) ثلاثة أبعرة وثلث قيمتها (ثلثا قيمة
~~الخمس) لأن نسبة الثلاثة والثلث إلى الخمسة ثلثان (ولا يعتبر في الإبل أن
~~تكون من جنس إبل الجاني ولا) من جنس (إبل بلده) لعموم ما سبق من الأخبار.
# (ودية المرأة) مسلمة كانت أو كافرة (نصف دية رجل من أهل ديتها) حكاه ابن
~~المنذر رواه ابن عبد البر إجماعا لما روى عمرو بن حزم «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال في كتابه دية المرأة نصف دية الرجل» لكن حكي عن ابن علية
~~والأصم " أن ديتها كدية الرجل " ورد (ويساوي جراحها) أي المرأة (جراحه) أي
~~الرجل من أهل ديتها كيف كانا (فيما دون ثلث ديته فإذا بلغته) أي الثلث (أو
~~زادت) عليه (صارت على النصف) لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - قال «عقل المرأة مثل عقل الرجل حتى تبلغ الثلث من
~~ديتها» رواه النسائي والدارقطني.
# وروى مالك «عن ربيعة قال قلت لسعيد بن المسيب: كم في أصبع المرأة؟ قال
~~عشر من الإبل قلت: ففي إصبعين؟ قال: عشرون قلت: ففي ثلاث أصابع؟ قال ثلاثون
~~قلت: ففي أربع أصابع قال؟ عشرون قلت: لما عظمت مصيبتها قل عقلها؟ قال:
# PageV06P020
# هكذا السنة يا ابن أخي» .
# (ودية الخنثى المشكل نصف دية رجل ونصف دية أنثى) لأن ميراثه كذلك لا يقال
~~الواجب دية أنثى لتيقنها لأنه يحتمل الذكورية والأنوثية احتمالا متساويا،
~~فوجب التوسط بينهما والعمل بكلا الاحتمالين (ويقاد به) أي الخنثى (الذكر
~~والأنثى، ويقاد هو بكل واحد منهما) بشرطه وتقدم (ويساوي) أرش (جراح الذكر
~~فيما دون الثلث) لأن أدنى حاليه أن يكون امرأة (وفي) جراح يوجب (الثلث)
~~كالجائفة (وما زاد عنه) أي الثلث كاليد (ثلاثة أرباع) أرش (جرح ذكر) لأن
~~الجرح كالتابع للقتل.
# (ودية الذكر الكتابي الحر نصف دية الحر المسلم) لحديث عمرو بن شعيب عن
~~أبيه عن جده مرفوعا قال «دية الكتابي نصف دية المسلم» رواه أحمد وأبو داود
~~وحسنه.
# (إن كان ذميا أو معاهدا أو مستأمنا) لاشتراكهم في ms3156 حقن الدم أما الحربي
~~فهدر (وجراحاتهم) أي أهل الكتابين (من دياتهم كجراحات المسلمين من دياتهم)
~~لأن الجرح تابع للقتل.
# (ودية الذكر الحر المجوسي ثمانمائة درهم) في قول عمر وعثمان وابن مسعود
~~لما روى عقبة بن عامر مرفوعا «دية المجوسي ثمانمائة درهم» رواه ابن عدي
~~وطعن فيه بعضهم وقوله - صلى الله عليه وسلم - «سنوا بهم سنة أهل الكتاب»
~~محمول على أخذ الجزية وحقن الدم لا في كل شيء بدليل أن ذبائحهم ونساءهم لا
~~تحل لنا (إن كان) المجوسي (ذميا أو مستأمنا أو معاهدا بدارنا أو غيرها)
~~لحقن دمه بخلاف الحربي (وجراح كل واحد معتبرة) بالنسبة (من ديته) لما تقدم
~~(وتضعيف دية الكافر على قاتله المسلم عمدا، ويأتي آخر الباب) موضحا.
# (وأما عبدة الأوثان وسائر من لا كتاب له كالترك ومن عبد ما استحسن فلا
~~دية لهم إذا لم يكن لهم أمان ولا عهد) لأن دماءهم مهدرة إذن (فإن كان له
~~أمان فديته دية المجوسي) لأنه كافر لا تحل ذبيحته أشبه المجوسي.
# (ومن لم تبلغه الدعوة إن وجد) وقد أخبرت عن قوم بآخر بلاد السودان لا
~~يفقهون ما يقال لهم من غيرهم، وحينئذ فهؤلاء لا تبلغهم الدعوة (فلا ضمان
~~فيه إذا لم يكن لهم أمان) لأنه لا عهد له ولا أمان أشبه الحربي، لكن لا
~~يجوز قتله حتى يدعى (فإن كان له أمان فديته دية أهل دينه) لأنه محقون الدم
~~(فإن لم يعرف دينه فكمجوسي) لأنه اليقين وما زاد عليه مشكوك فيه.
# (ودية العبد والأمة قيمتهما ولو بلغت) قيمتهما (دية الحر أو زادت عليها)
~~أي على دية الحر، لأن القن مال متقوم فيضمن بكمال قيمته كالفرس، ويخالف
~~الحر فإنه يضمن بما
# PageV06P021
# قدره الشارع فلم يتجاوزه، ولأنه ليس بضمان مال، ولذلك لم يختلف باختلاف
~~صفته وهذا ضمان مال يزيد بزيادة الملكية وينقص بنقصانها فاختلفا (والمدبر
~~والمكاتب وأم الولد كالقن) وكذا المعلق عتقه بصفته قبل وجودها لحديث
~~«المكاتب قن ما بقي عليه درهم» والباقي بالقياس عليه (وفي جراحه) أي القن
~~بسائر أنواعه (إن لم ms3157 يكن) أرش جراحه مقدرا من الحر (كما لو شجه دون موضحة
~~ما نقصه بعد التئام الجرح) أي برئه (ولو زاد) ذلك (على أرش الموضحة) لأن
~~الموجب إنما أوجب جبرا لما فات، وبذلك ينجبر (وإن كان) أرش الجرح (مقدرا من
~~الحر) كالموضحة واليد (فهو مقدر من العبد منسوب إلى قيمته) لأن قيمته كدية
~~الحر (ففي يده) أي القن (نصف قيمته، وفي موضحته نصف عشر قيمته نقصته
~~الجناية أقل من ذلك أو أكثر) منه لأنه ساوى الحر في ضمان الجناية بالقصاص
~~والكفارة فساواه في اعتبار ما دون النفس كالرجل والمرأة.
# (ومن نصفه حر) ونصفه رقيق (فعلى قاتله نصف دية حر ونصف قيمته إذا كان)
~~القتل (عمدا) لأنه لا تحمله العاقلة (وإن كان) القتل (غيره) أي غير عمد بأن
~~كان خطأ أو شبه عمد (ففي ماله نصف قيمته) لأنها لا تحملها العاقلة (ونصف
~~الدية على العاقلة وكذا الحكم في جراحه) أي المبعض (إن كان قدر الدية من
~~إرثها يبلغ ثلث الدية مثل أن يقطع أنفه أو يديه) أو رجليه أو ذكره أو
~~خصيتيه فعلى العاقلة نصف دية ذلك إن كان خطأ أو شبه عمد.
# (وإن قطع إحدى يديه ف) عليه (ربع الدية وربع قيمته ويكون) الجميع على
~~الجاني لأن العاقلة لا تحمل ما دون الثلث ولا القيمة (وإن قطع) الجاني
~~(خصيتيه أو) قطع (أنفه أو قطع) أذنيه لزمته قيمته للسيد لأن القيمة بدل عن
~~الدية في الأعضاء المملوكة للسيد (ولم يزل ملك السيد عنه) لأنه لم يوجد سبب
~~يقتضي الزوال فوجب بقاؤه على ملكه عملا باستصحاب الحال لأن قطع بعض أعضائه
~~بمنزلة تلف بعض ماله (وإن قطع) الجاني (ذكره) أي القن (ثم خصاه لزمته قيمته
~~لقطع الذكر) لأن الواجب في غير ذلك من الحر دية كاملة.
# (و) لزمه (قيمته مقطوع الذكر) لأن الواجب في قطع الخصيتين من الحر بعد
~~الذكر دية كاملة، واعتبر مقطوع الذكر اعتبارا بحال الجناية عليهما (وملك
~~سيده باق عليه) لما مر.
# وفي سمعه وبصره قيمتاه، وكذا أنفه وأذناه مع ms3158 بقاء ملك السيد (والأمة
~~كالعبد) والصغير كالكبير فيما تقدم (وإن بلغت جراحتها) أي الأمة (ثلث
~~قيمتها لم ترد إلى النصف) بخلاف الحرة (لأن ذلك)
# PageV06P022
# أي الرد إلى النصف (في الحرة على خلاف الأصل) فلا يقاس عليه.
### | [فصل ودية الجنين]
# (فصل ودية الجنين) أي الولد في البطن من الاجتنان وهو الستر لأنه أجنه
~~بطن أمه أي ستره ومنه قوله تعالى {وإذ أنتم أجنة في بطون أمهاتكم} [النجم:
~~32] (الحر المسلم إذا سقط) كله (ميتا بجناية) أو فزع إذا طلبها السلطان، أو
~~من ريح طعام مع علم ربه وتقدم (عمدا) كانت الجناية (أو خطأ أو ظهر بعضه)
~~ولم يخرج باقيه ففيه الغرة (أو ألقته حيا لدون ستة أشهر) لأن العادة لم تجر
~~بجنايته (أو ألقت) الحامل المجني عليها (يدا أو رجلا أو رأسا أو جزءا من
~~أجزاء الآدمي) كأذن وأصبع سواء كان سقوطه (في حياة أمه أو بعد موتها أو
~~ألقت) المجني عليها (ما تصير به الأمة أم ولد) وهو ما تبين فيه خلق إنسان،
~~ولو خفيا بجناية أو في معناها (غرة) أي دية الجنين فيما ذكر غرة (عبد أو
~~أمة) لقضائه - صلى الله عليه وسلم - بذلك كما رواه الشيخان.
# والأحسن تنوين غرة وعبد أو أمة بدل وتجوز الإضافة على تأويل إضافة الجنس
~~إلى النوع كشجر أراك وسميت بذلك لأنهما من أنفس الأموال والأصل في الغرة
~~الخيار وأصلها البياض في وجه الفرس، وليس البياض في العبد أو الأمة شرطا
~~عند الفقهاء (قيمتها) أي الغرة (خمس من الإبل) روي عن عمر وزيد لأن ذلك أقل
~~ما قدره الشرع في الجناية وهو أرش الموضحة فرددناه إليه، وأما الأنملة
~~فوجبت ديتها بالحساب من دية الأصبع وإذا اختلفت قيمة الإبل ونصف عشر الدية
~~من غيرها فظاهر الخرقي أنها تقوم بالإبل لأنها الأصل وقال غيره: تقوم
~~بالذهب أو الورق فتجعل قيمتها خمسين دينارا أو ستمائة درهم (ذكرا كان)
~~الجنين (أو أنثى) لعموم الأخبار.
# (وهو) أي ما ذكره من الخمس من الإبل (عشر دية أمه) الحرة المسلمة وتأتي
~~محترزات ms3159 ما سبق في كلامه وقوله (من ضربة أو دواء أو غيره) كفزعها للاستعداء
~~عليها أو شم ريح طعام على ما تقدم متعلق بسقط (ولو) كان سقوط الجنين
~~(بفعلها) أي فعل أمه بأن شربت دواء فألقت جنينها فعليها الغرة (ويعلم ذلك)
~~أي أن سقوطه
# PageV06P023
# بالجناية (أي بأن يسقط عقب الضرب أو تبقى) أمه (متألمة إلى أن يسقط) لأن
~~الظاهر إذن سقوطه بسبب الضرب (وإن ألقته) بجناية (رأسين أو ربع أيد) أو
~~أرجل (لم يجب أكثر من غرة لأنه يجوز أن يكون) ذلك (من جنين واحد وما زاد
~~مشكوك فيه) فلم يجب به شيء.
# (وإن دفع بدل الغرة دراهم أو غيرها) من أحد الأصول أو غيرها (ورضي
~~المدفوع إليه جاز) لأن الحق لا يعدوهما وإن أبى أحدهما لم يجبره لأنه
~~معاوضة فلا تصح بغير الرضا.
# (ولو قتل حاملا ولم تسقط جنينها) فلا شيء فيه لأنه لا يثبت حكم الولد إلا
~~بخروجه (أو ضرب من في جوفها حركة أو انتفاخ فسكن الحركة وأذهبها) فلا شيء
~~فيه لما مر بل هنا أولى للشك (أو أسقطت ما ليس فيه صورة آدمي أو ألقت مضغة
~~فشهد ثقات من القوابل أنه مبدأ خلق آدمي لو بقي تصور) آدميا فلا شيء فيه
~~لأنه ليس بولد (أو ضرب بطن حربية) حامل (أو) بطن (مرتدة حامل فأسلمت ثم
~~وضعت جنينا ميتا فلا شيء فيه) لأنه لم يحصل منه جناية عليها حين عصمتها
~~(وإن شهدت) أي الثقات من القوابل، ولعل المراد واحدة (أن فيه صورة) خفية
~~(ففيه غرة) لأنه مما لا يطلع عليه الرجل غالبا (وإذا كان أبوا الجنين
~~كتابيين فغرته نصف قيمة غرة المسلم) كما أن أصله كذلك (وقيمته غرة جنين
~~المجوسية أربعون درهما) لأن ذلك عشر دية أمه (فإن تعذر وجود غرة بهذه
~~الدراهم) لورثة الجنين كما لو تعذرت غرة المسلم (وإن لم يجد الغرة وجبت
~~قيمتها من أحد الأصول في الدية لأن الخيرة للجاني في دفع ما شاء من الأصول)
~~الخمسة.
### | [فصل والغرة موروثة عنه أي الجنين]
# (فصل ms3160 والغرة موروثة عنه) أي الجنين (كأنه سقط حيا) لأنها دية آدمي حر
~~فوجب أن تكون موروثة عنه كما لو ولدته حيا ثم مات وقال الليث: هي لأمه ولا
~~يورث عنه غيرها (يرثها) أي الغرة (ورثته) أي الجنين (فلا يرث منها قاتل ولا
~~رقيق) لقيام المانع وهو القتل أو الرق (يرث عصبة سيد قاتل جنين معتقته) أي
~~لو ضرب السيد بطن عتيقته فأسقطت جنينها كان عليه غرة يرثها أم الجنين،
~~وعصبة السيد دونه لأنه قاتل وكذا لو ضرب بطن أم ولده
# PageV06P024
# الحامل منه و (لا) غرة عليه في (جنين أمته) إذا ضربها فأسقطته لأنه ملكه
~~(إلا أن يكون) جنين أمته (حرا) فعليه غرة لورثة الجنين (فإن أسقطته ميتا ثم
~~ماتت) أمه الحرة (ورثت نصيبها من الغرة) لتأخر حياتها (ثم يرثها) أي حصتها
~~(ورثتها) كسائر مالها (وإن ماتت قبله ثم ألقته ميتا لم يرث أحدهما صاحبه)
~~لموتها قبله فلا ترثه، ولعدم استهلاله لا يرثها (وإن خرج) الجنين (حيا)
~~لوقت يعيش لمثله (ثم ماتت قبله ثم مات) ورثها لتأخر حياته (أو ماتت ثم خرج)
~~الجنين (حيا ثم مات ورثها) لتأخر حياته (ثم يرثه ورثته وإن اختلف ورثتهما)
~~أي المرأة وجنينها (في أولهما موتا فلهما حكم الغرقى) وتقدم.
# (وإن ألقت) مجني عليها (جنينا ميتا أو حيا ثم ماتت ثم ألقت آخر حيا ففي
~~الميت غرة) لما سبق (وفي الحي الأول) إن مات بسبب الجناية (دية إن كان
~~سقوطه لوقت يعيش مثله) فيه وهو ستة أشهر فأكثر (ويرثهما) أي المرأة وجنينها
~~(الحي الآخر ثم يرثه ورثته إن مات، وإن كانت الأم ماتت بعد الأول وقبل
~~الثاني ورثت الأم والجنينين الثاني من دية الأول) لتأخر حياتهما عنه (ثم
~~إذا ماتت الأم) قبل الثاني (ورثها الثاني) لأنه ابنها (ثم يصير ميراثه
~~لورثته) إن مات (فإن ماتت الأم بعدهما) أي بعد الجنينين (ورثتهما) أي ورثت
~~منهما (جميعا) سواء ماتا معا أو مرتبين.
# (وإن ضرب) الجاني (بطنها فألقت أجنة) اثنين فأكثر (ففي كل واحد غرة) كما
~~لو قتل اثنين ms3161 فأكثر ولا تداخل لأنها حقوق لآدمي أشبهت الديون (وإن ألقتهم)
~~أي الأجنة (أحياء لوقت يعيشون لمثله ثم ماتوا) بسبب جنايته (ففي كل واحد
~~منهم دية كاملة) كما لو كانت الجناية عليهم بعد ولادتهم أحياء (وإن كانت أم
~~الجنين أمة وهو حر) ففيه غرة قيمتها خمس من الإبل (فتقدر) أمه (حرة) لتكون
~~بصفة الجنين (أو كانت) أم الجنين (ذمية حاملا من ذمي ومات) الذمي بدار
~~الإسلام ثم جني على أمه فأسقطته ففيه غرة لأنه مسلم (على أصلنا) أي قاعدة
~~مذهبنا إن مات بدار الإسلام وله ولد غير بالغ فهو مسلم تبعا للدار (فتقدر)
~~الذمية (مسلمة) اعتبارا بصفة الجنين.
# (ولا يقبل في الغرة خنثى ولا خصي ونحوه) كموجوء الخصيتين ومسلولهما لأنه
~~عيب (وإن كثرت قيمته ولا معيب يرد في البيع ولا هدمة) لأن الغرة بدل
~~فاعتبرت فيها السلامة كإبل الصدقة بخلاف الكفارة فإنها خيار (ولا من له دون
~~سبع سنين) لأنه محتاج إلى من يكفله (بل) يقبل فيها (من له سبع) سنين (فأكثر
~~ولو جاوز خمس عشرة سنة أو) كان (أسود كأبيض) لعموم الأخبار.
# PageV06P025
### | [فصل وإن كان الجنين مملوكا]
# (فصل وإن كان الجنين مملوكا ففيه عشر قيمة أمه يوم الجناية) لأنه جنين
~~آدمية وقيمة الأمة بمنزلته دية الحرة كما تقدم ولأنه جزء منها فقدر بدله من
~~قيمتها كسائر أعضائها (نقدا) لأنه قيم المتلفات المتقومة (ومع سلامته) أي
~~جنين الأمة من العيب (وعيبها تعتبر) الأمة (سليمة) ويؤخذ عشر قيمتها
~~اعتبارا بوصفه (ولو كانت أمه) أي الجنين الرقيق (حرة فتقدر أمة ويؤخذ عشر
~~قيمتها نقدا) اعتبارا بحال الجنين (ولا يجب مع الغرة ضمان نقص الأم) لأنها
~~جناية واحدة فلا توجب أرشين (وولد المدبرة و) ولد (المكاتبة و) ولد (المعلق
~~عتقها بصفة) قبل وجودها.
# (و) ولد (أم الولد إذا حملت) كل من المذكورات (من غير سيدها من غير من
~~يعتق عليه) بخلاف نحو أخيه فإن ولده يعتق على السيد لأنه رحم محرم (له حكم
~~ولد الأمة لأنه مملوك) تبعا لأمه حيث لا شرط ولا غرر ms3162 (وجنين معتق بعضها
~~بالحساب) فإذا كان نصفها حرا فنصفه حر فيه نصف غرة لورثته وفي النصف الباقي
~~نصف عشر قيمة أمه لسيده.
# (وإذا سقط جنين ذمية قد وطئها مسلم وذمي في طهر واحد وجب فيه ما في
~~الجنين الذمي) لأنه اليقين وما زاد مشكوك فيه (فإن ألحق بعد ذلك بالمسلم
~~فعليه) أي الجاني (تمام الغرة) لاتضاح الحال.
# (وإن ادعت نصرانية) ويهودية أو غيرها من الكوافر (أو) ادعى (ورثتها أن
~~جنينها من مسلم من وطء شبهة أو زنا فإن اعترف الجاني) بذلك (فعليه غرة
~~كاملة) مؤاخذة له بإقراره (وإن اعترفت العاقلة أيضا وكان مما تحمله)
~~العاقلة بأن كانت الجناية غير عمد ومات مع أمه أو بعدها (فالغرة عليها) أي
~~العاقلة لاعترافها (وتحلف) العاقلة (مع الإنكار) أنه من مسلم (وعليها ما في
~~جنين الذميين والباقي على الجاني) إن اعترف لثبوته باعترافه (وإن اعترفت
~~العاقلة دون الجاني فالغرة عليها مع دية أمه) حيث مات بعدها أو معها بجناية
~~واحدة (وإن أنكر الجاني والعاقلة) أنه من مسلم (فالقول قولهم مع أيمانهم
~~أنا لا نعلم أن هذا الجنين من مسلم ووجبت دية ذمي) وهي غرة قيمتها عشر دية
~~أمه على ذلك الدين عملا بالظاهر (ولا يلزمهم اليمين على البت) أي أن هذا من
~~مسلم له ليس من فعلهم (وإن كان) ما وجب في الجنين (ما لا تحمله
# PageV06P026
# العاقلة) لكونه دون ثلث الدية ومات قبل أمه أو بجناية منفردة (فقول
~~الجاني وحده مع يمينه) لأنه الخصم فيه دون العاقلة (ولو كانت النصرانية
~~امرأة مسلم) أو سريته (فادعى الجاني أن الجنين من ذمي بشبهة أو زنا) وأنكر
~~ورثة الجنين (فقول ورثة الجنين) مع يمينهم لأن الجنين محكوم بإسلامه فإن
~~الولد للفراش.
### | [فصل وإذا كانت الأمة بين شريكين فحملت بمملوكين فضربها أحدهما فأسقطت]
# (فصل وإذا كانت الأمة بين شريكين فحملت بمملوكين فضربها أحدهما فأسقطت
~~فعليه كفارة) لأنه أتلف آدميا (وضمن) الضارب (لشريكه نصف عشر قيمة أمه) كما
~~لو كان غيرهما (ويسقط ضمان) نصيبه (نفسه) لأن الإنسان لا يضمن ms3163 ماله لنفسه
~~(وإن أعتقها الضارب بعد ضربها وكان معسرا) بقيمة حصة شريكه (ثم أسقطت عتق
~~نصيبه منها ومن ولدها) بمجرد العتق (وعليه لشريكه نصف عشر قيمة الأم) لأن
~~له نصف جنينها (ولا يجب عليه) أي الضارب (ضمان ما أعتقه) للورثة لأنه لم
~~يوجد منه بعد العتق جناية وقبل العتق كان مملوكه (وإن كان) الضارب (موسرا
~~سرى العتق إليها وإلى جنينها) وعليه ضمان نصيب شريكه من الجنين بنصف عشر
~~قيمة أمه ولا يضمن أمه لأنه قد ضمنها بإعتاقها فلا يضمنها بتلفها.
# (وإن ضرب غير سيد بطن أمة فعتقت مع جنينها) بأن كان عتقها معلقا على صفة
~~فوجدت أو نجز السيد عتقها (أو عتق) الجنين (وحده) بأن أعتقه مالكه (ثم
~~أسقطت ففيه غرة) لأنه سقط حرا والعبرة بحال السقوط لأنه قبل ذلك لا يحكم
~~فيه بشيء (وإن كان الجنين) حرا (محكوما بكفره ففيه غرة قيمتها عشر دية أمه)
~~وتقدم.
# (وإن كان أحد أبويه كتابيا والآخر مجوسيا اعتبر أكثرهما دية من أب أو أم
~~وأخذ غرة) قيمتها عشر (الدية) أي دية أمه أو كانت على الدين الأكثر دية لأن
~~الولد يتبع أشرف أبويه دينا (وإن سقط الجنين حيا ثم مات ففيه دية حر إن كان
~~حرا) ذكرا إن كان ذكرا أو أنثى إن كان أنثى (أو قيمته إن كان مملوكا إذا
~~كان سقوطه لوقت يعيش لمثله وهو أن تضعه لستة أشهر فصاعدا إذا ثبتت حياته
~~باستهلاله) أي صراخه (أو ارتضاعه أو تنفسه أو عطاسه أو غير ذلك مما تعلم به
~~حياته) لأنه قد يتحرك بالاختلاج وسبب آخر وهو خروجه من مضيق فإن اللحم
~~يختلج سيما إذا عصر ثم نزل فلم
# PageV06P027
# تثبت بذلك حياته.
# (و) إن سقط حيا (لدون ستة أشهر فحكمه حكم الميتة) لأنه لا حياة فيه ويجوز
~~بقاؤها أشبه الميت.
# (وإن ألقته حيا فجاء آخر فقتله وكانت فيه حياة مستقرة فعلى الثاني القصاص
~~إذا كان) قتله (عمدا) لأنه القاتل (أو الدية كاملة) مع العفو وفي الخطأ
~~وشبه العمد فالدية على العاقلة (إذا ms3164 كان سقوطه لوقت يعيش لمثله) وإلا فهو
~~كالجاني على ميت يعزر فقط والغرة على الأول (وإن لم تكن فيه حياة مستقرة بل
~~كانت حركته كحركة المذبوح لقاتل هو الأول وعليه الدية كاملة ويؤدب الثاني)
~~كالجاني على ميت (وإن بقي الجنين) بعد الوضع (حيا وبقي زمنا سالما لا ألم
~~به لم يضمنه الضارب لأن الظاهر أنه لم يمت من جنايته وإن اختلفا) أي الجاني
~~ووارث الجنين (في خروجه حيا فقول جان مع يمينه) لأنه لم يخرج حيا لأن الأصل
~~براءة ذمته من الدية الكاملة وإن كان ثم بينة عمل بها،.
### | [فصل وإن ادعت امرأة على آخر أنه ضربها فأسقطت جنينها فأنكر]
# (فصل وإن ادعت امرأة على آخر أنه ضربها فأسقطت جنينها فأنكر) الضرب
~~(فالقول قوله) بيمينه لأن الأصل عدمه (وإن أقر) بالضرب (أو ثبت ببينة أنه
~~ضربها وأنكر إسقاطها فقوله أيضا مع يمينه أنه لا يعلم إسقاطها) لا على البت
~~لأنها يمين على فعل الغير والأصل عدمه (وإن ثبت الإسقاط والضرب وادعى أنها
~~أسقطته من غير ضرب وأنكرته فإن كانت أسقطته عقب ضربها ف) القول (قولها)
~~بيمينها لأن الظاهر أنه من الضرب لوجوده عقبه مع صلاحيته لأن يكون سببا له
~~(وإن ادعى أنها ضربت نفسها أو شربت دواء أسقطت منه فقولها) ولأن الأصل عدمه
~~(وإن أسقطت بعد الضرب بأيام وبقيت سالمة إلى حين الإسقاط فقولها أيضا) لأنه
~~الظاهر.
# (وإن لم تكن سالمة فقوله) بيمينه (كما لو ضرب إنسانا فلم يبق متألما ولا
~~ضمنا ومات بعد أيام) لم يضمنه الضارب لأن الأصل براءته ولم يتحقق موته
~~بجنايته (وإن اختلف في وجود التألم) بأن قالت بقيت متألمة إلى الإسقاط أنكر
~~الجاني (فقوله) بيمينه لادعائه الأصل (وإن تألمت في بعض المدة فادعى)
~~الجاني (برأها) فأنكرته (فقولها)
# PageV06P028
# لأن الأصل عدمه (وإن قالت سقط حيا) لوقت يعيش لمثله ففيه دية كاملة
~~(وقال) سقط ميتا ففيه غرة (فقوله) بيمينه لأن الأصل براءته من الدية (وإن
~~ثبتت حياته) أي ما ولدته (وقالت) ولدته (لوقت يعيش لمثله وأنكر) ها ms3165 الجاني
~~(فقولها) مع يمينها لأن ذلك لا يعلم إلا من جهتها ولا يمكن إقامة البينة
~~عليه فقبل قولها فيه كانقضاء عدتها ووجود حيضها وطهرها.
# (وإن أقامت بينة باستهلاله وأقام) الجاني (بينة بخلافها قدمت بينتها)
~~لأنها ثبتت ومعها زيادة علم (وإن قالت مات) الولد (عقب الإسقاط وقال)
~~الجاني (عاش مدة) ثم مات بعد ذلك بغير الجناية (فقولها) بيمينها اعتبارا
~~بالسبب الظاهر (ومع التعارض) بأن أقام كل منهما بينة بدعواه تقدم ببينته
~~لأنها ومعها زيادة علم (وإن ثبت أنه عاش مدة فقالت المرأة بقي متألما حتى
~~مات فأنكر فقوله) بيمينه لأن الأصل عدم التألم (ومع التعارض تقدم بينتها)
~~لأن معها زيادة علم (ويقبل في استهلال الجنين و) في (سقوطه و) في (بقائه
~~متألما أو بقاء أمه متألمة قول امرأة عدل) لأنه مما لا يطلع عليه الرجل
~~غالبا.
# (وإن اعترف الجاني باستهلاله أو ما يوجب فيه دية كاملة فالدية في ماله)
~~أي الجاني لأن العاقلة لا تحمل اعترافا (وإن كان مما تحمل العاقلة فيه
~~الغرة) لكونه مات مع أمه أو بعدها بجناية واحدة (فهي) أي الغرة (على
~~العاقلة وباقي الدية في مال القاتل) لأنها لا تحمل الاعتراف (وكل من قلنا
~~القول قوله ف) هو (مع يمينه) كما سبق لاحتمال صدق خصمه.
### | [فصل وإن انفصل منها جنينان ذكر وأنثى فاستهل أحدهما]
# (فصل وإن انفصل منها جنينان ذكر وأنثى فاستهل أحدهما ومات وسقط الآخر
~~ميتا واتفقوا على ذلك) أي استهلال أحدهما (واختلفوا في المستهل فقال الجاني
~~هو الأنثى وقال وارث الجنين هو الذكر فقول الجاني) بيمينه لأن الأصل براءته
~~مما زاد عن دية الأنثى (وإن كان لأحدهما بينة قدم بها) لأن البينة تظهر
~~الحق وتبينه (وإن كان لهما بينتان وجبت دية الذكر) لثبوت استهلاله والبينة
~~المعارضة لها نافية ولم تجب دية الأنثى لعدم ادعاء وارثها إياها (وإن) لم
~~تكن بينة و (اعترف الجاني باستهلال الذكر فأنكرت العاقلة) استهلاله
~~(فقولهم) لأن الأصل براءتهم (فإذا حلفوا كان عليهم
# PageV06P029
# دية الأنثى) لاعترافهم باستهلالها (وعلى الجاني تمام دية الذكر ms3166 وهو نصف
~~الدية) مؤاخذة له باعترافه.
# (وإن اتفقوا) على أن أحدهما استهل (ولم يعرف لزم) العاقلة (دية أنثى)
~~لأنها اليقين وما زاد مشكوك فيه (وتجب الغرة في الذي لم يستهل) منهما بكل
~~حال (وإن ضربها) الجاني (فألقت يدا ثم ألقت جنينا فإن كان إلقاؤهما متقاربا
~~وبقيت المرأة متألمة إلى أن ألقته دخلت) دية (اليد في ضمان الجنين) لأن
~~الظاهر أن الضرب قطع يده وسرى إلى نفسه (ثم إن كان) الجنين (سقط ميتا أو
~~حيا لوقت لا يعيش لمثله ففيه غرة) لما مر (وإلا) إن سقط حيا لوقت يعيش
~~لمثله (فدية كاملة) لما سبق (وإن بقي حيا لم يمت فعلى الضارب ضمان اليد
~~بديتها) كما لو جني على إنسان فقطعت يده.
# (وإن ألقت اليد وزال الألم ثم ألقت الجنين ضمن اليد وحدها) لسقوطها بسبب
~~جنايته بخلاف الجنين (ثم إن ألقته ميتا أو حيا لوقت لا يعيش لمثله ففي اليد
~~نصف غرة) لأن الجنين لو كان مضمونا إذن كان فيه غرة وفي اليد نصف دية النفس
~~(وإن ألقته) بعد إلقاء اليد (حيا لوقت يعيش لمثله ثم مات أو عاش وكان بين
~~إلقاء اليد وإلقائه مدة يحتمل أن تكون الحياة لم تخلق فيه) أي الجنين
~~(قبلها فإن قلن أي القوابل أنها يد من لم تخلق فيه الحياة أو يد من خلقت
~~فيه) الحياة (ولم يمض له ستة أشهر) وجب في اليد نصف الغرة لأنها نصف ما يجب
~~في الجنين إذن (أو أشكل) الحال (عليهن وجب نصف غرة) لأنه يقين وما زاد
~~مشكوك فيه قلت وهذا لا يعارض ما تقدم أول الفصول إذا ألقت يدا أو نحوها
~~فيها غرة لأن ذاك محله إذا انفردت وما هنا إذا كانت مع جنين (وإذا شربت
~~الحامل دواء فألقت به جنينا فعليها غرة لا ترث منها) شيئا (لأنها قاتلة)
~~لجنينها.
# (وإن جني على بهيمة فألقت جنينها ففيه ما نقصها) لأنه إنما يجب بالجناية
~~عليها نقصها فكذا في جنينها.
### | [فصل وتغلظ دية النفس لا الطرف]
# خلافا للمغني والشرح (في ms3167 قتل الخطأ فقط) لا عمد وقال القاضي قياس المذهب
~~أو عمدا (في ثلاثة مواضع) أحدها (حرم مكة) دون المدينة.
# (و) الثاني (إحرام و)
# PageV06P030
# الثالث (أشهر حرم فقط) دون الرحم ولو محرما خلافا لأبي بكر والقاضي
~~وأصحابه (فيزاد لكل واحد) من الثلاثة (ثلث الدية) لما روي " أن امرأة وطئت
~~في طواف فقضى عثمان فيها بستة آلاف وألفين " تغليظا للحرم وعن ابن عباس "
~~أن رجلا قتل رجلا في الشهر الحرام وفي البلد الحرام فقال ديته اثنا عشر
~~ألفا وللشهر الحرام أربعة آلاف وللبلد الحرام أربعة آلاف " (فإن اجتمعت هذه
~~الحرمات الثلاث وجب ديتان) لأن القتل يجب به دية وقد تكرر التغليظ ثلاث
~~مرات فوجب به دية أخرى.
# (وظاهر كلام الخرقي أنها) أي الدية (لا تغلظ لذلك وهو ظاهر الآية) وهي
~~قوله تعالى {ومن قتل مؤمنا خطأ فتحرير رقبة مؤمنة ودية مسلمة إلى أهله}
~~[النساء: 92] وهذا يقتضي أن تكون الدية واحدة في كل مكان وعلى كل حال.
# (و) هو ظاهر (الإخبار) منها قوله - صلى الله عليه وسلم - «في النفس
~~المؤمنة مائة من الإبل وعلى أهل الذهب ألف مثقال» وروى الجوزجاني عن أبي
~~الزناد أن عمر بن عبد العزيز كان يجمع الفقهاء فكان مما أحيا من تلك السنن
~~أنه لا تغليظ قال ابن المنذر ليس بثابت ما روي عن الصحابة في هذا ولو صح
~~ففعل عمر من حديث قتادة أولى فيقدم على من خالفه وهو أصح في الرواية مع
~~موافقة الكتاب والسنة والقياس (واختاره جمع) منهم الموفق ونص في الشرح وذكر
~~ابن رزين أنه الأظهر وهو ظاهر كلامه في الوجيز فإنه لم يذكر التغليظ.
# (وإن قتل مسلم كافرا كتابيا أو غيره حيث حقن دمه) بأن كان له أمان (عمدا
~~أضعفت الدية على قاتله لإزالته القود) لأن المسلم لا يقتل بالكافر والقود
~~شرع زجرا عن تعاطي القتل حكم به عثمان كما رواه أحمد (وإن قتله) أي الكافر
~~(ذمي أو قتل الذمي مسلما لم تضعف الدية عليه) للتمكن من القود.
# (وإن جنى رقيق خطأ أو عمدا ms3168 لا قود فيه) كالجائفة والمأمومة (أو) عمدا
~~(فيه قود واختير المال أو أتلف) القن (مالا) وكانت الجناية أو الإتلاف
~~(بغير إذن سيده تعلق ذلك) الواجب بالجناية أو الإتلاف (برقبته) لأنه لا
~~يمكن تعلقها بذمته لأنه يفضي إلى إلغائها أو تأخير حق المجني عليه إلى غير
~~غاية ولا بذمة السيد لأنه لم يجن فتعين تعلقها برقبة السيد كالقصاص (فيخير
~~سيده بين أن يفديه بأرش جنايته) أو قيمة متلفه إن كان أقل من قيمته (أو
~~يسلمه إلى ولي الجناية فيملكه أو يبيعه ويدفع ثمنه) لولي
# PageV06P031
# الجناية ومالك المتلف لأنه إن أدى قيمته فقد أدى عوض المحل الذي تعلقت به
~~الجناية وإن باعه أو سلمه لوليها فقد دفع المحل الذي تعلقت به الجناية (فإن
~~كانت الجناية) أي أرشها (أكثر من قيمته لم يكن على السيد أكثر من قيمته)
~~لأن حق المجني عليه لا يتعلق بغير رقبة الجاني فلم يكن على سيده سوى قيمته
~~(إلا أن يكون) السيد (أمره بالجناية أو أذن له) أي العبد (فيها فيلزمه) أي
~~السيد (الأرش كله) كما لو استدان بإذن سيده.
# (فلو أمره) السيد (أن يقطع يد حر) وفعل (فعلى السيد دية يد الحر وإن
~~كانت) دية اليد (أكثر من قيمة العبد) لأمره له بالقطع (وكذا لو أمره) السيد
~~(أن يجرحه) أي الحر وجرحه فإنه يلزم السيد أرش الجرح وإن كان أكثر من قيمة
~~العبد (ولو قتل العبد) الذي تعلق الأرش برقبته (أجنبي تعلق الحق بقيمته جزم
~~به) القاضي (في المحرر واختاره أبو بكر) لأن قيمته بدله فتحول التعلق إليها
~~كقيمة الرهن لو أتلف (والمطالبة للسيد) أي مطالبة المجني عليه على السيد
~~(والسيد يطالب الجاني) على العبد (بالقيمة) فإن شاء وفى منها وإن شاء وفى
~~من غيرها لأنها بمنزلة العبد الجاني لأنها بدله.
# (وإن سلم) القن (الجاني سيده فأبى ولي الجناية قبوله وقال بعه أنت وادفع
~~ثمنه إلي لم يلزمه) أي لم يلزم السيد بيعه لأن حق المجني عليه لا يتعلق
~~بأكثر من الرقبة وقد سلمها (ويبيعه الحاكم) ويدفع ms3169 ثمنه في أرش الجناية لأن
~~له ولاية على الممتنع (وإن فضل عن ثمنه) أي القن (شيء من أرش الجناية فهو)
~~أي الفاضل (للسيد) لأن أرش الجناية هو الواجب للمجني عليه فليس له أكثر منه
~~(وللسيد التصرف فيه) أي القن الجاني (بعتق وغيره) كوقف وهبة وبيع لو بغير
~~إذن المجني عليه لأنه ملكه كتصرف الوارث في التركة مع دين (وينفذ عتقه) أو
~~عتق السيد القن الجاني (علم بالجناية أو لم يعلم) بها لأنه عتق من مالك
~~جائز التصرف فنفذ كغير الجاني (ويضمن) السيد (إذا أعتقه ما يلزمه من ضمانه
~~إذا امتنع من تسليمه قبل عتقه) وهو أقل الأمرين من قيمته أو أرش الجناية
~~إذا لم تكن بأمر السيد أو إذنه لأنه إن دفع الأرش فهو الذي وجب للمجني عليه
~~فلم يملك المطالبة بأكثر منه وإن أدى قيمة القن فقد أدى بدل المحل الذي
~~تعلقت به الجناية وهو قيمة الجاني.
# (وإن باعه) السيد (أو وهبه صح) البيع أو الهبة لأنه عقد من جائز التصرف
~~فنفذ كغيره (ولم يزل تعلق الجناية عن رقبته) إن كان البائع معسرا لسبق حق
~~المجني عليه أما إن كان موسرا فيطالب البائع أو الواهب كما تقدم في البيع
~~ولا خيار للمشتري (فإن كان المشتري) للجاني (عالما
# PageV06P032
# بحاله) أي بأنه جنى جناية تعلق أرشها برقبته (فلا خيار له) لدخوله على
~~بصيرة (وينتقل الخيار في فدائه وتسليمه إليه كالسيد الأول) لأنه مالكه إذن
~~(وإن لم يعلم) المشتري بحاله (فله الخيار بين إمساكه ورده) على بائعه لأن
~~تعلق الجناية برقبته مع إعسار بائعه عيب كما تقدم.
# (وإن جنى الرقيق عمدا فعفا الولي عن القصاص على رقبته) أي الجاني (لم
~~يملكه بغير رضا سيده) لأنه إذا لم يملكه بالجناية فلئلا يملكه بالعفو أولى
~~ولأنه إذا عفا عن القصاص انتقل حقه إلى المال فصار كالجناية (وإن جنى) القن
~~(على اثنين فأكثر خطأ) أو عمدا لا يوجب قودا أو عمدا يوجبه وعفوا إلى المال
~~وكذا لو أتلف مالا لاثنين فأكثر (اشتركوا فيه بالحصص) سواء ms3170 كان ذلك في وقت
~~أو أوقات لأنهم تساووا في سبب تعلق الحق به فتساووا في الاستحقاق كما لو
~~جنى عليهم دفعة واحدة (فإذا عفا أحدهم) عما وجب له (أو مات المجني عليه
~~فعفا بعض ورثته تعلق حق الباقين بكل العبد) الجاني لأن سبب استحقاقه موجود
~~وإنما امتنع ذلك لمزاحمة الآخر وقد زال المزاحم (وشراء ولي القود الجاني
~~عفو عنه) فظاهره لو ملكه بإرث أو هبة أو نحوه لا يكون عفوا قلت ينبغي أن
~~يكون دخوله في ملكه باختياره كالبيع بخلاف الإرث.
# (وإن جرح العبد حرا فعفا) الحر (عنه) أي العبد (ثم مات) الحر من الجراحة
~~ولا مال له وفرض أن (قيمة العبد عشر دية الحر واختار السيد فداءه بقيمته صح
~~العفو في ثلث ما مات) العافي (عنه والثلثان للورثة) حيث لم يجيزوا عفوه في
~~الكل وإن كانت الجناية بأمر السيد أو إذنه فرد نصف دية المجني عليه على
~~قيمة الجاني ويفديه سيده بنسبة القيمة من المبلغ.
# (ولو أن عشرة أعبد قتلوا عبدا عمدا فعليهم القصاص) كقتل الأحرار لحر (فإن
~~اختار السيد قتلهم فله ذلك وإن عفا) سيد المقتول (إلى مال تعلقت قيمة عبده
~~برقابهم على كل واحد منهم) أي من العبيد العشرة القاتلين (عشرها يباع منه
~~بقدرها أو يفديه سيده) بقدر العشر كما توزع دية الحر على قاتليه (فإن
~~اختار) سيد المقتول (قتل بعضهم والعفو عن بعض فله ذلك) لأن الحق له.
# (وإن قتل عبد عبدين لرجلين) واحدا بعد واحد (قتل) السيد الجاني (بالأول
~~منهما) لأن حقه أسبق فيراعى (فإن عفا عنه) سيد (الأول قتل بالثاني) لزوال
~~المزاحم (وإن قتلهما) أي قتل العبد عبدين (دفعة واحدة أقرع بين السيدين)
~~إذا لم يتراضيا على قتله بهما كما تقدم في قاتل الحرين (فمن وقعت له القرعة
~~اقتص) من الجاني (وسقط حق الآخر) لفوات محل الجناية (وإن عفا) من خرجت له
~~القرعة (عن القصاص أو عفا سيد) العبد (القتيل الأول) فيما إذا كان قتلهما
~~مرتين
# PageV06P033
# (إلى مال تعلق برقبة العبد) الجاني كسائر جناياته ms3171 (ول) سيد القتيل
~~(الثاني أن يقتص فإن قتله) السيد (الآخر سقط حق الأول من القيمة) لفوات
~~المحل (وإن عفا) السيد (الثاني تعافت قيمة القتيل الثاني برقبته أيضا
~~ويباع) الجاني (فيهما ويقسم ثمنه على قدر القيمة) لتساويهما في سبب تعلق
~~الحق به (ولم يقدم) سيد (الأول بالقيمة) أي قيمة الجاني لمساواة الثاني له
~~لا يقال حق الأول أسبق فيقدم لأنه لا يراعى بدليل ما لو أتلف أموالا لجماعة
~~على الترتيب ولو قتل عبد عبدا لاثنين كان لهما القصاص والعفو فإن عفا
~~أحدهما سقط القصاص.
### | [باب دية الأعضاء ومنافعها]
# جمع منفعة اسم مصدر من نفعني كذا نفعا ضدا لضر (من أتلف ما في الإنسان
~~منه شيء واحد) كالأنف والذكر (ففيه دية نفسه) أي نفس المتلف منه ذلك الشيء
~~ذكرا كان أو أنثى مسلما أو كافرا على ما سبق تفصيله لما روى عمرو بن حزم أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «وفي الذكر الدية» رواه أحمد والنسائي
~~ولفظه له.
# (و) من أتلف (ما فيه) أي الإنسان (منه شيئان) كالعينين والأذنين (ففيهما
~~الدية وفي أحدهما نصفها) أي نصف دية ذلك الإنسان لحديث عمرو بن حزم.
# (و) من أتلف (ما فيه) أي الإنسان (ثلاثة أشياء) كالأنف يشتمل على
~~المنخرين والحاجز بينهما (ففيها الدية وفي كل واحد منها ثلثها و) من أتلف
~~(ما فيه) في الإنسان (منه أربعة أشياء) كالأجفان (ففيه الدية وفي كل واحد
~~منها ربعها) أي الدية قياسا على ما سبق وما فيه منه خمسة أشياء كالمذاق
~~الخمس ففيها الدية وفي إحداها خمسها (وما فيه منه عشرة أشياء) كأصابع
~~اليدين وأصابع الرجلين (ففيها الدية وفي كل واحد منها عشرها) ويأتي تفصيل
~~ذلك (ففي العينين الدية) إذا أذهبهما من ذكر أو أنثى أو خنثى مسلم أو كافر
~~على ما تقدم بيانه في الديات (ولو مع حول) بالعينين أو أحدهما (وعمش) بهما
~~أو بأحدهما (ومرض) كذلك (وبياض لا ينقص البصر) .
# وسواء كانا (من كبير أو صغير) لعموم حديث عمرو بن حزم (وفي إحداهما) أي
~~العينين ms3172 (نصفها) أي الدية (لكن إن كان بهما) أي العينين (أو بإحداهما بياض
~~ينقص البصر نقص منها) أي الدية (بقدره) أي بقدر نقص البصر لأنه المقصود
~~منهما (وفي ذهاب البصر الدية) إجماعا (وفي ذهاب بصر
# PageV06P034
# إحداهما نصفها) لأن ما وجب في جميع الشيء وجب في بعضه بقدره كإتلاف المال
~~(فإن ذهب) البصر (بالجناية على رأسه) أي المجني عليه وجبت الدية (أو) ذهب
~~البصر بالجناية على (عينه) وجبت الدية (أو) ذهب البصر (بمداواة الجناية
~~وجبت الدية) لذهابه بجنايته أو أثرها (فإن ذهب) البصر (ثم عاد لم تجب)
~~الدية لتبين أن لا ذهاب (وإن كان) المجني عليه (قد أخذها) أي الدية (ردها)
~~لتبين أن أخذها بغير حق.
# (وإن ذهب بصره) أي المجني عليه (أو) ذهب (سمعه فقال عدلان من أهل الخبرة)
~~بالطب (لا يرجى عوده) أي بصره أو سمعه (وجبت) الدية لذلك (وإن قالا) أي
~~العدلان من أهل الخبرة (يرجى عوده إلى مدة عيناها انتظر) الذاهب (إليها) أي
~~إلى مضي تلك المدة (ولم يعط) المجني عليه (الدية حتى تنقضي المدة) التي
~~عيناها (فإن بلغها) بأن مضت المدة (ولم يعد) ما ذهب وجبت الدية لليأس (أو
~~مات) المجني عليه (قبل مضيها وجبت الدية) لما ذهب لليأس من عوده.
# (وإن قلع أجنبي) أي غير الجاني على البصر أولا (عينيه) التي أذهب الأول
~~بصرها (في المدة) التي عينها العدلان لعودة بصرها (استقرت على الأول الدية
~~أو القصاص) لليأس من عود بصرها.
# (و) وجب (على الثاني حكومة) لقلع العين التي لا بصر لها (وإن قال الأول:
~~عاد ضوءها) فسقط عني دية بصرها (وأنكر الثاني) عوده (فقول المنكر مع يمينه)
~~لأن الأصل عدم العود (وإن صدق المجني عليه الأول) على عود بصرها (سقط حقه
~~عنه) أي عن الأول، لاعترافه ببراءته (ولم يقبل قوله) أي المجني عليه (على
~~الثاني) بلا بينة فلا شيء عليه سوى الحكومة لأنه منكر لما زاد.
# (وإن قال أهل الخبرة يرجى عوده) أي ما ذهب من بصر أو سمع أو نحوهما (لكن
~~لا نعرف له ms3173 مدة، وجبت الدية أو القصاص) لئلا يلزم عليه تأخير حق المجني
~~عليه إلى ما لا نهاية له (وإن اختلف في ذهابه) أي البصر (رجع إلى) قول
~~(عدلين من أهل الخبرة) بذلك لإمكان إقامة البينة به (فإن لم يوجد أهل خبرة
~~أو تعذر معرفة ذلك) أي الذاهب مع وجود أهل الخبرة (اعتبر) أي امتحن (بأن
~~يوقف في عين الشمس ويقرب الشيء من عينه في أوقات غفلته فإن طرف) وحركها
~~(وخاف من الذي تخوف به فهو كاذب) لأن ذلك دليل إبصاره لأن طبع الآدمي الحذر
~~على عينيه (وإلا) أي وإن لم يطرف ولم يخف (حكم له) بيمينه لعلمنا بأنه لا
~~يبصر بها.
# (وكذلك الحكم في السمع والشم والسن) إذا رجي عودها في مدة تقولها
# PageV06P035
# أهل الخبرة لم تؤخذ ديتها قبل مضيها ثم على ما سبق من التفصيل في البصر.
# (وإن جنى عليه فنقص ضوء عينيه أو اسود بياضهما أو احمر) بياضهما (ولم
~~يتغير البصر فحكومة) لا مقدر له فيه من قبل الشرع (وإن اختلفا في نقص سمعه
~~وبصره، فقول المجني عليه مع يمينه) لأن ذلك لا يعلم إلا من جهته فيحلف وله
~~حكومة (وإن ادعى) المجني عليه (نقص ضوء إحداهما عصبت) العين (العليلة
~~وأطلقت) العين (الصحيحة) بلا عصب (ونصب له شخص ويعطى الشخص شيئا كبيضة مثلا
~~ويتباعد عنه في جهة) وفي نسخ في وجهه (شيئا فشيئا فكلما قال: قد رأيته فوصف
~~لونه علم صدقه حتى ينتهي فإن انتهت رؤيته علم موضع الانتهاء بخيط أو غيره،
~~ثم تشد الصحيحة وتطلق العليلة وينصب له الشخص، ثم يذهب في الجهة) التي ذهب
~~فيها أولا (حتى تنتهي رؤيته فيعلم موضعها) كما فعل أولا (ثم يرد الشخص إلى
~~انتهاء جهة أخرى فيصنع به مثل ذلك ويعلم منه المسافتان، ثم يذرعان ويقابل
~~بينهما) .
# فإن كانتا سواء فقد صدق وينظر، كم بين مسافة العليلة والصحيحة؟ ويحكم له
~~من الدية بقدر ما بينهما على الجاني رواه ابن المنذر عن عمر (وإن اختلفت
~~المسافتان فقد كذب فيردد) بأن يفعل به ما ms3174 سبق مرة بعد أخرى (حتى تستوي
~~المسافة من الجانبين) فيعطى بقدر ما بينهما من الدية لما سبق (وإن جنى على
~~عينيه فندرتا) أي كبرتا وفي نسخ ففسدتا (أو احولتا أو اعمشتا ونحوه فحكومة
~~كما لو ضرب يده فاعوجت) لأنه لا مقدر فيه شرعا، والحكومة: أرش ما لا مقدر
~~فيه.
# (والجناية على الصغير والمجنون كالجناية على المكلف) فيما توجب من قصاص
~~أو دية (لكن المكلف خصم لنفسه والخصم للصغير والمجنون وليهما) لقيامه
~~مقامهما كالأموال (فإذا توجهت اليمين عليهما لم يحلفا) لعدم أهليتهما (ولم
~~يحلف الولي) عنهما، لأنها لا تدخلها النيابة ولذلك لم يصح التوكيل فيها
~~(فإذا تكلفا حلفا) قلت: وظاهره لا يحتاج لإعادة الدعوى لعدم اعتبار
~~الموالاة.
# (وفي عين الأعور دية كاملة) قضى به عمر وعثمان وعلي وابن عمر ولم يعرف
~~لهم مخالف في الصحابة ولأن قلع عين الأعور يتضمن إذهاب البصر كله فوجبت
~~الدية كما لو أذهبه من العينين، وذلك لأنه يحصل بعين الأعور ما يحصل
~~بالعينين فإنه يرى الأشياء البعيدة ويدرك الأشياء اللطيفة ويعمل أعمال
~~البصير ولأن النقص الحاصل لم يؤثر في تنقيص أحكامه (فإن قلعها) أي عين
~~الأعور (صحيح فله) أي الأعور (القود بشرطه) وهو المكافأة والعمد المحض (مع
~~أخذ نصف الدية)
# PageV06P036
# لأنه لما ذهب بقلع عين الأعور جميع بصره ولم يمكن إذهاب بصر القالع بقلع
~~عينه الأخرى لما فيه من أخذ عينين بعين واحدة فأخذنا عينه الواحدة بنظيرتها
~~وأخذنا نصف الدية لنصف البصر الذي لا يمكنه استيفاؤه.
# (وإن قلع الأعور عين صحيح لا تماثل عينه) فليس عليه إلا نصف دية (أو قلع)
~~الأعور (المماثلة خطأ فليس عليه إلا نصف الدية) كما لو قلعها ذو عينين (وإن
~~قلع لعينه الصحيحة عمدا فلا قصاص) لأنه يفضي إلى استيفاء جميع بصر الأعور
~~وهو إنما ذهب بعض بصر الصحيح فيكون المستوفى أكثر من جنايته (وعليه) أي
~~الأعور إذن (دية كاملة) في قول عمر وعثمان ولا يعرف لهما مخالف في الصحابة
~~بدلا عن القصاص الذي أسقط عنه رفقا به ولو اقتص منه ms3175 لذهب ما لو ذهب
~~بالجناية لوجبت فيه دية كاملة فوجبت الدية كاملة هنا لأنها بدل الواجب.
# (وإن قلع) الأعور (عيني صحيح عمدا خير) المجني عليه (بين قلع عينه ولا
~~شيء له غيرها) لأنه أخذ جميع بصره بجميع بصره فوجب الاكتفاء بذلك (وبين)
~~أخذ (الدية) لعينيه.
# (وفي يد أقطع أو رجله نصف الدية) ولو عمدا، أو كانت الأولى ذهبت هدرا
~~(كبقية الأعضاء) لأن العضوين اللذين يحصل بهما منفعة الجنس لا يقوم أحدهما
~~مقامهما (فلو قطع) الأقطع (يد صحيح) أو رجله (قطعت يده) أو رجله بشرطه لأنه
~~عضو أمكن القود في مثله مع انتفاء المانع، فكان الواجب فيه القصاص.
# (وفي الأشفار) جمع شفر (الأربعة وهي الأجفان ولو من أعمى الدية) لأن ذهاب
~~البصر عيب في غير الأجفان (وفي كل واحد منها) أي الأشفار (ربعها) لأنها
~~أعضاء فيها جمال ظاهر ونفع كامل فإنها تكن العين وتحفظها من الحر والبرد
~~ولولاه لقبح منظرها (فإن قطع) الجاني (العينين بأجفانها وجبت ديتان) دية
~~للعينين ودية للأجفان لأن كلا مستقل بنفسه.
# (وفي أهداب العينين وهي الشعر الذي على الأجفان الدية) لأنه أذهب الجمال
~~على الكمال فوجب فيه دية كاملة كأذني الأصم وأنف الأخشم (وفي كل واحد منها)
~~أي الأهداب (ربعها) أي الدية (فإن قطع أجفان بأهدابها لم يجب أكثر من دية)
~~لأن الشعر زال تبعا لزوال الأجفان فلم يجب فيه شيء كالأصابع مع اليدين أو
~~الرجلين (وفي كل واحد من الشعور الثلاثة الأخرى الدية وهي شعر الرأس و) شعر
~~(اللحية و) شعر (الحاجبين كثيفة كانت) تلك الشعور (أو خفيفة جميلة أو قبيحة
~~من صغير أو كبير) أذهبها (بحيث لا تعود) روي عن علي وزيد بن ثابت في الشعر
~~الدية ولأنه أذهب
# PageV06P037
# الجمال على الكمال كما تقدم.
# (ولا قصاص في هذه الشعور الأربعة لعدم إمكان المساواة وفي كل حاجب نصفها)
~~لأن لكل إنسان حاجبين (وفي بعض ذلك بقسطه من الدية يقدر بالمساحة) كالأذنين
~~(وإن عاد الشعر قبل أخذ الدية سقطت) ديته.
# (و) إن عاد (بعده) أي بعد أخذ ms3176 الدية (ترد) للجاني كما تقدم في عدم البصر
~~وغيره (وإن بقي من شعر اللحية أو) بقي من شعر (غيره من الشعور) الثلاثة (ما
~~لا جمال فيه ف) الواجب (دية كاملة) ، لأنه أذهب المقصود منه كله أشبه ما لو
~~ذهب ضوء العينين ولأن جنايته ربما أحوجت لإذهاب الباقي لزيادته في القبح
~~على ذهاب الكل (وفي الشارب حكومة) إن لم يعد لأنه لا مقدر فيه.
# (وفي الأذنين ولو من أصم الدية) قضى به عمر وعلي (وفي إحداهما نصفها) أي
~~الدية وما روي " أن أبا بكر قضى في الأذن بخمسة عشر بعيرا رواه سعيد فمنقطع
~~وقال ابن المنذر، ولا يثبت (وإن قطع بعض الأذن وجب بالحساب من ديتها يقدر
~~بالأجزاء) كالنصف والثلث (وكذا قطع بعض المارن) أي ما لان من الأنف.
# (و) قطع (الحلمة و) قطع (اللسان و) قطع (الشفة والحشفة والأنملة والسن
~~وشق الحشفة طولا) فإن في قطع أبعاض هذه الأشياء بقسطها من ديتها (فإن جنى
~~على أذنه فاستحشفت أي شلت ففيها حكومة) لأنه لم يذهب المقصود منها بالكلية
~~وهو الجمال (فإن قطعها) أي الأذن (قاطع بعد استحشافها ففيها ديتها) لأن
~~فيها جمالها المقصود منها.
# (وفي السمع إذا ذهب منهما) أي الأذنين (الدية) قال في المبدع: بغير خلاف
~~وسنده قوله - صلى الله عليه وسلم -: «وفي السمع الدية» (وإن ذهب) السمع (من
~~أحدهما) أي الأذنين (فنصفها) أي الدية (وإن قطع أذنيه فذهب سمعه فديتان)
~~دية للأذنين ودية للسمع لأنه من غير الأذنين فلا تدخل دية أحدهما في الآخر
~~كالبصر مع الأجفان والنطق مع الشفتين.
# (فإن اختلفا) أي الجاني وولي الجناية (في ذهاب سمعه فديتان فإنه) أي
~~المجني عليه (يغتفل ويصاح به وينظر اضطرابه ويتأمل عند صوت الرعد والأصوات
~~المزعجة) كنهيق الحمير (فإن ظهر منه انزعاج أو التفات أو ما يدل على السمع
~~فقول الجاني مع يمينه) لظهور أمارة صدقه (وإن لم يوجد شيء من ذلك) المذكور
~~(فقوله) أي المجني عليه (مع يمينه) لأن الظاهر معه، ومتى حكم له بالدية ثم
~~انزعج عند صوت ms3177 فطولب بالدية فادعى أنه فعل ذلك اتفاقا قبل قوله: لأنه يحتمل
~~فلا ينقض الحكم بالاحتمال وإن تكرر ذلك بحيث تعلم صحة سمعه رد ما أخذ لأنا
~~تبينا
# PageV06P038
# كذبه وكذا يقال في الشم وإن ادعى الجاني أنه ولد أبكم ولا بينة تكذبه قبل
~~قوله مع يمينه وقيل: ترد أي دعواه كما لو قال: ولد ناطقا ثم خرس.
# (وإن ادعى) المجني عليه (نقصان سمع إحداهما) أي الأذنين (فاختباره بأن
~~تسد) الأذن (العليلة وتطلق الصحيحة ويصيح رجل من موضع يسمعه ويعمل كما تقدم
~~في نقص البصر في إحدى العينين ويؤخذ من الدية) أي دية سمع الأذن (بقدر
~~نقصه) أي سمعها كما تقدم في العين (وإن تعدى نقصان السمع فيهما) أي الأذنين
~~و (حلف) لأنه لا يعلم إلا من جهته ولا يتأتى العوض على أهل الخبرة بخلاف
~~البصر (ووجبت فيه حكومة) .
# (وفي مارن الأنف وهو) أي مارنه (ما لان منه) دون القصبة (ولو من أخشم
~~الدية) لأن الشم ليس في الأنف كما سبق (وإن قطع) الجاني (المارن وشيئا من
~~القصبة ف) عليه (دية واحدة) ويندرج ما قطع من القصبة في دية الأنف كما لو
~~قطع اليدين مما فوق الكوع.
# (وفي كل واحد من المنخرين والحاجز بينهما ثلث الدية) لأن الأنف يشتمل على
~~هذه الثلاثة (وفي قطع أحدهما) أي المنخرين (مع نصف الحاجز نصفها) أي الدية
~~ولأنه قطع نصف الأنف (و) في قطع أحد المنخرين (مع كله) أي الحاجز (ثلثاها)
~~أي الدية.
# (وفي الشم الدية) لما في كتاب عمرو بن حزم (وفي ذهابه) أي الشم من أحد
~~المنخرين نصفها أي الدية وفي بعضه حكومة إذا لم يعلم قدره (وإن نقص) الشم
~~(من أحدهما) أي المنخرين (قدر) النقص (بما يقدر به نقص السمع من إحدى
~~الأذنين) كما مر (وإن قطع أنفه فذهب شمه فديتان) لأن الشم ليس في الأنف فلا
~~تندرج ديته فيه.
# (وإن ادعى) المجني عليه (ذهاب شمه اختبر بالروائح الطيبة والمنتنة فإن هش
~~للطيب وتنكر من المنتن) (ف) القول (قول الجاني مع يمينه) عملا ms3178 بالظاهر
~~(وإلا) بأن لم يهش للطيب ولم يتنكر من المنتن (ف) القول (قول مجني عليه مع
~~يمينه) لأن الظاهر معه (وإن ادعى) المجني عليه (نقص شمه) بسبب الجناية
~~(فقوله مع يمينه) لأنه لا يعلم إلا منه (ويجب) له إذن (ما تخرجه الحكومة)
~~كما تقدم في السمع (وإن قطع مع الأنف اللحم الذي تحته، ففي اللحم حكومة)
~~لأنه غير الأنف ولا مقدر فيه (كقطع الذكر واللحم الذي تحته وإن ضرب) الجاني
~~(أنفه فأشله أو عوجه أو غير لونه فحكومة) لأن نفع الأنف باق مع الشلل بخلاف
~~اليد، فإن نفعها قد زال ونفع الأنف جمع الرائحة ومنع وصول شيء إلى دماغه.
# (وفي قطعه) أي الأنف (إلا جلدة بقي معلقا بها فلم يلتحم واحتيج إلى قطعه
~~ففيه ديته) لأن بقاءه إذن كعدمه
# PageV06P039
# (وإن رده فالتحم أو أبانه فرده فالتحم فحكومة) لنقصه.
# (وفي الشفتين الدية) إذا استوعبتا قطعا (وفي كل واحدة منهما) أي الشفتين
~~(نصفها) أي الدية (فإن ضربهما) أي الشفتين (فأشلهما) ففيهما الدية لأنه عطل
~~نفعهما أشبه ما لو أشل يده (أو) ضربها و (تقلصتا فلم تنطبقا على الأسنان)
~~ففيهما الدية لأنه عطل جمالهما (أو استرختا فصارتا لا ينفصلان عن الأسنان
~~ففيهما الدية) لأنه عطل نفعهما (وإن تقلصتا) أي الشفتان (بعض التقلص
~~فحكومة) لذلك النقص (وحد الشفة السفلى من أسفل ما تجافى عن الأسنان واللثة
~~مما ارتفع من جلدة الذقن وحد) الشفة (العليا من فوق ما تجافى عن الأسنان
~~واللثة إلى اتصاله بالمنخرين والحاجز وحدهما) أي الشفتين (طولا طول الفم
~~إلى حاشية الشدقين) .
# (وفي اللسان الناطق الدية) إذا استوعب قطعا إجماعا ذكره ابن حزم لأنه
~~أعظم الأعضاء نفعا وأتمها جمالا يقال جمال الرجل في لسانه، والمرء بأصغريه
~~قلبه ولسانه، ويقال ما الإنسان لولا اللسان إلا صورة مهملة أو بهيمة مهملة
~~(وفي الكلام الدية) لأن كل ما تعلقت الدية بإتلافه تعلقت بإتلاف محله (وفي
~~الذوق إذا ذهب ولو من لسان أخرس الدية) لأن الذوق حاسة أشبه الشم (والمذاق
~~الخمس: الحلاوة والمرارة والحموضة والعذوبة والملوحة ms3179 فإذا ذهب واحد منها)
~~أي الخمس (فلم يدركه وأدرك الباقي) منها (فخمس الدية) لأن الخمس تجب فيها
~~الدية ففي إحداها خمسها (وإن ذهب اثنتان) من الخمس (فخمسان) من الدية (وفي
~~ثلاثة) من الخمس (ثلاثة أخماس) الدية (وفي) ذهاب (أربعة) من الخمس (أربعة
~~أخماس) الدية.
# (وإن لم يدرك بواحدة) من الخمس (ونقص الباقي فخمس الدية) التي لم تدرك
~~بها (وحكومة لنقص الباقي، وإن جنى على لسان ناطق فأذهب كلامه وذوقه) مع
~~اللسان (فديتان) كما لو ذهبت منافع اللسان مع بقائه (فإن قطعه) أي اللسان
~~(فذهبت) أي منفعة الكلام والذوق (معا فدية واحدة) لأنهما ذهبا تبعا فوجب
~~دية اللسان دونهما، كما لو قتل إنسانا (وإن ذهب بعض الكلام وجب من الدية
~~بقدر ما ذهب) من الكلام كما تقدم في نظائره (يعتبر ذلك بحروف المعجم وهي
~~ثمانية وعشرون حرفا) جعلا للألف المتحركة واللينة حرفا واحدا لتقاربهما في
~~المخرج، ولذلك إذا احتاجوا إلى تحريك الألف قلبوها همزة وإلا فهي تسعة
~~وعشرون حرفا كما في حديث أبي ذر.
# (ففي الحرف الواحد ربع سبع الدية) لأن الواحد ربع سبع الثمانية والعشرين
~~(وفي الحرفين نصف سبعها، وكذا حساب ما زاد)
# PageV06P040
# ففي الثلاثة أحرف ثلاثة أرباع سبع الدية، وفي أربعة حروف سبع الدية وهكذا
~~(ولا فرق بين ما خف على اللسان من الحروف أو ثقل) لأن كل ما وجب فيه المقدر
~~لم يختلف لاختلاف قدره كالأصبع (ولا) فرق أيضا (بين الشفوية والحلقية
~~واللسانية، وإن جنى على شفتيه فذهب بعض الحروف وجب فيه) أي الذاهب (بقدره)
~~أي بنسبته من الدية (وكذلك إن ذهب بعض حروف الحلق بجناية) وجب في الذاهب
~~بقدره (وإن ذهب حرف فعجز) المجني عليه (عن كلمة كجعله أحمد أمد لم يجب غير
~~أرش الحرف) الذاهب لأنه لم يذهب سواه.
# (وإن ذهب حرف فأبدل مكانه حرفا آخر مثل أن كان يقول درهم فصار يقول: دلهم
~~أو دغهم أو دنهم فعليه ضمان الحرف الذاهب) لأن ما يبدل لا يقوم مقام الذاهب
~~في القوة ولا غيرها (لا إن جنى ms3180 عليه فذهب البدل وجبت ديته أيضا لأنه) أي
~~البدل (أصل) بنفسه (وإن لم يذهب) بالجناية (شيء من الكلام لكن حصلت فيه
~~عجلة أو تمتمة أو فأفأة) وتقدم أن التمتان من يكرر التاء والفأفاء من يكرر
~~الفاء (فعليه) أي الجاني (حكومة) لما حصل من النقص والشين ولم تجب الدية
~~لأن المنفعة باقية (فإن جنى عليه) أي على ذلك المجني عليه الذي حصل في
~~كلامه عجلة أو تمتمة أو فأفأة (جان آخر فأذهب كلامه ففيه الدية كاملة) .
# كما لو جنى على عينه جان فعمشت ثم جنى عليه آخر فأذهب بصرها (فإن أذهب)
~~الجاني (الأول بعض الحروف وأذهب) الجاني (الثاني بقية الكلام فعلى كل واحد
~~منهما) أي الجانيين (بقسطه) من الدية فيضمن ما أتلفه دون غيره (وإن كان)
~~المجني عليه (ألثغ من غير جناية عليه فذهب إنسان بكلامه كله) بجنايته عليه
~~(فإن كان) الألثغ (مأيوسا من زوال لثغته ففيه) أي الذاهب (بقسطه) من الدية
~~أي بقسط (ما ذهب من الحروف) كما لو أذهب سمع أذن أو شم منخر (وإن كان)
~~الألثغ (غير مأيوس من زوالها) أي زوال لثغته (كالصغير ففيه الدية كاملة)
~~لأن الظاهر زوال لثغته (وكذلك الكبير إذا أمكن زوال لثغته بالتعليم) وجنى
~~عليه فأذهب كلامه ففيه الدية كاملة.
# (وإن قطع) الجاني (بعض اللسان فذهب بعض الكلام فإن استويا مثل أن قطع ربع
~~لسانه فذهب ربع كلامه فربع الدية) لربع اللسان ويندرج فيه ربع الكلام كما
~~لو قطعه كله (فإن ذهب من أحدهما أكثر من الآخر كأن قطع ربع لسانه فذهب نصف
~~كلامه أو بالعكس) بأن قطع نصف لسانه فذهب ربع كلامه (وجب بقدر الأكثر وهو
~~نصف الدية في الحالين) لأن كل واحد من اللسان
# PageV06P041
# والكلام مضمون بالدية منفردا ألا ترى أنه لو ذهب نصف الكلام ولم يذهب من
~~اللسان شيء أو ذهب نصف اللسان ولم يذهب من الكلام شيء وجب على كل صورة نصف
~~الدية.
# (وإن قطع) جان (ربع اللسان فذهب نصف الكلام ثم قطع) جان (آخر بقيته) أي
~~اللسان (فذهب ms3181 بقية الكلام فعلى) الجاني (الأول نصف الدية) لأنه أذهب نصف
~~الكلام (وعلى) الجاني (الثاني نصفها) أي الدية لنصف اللسان بنصف الكلام (و)
~~عليه أيضا (حكومة لربع اللسان) الذي لا كلام فيه لأنه لا نفع فيه فهو
~~بمنزلة الأشل (ولو قطع) جان (نصفه) أي اللسان (فذهب ربع الكلام ثم) قطع
~~(آخر) بقية اللسان (فزال ثلاثة أرباعه) أي الكلام (فعلى الأول نصف الدية)
~~لإذهابه نصف اللسان (وعلى الثاني ثلاثة أرباعها) أي الدية لإذهابه ثلاثة
~~أرباع الكلام.
# (وإن) جنى عليه فذهب كلامه أو ذوقه أو قطع لسانه ثم (عاد كلامه أو ذوقه
~~أو لسانه سقطت الدية) عن الجاني كما تقدم في عود السمع وغيره (وإن كان)
~~المجني عليه (قبضها) أي الدية ثم عاد ما ذهب بالجناية (ردها) أي رد المجني
~~عليه الدية للجاني أو عاقلته، لأنه تبين أنه لا يستحقها (وإن قطع نصفه) أي
~~اللسان (فذهب كل كلامه ثم قطع آخر بقيته فعاد كلامه لم يجب رد الدية) لأن
~~الكلام الذي كان باللسان قد ذهب ولم يعد إلى اللسان وإنما عاد إلى محل آخر
~~(وإن قطعه) أي اللسان (فذهب كلامه ثم عاد اللسان دون الكلام لم يرد الدية)
~~كما لو زال كلامه واللسان باق.
# (وإن اقتص من) أي مجني عليه (قطع بعض لسانه فذهب من كلام الجاني مثل ما
~~ذهب من كلام المجني عليه أو أكثر فقد استوفى) المجني عليه (حقه ولا شيء له)
~~أي الجاني (في الزائد) عن المجني عليه (لأنه من سراية القود وسراية القود
~~غير مضمونة وإن ذهب) من كلام الجاني (أقل) مما ذهب من كلام المجني عليه
~~(فللمقتص دية ما بقي لأنه لم يستوف بدله) .
# ولو كان اللسان ذا طرفين فقطع أحدهما ولم يذهب من الكلام شيء وكانا
~~متساويين في الخلقة فكلسان مشقوق فيهما الدية وفي أحدهما نصفها وإن كان
~~أحدهما تام الخلقة والآخر ناقصا فالتام فيه الدية والناقص زائد فيه حكومة.
# (وإذا قطع لسان صغير لم يتكلم لطفوليته ففيه الدية كلسان الكبير) لأن
~~الأصل السلامة (وإن بلغ) الصغير ms3182 (حدا يتكلم مثله فلم يتكلم ففيه حكومة
~~كلسان الأخرس) إن كان لا ذوق له وإلا وجبت (وإن كبر) الصغير بعد قطع لسانه
~~(فنطق بعض الحروف وجب فيه بقدر ما ذهب من الحروف لأنا تبينا أنه
# PageV06P042
# كان ناطقا وإن كان) الصغير (قد بلغ إلى حد يتحرك) لسانه (بالبكاء أو غيره
~~فلم يتحرك ففيه) أي لسانه إذا قطع (حكومة) كلسان الأخرس (وإن لم يبلغ إلى
~~حد يتحرك) بالبكاء وغيره (ففيه الدية) لأن الظاهر سلامته.
# (وفي كل سن ممن قد أثغر) بالبناء للمفعول (خمس من الإبل) روي عن عمر وابن
~~عباس ولخبر عمرو بن حزم مرفوعا «في السن خمس من الإبل» رواه النسائي
~~(والأضراس والأنياب كالأسنان) لما روى أبو داود عن ابن عباس مرفوعا قال:
~~«الأسنان سواء الثنية والضرس سواء» فيكون في جميعها مائة وستون بعيرا لأنها
~~اثنان وثلاثون أربع ثنايا وأربع رباعيات وأربعة أنياب وعشرون ضرسا في كل
~~جانب خمسة من فوق وخمسة من أسفل (إذا قلعت) الأسنان (بسنخها وهو ما بطن
~~منها في اللحم أو قطع الظاهر) منها (فقط) لعموم ما سبق و (سواء قلعها) أي
~~الأسنان (في دفعة أو دفعات) لعموم الخبر (وإن قلع منها السنخ) بالسين
~~المهملة والخاء المعجمة وهو أصلها كما سبق (فقط ولو كان هو) أي القالع
~~السنخ (الذي جنى على ظهرها ففيه) أي السنخ (حكومة) لأنه لم يرد فيه تقدير.
# (ولا يجب بقلع سن الصغير الذي لم يثغر) أي تسقط رواضعه (في الحال شيء)
~~لأن العادة عود سنه (لكن ينتظر عودها فإن مضت مدة ييأس من عودها وجبت
~~ديتها) قال أحمد يتوقف سنة لأنه غالب في نباتها (إلا أن ينبت مكانها أخرى)
~~مماثلة لها فلا شيء عليها كما لو عاد السمع (وإن عادت) السن (قصيرة أو
~~شوهاء أو أطول من أخواتها أو صفراء أو حمراء أوسوداء أو خضراء فحكومة)
~~لأنها لم تذهب بمنفعتها فلم تجب ديتها ووجبت الحكومة لنقصها (وإن) عادت
~~قصيرة و (أمكن تقدير نقصها من نظيرتها أو كان فيها ثلمة أمكن تقديرها ففيها
~~بقدر ms3183 ما نقص) منها من ديتها بالنسبة كما لو نقص سمع أذن أو بصر عين وأمكن
~~تقديره (وإن نبتت) السن المجني عليها (مائلة عن صف الأسنان بحيث لا ينتفع
~~بها ففيها ديتها) كأنها لم تعد إذ لا نفع بذلك العائد (وإن كان ينتفع بها)
~~مع ميلها (فحكومة) للميل.
# (وإن جعل) المجني عليه (مكان السن) المقلوعة (سنا أخرى) من آدمي (أو سن
~~حيوان أو عظمها فثبتت وجب ديتها) كما لو لم يجعل مكانها شيئا (وإن قلعت هذه
~~الثلاثة فحكومة) للنقص.
# (وإن قلع سنه أو قلع طرفه) كلسان ومارن (ونحوهما فرده فالتحم فله أرش
~~نقصه) فقط وهو حكومة (ثم إن أبانه أجنبي) بعد ذلك (وجبت ديته) كما لو لم
~~يتقدمه جناية عليه.
# (وإن عادت
# PageV06P043
# سن من قد أثغر ولو بعد الإياس من عودها رد) المجني عليه (ديتها إن كان
~~أخذها) لأنا تبينا أنه كان لا يستحقها وإن لم يكن أخذها سقطت.
# (وإن كسر) الجاني (بعض ظاهر السن ففيه) أي الذاهب (من دية السن بقدره
~~كالنصف) والثلث كسائر ما فيه مقدر (وإن جاء) جان (آخر فكسر الباقي منها
~~فعليه بقية الأرش) أي بقية ديتها (وإن اختلفا) أي الجانيان في قدر ما أذهب
~~كل منهما (فالقول قول المجني عليه في قدر ما أتلف كل واحد منهما) أي
~~الجانيين (وإن انكشفت اللثة) بكسر اللام وفتح الثاء مخففة (عن بعض السن) ثم
~~كسر السن أو بعض السن وأريد تقديره (فالدية في قدر الظاهر) من السن (عادة
~~دون ما انكشف على خلاف العادة) لأنه عارض فلا يعتد به (وإن اختلفا) أي
~~الجاني والمجني عليه (في قدر الظاهر) من السن (اعتبر ذلك بأخواتها) لأن
~~الظاهر مساواتها لهن (فإن لم يكن لها شيء تعتبر به) بأن لم يكن له غيرها
~~(ولم يمكن أن يعرف ذلك أهل الخبرة فقول الجاني) بيمينه لأنه منكر فيما زاد
~~عما يقر به.
# (وإن قلع) الجاني (سنا مضطربة لكبر أو مرض وكانت منافعها) أي السن (باقية
~~من المضغ وحفظ الطعام والريق وجبت ديتها وكذلك إن ذهب ms3184 بعض منافعها وبقي
~~بعضها) وجبت ديتها لأنه أذهب عضوا فيه منفعة (وإن ذهبت منافعها كلها فهي
~~كاليد الشلاء) ففيها حكومة.
# (وإن قلع سنا فيها داء أو) قلع سنا فيها (أكلة ولم يذهب شيء من أجزائها
~~ففيها دية سن صحيحة) لكمالها وبقاء منافعها (وإن سقط من أجزائها شيء سقط من
~~ديتها بقدر الذاهب منها ووجب الباقي) من ديتها فيما أذهبه كسائر ما فيه
~~مقدر.
# (وإن كانت ثنيته قصيرة) خلقة وقلعها جان (نقص من ديتها بقدر نقصها كما لو
~~نقصت بكسرها) ثم جنى عليها.
# (وإن جنى على سنه فبقي فيها اضطراب ففيها حكومة) لنقصها بذلك.
# (وفي تسويد السن والظفر) ديته لما روي عن زيد بن ثابت ولم يعرف له مخالف
~~من الصحابة ولأنه أذهب جمال ذلك على الكمال فكملت ديتها كما لو قطع أذن
~~الأصم.
# (و) في تسويد (الأذن والأنف بحيث لا يزول) السواد (عنه) أي عما ذكر من
~~السن والظفر والأنف (ديته) كالسن والظفر (فإن ذهبت) السن السوداء أو الظفر
~~أو الأذن أو الأنف كذلك (بعد ذلك) الاسوداد (بجناية) عليه (ففيها حكومة)
~~كاليد الشلاء (وإن احمر السن) بالجناية (أو اصفرت أو اخضرت أو كلت أو تحركت
~~فحكومة) للنقص (فإن قلعها بعد ذلك قالع فحكومة) ولا يعارض ذلك ما تقدم فيما
~~إذا اضطربت
# PageV06P044
# لمرض أو كبر لأن تحركها هنا بجناية (ولو نبتت) السن (من صغير سوداء ثم
~~ثغر ثم عادت سوداء فديتها) أي إذا أذهبها الجاني كمن خلق أسود الوجه والجسم
~~جميعا وإن نبتت أولا بيضاء ثم ثغر ثم عادت سوداء فإن قال أهل الخبرة ليس
~~السواد لمرض ولا علة ففيها كمال ديتها وإلا فحكومة.
# (وفي اللحيين الدية) لأن فيهما نفعا وجمالا وليس في البدن مثلهما (وهما)
~~أي اللحيان (العظمات اللذان فيهما الأسنان السفلى وفي إحداهما نصفها فإن
~~قلعها) أي اللحى (بما عليها من الأسنان وجبت ديتها ودية الأسنان) فلا تدخل
~~دية الأسنان في اللحيين بخلاف أصابع اليدين لأن الأسنان ليست متصلة
~~باللحيين وإنما هي مغروزة فيها بخلاف الأصابع وأيضا كل من ms3185 اللحيين والأسنان
~~ينفرد باسم، واللحيان يوجدان قبل وجود الأسنان وينبتان بعد قلعهما بخلاف
~~الكف مع الأصابع.
# (وفي اليدين الدية وفي إحداهما نصفها) للأخبار (وسواء قطعهما من الكوع أو
~~المنكب أو مما بينهما) لأن اليد اسم للجميع لأنه لما نزلت آية التيمم مسح
~~إلى المناكب (فإن قطعهما من الكوع) وجبت الدية لأن اليد في الشرع محمولة
~~على ذلك بدليل قطع السارق والمسح في التيمم (ثم) إن (قطعهما) الجاني (من
~~المرفق أو مما قبله أو) ما (بعده ففي المقطوع ثانيا حكومة) لأن الدية وجبت
~~عليه بالقطع الأول كما لو قطع الأصابع ثم قطع الكف.
# (وإن جنى عليهما) أي اليدين (فأشلهما وأذهب نفعهما أو أشل رجله أو ذكره
~~أو أنثييه أو إسكتيها وكذا سائر الأعضاء) إذا جنى عليها فأشلها (ففيه ديته)
~~أي دية العضو الذي أشل لأنه عطل نفعه (إلا الأذن والأنف) إذا أشلهما فلا
~~تجب ديتهما بل حكومة (كما تقدم) لأن المقصود منهما الجمال وهو باق مع
~~شللهما كما سبق.
# (وإن جنى على يد فعوجها أو نقص قوتها أو شانها) أي عيبها (ف) عليه
~~(حكومة) لأنها أرش كل ما لا مقدر فيه (وإن كسرها) الجاني أي اليد (ثم
~~انجبرت مستقيمة فحكومة لشينها إن شانها ذلك) إن لم يكن الكسر في الذراع أو
~~العضد وإلا فيأتي حكمه (وإن عادت) اليد بعد كسرها (معوجة فالحكومة أكثر) من
~~الحكومة إذا عادت مستقيمة لزيادة الشين (وإن قال الجاني أنا أكسرها ثم
~~أجبرها مستقيمة لم يمكن) من ذلك لما فيه من الإضرار بالمجني عليه وقد لا
~~يصيب (فإن كسرها تعديا) أي بغير إذن ولي الجناية (ثم جبرها فاستقامت لم
~~يسقط ما وجب من الحكومة في اعوجاجها) لأنه استقر بالاندمال (وفي الكسر
~~الثاني حكومة أخرى) لأنه جناية غير الأولى.
# (وتجب دية اليد في يد المرتعش و) تجب دية الرجل في (قدم الأعرج و) تجب
~~دية اليد في (يد الأعسم) لعموم الأخبار (وهو)
# PageV06P045
# أي العسم (اعوجاج في الرسغ) أي مفصل ما بين الكف والساعد والقدم إلى
~~الساق.
# (فإن كان ms3186 له كفان في ذراع أو يدان في عضد وإحداهما باطشة دون الأخرى أو)
~~إحداهما (أكثر بطشا) من الأخرى (أو) إحداهما (في سمت الذراع) أي مقابلته
~~(والأخرى منحرفة عنه أو إحداهما تامة) الخلق (والأخرى ناقصة فالأولى هي
~~الأصلية والأخرى زائدة ففي الأصلية ديتها) إن قطعت خطأ أو عمدا واختيرت
~~(والقصاص بقطعها عمدا وفي الزائدة حكومة سواء قطعها منفرجة أو مع الأصلية)
~~لأنها زائدة (وإن استويا من كل الوجوه فإن كانتا غير باطشتين ففيهما حكومة)
~~لأنه لا نفع فيهما كاليد الشلاء (وإن كانتا باطشتين ففيهما جميعا دية يد
~~واحدة) لأن إحداهما أصلية (وحكومة للزائدة وإن قطع إحداهما فلا قود) فيها
~~لاحتمال أن تكون هي الزائدة فلا تؤخذ بها الأصلية (وفيها) أي إحدى
~~الباطشتين (نصف ما فيهما إذا قطعتا أي نصف) دية (يد وحكومة وإن قطع أصبعا
~~من إحداهما فنصف أرش أصبع وحكومة) هنا أحد وجهين أطلقهما في الشرح وهو قياس
~~ما قبله واقتصر في الإنصاف وتصحيح الفروع والتنقيح على نصف أرش أصبع وتبعهم
~~في المنتهى.
# (وإن قطع ذو اليد التي لها طرفان يدا لم يقطعا) بتلك اليد لئلا تؤخذ يدان
~~بيد واحدة (ولا) تقطع (إحداهما) بتلك اليد لأنا لا نعرف الأصلية فنأخذها
~~بها ولا تؤخذ زائدة بأصلية (وكذا الرجل) على التفصيل السابق (وإن قطع كفا
~~بأصابعه لم يجب إلا دية اليد) وتندرج فيها دية الأصابع لأن مسمى الجميع يد
~~كما تقدم (وإن قطع كفا عليه بعض أصابع دخل ما حاذى الأصابع) من الكف (في
~~ديتها) لأن الأصابع لو كانت سالمة كلها لدخل أرش الكف كله في دية الأصابع
~~فكذلك ما حاذى الأصابع السالمة دخل في ديتها (وعليه) أي الجاني (أرش باقي
~~الكف) المحاذي للمقطوعات لأنه ليس له ما يدخل في ديته فوجب أرشه كما لو
~~كانت الأصابع كلها مقطوعة.
# (وإن قطع أنملة بظفرها فليس عليه إلا ديتها) أي الأنملة ويندرج فيها دية
~~الظفر لدخوله في مسمى الأنملة (وفي كف بلا أصابع) حكومة.
# (و) في (ذراع بلا كف) حكومة (و) في (عضد بلا ms3187 ذراع حكومة) قال المصنف في
~~حاشية التنقيح أنه المذهب وقطع به في المبدع في مواضع والرواية الثانية يجب
~~ثلث ديته قدمه في المبدع في موضع آخر وقطع به في التنقيح وتبعه في المنتهى
~~وصححه في الإنصاف قال وقد شبه الإمام أحمد ذلك بعين قائمة قال وحكم الرجل
~~حكم اليد في ذلك انتهى قلت مقتضى تشبيه الإمام له بعين قائمة وجوب حكومة
~~فيها كما هو الصحيح فيها.
# (وفي الرجلين الدية وفي إحداهما
# PageV06P046
# نصفها وتفصيلها كاليدين) لما تقدم (ومفصل الكعبين مثل مفصل الكفين فإن
~~كان له قدمان على ساق فكالكفين على ذراع واحد) وتقدم (فإن كانت إحداهما
~~أطول من الأخرى فقطع الطولى وأمكنه المشي على القصيرة فهي) الأصلية (فيكون
~~في المقطوعة) حكومة (وإلا) أي وإن لم يمكنه المشي على القصيرة فهي (زائدة)
~~ويجب في المقطوعة نصف الدية.
# (وفي الثديين الدية وفي أحدهما نصفها) قال في المبدع بالإجماع (وفي
~~حلمتيهما الدية) لأنه ذهب منهما ما تذهب المنفعة بذهابه كحشفة الذكر (وفي
~~إحداهما نصفها وإن قطع الثديين بحلمتيهما فدية واحدة) كقطع الذكر بحشفته
~~لأن مسمى الجميع واحد (فإن حصل مكان قطعهما) أي الثديين (جائفة ففيها ثلث
~~الدية مع ديتهما) أي دية الثديين (وإن) حصل (جائفتان فدية) للثديين
~~(وثلثان) من الدية للجائفتين (وإن جنى) على الثديين (فأذهب لبنهما من غير
~~أن يشلهما ف) عليه (حكومة) لما حصل في النقص ولم تجب الدية لأنه لم يذهب
~~نفعهما بالكلية (وإن جنى عليهما) أي الثديين (من صغيرة ثم ولدت فلم ينزل
~~لها لبن فإن قال أهل الخبرة قطعته الجناية فعليه) أي الجاني (ما على من ذهب
~~باللبن بعد وجوده) وهو حكومة إذا لم يشلهما كما تقدم (وإن قالوا) أي أهل
~~الخبرة (قد انقطع من غير الجناية لم يضمن) ما ذهب من اللبن لأنه بغير
~~جنايته (وإن نقص لبنهما) أي الثديين بالجناية (أو كانا ناهدين فكسرهما أو
~~صار بهما مرض ف) عليه (حكومة) لذلك النقص.
# (وفي ثندوتي الرجل) الواحدة ثندوة بفتح الثاء بلا همزة وبضمها مع الهمز
~~وهي (مغرز ms3188 الثدي) وقال الجوهري الثدي للرجل والمرأة وهو أصح في اللغة ومنهم
~~من أنكره ذكره في المبدع (الدية) لأنه يحصل بهما الجمال وليس في البدن
~~غيرهما من جنسهما (وفي إحداهما نصفها) .
# (وفي الأليتين الدية وفي إحداهما نصفها وهما) أي الأليتان (ما علا وأشرف
~~عن الظهر وعن استواء الفخذين وإن لم يحصل إلى العظم الذي تحتهما وفي ذهاب
~~بعضهما) أي الأليتين (بقدره) من الدية بنسبة الأجزاء كسائر ما فيه مقدر
~~(فإن جهل المقدار) أي مقدار الذاهب منهما أي جهلت نسبته منهما (فحكومة)
~~كنقص السمع.
# (وفي كسر الصلب الدية إذا لم ينجبر) قال في الشرح وغيره ذكره في المبدع
~~في موضع وهو موافق لما في كتاب عمرو بن حزم مرفوعا: «وفي الصلب الدية» وروى
~~الزهري من رواية ابن المسيب قال: " مضت السنة أن في الصلب الدية " وقال
~~القاضي فيه دية إلا أن يذهب مشيه أو جماعه.
# وفي المبدع أيضا إذا كسر صلبه فجبر وعاد إلى حاله فحكومة للكسر وإن
# PageV06P047
# احدودب فحكومة لهما أي للكسر والاحديداب (فإن ذهب به) أي بكسر الصلب
~~(مشيه) فدية واحدة (أو) ذهب بكسر صلبه (نكاحه فدية واحدة) لأن الذاهب منفعة
~~واحدة (وإن ذهبا) أي المشي والنكاح (فديتان) كما لو ذهبت منافع الإنسان مع
~~بقائه.
# (وإن جبر) الصلب بعد كسره (فعادت إحدى المنفعتين لم يجب إلا دية) المنفعة
~~الذاهبة دون ما عادت (إلا أن تنقص الأخرى) التي عادت (أو تنقصا) أي
~~المنفعتان بلا ذهاب (فحكومة) للنقص (أو إن ادعى) المجني عليه (ذهاب جماعه)
~~بالجناية (فقال رجلان من أهل الخبرة أن مثل هذه الجناية تذهب الجماع فقول
~~المجني عليه مع يمينه) لأن الظاهر معه (وإن ذهب ماؤه) بالجناية (أو) ذهب
~~(إحباله دون جماعه) بالجناية (ففيه الدية) لأن منفعته مقصودة أشبه السمع.
# (وفي ذهاب الأكل) بالجناية (الدية) لأنه نفع مقصود كالشم (وفي إذهاب
~~منفعة الصوت الدية) ذكره في الترغيب وغيره.
# وفي الفنون لو سقاه زرق حمام فذهب صوته لزمه حكومة (وفي الحدب) بفتح
~~الحاء والدال (الدية) لأن بذلك تذهب المنفعة والجمال لأن ms3189 انتصاب القامة من
~~الكمال والجمال وبه شرف الآدمي على سائر الحيوانات (فإن انحنى قليلا
~~فحكومة) للنقص.
# (وفي الصعر الدية) رواه مكحول عن زيد ولا يعرف له مخالف ولأنه أذهب
~~الجمال والمنفعة (وهو) أي الصعر (أن يجنى عليه فيصير وجهه في جانب ولا يعود
~~فلا يقدر على النظر أمامه ولا يمكنه لي عنقه) وأصل الصعر داء يأخذ البعير
~~في عنقه فيلتوي منه عنقه قال تعالى: {ولا تصعر خدك للناس} [لقمان: 18] أي
~~لا تعرض عنهم بوجهك (وإن صار الالتفات أو ابتلاع الماء أو) ابتلاع (غيره
~~شاقا عليه ف) على الجاني (حكومة) لهذا النقص.
# (وفي الذكر الدية) إجماعا وتقدم (من صغير وكبير وشيخ وشاب) لعموم حديث
~~عمرو بن حزم مرفوعا: «وفي الذكر الدية» رواه أحمد والنسائي (وإن قطع)
~~الجاني (نصفه) أي الذكر (بالطول ففيه) الدية كاملة لأنه ذهب بمنفعة الجماع.
# (قال الموفق والشارح وهذا هو الأولى قال في الإنصاف وهو الصواب ونقل
~~الموفق عن أصحابنا أن فيه نصف الدية وقطع به في المنتهى وإن قطع منه قطعة
~~ما دون الحشفة وخرج البول على عادته وجب بقدر القطعة من جميع الذكر من
~~الدية وإن خرج من موضع القطع وجب الأكثر) من الدية أو الحكومة.
# (وفي حشفته) أي الذكر (الدية) قال في المبدع بغير خلاف نعلمه لأن منفعته
~~تكمل بالحشفة كما تكمل منافع اليد بالأصابع.
# (وفي ذكر الخصي ولو جامع به) حكومة
# PageV06P048
# (و) في (ذكر العنين) حكومة (و) في (الذكر دون حشفته حكومة) لأنه لا مقدر
~~فيه ولا يمكن إيجاب دية كاملة لذهاب منفعته.
# (وفي الأنثيين الدية وفي إحداهما نصفها فإن قطع الذكر والأنثيين معا)
~~فديتان (أو) قطع (الذكر ثم الأنثيين فديتان) لأن كل واحد منهما لو انفرد
~~لوجب في قطعه الدية فكذا لو اجتمعا (وإن قطع الأنثيين ثم) قطع (الذكر ففي
~~الأنثيين الدية) لأن قطعهما لم يصادف ما يوجب نقصهما من ديتهما (وفي الذكر
~~حكومة) لأنه ذكر خصي (وإن رض أنثييه أو أرسلهما كملت ديتهما) كما لو قطعهما
~~(وإن قطعهما) أي الأنثيين (فذهب نسله ms3190 فدية واحدة) وكذا لو قطع إحداهما فذهب
~~النسل فنصف الدية لأن دية منفعة العضو تندرج فيه كما سبق غير السمع والشم.
# (وفي إسكتي المرأة) بكسر الهمزة وفتحها (وهما) أي إسكتاها (اللحم المحيط
~~بالفرج من جانبيه إحاطة الشفتين بالفم وهما شفراها) وقال أهل اللغة الشفران
~~حاشيتا الإسكتين (الدية) لأن فيهما منفعة وجمالا وليس في البدن غيرهما من
~~جنسهما (وفي أحدهما نصفها وسواء كانتا غليظتين أو دقيقتين قصيرتين أو
~~طويلتين من بكر أو ثيب صغيرة أو كبيرة مخفوضة أي مختونة أو غير مخفوضة ولو
~~من رتقاء) وإن أشلهما ففيهما الدية كما لو جنى على شفتيه فأشلهما.
# (وفي ركب المرأة) بالتحريك (وهو عانتها حكومة وكذا عانته) أي الرجل لأنه
~~لا مقدر فيها (فإن أخذ منه) أي الركب (شيء مع فرجها أو) مع (ذكره فحكومة)
~~لما أخذ منه (مع الدية) أي دية الفرج أو الذكر.
# (وفي أصابع اليدين الدية وفي أصابع الرجلين الدية وفي كل أصبع عشرها) لما
~~روى الترمذي وصححه عن ابن عباس مرفوعا: «دية أصابع اليدين والرجلين عشر من
~~الإبل لكل أصبع» وفي البخاري عنه مرفوعا قال: " هذه وهذه سواء " يعني
~~الخنصر والإبهام.
# (وفي كل أنملة ثلث العشر) لأن دية الأصبع تقسم على أنامله كما قسمت دية
~~اليد على أصابعها بالسوية (فإن كانت) الأنملة (من إبهام فنصف العشر) لأنهما
~~مفصلان.
# (وفي الظفر خمس دية الأصبع) لقول زيد وروي عن ابن عباس ولم يعرف لهما
~~مخالف (إذا قلعه ولم يعد) أو عاد أسود كما في المنتهى لذهاب جماله.
# (وفي الأصبع الزائدة حكومة) لأنه لا مقدر فيه.
# (وإن جنى على مثانته فلم يستمسك بوله ففيه الدية وإن جنى عليه) بأن ضرب
~~بطنه أو نحوه (فلم يمسك غائطه ففيه الدية) لأن ذلك منفعة كبيرة ليس في
~~البدن مثلها والضرر بفواتها عظيم فكان في كل واحد منهما الدية كالسمع
# PageV06P049
# والبصر (وإن أذهب المنفعتين فديتان) ولو بجناية واحدة لأن كلا منهما لو
~~انفردت فيها الدية فكذا إذا اجتمعتا.
# (وفي ذهاب العقل الدية) قال في المبدع بالإجماع وسنده ms3191 ما في كتاب عمرو بن
~~حزم ولأنه أكبر المعاني قدرا وأعظم الحواس نفعا فإنه يتميز به من البهيمة
~~وتعرف به صحة حقائق المعلومات ويهتدى به إلى المصالح ويدخل به في التكليف
~~وهو شرط في ثبوت الولايات وصحة التصرفات وأداء العبادات فكان أولى من بقية
~~الحواس (فإن نقص) العقل (نقصا معلوما مثل أن صار يجن يوما ويفيق يوما ففيه
~~من الدية بقدر ذلك) الذاهب بالنسبة كذهاب سمع أذن (وإن لم يعلم) قدر الذاهب
~~(مثل أن صار مدهوشا أو) صار (يفزع منه ويستوحش إذا خلا فحكومة) لذلك النقص
~~(وإن أذهب عقله بجناية توجب أرشا كالجراح) من موضحة أو غيرها (أو قطع عضوا
~~من يديه أو رجليه أو غيرهما أو ضربه على رأسه) فذهب عقله (وجبت الدية
~~لذهاب) العقل (و) وجب (أرش الجرح إن كان) ثم جرح.
# (وإن جنى عليه فأذهب سمعه وعقله وبصره وكلامه وجب أربع ديات) لقضاء عمر
~~رواه أحمد في رواية ولده عبد الله (مع أرش الجرح) إن كان كما لو ذهبت
~~بجنايات (فإن مات) المجني عليه (من الجناية لم يجب إلا دية واحدة) للنفس
~~واندرج فيها ما عداها من المنافع كديات الأعضاء (وإن أنكر الجاني زوال عقله
~~ونسبه إلى التجانن) يعني أن يتفعل الجنون (راقبناه) أي المجني عليه (في
~~خلواته فإن لم تنضبط أحواله وجبت الدية) عملا بالظاهر (ولا يحلف) لعدم
~~أهليته له.
# (وفي تسويد الوجه إذا لم يزل الدية) لأنه أذهب الجمال على الكمال أشبه
~~قطع أذني الأصم (فإن حمره أو صفره) أي الوجه (فحكومة) لأنه لم يذهب الجمال
~~على الكمال.
### | [فصل وفي العضو الأشل]
# (فصل وفي العضو الأشل وهو الذي ذهبت منفعته من اليد والرجل والذكر والثدي
~~ولسان الأخرس) الذي لا ذوق له (والعين القائمة في موضعها صورتها كصورة
~~الصحيحة غير أنه ذهب بصرها وشحمة الأذن) وهي ما لان في أسفلها وهي معلق
~~القرط (وذكر الخصي والعنين والسن السوداء التي ذهبت منفعتها بحيث لا يمكنه
~~أن يعض بها شيئا والثدي دون حلمته والذكر
# PageV06P050
# دون حشفته وقصبة الأنف ms3192 دون مارنه واليد والأصبع الزائدين حكومة) لما حصل
~~من النقص والشين مع عدم ورود تقديره في شيء منها والتقدير بابه التوقيف
~~(وتقدم بعضه) ويأتي معنى الحكومة في الباب بعده (ولا تجب دية جرح حتى
~~يندمل) لما مر (ولا) تجب (دية سن و) لا دية (ظفر و) لا دية (منفعة) من بصر
~~أو غيره (حتى ييأس من عودها) لما تقدم من أنه لا دية لما رجي عوده في مدة
~~تقولها أهل الخبرة (فإن مات) المجني عليه (في المدة) التي ذكر أهل الخبرة
~~أنه يعود فيها قبل العود (فلوليه دية) ما جنى عليه من (سن وظفر) ومنفعة
~~لليأس من عوده بموته (وله القود في غيرهما) أي غير السن والظفر من الأعضاء
~~لأن العادة لم تجر بعوده، لكن لا يقتص إلا بعد الاندمال لأنه لا يدري أقتل
~~هو أم ليس بقتل؟ فينظر ليعلم حكمه وما الواجب فيه ولذا لم تجب ديته قبل
~~الاندمال (وتقدم بعضه ولو التحمت الجائفة أو الموضحة وما فوقها) كالهاشمة
~~والمنقلة (على غير شين لم يسقط موجبها) لأن الشارع أوجب فيها ذلك الأرش ولم
~~يقيده بحال دون حال فوجب بكل حال.
### | [باب الشجاج وكسر العظام]
# (باب الشجاج وكسر العظام الشجة) واحدة الشجاج وهي (اسم لجرح الرأس وجرح
~~الوجه خاصة) وقد تستعمل في غير ذلك من الأعضاء قاله ابن أبي الفتح (وهي
~~عشر) بالاستقراء (خمس لا مقدر فيها) لأن التقدير من الشرع ولم يرد فيها
~~(أولها الحارصة) بالحاء والصاد المهملتين (وهي التي تشق الجلد قليلا أي
~~تقشره شيئا يسيرا ولا تدميه) والحرص الشق ومنه حرص القصار الثوب إذا شقه
~~قليلا وهي القاشرة والقشرة قال ابن هبيرة: تبعا للقاضي وتسمى الملطاة (ثم)
~~ثانيها (البازلة وتسمى الدامية والدامعة) لقلة سيلان دمها تشبيها له بخروج
~~الدمع من العين (وهي التي يسيل منها الدم ثم) ثالثها (الباضعة وهي التي
~~تبضع اللحم) أي تشقه (بعد الجلد ثم) رابعها (المتلاحمة وهي ما أخذت في
~~اللحم أي دخلت فيه دخولا كثيرا فوق الباضعة ودون السمحاق ثم) خامسها
~~(السمحاق ms3193 وهي التي بينها وبين العظم قشرة رقيقة) فوق العظم (تسمى تلك
~~القشرة سمحاقا و) لذلك (تسمى
# PageV06P051
# الجراح الواصلة إليها سمحاقا فهذه الخمس فيها حكومة) لأنها جراحات لم يرد
~~فيها توقيت من الشرع أشبهت جراحات البدن.
# (وخمس) أي من الشجاج (فيها مقدر أولها الموضحة) والوضح البياض (وهي التي
~~توضح العظم) أي تبدي بياضه (أي تبرزه ولو بقدر رأس بزة وموضحة الرأس والوجه
~~سواء) لعموم الأخبار (وفيها إن كانت من حر مسلم ولو أنثى خمس من الإبل) لما
~~في حديث عمرو بن حزم: «وفي الموضحة خمس من الإبل» وعن عمرو بن شعيب عن أبيه
~~عن جده أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «في المواضح خمس خمس» رواه
~~الخمسة (ولا يعتبر إيضاحها للناظر فلو أوضحه برأس مسلة أو) رأس (إبرة وعرف
~~وصولها إلى العظم كانت موضحة) لأنها أوضحت العظم (فإن عمت الرأس) ونزلت إلى
~~الوجه فموضحتان (أو لم تعمه) أي الرأس (ونزلت إلى الوجه فموضحتان) لأنه
~~أوضحه في عضوين فكان لكل واحد منهما حكم نفسه كما لو أوضحه في رأس ونزل إلى
~~القفا.
# (وإن أوضحه موضحتين بينهما حاجز فعليه) أي الجاني (أرش موضحتين) عشرة
~~أبعرة (فإن خرق الجاني ما بينهما) أي الموضحتين صارتا واحدة (أو ذهب ما
~~بين) الموضحتين (بالسراية صارا موضحة واحدة) كما لو أوضحه الكل من غير حاجز
~~(ومثله لو قطع ثلاث أصابع امرأة) حرة مسلمة (فعليه ثلاثون من الإبل فإن قطع
~~الرابعة قبل البرء عاد) ما عليه (إلى عشرين) كما تقدم عن سعيد بن المسيب
~~وقوله: هكذا السنة (فإن اختلفا) أي الجاني والمجني عليها (في قطعها) أي
~~الأصبع الرابعة بأن قال الجاني: إنه قطعها أو إنها ذهبت بالسراية وقالت: بل
~~قطعها غيرك (فقول مجني عليها) لأن الظاهر معها فيلزمه ثلاثون بعيرا ولا
~~يقبل قولها على الغير بلا بينة لأن الأصل براءته.
# وإن اندملت الموضحتان ثم أزال الجاني الحاجز بينهما فعليه أرش ثلاث مواضح
~~لأنه استقر عليه أرش الأولتين بالاندمال ثم لزمه أرش الثالثة (وإن اندملت
~~إحداهما ثم زال الحاجز ms3194 بفعله) أي الجاني (أو بسراية الأخرى) التي لم تندمل
~~(فموضحتان) لأنه استقر عليه أرش التي اندملت وما عداها موضحة واحدة كما لو
~~لم يكن معها غيرها (وإن خرقه) أي الحاجز بين موضحتين (أجنبي فعلى الأول أرش
~~موضحتين وعلى الثاني أرش موضحة لأن فعل أحدهما لا ينبني على فعل الآخر)
~~فانفرد كل واحد منهما بحكم جنايته (وإن أزاله) أي الحاجز بينهما (المجني
~~عليه فعلى الأول أرش موضحتين)
# PageV06P052
# لأن ذلك وجب عليه جنايته فلم يسقط عنه شيء بفعل غيره.
# (فإن اختلفا فيمن خرقه) أي الحاجز بينهما (فقال الجاني: أنا شققت ما
~~بينهما وقال المجني عليه: بل أنا) الخارق لما بينهما (أو) قال المجني عليه
~~للجاني (أزالها آخر سواك فقول المجني عليه) بيمينه لأن سبب أرش موضحتين قد
~~وجد الجاني يدعي زواله والمجروح ينكره والقول قول المنكر لأن الأصل معه
~~(وإن خرق الجاني ما بينهما) أي الموضحتين (في الباطن بأن قطع اللحم الذي
~~بينهما وترك الجلد الذي فوقهما صارا) موضحة (واحدة) لاتصالهما في الباطن
~~وكذا لو خرقه ظاهرا وباطنا كما يعلم مما تقدم (وإن خرقه) أي الحاجز (في
~~الظاهر فقط فثنتان) أي موضحتان لعدم اتصالهما باطنا (كما لو جرحه جراحا
~~واحدة وأوضحه في طرفيها) أي الجراحة فموضحتان (وإن شج جميع رأسه سمحاقا إلا
~~موضعا منه أوضحه لم يلزمه أكثر من أرش موضحة كما لو أوضحه) أي الرأس (كله)
~~أي لأنه لو أوضحه في رأسه كله لم يلزمه سوى أرش موضحة فهنا أولى.
# (وإن شجه شجة بعضها هاشمة وباقيها دونها) أي دون من الهاشمة موضحة كانت
~~أو دونها (لم يلزمه أكثر من أرش هاشمة) كما لو هشمه في رأسه كله (وإن كانت)
~~الشجة (منقلة وما دونها أو) كانت (مأمومة وما دونها فعليه أرش منقلة) فقط
~~(أو مأمومة) لما تقدر في الموضحة والهاشمة (ثم) يلي الموضحة (الهاشمة وهي
~~التي توضح العظم) أي تبرزه (وتهشمه) أي تكسره (وفيها عشر من الإبل) روي عن
~~زيد بن ثابت ومثل ذلك لا يقال بالرأي فيكون توقيفا (فإن هشمه هاشمتين ms3195
~~بينهما حاجز ففيهما عشرون من الإبل على ما ذكرنا من التفصيل في الموضحة)
~~بلا فرق.
# (وتستوي الهاشمة الصغيرة والكبيرة كالموضحة) لأن الاسم يتناولهما (وإن
~~ضربه بمثقل فهشمه من غير أن يوضحه فحكومة) لأن ذلك ليس بهاشمة ولا تقدير
~~فيه يرجع إليه فوجب فيه حكومة (وإن أوضحه موضحتين هشم العظم في كل واحدة
~~منهما وانضل الهشم في الباطن ف) هما (هاشمتان) فيهما عشرون بعيرا لأن الهشم
~~إنما يكون تبعا للإيضاح فإذا كانتا موضحتين كان الهشم هاشمتين بخلاف
~~الموضحة فإنها ليست تبعا لغيرها فافترقا.
# (ثم) يلي الهاشمة (المنقلة وهي التي توضح) العظم (وتهشم) العظم (وتنقل
~~عظامها بتكسيرها وفيها خمس عشرة من الإبل) بإجماع أهل العلم حكاه ابن
~~المنذر في كتاب عمرو بن حزم الذي كتبه النبي - صلى الله عليه وسلم - وفي
~~المنقلة خمس عشرة من الإبل (وفي
# PageV06P053
# تفصيلها) أي المنقلة (ما في تفصيل الموضحة والهاشمة على ما مضى) توضيحه
~~(ثم) يلي المنقلة.
# (التي تصل إلى أم الدماغ وهي) أي أم الدماغ (جلدة فيها الدماغ) قال النضر
~~بن شميل: أم الرأس الخريطة التي فيها الدماغ سميت بذلك لأنها تخرط الدماغ
~~وتجمعه (وفيها ثلث الدية) لقوله - صلى الله عليه وسلم - في كتاب عمرو بن
~~حزم: «في المأمومة ثلث الدية» وعن ابن عمر مرفوعا مثل ذلك ثم يلي المأمومة
~~الدامغة بالغين المعجمة وهي المذكورة بقوله (وفي الدامغة ما في المأمومة)
~~أي ثلث الدية لأنها أبلغ من المأمومة ولا يسلم صاحبها في الغالب (وهي) أي
~~الدامغة (التي تخرق جلدة الدماغ وإن أوضحه جان ثم هشمه ثان ثم جعلها) أي
~~الشجة المذكورة (ثالث منقلة ثم) جعلها (رابع مأمومة أو دامغة فعلى الرابع
~~ثمانية عشر وثلاث من الإبل) لأنها تفاوت ما بين المنقلة والمأمومة أو
~~الدامغة (وعلى كل واحد من الثلاثة قبله خمس من الإبل) لأنها تفاوت ما بين
~~اشجتين على ما تقدم.
### | [فصل وفي الجائفة ثلث الدية]
# (فصل وفي الجائفة ثلث الدية) لقوله - صلى الله عليه وسلم - في كتاب عمرو
~~بن حزم: «وفي الجائفة ثلث الدية» ولحديث ms3196 عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده وسواء
~~كانت عمدا أو خطأ (وهي) أي الجائفة (التي تصل إلى باطن الجوف من بطن أو ظهر
~~أو صدر أو نحر) قال في المبدع: وحلق ومثانة وبين خصيتين ودبر.
# وفي الرعاية وهي ما وصل جوفا فيه قوة يحيله الغذاء من ظهر أو بطن وإن لم
~~تخرق الأمعاء أو صدر أو نحر أو دماغ وإن لم تخرق الخريطة أو مثانة أو ما
~~بين وعاء الخصيتين والدبر (وإن أجافه جائفتين بينهما حاجز فعليه ثلثا
~~الدية) لكل جائفة ثلث.
# (وإن خرق الجاني ما بينهما) صارا واحدة (أو خرق) ما بينهما (بالسراية
~~صارا جائفة واحدة فيها ثلث الدية لا غير) ذلك كما تقدم في الموضحة (وإن خرق
~~ما بينهما) أي الجائفتين (أجنبي أو) خرقه (المجني عليه فعلى الأول ثلثا
~~الدية وعلى الأجنبي الثاني ثلثها) لأن فعل أحدهما لا ينبني على فعل الآخر
~~والمراد هنا الأجنبي غير الجاني والمجني عليه ووليه والطبيب بأمره (ويسقط
~~ما قابل فعل المجني عليه) فلا يجب
# PageV06P054
# به شيء لأن الإنسان لا يجب له على نفسه أرش (وإن احتاج) المجني عليه (إلى
~~خرق ما بينهما) أي الجائفتين (للمداواة فخرقها المجني عليه أو) خرقها (غيره
~~بأمره أو) خرقها (ولي المجني عليه لذلك) أي للمداواة (أو) خرقها (الطبيب
~~بأمره) أي أمر المجني عليه إن كان مكلفا أو بأمر ولي غيره (فلا شيء في خرق
~~الحاجز) على أحد (وعلى الأول ثلثا الدية) لأن فعله لا ينبني على فعل غيره.
# (وإن جرحه من جانب فخرج من الجانب الآخر فجائفتان) لما روى سعيد بسنده
~~إلى أبي بكر " أنه قضى في جائفة تقذت بثلثي الدية " وعن عمرو بن شعيب عن
~~أبيه عن جده: " أن عمر قضى في الجائفة إذا نفذت بأرش جائفتين " وكما لو
~~طعنه من جانبين فالقا والاعتبار بوصول الجرح إلى الجوف ولا عبرة لكيفية
~~إيصاله إذ لا أثر لصورة الفعل مع التساوي في المعنى.
# (وإن خرق شدقه أو) خرق (أنفه فوصل إلى فمه فليس بجائفة لأن باطن الفم ms3197 في
~~حكم الظاهر) لا الباطن وعليه حكومة (وإن طعنه في خده فكسر العظم ووصل إلى
~~فمه فليس بجائفة أيضا) لما ذكر من أن باطن الفم في حكم الظاهر (وعليه دية
~~منقلة) خمسة عشر بعيرا (لكسر العظم وفيما زاد) على كسر العظم (حكومة) لما
~~نقص (وإن جرحه في ذكره فوصل) الجرح (إلى مجرى البول أو) جرحه (في جفنه
~~فوصل) الجرح (إلى بيضة عينه فحكومة) لأن ذلك ليس بباطن فليس بجائفة
~~(كإدخاله إصبعه في فرج بكر وداخل عظم فخذ وإن جرحه في وركه فوصل الجرح إلى
~~جوفه أو أوضحه فوصل) . الجرح (إلى قفاه فعليه) في الأولى (دية جائفة)
~~وحكومة (و) في الثاني دية (موضحة وحكومة كجرح القفا والورك) لأن الجراح في
~~غير موضع الجائفة والموضحة فانفرد فيه الضمان، كما لو لم يكن معه جائفة أو
~~موضحة وأما الحكومة فلأنه لا توقيت فيه (وإن أجافه) واحد (ووسع آخر الجرح
~~فجائفتان على كل واحد منهما أرش جائفة) لأن فعل كل واحد منهما أو انفرد
~~لكان جائفة فلا يسقط حكمه بانضمامه إلى غيره (وإن وسعها الطبيب بإذنه) أي
~~المجني عليه المكلف (أو) وسعها الطبيب (بإذن وليه) إن لم يكن مكلفا
~~(لمصلحته فلا شيء عليه) لعدم تعديه (وإن أدخل) مكلف (سكينا في الجائفة ثم
~~أخرجها عزر) لارتكابه معصية (ولا شيء عليه) لعدم جنايته.
# (وإن خاطها) أي الجائفة (فجاء آخر فقطع الخيط وأدخل السكين فيها قبل أن
~~تلتحم عزر أشد من التعزير الذي قبله) لأن فعله أشد (وغرم ثمن الخيوط)
~~لإتلافه لها تعديا (وأجرة الخياط) لتسببه في ذلك (ولا شيء عليه) أي لا دية
~~للجائفة
# PageV06P055
# عليه إن لم يجفه (وإن التحمت الجائفة ففتحها آخر فهي جائفة أخرى عليه
~~أرشها) أي ثلث الدية لأنه عاد إلى الصحة فصار كالذي لم يجرح.
# (وإن التحم بعضها) أي الجائفة (دون بعض ففتق ما التحم فعليه أرش جائفة)
~~لما سبق (وإن فتق غير ما التحم فليس عليه أرش جائفة) لأنه لم يعد إلى الصحة
~~(وحكمه حكم من فعل مثل فعله قبل أن ms3198 يلتحم منها شيء) فيغرم ثمن الخيوط وأجرة
~~الخياط (وإن وسع بعض ما التحم في الظاهر فقط أو) وسعه في (الباطن فقط فعليه
~~حكومة) لتوسيعه لأن جنايته لم تبلغ الجائفة (ومن وطئ زوجته وهي صغيرة) لا
~~يوطأ مثلها لمثله (أو) وطئها وهي (نحيفة لا يوطأ مثلها لمثله فخرق ما بين
~~مخرج بول ومني أو) خرق (ما بين القبل والدبر فلم يستمسك البول لزمته الدية)
~~لأن للبول مكانا في البدن يجتمع فيه للخروج فعدم إمساك البول إبطال لنفع
~~ذلك المحل فتجب فيه الدية كما لو لم يستمسك الغائط.
# (وإن استمسك) البول (فعليه ثلث الدية) لأنها جائفة ولما روي أن عمر " قضى
~~في الإفضاء بثلث الدية " ولم يعرف له مخالف من الصحابة (ويلزمه المهر
~~المسمى في النكاح) لأنه تقرر بالدخول (مع أرش الجناية) السابق وهو الدية إن
~~لم يستمسك بول وإلا فثلثها لأن كلا منهما يضمن منفردا فضمنا مجتمعين (ويكون
~~أرش الجناية في ماله) أي الجاني (إن كان عمدا محضا) لأن العاقلة لا تحمله
~~(وهو) أي العمد المحض (إن لم يعلم) الزوج (أنها لا تطيقه وأن وطأه يفضيها
~~وإن علم ذلك) أي أنها لا تطيقه (وكان) وطؤه (مما يحتمل أن لا يفضي إليه) أي
~~إلى الإفضاء (ف) الأرش (على العاقلة) لأنه شبه عمد.
# (وإن اندمل الحاجز وزال الإفضاء وجبت حكومة) لجبر ما حصل من النقص قاله
~~في الشرح (فقط) وفيه نظر لأنه قد تقدم في آخر الباب قبله ولو التحمت
~~الجائفة لم يسقط موجبها قال في الإنصاف رواية واحدة قاله في المجرد وغيره
~~(وإن كانت) الزوجة (كبيرة محتملة للوطء يوطأ مثلها لمثله) فهدر لأنه ضرر
~~حصل من فعل مأذون فيه شرعا فلم يضمنه كسراية القود (أو) كانت الموطوءة
~~(أجنبية كبيرة مطاوعة ولا شبهة وهي حرة مكلفة) ووقع ما سبق (فهدر) لأنه ضرر
~~حصل من فعل مأذون فيه فلم يضمنه كأرش بكارتها (ولا مهر) للأجنبية لأنها
~~زانية مطاوعة (كما لو أذنت في قطع يدها فسرى) القطع (إلى نفسها وإن كانت)
~~الأجنبية (مكرهة أو وطئها ms3199 بشبهة فأفضاها لزمه ثلث ديتها)
# PageV06P056
# إن استمسك البول وإلا فالدية كما سبق (و) لزمه (مهر مثلها) بما استباح من
~~فرجها (و) لزمه (أرش البكارة) .
# قال في الفروع: ولا يندرج أرش بكارة في دية إفضاء على الأصح قال في
~~الإنصاف: وجزم بوجوب أرش البكارة في الهداية والمذهب والمستوعب والخلاصة
~~وغيرهم انتهى لكن تقدم في كتاب الصداق أن أرش البكارة يدخل في المهر إذا
~~كانت حرة وأنه يجب مهرها بكرا فقط فينبغي حمل ما ذكره هو لا على إفضاء فلا
~~يجب معه مهر بأن يكون بغير وطء ويدل عليه قول الفروع في دية إفضاء ولم يقبل
~~في مهر (وإن استطلق بولها) أي الأجنبية المكرهة أو الموطوءة بشبهة (فدية
~~فقط) أي فلا يجب معها ثلث دية للفتق وليس المراد الاحتراز عن المهر إن وطئ
~~ولا عن أرش البكارة على ما تقدم كما يدل عليه كلام المبدع وغيره.
### | [فصل وفي كسر الضلع]
# (فصل وفي كسر الضلع) بكسر الضاد وفتح اللام وتسكينها لغة واحد الضلوع
~~المعروفة (بعير) إن جبر مستقيما (وفي الترقوتين) واحدهما ترقوة بالفتح قال
~~الجوهري: ولا تقل ترقوة بالضم (بعيران وفي أحدهما بعير والترقوة: العظم
~~المستدير حول العنق من النحر إلى الكتف لكل آدمي ترقوتان) روى سعيد عن عمر
~~قال: " في الضلع جمل وفي الترقوة جمل " وظاهر الخرقي وجزم به في الإرشاد أن
~~في الواحدة بعيرين فيكون فيهما أربعة أبعرة، وروي عن زيد لكن قال القاضي:
~~المراد بقول الخرقي الترقوتان معا وإنما اكتفى بلفظ الواحد لإدخال الألف
~~واللام المقتضية للاستغراق فيكون في كل ترقوة بعير.
# (وفي كل واحد من الذراع وهو الساعد الجامع لعظمات الزند) بفتح الزاي وهو
~~ما انحسر عنه اللحم من الساعد قال الجوهري: الزند وصل طرف الذراع بالكف
~~وهما زندان بالكوع والكرسوع وهو طرف الزند الذي يلي الخنصر وهو الناتئ عند
~~الرسغ.
# (و) من (العضد والفخذ والساق إذا جبر ذلك مستقيما) بأن بقي على ما كان
~~عليه من غير أن يتغير عن صفته (بعيران) لما روى سعيد عن عمرو بن ms3200 شعيب عن
~~أبيه عن جده: " أن عمرو بن العاص كتب إلى عمر في أحد الزندين إذا كسر
# PageV06P057
# فكتب عمر أن فيه بعيرين وإذا كسر الزند ففيهما أربعة أبعرة " ولم يعرف له
~~مخالف في الصحابة فكان كالإجماع وبقية العظام المذكورة كالزند (وإلا) أي
~~وإن لم ينجبر ما تقدم من الضلع والترقوة والزند والفخذ والساق (فحكومة)
~~لذلك النقص.
# (ولا مقدر في غير هذه العظام) لعدم التقدير فيه (وما عدا ما ذكرنا من
~~الجروح وكسر العظام مثل خرزة الصلب) والعصعص بضم العينين وقد تفتح الثانية
~~للتخفيف عجب الذنب وهو العظم الذي في أسفل الصلب عند العجز وهو العسيب من
~~الدواب قاله في الحاشية والعانة ففيه حكومة لأنه لم يرد فيه تقدير وخرز
~~الصلب فقاره إن أريد بها كسر الصلب (ففيه الدية) قاله في الشرح والمبدع
~~وقال القاضي فيه حكومة كما تقدم، وتقدم توجيهه.
# (والحكومة أن يقوم المجني عليه كأنه عبد لا جناية به ثم يقوم وهي) أي
~~الجناية (به قد برئت فما نقص من القيمة فله) أي المجني عليه (مثله) بالنسبة
~~(من الدية) أي دية المجني عليه كأن (كان قيمته) أي المجني عليه لو فرض قنا
~~(وهو صحيح عشرون وقيمته وبه الجناية تسعة عشر ففيه نصف عشر ديته) لأن
~~الناقص بالتقويم واحد من عشرين وهو نصف عشرها فيكون للمجني عليه نصف عشر
~~ديته ضرورة أن الواجب مثل ذلك من الدية (إلا أن تكون الحكومة في شيء فيه
~~مقدر فلا يبلغ به) أي بحكومته (أرش المقدر فإن كانت) الحكومة (في الشجاج
~~التي دون الموضحة لم يبلغ بها) أي الحكومة (أرش الموضحة وإن كانت) الحكومة
~~(في أصبع لم يبلغ بها دية الأصبع وإن كانت) الحكومة (في أنملة لم يبلغ بها
~~ديتها) والنقص على حسب اجتهاد الحاكم لا يقال قد وجب في بعض البدن أكثر مما
~~وجب في جميعه ووجب في منافع الإنسان أكثر من الواجب فيه لأنه إنما وجب دية
~~النفس دية عن الروح وليست الأطراف بعضها بخلاف مسألتنا ذكره القاضي.
# (وإن كانت) الجناية (مما ms3201 لا تنقص شيئا بعد الاندمال قومت حال الجناية)
~~لأنه لا بد من نقص لأجل الجناية (ولا تكون) الجناية (هدرا) فإذا كان
~~التقويم بعد الاندمال ينفي ذلك وجب أن يقوم في حال جريان الدم ليحصل النقص
~~(فإن لم تنقصه حال الجناية ولا بعد الاندمال أو زادته) الجناية (حسنا
~~كإزالة لحية امرأة أو أصبع أو يد زائدة فلا شيء فيها) إذ لم يحصل بالجناية
~~نقص في جمال ولا نفع (كما لو قطع سلعة أو ثؤلولا أو بط جراحا وإن لطمه في
~~وجهه فلم يؤثر فلا ضمان) لأنه لم يحصل نقص (ويعزر كما لو شتمه) لأنه ارتكب
~~معصية.
# PageV06P058
### | [باب العاقلة وما تحمله]
# (باب العاقلة وما تحمله وهي) جمع عاقل يقال عقلت فلانا إذا أديت ديته
~~وعقلت عن فلان إذا غرمت عنه ديته وأصله من عقل الإبل وهي الحبال التي تثنى
~~بها أيديها إلى ركبها وقيل من العقل وهو المنع لأنهم يمنعون عن القاتل وقيل
~~لأنهم يتحملون العقل وهو الدية سميت بذلك لأنها تعقل لسان ولي المقتول
~~والعاقلة (من غرم ثلثا فأكثر بسبب جناية غيره) وهو تعريف بالحكم فيدخله
~~الدور فلذلك رفعه بقوله (فعاقلة الجاني ذكرا كان أو أنثى ذكور عصبته نسبا)
~~كالآباء والأبناء والإخوة لغير أم والأعمام كذلك (وولاء) كالمعتق وعصبته
~~المعتصبين بأنفسهم (قريبهم وبعيدهم حاضرهم وغائبهم صحيحهم ومريضهم ولو هرما
~~وزمنا وأعمى) لما روى أبو هريرة قال «قضى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~في جنين امرأة من بني لحيان سقط ميتا بغرة عبد أو أمة ثم إن المرأة التي
~~قضى عليها بالغرة توفيت فقضى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن ميراثها
~~لبنتها وزوجها وأن العقل على عصبتها» متفق عليه.
# وروى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~قضى أن يعقل عن المرأة عصبتها من كانوا ولا يرثون منها إلا ما فضل عن
~~ورثتها» رواه الخمسة إلا الترمذي (ومنهم) أي العاقلة (عمودا نسبه آباؤه) أي
~~أبوه وإن علا بمحض الذكور (وأبناؤه) وإن نزلوا بمحض ms3202 الذكور لأنهم أحق
~~العصبات بميراثه فكانوا أولى بتحمل عقله (ولا يعتبر) في العاقلة (أن يكونوا
~~وارثين في الحال) أي حال العقل (بل متى كانوا يرثون لولا الحجب عقلوا)
~~لأنهم عصبة أشبهوا سائر العصبات يحققه أن العقل موضوع على التناصر وهم من
~~أهله (وليس منهم) أي العاقلة (الإخوة لأم ولا سائر ذوي الأرحام) ولا النساء
~~لأنهم ليسوا من ذوي النصرة (ولا الزوج ولا المولى من أسفل) وهو العتيق لأنه
~~لا يرث (ولا مولى الموالاة وهو الذي حالف رجلا يجعل له ولاءه ونصرته) لحديث
~~«إنما الولاء لمن أعتق» (ولا الحليف الذي يحالف آخر على التناصر ولا العديد
~~وهو الذي لا عشيرة له ينضم إلى عشيرة فيعد منهم) لأنه لا نص في ذلك ولا هو
~~في معنى
# PageV06P059
# المنصوص عليه.
# (وإن عرف نسب قاتل من قبيلة ولم يعلم من أي بطونها لم يعقلوا عنه) لأنهم
~~لا يرثونه (ولا مدخل لأهل الديوان في المعاقلة) فإذا قتل واحد من ديوان لم
~~يعقلوا عنه كأهل محلته لأنهم لا يرثونه (وليس على فقير ولو معتملا حمل شيء
~~من الدية) لأن حمل العاقلة مواساة فلا يلزم الفقير كالزكاة ولأنه وجب على
~~العاقلة تخفيفا عن القاتل فلا يجوز التثقيل على الفقير لأنه كلفة ومشقة
~~(ولا صبي ولا زائل العقل) لأن الحمل للتناصر وهما ليسا من أهله (ولا امرأة)
~~لما تقدم (ولا خنثى مشكل ولو كانوا معتقين) لاحتمال أن يكون الخنثى امرأة
~~(ولا رقيق) لأنه أسوأ حالا من الفقير (ولا مخالف لدين الجاني حمل شيء من
~~الدية) لأن حملها للنصرة ولا نصرة لمخالف في دينه.
# (ويحمل الموسر من غيرهم) أي غير الصبي وزائل العقل والمرأة والخنثى
~~والرقيق والمخالف إذا كان عصبة (وهو) أي الموسر (هنا من ملك نصابا) زكويا
~~(عند حلول الحول فاضلا عنه) أي عن حاجته (كحج وكفارة ظهار) فيعتبر أن يفضل
~~عن حاجته الأصلية وعياله ووفاء دينه (وخطأ الإمام والحاكم في أحكامهما في
~~بيت المال) لأن خطأه يكثر فيجحف بعاقلته ولأنه نائب عن الله فكان أرش
~~جنايته في مال ms3203 الله (كخطأ وكيل) فإنه على موكله يعني أن الوكيل لا يضمنه
~~(فعلى هذا للإمام عزل نفسه) ذكره القاضي وغيره قاله في الفروع والمبدع
~~والتنقيح (وخطؤهما الذي تحمله العاقلة) هو خطؤهما في غير حكمهما (وشبهه) أي
~~شبه الخطأ إذا كان (في غير حكم على عاقلتهما) أي الإمام والحاكم كخطأ
~~غيرهما.
# (وكذا الحكم إن زاد سوط الخطأ في حد أو تعزير أو جهلا حملا أو بأن من
~~حكما) أي الإمام والحاكم (بشهادته غير أهل في أنه من بيت المال) لأنه من
~~خطئه في حكمه (ويأتي في كتاب الحدود ولا تعاقل بين ذمي وحربي) فلا يعقل
~~أحدهما عن الآخر لعدم التناصر وقيل إن التوارث (بل بين ذميين إن تحدث مثلها
~~فلا يعقل يهودي) عن نصراني (ولا نصراني عن الآخر) أي عن يهودي لعدم التوارث
~~والتناظر (فإن تهود نصراني أو تنصر يهودي أو ارتد مسلم لم يعقل عنهم أحد)
~~لأنهم لم يقروا على ذلك الدين (وتكون جناياتهم في أموالهم كسائر الجناية
~~التي لا تحملها العاقلة ومن لا عاقلة له أو له) عاقلة (وعجزت عن الجميع
~~فالدية) أي عجزوا عن الكل (أو باقيها) إن أدوا البعض وعجزوا عن الباقي
~~(عليه) أي الجاني (إن كان ذميا) لأن بيت المال لا يعقل عنه (وإن كان)
~~الجاني (مسلما أخذت) الدية.
# (أو) أخذ (باقيها من بيت المال) حيث لا عاقلة أو عجزت
# PageV06P060
# لأن المسلمين يرثون من لا وارث له فيعقلون عنه عند عدم عاقلته كعصابته
~~فتؤخذ (حالة دفعة واحدة) لأنه - صلى الله عليه وسلم - أدى دية الأنصاري
~~دفعة واحدة وكذا عمر لأن الدية إنما أجلت على العاقلة تخفيفا ولا حاجة إلى
~~ذلك في بيت المال.
# (فإن تعذر) الأخذ من بيت المال إذن (فليس على القاتل شيء لأن الدية تلزم
~~العاقلة ابتداء) بدليل أنه لا يطالب بها غيرهم ولا يعتبر تحملهم ولا رضاهم
~~بها فلا تجب على غير من وجبت عليه كما لو عدم القاتل وعنه تجب في مال
~~القاتل قال في المقنع وهو أولى من إهدار دم الأحرار في ms3204 أغلب الأحوال فإنه
~~لا يكاد توجد عاقلة تحمل الدية كلها ولا سبيل إلى الأخذ من بيت المال فتضيع
~~الدماء والدية تجب على القاتل ثم تتحملها العاقلة وإن سلمنا وجوبها عليهم
~~ابتداء لكن مع وجودهم كما قالوا في المرتد يجب أرش خطئه في ماله لأنه لا
~~عاقلة له تحملها.
# (وإن رمى ذمي) صيدا ثم تغير دينه (أو) رمى (مسلم صيدا ثم تغير دينه ثم
~~أصاب السهم آدميا فقتله فالدية في ماله) لأنه قتيل في دار الإسلام معصوم
~~نفذ حمل عاقلته عقله فوجب على عاقلته ولا يعقله عصبة القاتل المسلمون لأنه
~~لم يكن مسلما حال رميه ولا المعاهدون لأنه لم يقتله إلا وهو مسلم (ولو
~~اختلف دين جارح حالتي جرح وزهوق) بأن جرحه وهو مسلم ثم تغير دينه أو وهو
~~ذمي ثم أسلم ثم مات المجروح (حملته عاقلته حال الجرح) لأنه لم يصدر منه فعل
~~بعد الجرح (ولو جنى ابن المعتقة من عبد فعقله على موالي أمه) لأنهم مواليه
~~ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «الولاء لحمة كلحمة النسب» (فإن عتق أبوه
~~وانجر ولاؤه) لموالي أبيه (ثم سرت جنايته) خطأ فأرشها في ماله لتعذر حمل
~~العاقلة قاله في المقنع وجزم به في المغني والشرح وشرح ابن منجا وغيرهم قال
~~في الإنصاف وهو المذهب.
# قال قاله في الفروع إلى أن قال وإن انجر ولاء ابن معتقة بين جرح أو رمي
~~وتلف فكتغير دين وقاله في المحرر وغيره انتهى فعلى هذا تكون في هذه المسألة
~~وهي مسألة الجرح على عاقلته حال الجرح كما في تغير الدين إذ لا فرق بينهما
~~ولذلك حول صاحب المبدع عبارة المقنع على ذلك ولم يتبع صاحب المنتهى كلامه
~~في الإنصاف أولا ولا المقنع مع أن التنقيح لم يخالفه (أو رمى) ابن المعتقة
~~من عبد (بسهم فلم يقع السهم حتى عتق أبوه فأرشها) أي الجناية (في ماله) أي
~~الجاني لا يحمله أحد لما سبق في تغير الدين.
# PageV06P061
### | [فصل فيما تحمله العاقلة]
# (فصل) فيما تحمله العاقلة (ولا تحمل العاقلة عمدا محضا ولو ms3205 لم يجب فيه
~~القصاص كالجائفة) لما روي عن ابن عباس مرفوعا قال «لا تحمل العاقلة عمدا
~~ولا عبدا ولا صلحا ولا اعترافا» وروي عن ابن عباس موقوفا ولم يعرف له في
~~الصحابة مخالف فيكون كالإجماع: وعن عمر نحوه رواه الدارقطني وعن الزهري قال
~~«مضت السنة أن العاقلة لا تحمل شيئا من دية العم إلا أن تشاء» رواه مالك
~~ولأن حمل العاقلة في الخطأ إنما هو مواساة للعذر والعامد ليس بمعذور (ولا)
~~تحمل العاقلة (عبدا قتل عمدا أو خطأ) ولا دية (طرفه ولا جنايته) لما سبق
~~(ولا) تحمل (قيمة دابة) كالعبد (ولا) تحمل (صلح إنكار ولا) تحمل (اعترافا
~~بأن يقر على نفسه بجناية خطأ أو شبه عمد توجب ثلث الدية فأكثر إن لم تصدقه
~~العاقلة) لما سبق.
# (ولا) تحمل (ما دون ثلث الدية الكاملة وهي دية الذكر الحر المسلم) لقضاء
~~عمر أنها لا تحمل شيئا حتى يبلغ عقل المأمومة، ولأن الأصل وجوب الضمان على
~~الجاني لأنه هو المتلف، فكان عليه كسائر المتلفات لكن خولف في الثلث
~~لإجحافه بالجاني لكثرته فما عداه يبقى على الأصل والثلث حد الكثير للخبر
~~(إلا غرة جنين مات مع أمه بجناية واحدة أو) مات (بعد موتها) لأن الجناية
~~واحدة فتبعها مع زيادتها مع الثلث و (لا) تحمل الغرة إن مات الجنين (قبلها)
~~أي قبل أمه مع اتحاد الجناية فلا تحملها العاقلة (لنقصه عن الثلث) ولا
~~تبعية لموته قبلها (فهذا كله) أي العمد المحض وقيمة الدابة وصلح الإنكار
~~والاعتراف وما دون ثلث الدية (في مال الجاني حالا) لأن الأصل وجوب الجناية
~~على الجاني حالا لأنه بدل متلف قيمة المتاع خولف في غير ذلك لدليل فبقي على
~~الأصل.
# (وتحمل) العاقلة (دية المرأة) المسلمة لأنها نصف الدية الكاملة بخلاف دية
~~الكافرة فلا تحملها لأنها دون الثلث (وتحمل) العاقلة (من جراحها) أي
~~المسلمة (ما يبلغ أرشه ثلث الدية الكاملة فأكثر كدية أنفها) لأن فيه ديتها
~~وهي نصف الدية الكاملة و (لا) فتحمل دية (يدها) لأنها نصف ديتها وهي الربع
~~(وكذا حكم ms3206 الكتابي) فتحمل ديته وما يبلغ أرشه من جراحة
# PageV06P062
# ثلث الدية الكاملة كأنفه ولسانه لا يده ورجله (ولا تحمل شيئا من دية
~~المجوسي والوثني لأنها دون الثلث وتحمل) العاقلة (شبه العمد كالخطأ وما
~~أجري مجراه) لحديث أبي هريرة «اقتتلت امرأتان من هذيل» الحديث، وتقدم،
~~ولأنه لا يوجب قصاصا كالخطإ.
# (وما يحمله كل واحد من العاقلة غير مقدر) لأن التقدير من الشرع ولم يرد
~~به (وترجع فيه إلى اجتهاد الحاكم فيحمل كل إنسان ما يسهل) عليه (ولا يشق)
~~لأن التحمل على سبيل المواساة للقاتل والتخفيف عنه ولا يخفف عن الجاني ما
~~يثقل على غيره ولأن الإجحاف ولو كان مشروعا كان الجاني أحق به (ويبدأ)
~~الحاكم (بالأقرب فالأقرب كعصبات في ميراث، لكن يؤخذ من بعيد لغيبة قريب)
~~لمحل الضرورة (فإن اتسعت أموال الأقربين لها) أي الدية (لم يتجاوزهم) أي لم
~~ينتقل لغيرهم لأنه حق يستحق بالتعصيب فتقدم الأقرب كالميراث.
# (وإلا) أي وإن لم تتسع أموال الأقربين لها (انتقل إلى من يليهم) لأن
~~الأقربين لو لم يكونوا موجودين تعلقت الدية بمن يليهم فكذا إذا تحمل
~~الأقربون ما وجب عليهم وبقيت بقية (فيبدأ بالآباء ثم بالأبناء) الأقرب
~~فالأقرب ومقتضى كلامه في الإنصاف: أنه يبدأ بالأبناء ثم بالآباء وقد ذكرنا
~~كلامه في الحاشية (ثم بالإخوة) يقدم من يدلي بأبوين على من يدلي بأب (ثم
~~بنيهم) كذلك (ثم أعمام بنيهم) كذلك ثم أقارب الأب ثم بنيهم كذلك (ثم أعمام
~~الجد ثم بنيهم كذلك، فإذا انقرض المناسبون) أي العصبة من النسب (فعلى
~~المولى المعتق ثم على عصباته) الأقرب فالأقرب كالميراث (فإن كان المعتق)
~~للجاني (امرأة حمل عنها جناية عتيقها من يحمل جنايتها من عصباتها) كالآباء
~~والأبناء والإخوة والأعمام.
# وقوله حمل عنه أي من حيث إن الولاء لهم من جرائها ونسبها وإلا فالظاهر
~~أنها وجبت عليهم ابتداء لا عليها ثم تحولت إليهما (ثم على مولى المولى) أي
~~معتق المعتق (ثم على عصباته الأقرب فالأقرب) من النسب ثم من الولاء
~~(كالميراث سواء فيقدم من يدلي بأبوين على من يدلي بأب) ms3207 من الإخوة والأعمام
~~وبنيهم (وإن تساوى جماعة في القرب وكثروا) كالبنين والإخوة لأبوين أو لأب
~~(وزع ما يلزمهم بينهم) كالميراث (ومن صار أهلا عند الحول، ولم يكن أهلا عند
~~الوجوب كفقير يستغني وصبي يبلغ ومجنون يفيق دخل في التحمل) لأنه في وقت
~~الوجوب من أهل الوجوب أشبه من كان من ابتداء الحول كذلك (وعاقلة ابن
~~الملاعنة) المنفي باللعان وولد الزنا (عصبة أمه) لأنهم عصبته الوارثون له.
# PageV06P063
### | [فصل وما تحمله العاقلة يجب مؤجلا في ثلاث سنين]
# (فصل وما تحمله العاقلة يجب مؤجلا في ثلاث سنين) لقول عمر وعلي في دية
~~الخطإ ولم يعرف لهما مخالف فكان كالإجماع (في آخر كل سنة ثلثه إن كان)
~~الواجب (دية كاملة كدية النفس أو) دية (طرف كالأنف) لأنه لا مرجح لبعض
~~السنين على بعض ولأنه مال يجب على سبيل المواساة، فلم يجب حالا كالزكاة
~~(وإن كان) الواجب (الثلث كدية المأمومة) والجائفة (وجب في آخر السنة
~~الأولى) ولم يجب منه شيء حالا لأن العاقلة لا تحمل حالا (وإن كان) الواجب
~~(نصف الدية الكاملة كدية اليد) من الذكر الحر المسلم (ودية المرأة) المسلمة
~~ودية (الكتابي أو) كان الواجب (ثلثيها كدية المنخرين) دون الحاجز (وجب
~~الثلث في آخر السنة الأولى) لأنه قدر ما يؤدى من الدية الكاملة فوجب
~~لتساويهما في وقت الوجوب (و) وجب (الثلث الثاني أو السدس الباقي من النصف
~~في آخر) السنة (الثانية) لأن ذلك محل القسط الثاني من الكاملة.
# (وإن كان) الواجب (أكثر من دية مثل أن أذهب سمع إنسان وبصره بجناية واحدة
~~ففي ست سنين) فيؤخذ (في كل سنة ثلث) دية لأن الواجب لو كان دون الدية لم
~~ينقص في السنة عن الثلث، فكذا لا يزيد عليه إذا زاد على الثلث (وكذا أو
~~قتلت الضربة الأم وجنينها بعد ما استهل) لوقت يعيش لمثله ففيهما ديتها ودية
~~الجنين (لم يزد في كل حول على ثلث دية) كاملة لأنهما كالنفس الواحدة.
# (وإن قتل اثنين) ولو بجناية واحدة فديتهما في ثلاث سنين، لأن كل واحد له
~~دية ms3208 فيستحق ثلثها كما انفرد حقه (أو أذهب سمعه وبصره بجنايتين فديتهما) أي
~~السمع والبصر (في ثلاث سنين) فيؤخذ (من كل دية ثلث) لأنها من جنايتين أشبه
~~ما لو انفرد كل منهما (وابتداء الحول في الجرح من حين الاندمال) لأن الأرش
~~لا يستقر إلا به.
# (و) ابتداء الحول (في القتل من حين الموت سواء كان قتلا موحيا أو عن
~~سراية جرح) لأنه حالة الوجوب (ومن مات من العاقلة قبل الحول أو افتقر أو
~~جن) منهم قبل الحول (لم يلزمه شيء) لأنه من مال يجب في آخر الحول على سبيل
~~المواساة أشبه الزكاة (وإن مات) من العاقلة أحد (بعد الحول لم يسقط) ما
~~عليه لأنه حق تدخله النيابة لا يملك إسقاطه في حياته أشبه الدين، ولأنه وجب
~~عليه لحولان الحول فلم يسقط كالزكاة وكذا لو جن بعد الحول، وأما
# PageV06P064
# لو افتقر ففيه نظر.
# (وعمد غير مكلف خطأ تحمله العاقلة) لأنه لا يتحقق من الصغير والمجنون
~~كمال القصد فوجب أن يكون كخطإ البالغ ولأنه لا يوجب القود فحملته غيره
~~(وتقدم في كتاب الجنايات) .
### | [باب كفارة القتل]
# (باب كفارة القتل) الكفارة مأخوذة من الكفر وهو الستر لأنها تغطي الذنب
~~وتستره، والأصل فيها الإجماع وسنده قوله تعالى {وما كان لمؤمن أن يقتل
~~مؤمنا إلا خطأ} [النساء: 92] الآية فذكر في الآية ثلاث كفارات إحداهن بقتل
~~المسلم في دار الإسلام خطأ الثانية بقتله في دار الحرب وهو لا يعرف إيمانه
~~الثالثة بقتل المعاهد وهو الذمي (من قتل نفسا محرمة أو شارك فيها ولو نفسه
~~أو قنه أو مستأمنا أو معاهدا خطأ) للآية الكريمة (أو ما أجري مجراه) لأنه
~~أجري مجراه في عدم القصاص فكذا يجري مجراه في الكفارة (أو شبه عمد) لما سبق
~~(أو قتل بسبب في حياته أو بعد موته كحفر بئر ونصب سكين وشهادة زور) .
# و (لا) كفارة (في قتل عمد محض) لمفهوم قوله تعالى {ومن قتل مؤمنا خطأ}
~~[النساء: 92] وسواء كان موجبا للقصاص أو غيره (ولا) كفارة أيضا (في قتل
~~أسير حربي يمكنه أن ms3209 يأتي به الإمام فقتله قبله) أي قبل أن يأتي به الإمام.
# (ولا في قتل نساء حرب وذريتهم ولا) في قتل (من لم تبلغه الدعوة إن وجد)
~~فيحرم قتله قبل الدعوة ولا كفارة لأنه لا إيمان لهم ولا أمان (فعليه) أي
~~القاتل أو المشارك في سوى ما استثني (كفارة كاملة في ماله ولو كان القاتل
~~إماما في خطأ يحمله بيت المال) فتجب الكفارة في ماله لا في بيت المال (أو)
~~كان القاتل (كافرا) فتجب عقوبة له كالحدود (وهي) أي كفارة القتل (عتق رقبة
~~مؤمنة فإن لم يجد) رقبة مؤمنة فاضلة كما تقدم (فصيام شهرين متتابعين) للآية
~~(وتقدم حكمها عند كفارة الظهار ولو ضرب بطن امرأة فألقت جنينا ميتا أو حيا
~~ثم مات فعليه الكفارة) لأنه قتل نفسا محرمة أشبه قتل الآدمي بالمباشرة
# PageV06P065
# وكالمولود.
# و (لا) تجب كفارة (بإلقاء مضغة) لم تتصور لأنها ليست نفسا (وإن قتل
~~جماعة) أو شارك في قتلهم (لزمه كفارات) بعددهم كجزاء الصيد والدية وتجب
~~الكفارة (سواء كان المقتول مسلما أو كافرا مضمونا) كالذمي والمستأمن لأنه
~~مقتول ظلما فوجبت فيه الكفارة كالمسلم، وسواء كان المقتول (حرا أو عبدا)
~~لعموم " ومن قتل مؤمنا خطأ " وسواء كان المقتول (صغيرا أو كبيرا ذكرا أو
~~أنثى) لما سبق (وسواء كان القاتل كبيرا عاقلا أو صبيا أو مجنونا أو حرا أو
~~عبدا أو ذكرا أو أنثى) لأنه حق مالي يتعلق بالقتل فتعلقت بهم كالدية
~~والصلاة والصوم عبادتان بدنيتان وهذه مالية أشبهت نفقة الأقارب.
# (ولا يجب كفارة اليمين على الصبي والمجنون) لأن كفارة اليمين تتعلق
~~بالقول ولا قول للصغير والمجنون وهذه تتعلق بالفعل وفعلهما متحقق ويتعلق
~~بالفعل ما يتعلق بالقول بدليل إحبالها (ويكفر العبد بالصيام) لأنه لا مال
~~له ولا مكاتبا لأن ملكه ضعيف (ويأتي في آخر كتاب الإيمان ويكفر من مال غير
~~مكلف وليه) كإخراج زكاة ويكفر سفيه بصوم كمفلس (ومن رمى في دار الحرب مسلما
~~يعتقه كافرا أو رمى إلى صف الكفار فأصاب فيهم مسلما فعليه الكفارة) لقوله
~~تعالى {فإن كان من ms3210 قوم عدو لكم وهو مؤمن فتحرير رقبة مؤمنة } [النساء: 92]
~~ولا دية كما تقدم لظاهر الآية (ولا كفارة في قتل مباح كقتل حربي وباغ وصائل
~~وزان محصن وقتل قصاصا أو حدا) لأنه قتل مأمور به والكفارة لا تجب لمحو
~~المأمور به.
# (ولا) كفارة (في قطع طرف) كأنف ويد (و) لا في (قتل بهيمة) لأنه لا نص فيه
~~وليس في معنى المنصوص وقتل الخطإ لا يوصف بتحريم ولا إباحة لأنه كقتل
~~المجنون لكن النفس الذاهبة به معصومة محرمة، فلذلك وجبت الكفارة فيها وقال
~~قوم الخطأ محرم ولا إثم فيه ولا تلزم الكفارة قاتلا حربيا ذكره في الترغيب
~~(وأكبر الذنوب الشرك بالله ثم القتل ثم الزنا) للخبر.
### | [باب القسامة]
# (باب القسامة) اسم للقسم أقيم مقام المصدر من أقسم إقساما وقسامة فهي
~~الأيمان إذا كثرت على وجه
# PageV06P066
# المبالغة (وهي) شرعا (أيمان مكررة في دعوى قتل معصوم) قال ابن قتيبة في
~~المعارف أول من قضى بالقسامة في الجاهلية الوليد بن المغيرة فأقرها النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - في الإسلام اه وعن أبي سلمة بن عبد الرحمن وسليمان بن
~~يسار عن رجل من أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - من الأنصار «أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - أقر القسامة على ما كانت عليه في الجاهلية» رواه أحمد
~~ومسلم (ولا تثبت) القسامة (إلا بشروط) أربعة بل عشرة كما يعلم مما يأتي:
# (أحدها دعوى القتل عمدا أو خطأ أو شبه عمد) لأن كل حق لآدمي لا يثبت لشخص
~~إلا بعد دعواه أنه له والقتل من الحقوق (على واحد) قال في المبدع لا يختلف
~~المذهب فيه لقوله - صلى الله عليه وسلم - «فيحلف خمسون منكم على رجل منهم
~~فيدفع برمته» ولأنها بينة ضعيفة خولف بها الأصل لدليل في الواحد فيقتصر
~~عليه ويبقى على الأصل ما عداه (معين) لأن الدعوى لا تسمع على المبهم (مكلف)
~~لتصح الدعوى (ذكر أو أنثى حر أو عبد مسلم أو كافر ملتزم) لأحكام المسلمين
~~كالذمي لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم - " على رجل منهم " والأنثى كالذكر ms3211
~~(ذكرا كان المقتول أو أنثى حرا أو عبدا مسلما أو ذميا) لأنه قتل آدمي يوجب
~~الكفارة فشرعت القسامة فيه كالحر المسلم ولأن ما كان حجة في قتل الحر
~~المسلم كان حجة في قتل العبد والذمي (ويقسم على العبد) المقتول (سيده)
~~لقيامه مقام وارثه (وأم الولد والمدبر والمكاتب والمعلق عتقه بصفة) قبل
~~وجودها (كالقن) ليقسم عليه سيده.
# قلت والمبعض يقسم عليه وارثه وسيده بحسب ما فيه من الحرية والرق (فإن قتل
~~عبدا لمكاتب فللمكاتب أن يقسم على الجاني) بشروطه لأنه سيد المقتول (وإن
~~عجز) المكاتب عن أداء مال الكتابة كله أو بعضه (قبل أن يقسم) الجاني
~~(فلسيده أن يقسم) عليه لعوده إليه هو وما كان بيده (ولو اشترى) العبد
~~(المأذون له في التجارة عبدا أو ملكه سيده عبدا فقتل فالقسامة لسيده) لأنه
~~المالك (دونه) أي المأذون لأنه لا يملك ولو ملك (ولا قسامة فيما دون النفس
~~من الجراح والأطراف والمال غير العبد) لأن القسامة ثبتت في النفس لحرمتها
~~فاختصت بها كالكفارة (والدعوى فيها ك) الدعوى في (سائر الحقوق البينة على
~~المدعي واليمين على من أنكر يمينا واحدة) لأنها دعوى لا قسامة فيها فلا
~~تغلظ بالعدد.
# (وكذا لو ادعى القتل من غير وجود قتيل ولا عداوة) فالبينة عليه واليمين
~~على المنكر يمينا واحدة لعموم الخبر (والمحجور عليه لسفه أو فلس
# PageV06P067
# كغيره في دعوى القتل) لأن الحجر عليهما في مالهما وما يتعلق بالتصرف فيه.
# (و) المحجور عليه لسفه أو فلس كغيره في (الدعوى عليه) بالقتل (إلا أنه
~~إذا أقر بمال أو لزمته الدية بالنكول عن اليمين لم يلزمه في حال حجره)
~~لاحتمال التواطؤ ويتبع بذلك بعد فك الحجر عنه (ولو جرح) بالبناء للمفعول
~~(مسلم فارتد المجروح ومات على الردة فلا قسامة) لأنه غير معصوم.
# (وإن مات) المجروح (مسلما فارتد وارثه قبل القسامة فلذلك) أي لا قسامة
~~لأن ملك المرتد لما له إما أن يزول أو يكون موقوفا وحقوق المال لها حكمه
~~فإن قلنا بزوال ملكه فلا حق له وإن قلنا موقوف فهو قبل ms3212 انكشاف حاله مشكوك
~~فيه ولا يثبت الحكم بشيء مشكوك فيه خصوصا قتل مسلم (وإن ارتد) الوارث (قبل
~~موت موروثه كانت القسامة لغيره) أي غير المرتد (من الوارث) لأن المرتد
~~كالعدم لقيام المانع به فإن عاد إلى الإسلام قبل قسامة غيره قياس المذهب
~~أنه يدخل في القسامة قاله في الشرح (وإن لم يكن له وارث سواه) أي المرتد
~~(فلا قسامة فيه) لعدم الوارث الخاص (وإن ارتد رجل فقتل عبده أو ارتد)
~~السيد.
# (فإن عاد) السيد (إلى الإسلام فله القسامة) كما لو لم يرتد (وإلا) أي وإن
~~لم يعد إلى الإسلام بأن قتل للردة أو غيرها أو مات مرتدا (فلا) قسامة لعدم
~~الوارث الخاص.
### | [فصل اللوث ولو في الخطإ وشبه العمد]
# (فصل) الشرط (الثاني اللوث ولو في الخطإ وشبه العمد واللوث العداوة
~~الظاهرة كنحو ما كان بين الأنصار وأهل خيبر وكما بين القبائل التي يطلب
~~بعضها بعضا بثأر وما بين أحياء العرب وأهل القرى الذين بينهم الدماء
~~والحروب وما بين البغاة وأهل العدل وما بين الشرط) بوزن رطب أعوان السلطان
~~الواحد شرطة كغرفة وشرطي ذكره في الحاشية (واللصوص) جمع لص ولعل المراد
~~السارق وقاطع الطريق والمختلس وباط الصفن ونحوه.
# (وكل من بينه وبين المقتول ضغن) أي حقد (يغلب على الظن قتله) لأن مقتضى
~~الدليل أن لا تشرع القسامة ترك العمل به في العداوة الظاهرة لقصة الأنصاري
~~في القتيل بخيبر ولا يجوز القياس عليها لأن الحكم ثبت بالمظنة ولا يجوز
~~القياس في المظان لعدم التساوي بين الأصل والفرع في المقتضى.
# (قال القاضي
# PageV06P068
# يجوز للأولياء أن يقسموا على القاتل إذا غلب على ظنهم أنه قتله وإن كانوا
~~غائبين عن مكان القتل لأن) النبي - صلى الله عليه وسلم - قال للأنصار
~~«تحلفون وتستحقون دم صاحبكم» وكانوا بالمدينة والقتيل بخيبر ولأن (للإنسان
~~أن يحلف على غالب ظنه كما أن من اشترى من إنسان شيئا فجاء آخر يدعيه جاز)
~~للمشتري (أن يحلف أنه) أي المدعي (لا يستحقه لأن الظاهر أنه ملك الذي باعه)
~~له.
# (وكذلك) في الحلف على ms3213 غلبة الظن (إذا وجد شيئا بخطه أو بخط أبيه في دفتره
~~جاز أن يحلف) إذا علم منه الصدق والأمانة وإنه لا يكتب إلا حقا (وكذلك) في
~~الحلف على غلبة الظن (إذا باع شيئا لم يعلم فيه عيبا فادعى عليه المشتري
~~أنه معيب وأراد رده كان له) أي البائع (أن يحلف أنه باعه بل يأمن العيب)
~~على القول بأنه يقبل قول البائع والمذهب القول قول المشتري بيمينه كما تقدم
~~في خيار العيب (ولا ينبغي أن يحلف المدعي) للقتل (إلا بعد الاستثبات وغلبة
~~ظن تقارب اليقين) ولذلك لما قتل عبد الله بن سهل واتهمت اليهود قال - صلى
~~الله عليه وسلم - «أتحلفون وتستحقون لقاتلكم قالوا كيف نحلف ولم نشهد ولم
~~نر» .
# (وينبغي للحاكم أن يعظهم) ويقول لهم اتقوا الله يقرأ عليهم {الذين يشترون
~~بعهد الله وأيمانهم ثمنا قليلا} [آل عمران: 77] الآية (ويعرفهم ما في
~~اليمين الكاذبة) من الإثم وإنها تدع الديار بلاقع (ويدخل في اللوث لو حصل
~~عداوة بين سيد عبد) وغيره فقتل العبد فلسيده أن يقسم على عدوه (و) يدخل
~~فيها اللوث أيضا لو حصلت العداوة بين (عصبته) وغيرهم وقتل فلعصبته أن
~~يقسموا على أعدائهم وإن لم يكن بين المقتول وبينهم عداوة اكتفاء بما بين
~~عصبته وبينهم وكذا لو حصلت عداوة بين سيد وعبده (فلو وجد قتيل في صحراء
~~وليس معه غير عبده كان ذلك لوثا في حق العبد) .
# قلت لعل المراد إن كان عداوة بينه وبينه وإلا فلا يظهر ذلك (ولورثة سيده
~~القسامة) على العبد ببقية الشروط (فإن لم تكن عداوة ظاهرة) بين المدعى عليه
~~القتل والمقتول أو عصبته أو سيده ولكن غلب على الظن صدق المدعي كتفرق جماعة
~~عن قتيل أو كانت عصبته من غير عداوة ظاهرة (أو وجد قتيلا عند من معه سيف
~~ملطخ بدم أو في زحام أو شهادة جماعة ممن لا يثبت القتل بشهادتهم كالنساء
~~والصبيان والفساق أو) شهد بالقتل (عدل واحد وفسقة أو تفرق فئتان عن قتيل أو
~~شهد رجلان) عدلان (على رجل أنه
# PageV06P069
# قتل أحد ms3214 هذين القتيلين أو شهد) أي الرجلان (أن هذا القتيل قتله أحد هذين
~~أو شهد أحدهما أن إنسانا قتله وشهد الآخر أنه أقر بقتله) لم يثبت القتل عند
~~القاضي ولا يكون ذلك لوثا والمنصوص يثبت القتل واختاره أبو بكر ذكره في
~~الشرح والمبدع وهو مقتضى كلامهم في الشهادة.
# (أو شهد أحدهما) أي الرجلين على القاتل (أنه قتله بسيف و) شهد (الآخر)
~~أنه قتله (بسكين ونحو ذلك فليس بلوث) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لو
~~يعطى الناس بدعواهم» الخبر (ولا يشترط) للقسامة (مع العداوة) الظاهرة (أن
~~لا يكون في الموضع الذي به القتل غير العدو) لأنه - صلى الله عليه وسلم -
~~لم يسأل الأنصار هل كان بخيبر غير اليهود أم لا مع أن الظاهر وجود غيرهم
~~فيها لأنها كانت أملاكا للمسلمين يقصدونها لأخذ غلال أملاكهم (ولا) يشترط
~~للقسامة أيضا (أن يكون بالقتيل أثر القتل كدم في أذنه أو أنفه) لأن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - لم يسأل الأنصار هل بقتيلهم أثر أم لا مع أن القتل
~~يحصل بما لا أثر له كضم الوجه (وقول القتيل قتلني فلان ليس بلوث) لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «لو يعطى الناس بدعواهم» الخبر، وأما قول قتيل بني
~~إسرائيل فلان قتلني فلم يكن فيه قسامة بل كان ذلك من آيات الله ومعجزات
~~نبيه موسى - صلى الله عليه وسلم - ثم ذلك في تبرئة المتهمين فلا يجوز
~~تعديته إلى تهمة البريئين.
# (ومتى ادعى) أحد (القتل عمدا أو غيره) مع عدم لوث (أو وجد قتيل في موضع
~~فادعى أولياؤه على قاتل مع عدم اللوث) أي على أحد أنه قتله (حلف المدعى
~~عليه يمينا واحدة وبرئ) وكذا لو ادعوا على جماعة وإن كان لهم بينة حكم بها
~~والتحليف في إنكار دعوى العمد رواية قال في الإنصاف وهو الصحيح من المذهب
~~قال الزركشي والقول بالحلف هو الحق وصححه في المغني والشرح وغيرهما واختاره
~~أبو الخطاب وابن البناء وغيرهم والرواية الثانية لا يمين ولا غيره قطع بها
~~الخرقي قال في الفروع وهي أشهر قال ms3215 في التنقيح لم يحلف على المذهب المشهور
~~وقدمها في المنتهى (وإن نكل) عن اليمين المدعى عليه في العمد على القول
~~بأنه يحلف (لم يقض عليه بالقود) لأنه كالحد يدرأ بالشبهة (بل) يقضي عليه
~~(بدية) القتل.
# PageV06P070
### | [فصل اتفاق الأولياء في الدعوى]
# (فصل) الشرط (الثالث اتفاق الأولياء في الدعوى) لأنها دعوى قتل فاشترط
~~اتفاق جميعهم فيها كالقصاص (فإن كذب بعضهم بعضا فقال أحدهم قتله هذا وقال
~~آخر لم يقتله هذا أو) قال (بل قتله هذا لم تثبت القسامة عدلا كان المكذب أو
~~فاسقا لعدم التعيين) أي لعدم اتفاقهم على واحد معين (فلو كانت الدعوى)
~~بالقتل (على أهل مدينة أو) أهل (محلة أو) على (واحد غير معين لم تسمع)
~~الدعوى لعدم تعيين المدعى عليه كسائر الدعاوى (فإن لم يكذبه) أي المدعى
~~(أحدهم ولم يوافقه في الدعوى مثل أن قال أحدهم قتله هذا وقال الآخر لا نعلم
~~قاتله لم تثبت) القسامة (أيضا) لأنهما لم يتفقا على عين القاتل فلم تثبت
~~القسامة كما لو كذبه ولأن الحق في محل الوفاق إنما يثبت بأيمانهما التي
~~أقيمت مقام البينة ولا يجوز أن يقوم أحدهما مقام الآخر في الأيمان كما في
~~سائر الدعاوى.
# (وكذلك إن كان أحد الوليين غائبا فادعى الحاضر دون الغائب) لم يثبت القتل
~~(أو ادعيا) أي الوليان (جميعا على) شخص (واحد ونكل أحدهما عن الأيمان لم
~~يثبت القتل) لعدم الأيمان منهما ولا يجوز أن يقوم أحدهما مقام الآخر فيها
~~(وإذا قال الولي بعد القسامة غلطت ما هذا) المدعى عليه (الذي قتله) بطلت
~~القسامة (أو) قال الولي بعد القسامة (ظلمته بدعاوى القتل عليه) بطلت
~~القسامة لاعتراف الولي بذلك (أو) قال الولي بعد ذلك (كان هذا المدعى عليه
~~في بلد آخر يوم قتل وليي وكان بينهما بعد لا يمكنه) أي: المدعى عليه (أن
~~يقتله إذا كان) المدعى عليه (فيه) أي في ذلك البلد (بطلت القسامة) لاعترافه
~~بكذب نفسه (ولزمه) أي الولي (رد ما أخذه) لأنه أخذه بغير حق.
# (وإن قال) الولي (ما أخذته حرام سئل) الولي (عن ms3216 ذلك فإن قال أردت أني
~~كذبت في دعواي عليه بطلت القسامة أيضا) لاعترافه بالكذب (وإن قال) الولي
~~(أردت) بقولي ما أخذته حرام (أن الأيمان تكون في جنبة المدعى عليه) أي في
~~جهته (لم تبطل) دعواه بذلك (وإن قال) الولي (هذا) أي المال (مغصوب وأقر بمن
~~غصبه منه لزمه) أي الولي (رده) أي رد ما أخذه (عليه) أي على من أقر بالغصب
~~منه إن صدقه مؤاخذة له بإقراره (ولا يقبل قوله) أي الولي (على من أخذ منه)
~~أنه كان
# PageV06P071
# غصبه لأن الأصل خلافه فلا يطالبه ببدله.
# (وإن) قال الولي هذا حرام (لم يقر به لأحد لم ترفع يده) أي الولي (عنه
~~لأنه لم يتعين مستحقه والقول قوله) أي الولي (في مراده) بقوله: هذا حرام
~~لأنه أدرى (وإن أقام المدعى عليه) بالقتل (بينة أنه كان يوم القتل في بلد
~~بعيد من بلد المقتول لا يمكنه) أي المدعى عليه (مجيئه إليه) أي إلى بلد
~~المقتول (في يوم واحد بطلت الدعوى) لعدم إمكان القتل منه إذن (وإن قالت
~~بينة نشهد أن فلانا لم يقتله لم تسمع هذه الشهادة) كما لو شهدت أن لا دين
~~عليه لأنها شهادة على نفي غير محصور (فإن قالا) أي الشاهدان (ما قتله فلان
~~بل قتله فلان سمعت) شهادتهما وعمل بها لأنها على نفي محصور كقولها: هذا
~~وارث زيد لا وارث له غيره (وإن قال إنسان: ما قتله هذا المدعى عليه بل أنا
~~قتلته فإن كذبه) أي المقر (الولي لم تبطل دعواه وله) أي الولي (القسامة)
~~لاحتمال كذب المقر (ولا يلزمه) أي الولي (رد الدية إن كان أخذها) لأنه لا
~~يتحقق بذلك ظلمه.
# (وإن صدقه) أي المقر (الولي أو طالبه) الولي (بموجب القتل لزمه) أي الولي
~~(رد ما أخذه) لاعترافه بأنه أخذه بغير حق (وبطلت دعواه على الأول وسقط
~~القود عنهما) أي عن الأول لتصديق الولي أن القاتل الثاني وعن الثاني لأنه
~~أحيا نفسا (وله) أي الولي (مطالبة الثاني بالدية) مؤاخذة له بإقراره.
# وفي المنتهى في الجنايات: ولو أقر الثاني ms3217 بعد إقرار الأول قتل الأول.
### | [فصل أن يكون في المدعيين للقتل ذكور مكلفون]
# (فصل) الشرط (الرابع أن يكون في المدعيين) للقتل (ذكور مكلفون ولو واحدا)
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «يقسم خمسون رجلا منكم» ولأن القسامة حجة
~~يثبت بها قتل العمد فاعتبر كونها من رجال عقلاء كالشهادة (فلا مدخل للنساء)
~~في القسامة فلا يستحلفن لمفهوم ما سبق.
# (و) لا (الخناثى) لاحتمال أنوثته (و) لا مدخل أيضا (للصبيان والمجانين في
~~القسامة) لأن قول الصغير والمجنون ليس بحجة بدليل أنهما لو أقرا على
~~أنفسهما لم يقبل فكذا لا يقبل قولهما في حق غيرهما (عمد كان القتل أو خطأ)
~~لأن الخطأ أحد القتلين أشبه الآخر لا يقال الخطأ يثبت المال وللنساء مدخل
~~فيه لأن المال يثبت ضمنا لثبوت القتل ومثله
# PageV06P072
# لا يثبت بالنساء.
# بدليل ما لو ادعى زوجية امرأة بعد موتها ليرثها وأقام رجلا وامرأتين أنه
~~لا يقبل (فيقسم الرجال العقلاء فقط) لما تقدم (والحق) في القصاص أو الدية
~~(للجميع) أي جميع الورثة ذكورا كانوا أو إناثا مكلفين أو لا (وإن كان
~~الجميع) من الورثة (لا مدخل لهم) في القسامة كالنساء والصبيان (فكما لو نكل
~~الورثة) فيحلف المدعى عليه خمسين يمينا ويبرأ (فإن كان) أي الوارثين (اثنين
~~فأكثر البعض غائب أو غير مكلف أو ناكل عن اليمين فلحاضر مكلف أن يحلف بقسطه
~~ويستحق نصيبه من الدية) لأن القسامة حق له ولغيره فقيام المانع بصاحبه لا
~~يمنع من حلفه واستحقاقه نصيبه وكالمال المشترك بينهما وإنما حلف بقسطه لأن
~~لو كان الجميع حاضرين لم يلزمهم أكثر من قسطه من الإيمان فكذا مع المانع.
# هذا (وإن كانت الدعوى) بالقتل (خطأ أو شبه عمد فإذا قدم الغائب وبلغ
~~الصبي وعقل المجنون حلف ما يخصه وأخذ من الدية بقسطه) لأنه يبني على أيمان
~~صاحبه المتقدمة (وإن كانت) الدعوى بالقتل (عمدا لم تثبت القسامة حتى يحضر
~~الغائب ويبلغ الصغير ويعقل المجنون لأن الحق لا يثبت إلا بالبينة الكاملة
~~والبينة أيمان الأولياء كلهم) وهذا التعليل يقتضي عدم الفرق بين العمد ms3218
~~وغيره ولو قال لأن القصاص لا يمكن تبعيضه لكان أولى.
# (ويشترط) للقسامة (أيضا أن لا يكون للمدعين بينة) فإن كان قضي لهم بها
~~ولا قسامة (و) يشترط أيضا (تكليف قاتل لتصح الدعوى) عليه (و) يشترط أيضا
~~(إمكان القتل منه) أي من المدعى عليه وإلا فلا كبقية الدعاوى (و) يشترط
~~أيضا (صفة القتل) أي أن يصف القتل في الدعوى فلو استحلفه حاكم قبل تفصيله
~~لم يعتد به.
# (و) يشترط أيضا (طلب الورثة) جميعهم (و) يشترط أيضا (اتفاقهم) أي الورثة
~~(على القتل و) على (عين القاتل وتقدم بعضه) مفصلا (وليس من شرطها) أي
~~القسامة (أن تكون الدعوى بقتل عمد يوجب القصاص) لأن القسامة حجة فوجب أن
~~يثبت بها الخطأ كالعمد (فلو كان القاتل ممن لا قصاص عليه كالمسلم يقتل
~~كافرا أو الحر يقتل عبدا سمعت القسامة) كالخطإ (لكن إن كان على قتل عمد محض
~~لم يقسموا إلا على واحد معين) لخبر سهل (وكذا إن كان) القتل (خطأ أو شبه
~~عمد) لم يقسموا إلا على واحد معين كالعمد (إن قلنا تجري فيهما) أي الخطإ
~~وشبه العمد (القسامة) وهو قول غير الخرقي وهو المذهب وجزم به المصنف قريبا.
# PageV06P073
### | [فصل ويبدأ في القسامة بأيمان المدعين]
# (فصل ويبدأ في القسامة بأيمان المدعين) عدولا كانوا أو لا نص عليه لقوله
~~- صلى الله عليه وسلم - «فيحلف خمسون رجلا منكم» (فيحلفون خمسين يمينا)
~~لحديث عبد الله بن سهل (بحضرة الحاكم أنه قتله) لأنها أقيمت مقام البينة
~~فلا يعتد بها إذا وقعت بغير حضرته.
# (و) إذا حلفوا خمسين يمينا أنه قتله (ثبت حقهم قبله) أي المدعى عليه (فإن
~~لم يحلفوا) أي المدعون (حلف المدعى عليه ولو امرأة خمسين يمينا وبرئ) لقوله
~~- صلى الله عليه وسلم - في قصة عبد الله بن سهل «أتحلفون وتستحقون قاتلكم
~~قالوا: كيف نحلف ولم نشهد ولم نر؟ قال: فتبريكم يهود بخمسين يمينا قالوا:
~~كيف نأخذ أقوال قوم كفار؟ قال: فعقله النبي - صلى الله عليه وسلم - من
~~عنده» رواه الجماعة.
# (ويعتبر حضور المدعى عليه وقت اليمين كالبينة) ms3219 أي كما يعتبر حضور المدعى
~~عليه وقت إقامة البينة (عليه و) يعتبر (حضور المدعي أيضا) وقت اليمين
~~كالمدعى عليه (وتختص الأيمان بالورثة) لأنها أيمان في دعوى فلم تشرع في حق
~~غير الوارث كسائر الأيمان (الذكور) المكلفين لما تقدم من أنه لا مدخل
~~للنساء والخناثى والصبيان والمجانين (دون غيرهم) أي غير الوراث الذكور
~~(فتقسم) الأيمان (بين الرجال من ذوي الفروض والعصبات على قدر إرثهم إن
~~كانوا جماعة) لأن موجبها الدية وهي تقسم كذلك فكذا يجب أن تقسم هي (وإن
~~كان) الوارث رجلا (واحدا حلفها) أي الخمسين يمينا (وإن كانوا) أي الرجال
~~الوارثون (خمسين حلف كل واحد) منهم (يمينا) واحدة تعديلا بينهم.
# (وإن كانوا أكثر) من خمسين رجلا (حلف منهم خمسون) رجلا (كل واحد) منهما
~~(يمينا) واحدة لقوله - صلى الله عليه وسلم - «يقسم خمسون منكم على رجل منهم
~~فيدفع إليكم برمته» (وإن كانوا) أي الوراث (أقل) من خمسين رجلا (فإن
~~انقسمت) الخمسون عليهم (من غير كسر مثل أن يخلف المقتول ابنين أو) خلف (أخا
~~وزوجا حلف كل واحد منهما خمسة وعشرين يمينا) لأن ذلك قدر إرث كل منهما (وإن
~~كان فيها كسر جبر) الكسر
# PageV06P074
# (عليهم كزوج وابن يحلف الزوج ثلاثة عشر يمينا و) يحلف (الابن ثمانية
~~وثلاثين) يمينا لأن تكميل الخمسين واجب ولا يمكن تبعيضها والجبر في كل واحد
~~لعدم المزية فالزوج له الربع اثنا عشر ونصف فيكمل والابن له الباقي وهو سبع
~~وثلاثون ونصف فيكمل فيصير كما ذكر.
# (وإن كانوا) أي الوراث (ثلاثة بنين حلف كل واحد) منهم (سبعة عشر) يمينا
~~لأن لكل ابن ثلاثة أيمان ستة عشر يمينا وثلثين ثم يكمل (وإن كان فيهم) أي
~~الوراث (من لا قسامة عليه لحال كالنساء) الخناثى (سقط حكمه) لأنه لا مدخل
~~له في القسامة (فابن وبنت يحلف الابن خمسين) يمينا كما لو لم تكن البنت
~~(وأخ وأخت لأب وأم) أو لأب فقط (وأخ وأخت لأم) فقط (قسمت الأيمان بين
~~الأخوين) دون الأختين (على أحد عشر) لأنها سهام الأخوين من مصحح المسألة
~~فإن أصلها ms3220 من ثلاثة مخرج الثلث لولدي الأم واحد لا ينقسم عليها ولولدي
~~الأبوين أو لأب اثنان لا ينقسمان على ثلاثة والاثنان والثلاثة متباينان
~~مسطحهما ستة هي جزء السهم فاضربها في ثلاثة يحصل ثمانية عشر ومنها تصح حصة
~~الأخ لأبوين أو لأب ثمانية وحصة الأخ لأم ثلاثة ومجموع ذلك أحد عشر.
# فلذلك قال (على الأخ من الأبوين) أو لأب (ثمانية وعلى الأخ لأم ثلاثة)
~~فيحصل في قسمة الخمسين على الأحد عشر كسر (ثم يجبر الكسر عليهما فيحلف الأخ
~~من الأب سبعا وثلاثين و) يحلف الأخ (الآخر) وهو الأخ من الأم فقط (أربع
~~عشرة) يمينا.
### | [فصل وإن مات المستحق للقسامة]
# (فصل وإن مات المستحق) للقسامة (انتقل إلى وارثه ما عليه من الأيمان على
~~حسب مواريثهم) كالمال (ويجبر الكسر فيما عليهم) أي ورثة المستحق (كما يجبر
~~في حق ورثة القتيل) لعدم تبعيض اليمين (فإن مات بعضهم) أي بعض ورثة المستحق
~~(قسم نصيبه من الأيمان بين ورثته) على حسب مواريثهم لقيامهم مقامه (فلو كان
~~للقتيل ثلاثة بنين فعلى كل واحد) منهم (سبعة عشر) لما سبق (فإن مات أحدهم)
~~أي البنين (قبل أن يقسم) أي يحلف ما عليه (وخلف ثلاثة بنين) أيضا ثم مات
~~(قسمت أيمانهم بينهم) أي بين بنيه (كل واحد ستة أيمان)
# PageV06P075
# جبرا للكسر.
# (فإن كان موته) أي الابن (بعد شروعه في الأيمان فحلف) الابن (بعضها
~~استأنفها ورثته ولا يبنون على أيمانه لأن الخمسين جرت مجرى اليمين الواحدة)
~~فلا تتبعض (وإن جن) من توجهت عليه القسامة (في أثنائها) أي الأيمان (ثم
~~أفاق أو تشاغل عنه الحاكم في أثنائها تمم) الأيمان وبنى على ما تقدم (ولم
~~يستأنف) الأيمان (لأن الأيمان لا تبطل بالتفريق) لعدم اعتبار الموالاة فيها
~~(وكذا إن عزل الحاكم في أثنائها) أي الأيمان (أتمها) أي الأيمان (عند)
~~الحاكم (الثاني فلا يشترط) في القسامة (أن تكون) الأيمان (في مجلس واحد)
~~لظاهر الخبر (وكذا لو سأله) الحالف (الحاكم في أثنائها) أي الأيمان (إنظاره
~~فأنظره) ثم أراد إتمامها فإنه يبنى على ما سبق لما تقدم.
### | [فصل ms3221 وإذا حلف الأولياء الخمسين يمينا]
# (فصل وإذا حلف الأولياء) الخمسين يمينا (استحقوا القود إذا كانت الدعوى)
~~أنه قتله (عمدا) لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «يقسم خمسون منكم على رجل
~~منهم فيدفع إليكم برمته» (إلا أن يمنع مانع) كعدم المكافأة (وصفة اليمين:
~~أن يقول) الوارث (والله الذي لا إله إلا هو عالم خائنة الأعين وما تخفي
~~الصدور لقد قتل فلان بن فلان الفلاني ويشير إليه فلانا ابني أو أخي) أو
~~نحوه (منفردا بقتله ما شركه غيره عمدا أو شبه عمد أو خطأ بسيف أو بما يقتل
~~غالبا ونحو ذلك) مما يؤدي هذا المعنى (فإن اقتصر) الحالف (على لفظة والله)
~~لقد قتل فلان إلخ (كفى) لأن ما زاد على ذلك تغليظ وليس بلازم كما يأتي فلا
~~يكون ناكلا بتركه (ويكون) لفظ الجلالة (بالجر) فيقول: والله وبالله وتالله.
# (فإن قال والله) أو بالله أو تالله (مضموما أو منصوبا أجزأه قال القاضي:
~~تعمده أو لم يتعمده، لأن اللحن لا يحيل المعنى) أي لا يغيره (وبأي اسم من
~~أسماء الله تعالى أو صفة من صفاته تعالى حلف) الحالف (أجزأه إذا كان
~~إطلاقه) أي ما حلف به (ينصرف إلى الله) تعالى ويأتي تفصيل ذلك في كتاب
~~الأيمان في كلامه (ويقول المدعى عليه) إذا توجهت إليه اليمين (والله ما
~~قتلته ولا شاركت في قتله ولا فعلت شيئا مات منه ولا كان سببا في موته ولا
~~معينا على موته فإن لم يحلف المدعون أو كانوا نساء
# PageV06P076
# حلف المدعى عليه خمسين يمينا) لما تقدم في خبر عبد الله بن سهل.
# (فإن لم يحلف المدعون ولم يرضوا بيمين المدعى عليه وداه) أي أعطى ديته
~~(الإمام من بيت المال) لقصة عبد الله بن سهل (فإن تعذر) أخذ ديته من بيت
~~المال (لم يجب على المدعى عليه شيء) لحديث «لو يعطى الناس بدعواهم» (وإن
~~رضوا) أي المدعون (بيمينه فنكل) عن اليمين (لم يحبس) لأنها يمين مشروعة في
~~حق المدعى عليه فلم يحبس عليها كسائر الأيمان (ولزمته الدية) لأنه حق ثبت
~~بالنكول فيثبت ms3222 في حقه كسائر الدعاوى (ولا قصاص) بنكول المدعى عليه عن
~~اليمين لأنه حجة ضعيفة كشاهد ويمين (ولو رد المدعى عليه اليمين على المدعي
~~فليس للمدعي أن يحلف) بل يقال للمدعى عليه إما أن تحلف أو جعلتك ناكلا
~~وقضيت عليك بالنكول (ويفدى ميت في زحمة كجمعة وطواف من بيت المال) روي عن
~~عمر وعلي واحتج به أحمد وقال القاضي في قوم ازدحموا في مضيق وتفرقوا عن
~~قتيل فقال: إن كان في القوم من بينه وبينه عداوة وأمكن أن يكون هو قتله فهو
~~لوث.
### | [كتاب الحدود]
# (كتاب الحدود وهي جمع حد وهو) لغة المنع وحدود الله تعالى محارمه لقوله
~~تعالى: {تلك حدود الله فلا تقربوها} [البقرة: 187] وما حده وقدره فلا يجوز
~~أن يتعدى كتزويج الأربع وما حده الشرع فلا تجوز فيه الزيادة والنقصان
~~والحدود بمعنى العقوبات المقدرة يجوز أن تكون سميت بذلك من المنع لأنها
~~تمنع من الوقوع في مثل ذلك الذنب وأن تكون سميت بالحدود التي هي المحارم
~~لكونها زواجر عنها أو بالحدود التي هي المقدرات والحد (شرعا عقوبة مقدرة
~~لتمنع من الوقوع في مثله) أي مثل الذنب الذي شرع له (وتجب إقامته) أي الحد
~~(ولو كان من يقيمه) من إمام أو نائبه أو سيد (شريكا لمن يقيمه) أي الحد
~~(عليه) في تلك (المعصية) أو كان من يقيمه (عونا له) أي لمن يقيمه عليه في
~~تلك المعصية لأن مشاركته أو إعانته له معصية وعدم إقامته معصية فلا يجمع
~~بين معصيتين.
# (وكذلك
# PageV06P077
# الأمر بالمعروف والنهي عن المنكر) لا يسقط بالمشاركة أو الإعانة على
~~المعصية بل عليه أن يأمر وينهى (فلا يجمع بين معصيتين) بل يجب عليه الإقلاع
~~عنهما (ولا يجب الحد إلا على مكلف) لحديث: «رفع القلم عن ثلاثة» ولأن غير
~~المكلف إذا أسقط عنه التكليف في العبادات والإثم في المعاصي فالحد المبني
~~على الدرء بالشبهات أولى (ملتزم) أحكام المسلمين فيخرج الحربي والمستأمن
~~ويدخل فيه الذمي وتقدم في الهدنة أن المعاهد يؤخذ بحد آدمي لا حد لله (عالم
~~بالتحريم) لقول عمر وعثمان ms3223 وعلي لا حد إلا على من علمه فلا حد على من زنى
~~جاهلا بتحريمه أو عين المرأة التي زنى بها بأن اشتبهت عليه بزوجته أو أمته.
# (فإن زنى المجنون في إفاقته) فعليه الحد لأنه مكلف (أو أقر في إفاقته أنه
~~زنى في إفاقته فعليه الحد) قال في المبدع بغير خلاف نعلمه قال (فإن أقر في
~~إفاقته) أنه زنى (ولم يضفه إلى حال) إفاقة ولا جنون (أو شهدت عليه البينة
~~بالزنا ولم تضفه إلى إفاقته فلا حد) عليه للاحتمال والحدود تدرأ بالشبهات
~~(ولو استدخلت ذكر نائم أو زنى بها) الرجل (وهي نائمة فلا حد على النائم
~~منهما) لحديث «رفع القلم عن ثلاث عن الصبي حتى يبلغ وعن المجنون حتى يفيق
~~وعن النائم حتى يستيقظ» رواه أبو داود والترمذي وحسنه (وإن جهل) الزاني
~~(تحريم الزنا ومثله يجهله أو) جهل (تحريم عين المرأة مثل أن يزف إليه)
~~امرأة (غير امرأته فيظنها امرأته أو تدفع إليه معارية فيظن أنها جاريته
~~فيطؤها فلا حد عليه) وذلك لحديث: «ادرءوا الحدود بالشبهات ما استطعتم» .
# (ويأتي في الباب بعده ولا يجوز أن يقيم الحد إلا الإمام أو نائبه) لأنه
~~حق الله تعالى ويفتقر إلى اجتهاد ولا يؤمن معه الحيف فوجب تفويضه إلى نائب
~~الله في خلقه ولأنه - صلى الله عليه وسلم - كان يقيم الحدود في حياته وكذلك
~~خلفاؤه بعده (لكن لو أقامه) أي الحد (غيره) أي غير الإمام ونائبه (لم يضمنه
~~نصا فيما حده الإتلاف) كرجم الزاني المحصن وقتل المرتد والقاتل في المحاربة
~~لأنه غير معصوم كما تقدم ويعزر لافتياته على الإمام قلت لو قطع إنسان يد
~~السارق اليمنى هل يدخل في ذلك؟ لم أقف والمتبادر تناول العبارة له (إلا
~~السيد الحر) خرج المكاتب (المكلف العالم به) أي بالحد دون الجاهل به
~~(وبشروطه) أي الحد (ولو) كان السيد (فاسقا أو امرأة فله إقامة الحد بالجلد
~~فقط على رقيقه) لحديث أبي هريرة مرفوعا قال: «إذا زنت أمة أحدكم فليجلدها
~~الحد ولا يثرب عليها» متفق عليه.
# PageV06P078
# وعن علي مرفوعا: «أقيموا ms3224 الحدود على ما ملكت أيمانكم» رواه أحمد وأبو
~~داود والدارقطني (ولو) كان الرقيق (مكاتبا) أي فلسيده إقامة الحد عليه في
~~أحد الوجهين قال في الإنصاف وهو المذهب قدمه في الفروع وقال في تصحيح
~~الفروع ولم أعلم له متابعا عليه والقول بأنه لا يقيمه عليه هو الصحيح
~~اختاره الشيخ الموفق وابن عبدوس في تذكرته وجزم به في المقنع والوجيز وشرح
~~ابن المنجا ونهاية ابن رزين ومنتخب الأزجي قال في المنور: ويملكه السيد
~~مطلقا على قن وقدمه في الشرح قال في الكبرى: ولا يقيم الحد على مكاتبه
~~وقدمه في المبدع قال وفيه وجه وذكره بعضهم المذهب لأنه عبد (أو مرهونا أو
~~مستأجرا) أي فللسيد إقامته عليهما لأنهما ملكه (ولو أنثى) فللسيد إقامة
~~الجلد عليها لما تقدم.
# والحد الذي يقيمه السيد على قنه (كحد الزنا وحد الشرب) للمسكر (وحد
~~القذف) لمحصن (كما) أن (له) أي السيد (أن يعزره) أي قنه (في حق الله)
~~تعالى.
# (و) في (حق نفسه) أي السيد لما تقدم في المماليك (ولا يملك) السيد
~~(القتل) لقنه (في الردة و) لا (القطع في السرقة) لأنه - صلى الله عليه وسلم
~~- إنما أمر بالجلد فلا يثبت في غيره ولأن في الجلد سترا على رقيقه لئلا
~~يفتضح بإقامة الإمام له فينقص قيمته وذلك منتف فيهما (بل ذلك) أي القتل في
~~الردة والقطع في السرقة (للإمام) أو نائبه لما سبق.
# (ولا يملك) السيد (إقامته) أي الجلد (على قن مشترك) لأنه ليس له ولاية
~~على كله والحد تصرف في الشكل (ولا) يملك أيضا إقامته (على من بعضه حر) لما
~~تقدم (ولا على أمته المزوجة) لقول ابن عمر ولا مخالف له في الصحابة ولأن
~~منفعتها مملوكة لغيره ملكا غير مقيد بوقت أشبهت المشتركة (ولا) يملك ولي
~~إقامة الحد (على رقيق موليه كأجنبي) أي كما لا يملك أجنبي إقامة حد على
~~رقيق غيره بل يقيمه الإمام أو نائبه (ولا يملكه) أي إقامة الحد على رقيقه
~~(المكاتب) لضعف ملكه.
# (ولا يقيمه) أي الحد (السيد حتى يثبت) موجبه (عنده إما ms3225 بإقرار الرقيق
~~الإقرار الذي يثبت به الحد إذا علم) السيد (شروطه) أي الإقرار (أو) يثبت
~~(ببينة يسمعها) أي السيد (إن كان) السيد (يحسن سماعها) أي البينة (ويعرف
~~شروط العدالة) المعتبرة في الشهادة لأن كل واحد من الإقرار والبينة حجة في
~~ثبوته فوجب أن لا يختلف حال السيد فيه للسيد أن يسمع إقراره ويقيم الحد
~~عليه ويقدم سماع البينة (وإن ثبت) موجب الحد (بعلمه) أي السيد (فله إقامته)
~~لأنه قد ثبت عند ذلك كما لو أقر به ولأنه يملك تأديبه
# PageV06P079
# فكذا هنا.
# (ولا) يملك (إمام ونائبه) إقامة الحد بعلمه على حر ولا قن لقوله تعالى
~~{فاستشهدوا عليهن أربعة منكم} [النساء: 15] ثم قال: {فإذ لم يأتوا بالشهداء
~~فأولئك عند الله هم الكاذبون} [النور: 13] ولأن الحاكم منهم بخلاف السيد.
# (وتحرم إقامة الحدود في مسجد) بلدا كانت أو غيره لما روى حكيم بن حزام:
~~«أن النبي - صلى الله عليه وسلم - نهى أن تقام الحدود في المساجد» وروى ابن
~~عمر أتي برجل زنا فقال: " أخرجوه من المسجد فاضربوه " وعن علي أنه أتي
~~بسارق فأخرجه من المسجد وقطع يده ولأنه لا يؤمن أن يحدث فيه فينجسه ويؤذيه
~~(فإن أقيم) الحد (فيه) أي المسجد (سقط الغرض) لحصول الزجر وروي عن الشعبي
~~أنه أقام الحد على ذمي في المسجد.
### | [فصل ويضرب الرجل في الحد قائما]
# (فصل ويضرب الرجل) في الحد (قائما) روي عن علي ولأن قيامه وسيلة إلى
~~إعطاء كل عضو حظه من الضرب (بسوط) من غير جلد (لا حديد فيجرح ولا خلق) بفتح
~~اللام وهو البالي لأنه لا يؤلم روي عن علي وغيره (حجمه) أي السوط (بين
~~القضيب والعصا) أي فوق القضيب ودون العصا كما مر (ولا يضرب) في الحد (بعصا
~~ولا غيرها) من جلد ونحوه لقول علي ضرب بين ضربين وسوط بين سوطين يعني وسطا
~~(وإن كان السوط مغصوبا أجزأ) الجلد به على خلاف مقتضى النهي للإجماع ذكره
~~في التمهيد (وإن رأى الإمام الجلد في حد الخمر بالجريد والنعال والأيدي
~~فله) أي الإمام (ذلك) لأنه - صلى ms3226 الله عليه وسلم - «أتي بشارب فقال: اضربوه
~~قال أبو هريرة: فمنا الضارب بنعله والضارب بثوبه» رواه أبو داود.
# (ولا يمد المحدود ولا يربط ولا تشد يده ولا يجرد) من ثيابه لقول ابن
~~مسعود: ليس في ديننا مد ولا قيد ولا تجريد (بل يكون عليه غير ثياب الشتاء
~~كالقميص والقميصين) صيانة له عن التجريد مع أن ذلك لا يرد ألم الضرب ولا
~~يضر
# PageV06P080
# بقاؤهما عليه (وإن كان عليه فروة أو جبة محشوة نزعت) لأنه لو ترك عليه
~~ذلك لم يبال بالضرب (ولا يبالغ في ضربه بحيث يشق الجلد) لأن الغرض تأديبه
~~وزجره عن المعصية لا قتله والمبالغة تؤدي إلى ذلك (ولا يبدي) الضارب (إبطه
~~في رفع يده) أي لا يرفع يده بحيث يظهر إبطه لأن ذلك مبالغة في الضرب.
# (ويسن تفريق الضرب على أعضائه) أي المحدود (وجسده فلا يوالي) الضرب (في
~~موضع واحد) ليأخذ كل عضو منه حظه و (لئلا يشق الجلد) أو يؤدي إلى القتل
~~(فإن فعل) أي والى الضرب في موضع واحد (أجزأ) ذلك لحصول المقصود (ويكثر
~~منه) أي الضرب (في موضع اللحم كالأليتين والفخذين) لأنها أشد تحملا (ويتقي)
~~الضارب (الرأس والوجه) لقول علي للجلاد اضرب وأوجع واتق الرأس والوجه.
# (و) يتقي (الفرج والبطن من الرجل والمرأة وموضع القتل فيجب اجتنابها) لأن
~~ضربها يؤدي إلى القتل وهو غير مأمور به بل مأمور بعدمه (وتضرب المرأة جالسة
~~وتشد عليها ثيابها وتمسك يداها لئلا تنكشف) لقول علي تضرب المرأة جالسة
~~والرجل قائما ولأن المرأة عورة وهذا أستر لها (ويضرب منها) أي المرأة
~~(الظهر وما قاربه) أي الظهر وكذا لو ضرب الرجل جالسا.
# (ويعتبر له) أي الحد أي إقامته (نية ليصير قربة فيضربه لله ولما وضع الله
~~ذلك) لأجله كالزجر لحديث «إنما الأعمال بالنيات» (فإن جلد للتشفي أثم) لأنه
~~عدوان وليس بحد (ولا يعيده) لما فيه من الإضرار بالمحدود قال الشيخ تقي
~~الدين: على المقيم لها أي الحدود أن يقصد بها النفع والإحسان كما يقصد
~~الوالد بعقوبة الولد والطبيب بدواء المريض فلم ms3227 يأمر الشرع إلا بما هو نفع
~~للعباد وعلى المؤمن أن يقصد ذلك (ولا تعتبر الموالاة في الحدود) أي في
~~الجلد فيها لما فيه من زيادة العقوبة وسقوطه بالشبهة.
# (قال الشيخ وفيه نظر) واقتصر عليه في الفروع وغيره (والجلد في الزنا أشد
~~الجلد ثم جلد القذف ثم الشرب) نص عليه (ثم التعزير) لأن الله تعالى خص
~~الزنا بمزيد التأكيد بقوله {ولا تأخذكم بهما رأفة في دين الله} [النور: 2]
~~ولأن ما دونه أخف منه عددا فلا يجوز أن يزيد في إيلامه ووجعه لأن ما كان
~~أخف في عدده كان أخف في صفته وحد القذف حق آدمي وحد الشرب حق لله تعالى
~~والتعزير لا يبلغ به الحد.
# (وكل موضع وجب فيه الضرب من حد أو تعزير فشرطه التأليم) لقول علي اضرب
~~وأوجع.
# (ويحرم حبسه) أي المحدود (بعد الحد
# PageV06P081
# وأذاه بالكلام) كالتعيير على كلام القاضي وابن الجوزي لنسخه بشرع الحد
~~كنسخ حبس المرأة.
# (ولا يؤخر حد الزنا لمرض رجما كان) الحد (أو جلدا لأنه) أي الحد (يجب على
~~الفور) ولا يؤخر ما أوجبه الله بغير حجة ولأن عمر أقام الحد على قدامة بن
~~مظعون في مرضه ولم يؤخره وانتشر ذلك في الصحابة ولم ينكر فكان كالإجماع
~~(ويقام) الحد (في الحر والبرد) ولو مفرطين كالمرض (فإن كان) المحدود (مريضا
~~أو) كان (نضو الخلقة أو في شدة حر أو برد وكان الحد جلدا أقيم عليه) الحد
~~(بسوط يؤمن معه التلف) لحديث: «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» (فإن
~~كان لا يطيق الضرب وخشي عليه) أي المحدود (من السوط أقيم) عليه الحد
~~(بأطراف الثياب و) ب (القضيب الصغير وشمراخ النخل) لئلا يفضي ما فوق ذلك
~~إلى إتلافه (فإن خيف عليه) من القضيب ونحوه (ضرب بمائة شمراخ مجموعة أو
~~عثكول ضربة وواحدة أو بخمسين شمراخا ضربتين) لما روى أبو أمامة بن سهل بن
~~حنيف عن بعض أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «أن رجلا اشتكى حتى
~~ضني فدخلت عليه امرأة فهش لها فوقع بها فسئل له ms3228 رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - فأمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن يأخذوا مائة شمراخ
~~فيضربوه ضربة واحدة» رواه أبو داود والنسائي وقال ابن المنذر في إسناده
~~مقال والعثكول بوزن عصفور الضغث بالضاد والغين المعجمتين والثاء المثلثة.
# (ولا يقام) الحد (رجما كان أو غيره على حبلى ولو من زنا حتى تضع) لئلا
~~يتعدى إلى الحمل (فإن كان) الحد (رجما لم ترجم حتى تسقيه اللبأ) لما تقدم
~~في القصاص (ثم) إذا سقت اللبأ (إن كان له من يرضعه أو تكفل أحد برضاعه
~~رجمت) لأنه لا ضرر عليه إذن (وإلا) بأن لم يكن له من يرضعه ولم يتكفل أحد
~~برضاعه (تركت حتى تفطمه) ليزول عنه الضرر (وإن لم يظهر حملها) أي الزانية
~~(لم يؤخر لاحتمال أن تكون حملت من الزنا) لأن إقامة الحد واجبة فورا والأصل
~~عدم الحمل (وإن ادعت) الزانية (الحمل قبل قولها) لأنه لا يمكن إقامة البينة
~~عليه.
# (وإن كان) الحد (جلدا إذا وضعته وانقطع النفاس وكانت قوية يؤمن تلفها
~~أقيم عليها الحد) لحديث علي قال: «إن أمة لرسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- زنت فأمرني أن أجلدها فإذا هي حديثة عهد بنفاس فخشيت إن أنا جلدتها أن
~~أقتلها فذكرت ذلك لرسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقال أحسنت» رواه مسلم
~~والنسائي وأبو داود
# PageV06P082
# (وإن كانت) المحدودة (في نفاسها أو ضعيفة يخاف عليها لم يقم عليها) الحد
~~(حتى تطهر وتقوى) ليستوفى الحد على وجه الكمال من غير خوف فواته وبه فارقت
~~المريض (وهذا) هو (الذي تقضيه السنة الصحيحة) منها ما تقدم من حديث علي
~~ومنها حديث أبي بكر «أن المرأة انطلقت فولدت غلاما فجاءت به النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - فقال لها: انطلقي فتطهري من الدم» رواه أبو داود (وقال
~~أبو بكر يقام عليها الحد في الحال بسوط يؤمن معه التلف فإن خيف عليها من
~~السوط أقيم) الحد (بالعثكول وأطراف الثياب) كالمريض.
# (وتقدم بعد ذلك في استيفاء القصاص ويؤخر) إقامة الحد على (سكران حتى
~~يصحو) ليحصل المقصود من ms3229 إقامة الحد وهو الزجر (فلو خالف وحده) أي السكران
~~قبل صحوه (سقط) قال في المنتهى وشرحه إن حس بألم الضرب وإلا فلا لأنه لم
~~يوجد ما يزجره (ويؤخر قطع خوف تلف) أي موت المحدود بالقطع لأنه حيف (وإن
~~مات) المحدود (في حد أو قطع سرقة أو تعزير أو تأديب معتاد) من سلطان أو
~~معلم أو والد أو زوج (وتقدم في الديات فلا ضمان عليه) أي على أحد لأنه حد
~~وجب لله تعالى فلم يجب فيه شيء لأنه نائب عن الله ولأنه مأذون فيه شرعا
~~كسراية القصاص (إن لم يلزم التأخير فإن لزم) التأخير بأن خيف التلف من
~~القطع (ولم يؤخر) القطع (ضمن) القاطع المقطوع إن سرى إليه لأنه غير مأذون
~~فيه إذن.
# (وإن زاد) الجلاد (في الحد سوطا أو أكثر عمدا أو خطأ أو) زاد (في السوط)
~~بأن ضرب بأكبر مما تقدم أنه يضرب به (أو اعتمد) الجلاد (في ضربه أو) ضرب
~~(بسوط لا يحتمله) لمرض أو نحوه (ضمنه) لأنه تلف بعدوانه أشبه ما لو ضربه في
~~غير الجلد (بكل الدية) لأنه قتل حصل من جهة الله وعدوان الضارب فكان الضمان
~~على الضارب كما لو ضرب مريضا سوطا فقتله (كما إذا ألقى على سفينة موقرة
~~حجرا فغرقها فإن كانت الزيادة من الجلاد من غير أمر) أحد (فالضمان على
~~عاقلته) إن كان خطأ كسائر أنواع الخطإ.
# (ومن أمر بزيادة فزاد جاهلا تحريمها) أي الزيادة فتلف المضروب (ضمنه
~~الآمر) كما لو أمر بالقتل مكلفا يجهل تحريمه (وإلا) أي وإن لم يكن الضارب
~~جاهلا تحريم الزيادة ضمنه (الضارب) لأنه غير معذور وكمن أمر بالقتل مكلفا
~~يعلم تحريمه (وإن تعمده) أي الزائد (العادة فقط) ضمنه وحده دون الضارب
~~وغيره (أو أخطأ) العادة في العدد (وادعى الضارب الجهل ضمنه العاد) هكذا في
~~بعض النسخ وقاله في
# PageV06P083
# الإنصاف وغيره وفي بعضها مشطوب عليه وليس بظاهر (وتعمد الإمام الزيادة)
~~في الضرب (شبه عمد تحمله العاقلة) لأن الدية وجبت نهاية فكانت على عاقلته
~~كما لو رمى صيدا فقتل ms3230 آدميا وليس ذلك من خطئه في حكمه ليكون في بيت المال.
# (وإن كان الحد رجما لم يحفر له) أي المرجوم (رجلا كان أو امرأة) لأنه -
~~عليه الصلاة والسلام - لم يحفر لماعز قال أبو سعيد «لما أمر رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - برجم ماعز خرجنا به إلى البقيع فوالله ما حفرنا له
~~ولا أوثقناه ولكن قام لنا» رواه أحمد ومسلم والمرأة كذلك نصره في المغني
~~لأن أكثر الأحاديث على ترك الحفر وسواء (ثبت) الزنا (ببينة أو إقرار، وتشد
~~ثياب المرأة لئلا تنكشف) لحديث عمران بن حصين قال «فأمر بها النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - فشدت عليها ثيابها» رواه أبو داود (والسنة أن يدور الناس
~~حول المرجوم من كل جانب كالدائرة إن كان ثبت ببينة) لأنه لا حاجة إلى
~~تمكينه من الهرب و (لا) يسن ذلك إن كان زناه ثبت (بإقرار لاحتمال أن يهرب
~~فيترك) ولا يتمم عليه الحد.
# (ويسن حضور من شهد بالزنا وبداءتهم) أي الشهود (بالرجم وإن كان) الزنا
~~(ثبت بإقرار) الزاني (بدأ الإمام أو الحاكم إن كان ثبت عنده ثم يرجم الناس)
~~لما روى سعيد بإسناده عن علي: " الرجم رجمان فما كان منه بإقرار فأول من
~~يرجم الإمام ثم الناس وما كان ببينة فأول من يرجم البينة ثم الناس " ولأن
~~فعل ذلك أبعد لهم من التهمة في الكذب عليه (ويجب حضور الإمام أو نائبه في
~~كل حد) لله أو لآدمي كما في استيفاء القصاص (ومن أذن له) الإمام (في إقامة
~~الحد فهو نائبه) يكفي حضوره لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «وامض يا أنيس
~~إلى امرأة هذا فإن أقرت فارجمها» .
# (ويجب حضور طائفة في حد الزنا) لقوله تعالى {وليشهد عذابهما طائفة من
~~المؤمنين} [النور: 2] (ولو واحدا) وهو قول ابن عباس رواه ابن أبي طلحة قال
~~في المبدع وهو منقطع (مع من يقيم الحد) لأن الذي يقيم الحد حاضر ضرورة
~~فتعين صرف الأمر إلى غيره (ومتى رجع المقر بحد الزنا أو) حد (سرقة أو) حد
~~(شرب قبل الحد عن إقراره ms3231 بأن يقول كذبت في إقراري أو) يقول (لم أفعل ما
~~أقررت به أو) يقول (رجعت عن إقراري ونحوه) فلم يصدر مني ما أقررت به (قبل
~~منه) رجوعه (وسقط عنه الحد) لأن ماعزا لما هرب وقال لهم ردوني إلى النبي
# PageV06P084
# - صلى الله عليه وسلم - قال «فهلا تركتموه يتوب فيتوب الله عليه» قال ابن
~~عبد البر ثبت من حديث أبي هريرة وغيره.
# (وإن رجع) عن إقراره (في أثنائه) أي الحد (أو هرب) المقر في أثناء الحد
~~(ترك وجوبا) لما تقدم ولأن ذلك شبهة والحدود تدرأ بالشبهات (وإن قال) المقر
~~(ردوني إلى الحاكم وجب رده) إليه لما سبق (فإن تمم عليه الحد ضمن المتمم)
~~للحد (الراجع) عن إقراره (بالدية) لأنه قد زال إقراره بالرجوع عنه و (لا)
~~يضمن (الهارب ولا من طلب الرد إلى الحاكم) فتمم عليه الحد لخبر ماعز وسبق
~~(ولا قود) على المتمم للحد ولو على المصرح بالرجوع لأن القصاص كالحد يدرأ
~~بالشبهة (وإن رجم) لثبوت الحد (ببينة فهرب لم يترك) لأن زناه ثبت على وجه
~~لا يبطل برجوعه فلم يؤثر رجوعه ولا هربه.
### | [فصل وإن اجتمعت حدود الله تعالى وفيها قتل]
# (فصل وإن اجتمعت حدود الله) تعالى (وفيها قتل مثل أن سرق وزنا وهو محصن
~~وشرب) الخمر (وقتل في المحاربة استوفي القتل وسقط سائرها) لما روى سعيد
~~بسنده عن ابن مسعود أنه قال: " إذا اجتمع حدان أحدهما القتل أحاط القتل ذلك
~~ولأن هذه الحدود تراد لمجرد الزجر ومع القتل لا حاجة إلى زجره لأنه لا
~~فائدة فيه ويفارق القصاص فإن فيه غرض التشفي والانتقام ولا يقصد به مجرد
~~الزجر (لكن ينبغي أن يقتل للمحاربة لأنه حق آدمي) وإنما أثرت المحاربة
~~محتمة وحق الآدمي يجب تقديمه (ويسقط الرجم) كما لو مات (وإن لم يكن فيها)
~~أي حدود الله (قتل فإن كانت من جنس مثل أن زنى) مرارا (أو سرق) مرارا (أو
~~شرب) الخمر (مرارا قبل إقامة الحد أجزأ حد واحد فتتداخل السرقة كغيرها) قال
~~ابن المنذر أجمع على هذا كله من ms3232 يحفظ عنه من أهل العلم وذلك لأن الغرض
~~الزجر عن إتيان مثل ذلك في المستقبل وهو حاصل بالحد الواحد.
# (ولو طالبوا) أي المسروقين منهم (متفرقين) فيكفي القطع للكل (فإن أقيم
~~عليه الحد) لمعصية (ثم حدثت جناية أخرى) توجب الحد (ففيها حدها) كما لو حنث
~~في يمينه وكفر ثم حلف أخرى وحنث فيها (وإن كانت) الحدود (من أجناس) كما لو
~~زنى وشرب
# PageV06P085
# الخمر وسرق ولم يكن محصنا (استوفيت كلها) قال في المبدع بغير خلاف علمناه
~~لأن التداخل إنما هو في الجنس الواحد، فلو سرق وأخذ المال في المحاربة قطع
~~لذلك ويدخل فيه القطع في السرقة لأن محل القطعين واحد (ويجب الابتداء
~~بالأخف فالأخف فإذا شرب) الخمر (وزنا) وهو غير محصن (وسرق حد للشرب) لأنه
~~أخف (ثم للزنا ثم قطع) للسرقة ولا يوالي بين هذه الحدود لأنه ربما يفضي إلى
~~التلف.
# (ولو بدأ بغير الأخف وقع الموقع) لحصول المقصود وهو الزجر (وتستوفى حقوق
~~الآدميين كلها) سواء كان فيها قتل أو لم يكن لأن حق الآدمي مبني على الشح
~~والضيق (ويبدأ بغير قتل) لأن البداءة به تفوت استيفاء باقي الحقوق فيبدأ
~~(بالأخف فالأخف منها وجوبا) لحقوق الله تعالى (فيحد للقذف ثم يقطع لغير
~~السرقة) لأن القطع للسرقة حق الله تعالى (ثم يقتل فإن اجتمعت) . أي حدود
~~الآدمي (مع حدود الله تعالى ولم يتفقا) أي الحدان (في محل واحد بدأ بها) أي
~~بحدود الآدمي لأنها مبنية على الشح والضيق.
# (و) يبدأ (بالأخف فالأخف وجوبا) كما لو انفردت (فإن لم يكن فيها قتل
~~استوفيت كلها، ولا يتداخل القذف والشرب) لاختلاف جنسيهما (فإذا زنا) غير
~~محصن (وشرب) الخمر (وقذف) محصنا (وقطع يدا) عمدا عدوانا من مكافئ (قطعت
~~يده) قصاصا (أولا) لأن ذلك محض حق آدمي فقدم بخلاف القذف فإنه مختلف فيه هل
~~هو حق لله أو لآدمي (ثم حد للقذف) لأن الصحيح أنه حق آدمي (ثم) حد (للشرب)
~~لأنه أخف من الزنا (ثم) حد (للزنا فقدموا أي الأصحاب هنا القطع على حد
~~القذف وهو أي حد ms3233 القذف أخف من القطع) لأن القطع محض حق آدمي بخلاف حد القذف
~~كما أشار إليه في تصحيح الفروع.
# (وإن كان فيها) أي الحدود (قتل فإن حدود الله) تعالى (تدخل في القتل سواء
~~كان القتل من حدود الله) تعالى (كالرجم في الزنا والقتل في المحاربة و)
~~القتل (للردة أو حق آدمي) محض (كالقصاص) فإنه محض حق آدمي بخلاف القتل في
~~المحاربة فإنه لم يتمحض للآدمي لأن تحتمه حق الله تعالى وهو مراده فيما مر
~~وأما حقوق الآدميين فتستوفى كلها (ثم إن كان القتل حقا لله) تعالى (استوفيت
~~الحقوق كلها متوالية من غير انتظار برء الأول فالأول لأنه لا بد من فوات
~~نفسه) أي المحدود فلا فائدة في الانتظار (وإن كان القتل حقا لآدمي) كالقصاص
~~(انتظر باستيفاء) الحد (الثاني برؤه من الأول) لأن فوات نفسه ليس محققا
~~لأنه قد يعفو ولي القصاص عنه.
# (وإن اتفق حق الله
# PageV06P086
# وحق الآدمي في محل واحد كالقتل والقطع قصاصا واحدا مثل: أن قتل) عمدا
~~مكافئا (وإن عفا ولي الجناية) عن القصاص (استوفى الحد) كما لو لم يعف (وذكر
~~ابن البناء من قتل بسحر قتل حدا وللمسحور من ماله) أي الساحر (ديته فيقدم
~~حق الله تعالى انتهى) وصححه في الإنصاف في الجنايات وقطع به المصنف هناك
~~(فإن سرق وقتل في المحاربة ولم يأخذ المال قتل حتما) للقتل (ولم يصلب) لأنه
~~لم يأخذ مالا (ولم تقطع يده) للسرقة لأنه حد لله تعالى فيدخل في القتل (وإن
~~قتل مع المحاربة جماعة قتل بالأول ولأولياء الباقين) من القتل (دياتهم) في
~~مال القاتل كما لو مات لتعذر القصاص.
### | [فصل ومن قتل أو قطع طرفا أو أتى حدا خارج حرم مكة]
# (فصل ومن قتل أو قطع طرفا أو أتى حدا خارج حرم مكة ثم لجأ إليه أو لجأ
~~إليه) أي حرم مكة (حربي أو مرتد لم يستوف) الحد (منه) ولم يقتل (فيه) أي في
~~حرم مكة فيحرم استيفاؤه منه حتى بدون قتل فيه لقوله تعالى: {ومن دخله كان
~~آمنا} [آل عمران: 97] أي ms3234 فأمنوه فهو خبر أريد به الأمر، ولأنه - صلى الله
~~عليه وسلم - حرم سفك الدم بمكة ولقوله - صلى الله عليه وسلم -: «فإن أحد
~~ترخص بقتال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقولوا إن الله أذن لرسوله
~~ولم يأذن لكم» ولقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إن أعدى الناس على الله من
~~قتل في الحرم» رواه أحمد من حديث عبد الله بن عمر وحديث ابن شريح.
# وقال ابن عمر: " لو وجدت قاتل عمر في الحرم ما سجنته " رواه أحمد.
# (ولكن لا يبايع ولا يشارى) لقول ابن عباس (ولا يطعم ولا يسقى ولا يوكل
~~ولا يشارب) لأنه لو أطعم أو أوي لتمكن من الإقامة دائما فيضيع الحق (ولا
~~يجالس ولا يؤوى) لما سبق (ويهجر فلا يكلمه أحد حتى يخرج) من الحرم ليستوفى
~~منه الحق (لكن يقال له: اتق الله واخرج إلى الحل ليستوفى منك الحق الذي
~~قبلك، فإذا خرج أقيم عليه الحد) خارج الحرم روي عن عمر وابن عباس وابن
~~الزبير (فإن استوفي ذلك) الحد ونحوه (منه) أي ممن لجأ إلى الحرم (في الحرم
~~فقد
# PageV06P087
# أساء) لهتكه حرمة الحرم (ولا شيء عليه) لأنه لم يتجاوز ما وجب له (وإن
~~فعل ذلك) أي قتل أو قطع طرفا أو أتى حدا أو ارتد (في الحرم استوفي منه) ما
~~وجب بذلك (فيه) أي الحرم قال في المبدع بغير خلاف نعلمه.
# روى الأثرم عن ابن عباس قال من أحدث حدثا في الحرم أقيم عليه ما أحدث فيه
~~ولقوله تعالى: {ولا تقاتلوهم عند المسجد الحرام} [البقرة: 191] الآية فأباح
~~قتلهم عند قتالهم في الحرم، ولأن أهل الحرم يحتاجون إلى الزجر عن المعاصي
~~حفظا لأنفسهم وأموالهم وأعراضهم، ولو لم يشرع الحد فيه لتعطلت الحدود في
~~حقهم وفاتت المصالح التي لا بد منها (ولو قوتلوا في الحرم دفعوا عن أنفسهم
~~فقط) لقوله تعالى: {ولا تقاتلوهم عند المسجد الحرام} [البقرة: 191] قرئ
~~بهما ذكر ابن الجوزي أن مجاهدا وغيره قالوا: الآية محكمة.
# وفي التمهيد أنها نسخت بقوله: {فاقتلوا المشركين حيث وجدتموهم} [التوبة:
~~5] .
# وفي الأحكام ms3235 السلطانية تقاتل البغاة إذا لم يندفع بعضهم إلا به لأنه من
~~حقوق الله وحفظها في حرمه أولى من إضاعتها وذكره الماوردي عن جمهور الفقهاء
~~ونص عليه الشافعي وحمل الخبر على ما يعم إتلافه كالمنجنيق إذا أمكن إصلاح
~~بدون ذلك، وذكر ابن العربي لم تغلب فيها كفار أو بغاة وجب قتالهم بالإجماع.
# وذكر الشيخ تقي الدين إن تعدى أهل مكة على الركب دفع الركب كما يدفع
~~الصائل، وللإنسان أن يدفع مع الركب بل يجب إن احتيج إليه (وفي الهدي
~~الطائفة الممتنعة بالحرم من مبايعة الإمام، لا تقاتل لا سيما إن كان لها
~~تأويل وأما حرم مدينة النبي - صلى الله عليه وسلم - وسائر البقاع والأشهر
~~الحرم وغيرها) كرمضان (فلا تمنع إقامة حد ولا قصاص) لعموم الأدلة وعدم
~~المخصص وأما قوله تعالى: {يسألونك عن الشهر الحرام} [البقرة: 217] الآية
~~فتقدم الكلام فيها أو أنها منسوخة عند الجمهور (ومن أتى حدا في الغزو أو)
~~أتى (ما يوجب قصاصا) في الغزو (لم يستوف منه في أرض العدو حتى يرجع إلى دار
~~الإسلام) لخبر بشير بن أرطاة، أنه أتي برجل في الغزاة قد سرق بختيه فقال:
~~لولا أني سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: «لا تقطع الأيدي في
~~الغزاة لقطعتك» رواه أبو داود وغيره قال في المبدع وهو إجماع الصحابة إذا
~~رجع إلى دار الإسلام (يقام
# PageV06P088
# عليه) لعموم الآيات والأخبار وإنما أخر لعارض وقد زال.
# (وإن أتى بشيء من ذلك) أي حد أو قصاص (في الثغور أقيم عليه فيها) قال في
~~المبدع بغير خلاف لأنها من بلاد الإسلام والحاجة داعية إلى زجر أهلها
~~كالحاجة إلى زجر غيرهم (وإن أتى حدا في دار الإسلام ثم دخل دار الحرب أو
~~أسر أقيم عليه إذا خرج) من دار الحرب لما سبق (تتمة) الحد كفارة لذلك الذنب
~~نص عليه للخبر.
### | [باب حد الزنا]
# (باب حد الزنا وهو فعل الفاحشة في قبل أو دبر وهو من الكبائر العظام)
~~لقوله تعالى: {ولا تقربوا الزنا إنه كان فاحشة وساء سبيلا} [الإسراء: 32]
~~ولما ms3236 روى ابن مسعود قال: «سألت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أي الذنب
~~أعظم قال أن تجعل لله ندا وهو خلقك قال ثم أي قال: أن تقتل ولدك مخافة أن
~~يطعم معك قال ثم أي قال أن تزاني حليلة جارك» متفق عليه وكان حده في ابتداء
~~الإسلام الحبس في البيت والأذى بالكلام لقوله تعالى: {واللاتي يأتين
~~الفاحشة من نسائكم} [النساء: 15] الآية ثم نسخ بما روى مسلم من حديث عبادة
~~مرفوعا «خذوا عني البكر بالبكر جلد مائة وتغريب عام والثيب بالثيب جلد مائة
~~والرجم» ونسخ القرآن بالسنة جائز لأن الكل من عند الله وإن اختلف طريقه ومن
~~منع ذلك قال ليس هذا نسخا إنما هو تفسير وتبيين له ولكن أن يقال نسخه حصل
~~بالقرآن فإن الجلد في كتاب الله تعالى والرجم كان فيه فنسخ رسمه وبقي حكمه.
# قال في المغني والشرح (إذا زنا محصن وجب رجمه بالحجارة وغيرها حتى يموت)
~~حكاه ابن حزم إجماعا وقد ثبت أنه - صلى الله عليه وسلم - رجم بقوله وفعله
~~في أخبار تشبه التواتر وقد أنزله الله تعالى في كتابه ثم نسخ رسمه وبقي
~~حكمه لقول عمر كان فيما أنزل الله آية الرجم الخبر متفق عليه فإن قيل له لو
~~كانت
# PageV06P089
# في المصحف لاجتمع العمل بحكمها وثواب تلاوتها قال ابن الجوزي أجاب ابن
~~عقيل فقال إنما كان ذلك ليظهر به مقدار طاعة هذه الأمة في المسارعة إلى بذل
~~النفوس بطريق الظن من غير استقصاء لطلب طريق مقطوع به كما سارع الخليل -
~~صلى الله عليه وسلم - إلى ذبح ولده بمنام وهو أدنى طريق إلى الوحي وأقلها
~~(ويتقي) الراجم (الوجه) لشرفه.
# (ولا يجلد) المرجوم (قبله) أي قبل الرجم روى عن عمر وعثمان لأنه - صلى
~~الله عليه وسلم - رجم ماعزا والغامدية ولم يجلدهما وقال: «واغد يا أنيس إلى
~~امرأة هذا فإن اعترفت فارجمها» ولم يأمر بجلدها وكان هذا آخر الأمرين من
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كما يرشد إليه رواية الأثرم عن أحمد
~~ولأنه حد فيه قتل فلم يجتمع ms3237 معه الجلد كالردة (ولا ينفي) المرجوم قبل رجمه
~~(وتكون الحجارة) في الرجم (متوسطة كالكف فلا ينبغي أن يثخن المرجوم بصخرة
~~كبيرة ولا أن يطول عليه بحصيات خفيفة) لأنه تعذيب له.
# (ومن وطئ امرأته ولو) كانت (كتابية في قبلها وطئا حصل به تغييب الحشفة أو
~~قدرها) من مقطوعها (في نكاح صحيح وهما) أي الزوجان (بالغان عاقلان حران
~~ملتزمان فهما محصنان) يرجم من زنى منهما بشروطه ودخل في الملتزمين الذميان
~~وإنما يعتبر ذلك في لزوم الحد لا في حصول الإحصان بدليل قوله كغيره ويثبت
~~لمستأمنين (فإن اختل شرط منها) أي من هذه الشروط التي ذكرت للإحصان (ولو في
~~أحدهما) أي الزوجين (فلا إحصان لواحد منهما) لأنه وطء لم يحصن أحد
~~الموطوءين فلم يحصن الآخر كالتسري (فإن عتقا وعقلا وبلغا) أي الزوجان (بعد
~~النكاح ثم وطئها صارا محصنين) بالوطء بعد العتق والعقل والبلوغ كما لو لم
~~يتقدمه وطء آخر.
# (ولا يحصل الإحصان بالوطء بملك اليمين) وهو التسري لأنه ليس بنكاح ولا
~~تثبت له أحكامه (ولا) بوطء (في نكاح فاسد) لما سبق (ولا في نكاح خال عن
~~الوطء) في القبل (سواء حصلت فيه) الشهوة (أو وطئ فيما دون الفرج أو في
~~الدبر أو لا) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «الثيب بالثيب جلد مائة والرجم»
~~فاعتبر الثيوبة ولا تحصل بالعقد.
# (ويثبت) الإحصان (لمستأمنين كذميين ولو مجوسيين لكن لا يصير المجوسي
~~محصنا بنكاح ذي رحم محرم) كأخته لأنه لا يقر عليه لو ترافعا إلينا فهو
~~كالنكاح الفاسد وكذا اليهودي إذا نكح بنت أخيه أو أخته (فلو زنى أحد منهم)
~~أي من أهل الذمة (وجب الجلد)
# PageV06P090
# «لأن اليهود جاءوا إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بامرأة ورجل
~~منهم قد زنيا فأمر بهما رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فرجما» متفق عليه
~~(ويلزم الإمام إقامة حد بعضهم ببعض) لالتزامهم حكمنا (ومثله القطع بسرقة
~~بعضهم من بعض) لعموم قوله تعالى: {والسارق والسارقة فاقطعوا أيديهما}
~~[المائدة: 38] (ولا يسقط) حد عن ذمي (بإسلامه) كسائر الحقوق عليه (لكن لا
~~يقام حد ms3238 الزنا على مستأمن نصا) قلت وكذا حد سرقة وغيره لأنه ملتزم لحكمنا
~~بخلاف الذمي.
# (قال في المغني والشرح في باب القطع في السرقة لأنه) أي الزنا (يجب به
~~القتل لنقض العهد ولا يجب مع القتل حد سواه انتهى وهذا إذا زنى بمسلمة وأما
~~إن زنى) المستأمن (بغير مسلمة فلا يقام عليه الحد كالحربي) لعدم التزامه
~~(وكحد الخمر) فلا يقام على كافر ولو ذميا لأنه يعتقد حله (ولو كان لرجل ولد
~~من امرأته فقال ما وطئها لم يثبت إحصانه) ولا يرجم إذا زنى لأن الولد يلحق
~~بإمكان الوطء واحتماله والإحصان لا يثبت إلا بحقيقة الوطء (ولو كان لها) أي
~~للمرأة (ولد من زوج فأنكرت) المرأة (أن يكون) زوجها (وطئها لم يثبت
~~إحصانها) لما ذكرنا.
# (ويثبت) إحصانه (بقوله وطئتها أو جامعتها أو باضعتها ويثبت إحصانها
~~بقولها إنه جامعها أو باضعها أو وطئها وإن قالت) الزوجة أنه (باشرها أو
~~أصابها أو أتاها أو دخل بها أو قاله هو) أي قال الزوج أنه باشرها أو أصابها
~~أو أتاها أو دخل بها (فينبغي أن لا يثبت به الإحصان) لأن هذا يستعمل في
~~الجماع فيهما دون الفرج كثيرا فلا يثبت به الإحصان الذي يدرأ بالاحتمال
~~وقال في المبدع والأشهر أو دخلت بها أي أنه يثبت به الإحصان وقطع به في
~~المنتهى (وإذا جلد الزاني على أنه بكر فبان محصنا رجم) إلى أن يموت، لحديث
~~جابر رواه أبو داود لأنه حده والجلد لم يصادف محلا.
# (وإذا رجم الزانيان المسلمان غسلا وكفنا وصلي عليهما ودفنا) معا، كغيرهما
~~من المسلمين، لحديث الغامدية وفيه: «فرجمت وصلى عليها» رواه الترمذي وقال
~~حسن صحيح (وإذا زنى الحر غير المحصن من رجل أو امرأة جلد مائة) لقوله
~~تعالى: {الزانية والزاني فاجلدوا كل واحد منهما مائة جلدة} [النور: 2]
~~(وغرب عاما) لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «البكر بالبكر جلد مائة وتغريب
~~عام» ولأن الخلفاء الراشدين فعلوا
# PageV06P091
# ذلك بالحر غير المحصن وانتشر، ولم يعرف لهم مخالف، فكان كالإجماع (إلى
~~مسافة القصر) لأن ما دون ذلك في ms3239 حكم الحضر (في بلد معين) لأن التغريب يتحقق
~~بذلك (وإن رأى الإمام التغريب إلى فوق مسافة القصر فعل) لتناول الحبر له.
# (والبدوي يغرب عن حلته) بكسر الحاء (وقومه) إلى مسافة القصر فأكثر (ولا
~~يمكن) البدوي (من الإقامة بينهم) أي بين قومه حتى يمضي العام ليحصل التغريب
~~(ولو عين السلطان جهة لتغريبه وطلب الزاني جهة غيرها تعين ما عينه السلطان)
~~لأن إقامته للسلطان لا للزاني (ولو أراد الحاكم تغريبه فخرج بنفسه وغاب سنة
~~ثم عاد لم يكفه في ظاهر كلامهم) لأنه لا يحصل به الزجر كما لو جلد نفسه
~~(ولا يحبس) المغرب (في البلد الذي نفي إليه) لعدم وروده (فإن عاد) المغرب
~~(من تغريبه قبل مضي الحول أعيد تغريبه حتى يكمل الحول مسافرا) لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «وتغريب عام» (ويبني على ما مضى) قبل عوده، فلا يلزمه أن
~~يستأنف لزيادته إذن عن العام.
# (وتغرب امرأة مع محرم وجوبا إن تيسر) لأنه سفر واجب أشبه سفر الحج
~~(فيخرج) المحرم (معها حتى يسكنها في موضع ثم إن شاء رجع) المحرم (إذا أمن
~~عليها) لانقضاء السفر (وإن شاء أقام) المحرم (معها) حتى ينقضي العام (وإن
~~أبى) المحرم (الخروج معها) إلا بأجرة (بذلت له الأجرة من مالها) لأن ذلك من
~~معونة سفرها أشبه المركوب والنفقة (فإن تعذر) أخذ الأجرة منها (فمن بيت
~~المال) لأن فيه مصلحة أشبه نفقة نفسها إن أمكن (فإن أبى) المحرم (الخروج
~~معها نفيت وحدها) قال في الترغيب وغيره مع الأمن (كما لو تعذر) المحرم لأنه
~~لا سبيل إلى تأخيره (كسفر الهجرة وسفر الحج إذا مات المحرم في الطريق)
~~وتقدم (وقيل تستأجر امرأة ثقة اختاره جماعة) لأنه لا بد من شخص يكون معها
~~لأجل حفظها وحينئذ لم يكن بد من امرأة ثقة ليحصل المقصود من الحفظ.
# (وإذا زنى الغريب غرب إلى بلد غير وطنه) ليكون تغريبا (وإن زنى) المغرب
~~(في البلد الذي غرب إليه غرب إلى غير البلد الذي غرب منه، وتدخل بقية مدة)
~~التغريب (الأول في) التغريب (الثاني لأن الحدين ms3240 من جنس فتداخلا) كما سبق
~~انتهى.
# PageV06P092
### | [فصل وإن كان الزاني رقيقا ذكرا أو أنثى]
# (فصل وإن كان الزاني رقيقا) ذكرا أو أنثى (فحده خمسون جلدة) لقوله تعالى:
~~{فعليهن نصف ما على المحصنات من العذاب} [النساء: 25] والعذاب المذكور في
~~القرآن الجلد مائة لا غير، فينصرف التنصيف إليه دون غيره ولقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - لعلي: «إذا تعالت من نفاسها فاجلدوها خمسين» رواه عبد الله بن
~~أحمد ورواه مالك عن عمر (ولا يغرب) القن ولا يعير لأنه - صلى الله عليه
~~وسلم - لم يذكره، ولأنه مشغول بخدمة السيد (بكرا كان) القن (أو ثيبا) أو
~~مزوجا (ولا يرجم هو) أي القن (ولا) يرجم (المبعض) لمن حده الجلد كما سبق
~~(وإذا زنى) الرقيق (ثم عتق فعليه حد الرقيق) اعتبارا بوقت الوجوب (ولو زنى
~~حر ذمي ثم لحق بدار الحرب ثم سبي فاسترق حد حد الأحرار) من رجم أو جلد
~~وتغريب، لأن المعتبر وقت الوجوب وقد كان حرا.
# (ولو كان أحد الزانيين حرا والآخر رقيقا) فعلى كل واحد حده (أو زنى محصن
~~ببكر فعلى كل واحد حده) لما روى أبو هريرة وزيد بن خالد: «أن رجلين اختصما
~~إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقال أحدهما: إن ابني كان عسيفا على
~~هذا فزنى بامرأته وإني افتديت منه بمائة شاة ووليدة فسألت رجالا من أهل
~~العلم فقالوا إنما على ابنك جلد مائة وتغريب عام والرجم على امرأة هذا فقال
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - والذي نفسي بيده لأقضين بينكما بكتاب الله
~~تعالى على ابنك جلد مائة وتغريب عام وجلد ابنه مائة وغربه عاما وأمر أنيسا
~~الأسلمي يأتي امرأة الآخر فإن اعترفت فارجمها فاعترفت فرجمها» متفق عليه
~~(ولو زنى بعد العتق وقبل العلم به) أي بالعتق (فعليه حد الأحرار) ولا أثر
~~لعدم العلم بالعتق.
# (وإن أقيم عليه حد الرقيق قبل العلم بحريته ثم علمت) حريته (بعد) ذلك
~~(تمم عليه حد الأحرار) استدراكا للواجب فتمم ما بقي من المائة ويغرب عاما
~~وإن وطئ زوجته الحرة بعد العتق ثم زنى ms3241 قبل العلم ووجدت شروط الإحصان كلها
~~رجم كما سبق
# PageV06P093
# في الحر الأصلي (وإن كان) الزاني (نصفه حرا) ونصفه رقيقا (فحده خمس
~~وسبعون) جلدة لأن أرش جراحه على النصف من الحر والنصف من العبد فكذا جلده
~~(ويغرب نصف عام) لأن الحر تغريبه عام والعبد لا تغريب عليه فنصف الواجب من
~~التغريب نصف عام (محسوبا) نصف العام (على العبد من نصيبه الحر وللسيد نصف
~~عام بدلا عنه) لأن نصيب السيد لا تغريب فيه (وما زاد من الحرية) على النصف
~~(أو نقص فبحساب ذلك) من جلد وتغريب ولو قال كالفرع وغيره والمعتق بعضه
~~بالحساب لكان أولى.
# (فإن كان فيها) أي الجلدات (كسر مثل أن يكون ثلثه حرا فيلزمه ست وستون
~~جلدة وثلثا جلدة فينبغي أن يسقط الكسر) لئلا يحصل العدوان بمجاوزة الواجب
~~ولم تجعل كاليمين في القسامة لأن الحدود تدرأ بالشبهات حسب الاستطاعة
~~(والمدبر والمكاتب وأم الولد كالقن) لحديث: «المكاتب قن ما بقي عليه درهم»
~~والباقي بالقياس عليه (وإن عفا السيد عن عبده) الزاني أو نحوه (لم يسقط عنه
~~الحد) لأنه لله فلا يسقط بعفوه (وإذا فجر رجل بأمة ثم قتلها فعليه الحد)
~~لزناه بها (و) عليه (قيمتها) لسيدها لإتلافه إياها.
# (وحد اللواط الفاعل والمفعول به كزان) لقوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«إذا أتى الرجل الرجل فهما زانيان» ولأنه فرج مقصود بالاستمتاع فوجب فيه
~~الحد كفرج المرأة فإن كان محصنا رجم وإلا جلد حر مائة وغرب عاما وقن خمسين
~~(ولا فرق بين أن يكون) اللواط (في مملوكه أو أجنبي) لأن الذكر ليس محلا
~~للوطء فلا يؤثر ملكه له (أو) في دبر (أجنبية) لأنه فرج أصلي كالقبل (فإن
~~وطئ زوجته) في دبرها (أو) وطئ (مملوكته في دبرها فهو محرم) لما سبق في عشرة
~~النساء (ولا حد فيه) لأنها محل للوطء في الجملة بل يعزر لارتكابه معصية
~~(وحد زان بذات محرم) من نسب أو رضاع (ك) حد (لائط) على ما سبق تفصيله وخبر
~~البراء " يقتل ويؤخذ ماله إلا رجلا يراه مباحا " قال أبو بكر: محمول ms3242 عند
~~أحمد على المستحل، وأن غير المستحل
# PageV06P094
# كزان.
# (ومن أتى بهيمة ولو سمكة عزر) لأنه لم يصح فيه نص ولا يمكن قياسه على
~~اللواط لأنه لا حرمة له والنفوس تعافه (ويبالغ في تعزيره) لعدم الشبهة له
~~فيه كوطء الميتة (وقتلت البهيمة سواء كانت مملوكة له أو لغيره) وسواء كانت
~~(مأكولة أو غير مأكولة) لما روى ابن عباس مرفوعا قال: «من وقع على بهيمة
~~فاقتلوه واقتلوا البهيمة» رواه أحمد وأبو داود والترمذي وقال الطحاوي: هو
~~ضعيف وقد صح عن ابن عباس أنه قال: " من أتى بهيمة فلا حد عليه " (فإن كانت)
~~البهيمة المأتية (ملكه) أي الآتي لها (ف) هي (هدر) لأن الإنسان لا يضمن مال
~~نفسه (وإن كانت) البهيمة (لغيره ضمنها) لربها لأنها أتلفت بسببه أشبه ما لو
~~قتلها (ويحرم أكلها) وإن كانت من جنس ما يؤكل روي عن ابن عباس لأنها وجب
~~قتلها لحق الله تعالى فأشبهت سائر المقتولات لحق الله تعالى.
# (ويثبت ذلك) أي إتيانه للبهيمة (بشهادة رجلين على فعله بها) سواء كانت له
~~أو لغيره كسائر ما يوجب التعزير (أو إقراره ويأتي ولو مرة إن كانت) المأتية
~~(ملكه) لأنه أقر على نفسه فيؤاخذ به (وإن لم تكن) البهيمة المأتية (ملكه لم
~~يجز قتلها بإقراره) لأنه إقرار على ملك غيره فلم يقبل، كما لو أقر بها لغير
~~مالكها (ولو مكنت امرأة قردا من نفسها حتى وطئها فعليها ما على واطئ
~~البهيمة) أي فتعزر بليغا على المذهب وعلى القول الثاني تقتل انتهى.
### | [فصل ولا يجب الحد للزنا إلا بشروط أربعة]
# (فصل ولا يجب الحد) للزنا (إلا بشروط) أربعة (أحدها، أن يطأ في فرج أصلي
~~من آدمي حي قبلا كان أو دبرا بذكر أصلي وأقله) أي الوطء (تغييب حشفة من فحل
~~أو خصي أو قدرها عند عدمها) لأن أحكام الوطء تتعلق به قال في الفروع
~~والمبدع، بعد كلام نقلاه عن أبي بكر، فدل على أنه يلزم من نفي الغسل الحد
~~وأولى انتهى فيؤخذ منه أنه لا حد على من غيبه بحائل. ms3243
# (فإن وطئ) الزاني (دون الفرج) فلا حد (أو تساحقت امرأتان) فلا حد لعدم
~~الإيلاج (أو جامع الخنثى المشكل بذكره) ولو في فرج أصلي
# PageV06P095
# فلا حد لاحتمال أن يكون أنثى (أو جومع) الخنثى المشكل (في قبله) ولو بذكر
~~أصلي (فلا حد) لاحتمال أن يكون ذكرا (وعليهم) أي الواطئ دون الفرج
~~والموطوءة كذلك والمتساحقتين والخنثى المشكل إذا جامع أو جومع في قبله
~~(التعزير) لارتكابهم تلك المعصية وإن جومع الخنثى المشكل في دبره فلواط.
# (ولو وجد رجل مع امرأة يقبل كل منهما الآخر ولم يعلم أنه وطئها فلا حد)
~~على واحد منهما لعدم العلم بموجبه (وعليهما التعزير) لتلك المعصية (وإن
~~قالا: نحن زوجان واتفقا على ذلك قبل قولهما) في قول الأكثر (وإن شهد عليهما
~~بالزنا فقالا: نحن زوجان فعليهما الحد إن لم تكن بينة تشهد بالنكاح) لأن
~~الشهادة بالزنا تنفي كونهما زوجين فلا تبطل بمجرد قولهما وقيل: لا، إذا لم
~~يعلم أنها أجنبية منه لأن ذلك شبهة كما لو شهد عليه بالسرقة فادعى أن
~~المسروق ملكه قاله الشيخ في المبدع.
# الشرط (الثاني: أن يكون الزاني مكلفا فلا حد على صغير ومجنون) ونائم
~~ونائمة لحديث «رفع القلم عن ثلاث» وتقدم (وإن زنى ابن عشر أو بنت تسع عزرا)
~~قاله في الروضة وقال في المبدع: يعزر غير البالغ منهما انتهى وذلك كضربه
~~على ترك الصلاة (وحد السكران إذا زنا) في سكره (أو أقر به) أي الزنا (في
~~سكره) لأنه مكلف.
# الشرط (الثالث: انتفاء الشبهة) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «ادرءوا
~~الحدود بالشبهات ما استطعتم» (فإن وطئ جارية ولده) فلا حد سواء (وطئها
~~الابن أو لا) لأنه وطء تمكنت الشبهة فيه وطء الأمة المشتركة يدل عليه قوله
~~- صلى الله عليه وسلم - «أنت ومالك لأبيك» (أو) وطئ (جارية له) فيها شرك
~~(أو لولده) فيها شرك (أو لمكاتبه فيها شرك) فلا حد لأنه فرج له فيه ملك أو
~~شبهة ملك أشبه المكاتبة والمرهونة (أو) وطئ (أمة كلها) لبيت المال (أو
~~بعضها لبيت المال وهو حر مسلم) فلا حد؛ ms3244 لأن له حقا في بيت المال.
# (أو وطئ امرأته أو أمته في حيض أو نفاس أو دبر) فلا حد لأن الوطء قد صادف
~~ملكا (أو) وطئ (امرأة على فراشه أو) امرأة (في منزله) ظنها امرأته (أو زفت
~~إليه ولو لم يقل له: هذه امرأتك، ظنها امرأته أو أمته) فلا حد للشبهة (أو)
~~وطئ امرأة (ظن أن له أو لولده) أو لبيت المال (فيها شركا) فلا حد للشبهة
~~(أو دعا الضرير امرأته فأجابه غيرها فوطئها) فلا حد للشبهة بخلاف ما لو دعا
~~محرمة عليه فأجابه غيرها فوطئها يظنها المدعوة فعليه الحد سواء كانت
~~المدعوة ممن له فيها شبهة كالجارية المشتركة أو لم
# PageV06P096
# يكن لأنه لا يعذر بهذا أشبه ما لو قتل رجلا يظنه ابنه فبان أجنبيا.
# (أو وطئ أمته المجوسية) أو الوثنية (أو المرتدة أو المعتدة أو المزوجة أو
~~في مدة استبرائها) فلا حد لأنها ملكه (أو) وطئ (في نكاح مختلف في صحته أو)
~~في (ملك مختلف في صحته كنكاح متعة و) نكاح (بلا ولي أو بلا شهود ونكاح
~~الشغار والمحلل ونكاح الأخت في عدة أختها) ونحوها (البائن و) نكاح (خامسة
~~في عدة رابعة بائن ونكاح المجوسية وعقد الفضولي ولو قبل الإجازة) سواء
~~اعتقد تحريم ذلك أو لا هذا المذهب وعليه جماهير الأصحاب وعنه: عليه الحد
~~إذا اعتقد تحريمه اختاره ابن حامد ويفرق بينهما في هذا النكاح.
# (و) كوطء في (شراء فاسد بعد قبضه) أي المبيع (ولو اعتقد تحريمه فلا حد)
~~لأن الوطء فيه شبهة أما قبل القبض فيحد على الصحيح كما في الإنصاف.
# (وتقدم وطء بائع في مدة خيار) إذا كان (يعتقد تحريمه) وأنه يحد إذا علم
~~انتقال الملك على الصحيح في خيار الشرط (وإن جهل) الزاني (تحريم الزنا
~~لحداثة عهده بالإسلام أو نشأته ببادية بعيدة) عن دار الإسلام (أو) جهل
~~(تحريم نكاح باطل إجماعا) كخامسة (فلا حد) للعذر ويقبل منه ذلك لأنه يجوز
~~أن يكون صادقا (ولا يسقط الحد بجهل العقوبة إذا علم التحريم لقضية ماعز)
~~فإنه - صلى الله ms3245 عليه وسلم - " أمر برجمه " وروي: أنه قال في أثناء رجمه
~~«ردوني إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فإن قومي غروني من نفسي
~~وأخبروني أن النبي - صلى الله عليه وسلم - غير قاتلي - الحديث» رواه أبو
~~داود.
# (وإن أكرهت المرأة على الزنا أو) أكره (المفعول به لواطا قهرا أو بالضرب
~~أو بالمنع من طعام أو شراب اضطرارا إليه ونحوه) كالدفء في الشتاء ولياليه
~~الباردة (فلا حد) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «رفع عن أمتي الخطأ
~~والنسيان وما استكرهوا عليه» رواه النسائي.
# وعن عبد الله بن وائل عن أبيه «أن امرأة استكرهت على عهد رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - فدرأ عنها الحد» ورواه سعيد عن عمر ولأن هذا شبهة والحد
~~يدرأ بها (وإن أكره عليه) أي الزنا (الرجل فزنى) مكرها (حد) لأن الوطء لا
~~يكون إلا بالانتشار الحادث بالاختيار بخلاف المرأة (وعنه لا) حد على الرجل
~~المكره كالمرأة (واختاره الموفق وجمع) منهم الشارح، ولعموم الخبر ولأن
~~الإكراه شبهة وكما لو استدخلت ذكره وهو نائم.
# (وإن أكره على إيلاج ذكره بإصبعه) ففعل (من غير انتشار) فلا حد (أو باشر
~~المكره
# PageV06P097
# المكره) بكسر الراء (أو) باشر (مأموره ذلك) أي إيلاج الذكر بالأصبع (فلا
~~حد عليه) ؛ لأنه ليس في ذلك فعل اختياري ينسب إليه.
# (وإن وطئ ميتة) عزر ولم يحد لأنه لا يقصد، فلا حاجة إلى الزجر عنه.
# (أو ملك أمه أو أخته) ونحوهما من محارمه (من الرضاع فوطئها عزر ولم يحد)
~~لأنها مملوكة أشبهت مكاتبته ولأنه وطء اجتمع فيه موجب ومسقط والحد مبني على
~~الدرء والإسقاط (وإن اشترى ذات محرمه من النسب ممن يعتق عليه) كأمه وأخته
~~وعمته (ووطئها) فعليه الحد لأن الملك لا يثبت فيها فلا توجد الشبهة (أو وطئ
~~في نكاح مجمع على بطلانه مع العلم) ببطلانه (كنكاح المزوجة) أو نكاح
~~(المعتدة ونكاح) (مطلقته ثلاثا و) نكاح (الخامسة وذوات محارمه من النسب
~~والرضاع) فعليه الحد لأنه وطء لم يصادف ملكا ولا شبهة ملك فأوجب الحد وقد
~~روي عن عمر " أنه رفع ms3246 إليه امرأة تزوجت في عدتها فقال: هل علمتما؟ قالا: لا
~~فقال لو علمتما لرجمتكما " رواه أبو النصر المروذي.
# (أو زنى بحربية مستأمنة) فعليه الحد لأن الأمان ليس سببا ليستباح به
~~البضع (أو نكح بنته من الزنا) فعليه الحد (نصا وحمله جماعة على إن لم يبلغه
~~الخلاف) وهو كون الشافعي أباحه (فيحمل إذن على معتقد تحريمه) أي تحريم نكاح
~~البنت ونحوها وعبارة الفروع: وحمله جماعة على أنه لم يبلغه الخلاف ويحمل
~~حمله على معتقد تحريمه انتهى قلت: وذلك لا يكفي لأنه قد تقدم لا حد على من
~~وطئ في نكاح مختلف فيه اعتقد تحريمه أو لا (أو استأجر امرأة للزنا أو)
~~استأجرها (لغيره) أي الزنا كالخياطة (فزنى بها) فعليه الحد لأن البضع لا
~~يستباح بالإجارة (أو) زنى (بامرأة له عليها قصاص) فعليه الحد لأنه وطء في
~~غير ملك من غير شبهة أشبه ما لو وطئ من له عليها دين.
# (أو) زنى (بصغيرة يوطأ مثلها أو مجنونة) لأن الواطئ من أهل وجوب الحد
~~(أو) زنى (بامرأة ثم تزوجها أو) زنى (بأمة ثم اشتراها فعليه الحد) لأن
~~النكاح والملك وجد بغير وجوب الحد، فلم يسقط كما لو سرق نصابا ثم ملكه (وإن
~~مكنت المكلفة من نفسها مجنونا أو مميزا أو من لا يحد لجهله) التحريم (أو
~~مكنت) مكلفة (حربيا أو مستأمنا أو أدخلت) مكلفة (ذكر نائم) في فرجها
~~(فعليها الحد وحدها) لأن سقوطه عن أحد المتواطئين لمعنى يخصه لا يوجب سقوطه
~~عن الآخر.
# الشرط (الرابع: ثبوت الزنا ولا يثبت إلا بأحد أمرين) (أحدهما: أن يقر به
~~أربع مرات في مجلس أو مجالس)
# PageV06P098
# لأن ماعزا أقر عنده - صلى الله عليه وسلم - أربعا في مجلس واحد والغامدية
~~أقرت عنده بذلك في مجلس وروى أبو هريرة قال «أتى رجل إلى النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - وهو في المسجد فقال: إني زنيت فأعرض عنه، فلما شهد على نفسه
~~أربع شهادات دعاه النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: أبك جنون؟ قال: لا،
~~قال: هل أحصنت قال نعم قال: ms3247 اذهبوا به فارجموه» متفق عليه (وهو مكلف) حر أو
~~عبد محدود في قذف أو لا (مختارا) لرفع القلم عن الصغير والمجنون والعفو
~~للمكره.
# (ويصرح بذكر حقيقة الوطء) لتزول التهمة ولقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~لماعز «لعلك قبلت أو غمزت؟ قال: لا: قال: أفنكتها لا يكني؟ قال: نعم فعند
~~ذلك أمر برجمه» رواه البخاري (ولا ينزع) أي يرجع (عن إقراره حتى يتم الحد)
~~فإن رجع عن إقراره أو هرب كف عنه لقصة ماعز وتقدم (فإن أقر أنه زنى بامرأة)
~~أربع مرات (فكذبته فعليه الحد) مؤاخذة بإقراره (دونها كما لو سكتت أو لم
~~تسأل) عن ذلك (ولا يصح إقرار الصبي والمجنون ولا من زال عقله بنوم أو شرب
~~دواء) أو إغماء لأن قولهم غير معتبر (ويحد الأخرس إذا فهمت إشارته) وأقر
~~بها أربع مرات فإن لم تفهم إشارته لم يتصور منه إقرار.
# (وإن أقر بوطء امرأة وادعى أنها امرأته فأنكرت المرأة الزوجية ولم تقر
~~بوطئه إياها فلا حد عليه) للشبهة لاحتمال صدقه (ولا مهر لها) لأنها لا
~~تدعيه ولم تقر بالوطء (وإن اعترفت بوطئه وأنه زنى بها مطاوعة فلا مهر)
~~لاعترافها بأنها زانية مطاوعة (ولا حد على واحد منهما) أما الواطئ فلما
~~تقدم وأما الموطوءة فلأنه لا يكتفي بالإقرار مرة (إلا أن تقر أربع مرات)
~~فتحد مؤاخذة لها بإقرارها (وإن أقرت) الموطوءة (أنه أكرهها عليه) أي الوطء
~~(أو) أنه (اشتبه عليها فعليه المهر) ما نال من فرجها ولا حد عليهما (ولو
~~شهد أربعة على إقراره) أي الزاني (أربعا بالزنا ثبت الزنا) لوجود الإقرار
~~به أربعا.
# (ولا يثبت) الإقرار بالزنا (بدون أربعة) يشهدون به من الرجال (فإن أنكر)
~~المشهود عليه الإقرار (أو صدقهم دون أربع مرات فلا حد عليه) لأن إنكاره
~~وتصديقه دون أربع رجوع عن إقراره وهو مقبول منه (ولا) حد (على الشهود)
~~لأنهم نصاب كامل (ولو تمت البينة عليه) بالزنا (وأقر على نفسه إقرارا تاما)
~~أي أربعا (ثم رجع عن إقراره لم يسقط عنه الحد) لثبوته بالبينة التامة.
# PageV06P099
### | [فصل أن يشهد ms3248 عليه أي الزنا ولو ذميا أربعة رجال مسلمين عدول]
# (فصل الأمر الثاني أن يشهد عليه) أي الزنا (ولو ذميا أربعة رجال مسلمين
~~عدول) لقوله تعالى: {والذين يرمون المحصنات ثم لم يأتوا بأربعة شهداء}
~~[النور: 4] الآية ولحديث سعد بن عبادة قال «أرأيت لو وجدت مع امرأتي رجلا
~~أمهله حتى آتي بأربعة شهداء؟ فقال النبي - صلى الله عليه وسلم - نعم» رواه
~~مالك فلا تقبل فيه شهادة النساء ولا فاسق ولو مستورا (أحرارا كانوا) أي
~~الشهود (أو عبيدا) لعموم النص وهو عدل مسلم ذكر فقبل كالحر (يصفون الزنا)
~~فيعتبر أن يشهدوا (بزنا واحد) يصفونه.
# (فيقولون رأيناه مغيبا ذكره) في فرجها (أو) غيب (حشفته أو قدرها) إن كان
~~مقطوعها (في فرجها كالميل في المكحلة أو الرشاء في البئر) لأنه إذا اعتبر
~~التصريح في الإقرار كان اعتباره في الشهادة أولى (ويجوز للشهود أن ينظروا
~~إلى ذلك منهما) أي الزانيين (لإقامة الشهادة عليهما) ليحصل الردع بالحد
~~(ولا يعتبر ذكر مكان الزنا) عند ابن حامد.
# والمذهب خلافه ويأتي في الشهادات (ولا ذكر المزني بها إن كانت الشهادة
~~على رجل) لأنه لم يأت في الحديث الصحيح ذكره المزني بها ولا مكان الزنا
~~وقطع في المنتهى في الشهادات بأنه يعتبر ذكرهما (ولا ذكر الزاني إن كانت
~~الشهادة على امرأة) كعكسه (ويكفي إذا شهدوا أنهم رأوا ذكره في فرجها) لحصول
~~العلم بالزنا (والتشبيه) بالمرود في المكحلة والرشاء في البئر تأكيد
~~(ويشترط أن يجيء الأربعة) للشهادة (في مجلس واحد سواء جاءوا متفرقين أو
~~مجتمعين) لقصة المغيرة فإنهم جاءوا متفرقين وسمعت شهادتهم وإنما حدوا لعدم
~~كمالها وذلك " أن عمر شهد عنده أبو بكرة ونافع وشبل بن سعيد على المغيرة بن
~~شعبة ولم يشهد زياد فحد الثلاثة " ولو كان المجلس غير مشترط لم يجز أن
~~يحدهم لجواز أن يكملوا برابع في مجلس آخر (وسواء صدقهم) المشهود عليه (أو
~~لا) أي أو لم يصدقهم لكمال النصاب (فإن جاء بعضهم بعد أن قام الحاكم من
~~مجلسه) فهم قذفة لأن شهادته غير مقبولة ولا صحيحة أشبه ms3249 ما لو
# PageV06P100
# لم يشهد أصلا وعليهم الحد (أو شهد ثلاثة وامتنع الرابع) من الشهادة (أو
~~لم يكملها فهم قذفة وعليهم الحد) لقوله تعالى: {ثم لم يأتوا بأربعة شهداء
~~فاجلدوهم ثمانين جلدة} [النور: 4] وهذا يوجب الحد على رام لم يشهد بما قاله
~~أربعة ولأن عمر جلد أبا بكرة وأصحابه حيث لم يكمل الرابع شهادته بمحضر من
~~الصحابة ولم ينكره أحد فكان كالإجماع (وإن كانوا) أي الشهود (فساقا) أو
~~بعضهم (أو) كانوا (عميانا أو بعضهم فعليهم الحد) لأنهم قذفة وكذا لو كانوا
~~كفارا ولو على ذمي (وإن شهد أربعة مستورون ولم تثبت عدالتهم) لم يثبت الزنا
~~لجواز أن يكونوا فساقا ولا حد عليهم لاحتمال العدالة.
# (أو مات أحد الأربعة) الشاهدين بالزنا (قبل وصف الزنا فلا حد عليهم) لأنه
~~قد شهد به أربعة سواء كانوا عدولا أو مستورين (فإن شهد) بالزنا (ثلاثة رجال
~~وامرأتان حد الجميع) لأنه قد شهد به أقل من أربعة رجال سواء كانوا عدولا أو
~~مستورين للقذف لقوله تعالى {ثم لم يأتوا بأربعة شهداء} [النور: 4] (وإن كان
~~أحد الأربعة) الذين شهدوا بالزنا (زوجا حد الثلاثة) لأنهم قذفة حيث لم تكمل
~~البينة لأن شهادة الزوج عليها غير مسموعة ولأنه بشهادته مقر بعداوته.
# و (لا) يحد (الزوج إن لاعن) المقذوفة وإلا حد لأن شهادته على زوجته
~~بالزنا لا تقبل فيكون قاذفا لها (وإن شهد أربعة) على إنسان بالزنا (فإذا
~~المشهود عليه مجبوب أو) المرأة (رتقاء حدوا) أي الشهود (للقذف) للقطع
~~بكذبهم (وإن شهدوا عليها) أي المرأة بالزنا (فتبين أنها عذراء لم تحد هي)
~~لثبوت بكارتها ووجودها يمنع من الزنا ظاهرا لأن الزنا لا يحصل بدون الإيلاج
~~ولا يتصور مع بقاء البكارة (ولا) يحد (الرجل) المشهود عليه بالزنا بها
~~للشبهة (ولا) يحد (الشهود) لأن الشهادة كملت مع احتمال صدقهم فإنه يحتمل أن
~~يكون وطئها ثم عادت عذرتها (وتكفي شهادة امرأة واحدة بعذرتها) كسائر عيوب
~~النساء تحت الثياب (وإن شهد اثنان أنه زنى بها في بيت أو بلد أو يوم و) شهد
~~(اثنان أنه ms3250 زنى بها في بيت) آخر (أو بلد) آخر (أو يوم آخر) فهم قذفة لأنهم
~~لم يشهدوا بزنا واحد وعليهم الحد (أو شهد اثنان أنه زنى بامرأة بيضاء و)
~~شهد (اثنان أنه زنى بامرأة سوداء فهم قذفة؛ لأنهم لم يشهدوا بزنا واحد،
~~وعليهم الحد) لأنه لم يكمل أربعة على زنا واحد (وإن شهد اثنان أنه زنى بها
~~في زاوية بيت صغير عرفا و) شهد (اثنان أنه زنى بها في زاويته الأخرى)
# PageV06P101
# كملت شهادتهم (أو) شهد (اثنان أنه زنى بها في قميص أبيض أو) أنه زنى بها
~~(قائمة و) شهد (اثنان) أنه زنى بها (في) قميص (أحمر أو نائمة كملت شهادتهم)
~~لأنه لا تنافي بينهما لاحتمال أن يكون ابتداء الفعل في زاوية وتمامه في
~~أخرى أو يكون عليها قميصان فذكر كل اثنين واحدا منهما أو تكون قائمة في
~~الانتهاء نائمة في الابتداء أو بالعكس، وكذا لو شهد اثنان أنه زنى بها في
~~قميص كتان وآخران في قميص خز.
# (وإن كان البيت كبيرا والزاويتان متباعدتان) وعين كل اثنين زاوية منهما
~~(فهم قذفة) لأنهم لم يشهدوا بزنا واحد وعليهم الحد (والقول في الزمان
~~كالقول في المكان) إذا عين كل اثنين زمانا (متى كان بينهما زمن متباعد لا
~~يمكن وجود الفعل الواحد في جميعه كطرفي النهار لم تكمل شهادتهم فإن تقاربا
~~قبلت) شهادتهم لأنه زمن واحد.
# (وإن شهدا) أي اثنان (أنه زنى بها مطاوعة و) شهد (آخران) أنه زنى بها
~~(مكرهة لم تكمل) شهادتهم لأن فعل المطاوعة غير فعل المكرهة (وحد شاهد
~~المطاوعة لقذف المرأة) لأنهما قذفاها بالزنا (وإن شهد أربعة) بالزنا
~~(فرجعوا) كلهم (أو) رجع (بعضهم قبل الحد) ولو بعد حكم حد الأربعة (للقذف) و
~~(حد الأربعة) لقذف الرجل لأنهم قذفوه بالزنا.
# (وإن رجع أحدهم) أي الأربعة (بعد الحد) للمشهود عليه بالزنا (حد) الراجع
~~(وحده) لأن إقامة الحد كحكم الحاكم فلا ينقض برجوع الشهود أو بعضهم لكن
~~يلزم من رجع حكم رجوعه وهو مقر بالقذف فيلزمه حده إذا كان الحد جلدا أو
~~رجما وطالبه ms3251 به قبل موته وذلك معنى قوله (إنه ورث حد القذف) فيحد بطلب
~~الورثة وإن رجع الأربعة أو بعضهم قبل حد من شهدوا عليه ولو بعد حكم حد
~~الجميع (وعليه) أي على من رجع بعد الحكم (ربع ما تلف بشهادته) لتسببه في
~~تلفه (ويأتي) ذلك (في الرجوع عن الشهادة) مفصلا.
# (وإذا ثبتت الشهادة بالزنا فصدقهم المشهود عليه) أي على الزنا ولو دون
~~أربع (لم يسقط الحد) خلافا لأبي حنيفة لكمال البينة (وإن شهد شاهدان)
~~بالزنا (واعترف هو) أي المشهود عليه (مرتين لم تكمل البينة) لعدم تمام
~~النصاب ولا يحد لأنه لم يقر أربعا ولم يشهد عليه أربعة (ولم يجب الحد) على
~~البينة لتصديقه لها (فإن كملت البينة ثم مات الشهود أو غابوا جاز الحكم
~~بها) أي البينة لأن كل شهادة جاز الحكم بها مع حضور الشهود جاز الحكم بها
~~مع غيبتهم كسائر الشهادات واحتمال رجوعهم ليس بشبهة كما لو حكم بشهادتهم.
# (و) جاز (إقامة الحد) على المشهود عليه لتمام النصاب
# PageV06P102
# (وإن شهدوا بزنا قديم أو أقر) الزاني (به) أي بزنا قديم (وجب الحد) لعموم
~~الآية وكسائر الحقوق (وتجوز الشهادة بالحد من غير مدع) نص عليه لقصة أبي
~~بكر (وإن شهد أربعة) على رجل (أنه زنى بامرأة وشهد أربعة آخرون على الشهود
~~أنهم هم الزناة) بها (لم يحد المشهود عليه) لأن شهادة الآخرين تضمنت جرح
~~الأولين (ويحد الأولون للقذف وللزنا) لأن شهادة الآخرين صحيحة فيجب الحكم
~~بها (وكل زنا من مسلم أو ذمي أوجب الحد لا يقبل فيه إلا أربعة شهود) لقوله
~~تعالى: {ثم لم يأتوا بأربعة شهداء} [النور: 4] .
# (ويدخل فيه اللواط) لأن حكمه حكم الزنا (ويدخل فيه) أيضا (وطء المرأة)
~~الأجنبية (في دبرها) لأنه زنا وإن أوجب نقض العهد كزنا الذمي بمسلمة فتقدم
~~كلام الشيخ فيه (وإن أوجب التعزير كوطء البهيمة و) وطء (الأمة المشتركة و)
~~أمته (المزوجة قبل فيه رجلان كشهود المباشرة دون الفرج ونحوها) مما يوجب
~~التعزير (وإن حملت امرأة لا زوج لها ولا سيد لم تحد بمجرد ذلك) ms3252 لاحتمال أن
~~يكون من غير زنا.
# (وتسأل استحبابا فإن ادعت أنها أكرهت) على الزنا (أو وطئت بشبهة أو لم
~~تعترف بالزنا) أربع مرات (لم تحد) لإمكان صدقها والحد يدرأ بالشبهة (ويستحب
~~للإمام أو الحاكم الذي يثبت عنده الحد بالإقرار التعريض للمقر بالرجوع إذا
~~تم) الإقرار.
# (و) التعريض له (بالوقوف) أي التوقف عن الإقرار إذا لم يتم الإقرار لما
~~روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أنه أعرض عن ماعز حين أقر عنده ثم
~~جاءه من الناحية الأخرى فأعرض عنه حتى تم إقراره أربعا، ثم قال: لعلك قبلت
~~لعلك لمست» وروي أنه قال للذي أقر بالسرقة " ما أخالك فعلت " رواه سعيد
~~(ولا بأس أن يعرض له بعض الحاضرين بالرجوع) عن الإقرار إن أقر (أو) يعرضوا
~~له قبل الإقرار (بأن لا يقر) لأن ستر نفسه أولى (ويكره لمن علم بحاله أن
~~يحثه على الإقرار) لما فيه من إشاعة الفاحشة انتهى.
# PageV06P103
### | [باب القذف]
# (باب القذف وهو الرمي بزنا أو لواط أو شهادة به) أي بما ذكر من زنا أو
~~لواط (عليه ولم تكمل البينة) بذلك (وهو) محرم بل (كبيرة) لقوله تعالى {إن
~~الذين يرمون المحصنات الغافلات المؤمنات لعنوا في الدنيا والآخرة ولهم عذاب
~~عظيم} [النور: 23] وقوله - صلى الله عليه وسلم - «اجتنبوا السبع الموبقات
~~قالوا: وما هي يا رسول الله؟ قال: الشرك والسحر وقتل النفس التي حرم الله
~~إلا بالحق وأكل الربا وأكل مال اليتيم والتولي يوم الزحف وقذف المحصنات
~~الغافلات المؤمنات» متفق عليه (من قذف ولو) كان القاذف (أخرس بإشارة مفهومة
~~ولو في غير دار الإسلام وهو) .
# أي القاذف (مكلف مختار محصن ولو) كان المقذوف (ذات محرم أو مجبوبا أو
~~خصيا أو مريضا مدنفا) أي مشرفا على الهلاك (أو رتقاء أو قرناء حد حر ثمانين
~~جلدة) لقوله تعالى {والذين يرمون المحصنات ثم لم يأتوا بأربعة شهداء
~~فاجلدوهم ثمانين جلدة} [النور: 4] .
# (و) حد (قن ولو عتق) بعد القذف (قبل حده أربعين) جلدة لإجماع الصحابة أنه
~~على النصف قال عبد الله بن عامر بن ربيعة ms3253 " أدركت أبا بكر وعمر وعثمان
~~والخلفاء وهلم جرا ما رأيت أحدا جلد عبدا في فرية أكثر من أربعين " رواه
~~مالك، فيكون ذلك مخصصا للآية.
# (و) حد (معتق بعضه بحسابه) كما تقدم في حد الزنا (سوى أبويه) أي المقذوف
~~(وإن علوا فلا يحدان بقذف ولد وإن نزل) نص عليه (كقود ولا يحدان) أي
~~الأبوان (له) لولدهما وإن نزل في قذف ولا غيره، فلا يرث الولد حد القذف على
~~أبويه كما لا يرث القود عليهما (فإن قذف أم ابنه وهي أجنبية منه) أي القاذف
~~أي غير زوجة له (فماتت) المقذوفة (قبل استيفائه لم يكن لابنه المطالبة) به
~~عليه، لأنه إذا لم يملك طلبه بقذفه لنفسه فلغيره أولى وكالقود (فإن كان
~~لها) أي المقذوفة (ابن آخر
# PageV06P104
# من غيره) أي القاذف (كان له) أي ابنها الآخر، (استيفاؤه فله إذا ماتت بعد
~~المطالبة) لتبعضه بخلاف القود.
# (ويحد الابن بقذف كل واحد من آبائه وأمهاته وإن علوا) لعموم الآية وكما
~~يقاد بهم (ويحد) القاذف (بقذف على وجه الغيرة) بفتح الغين المعجمة أي
~~الحمية والأنفة، لعموم الآية وكأجنبي.
# (ويشترط لإقامة الحد) بالقذف (مطالبة المقذوف) للقاذف (واستدامة الطلب
~~إلى إقامة الحد بأن لا يعفو) فلا يحد ولا يجوز أن يعرض له إلا بطلبه ذكره
~~الشيخ تقي الدين إجماعا.
# (و) يشترط أيضا (أن لا يأتي ببينة) أي أربعة رجال (ما قذفه به) لمفهوم
~~قوله تعالى {ثم لم يأتوا بأربعة شهداء} [النور: 4] .
# (و) يشترط أيضا (أن لا يصدقه المقذوف) فإن صدقه لم يحد لأنه أبلغ من
~~إقامة البينة.
# (و) يشترط أيضا (أن لا يلاعن القاذف) المقذوف (إن كان) القاذف (زوجا) فإن
~~لاعن سقط عنه الحد لما تقدم في اللعان (وهو) أي حد القذف (حق لآدمي) يسقط
~~بعفوه (ولا يستحلف) المنكر (فيه) أي في القذف لأنه لا يتعلق بالمال مقصوده
~~(ولا يقبل رجوعه) أي المقر بالقذف (عنه) أي عن القذف كسائر حقوق الآدمي إذا
~~أقر بها بخلاف حد الزنا وحد الشرب والسرقة لأنها حق لله تعالى.
# (ويسقط) حد القذف بالعفو (عن ms3254 بعضه) فلو قذف جماعة بكلمة واحدة فعفا بعضهم
~~لم يسقط الحد بالنسبة لمن لم يعف ويستوفى له كاملا بخلاف القصاص لأنه لا
~~يتبعض (وإن قال، اقذفني عزر القاذف فقط) لارتكابه معصية ولم يحد لأنه حق
~~لآدمي وقد أذن فيه (وليس للمقذوف استيفاء بنفسه) فلو فعل لم يعتد به وعلله
~~القاضي بأنه تعتبر نية الإمام أنه حد (وقذف غير المحصن كمشرك وذمي وقن ولو
~~كان القاذف سيده ومسلم له دون عشر سنين ومسلمة لها دون تسع سنين ومن ليس
~~بعفيف يوجب التعزير فقط) ردعا له عن أعراض المعصومين وكفالة عن أذاهم (وحق
~~طلب تعزير القن إذا قذف له) لأنه لا يتعلق بالمال مقصوده (لا لسيده) فلا
~~يطالب به سيده.
# (والمحصن هنا) أي في القذف غير المحصن في باب الزنا (وهو الحر المسلم
~~العاقل الذي يجامع مثله) وهو ابن عشر وبنت تسع فأكثر (العفيف عن الزنا
~~ظاهرا) أما اعتبار الحرية والإسلام فلأن العبد والكافر حريتهما لا تنهض
~~لإيجاب الحد والآية الكريمة وردت في الحرة المسلمة وغيرها ليس في معناها،
~~وأما العقل فلأن المجنون لا يعير بالزنا لعدم تكليفه وغير العاقل لا يلحقه
~~شين بإضافة الزنا إليه لكونه غير مكلف.
# PageV06P105
# وأما العفة عن الزنا فلأن غير العفيف لا يشينه القذف والحد إنما وجب لأجل
~~ذلك وقد أسقط الله الحد عن القاذف إذا كان له بينة بما قال وأما كونه يجامع
~~مثله فلأن من دونه لا يعير بالقذف لتحقق كذب القاذف ولا يشترط في المحصن
~~العدالة فلو كان فاسقا لشربه الخمر أو البدعة ولم يعرف بالزنا وجب الحد على
~~قاذفه (ولو تائبا من زنا) فيحد قاذفه لأن التوبة تجب ما قبلها (أو) كان
~~المقذوف (ملاعنة) فيحد قاذفها كغيرها (وولدها) أي الملاعنة (وولد زنا
~~كغيرهما فيحد من قذفهما) إذا كانا محصنين كغيرهما.
# (ومن ثبت زناه منهما) أي من ولد الملاعنة وولد الزنا (أو) ثبت زناه (من
~~غيرهما ببينة) أو بأربعة رجال فلا حد على قاذفه للآية (أو شهد به) أي بزناه
~~(شاهدان) فلا حد على ms3255 قاذفه وفيه نظر لمفهوم قوله {ثم لم يأتوا بأربعة
~~شهداء} [النور: 4] (أو أقر) المقذوف (به) أي بالزنا (ولو دون أربع مرات)
~~فلا حد على قاذفه (أو حد للزنا فلا حد على قاذفة) لعدم إحصانه (ويعزر) لما
~~تقدم (ولو قال لمن زنى في شركه أو كان مجوسيا تزوج بذات محرم) كأخته (بعد
~~أن أسلم يا زاني فلا حد عليه إذا فسره بذلك) أي بالزنا في شركه أو بتزوجه
~~بذات محرمه لأنه صادق (ويعزر) لإيذائه له.
# (ولا يشترط في المقذوف البلوغ بل) أن (يكون مثله يطأ أو يوطأ كابن عشر)
~~فأكثر (وابنة تسع) فأكثر لأنه يلحقهما الشين بإضافة الزنا إليهما ويعيران
~~بذلك ولهذا جعل عيبا في الرقيق وظاهر كلام جماعة أنه لا يعتبر سلامته من
~~وطء الشبهة (ولا يقام عليه) أي على قاذف ابن عشر ونحوه (الحد حتى يبلغ
~~المقذوف ويطالب به) أي الحد (بعد بلوغه) لعدم اعتبار كلامه قبل البلوغ
~~(وليس لوليه) أي ولي غير البالغ (المطالبة عنه) بالحد حذرا من فوات التشفي
~~(وكذا لو جن المقذوف) قبل الطلب (أو أغمي عليه قبل الطلب) بالحد لم يقم على
~~القاذف حتى يفيق المقذوف ويطالبه وليس لوليه المطالبة عنه لما سلف.
# (وإن كان) جنونه أو إغماؤه (بعده) أي الطلب، (أقيم) الحد في الحال لوجود
~~شرطه (كما لو وكل في استيفاء القصاص ثم جن) مستحقه جنونا غير مطبق (أو أغمي
~~عليه) فإن ذلك لا يمنع وكيله من استيفائه، فإن كان الجنون مطبقا فقد تقدم
~~في الوكالة أنها تبطل به.
# (وإن قذف غائبا اعتبر قدومه وطلبه) لأنه حق له أشبه سائر حقوقه (إلا أن
~~يثبت أنه طالبه في غيبته فيحد) القاذف لوجود شرطه وهو الطلب.
# (وإن كان القاذف
# PageV06P106
# مجنونا أو مبرسما أو نائما أو صغيرا فلا حد عليه) لعدم اعتبار كلامه
~~(بخلاف السكران) لأنه مكلف (وإن قال لحرة مسلمة) محصنة (زنيت وأنت صغيرة
~~وفسره بصغر عن تسع لم يحد) لأن حد القذف إنما وجب لما يلحق بالمقذوف من
~~العار وهو منتف للصغر (ويعزر) زاد في ms3256 المغني إن رآه الإمام وأنه لا يحتاج
~~لحد طلب لأنه تأديب.
# (وكذلك إن قذف صغيرا له دون عشر سنين) أو قذف محصنا فقال له زنيت وأنت
~~صغير وفسره بما دون العشر لما مر (وإلا) بأن قال لمحصنة: زنيت وأنت صغيرة و
~~(فسره بتسع فأكثر من عمرها) حد (أو) قال لمحصن: زنيت وأنت صغير وفسره (بعشر
~~فأكثر من عمره حد) لعدم اشتراط البلوغ.
# (وإن قال القاذف للمقذوف كنت أنت صغيرا حين قذفتك فقال) المقذوف (بل) كنت
~~(كبيرا فالقول قول القاذف) لأن الأصل الصغر وبراءة الذمة من الحد (وإن أقام
~~كل منهما بينة بدعواه وكانتا مطلقتين أو مؤرختين تاريخين مختلفين فهما
~~قذفان يوجبان التعزير والحد) أي القذف في الصغر يوجب التعزير والقذف في
~~الكبر يوجب الحد إعمالا للبينتين (وإن بينتا تاريخا واحدا) فقال كل منهما:
~~قذفه في أول محرم سنة أربع مثلا (فقالت إحداهما وهو صغير وقالت الأخرى وهو
~~كبير تعارضتا وسقطتا) لتعارضهما وعدم المرجح لإحداهما على الأخرى.
# (وكذا لو كان تاريخ بينة المقذوف) الشاهدة بكبره (قبل تاريخ بينة القاذف)
~~الشاهد بالصغر فتعارضتا، ويرجع إلى قول القاذف: أن القذف كان في صغر
~~المقذوف والمراد بالصغر ما دون عشر في الذكر وتسع في الأنثى كما يعلم مما
~~تقدم (وإن قال لحرة مسلمة: زنيت وأنت نصرانية) أو نحوها (أو أمة لم تكن
~~كذلك حد) للعلم بكذبه في وصفها بذلك (وإن لم يثبت) ذلك (وأمكن) أن تكون
~~كذلك (حد أيضا) لأن الأصل عدمه.
# (وكذا لو قذف مجهولة النسب وادعى رقها وأنكرته) فيحد وكذا لو قذف مجهول
~~النسب وادعى رقه وأنكره وتقدم في اللقيط (وإن كانت كذلك) أي نصرانية أو أمة
~~(لم يحد) لعدم الإحصان وقت القذف (وإن قالت أردت قذفي الحال فأنكره لم يحد)
~~والقول قوله في إرادته لأنه أعلم بنيته (ولو قال زنيت وأنت مشركة فقالت:
~~أردت قذفي بالزنا والشرك فقال) القاذف.
# (بل أردت قذفك بالزنا إذ كنت مشركة فقوله مع يمينه) لأن اختلافهما في
~~نيته، ولا تعلم إلا من قبله (وهكذا إن قال) ms3257 لحر (زنيت وأنت عبد) فقال: أردت
~~قذفي بالزنا والرق فقال: بل أردت قذفك بالزنا إذ كنت
# PageV06P107
# قنا (وإن قال لها) أي لمشركة أسلمت (يا زانية ثم ثبت زناها في حال كفرها
~~لم يحد) لأنها غير محصنة (ولو قذف) زوج (من أقرت بزنا) ولو (مرة فلا لعان
~~عليه) لاعترافها بما قذفها به (ويعزر) لارتكابه معصية (ومن قذف محصنا فزال
~~إحصانه قبل إقامة الحد لم يسقط، الحد عن القاذف) حكم الحاكم بوجوبه أم لا.
# لأن العبد يعتبر بوقت وجوبه وكما لا يسقط بردته وجنونه بخلاف فسق الشهود
~~قبل الحكم لضيق الشهادة (وإن وجب الحد على ذمي أو) على (مرتد فلحق بدار
~~الحرب ثم عاد لم يسقط عنه) بل مقام عليه كسائر الحقوق عليه.
### | [فصل والقذف محرم]
# (فصل والقذف محرم) لما تقدم أول الباب (إلا في موضعين أحدهما أن يرى
~~امرأته تزني في طهر لم يصبها فيه) زاد في الترغيب والرعاية ولو دون الفرج.
# وفي المغني والشرح: أو تقر به أي بالزنا فيصدقها (فيعتزلها ثم تلد ما
~~يمكن أنه من الزاني فيجب عليه قذفها) لأن نفي الولد واجب لأنه إذا لم ينفه
~~لحقه وورثه وورث أقاربه وورثوا منه ونظر إلى بناته وأخواته ولا يمكن نفيه
~~إلا بالقذف وما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب (و) يجب (نفي ولدها) .
# لأن ذلك يجري مجرى اليقين في أن الولد من الزنا لكونها أتت به لستة أشهر
~~من حين الوطء وفي سنن أبي داود أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «أيما
~~امرأة أدخلت على قوم من ليس منهم فليست من الله في شيء، ولم يدخلها الله في
~~جنته» ولا شك أن الرجل مثلها (وفي المحرر وغيره وكذا لو وطئها) الزوج (في
~~طهر زنت فيه، وظن الولد من الزاني) لشبهه ونحوه وجزم به في المنتهى (وفي
~~الترغيب نفيه) أي الولد (محرم مع التردد) في كونه منه أو من غيره لأن الولد
~~للفراش.
# (و) الموضع (الثاني أن يراها تزني ولم تلد ما يلزم نفيه أو يستفيض زناها ms3258
~~في الناس أو أخبره به) أي بزناها (ثقة أو يرى) الزوج (رجلا يعرف بالفجور
~~يدخل إليها زاد في الترغيب خلوة فيباح قذفها) لأنه يغلب على ظنه فجورها
~~(ولا يجب) لأنه يمكنه فراقها (وفراقها أولى من قذفها) لأنه أستر ولأن قذفها
~~يلزم منه أن يحلف أحدهما كاذبا أو تقر فتفتضح.
# PageV06P108
# (وإن أتت) الزوجة (بولد يخالف لونه لونهما) أي الزوجين كأبيض بين أسودين
~~أو عكسه (أو) أتت بولد (يشبه رجلا غير والده لم يبح نفيه بذلك) لخبر أبي
~~هريرة متفق عليه وقال «لعله نزعه عرق» ولأن دلالة الشبه ضعيفة ودلالة
~~الفراش قوية بدليل قصة سعد وعبد بن زمعة (ما لم تكن قرينة) بأن رأى عندها
~~رجلا يشبه الولد الذي أتت به فإن ذلك مع الشبه يغلب على الظن أن الولد من
~~الرجل الذي رآه عندها (وإن كان يعزل عنها لم يبح له نفيه) لخبر أبي سعيد
~~(ولا يجوز قذفها بخبر من لا يوثق بخبره) لأن خبره ليس مقبولا (ولا) قذفها
~~(برؤيته رجلا خارجا من عندها من غير أن يستفيض زناها مع قرينة) لعدم ما يدل
~~على زناها انتهى.
### | [فصل وألفاظ القذف تنقسم إلى صريح وكناية]
# (فصل و) ألفاظ القذف تنقسم إلى صريح وكناية كالطلاق وغيره (صريح القذف ما
~~لا يحتمل غيره نحو يا زاني يا عاهر) وأصل العهر إتيان الرجل المرأة ليلا
~~للفجور بها ثم غلب على الزنا فأطلق العاهر على الزاني سواء جاءها أو جاءته
~~هي ليلا أو نهارا (زنى فرجك بالوطء يا معفوج) من عفج بمعنى نكح أي منكوح أي
~~موطوء (يا منيوك قد زنيت أو أنت أزنى الناس فتح التاء أو كسرها للذكر
~~والأنثى في قوله: زنيت) لأن هذا اللفظ خطاب لهما وإشارة إليهما بلفظ الزنا،
~~ولأن كثيرا من الناس يذكر المؤنث ويؤنث المذكر.
# ولا يخرج بذلك عن كون المخاطب به مرادا بما يراد باللفظ الصحيح (أو) قال
~~(أنت أزنى من فلانة يحد للمخاطب) بذلك الكلام لأنه قاذف له (وليس بقاذف
~~لفلانة) فلا يحد لها لأن لفظة أفعل تستعمل ms3259 للمنفرد بالفعل لقوله تعالى
~~{أفمن يهدي إلى الحق أحق أن يتبع} [يونس: 35] (أو قال لرجل يا زانية أو يا
~~نسمة زانية أو لامرأة يا زان أو يا شخصا زانيا أو قذفها) أي المرأة (أنها
~~وطئت في دبرها أو قذف رجلا بوطء امرأة في دبرها أو قال لها يا منيوكة إن لم
~~يفسره بفعل زوج أو سيد) فإن فسره بفعل زوج أو سيد فليس قذفا لأنه ليس بزنا
~~(إذا كان القذف بعد حريتها) أي الأمة (وفسره بفعل السيد قبل العتق) فلا حد
~~(ولا يقبل قوله) أي لا يسمع تفسير القاذف للقذف (بما يحيله) أي يغير القذف
~~ويخرجه عن معناه لأنه خلاف الظاهر (ويحد) لإتيانه
# PageV06P109
# بصريح القذف.
# (فإن قال أردت) بقولي يا زاني أو يا عاهر (زاني العين أو عاهر البدن أو)
~~قال أردت بقولي (يا لوطي أنك من قوم لوط أو تعمل عمل قوم لوط غير إتيان
~~الذكور ونحوه) أي نحو ما ذكر من التأويل (لم يقبل) منه لأن إطلاق لفظه
~~وإرادة مثل ذلك فيه مع أن قوم لوط لم يبق منهم أحد (وكل ما لا يجب الحد
~~بفعله لا يجب على القاذف به كوطء البهيمة والمباشرة دون الفرج والوطء
~~بالشبهة وقذف المرأة بالمساحقة أو) قذفها (بالوطء مكرهة و) ك (القذف باللمس
~~والنظر) لأن ذلك ليس رميا بالزنا (وقوله لست لأبيك أو لست بولد فلان قذف
~~لأمه) لأن ذلك يقتضي أن أمه أتت به من غير أبيه وذلك قذف لها.
# (إلا أن يكون منفيا بلعان لم يستلحقه أبوه ولم يفسره) القائل (بزنا أمه)
~~فإنه لا يكون قذفا لأمه لصدقه في أنه ليس بولده (وكذا إن نفاه عن قبيلته)
~~بأن قال لست من قبيلة كذا فإنه يكون قذفا لأمه إلا أن يكون منفيا بلعان لم
~~يستلحقه أبوه ولم يفسره بزنا أمه (أو قال يا ابن الزانية) فهو قذف لأمه
~~(وإن نفاه) أي الولد (عن أمه) بأن قال ما أنت ابن فلانة فلا حد للعلم بكذبه
~~(أو قال إن لم تفعل كذا فلست ms3260 بابن فلان) فلا حد لأنه لم يقذف أحدا بالزنا
~~(أو رمى بحجر فقال من رماني فهو ابن الزانية ولم يعرف الرامي) فلا حد لعدم
~~تعيين الرامي (أو اختلف اثنان في شيء فقال أحدهما الكاذب ابن الزانية فلا
~~حد) لعدم تعيين الكاذب.
# (وإن كان يعرف الرامي فقاذف) لتعيينه وعبارة المنتهى كالفروع وغيره إذا
~~قال من رماني بالزنا فهو زان لا حد وظاهره مطلقا (وإن قال لولده لست بولدي
~~فهو كناية في قذف أمه يقبل تفسيره بما يحتمله) لأن للرجل أن يغلظ في القول
~~والفعل لولده (وزنأت في الجبل مهموزا صريح ولو زاد في الجبل أو عرف
~~العربية) لأن عامة الناس لا يفهمون من ذلك إلا القذف وإن كان معناه في
~~اللغة طلعت (كما لو لم يقل في الجبل أو لحن لحنا غير هذا) فالعبرة بما يفهم
~~من اللفظ ولا أثر للحن قال في المبدع وعليهما إن قال أردت الصعود في الجبل
~~قبل.
# (وإن قال لرجل زنيت بفلانة أو قال لها زنى بك فلان أو) قال (يا ابن
~~الزانيين كان قاذفا لهما بكلمة واحدة) فيحد لهما حدا واحدا بطلبهما أو طلب
~~أحدهما (وإن قال يا ناكح أمه وهي حية فعليه حدان نصا) ويحتاج لتحرير الفرق
~~بينها وبين التي قبلها (ويا زاني ابن الزاني كذلك) أي عليه حدان نصا (إن
~~كان أبوه حيا) لأنه قذفهما بكلمتين وإن كان الأب ميتا فعلى ما يأتي في قذف
~~الميت أنه لا يجب الحد بقذفه لأن هذا القذف لا يورث إلا بعد الطلب
# PageV06P110
# به.
# (وإن أقر أنه زنى بامرأة فهو قاذف لها) فيلزمه حده (ولم لو يلزمه حد
~~الزنا بإقراره) بأن لم يقر به أربعا أو أقر به أربعا ثم رجع.
### | [فصل وكنايته أي القذف والتعريض به]
# (فصل وكنايته) أي القذف (والتعريض) به (نحو زنت يداك ورجلاك أو) زنت (يدك
~~أو رجلك) لأن زنا هذه الأعضاء لا يوجب الحد لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«العينان تزنيان وزناهما النظر» الحديث (أو) زنى (بدنك) لأن زناه يحتمل أن
~~يكون ms3261 بزنا شيء من أعضائه على المعنى السابق غير الفرج (ونحو قوله لامرأة
~~رجل قد فضحته) لأنه يحتمل أن يكون بشكواك (وغطيت) رأسه (أو نكست رأسه) لأنه
~~يحتمل أن يكون حياء من الناس (وجعلت له قرونا وعلقت عليه أولادا من غيره) .
# أي أنه يحتمل من زوج آخر أو وطء بشبهة (وأفسدت فراشه) أي أنه يحتمل
~~بالنشوز والشقاق أو منع الوطء (أو يقول لمن يخاصمه يا حلال ابن الحلال)
~~لأنه كذلك حقيقة (ما يعير كل الناس بالزنا) أي ما أنت زان ولا أمك زانية
~~(أو يا فاجرة) أي مخالفة لزوجها فيما يجب طاعتها فيه (يا قحبة) قال السعدي
~~قحب البعير والكلب سعل وهي في زماننا المعدة للزنا (أو يا خبيثة) صفة مشبهة
~~من خبث الشر فهو خبيث (أو يقول لعربي يا نبطي) أو (يا فارسي) أو (يا رومي)
~~لأنه يحتمل أن يكون أراد بالنبطي اللسان أو يا فارسي الطبع أو رومي الخلقة
~~(أو يقول لأحدهم يا عربي) والنبط قوم ينزلون بالبطائح بين العراقين وفارس
~~بلاد معروفة وأهلها الفرس وفارس أبوهم والروم على الأصل عيصو بن إسحاق بن
~~إبراهيم - صلى الله عليه وسلم - ولو قال لعربي يا أعجمي بالألف لم يكن قذفا
~~لأنه نسبه إلى العجمة وهي موجودة في العربي فكأنه قال له يا غير فصيح.
# (أو قال ما أنا بزان أو ما أمي زانية أو يا خنيث بالنون أو يا عفيف يا
~~نظيف أو يسمع رجلا يقذف رجلا فيقول صدقت أو صدقت فيما قلت) إذ يحتمل أن
~~يكون صدق في غير ذلك (أو) قال (أخبرني أو أشهدني فلان أنك زنيت وكذبه فلان)
~~لأنه إنما أخبر أنه قد قذف فلم يكن قذفا كما لو شهد على رجل أنه قذف (أو
~~قال يا ولد الزنا قال في الرعاية أو قال لها لم أجدك عذراء.
# وفي الكافي يا ولد
# PageV06P111
# الزنا قاذف لأمه فهذه) الألفاظ التي سبقت كناية لاحتمالها غير الزنا كما
~~قدمته (إن فسره) أي ما سبق (بالزنا فهو قذف) .
# لأنه أقر على نفسه بما ms3262 هو الأغلظ عليه (وإن فسره بما يحتمله غير القذف
~~قبل) لأنه يحتمل غير الزنا كما ذكرناه (مع يمينه) .
# وفي الترغيب هو قذف بنيته ولا يحلف منكرها (وعزر وإن كان نوى الزنا
~~بالكناية لزمه الحد باطنا ويلزمه إظهار نيته) لأنه حق آدمي.
# (ويعزر بقوله يا كافر يا منافق يا سارق يا أعور يا أقطع يا أعمى يا مقعد
~~يا ابن الزمن الأعمى الأعرج يا نمام يا حروري) نسبة إلى الحرورية، فرقة من
~~الخوارج (يا مرائي يا مرابي يا فاسق يا فاجر يا حمار يا تيس يا رافضي يا
~~خبيث البطن أو الفرج يا عدو الله يا جائر يا شارب الخمر يا كذاب أو يا كاذب
~~يا ظالم يا خائن يا مخنث يا مأبون أي معيوب) وفي عرف زماننا من به ماء في
~~دبره وليس بصريح لأن الأبنة المشار إليها لا تعطي أنه يفعل به بمقتضى قوله
~~للمرأة يا مغتلمة (زنت عينك يا قرنان يا قواد) وهو عند العامة السمسار في
~~الزنا (يا معرص يا عرصة) وينبغي فيهما بحسب العرف أن يكونا صريحين (ونحوهما
~~يا ديوث) وهو الذي يقر السوء على أهله وقيل الذي يدخل الرجال على امرأته
~~وقال الجوهري هو الذي لا غيرة له والكل متقارب قاله في الحاشية (يا كشخان)
~~بفتح الكاف وكسرها الديوث قاله في الحاشية (يا قرطبان) قال ثعلب القرطبان
~~الذي يرضى أن يدخل الرجال على نسائه.
# وقال القرنان والكشخان لم أرهما في كلام العرب مثل معنى الديوث أو قريب
~~منه (يا علق) وذكر الشيخ تقي الدين أنها صريحة ومعناه قول ابن رزين كل ما
~~يدل عليه عرفا (يا سوس ونحو ذلك) من كل ما فيه إيذاء وابن ظالم ليس بصريح
~~في الزنا فيعزر به لارتكابه معصية وكفالة عن أذى المعصومين ومن قال لظالم
~~ابن ظالم جبرك الله ورحم سلفك يعزر ذكره في الفروع عن الرعاية.
### | [فصل وإن قذف أهل بلد]
# (فصل وإن قذف أهل بلد أو) قذف (جماعة لا يتصور الزنا من جميعهم عادة لم
~~يحد) لأنه ms3263 عار على المقذوف بذلك للقطع بكذب القاذف (وعزر) على ما أتى به من
~~المعصية والزور (كسبهم بغيره) أي القذف
# PageV06P112
# (ولو لم يطلبه) أي التعزير (أحد منهم) .
# قال في المغني لا يحتاج التعزير إلى مطالبة (وإن قال لامرأته يا زانية
~~فقالت بك زنيت لم تكن قاذفة) له لأنها صدقته (وسقط عنه الحد بتصديقها) له
~~كما تقدم (ولا يجب عليها حد القذف) لأنها لم تقذفه (لأنه يمكن الزنا منها
~~به من غير أن يكون زانيا) بها (بأن يكون قد وطئها بشبهة) وهي عالمة (ولا
~~يجب عليها حد الزنا لأنها لم تقر) به (أربع مرات ومن قذف له موروث حي محجور
~~عليه) لصغر أو غيره (أو لا) أو غير محجور عليه.
# (أما كان) المقذوف (أو غيرها لم يكن له أن يطالب في حياته بموجب قذفه)
~~لأنه حق ثبت للتشفي فلا يقوم فيه غير المستحق مقامه كالقصاص (فإن مات)
~~المقذوف أما كان أو غيره (وقد طالبه) بالحد (صار) الحد (للوارث بصفة ما كان
~~للمورث اعتبارا بإحصانه) أي الوارث لأنه يعتبر له وطعن في نسبه قال في
~~الشرح والمبدع ولا يستحق ذلك بطريق الإرث فلذلك يعتبر الإحصان فيه ولا
~~يعتبر في أمه أي إذا كانت هي المقذوفة ولأن القذف له وشرط فيه الطلب لأنه
~~حق من الحقوق فلا يستوفى بغير طلب مستحقه كسائر الحقوق وإحصانه لأن الحد
~~وجب للقدح في نسبه.
# (وإن قذف بالبناء للمفعول ميت محصن أو لا) أو أي غير محصن (ولو) كان
~~الميت المقذوف (من غير أمهات الوارث حد قاذف بطلب وارث محصن خاصة) لما فيه
~~من التعيير (وإن كان الوارث غير محصن) بأن كان عبدا أو كافرا ونحوه (فلا
~~حد) كما لو قذفه ابتداء (وثبت حد قذف الميت والقذف الموروث لجميع الورثة
~~حتى الزوجين) لأنه حق ورث عن الميت فاشترك فيه جميع الورثة كسائر الحقوق
~~(وإن عفا بعضهم) أي الورثة (حد) القاذف (للباقي) من الورثة حدا (كاملا)
~~للحوق العار بكل واحد منهم على انفراده.
# (ومن قذف النبي - صلى الله عليه وسلم ms3264 - أو) قذف (أمه كفر) لما في ذلك من
~~التعرض للقدح في النبوة الموجب للكفر (وقتل) من قذف النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - (ولو تاب نصا أو كان كافرا ملتزما) كالذمي (فأسلم) لأن قتله حد قذفه
~~ولا يسقط بالتوبة كقذف غيرهما ولأنه لو قبلت توبته وسقط حده لكان أخف حكما
~~من قذف آحاد الناس قال في المنثور وهذا كافر قتل من سبه فيعايا بها فائدة
~~قال الشيخ تقي الدين: قذف نسائه كقذفه لقدحه في دينه - صلى الله عليه وسلم
~~- وإنما لم يقتلهم لأنهم تكلموا قبل علمه ببراءتها وأنها من أمهات المؤمنين
~~لإمكان المفارقة فيخرج بها منهن وتحل لغيره و (لا) يقتل (إن سبه) كافر
~~(بغير القذف ثم
# PageV06P113
# أسلم) لأن سب الله تعالى يسقط بالإسلام فسب النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~أولى (وتقدم آخر باب أحكام الذمة وكذا) حكم قذف (كل أم نبي غير نبينا) -
~~صلى الله عليه وسلم - (قاله ابن عبدوس في تذكرته ولعله مراد غيره) قال في
~~الإنصاف وهو عين الصواب الذي لا شك فيه لعله مرادهم وتعليلهم يدل عليه ولم
~~يذكروا ما ينافيه.
# تتمة سأله حرب رجل افترى على رجل فقال يا ابن كذا وكذا إلى آدم وحواء
~~فعظمه جدا وقال عن الحد لم يبلغني فيه شيء ذهب إلى حد واحد (وإن قذف) مكلف
~~(جماعة يتصور منهم الزنا عادة بكلمة واحدة ف) عليه (حد واحد إذا طالبوا ولو
~~متفرقين أو) طالب (واحد منهم فيحد لمن طلب ثم لا حد بعده) لقوله تعالى:
~~{والذين يرمون المحصنات} [النور: 4] الآية فلم يفرق بين من قذف واحدا أو
~~جماعة ولأن الحد إنما وجب بإدخال المعرة على المقذوف بقذفه وبحد واحد يظهر
~~كذب هذا القاذف وتزول المعرة فوجب أن يكتفي به بخلاف ما إذا قذف كل واحد
~~قذفا مفردا فإن كذبه في قذفه لا يلزم منه كذبه في الآخر ولا تزول المعرة
~~(وإن أسقطه) أي الحد (أحدهم فلغيره المطالبة واستيفاؤه) لأن الحق ثابت لهم
~~على سبيل البدل فأيهم طلبه استوفاه وسقط ولم يكن لغيره ms3265 الطلب كحق المرأة
~~على أوليائها في تزويجها (وسقط حق العافي) بعفوه لأنه حق له كما لو انفرد.
# (وإن كان) قذف جماعة يتصور الزنا منهم عادة (بكلمات حد لكل واحد) منهم
~~(حدا) كاملا لما سلف وكالديون والقصاص (ومن حد لقذف ثم أعاده) أي القذف لم
~~يعد عليه الحد لأنه حد به مرة فلم يحد ثانية ويعزر (أو) أعاد زوج القذف
~~(بعد لعانه لم يعد عليه الحد) لأنه قذف لاعن عليه فلا يحد به كما لو أعاده
~~قبل اللعان (ويعزر) ردعا له عن أعراض المعصومين (ولا لعان) أي لو كان
~~المعيد للقذف زوجا بعد أن لاعن عليه، فليس له إعادة اللعان لدرء التعزير
~~لأن القذف واحد وقد لاعن عليه أو لا فلا يعيده (وإن قذفه بزنا آخر) أي غير
~~الذي قذف به (حد) للقذف الثاني (مع طول الزمن) لأن حرمة المقذوف لا تسقط
~~بالنسبة إلى القاذف أبدا بحيث يتمكن من قذفه بكل حال (وإلا) أي وإن لم يطل
~~الزمن بين الحد الأول والقذف الثاني (فلا) يحد ثانيا لأنه قد حد له مرة ولم
~~يجد له بالقذف عقبه كما لو قذفه بالزنا الأول (وإن قذف رجلا) أو امرأة
~~(مرات بزنا أو زنيات ولم يحد فحد واحد) كما لو
# PageV06P114
# زنى بنساء أو شرب أنواعا من المسكر أو سرق من جماعة لأن القصد الردع
~~وإظهار كذبه وذلك يحصل به حد واحد.
### | [فصل وتجب التوبة فورا من القذف والغيبة وغيرهما]
# (فصل) (وتجب التوبة) فورا (من القذف والغيبة وغيرهما) ظاهره ولو من صغيرة
~~وإن كانت تكفر باجتناب الكبائر لعموم الأدلة (ولا يشترط لصحتها) أي التوبة
~~(من ذلك) أي: القذف والغيبة ونحوهما (إعلامه) أي المقذوف أو المغتاب ونحوه.
# نقل مهنا: لا ينبغي أن يعلمه (ولأن في إعلامه دخول غم عليه وزيادة إيذاء
~~وقال القاضي والشيخ عبد القادر: يحرم) على القاذف ونحوه (إعلامه) أي
~~المقذوف أو المغتاب ونحوه لما تقدم (وقيل) يشترط إعلامه (إن علم به المظلوم
~~وإلا دعا له واستغفر ولم يعلمه وذكره الشيخ عن أكثر العلماء وقال) ms3266 الشيخ
~~(وعلى الصحيح من الروايتين لا يجب الاعتراف) للمظلوم (ولو سأله فيعرض) في
~~إنكاره حذرا من الكذب (ولو مع استحلافه لأنه مظلوم لصحة توبته) فينفعه
~~التأويل (ومع عدم التوبة والإحسان تعريضه) في الإنكار كذب ويمينه غموس لأنه
~~ظالم فلا ينفعه تعريضه.
# (قال: واختار أصحابنا لا يعلمه بل يدعو له في مقابلة مظلمته وقال ومن هذا
~~الباب قول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «أيما مسلم شتمته أو سببته فاجعل
~~ذلك له صلاة وزكاة وقربة تقربه بها إليك يوم القيامة» ) رواه الشيخان من
~~حديث أبي هريرة بلفظ أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «اللهم إني أتخذ
~~عندك عهدا لن تخلفنيه إنما أنا بشر فأي المؤمنين آذيته أو شتمته أو جلدته
~~أو لعنته فاجعلها له صلاة - الحديث» (وقال) الشيخ (أيضا زناه بزوجة غيره
~~كالغيبة) وذكر في الغنية إن تأذى بمعرفته كزناه بجاريته وأهله وغيبته خفي
~~يعظم أذاه به فهنا لا طريق له إلى أن يستحله ويبقى له عليه مظلمة فيجبرها
~~بالحسنات كما تجبر مظلمة الميت والغائب (ولو أعلمه بما فعل ولم يبينه فحلله
~~فهو كإبراء منه) على ما تقدم في الهبة (وفي الغنية
# PageV06P115
# لا يكفي الاستحلال إليهم فإن تعذر فيكثر الحسنات ولو رضي أن يشتم أو
~~يغتاب أو يجنى عليه ونحوه لم يبح ذلك) لأن إسقاط الحق قبل وجوده لا يصح
~~وإذنه في عرضه كإذنه في قذفه ودمه.
# (ويأتي لذلك تتمة في باب شروط من تقبل شهادته) وبيان معنى التوبة وما
~~يتعلق به.
### | [باب حد المسكر]
# (باب حد المسكر) السكر اختلاط العقل قال الجوهري: السكران خلاف الصاحي
~~والجمع سكرى وسكارى بضم السين وفتحها والمرأة سكرى ولغة بني أسد سكرانة
~~والمسكر اسم فاعل من أسكر الشراب إذا جعل صاحبه سكران أو كان فيه قوة تفعل
~~ذلك وهو محرم بالإجماع وما نقل عن قدامة بن مظعون وعمرو بن معدي كرب وابن
~~جندل بن سهيل أنها حلال فمرجوع عنه.
# نقله الموفق والشارح وغيرهما وسنده قوله تعالى: {يا أيها الذين آمنوا
~~إنما الخمر والميسر والأنصاب} [المائدة: ms3267 90] الآيات وقول النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - في حديث ابن عمر «كل مسكر خمر» .
# وفي لفظ «كل مسكر حرام» رواهما مسلم (كل شراب أسكر كثيره فقليله حرام
~~لحديث جابر مرفوعا قال: «ما أسكر كثيره فقليله حرام» ) رواه أبو داود وابن
~~ماجه والترمذي وحسنه (من أي شيء كان) لما روي أن عمر قال على منبر رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: " أما بعد: أيها الناس إنه نزل تحريم الخمر
~~وهي من خمسة: من العنب والتمر والعسل والحنطة والشعير والخمر ما خمر العقل
~~" متفق عليه (ويسمى) كل شراب أسكر (خمرا) لقوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«كل مسكر خمر وكل خمر حرام» رواه أبو داود (ولا يجوز شربه) أي المسكر (للذة
~~ولا لتداو) لما روى وائل بن حجر «أن طارق بن سويد الجعفي سأل النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - عن الخمر فنهاه وكره له أن يصنعها فقال: إنما أصنعها
# PageV06P116
# للدواء فقال: إنه ليس بدواء ولكنه داء» رواه مسلم.
# وقال ابن مسعود " إن الله لم يجعل شفاءكم فيما حرم عليكم " رواه البخاري
~~(ولا عطش بخلاف ما نجس) لما فيه من البرد والرطوبة بخلاف المسكر.
# فإنه لا يحصل به ري لأن فيه من الحرارة ما يزيد العطش (ولا) يجوز استعمال
~~المسكر في (غيره) أي غير ما ذكر (إلا لمكره) فيجوز له تناول ما أكره عليه
~~فقط لحديث: «عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه» (أو مضطر
~~إليه) خاف التلف (لدفع لقمة غص بها وليس عنده ما يسيغها) فيجوز له تناوله.
# لقوله تعالى: {فمن اضطر غير باغ ولا عاد فلا إثم عليه} [البقرة: 173]
~~ولأن حفظ النفس مطلوب بدليل إباحة الميتة عند الاضطرار إليها وهو موجود هنا
~~(وتقدم عليه) أي المسكر (بول) لوجوب الحد باستعمال المسكر دون البول (ويقدم
~~عليهما) أي على المسكر والبول (ماء نجس) لأن الماء مطعوم بخلاف البول وإنما
~~منع من حل استعماله نجاسته (وفي المغني وغيره) كالشرح (إن شربها) أي الخمر
~~(لعطش فإن كانت ممزوجة بما يروي من العطش أبيحت لدفعه عند ms3268 الضرورة) كما
~~تباح الميتة عند المخمصة وكإباحتها لدفع الغصة (وإن شربها صرفا أو ممزوجة
~~بشيء يسير لا يروي من العطش لم تبح) لعدم حصول المقصود بها لأنها لا تروي
~~بل تزيده عطشا (وعليه الحد انتهى) .
# لأن اليسير المستهلك فيها لم يسلب عنها اسم الخمر (وإذا شربه) أي المسكر
~~(الحر المسلم المكلف مختارا) لحله لمكره (عالما أن كثيره يسكر سواء كان)
~~الشراب المسكر (من عصير العنب أو غيره من المسكرات) لما سبق (قليلا كان)
~~الذي شربه من المسكر (أو كثيرا أو لم يسكر الشارب فعليه الحد) لما روى أبو
~~هريرة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «من شرب الخمر فاجلدوه» رواه
~~أحمد وأبو داود والنسائي وقد ثبت أن أبا بكر وعمر وعليا جلدوا شاربها.
# ولأن القليل خمر فيدخل في العموم (ثمانون جلدة) لإجماع الصحابة لما روي:
~~أن عمر استشار الناس في حد الخمر؟ فقال عبد الرحمن: اجعله كأخف الحدود
~~ثمانين جلدة فضرب عمر ثمانين وكتب به إلى خالد وأبي عبيدة بالشام وروي أن
~~عليا قال في المشورة: " إذا سكر هذى وإذا هذى افترى وعلى المفتري ثمانون "
~~رواه الجوزجاني.
# والفرق بين هذا وبين سائر المختلف
# PageV06P117
# فيه أن السنة عن النبي - صلى الله عليه وسلم - قد استفاضت بتحريم المختلف
~~فيه هنا فلم يبق لأحد عذر في اعتقاد إباحته وقد عمم قدامة بن مظعون وأصحابه
~~مع اعتقادهم إباحة ما شربوه بخلاف غيره من المجتهدات (والرقيق) إذا شرب
~~المسكر وكان مكلفا مختارا عالما به حده (أربعون) عبدا كان أو أمة كالزنا
~~والقذف (ولا حد ولا إثم على مكره على شربها سواء أكره بالوعيد أو بالضرب أو
~~ألجئ إلى شربها بأن يفتح فوه) ويصب فيه (المسكر) لما تقدم (وصبره) أي
~~المكره (على الأذى أولى من شربها وكذا كل ما جاز فعله لمكره) فصبره على
~~الأذى أولى من فعله (ولا) حد أيضا (على جاهل تحريمها) لأن الحدود تدرأ
~~بالشبهات (فلو ادعى الجهل) بتحريم المسكر (مع نشأته بين المسلمين لم يقبل)
~~منه ذلك لأنه خلاف الظاهر.
# (ولا ms3269 تقبل) أي لا تسمع (دعوى الجهل بالحد) فإذا علم أن الخمر يحرم لكن
~~جهل وجوب الحد بشربه حد ولم تنفعه دعوى الجهل بالعقوبة كما مر في الزنا
~~(ويحد من احتقن به) أي المسكر (أو استعط) به (أو تمضمض به فوصل إلى حلقه أو
~~أكل عجينا لت به) لأن ذلك في معنى الشرب (فإن خبز العجين فأكل من خبزه لم
~~يحد) لأن النار أكلت أجزاء الخمر (وإن ثرد في الخمر أو اصطبغ به أو طبخ به
~~لحما فأكل من مرقه حد) لأن عين الخمر موجودة (ولو خلطه) أي المسكر (بماء
~~فاستهلك) المسكر (فيه) أي الماء (ثم شربه) لم يحد لأنه باستهلاكه في الماء
~~لم يسلب اسم الماء عنه (أو داوى به) أي المسكر (جرحه لم يحد) لأنه لم
~~يتناوله شرابا ولا في معناه (ولا يحد ذمي ولا مستأمن بشربه) أي المسكر (ولو
~~رضي بحكمنا لأنه يعتقد حله) وذلك شبهة يدرأ بها الحد.
# (ويثبت شربه) أي المسكر (بإقراره) أي الشارب (مرة كقذف) لأن كلا منهما لا
~~يتضمن إتلافا بخلاف حد الزنا والسرقة (ولو لم توجد منه رائحة) الخمر مؤاخذة
~~له بإقراره (أو) ب (شهادة رجلين عدلين يشهدان أنه شرب مسكرا ولا يحتاجان
~~إلى بيان نوعه) لأن كلا منهما يوجب الحد (ولا أنه شربه مختارا عالما أنه
~~مسكر) أو أنه محرم عملا بالظاهر (ولا يحد بوجود رائحة) الخمر (منه) لاحتمال
~~أنه تمضمض بها أو ظنها ماء فلما صارت في فيه مجها ونحو ذلك.
# والحد يدرأ بالشبهة (ولكن يعزر حاضر شربها) لما روى أبو داود عن عبد الله
~~بن عمر مرفوعا قال: - صلى الله عليه وسلم - «لعن الله الخمر وبائعها
~~وشاربها وساقيها ومبتاعها وعاصرها ومعتصرها وحاملها والمحمولة إليه» (ومتى
~~رجع) المقر بالشرب
# PageV06P118
# (عن إقراره قبل رجوعه) لأنه حد لله تعالى فيقبل رجوعه عنه (كسائر الحدود
~~غير القذف) لأنه حق آدمي كما سبق (ولو وجد سكران أو تقايأها) أي الخمر (حد)
~~لأنه لم يسكر أو يتقيأها إلا وقد شربها (وإذا أتى على عصير ثلاثة أيام ms3270
~~بلياليهن حرم ولو لم يوجد منه غليان) لما روي أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -: «كان يشربه إلى مساء ثلاثة ثم يأمر به فيسقى الخدم أو يهراق» رواه
~~مسلم وحكى أحمد عن ابن عمر أنه قال: " العصير أشربه ما لم يأخذ شيطانه قيل
~~وفي كم يأخذ شيطانه؟ قال: في ثلاثة " ولأن الشدة تحصل في ثلاث ليال وهي
~~خفيفة تحتاج إلى ضابط والثلاث تصلح لذلك (إلا أن يغلي) كغليان القدر (ويقذف
~~بزبده قبل ذلك فيحرم) ولو لم يسكر لما روى الشالنجي بإسناده عن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أنه قال «العصير ثلاثا ما لم يغل» ولأن علة التحريم الشدة
~~الحادثة فيه وهي توجد بوجود الغليان فإذا خل حرم (ولو طبخ) العصير (قبل
~~التحريم) أي قبل أن يغلي وقبل أن يأتي عليه ثلاثة أيام بلياليهن (حل إن
~~ذهب) بطبخه (ثلثاه نصا) ذكره أبو بكر إجماع المسلمين لأن أبا موسى " كان
~~يشرب من الطلاء ما ذهب ثلثاه وبقي ثلثه " رواه النسائي وله مثله عن عمر
~~وأبي الدرداء ولأن العصير إنما يغلي لما فيه من الرطوبة فإذا غلى على النار
~~حتى ذهب ثلثاه فقد ذهب أكثر رطوبته فلا يكاد يغلي وإذا لم يغل لم تحصل فيه
~~الشدة.
# لأنه يصير كالرب ولهذا قال أحمد حين قال له أبو داود إنهم يقولون إنه
~~يسكر فقال: لو كان يسكر ما أحله عمر (وقال الموفق والشارح وغيرهما الاعتبار
~~في حله عدم الإسكار سواء ذهب بطبخه ثلثاه أو أقل أو أكثر) لأن العلة مظنة
~~الإسكار وحيث انتفت فالأصل الحل.
# (والنبيذ مباح ما لم يغل أو تأت عليه ثلاثة أيام) بلياليهن (وهو) أي
~~النبيذ (ماء يلقى فيه تمر أو زبيب أو نحوهما ليحلو به الماء وتذهب ملوحته)
~~روى أحمد ومسلم وأبو داود عن ابن عباس «أنه كان ينقع للنبي - صلى الله عليه
~~وسلم - الزبيب فيشربه اليوم والغد وبعد الغد إلى مساء الليلة الثالثة ثم
~~يؤمر به فيسقى ذلك الخدم أو يهراق» وقوله: " إلى مساء الليلة الثالثة "
~~يكون قبل تمام الثلاث ms3271 بقليل فيسقي ذلك الخدم إن شاء أو يشربه أو يهراق قبل
~~أن تتم عليه الثلاث لينبذ غيره في وعائه (فإن طبخ) النبيذ (قبل غليانه حتى
~~صار غير مسكر كرب الخروب وغيره فلا بأس) إذا كان قبل أن يأتي عليه ثلاثة
~~أيام بلياليهن وظاهره وإن لم يذهب
# PageV06P119
# بالطبخ ثلثاه وهو واضع على قول الموفق ومن تابعه وعلى الأول يحتاج للفرق
~~بين العصير والنبيذ (وجعل) الإمام (أحمد وضع زبيب في جردل كعصير) يعني يحرم
~~إذا غلى أو أتت عليه ثلاثة أيام صرح به في المستوعب (وإنه إن صب عليه خل
~~أكل) ولو بعد الثلاث (وإن غلى عنب وهو عنب فلا بأس به نصا) نقله أبو داود
~~وعلى قياسه الرمان والبطيخ ونحوهما.
# (ولا يكره الانتباذ في الدباء) بضم الدال وتشديد الباء وهي القرع
~~والواحدة دباءة والمراد القرعة اليابسة المجعولة وعاء (والحنتم) الجرار
~~المدهونة واحدها حنتمة (والمزفت) أي الوعاء المطلي بالزفت (والمقير) أي
~~الإناء المطلي بالقار وكذا ما يصنع من الخشب والنقير وهو أصل النخلة ينقر
~~ثم ينبذ فيه فعيل بمعنى مفعول (كغيرها) وما روي في الصحيحين من النهي عن
~~الانتباذ فيها منسوخ بحديث بريدة يرفعه: «كنت نهيتكم عن الأشربة إلا في
~~ظروف الأدم فاشربوا في كل وعاء غير أن لا تشربوا مسكرا» رواه أحمد وأبو
~~داود والنسائي.
# (ويكره الخليطان وهو أن ينتبذ عنبتين كتمر وزبيب) معناه كتمر (وبسر أو
~~مذنب) وهو ما نصفه بسر ونصفه رطب (وحده) لأنه كنبيذ بسر مع رطب روى جابر:
~~«أن النبي - صلى الله عليه وسلم - نهى أن ينبذ الرطب والزبيب جميعا» رواه
~~الجماعة إلا الترمذي.
# وعن أبي سعيد قال «نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن يخلط بسرا
~~بتمر أو زبيبا بتمر أو زبيبا ببسر وقال: من شربه منكم فليشربه زبيبا فردا
~~أو تمرا فردا أو بسرا فردا» رواه مسلم والنسائي قال أحمد في الرجل ينقع
~~الزبيب والتمر الهندي والعناب ونحوه ينقعه غدوة ويشربه عشية للدواء " أكرهه
~~لأنه نبيذ ولكن يطبخه ويشربه على المكان " (ما لم يغل ms3272 أو تأت عليه ثلاثة
~~أيام) بلياليهن فيحرم لما سبق (ولينبذ كل واحد) من الخليطين (وحده) لحديث
~~أبي سعيد السابق (ولا بأس بالفقاع) لأنه نبيذ لم تأت عليه ثلاثة أيام ولا
~~هو مشتد وليس المقصود منه الإسكار وإنما يتخذ لهضم الطعام وصدق الشهوة
~~(والخمرة إذا فسدت فصيرت خلا لم تحل وإن قلب الله عينها فصارت خلا) بنفسها
~~أو بنقل لغير قصد تخليل (فهي حلال) لقول عمر على المنبر " لا يحل خمر خل
~~أفسدت حتى يكون الله هو الذي تولى إفسادها ولا بأس على مسلم ابتاع من أهل
~~الكتاب خلا ما لم يتعمد لإفسادها " رواه أبو عبيدة بمعناه (وتقدم في باب
~~إزالة النجاسة) موضحا.
# PageV06P120
# (تتمة) يحرم التشبه بشراب الخمر ويعزر فاعله وإن كان المشروب مباحا في
~~نفسه فلو اجتمع جماعة ورتبوا مجلسا وأحضروا آلات الشراب وأقداحه وصبوا فيها
~~السكنجبين ونصبوا ساقيا يدور عليهم ويسقيهم فيأخذون من الساقي ويشربون
~~ويجيء بعضهم بعضا بكلماتهم المعتادة بينهم حرم ذلك وإن كان المشروب مباحا
~~في نفسه لأن في ذلك تشبها بأهل الفساد قال الغزالي في الإحياء في كتاب
~~السماع ومعناه قول الرعاية: ومن تشبه بالشراب في مجلسه وآنيته وحاضر من
~~حاضره بمحاضر الشراب حرم وعزر.
### | [باب التعزير]
# (باب التعزير وهو) لغة المنع واصطلاحا (التأديب) لأنه يمنع من تعاطي
~~القبيح وعزرته بمعنى نصرته لأنه منع عدوه من أذاه وقال السعدي: يقال عزرته
~~وقرته وأيضا أدبته وهو من الأضداد وهو طريق إلى التوقير إذا امتنع به وصرف
~~عن الدناءة حصل له الوقار والنزاهة (وهو واجب في كل معصية لا حد فيها ولا
~~كفارة كاستمتاع لا يوجب الحد) بأن لم يكن فيه تغييب الحشفة أو قدرها في فرج
~~أصلي.
# (و) ك (إتيان المرأة المرأة) أي المساحقة (و) ك (اليمين الغموس لأنه لا
~~كفارة فيها وكدعاء عليه ولعنه وليس لمن لعن ردها) على من لعنه لعموم النهي
~~عن اللعن (وكسرقة ما لا قطع فيه) لعدم الحرز أو لكونه دون ربع دينار ونحوه
~~(وجناية لا قصاص فيها) كصفع ووكز وهو الدفع ms3273 والضرب بجمع الكف.
# (و) ك (القذف بغير الزنا ونحوه) كاللواط (وكنهب وغصب واختلاس وسب صحابي
~~وغير ذلك) من المحرمات التي لا حد فيها ولا كفارة ومن ترك الواجبات (ويأتي
~~في باب المرتد سب الصحابي بأتم من هذا وتقدم في باب القذف جملة من ذلك) أي
~~ما يوجب التعزير (فيعزر فيها المكلف وجوبا) لأن المعصية تفتقر إلى ما يمنع
~~من فعلها فإذا لم يجب فيها حد ولا كفارة وجب أن يشرع فيها التعزير وليتحقق
~~المانع من فعلها وقوله " لا حد فيها " أخرج ما أوجب الحد من الزنا والقذف
~~والسرقة ونحوها وقوله " ولا كفارة خرج به الظهار والإيلاء وشبه العمد وقال
~~في المبدع: قد يقال يجب التعزير فيه أي: في شبه العمد لأن الكفارة حق لله
~~تعالى بمنزلة
# PageV06P121
# الكفارة في الخطأ وليست لأجل الفعل بل بدل النفس الفائتة فأما نفس الفعل
~~المحرم الذي هو الجناية فلا كفارة فيه ويظهر هذا بما لو جنى عليه فلم يتلف
~~شيئا استحق التعزير ولا كفارة ولو أتلف بلا جناية محرمة لوجبت الكفارة بلا
~~تعزير وإنما الكفارة في شبه العمد بمنزلة الكفارة على المجامع في الصيام
~~والإحرام.
# (وتقدم قول صاحب الروضة إذا زنى ابن عشر أو بنت تسع عزرا وقال الشيخ لا
~~نزاع بين العلماء أن غير المكلف كالصبي المميز يعاقب على الفاحشة تعزيرا
~~بليغا وكذا المجنون يضرب على ما فعل) أي مما لا يجوز للعاقل (لينزجر لكن لا
~~عقوبة بقتل أو قطع.
# وفي الرعاية الصغرى وغيرها ما أوجب حدا على مكلف عزر به المميز كالقذف
~~انتهى) .
# (وإن ظلم صبي صبيا أو مجنون مجنونا أو بهيمة بهيمة اقتص للمظلوم من
~~الظالم وإن لم يكن في ذلك زجر) عن المستقبل (لكن لاقتصاص المظلوم وأخذ حقه)
~~قال في الفروع: فيتوجه أن يقال: يفعل ذلك ولا يخلو عن ردع وزجر وأما في
~~الآخرة فإن الله تعالى يقول ذلك للعدل بين خلقه قال ابن حامد: القصاص بين
~~البهائم والشجر والعيدان جائزة شرعا بإيقاع مثل ما كان في الدنيا (وتقدم
~~تأديب الصبي ms3274 على الطهارة والصلاة) إذا بلغ عشرا (وذلك ليتعود) .
# وكذا الصوم إذا أطاقه (وكتأديبه على خط وقراءة وصناعة وشبهها) قال في
~~الواضح: ومثله زنا وهو ظاهر كلام القاضي فيما نقله الشالنجي في الغلمان
~~يتمردون لا بأس بضربهم.
# (قال القاضي ومن تبعه إلا إذا شتم نفسه أو سبها فإنه لا يعزر) وهو معصية
~~كما يعلم من كلام القاضي (وقال) القاضي (في الأحكام السلطانية إذا تشاتم
~~والد وولده لم يعزر الوالد لحق ولده) كما لا يحد لقذفه ولا يقاد به (ويعزر
~~الولد لحقه) أي الوالد كما يحد لقذفه ويقاد به (ولا يجوز تعزيره) أي الولد
~~(إلا بمطالبة الوالد) بتعزيره لأن للوالد تعزيره بنفسه كما يعلم مما سبق في
~~النفقات (ولا يحتاج التعزير إلى مطالبة في هذه) الصورة لأنه مشروع للتأديب
~~فيقيمه الإمام إذا رآه وظاهر المنتهى حتى في هذه قال ولا يحتاج إلى مطالبة.
# (وإن تشاتم غيرهما) أي الوالد وولده (عزرا) ولو جدا وولد ولده أو أما
~~وولدها أو أخوين.
# (قال الشيخ ومن غضب فقال ما نحن مسلمون إن أراد ذم نفسه لنقص دينه فلا
~~حرج فيه ولا عقوبة انتهى ويعزر بعشرين سوطا بشرب مسكر في نهار رمضان يفطره
~~كما يدل عليه تعليلهم مع الحد فيجتمع الحد والتعزير في هذه الصورة) لما روى
~~أحمد بإسناده " أن عليا أتي بالنجاشي قد شرب
# PageV06P122
# خمرا في رمضان فجلده ثمانين سوطا الحد وعشرين لفطره في رمضان وإنما جمع
~~بينهما لجنايته من وجهين.
# (ولو توجه عليه تعزيرات على معاص شتى فإن تمحضت لله) تعالى (واتحد نوعها)
~~كأن قبل أجنبية مرارا (أو اختلف) نوعها بأن قبل أجنبية ولمس أخرى قصدا
~~(تداخلت) وكفاه تعزير واحد كما تقدم في حد الزنا (وإن كانت) التعزيرات
~~(لآدمي وتعددت كأن سبه مرات ولو اختلف نوعها) أي السبات (أو تعدد المستحق)
~~بالتعزير كسب أهل بلد (فكذلك) أي تداخلت لأن القصد التأديب وردعه وظاهره
~~ولو بكلمات (ومن وطئ أمة امرأته فعليه الحد) لحديث النعمان بن بشير، ولأنه
~~وطئ في فرج من غير عقد ولا ملك فوجب ms3275 عليه الحد كوطء أمة غير مزوجة (إلا أن
~~تكون أحلتها له فيجلد مائة ولا يرجم ولا يغرب) .
# لما روى أحمد وأبو داود وغيرهما: عن حبيب بن سالم: «أن رجلا يقال له عبد
~~الرحمن بن حنين وقع على جارية امرأته فرفع إلى النعمان بن بشير وهو أمير
~~على الكوفة فقال: لأقضين فيك بقضاء رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إن
~~كانت أحلتها لك جلدتك مائة وإن لم تكن أحلتها لك رجمتك بالحجارة فوجدها
~~أحلتها له فجلده مائة» (وإن أولدها) أي أمة زوجته (لم يلحقه نسبه) لأنه وطء
~~في غير ملك ولا شبهة كزناه بغيرها (ولا يسقط الحد بالإباحة في غير هذا
~~الموضع) لعموم النصوص الدالة على وجوب الحد على الزاني وإنما سقط هنا أي في
~~إباحة المرأة أمتها لزوجها لحديث النعمان المذكور (ولا يزاد في التعزير على
~~عشر جلدات) لحديث أبي بردة مرفوعا: «لا يجلد أحد فوق عشر جلدات إلا في حد
~~من حدود الله تعالى» متفق عليه (في غير هذا الموضع) أي إباحة الزوجة أمتها
~~لزوجها وأيضا ما تقدم فيمن شرب مسكرا في نهار رمضان لورود الأثر فيكون
~~مخصصا (إلا إذا وطئ جارية مشتركة فيعزر بمائة إلا سوطا) لما روى الأثرم عن
~~سعيد بن المسيب " إن عمر قال في أمة بين رجلين وطئها أحدهما يجلد الحد إلا
~~سوطا " واحتج به أحمد (وعنه ما كان) من التعازير (سببه الوطء كوطئه جاريته
~~المزوجة و) وطء (جارية ولده أو جارية أحد أبويه والمحرمة برضاع ووطء ميتة
~~ونحو ذلك عالما بتحريمه إذا قلنا لا يحد فيهن يعزر بمائة) لما سبق من حديث
~~النعمان في وطء جارية امرأته بإذنها فيتعدى إلى وطء أمته المشتركة المزوجة
~~لأنها في معناها.
# (و) يعزر
# PageV06P123
# (العبد) في ذلك (بخمسين إلا سوطا) قاله في المبدع وغيره لأنه على النصف
~~من الحر (واختاره جماعة) وجزم به في الهداية والمذهب والمستوعب والمحرر
~~والرعايتين والحاوي الصغير وغيرها قال في الفروع: وهي أشهر عند جماعة ذكره
~~في الإنصاف (وكذا لو وجد مع امرأته رجلا) من ms3276 غير زنا بها في رواية نقلها
~~يعقوب وجزم بها في المذهب والمحرر وغيرهما واحتج بأن عليا وجد رجلا مع
~~امرأة في لحافها فضربه بمائة ذكره في المبدع.
# (ويجوز نقص التعزير عن عشر جلدات إذ ليس أقله مقدارا فيرجع إلى اجتهاد
~~الإمام أو الحاكم فيما يراه وما يقتضيه حال الشخص ولا يجرد للضرب بل يكون
~~عليه القميص والقميصان كالحد وذكر ابن الصيرفي أن من صلى في الأوقات المنهي
~~عنها يضرب ثلاث ضربات ويكون) التعزير (بالضرب والحبس والصفع والتوبيخ
~~والعزل عن الولاية) وقال في الاختيارات إذا كان المقصود دفع الفساد ولم
~~يندفع إلا بالقتل قتل وحينئذ فمن تكرر منه جنس الفساد ولم يرتدع بالحدود
~~المقدرة بل استمر على الفساد فهو كالصائل لا يندفع إلا بالقتل فيقتل (وإن
~~رأى الإمام العفو عنه جاز) قال في المغني والشرح، وقال في المبدع ومعناه في
~~الشرح كوطء جارية امرأته أو جارية مشتركة ما كان من التعزير منصوصا عليه
~~فيجب امتثال الأمر فيه وما لم يكن ورأى الإمام المصلحة فيه وجب كالحد وإن
~~رأى العفو جاز للأخبار وإن كان لحق آدمي فطلبه لزمه إجابته.
# وفي الكافي يجب التعزير في موضعين ورد الخبر فيهما وما عداهما إلى اجتهاد
~~الإمام فإن جاء تائبا معترفا قد أظهر الندم والإقلاع جاز ترك تعزيره وإلا
~~وجب انتهى وقدم في الإنصاف أن المذهب وجوب التعزير مطلقا وإن عليه جماهير
~~الأصحاب وهو مقتضى كلام المصنف فيما سبق.
# (ولا يجوز قطع شيء منه) أي ممن وجب عليه التعزير (ولا جرحه ولا أخذ شيء
~~من ماله) لأن الشرع لم يرد بشيء من ذلك عن أحد يقتدى به ولأن الواجب أدب
~~والأدب لا يكون بالإتلاف (قال الشيخ وقد يكون التعزير بالنيل من عرضه مثل
~~أن يقال له يا ظالم يا معتدي و) قد يكون التعزير
# PageV06P124
# (بإقامته من المجلس وقال التعزير بالمال سائغ إتلافا وأخذا وقول) الموفق
~~(أبي محمد المقدسي لا يجوز أخذ ماله منه إلى ما يفعله الحكام الظلمة) .
# (والتعزير يكون على فعل المحرمات و) على (ترك ms3277 الواجبات فمن جنس ترك
~~الواجبات من كتم ما يجب بيانه كالبائع المدلس) في المبيع بإخفاء عيب ونحوه
~~(والمؤخر) المدلس (والناكح) المدلس (وغيرهم من المعاملين) إذا دلس (وكذا
~~الشاهد والمخبر) الواجب عليه الإخبار بما علمه من نحو نجاسة شيء (والمفتي
~~والحاكم ونحوهم) .
# فإن كتمان الحق سببه الضمان (وعلى هذا لو كتما شهادة كتمانا أبطلا به حق
~~مسلم ضمناه مثل أن يكون عليه حق ببينة وقد أداه حقه له) أي المؤدي لما كان
~~عليه (بينة بالأداء فتكتما الشهادة حتى يغرم ذلك الحق فظاهر نقل حنبل وابن
~~منصور سماع الدعوى) على البينة بذلك (و) سماع الأعذار و (التحليف في
~~الشهادة) إذا أنكرت البينة العلم بها أو نحوه.
# هذا كلام الشيخ ويأتي في اليمين في الدعاوى أنه لا يحلف شاهد (ومن استمنى
~~بيده خوفا من الزنا أو خوفا على بدنه فلا شيء عليه) قال مجاهد: كانوا
~~يأمرون فتيانهم يستغنوا به (ولا يجد ثمن أمة إذا لم يقدر على نكاح ولو
~~لأمة) لأن فعل ذلك إنما يباح للضرورة وهي مندفعة بذلك (وإلا) بأن قدر على
~~نكاح ولو أمة أو على ثمن أمة (حرم وعزر) لأنه معصية ولقوله تعالى: {والذين
~~هم لفروجهم حافظون} [المؤمنون: 5] ولحديث رواه الحسن بن عرفة في حزبه قاله
~~في المبدع.
# (وحكم المرأة في ذلك حكم الرجل فتستعمل أشياء من الذكر) ويحتمل المنع
~~وعدم القياس ذكره ابن عقيل (وله أن يستمني بيد زوجته وجاريته) المباحة له
~~لأنه كتقبيلها (ولو اضطر إلى جماعه وليس ثم من يباح وطؤها حرم الوطء) بخلاف
~~أكله في المخمصة ما لا يباح في غيرها لأن عدم الأكل لا تبقى معه الحياة
~~بخلاف الوطء (وإذا عزره) أي من وجب عليه (الحاكم أشهره لمصلحة كشاهد الزور)
~~ليجتنب (ويأتي) في الشهادات.
# (ويحرم) التعزير (بحلق لحيته) لما فيه من المثلة (ولا تسويد وجهه و) له
~~(صلبه حيا، ولا يمنع) المصلوب (من أكل ووضوء) لأن البنية لا تبقى بدون
~~الأكل والصلاة، لا تسقط عنه ولا تصح إلا بالوضوء كقدرته عليه (ويصلي
~~بالإيماء) للعذر (ولا ms3278 يعيد) ما صلاه بالإيماء وتقدم في الصلاة.
# (قال القاضي ويجوز أن ينادى عليه بذنبه إذا تكرر) الذنب (منه ولم يقلع
~~انتهى ومن لعن ذميا) معينا أدب لأنه معصوم وعرضه محرم
# PageV06P125
# (أدبا خفيفا) لأن حرمته دون حرمة المسلم (إلا أن يكون صدر منه) أي الذمي
~~(ما يقتضي ذلك) أي أن يلعن فلا شيء على المسلم قلت ما ذكره هو كلام الفروع
~~وغيره، ولعل المراد أن يلعن فاعل ذلك الذنب على العموم مثل أن يقول: لعن
~~الله فاعل كذا أما لعنة معين بخصوصه فالظاهر أنها لا تجوز.
# ولو كان ذميا وصدر منه ذنب (وقال الشيخ يعزر) أي من وجب عليه التعزير
~~(بما يردعه) لأن القصد الردع (وقد يقال بقتله) أي من لزمه التعزير (للحاجة)
~~وتقدم كلامه في الاختيارات (وقال: يقتل مبتدع داعية وذكره وجها وفاقا لمالك
~~ونقل) القتل (عن أحمد في الدعاة من الجهمية) لدفع شرهم به ويأتي في
~~الشهادات يكفر مجتهدهم الداعية (وقال) الشيخ (في الخلوة بأجنبية واتخاذ
~~الطواف بالحجرة دينا وقول الشيخ: أنذروا لي لتقضى حاجتكم واستغيثوا بي وإن
~~أصر ولم يتب قتل كذا من تكرر شربه للخمر ما لم ينته بدونه) أي يقتل (ونص
~~أحمد في المبتدع الداعية: يحبس حتى يكف عنها ومن عرف بأذى الناس و) أذى (ما
~~لهم حتى بعينه ولم يكف) عن ذلك (حبس حتى يموت أو يتوب) قال في الأحكام
~~السلطانية للوالي فعله لا القاضي (ونفقته مدة حبسه من بيت المال ليدفع
~~ضرره) .
# وفي الترغيب في العائن للإمام حبسه وقال المنقح: لا يبعد أن يقتل العائن
~~إذا كان يقتل بعينه غالبا وأما ما أتلفه فيغرمه انتهى (ومن مات من التعزير)
~~المشروع (لم يضمن) لأنه مأذون فيه شرعا كالحد.
### | [فصل ولا يجوز للجذماء مخالطة الأصحاء عموما]
# (فصل ولا يجوز للجذماء مخالطة الأصحاء عموما ولا مخالطة أحد معين صحيح
~~إلا بإذنه، وعلى ولاة الأمور منعهم من مخالطة الأصحاء بأن يسكنوا في مكان
~~مفرد لهم ونحو ذلك وإذا امتنع ولي الأمر من ذلك أو المجذوم أثم وإذا أصر ms3279
~~على ترك الواجب مع علمه به فسق) .
# قاله في الاختيارات وقال كما جاءت به سنة رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- وخلفائه، وكما ذكر العلماء (وجوز ابن عقيل قتل مسلم جاسوس للكفار وعند
~~القاضي يعنف ذو الهيئة ويعزر غيره.
# وفي الفنون للسلطان سلوك السياسة، وهو الحزم عندنا ولا تقف السياسة على
~~ما نطق به
# PageV06P126
# الشرع) قلت: ولا تخرج عما أمر به أو نهى عنه.
# (قال الشيخ: وقوله الله أكبر كالدعاء عليه) أي فيعزر عليه وجزم به في
~~المنتهى.
# قال الشيخ (ومن دعي عليه ظلما فله أن يدعو على ظالمه بمثل ما دعا به عليه
~~نحو: أخزاك الله أو لعنك الله أو شتمه بغير فرية) أي قذف (نحو: يا كلب يا
~~خنزير فله أن يقول له مثل ذلك) لقوله تعالى: {فمن اعتدى عليكم فاعتدوا عليه
~~بمثل ما اعتدى عليكم} [البقرة: 194] (أو تعزيره) أي وله أن يرفعه للحاكم
~~ليعزره لكونه ارتكب معصية ولا يرده عليه (ومقتضى كلامه) أي الشيخ (في موضع
~~آخر أنه لا يلعن من لعنه كما تقدم) قلت ولا يدعو عليه ولا يشتمه بمثله بل
~~يعزره (وإذا كان ذنب الظالم إفساد دين المظلوم لم يكن له) أي المظلوم (أن
~~يفسد) على الظالم (دينه) قال تعالى: {ولا يرضى لعباده الكفر} [الزمر: 7]
~~(لكن له) أي المظلوم (أن يدعو عليه بما يفسد دينه مثل ما فعل) معه لقوله
~~تعالى: {بمثل ما اعتدى عليكم} [البقرة: 194] قلت: الأولى عدم ذلك (وكذا لو
~~افترى) إنسان (عليه الكذب لم يكن له) أي المكذوب عليه الكذب.
# (لكن له أن يدعو الله عليه بمن يفتري عليه الكذب نظير ما افتراه، وإن كان
~~هذا الافتراء محرما لأن الله إذا عاقبه بمن يفعل به ذلك لم يقبح منه)
~~سبحانه (ولا ظلم فيه) لأن المالك يفعل في ملكه ما يشاء (وقال: وإذا كان له
~~أن يستعين بمخلوق من وكيل ووال وغيرهما فاستعانته بخالقه أولى بالجواز
~~انتهى وقال) الإمام (أحمد: الدعاء قصاص وقال فمن دعا فما صبر) أي فقد انتصر
~~لنفسه {ولمن صبر ms3280 وغفر إن ذلك لمن عزم الأمور} [الشورى: 43] .
### | [فصل والقوادة التي تفسد النساء والرجال]
# (فصل والقوادة التي تفسد النساء والرجال أقل ما يجب عليها الضرب البليغ،
~~وينبغي شهرة ذلك بحيث يستفيض في النساء والرجال) لتجتنب (وإذا أركبت)
~~القوادة (دابة وضمت عليها ثيابها) ليأمن كشف عورتها
# PageV06P127
# (ونودي عليها هذا جزاء من يفعل كذا وكذا) أي يفسد النساء والرجال (كان من
~~أعظم المصالح قاله الشيخ) ليشتهر ذلك ويظهر (وقال لولي الأمر، كصاحب الشرطة
~~أن يعرف ضررها إما بحبسها أو بنقلها عن الجيران أو غير ذلك وقال: سكنى
~~المرأة بين الرجال و) سكنى (الرجال بين النساء يمنع منه لحق الله تعالى،
~~ومنع عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - العزب أن يسكن بين المتأهلين والمتأهل
~~أن يسكن بين العزاب) دفعا للمفسدة.
# (ونفى) عمر بن الخطاب (شابا) هو نصر بن حجاج إلى البصرة (خاف به الفتنة
~~في المدينة) لتشبب النساء به «وأمر النبي - صلى الله عليه وسلم - بنفي
~~المخنثين من البيوت» وقال) الشيخ أيضا (يعزر من يمسك الحية) لأنه محرم
~~وجناية وتقدم لو قتلت ممسكها من مدعي مشيخة ونحوه فقاتل نفسه.
# (و) يعزر من (يدخل النار ونحوه) ممن يعمل الشعبذة ونحوها (وكذا) يعزر (من
~~ينقص مسلما بأنه مسلماني مع حسن إسلامه) لارتكابه معصية بإيذائه (وكذا)
~~يعزر (من قال لذمي يا حاج) لأن فيه تشبيه قاصد الكنائس بقاصد بيت الله،
~~وفيه تعظيم لذلك (أو سمى من زار القبور والمشاهد حاجا إلا أن يسمي ذلك حجا
~~يقصد حج الكفار والضالين) أي قصدهم الفاسد (وإذا ظهر كذب المدعي في دعواه
~~بما يؤذي به المدعى عليه عزر لكذبه وأذاه) للمدعى عليه قلت: ويلزمه ما غرمه
~~بسببه ظلما لتسببه في غرمه بغير حق على ما تقدم في أول الحجر.
### | [باب القطع في السرقة]
# (باب القطع في السرقة) وهو ثابت بالإجماع لقوله تعالى: {والسارق والسارقة
~~فاقطعوا أيديهما} [المائدة: 38]
# PageV06P128
# وقوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث عائشة «تقطع اليد في ربع دينار
~~فصاعدا» إلى غيره من القصاص (وهي أخذ مال محترم لغيره وإخراجه ms3281 من حرز مثله)
~~عادة (لا شبهة له) أي الآخذ (فيه) وقوله (على وجه الاختفاء) متعلق بأخذ
~~ومنه استراق السمع ومسارقة النظر إذا كان يختفي بذلك إذا علمت أن السرقة
~~الأخذ على وجه الاختفاء (فلا قطع على منتهب) وهو الذي أخذ المال على وجه
~~الغنيمة لما روى جابر مرفوعا قال «ليس على المنتهب قطع» رواه أبو داود
~~(ولا) على (مختلس والاختلاس نوع من الخطف والنهب) وإنما استخفى في ابتداء
~~اختلاسه والمختلس الذي يخطف الشيء ويمر به (ولا على غاصب ولا) .
# على (خائن في وديعة أو عارية أو نحوهما) لقوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«ليس على الخائن والمختلس قطع» رواه أبو داود والترمذي وقال: لم يسمعه ابن
~~جريج عن أبي الزبير وقال أبو داود بلغني عن أحمد بن حنبل أن ابن جريج إنما
~~سمعه من ياسين الزيات " ولأن الاختلاس نوع من النهب وإذا لم يقطع الخائن
~~والمختلس فالغاصب أولى (ولا جاحد وديعة ولا غيرها من الأمانات) لعموم قوله
~~- صلى الله عليه وسلم -: «لا قطع على خائن» ولأنه ليس بسارق (إلا العارية
~~فيقطع بجحدها) لما روت عائشة «أن امرأة كانت تستعير المتاع وتجحده فأمر
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - بقطع يدها» رواه مسلم قال أحمد: لا أعلم شيئا
~~يدفعه.
# وقال في رواية الميموني: " هو حكم من النبي - صلى الله عليه وسلم - ليس
~~يدفعه شيء (و) يقطع (بسرقة ملح وتراب) يقصد عادة كالطين الأرمني والمغرة
~~(وأحجار ولبن) بكسر الباء جمع لبنة (و) سرقة (كلأ وسرجين طاهر وثلج وصيد
~~وفاكهة وطبيخ وذهب وفضة ومتاع وخشب وقصب) سكر فارسي (ونورة وجص وزرنيخ
~~وفخار وتوابل) وهي ما يوضع على الخبز من شمر ونحوه (وزجاج) حيث بلغت قيمة
~~المسروق من ذلك نصابا لعموم النصوص (ويشترط في قطع سارق أن يكون مكلفا
~~مختارا) لحديث: «عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه» وحديث
~~«رفع القلم عن ثلاث» .
# (و) يشترط أيضا (أن يكون المسروق مالا) لأن ما ليس بمال فلا حرمة له فلم
~~يجب به قطع والأحاديث دالة على ذلك ms3282 مع أن غير المال لا يساوي المال، فلا
~~يلحق به والآية وإن كانت مطلقة فالأخبار مقيدة والمطلق يحمل على المقيد
~~(محترما) لأنه إذا لم يكن كذلك كمال الحربي
# PageV06P129
# يجوز سرقته بكل طريق وجواز الأخذ منه ينفي وجوب القطع.
# وأن يكون السارق (عالما به) أي بالمسروق (وبتحريمه) لأن عدم العلم بذلك
~~شبهة والحد يدرأ بالشبهة حسب الاستطاعة وأن تكون سرقة المال المحترم (من
~~مالكه أو نائبه) أي نائب المالك كوليه ووكيله بخلاف من سرق من سارق ما سرقه
~~أو من غاصب ما غصبه، لأنه ليس بمحترم (ولو) كان المسروق (من غلة وقف وليس
~~من مستحقيه) أي الوقف لأنه سرق مالا محترما لغيره ولا شبهة له فيه أشبه ما
~~لو لم يكن غلة وقف (ويقطع الطرار) من الطر بفتح الطاء وهو القطع (سرا) أي
~~الذي يبط خفية لأنه سارق من حرز (وهو الذي يسرق نصابا من جيب إنسان أو كمه
~~أو صفنه) بعد بطه (وسواء بط مأخوذ منه المسروق أو قطع الصفن) أو نحوه
~~(فأخذه أو أدخل يده في الجيب فأخذ ما فيه بعد سقوطه ويقطع بسرقة العبد
~~الصغير الذي لا يميز) لأنه سرق مالا مملوكا تبلغ قيمته نصابا أشبه سائر
~~الحيوانات ولأن مثله لا يفهم ولا يميز بين سيده وغيره (فإن كان) العبد
~~(كبيرا لم يقطع سارقه) لأنه لا يسرق.
# وإنما يخدع (إلا أن يكون) العبد الكبير (نائما أو مجنونا أو أعجميا لا
~~يميز بين سيده وغيره في الطاعة) فيقطع بسرقته لأنه في معنى الصغير و (لا)
~~يقطع (بسرقة مكاتب) ذكرا كان أو أنثى لأن ملك سيده ليس تاما عليه لكونه لا
~~يملك منافعه ولا استخدامه ولا أخذ أرش الجناية عليه (و) لا بسرقة (أم ولد)
~~لأنه لا يحل بيعها ولا نقل الملك فيها فأشبهت الحرة.
# وأما المدبر فحكمه حكم القن لأنه لا يجوز بيعه ويضمن بقيمته (ويقطع بسرقة
~~مال المكاتب) لأنه مال محترم (إلا أن يكون السارق) له (سيده) للشبهة قلت أو
~~عبد السيد لأنه لا يقطع بسرقة مال لا ms3283 يقطع به سيده.
# (ولا يقطع بسرقة حر وإن كان) الحر (صغيرا) لأنه ليس بمال أشبه الكبير
~~(ولا) يقطع (بما عليه) أي الحر الصغير (من حلي وثياب) تبلغ قيمتها نصابا
~~لأنه تابع لما لا قطع فيه أشبه ثياب الكبير ولأن يد الصغير ثابتة على ما
~~عليه بدليل ما يوجد مع اللقيط يكون له وكذا لو كان الكبير نائما على متاعه
~~فسرقه ومتاعه لم يقطع لأن يده عليه (ولا) يقطع (بسرقة مصحف) لأن المقصود
~~منه كلام الله تعالى وهو لا يجوز أخذ العوض عنه (ولا) يقطع أيضا (بما عليه)
~~أي المصحف (من حلي) لأنه تابع لما لا قطع فيه.
# (ولا) قطع (ب) سرقة (كتب بدع وتصاوير) لأنها واجبة الإتلاف (ولا بآلة لهو
~~كطنبور ومزمار وشبابة وإن بلغت قيمته) أي ما ذكر من آلة لهو (مفصلا
# PageV06P130
# نصابا) لأنه معصية إجماعا فلم يقطع بسرقته كالخمر (ولا) يقطع أيضا (بما
~~عليها) أي على آلة اللهو (من حلي) ولو بلغ نصابا لأنه متصل بما لا قطع فيه
~~أشبه الخشب (ولا) قطع أيضا (بمحرم كخمر وخنزير وميتة سواء سرقه من مسلم أو
~~كافر) لأنها غير محترمة وليست مالا (ولا بسرقة صليب أو صنم من ذهب أو فضة)
~~لأنه مجمع على تحريمه ولأن السارق بشبهة في أخذه ليكسره (ولا) قطع (ب) سرقة
~~(آنية فيها خمر أو ماء) لاتصالها بما لا قطع فيه (ولا بسرقة ماء) لأن أصله
~~الإباحة وهو غير متمول عادة.
# (و) لا قطع بسرقة (سرجين نجس) لأنه ليس بمال (ويقطع بسرقة إناء نقد تبلغ
~~قيمته مكسرا نصابا) لأنه غير مجمع على تحريمه وقيمته بدون الصناعة المختلف
~~فيها نصاب (وبسرقة دراهم أو دنانير فيها تماثيل) لأن ما فيها من الصناعة
~~المحرمة لا يخرجها عن كونها مالا.
# (و) يقطع (ب) سرقة (سائر كتب العلوم الشرعية) والمباحة لأنها مال حقيقة
~~وشرعا ولهذا جاز بيعها (و) يقطع بسرقة (عين موقوفة على معين) لا شبهة له في
~~مال لأنه يملكها كما تقدم (و) يقطع بسرقة إناء لا خمر فيه ولا ماء ms3284 (معد لخل
~~ولخمر ووضعه فيه كسكين معدة لذبح الخنازير وسيف حد لقطع الطريق) لأن إعداده
~~للمحرم لا يزيل ماليته (وإن سرق منديلا قيمته دون النصاب في طرفه دينار) أو
~~ربعه أو ثلاثة دراهم فأكثر أو ما تبلغ قيمته ذلك (مشدود يعلم به قطع)
~~لسرقته مالا من حرزه لا شبهة له فيه (وإلا) أي وإن لم يعلم به (فلا) قطع
~~عليه لعلمه بالمسروق.
### | [فصل ويشترط أن يكون المسروق نصابا]
# (فصل ويشترط أن يكون المسروق نصابا وهو) أي نصاب السرقة (ثلاثة دراهم أو
~~ربع دينار أي مثقال أو عرض قيمته كأحدهما) لقوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«لا تقطع اليد إلا في ربع دينار فصاعدا» رواه أحمد ومسلم.
# وروى ابن عمر: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قطع في مجن قيمته ثلاثة
~~دراهم» متفق عليه وروى أنس: " أن سارقا سرق مجنا قيمته ثلاثة دراهم فقطعه
~~أبو بكر " و " أتي عثمان برجل سرق أترجة فبلغت
# PageV06P131
# قيمتها ربع دينار فقطعه " وقال علي: " فما بلغ ثمن المجن ففيه القطع "
~~والآية مخصوصة بذلك وقوله - صلى الله عليه وسلم -: «لعن الله السارق يسرق
~~الحبل فتقطع يده ويسرق البيضة فتقطع يده» متفق عليه يحمل على حبل يساوي ذلك
~~وعلى بيضة السلاح وهي تساوي ذلك أو بيضة النعام إذا كانت تساوي ذلك جمعا
~~بين الأخبار (وتعتبر قيمته) أي المسروق (حال إخراجه من الحرز) لأنه وقت
~~السرقة التي هي سبب القطع (فإن كان في النقد) المسروق غش (لم يجب القطع حتى
~~يبلغ ما فيه من النقد الخالص نصابا) لما تقدم (وسواء كان النقد مضروبا أو
~~تبرا أو حليا أو مكسرا) لعموم ما سبق (ويضم أحد النقدين إلى الآخر بالأجزاء
~~في تكميل النصاب) كالزكاة فلو سرق ثمن مثقال ودرهما ونصفا قطع وكذا يضم أحد
~~النقدين أو هما إلى قيمة عرض في تكميل النصاب فلو سرق درهما وعرضا يساوي
~~درهما ونصف سدس دينار قطع (وإن سرق عرضا قيمته نصاب) حين إخراجه (ثم نقصت
~~قيمته بعد إخراجه) من الحرز (قبل الحكم) بالقطع (أو بعده ms3285 قطع) اعتبارا بحال
~~الإخراج لأنه وقت الوجوب.
# (وإن ملكه) أي ملك السارق المسروق (ببيع أو هبة أو غيرهما) كإرث ووصية
~~(بعد إخراجه من الحرز وبعد رفعه إلى الحاكم قطع) لما روى صفوان بن أمية
~~«أنه نام على ردائه في المسجد فأخذ من تحت رأسه فجاء بسارقه إلى النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - فأمر بقطعه فقال صفوان يا رسول الله لم أرد هذا ردائي
~~عليه صدقة فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: هلا كان قبل أن تأتيني به؟»
~~رواه ابن ماجه و (لا) يقطع إن ملكه السارق ببيع أو هبة أو غيرهما (قبل
~~رفعه) أي السارق للحاكم لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «هلا كان قبل أن
~~تأتيني به» و (لتعذر شرط القطع وهو الطلب وإن وجدت السرقة) أي المسروق
~~(ناقصة) عن النصاب (ولم يعلمه هل كانت ناقصة حين السرقة أو بعدها لم يقطع)
~~لعدم تحقق شرطه ولحديث: «ادرءوا الحدود بالشبهات ما استطعتم» .
# (وإن دخل الحرز فذبح منه شاة أو شق) فيه (ثوبا قيمة كل منهما نصاب فنقصت)
~~قيمهما (عن النصاب ثم أخرجهما ناقصتين أو أتلفهما) فيه (أو) أتلف (غيرهما
~~فيه) أي في الحرز (وقيمتهما) أي قيمة ما أتلفه من الثوب والشاة ونحوهما
~~نصاب وقوله (بأكل أو غيره) متعلق بأتلفهما (لم يقطع) لأن من شرط القطع أن
~~يخرج العين من
# PageV06P132
# الحرز وهي نصاب ولم يوجد.
# (وإذا ذبح السارق) المسلم والكتابي (المسروق) مسميا (حل) لربه ونحوه أكله
~~ولم يكن ميتة كالمغصوب ويقطع السارق إن كانت قيمة المذبوح نصابا وإلا فلا
~~(وإن سرق فرد خف قيمته منفردا درهم ومع الآخر أربعة لم يقطع) لأنه لم يسرق
~~نصابا (وإن أتلفه) أي فرد الخف (لزمه ستة) درهمان قيمة التالف وأربعة أرش
~~التفريق.
# (وكذا الحكم لو سرق جزءا من ثياب ونظائره) كمصراع من باب (وإن اشترك
~~جماعة في سرقة نصاب واحد فأكثر قطعوا) كالقصاص (سواء أخرجوه جملة كثقيل
~~اشتركوا في حمله أو أخرج كل واحد) منهم (جزءا) لأنهم اشتركوا في هتك الحرز
~~وإخراج النصاب فلزمهم القطع وفارق ms3286 القصاص لأنهم يعمدون المماثلة ولا توجد
~~المماثلة إلا أن توجد أفعالهم في جميع أجزاء اليد وهذا لقصد الزجر من غير
~~اختبار مماثلة (أو دخلوا الحرز معا أو دخل أحدهم فأخرج بعض النصاب ثم دخل
~~الباقون فأخرجوا باقيه) فيقطعون لما سبق.
# (فإن كان فيهم من لا قطع عليه لشبهة أو غيرها) كصغر (كأبي المسروق منه
~~قطع الباقون) لأنه لا يلزم من سقوط القطع عن الشريك لمعنى غير موجود في
~~غيره سقوط القطع عن الغير كشريك الأب في القصاص قال في المبدع إن أخذ أي
~~شريك الأب ونحوه نصابا وقيل أو أقل (وإن اعترف اثنان بسرقة نصاب ثم رجع
~~أحدهما) عن إقراره (قطع الآخر وحده) فلا يقطع الراجع (وكذا لو أقر بمشاركة
~~آخر في سرقة نصاب ولم يقر الآخر) بالسرقة قطع المقر (ولو سرق) واحد (لجماعة
~~نصابا قطع) لأن السرقة والنصاب شرط للقطع وقد وجد فوجد القطع كما لو كان
~~المال لواحد (وإن هتك اثنان حرزا فدخلاه فأخرج أحدهما نصابا وحده) قطعا نصا
~~لأن المخرج أخرجه بقوة صاحبه ومعرفته ومعونته (أو دخل أحدهما) الحرز
~~(فقدمه) المسروق (إلى باب النقب) وأدخل الآخر يده فأخرجه قطعا لأنهما
~~اشتركا في هتك الحرز وإخراج المتاع (أو وضعه) أي وضع الداخل المتاع (في
~~النقب وأدخل الآخر يده فأخرجه قطعا) لاشتراكهما في الهتك والإخراج (وإن
~~دخلا دارا) وصار (أحدهما في سفلها جمع المتاع وشده بحبل والآخر في علوها مد
~~الحبل فرمى به) أي المتاع (وراء الدار قطعا) لأنهما اشتركا في الدخول
~~والإخراج (وإن رماه الداخل إلى خارج) فأخذه أولا أو أعاده فيه (أو ناوله)
~~الداخل للخارج (فأخذه الآخر) أي الخارج (أولا أو أعاده) أي المتاع (فيه) أي
~~في الحرز.
# (أحدهما) أي الداخل أو الخارج (قطع الداخل
# PageV06P133
# وحده وإن اشتركا في النقب) لأن الداخل أخرج المتاع وحده فاختص القطع به
~~لا يقال هما اشتركا في الهتك لأن شرطه الاشتراك في الهتك والإخراج ولم يوجد
~~الثاني فانتفى القطع لانتفاء شرطه (وإن نقب أحدهما ودخل الآخر فأخرجه فلا
~~قطع عليهما ولو ms3287 تواطآ) لأن الأول لم يسرق والثاني لم يهتك الحرز.
### | [فصل ويشترط أن يخرجه أي المسروق من الحرز]
# (فصل ويشترط أن يخرجه) أي المسروق من الحرز لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه
~~عن جده «أن رجلا سأل النبي - صلى الله عليه وسلم - عن الثمار فقال: من أخذه
~~من غير أكمامه واحتمل ففيه قيمته ومثله معه وما كان من الحرز ففيه القطع
~~إذا بلغ ثمن المجن» رواه أبو داود وابن ماجه وبهذا تخص الآية كما خصت
~~بالنصاب (فإن وجد حرزا مهتوكا) فأخذ منه فلا قطع (أو) وجد (بابا مفتوحا
~~فأخذ منه فلا قطع) لعدم شرطه.
# (وإن هتك الحرز فابتلع فيه جوهرا أو ذهبا فخرج به) من الحرز (ولو لم يخرج
~~منه ما ابتلعه) قطع كما لو أخرجه في كمه (أو نقب وترك المتاع على بهيمة
~~فخرجت به ولو لم يسقها) قطع لأن العادة مشي البهيمة بما عليها (أو) نقب
~~وترك المتاع (في ماء جار فأخرجه) الماء (أو) وضعه في ماء (راكد ففتحه
~~فأخرجه) الماء (أو) ترك المتاع (على جدار) في الدار (أو) على شيء (في
~~الهواء فأطارته الريح) قطع لأن فعله سبب خروجه أشبه ما لو ساق البهيمة (أو
~~أمر صغيرا أو معتوها أن يخرجه ففعل) أي أخرجه الصغير أو المعتوه قطع الذي
~~هتك الحرز وأمر لأن الصغير والمعتوه لا اختبار لهما كالآلة ولو أمرهما شخص
~~بالقتل قتل الآمر (أو رمى به خارجا) عن الحرز (أو جذمه بشيء) بعد هتكه
~~الحرز فأخرجه منه قطع (أو استتبع سخل شاة أو فصيل ناقة أو غيرهما مثل أن
~~يشتري الأم والسخل على ملك الغير في حرز فيأتي بالأم إلى مكان السخل ويريه
~~أمه حتى يتبعها) قطع.
# (وكذلك العكس) نحو (أن يأتي مكان أمه وهي في حرز مالكها حتى يستتبع الأم
~~سخلها بأن يبعثه عليها حتى تتبعه قطع) لتسببه في أخذ ذلك و (لا) يقطع (إن
~~تبعها) السخل (من غير استتباع) لأنه ليس من فعله (وإن تطيب في الحرز بما لو
~~اجتمع بعد تطييبه و) بعد ms3288
# PageV06P134
# (خروجه من الحرز لبلغ نصابا) قطع لأنه هتك الحرز وأخرج منه نصابا أشبه ما
~~لو كان غير طيب (أو هتك الحرز وأخذ المال وقتا آخر) وقرب ما بينهما قطع
~~لأنها سرقة واحدة (أو) هتك الحرز و (أخذ بعضه) أي المال (ثم أخذ بقيته وقرب
~~ما بينهما) قطع لأنها سرقة واحدة ولأنه إذا بنى فعل أحد الشريكين على فعل
~~شريكه إذا سرقا نصابا فبناء فعل الواحد بعضه على بعض أولى (أو فتح أسفل
~~كوارة فخرج العسل شيئا فشيئا) حتى بلغت قيمة ما أخرجه نصابا قطع لأنه لم
~~يهمل الأخذ أشبه ما لو وجده مجموعا فأخرجه (أو أخرجه) أي النصاب المسروق
~~(إلى ساحة دار أو) ساحة (خان من بيت مغلق من الدار أو الخان) سواء (فتحه)
~~أي البيت (أو نقبه) ولو أن باب الدار أو الخان مغلق قطع لأنه هتك الحرز
~~وأخرج منه نصابا كما لو لم يكن على الدار أو الخان باب آخر (أو احتلب لبنا
~~من ماشية في الحرز وأخرجه) من الحرز (قطع) لسرقته نصابا كغير اللبن (فإن
~~شرب اللبن في الحرز أو شرب منه فانتقص النصاب) لم يقطع لأنه لم يخرج نصابا
~~من الحرز (أو ترك المتاع في ماء راكد فانفتح من غير فعله فخرج به) لم يقطع
~~لأن خروجه بغير فعله (أو أخرج النصاب في مرتين وبعد ما بينهما مثل أن كانا
~~في ليلتين أو ليلة واحدة وبينهما مدة طويلة) لم يقطع.
# لأن كل سرقة منهما لا تبلغ نصابا، وكذا إن علم المالك بهتك الحرز وأهمله
~~لأن سرقته الثانية من غير حرز (أو علم قردا ونحوه السرقة فسرق لم يقطع) لأن
~~تعليم السرقة ليس بسرقة (وعليه) أي معلم القرد (الضمان) أي ضمان سرقة القرد
~~قليلا كان أو كثيرا لتسببه فيه (وإن جر خشبة فألقاها بعد أن أخرج بعضها من
~~الحرز فلا قطع عليه سواء أخرج منها ما يساوي نصابا أو لا لأن بعضها لا
~~ينفرد عن بعض، وكذلك لو أمسك الغاصب طرف عمامته والطرف الآخر في يد مالكها ms3289
~~لم يضمنها) الغاصب لأن بعضها لا ينفرد عن بعض (وكذلك لو سرق ثوبا أو عمامة
~~فأخرج بعضهما) ولم يقطعه لم يقطع لتبعيته لما لا يخرجه.
# PageV06P135
### | [فصل وحرز المال ما جرت العادة بحفظه فيه]
# (فصل وحرز المال ما جرت العادة بحفظه فيه ويختلف باختلاف الأموال
~~والبلدان وعدل السلطان وجوره وقوته وضعفه) لأنه لما لم يثبت بالشرع اعتباره
~~من غير تنصيص على بيانه علم أنه رد ذلك إلى العرف لأنه طريق إلى معرفته
~~فرجع إليه كما رجعنا إلى معرفة القبض والفرقة في البيع وأشباه ذلك إليه
~~(فحرز الأثمان والجواهر والقماش في الدور والدكاكين في العمران وراء
~~الأبواب والأغلاق الوثيقة) والغلق القافل خشبا كان أو حديدا.
# قال في المبدع: ويكون فيه حافظ لأنه العادة في حرز ذلك (والصندوق في
~~السوق حرز ثم حارس) لأنه العادة (وإلا) أي وإن لم يكن ثم حارس (فلا) أي
~~فليس الصندوق حرزا (فإن لم تكن الأبواب مغلقة ولا فيها حافظ فليست حرزا وإن
~~كان فيها) أي الدار المفتوحة الأبواب (خزائن مغلقة فالخزائن حرز لما فيها)
~~من الأموال (وما خرج عنها) أي الخزائن (فليس بمحرز) إذا كانت أبواب الدار
~~مفتوحة.
# قلت: وقياس ذلك خزائن المسجد فالمغلقة حرز لما فيها مما جرت العادة به
~~فيها (فأما البيوت التي في البساتين والطرق والصحراء فإن لم يكن فيها أحد
~~فليست حرزا مغلقة كانت أو مفتوحة وإن كان فيها أهلها أو حافظ ملاحظ فهي حرز
~~مغلقة كانت أو مفتوحة فإن كان بها نائم وهي مغلقة فهي حرز وإلا) أي وإن لم
~~تكن مغلقة (فلا) أي فليست بحرز إلا أن يكون الحافظ يقظان (وكذا خيمة وحركات
~~ونحوهما) كبيت الشعر إن كان فيها أحد ولو نائما فهي محرزة مع ما فيها لأنها
~~هكذا تحرز في العادة وإن لم يكن فيها أحد فإن كان عندها حافظ فهي محرزة
~~أيضا.
# وإن لم يكن عندها حافظ وليس فيها أحد فلا قطع على سارقها لأنها ليست
~~بمحرزة في العادة (وإن كان لابسا ثوبا أو متوسدا له) تحت رأسه (نائما) ms3290 كان
~~(أو مستيقظا أو) كان (مفترشا) له (أو متكئا عليه في أي موضع كان من بلد أو
~~برية) فحرز لأنه - صلى الله عليه وسلم - قطع سارق رداء صفوان من المسجد وهو
~~متوسده (أو) كان (نائما على مجر فرسه لم يزل عنه أو) كان (نعله في رجله
~~فحرز) لأنه هكذا محرز (فإن تدحرج) النائم (عن الثوب زال الحرز) فلا قطع على
~~السارق إذن.
# (وإن كان الثوب أو غيره من المتاع بين يديه) أي قدامه (كبز البزازين
~~وقماش الباعة) وخبز
# PageV06P136
# الخباز (بحيث يشاهد وينظر إليه فهو حرز) لأنه العادة (وإن نام) أو كان
~~(غائبا عن موضع مشاهدته فليس بمحرز وإن جعل) البزاز ونحوه (المتاع في
~~الغرائر وعلم عليها أي شدها بخيط ونحوه) كحبل وسير (ومعها حافظ يشاهدها
~~فمحرزة) عملا بالعرف (وإلا فلا) أي وإن لم يكن معها حينئذ حافظ يشاهدها
~~فليست بمحرزة (وحرز سفن في شط بربطها) لجريان العادة بذلك (وحرز بقل
~~وباقلاء وطبيخ وقدوره وراء الشرائح) واحدها شريحة (وهو) شيء يعمل (من قصب
~~أو خشب) يضم بعضه إلى بعض بحبل أو غيره (إذا كان بالسوق حارس) لأن العادة
~~جرت بإحرازها به (وحرز حطب وخشب وقصب الحظائر) واحدتها حظيرة وهي ما يعمل
~~للإبل والغنم من الشجر تأوي إليه.
# وأصل الحظر المنع فيصير بعضه في بعض ويربط بحيث يعسر أخذ شيء منه على ما
~~جرت به العادة (كما لو كان) ما ذكر (في فندق) وهو الخان الصغير (مغلق عليه)
~~فيكون محرزا وإن لم يقيد ذكره في الكافي والشرح (وحرز مواش) جمع ماشية.
# (الصبر) واحدها صبرة وهي حظيرة الغنم (و) حرزها (في المرعى بالراعي ونظره
~~إليها إذا كان) الراعي (يراها في الغالب) لأن العادة حرزها بذلك (وما نام)
~~الراعي (عنه منها) أي من الماشية (أو غاب عن مشاهدته فقد خرج عن الحرز) فلا
~~قطع على سارقه (وحرز حمولة إبل) بفتح الحاء أي الإبل المحملة (سائرة
~~بتقطيرها مع قائد يراها بحيث يكثر الالتفات إليها ويراعيها وزمام الأول
~~منها بيده) لأنها هكذا تحرز عرفا.
# (والحافظ الراكب ms3291 فيما وراءه) من الإبل السائرة ونحوها (كقائد) فإذا كان
~~يراها ويكثر الالتفات إليها فهي محرزة (أو بسائق يراها) أي الإبل المحملة
~~ونحوها (سواء كانت مقطرة أو لا وإن كانت) الإبل (باركة فإن كان معها حافظ
~~لها ولو نائما وهي معقولة فهي محرزة) لأن العادة أن صاحبها يعقلها إذا نام
~~(وإن لم تكن) الإبل (معقولة وكان الحافظ ناظرا إليها بحيث يراها فهي محرزة
~~وإن كان نائما أو مشغولا عنها فلا) حرز فلا قطع على السارق منها (فإن سرق
~~من أحمال الجمال السائرة المحرزة متاعا قيمته نصاب) قطع (أو سرق الحمل قطع)
~~لأنه سرق نصابا من حرز مثله (وإن سرق الجمل بما عليه وصاحبه نائم عليه لم
~~يقطع) لأنه في يد صاحبه (وإن لم يكن صاحبه عليه قطع وهذا التفصيل في الإبل
~~التي في الصحراء فأما) الإبل (التي في البيوت والمكان المحصن على الوجه
~~الذي ذكرناه في الثياب فهي محرزة وحكم سائر
# PageV06P137
# المواشي كالإبل) فيما سبق (وحرز ثياب في حمام) بحافظ.
# وفي الترغيب: لا تبطل الملاحظة بفترات وأعراض يسيرة بل بتركه وراءه (أو)
~~ثياب (في أعدال و) حرز (غزل في سوق أو خان وما كان مشتركا في الدخول إليه
~~بحافظ كقعوده على المتاع وإن فرط حافظ فنام أو اشتغل فلا قطع) على السارق
~~لأنه لم يسرق من حرز (ويضمن الحافظ) ما ضاع بتفريطه (ولو لم يستحفظه) رب
~~المتاع صريحا عملا بالعرف (وإن استحفظ رجل آخر متاعه في المسجد فسرق فإن
~~فرط في حفظه فعليه الغرم) لتفريطه.
# (إن كان التزم حفظه وأجابه إلى ما سأله) صريحا (وإن لم يجبه لكن سكت لم
~~يلزمه غرم) لأنه ما قبل الاستيداع ولا قبض المتاع (ولا قطع على السارق في
~~الموضعين) لأنه لم يسرق من حرز (وإن حفظ المتاع بنظره إليه وقربه منه فلا
~~غرم عليه) لعدم تفريطه (وعلى السارق القطع) لأنه سرق نصابا من حرزه.
# (وحرز كفن مشروع في قبر على ميت ولو بعد) القبر (عن العمران إذا كان
~~القبر مطموما الطم الذي جرت به العادة ms3292 وهو) أي الكفن (ملك له) أي للميت
~~لأنه مالك له في حياته ولا يزول ملكه إلا عما لا حاجة له إليه (فلو عدم
~~الميت) وبقي الكفن (وفيت منه ديونه) ويزيد به الثلث في الوصية كسائر ماله
~~(وإلا) أي وإن لم يكن على الميت دين وبقي كفنه.
# (فهو ميراث) كباقي أمواله (فمن نبش القبر وأخذ الكفن قطع) روي عن ابن
~~الزبير وعن عائشة " سارق أمواتنا كسارق أحياءنا " ولقوله تعالى: {والسارق
~~والسارقة فاقطعوا أيديهما} [المائدة: 38] (والخصم فيه) أي الكفن إن سرق
~~ونحوه (الورثة) لأنهم يقومون مقام الميت في المطالبة (فإن عدموا) أي الورثة
~~(فنائب الإمام) كسائر حقوقه (ولو كفنه أجنبي فكذلك) أي فالخصم فيه إذا سرق
~~الورثة لقيامهم مقام مورثهم وأما لو أكل الميت ونحوه وبقي الكفن كان لمن
~~تبرع به دون الورثة كما قطع به غير واحد وجزم به المصنف في الجنائز.
# لأن تمليك الميت غير ممكن فهو إباحة بقدر الحاجة فإذا زالت تعين لربه
~~(وإن أخرجه) أي الكفن (من اللحد ووضعه في القبر من غير أن يخرجه منه فلا
~~قطع) لأنه لم يخرجه من الحرز (وإن كفن رجل في أكثر من ثلاثة لفائف أو) كفنت
~~(امرأة في أكثر من خمس) ثياب (فسرق الزائد عن ذلك) فلا قطع (أو ترك) الميت
~~(في تابوت فسرق التابوت) فلا قطع (أو ترك معه) أي الميت (طيب مجموع أو ذهب
~~أو فضة أو جوهر
# PageV06P138
# لم يقطع بأخذ شيء من ذلك لأنه ليس بمشروع) وترك غيره معه تضييع وسفه فلا
~~يكون محرزا بالقبر ولو كان القبر غير مطموم أو أكل الميت وبقي كفنه وسرقه
~~سارق فلا قطع.
# (وحرز جدار الدار كونه مبنيا فيها) أي الدار (إذا كانت في العمران أو في
~~الصحراء وفيها حافظ فإن أخذ من أجزاء الجدار أو خشبه ما يبلغ نصابا وجب
~~قطعه) لأن الحائط حرز لغيره فيكون حرزا لنفسه و (لا) يقطع (إن هدم الحائط
~~ولم يأخذه) كما لو أتلف المتاع في الحرز بل يحرم أرش الهدم إن تعدى به (وإن
~~كانت ms3293 الدار في الصحراء فلا قطع على من أخذ من جدارها شيئا) لأنها إذا لم
~~تكن حرزا لما فيها فلنفسها أولى (وحرز الباب تركيبه في موضعه مغلقا كان أو
~~مفتوحا) لأنه هكذا يحفظ (وعلى سارقه القطع إن كانت الدار محرزة بما ذكرناه)
~~بأن تكون في العمران أو في الصحراء وفيها حافظ (وأما أبواب الخزائن في
~~الدار فإن كان باب الدار مغلقا فهي) أي أبواب الخزائن (محرزة مغلقة كانت)
~~أبواب الخزائن (أو مفتوحة وإن كان) باب الدار (مفتوحا لم تكن) أبواب
~~الخزائن (محرزة إلا أن تكون مغلقة أو يكون في الدار حافظ) يحفظها (وحلقة
~~الباب إن كانت مسمرة فهي محرزة) لأنها بتركيبها فيه صارت كأنها بعضه.
# (فإن سرق باب مسجد منصوبا أو باب الكعبة المنصوب أو سرق من سقفه) أي
~~المسجد (وجداره أو تأزيره شيئا قطع) لأنه سرق من حرز مثله عادة نصابا لا
~~شبهة له فيه وما كان منفكا من ذلك فليس بمحرز فلا قطع على سارقه و (لا)
~~يقطع (بسرقة ستائر الكعبة) الخارجة (ولو كانت مخيطة عليها) كغير المخيطة
~~لأنها غير محرزة (ولا بسرقة قناديل مسجد وحصره ونحوه) مما جعل لنفع المصلين
~~كالقفص المجعول لوضع نعالهم (أو كان السارق مسلما) لأنه مما ينتفع به الناس
~~فيكون له فيه شبهة كسرقة من بيت المال (وإلا) أي وإن لم يكن مسلما قطع لأنه
~~لا حق له فيه ولا شبهة.
# (ومن سرق من ثمر شجر أو) من (جمار نخل وهو الكثر) بضم الكاف (قبل إدخاله
~~الحرز كأخذه من رءوس نخل وشجر من بستان لم يقطع ولو كان عليه حائط وحافظ
~~ويضمن عوضه مرتين) لحديث رافع بن خديج أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «لا قطع في ثمر ولا كثر» رواه أحمد وأبو داود والترمذي وحديث عمرو بن
~~شعيب عن أبيه عن جده قال: «سئل النبي - صلى الله عليه وسلم - عن الثمر
~~المعلق فقال: من أصاب منه بغية من ذي حاجة غير متخذ خبنة فلا شيء عليه
# PageV06P139
# ومن خرج بشيء منه فعليه غرامة ms3294 مثليه» ولأن الثمار في العادة تسبق اليد
~~إليها فجاز أن تغلظ قيمتها على سارقها ردعا له وزجرا بخلاف غيرها وقوله -
~~صلى الله عليه وسلم -: " غير متخذ خبنة " بالخاء المعجمة ثم باء موحدة ثم
~~نون أي غير متخذ منه في حجرته (ومن سرق منه) أي الثمر (نصابا بعد إيوائه
~~الحرز كجرين ونحوه أو سرق) نصابا من ثمر (من شجرة في دار محرزة قطع) لقوله
~~- صلى الله عليه وسلم - في حديث عمرو بن شعيب السابق: «ومن سرق منه شيئا
~~بعد أن يؤويه الجرين فبلغ ثمن المجن فعليه القطع» رواه أحمد والنسائي وأبو
~~داود ولفظه له (وكذا الماشية تسرق من المرعى من غير أن تكون محرزة تضمن
~~بمثل قيمتها ولا قطع كثمر وكثر) احتج به أحمد بأن عمر أغرم حاطب بن أبي
~~بلتعة حين نحر غلمانه ناقة رجل من مزينة مثلي قيمتها.
# رواه الأثرم (وما عداهن) أي الثمر والكثر والماشية (يضمن بقيمته مرة
~~واحدة) إن كان متقوما (أو بمثله إن كان مثليا) لأن التضعيف فيها على خلاف
~~القياس للنص فلا يجاوز به محل النص (ولا قطع في عام مجاعة علما نصا إذا لم
~~يجد ما يشتريه أو ما يشتري به) قال جماعة ما لم يبذل له ولو بثمن غال.
# وفي الترغيب ما يحيي به نفسه (وإذا سرق الضيف من مال مضيفه من الموضع
~~الذي أنزله فيه أو) من (موضع لم يحرزه عنه لم يقطع) لعدم هتكه الحرز (وإن
~~سرق) الضيف (من موضع محرز عنه فإن كان منعه قراه فسرق بقدره لم يقطع) لأنه
~~أخذ الواجب له أشبه الزوجة والقريب إذا أخذا ما وجب لهما (وإن لم يمنعه)
~~المضيف قراه الواجب له (قطع) إن سرق نصابا لأنه لا شبهة للضيف إذن في مال
~~المضيف (وإذا أحرز المضارب مال المضاربة أو) أحرز الوديع (الوديعة أو) أحرز
~~المستعير (العارية أو) أحرز الوكيل (المال الذي وكل فيه فسرقه أجنبي فعليه
~~القطع) لأنه سرق نصابا من نائب مالك لا شبهة له أشبه ما لو سرقه من مالكه.
# (وإن ms3295 غصب) إنسان (عينا أو سرقها وأحرزها فسرقها سارق) لم يقطع (أو غصب
~~بيتا فأحرز) الغاصب (فيه ماله فسرقه منه أجنبي لم يقطع) لأن ذلك غير محترم.
# PageV06P140
### | [فصل ويشترط للقطع في السرقة انتفاء الشبهة]
# (فصل ويشترط للقطع) في السرقة (انتفاء الشبهة) لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «ادرءوا الحدود بالشبهات ما استطعتم» (فلا يقطع بسرقة مال ولده وإن
~~سفل) لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «أنت ومالك لأبيك» (وسواء في ذلك الأب
~~والأم والابن والبنت والجد والجدة من قبل الأم والأب) لأن بينهم قرابة تمنع
~~شهادة أحدهم للآخر فلم يقطع بالسرقة منه كالأب بسرقة مال ابنه.
# (ولا) قطع (بسرقة) ولد (مال والده وإن علا) لأن النفقة تجب للولد على
~~الوالد في مال والده حفظا له فلا يجوز إتلافه لحفظه ماله (ويقطع سائر) أي
~~باقي (الأقارب بالسرقة من مال أقاربهم كالإخوة والأخوات ومن عداهم)
~~كالأعمام والأخوال لأن القرابة هنا لا تمنع قبول الشهادة من أحدهما على
~~الآخر فلا تمنع القطع ولأن الآية والأخبار تعم كل سارق خرج منه عمود النسب
~~فبقي ما عداهما على الأصل (ولا يقطع العبد بسرقة مال سيده) لما روى سعيد
~~بإسناده عن عمر: " أنه جاءه عبد الله بن عمرو الحضرمي بغلام له فقال: إن
~~غلامي قد سرق فاقطع يده: فقال عمر: خادمكم أخذ مالكم " وكان ذلك بمحضر من
~~الصحابة فلم ينكر فكان كالإجماع وقال ابن مسعود " لا أقطع، مالك سرق مالك
~~".
# وروى ابن ماجه عن ابن عباس: «أن عبدا من رقيق الخمس سرق من الخمس فرفع
~~إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - فلم يقطعه وقال: مال الله سرق بعضه بعضا»
~~(وأم الولد والمدبر والمكاتب كالقن) في عدم القطع بسرقة مال السيد لأنهم
~~ملكه كالقن (ولا سيد المكاتب بسرقة ماله) للشبهة لأنه يملك تعجيزه في
~~الجملة (وكل من لا يقطع الإنسان بسرقة ماله لا يقطع عبده بسرقة ماله كآبائه
~~وأولاده وغيرهم) كزوجاته فلا يقطع عبد بسرقة مال أحد من عمودي نسب سيده ولا
~~من مال زوج سيدته ونحو ذلك لقيام الشبهة ms3296 (ولا) يقطع (مسلم بسرقته من بيت
~~المال) لقول عمر وابن مسعود: " من سرق من بيت المال فلا ما من أحد إلا وله
~~في هذا المال حق وروى سعيد عن علي " ليس على من سرق من بيت المال قطع
# PageV06P141
# (ولو) كان السارق من بيت المال (عبدا إن كان سيده مسلما) لأنه لا يقطع
~~بسرقة مال سيده فلا يقطع به سيده.
# (ولا) يقطع (بالسرقة من مال له فيه شرك) كالمال المشترك بينه وبين شريكه
~~لأنه إذا لم يقطع الأب بسرقة مال ابنه لكون أن له فيه شبهة فلئلا يقطع
~~بالسرقة من مال شريكه من باب أولى (أو) بسرقة من مال (لا حد ممن لا يقطع
~~بالسرقة منه) فيه شرك مشترك كمال لأبيه أو لابنه لأن له فيه شبهة (ولا
~~بالسرقة من غنيمة له) أي السارق (فيها حق أو لولده) فيها حق (أو لوالده)
~~فيها حق (أو) ل (سيده) فيها حق.
# (وإن لم يكن من الغانمين ولا من أحد ممن ذكرنا) بأن لم يكن والدا ولا
~~ولدا لأحد الغانمين ونحوهما (فسرق منها) أي الغنيمة (قبل إخراج الخمس لم
~~يقطع) لأن لبيت المال فيها حقا وهو خمس الخمس وذلك شبهة فيدرأ بها الحد
~~(وإن أخرج الخمس) من الغنيمة (فسرق) السارق (من أربعة الأخماس قطع) حيث لم
~~يكن له ولا لولده ولا والده ونحوه فيها حق لعدم الشبهة (وإن سرق من الخمس
~~لم يقطع) لأن له فيه حقا (وإن قسم الخمس خمسة أقسام فسرق من خمس الله
~~ورسوله لم يقطع) لأنه من جملة مستحقيه (وإن سرق من غيره) من أربعة أخماس
~~الخمس (قطع) لأن لا شبهة له فيه (إلا أن يكون من أهل ذلك الخمس) كمسكين سرق
~~من خمس المساكين وهاشمي سرق من خمس ذوي القربى.
# (ولا يقطع أحد الزوجين بسرقته من مال الآخر ولو من محرز عنه) رواه سعيد
~~عن عمر بإسناد جيد ولأن كلا منهما يرث صاحبه بغير حجب ويتبسط بماله أشبه
~~الولد والوالد وكما لو منعها نفقتها (ويقطع المسلم بالسرقة من مال ms3297 الذمي
~~والمستأمن) لأن مالهما محترم بالأمان وللذمة بدليل أنه يجب الضمان بإتلافه
~~(ويقطعان) أي الذمي والمستأمن (بسرقة ماله) أي المسلم لأنه إذا قطع المسلم
~~بسرقة مالهما فلأن يقطعا بسرقة ماله بطريق الأولى و (كقود وحد قذف) نص
~~عليهما (وضمان متلف) مالي وأرش جناية عليه (وإن زنى المستأمن بغير مسلمة لم
~~يقم عليه الحد نصا) لأنه لم يلتزم حكمنا بخلاف الذمي (كحد خمر وتقدم في باب
~~حد الزنا) فإن زنى بمسلمة قتل لنقضه العهد.
# (ويقطع المرتد إذا سرق) ثم عاد إلى الإسلام فإن قتل للردة اكتفي بقتله
~~كما تقدم هذا ما ظهر لي في الجمع بينهما (فإن قال السارق الذي أخذته ملكي
~~كان عنده وديعة أو رهنا أو ابتعته منه أو وهبه لي وأذن لي في أخذه أو) أذن
~~لي (في الدخول إلى حرزه أو غصب مني أو) غصبه (من أبي أو) قال (بعضه لي
~~فالقول قول المسروق
# PageV06P142
# منه مع يمينه) لأنه واضع اليد حكما والظاهر خلاف ما ادعاه السارق (فإن
~~حلف سقط دعوى السارق) أنه ملكه ونحوه لحديث «البينة على المدعي واليمين على
~~من أنكر» (ولا قطع عليه) أي السارق (ولو كان معروفا بالسرقة لأن صدقه
~~محتمل) فيكون شبهة في درء الحد وسماه الشافعي السارق الظريف (وإن نكل)
~~المسروق منه عن الحلف (قضي عليه) بالنكول لما يأتي في القضاء.
### | [فصل وإذا سرق المسروق منه مال السارق]
# (فصل وإذا سرق المسروق منه مال السارق) أو سرق (المغصوب منه مال الغاصب
~~من الحرز الذي فيه العين المسروقة أو المغصوبة ولو) كانت العين المسروقة أو
~~المغصوبة (مميزة) لم يقطع لأن لكل واحد منهما شبهة في هتك الحرز لأخذ ماله
~~فإذا هتك الحرز صار كأن المال المسروق منه أخذ من غير حرز (أو أخذ) المسروق
~~منه أو المغصوب منه (عين ماله فقط أو) أخذه (ومعه نصاب من مال المتعدي) من
~~الحرز الذي فيه ماله (لم يقطع) لما سبق (وإن سرق) المسروق منه أو المغصوب
~~(منه) أي من السارق أو الغاصب (نصابا من غير الحرز ms3298 الذي فيه ماله) فعليه
~~القطع لأنه لا شبهة له فيه مع البدل (أو سرق) رب دين (من ماله من له عليه
~~دين وهما) أي الغاصب ونحوه والمدين (باذلان غير ممتنعين من أدائه أو قدر
~~المالك على أخذ ماله فتركه وسرق من مال المتعدي) من غير حرز ماله (أو) سرق
~~من مال (الغريم فعليه القطع) لعدم الشبهة.
# (وإن عجز) رب دين (عن استيفائه أو) عجز مجني عليه عن استيفاء (أرش جنايته
~~فسرق قدر دينه أو) قدر (حقه) أي أرش جنايته (فلا قطع) لأن بعض العلماء أباح
~~له الأخذ فيكون الاختلاف في إباحة الأخذ شبهة تدرأ الحد كالوطء في نكاح
~~مختلف في صحته (وإن سرق) رب الدين (أكثر من دينه فكالمغصوب منه إذا سرق
~~أكثر من دينه) يعني من عين ماله (على ما مضى) قاله في الشرح (ومن قطع بسرقة
~~عين فعاد فسرقها قطع سواء سرقها من الذي سرق منه أو من غيره) لأنه لم ينزجر
~~أشبه ما لو سرق غيرها بخلاف حد القذف فإنه لا يعاد مرة أخرى لأن الغرض
~~إظهار كذبه وقد ظهر.
# وهنا المقصود ردعه وزجره عن السرقة ولم يوجد
# PageV06P143
# فيردع بالثاني كما لو سرق عينا أخرى (ومن سرق مرات قبل القطع أجزأ حد
~~واحد عن جميعها) كما لو زنى أو شرب مرات قبل الحد لأنه خالص حق الله تعالى
~~بخلاف حد القذف لأنه حق آدمي وتقدم (ولو سرق المال المسروق أو المغصوب
~~أجنبي لم يقطع) لأنه لم يسرق من مال له ولا نائبه.
# (ومن آجر داره أو أعارها ثم سرق منها مال المستعير أو المستأجر قطع) لأنه
~~هتك حرزا وسرق منه نصابا لا شبهة له فيه فيقطع كما لو سرق من غير ملكه ولأن
~~هذا قد صار حرزا لمالك غيره فلا يجوز له الدخول إليه ولا يجوز له الرجوع في
~~العارية قال في الفنون له الرجوع بقول لا سرقة.
### | [فصل ويشترط للقطع ثبوت السرقة]
# (فصل ويشترط) للقطع (ثبوت السرقة) لأن الله تعالى أوجب القطع على السارق
~~ولا يتحقق ms3299 ذلك إلا بثبوته (إما بشهادة عدلين) لقوله تعالى: {واستشهدوا
~~شهيدين من رجالكم} [البقرة: 282] وإنما خولف في الأموال ونحوها لدليل خاص
~~فيبقى ما عداه على الأصل (يصفان السرقة) في شهادتهما (و) يصفان (الحرز وجنس
~~النصاب وقدره) لاختلاف العلماء في ذلك فربما ظن الشاهد القطع بما لا يراه
~~الحاكم.
# (وإذا وجب القطع بشهادتهما لم يسقط) القطع (بغيبتهما ولا موتهما) كسائر
~~الحقوق إذا ثبتت (ولا تسمع البينة قبل الدعوى) من مالك المسروق أو نائبه
~~(وإن اختلف الشاهدان) في وقت السرقة أو مكانها أو في المسروق (فشهد أحدهما
~~أنه سرق يوم الخميس أو من هذا البيت أو سرق ثورا أو ثوبا أبيض أو عروبا
~~وشهد الآخر أنه سرق يوم الجمعة أو من البيت الآخر أو بقرة أو حمارا أو ثوبا
~~أسود أو مرويا لم يقطع) المشهود عليه لعدم اتفاقهما.
# (كما لو اختلفا في الذكورية والأنوثية) بأن قال أحدهما سرق ذكرا والآخر
~~أنثى ونحوه (أو باعتراف مرتين) لما روي عن أبي أمية المخزومي أنه - صلى
~~الله عليه وسلم - «أتي بلص قد اعترف قال: ما إخالك سرقت قال: بلى فأعاد
~~عليه مرتين قال: بلى: فأمر به فقطع» رواه أبو داود.
# وعن علي: " أنه قال لسارق سرقت؟ قال فشهد على نفسه
# PageV06P144
# مرتين فقطع " رواه الجوزجاني ولأنه يتضمن إتلافا فكان من شرطه التكرار
~~كحد الزنا (يذكر فيه) أي اعترافه (شروط السرقة من النصاب والحرز وغير ذلك)
~~أي يصف السرقة في اعترافه كالزنا في كل مرة لاحتمال ظنه وجوب القطع عليه مع
~~فوات شرط من شروطه.
# (والحر والعبد ولو آبقا في هذا سواء) لعموم الأدلة وكذلك الذكر والأنثى
~~(ولا ينزع) أي يرجع (عن إقراره حتى يقطع فإن رجع) عن إقراره (قبل) رجوعه
~~(ولا قطع) عليه لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «ما إخالك سرقت» عرض له
~~ليرجع ولو لم يسقط الحد برجوعه لم يكن في ذلك فائدة ولأن حجة القطع زالت
~~قبل استيفائه فسقط كما لو رجع الشهود (بخلاف ما لو ثبت) القطع (ببينة شهد
~~على فعله فإن إنكاره لا ms3300 يقبل) منه بل يقطع (فإن قال) المشهود عليه (أحلفوه)
~~أي المدعي (لي أني سرقت منه لم يحلف) لأن فيه قدحا في البينة ولحديث "
~~شاهداك أو يمينه ".
# (وإن شهدت) البينة (على إقراره بالسرقة ثم جحد وقامت البينة بذلك لم
~~يقطع) كما لو اعترف عند الحاكم ثم رجع ويغرم المال (ولو أقر) بالسرقة (مرة
~~واحدة أو ثبت) أنه سرق (ب) شهادة (شاهد ويمين أو أقر) مرتين بالسرقة (ثم
~~رجع لزمه غرامة المسروق) لأنه حق آدمي فلا يقبل رجوعه عنه (ولا قطع) عليه
~~لما سبق (وإن كان رجوعه) عن اعترافه (وقد قطع بعض المفصل لم يتمم إن كان
~~يرجى برؤه لكونه قطع الأقل) لما تقدم في قصة ماعز.
# (وإن قطع الأكثر) من المفصل ثم رجع عن إقراره (فالمقطوع بالخيار إن شاء
~~قطعه) يستريح من تعليق كفه وإن شاء تركه (ولا يلزم القاطع بقطعه) لأن قطعه
~~تداو وليس بحد (ولا بأس بتلقين السارق ليرجع عن إقراره) لما تقدم من تعريضه
~~- صلى الله عليه وسلم - بقوله: «ما إخالك سرقت» وعن علي: أنه أتي برجل
~~فسأله أسرقت؟ قال لا فتركه " ونحوه عن أبي بكر الصديق وأبي هريرة وابن
~~مسعود وأبي الدرداء (و) لا بأس (بالشفاعة فيه) أي السارق (إذا لم يبلغ
~~الإمام) لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «تعافوا الحدود فما بلغني من حد
~~وجب» (فإذا بلغه حرمت الشفاعة) وقبولها (ولزم القطع) وكذا سائر الحدود لما
~~تقدم في قصة المخزومية انتهى.
# PageV06P145
### | [فصل ويشترط أن يطالب المسروق منه بماله]
# (فصل ويشترط أن يطالب المسروق منه بماله) أو يطالب به (وكيله) لأن المال
~~يباح بالبذل والإباحة فيحتمل أن يكون مالكه أباحه إياه، أو وقفه على جماعة
~~المسلمين أو على طائفة منهم السارق أو أذن له في دخول حرزه فاعتبرت
~~المطالبة لتزول الشبهة (فإن أقر) مكلف (بسرقة مال غائب أو شهدت بها بينة
~~حبس) إلى قدوم الغائب (ولم يقطع حتى يحضر) الغائب ويطالب وتعاد الشهادة
~~لأنه يكتفي بإقامتها قبل المطالبة.
# (فإن كانت العين في يده) أي يد المقر بالسرقة أو ms3301 يد من شهدت البينة عليه
~~بالسرقة (أخذها الحاكم وحفظها للغائب) لأن الحاكم له النظر في مال الغائب
~~وعليه حفظه (وإن أقر بسرقة) شيء مكلف رجل أو امرأة (فقال المالك لم تسرق
~~مني ولكن غصبتني أو كان) ذلك الشيء (لي قبلك وديعة فجحدتني لم يقطع) لأن
~~إقراره لم يوافق دعوى المدعي (وإن أقر) مكلف (أنه سرق) نصابا (من رجلين)
~~مثلا (فصدقه أحدهما) وحده (أو حضر أحدهما فطالب ولم يطالب الآخر لم يقطع)
~~لعدم كمال الشرط وهو مطالبة المسروق منه بنصاب تام ومفهوم كلامه في الشرح
~~أنه لو كان المسروق من المدعي يبلغ نصابا قطع لاجتماع الشروط.
# (فإن أقر أنه سرق من رجل شيئا يبلغ نصابا فقال الرجل: قد فقدته من مالي
~~فينبغي أن يقطع) لحديث عبد الله بن ثعلبة الأنصاري رواه ابن ماجه وإن كذب
~~مدع نفسه سقط القطع.
# (وإذا وجب القطع) لاجتماع شروطه السابقة (قطعت يده اليمنى من مفصل الكف)
~~قال في المبدع بلا خلاف ومعناه في الشرح.
# وفي قراءة ابن مسعود: " فاقطعوا أيمانهما " وروي عن أبي بكر وعمر: أنهما
~~قالا: " إذا سرق السارق فاقطعوا يمينه من الكوع " ولا مخالف لهما في
~~الصحابة، ولأن البطش بها أقوى، فكانت البداءة بها أردع ولأنها آلة السرقة
~~غالبا فناسب عقوبته بإعدام آلتها (وحسمت وجوبا وهو) أي الحسم (أن يغمس موضع
~~القطع من مفصل الذراع في زيت مغلي) لقوله - صلى الله عليه وسلم - في سارق:
~~«اقطعوه واحسموه» .
# قال ابن المنذر في إسناده مقال والحكمة في الحسم أن العضو إذا قطع فغمس
~~في الزيت المغلي انسدت أفواه العروق فينقطع الدم إذ لو ترك
# PageV06P146
# بلا حسم لنزف الدم فأدى إلى موته (فإن عاد) فسرق (قطعت رجله اليسرى من
~~مفصل الكعب) بترك عقبة لفعل عمر.
# روي عن علي: أنه كان يقطع من شطر القدم من معقد الشراك ويترك له عقبا
~~يمشي عليه، والأصل في قطع الرجل في المرة الثانية ما روى أبو هريرة «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال في السارق إن سرق فاقطعوا يده ثم ms3302 إن سرق
~~فاقطعوا رجله» لأنه قول أبي بكر وعمر ولا مخالف لهما في الصحابة فكان
~~كالإجماع، وإنما قطعت الرجل اليسرى لقوله تعالى: {أو تقطع أيديهم وأرجلهم
~~من خلاف} [المائدة: 33] وإذا ثبت ذلك في المحاربة ثبت في السرقة قياسا
~~عليها، ولأن قطع الرجل اليسرى أرفق به لأن المشي على الرجل اليمنى أسهل
~~وأمكن، ويبعد في العادة أن يتمكن من المشي على اليسرى فوجب قطع اليسرى لئلا
~~تتعطل منه منفعة بلا ضرورة (وحسمت وجوبا) بغمسها في زيت مغلي لئلا ينزف
~~الدم فيؤدي إلى موته.
# (وصفة القطع أن يجلس السارق ويضبط لئلا يتحرك) فيجني على نفسه (وتشد يده
~~بحبل وتجر حتى يتبين مفصل الكف من مفصل الذراع ثم توضع بينهما سكين حادة
~~ويدق فوقها بقوة لتقطع في مرة واحدة أو توضع السكين على المفصل وتمد مدة
~~واحدة) وكذا يفعل في قطع الرجل (وإن علم قطعا أوحى من هذا قطع به) لأن
~~الغرض التسهيل عليه.
# لحديث: «إن الله كتب الإحسان على كل شيء» (ويسن تعليق يده في عنقه) لما
~~روى فضالة بن عبيد «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أتي بسارق فقطعت يده
~~ثم أمر بها فعلقت في عنقه» رواه أبو داود وابن ماجه وفعله علي (زاد جماعة)
~~منهم صاحب البلغة والرعايتين والحاوي (ثلاثة أيام إن رآه الإمام) أي أداه
~~إليه اجتهاده لتتعظ به اللصوص (ولا يقطع) السارق (في شدة حر ولا) في شدة
~~(برد ولا مريض في مرضه ولا حامل حال حملها، ولا بعد وضعها حتى ينقضي
~~نفاسها) لئلا يحيف ويتعدى إلى فوات النفس.
# (وإذا قطعت يده ثم سرق قبل اندمالها لم يقطع حتى يندمل القطع الأول) خوفا
~~من أن يفضي إلى هلاكه (وكذا لو قطعت رجله قصاصا لم تقطع اليد في السرقة حتى
~~تبرأ الرجل) لما مر وأما قطاع الطريق فإن قطع اليد والرجل حد واحد بخلاف ما
~~نحن فيه (فإن عاد) للسرقة (ثالثا بعد قطع يده ورجله حرم قطعه) رواه سعيد عن
~~علي، ولأن قطع الكل يفوت منفعة الجنس فلم
# PageV06P147
# يشرع ms3303 كالقتل.
# وروي أن عمر رجع إلى قول علي (وحبس حتى يتوب) كالمرة الخامسة وفي البلغة
~~يعزر ويحبس حتى يتوب (ولو سرق ويده اليمنى) ذاهبة (أو) سرق و (رجله اليسرى
~~ذاهبة قطع الباقي منهما) وتقطع رجله اليسرى في الصورة الأولى، لأن اليمين
~~لما خرجت عن كونها محلا للقطع انتقل القطع إلى ما يلي ذلك وهو الرجل اليسرى
~~وتقطع يده اليمنى في الثانية لأنها الآلة ومحل النص (وإن كان الذاهب يده
~~اليسرى ورجله اليمنى لم يقطع لتعطيل منفعة الجنس وذهاب عضوين من شق واحد
~~ولو كان الذاهب يديه أو يسراهما) وسرق (لم تقطع رجله اليسرى) لذهاب عضوين
~~من شق (وإن كان الذاهب رجليه أو يمناهما ويداه صحيحتان قطعت يمنى يديه)
~~لأنها الآلة ومحل النص.
# (وإن سرق وله يمنى فذهبت في قصاص أو) ذهبت (بأكلة أو) ذهبت ب (تعد سقط
~~القطع) لتعذر استيفاء الحد لتلف محله كما لو مات من عليه القود (وعلى
~~العادي) بقطع اليد (الأدب فقط) لافتياته على الإمام ولا ضمان عليه لأن
~~قطعها مستحق أشبه قتل المرتد (سواء قطعها بعد ثبوت السرقة والحكم بالقطع أو
~~قبله إذا كان) قطعه لها (بعد السرقة لأنه قطع عضوا غير معصوم) أشبه قتل
~~الزاني المحصن (ولو شهد عليه بالسرقة) شاهدان (فحبسه الحاكم لتعدل الشهود
~~فقطعه قاطع ثم عدلوا فكذلك) لا ضمان على قاطعه لما مر (وإن لم يعدلوا) أي
~~الشهود (وجب القصاص على القاطع) لأنه قطع عضوا من معصوم مكافئ له لا حق له
~~في قطعه ولا شبهة حق (وإن ذهبت يده اليسرى) وحدها (أو) ذهبت (مع رجليه أو
~~مع إحداهما فلا قطع) لذهاب منفعة الجنس بقطع يمناه (وإن ذهبت بعد سرقته
~~رجلاه أو يمناهما قطع) إن قطعت يده اليمنى لأنها الآلة ومحل النص (ك) ما
~~تقطع مع (ذهاب يسراهما) أي يسرى رجليه (نصا ومثلا) من يد أو رجل.
# (ولو أمن تلفه بقطعها) كمعدومة (وما ذهب معظم نفعها) من يد أو رجل
~~(كمعدومة) لأنه لا يحصل إلا بواحدة منهما مقصود القطع والشلاء لا نفع ms3304 فيها
~~ولا جمال فتشبه كفا لا أصابع عليه (لا ما ذهب منها خنصر أو بنصر أو أصبع
~~سواهما ولو الإبهام) فليست كمعدومة لبقاء معظم نفعها (وإن وجب قطع يمناه
~~فقطع القاطع يسراه بدلا عن يمينه أجزأت، ولا تقطع يمناه) لئلا تتعطل منفعة
~~الجنس، وتقطع يداه بسرقة واحدة و (أما القاطع فإن كان قطعها من غير اختيار
~~من السارق، أو كان أخرجها السارق دهشة أو ظنا منه أنها تجزئ فقطعها القاطع
# PageV06P148
# عالما بأنها يسراه، وإنها لا تجزئ فعليه القصاص) لأنه قطع طرفا معصوما
~~عمدا، فأقيد به كما لو لم يجب قطع يمناه.
# (وإن لم يعلم) القاطع (أنها يسراه، أو ظن أنها تجزئه فعليه ديتها) لأن ما
~~أوجب عمده القود أوجب خطؤه الدية كالقتل (وإن كان السارق أخرجها اختيارا
~~عالما بالأمرين) أي بأنها اليسار وبأنها لا تجزئ (فلا شيء على القاطع) لإذن
~~المقطوع فيه (ولا تقطع يمنى السارق) لذهاب منفعة الجنس جزم به في التصحيح
~~والنظم وقدمه في المنتهى والوجه الثاني تقطع جزم به في الوجيز والتنقيح وهو
~~ظاهر ما قدمه في الفروع (ويجتمع القطع والضمان) على السارق لأنهما حقان
~~يجبان لمستحقين فجاز اجتماعهما كالجزاء والقيمة في الصيد الحرمي المملوك
~~(فيرد العين المسروقة إلى مالكها) قال في المبدع بغير خلاف نعلمه إن كانت
~~باقية (وإن كانت تالفة وهي من المثليات فعليه مثلها وإلا) تكن مثلية
~~(فقيمتها قطع أو لم يقطع موسرا كان أو معسرا) .
# وما روي عن عبد الرحمن بن عوف مرفوعا: «إذا أقمتم الحد على السارق فلا
~~غرم عليه» قال ابن عبد البر الحديث ليس بالقوي وقال ابن المنذر فيه سعيد بن
~~إبراهيم وهو مجهول ولو سلم صحته فيحتمل أنه لا غرم عليه في أجرة القطع (وإن
~~فعل) السارق (في العين فعلا نقصها به كقطع الثوب) المسروق (ونحوه وجب رده
~~ورد) أرش (نقصه) كالمغصوب (والزيت الذي يحسم به وأجرة القطع من مال السارق)
~~أما الزيت فلأنه يلزمه حفظ نفسه وهذا منه لأنه إذا لم يحسم لم يأمن على
~~نفسه التلف فوجب ms3305 لذلك.
# وأما أجرة القطع فلأن القطع حق وجب عليه الخروج منه فكانت مؤنته عليه
~~كسائر الحقوق وقيل يؤخذ ذلك من بيت المال لأنه من المصالح.
### | [باب حد المحاربين]
# (باب حد المحاربين) وهو جمع محارب اسم فاعل من حارب يحارب من الحرب قال
~~ابن فارس الحرب اشتقاقها من الحرب بفتح الراء وهو مصدر حرب ماله، أي سلبه
~~والحرب: المحروب (وهم قطاع الطريق) أي (المكلفون الملتزمون) من مسلم وذمي
~~(ولو أنثى) لأنها تقطع في السرقة فلزمها حكم المحاربة كالرجل (الذين يعرضون
~~للناس بسلاح ولو بعصا وحجارة) لأن ذلك من جملة السلاح فإن لم يكن معهم سلاح
~~فليسوا
# PageV06P149
# محاربين لأنهم لا يمنعون من قصدهم (في صحراء أو بنيان أو بحر) لعموم
~~الآية ولأن ضررهم في المصر أعظم فكانوا بالحد أولى (فيغصبونهم مالا) بخلاف
~~الخمر ونحوه (محترما) لا صليبا ومزمارا ونحوهما (قهرا مجاهرة) والأصل فيهم
~~قوله تعالى: {إنما جزاء الذين يحاربون الله ورسوله} [المائدة: 33] الآية:
~~قال ابن عباس وأكثر العلماء: نزلت في قطاع الطريق من المسلمين لقوله تعالى:
~~{إلا الذين تابوا من قبل أن تقدروا عليهم} [المائدة: 34] والكفارة تقبل
~~توبتهم بعد القدرة عليهم وقبلها وعن، ابن عمر أنها نزلت في المرتدين لأن
~~سبب نزولها قضية العرنيين (فإن أخذوا) المال (مختفين فهم سراق) لأنهم لا
~~يرجعون إلى منعة وقوة فليسوا محاربين.
# (وإن خطفوه وهربوا فمنتهبون لا قطع عليهم) لأنهم ليسوا قطاع طريق لما مر
~~(وإن خرج الواحد والاثنان على آخر قافلة فاستلبوا منها شيئا فليسوا
~~بمحاربين لأنهم لم يرجعوا إلى منعة وقوة وإن خرجوا على عدد يسير فقهروهم
~~فهم محاربون) يثبت لهم حكمهم (ويعتبر ثبوته) أي قطع الطريق (ببينة) أي
~~شهادة رجلين عدلين (أو إقرار مرتين) كسرقة ذكره القاضي وغيره (فمن كان
~~منهم) أي من قطاع الطريق (قد قتل) قتيلا (لأخذ ماله ولو) كان القتل (بمثقل
~~أو سوط أو عصا ولو) قتل (غير من يكافئه كمن قتل ولده أو) قتل (عبدا أو ذميا
~~وأخذ المال قتل حتما) أي وجوبا للآية (بالسيف في عنقه) لحديث: «إذا ms3306 قتلتم
~~فأحسنوا القتلة» (ولو عفا عنه ولي) المقتول لأنه لحق الله تعالى فلا يسقط
~~بعفو الولي (ثم صلب المكافئ) لمقتوله (دون غيره بقدر ما يشتهر) به لأن
~~المقصود منه زجر غيره ولا يحصل إلا به والأصل في ذلك ما روى الشافعي بسنده
~~عن ابن عباس إذا قتلوا وأخذوا المال صلبوا وإذا قتلوا ولم يأخذوا المال
~~قتلوا ولم يصلبوا وإذا أخذوا المال ولم يقتلوا قطعت أيديهم وأرجلهم من خلاف
~~وإذا أخافوا السبيل ولم يأخذوا مالا نفوا من الأرض وروي نحوه مرفوعا وقدم
~~القتل على الصلب لأنه مقدم عليه في الآية وفي صلبه حيا تعذيب.
# وقد نهى - صلى الله عليه وسلم - عن تعذيب الحيوان (ثم ينزل ويدفع إلى
~~أهله فيغسل ويكفن ويصلى عليه ويدفن) كغيره من المسلمين (فإن مات) قاطع
~~الطريق (قبل قتله لم يصلب) لأنه لا فائدة في صلبه إذن لأن الصلب إنما وجب
~~ليشتهر أمره في القتل في المحاربة وهذا لم يقتل في المحاربة (ولا يتحتم
~~استيفاء جناية توجب
# PageV06P150
# القصاص فيما دون النفس) .
# فإذا قطع قاطع الطريق طرفا لم يتحتم استيفاؤه والخيرة للمجني عليه لأن
~~القتل إنما يتحتم لأنه حد المحارب إذا كان قاتلا فأما الطرف فإنما يستوفى
~~هنا قصاصا لا حدا فيكون حكمه كغير المحارب فإذا عفا ولي القود وسقط لذلك
~~(إلا إذا كان قتل) قال في الإنصاف ولا يسقط تحتم القود في الطرف إذا كان قد
~~قتل على الصحيح من المذهب وعليه الأصحاب انتهى قال في المحرر والمبدع ولا
~~يسقط مع تحتم القتل على الروايتين انتهيا وكذا في شرح المنتهى ولا يسقط مع
~~تحتم قتل لكن يمكن عود الضمير للقود في الطرف أي لا يسقط القود في الطرف
~~بتحتم القود في النفس لا أنه لا يسقط التحتم في الطرف لأن المذهب أنه لا
~~يتحتم بخلاف ما توهمه عبارة الإنصاف.
# ولذلك قال في التنقيح ولا يتحتم استيفاء الجناية فوجب القصاص فيما دون
~~النفس وتبعه في المنتهى وظاهرهما مطلقا (وحكمها) أي الجناية فيما دون النفس
~~(حكم الجناية في غير المحاربة) ms3307 إذا كان قد قتل (فإن جرح إنسانا وقتل آخر
~~اقتص منه للجراح ثم قتل للمحاربة حتما فيهما) وعلى ما في التنقيح والمنتهى
~~يتحتم القصاص في النفس فقط وولي الجراح بالخيار (وردء) للمحارب وهو المساعد
~~والمعين له عند احتياجه إليه كمباشر (وطليع) وهو الذي يكشف للمحاربين حال
~~القافلة ليأتوا إليها (في ذلك) القتل (كمباشر) كما في جيش المسلمين إذا
~~دخلوا دار الحرب وباشر بعضهم القتال وأخذ المال ووقف الباقون للحفظ
~~والحراسة ممن يدهمهم من ورائهم أو أرسل الإمام عينا ليتعرف أحوال العدو فإن
~~الكل يشتركون في الغنيمة وذكر أبو الفرج السرقة لذلك.
# (وإذا قتل واحد منهم ثبت حكم القتل في حق جميعهم) أي جميع المكلفين منهم
~~(فيجب قتل الكل) لأن حكم الردء حكم المباشر (وإن قتل بعضهم وأخذ المال
~~بعضهم قتلوا كلهم) وجوبا (وصلب المكافئ) لمقتوله كأن القتل والأخذ صدرا من
~~الكل (فإن كان فيهم) أي المحاربين (صبي أو مجنون لم يسقط الحد عن غيرهما)
~~كما لو اشترك مكلف وغيره في شرب ونحوه بخلاف ما لو اشتركا في القتل لأنه لم
~~يتمحض عمدا عدوانا (ولا حد عليهما) أي الصغير والمجنون لحديث «رفع القلم عن
~~ثلاث» (وعليهما ضمان ما أخذا من المال في أموالهما ودية قتيلهما على
~~عاقلتهما) كما لو أتلفا مالا أو قتلا في غير المحاربة (ولا شيء) أي لا حد
~~(على ردئهما) لأن الردء يتبع المباشر قال في شرح المنتهى فيضمن الردء
~~المكلف ما باشر أخذه غير المكلف (وإن كان فيهم) أي
# PageV06P151
# المحاربين (امرأة ثبت لها حكم المحاربة) كالرجل لعموم الأدلة وكالسرقة
~~(فمتى قتلت أو أخذت المال ثبت لها حكم المحاربة في حق من معها كهي لأنهم
~~ردؤها) فيكونون كالمباشرين.
# (وإن قطع أهل الذمة على المسلمين الطريق وحدهم أو مع المسلمين انتقض
~~عهدهم) كما تقدم في أحكام الذمة (وحلت دماؤهم وأموالهم) يعني أن الإمام
~~يخير فيهم كالأسرى بين القتل والرق والمن والفداء فإن قتلوا فمالهم فيء كما
~~تقدم في آخر أحكام الذمة فإن خيف لحوقهم بدار الحرب قبل بلوغ الإمام ms3308 فلكل
~~أحد قتلهم وأخذ ما معهم كما يأتي في المرتد.
### | [فصل ومن قتل لقصد المال ولم يأخذ المال]
# (فصل ومن قتل) لقصد المال (ولم يأخذ المال قتل حتما ولا أثر لعفو ولي ولم
~~يصلب) لما تقدم في خبر ابن عباس من قوله ومن قتل ولم يأخذ المال قتل ولم
~~يذكر صلبا ولأن جنايتهم بأخذ المال مع القتل تزيد على الجناية بالقتل وحده
~~فوجب أن تكون عقوبتهم مع أخذ المال أغلظ.
# (ومن أخذ) منهم (المال ولم يقتل قطعت يده اليمنى وحسمت ثم رجله اليسرى
~~وحسمت في مقام واحد حتما مرتبا وجوبا) لظاهر الآية والخبر (ولا يقطع منهم
~~إلا من أخذ من حرز) وهو القافلة (لا شبهة له فيه) بخلاف نحو أب وسيد (ما
~~يقطع السارق في مثله) لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «لا قطع إلا في ربع
~~دينار» ولم يفصل لأنها جناية تعلقت بها عقوبة في حق غير المحارب فلا تغلظ
~~في المحارب بأكثر من وجه واحد كالقتل.
# (فإذا أخذوا نصابا أو ما تبلغ قيمته نصابا) أي ربع دينار أو ثلاثة دراهم
~~فضة خالصة (ولو لم تبلغ حصة كل واحد منهم نصابا قطعوا) كما لو اشترك جماعة
~~في سرقة نصاب (فإن أخذ من غير حرز كأخذه من منفرد عن القافلة ونحوه فلا
~~قطع) وكذا لو كان المأخوذ دون نصاب أو من مال له فيه شبهة كالسرقة (وإن
~~كانت يده اليمنى أو رجله اليسرى معدومة أو) كانت (مستحقة في قصاص أو) كانت
~~(شلاء قطع الموجود منهما فقط) لأن ذلك واجب أمكن استيفاؤه.
# (ويسقط القطع في المعدوم) والشلاء لأن ما تعلق به الغرض قد زال أو في
~~حكمه فيسقط كالغسل في الوضوء
# PageV06P152
# (وإن عدم يسرى يديه قطعت يسرى رجليه) فقط لئلا تذهب منفعة الجنس (وإن عدم
~~يمنى يديه لم يقطع يمنى رجليه) لئلا يذهب عضوان من شق وتقطع يسرى رجليه
~~(ولو حارب مرة أخرى لم يقطع منه شيء) كالسارق في المرة الثالثة على ما تقدم
~~(ويتعين دية كقود لزمه بعد محاربته لتقديمها) أي ms3309 المحاربة (بسبقها) للقود
~~(وكذلك لو مات قبل قتله للمحاربة) تعينت الدية لفوات المحل.
# (ومن لم يقتل ولا أخذ المال بل أخاف السبيل) أي الطريق (نفي وشرد) أي طرد
~~(فلا يترك يأوي إلى بلد ولو عبدا حتى تظهر توبته) لقوله تعالى: {أو ينفوا
~~من الأرض} [المائدة: 33] (وإن كانوا جماعة نفوا متفرقين) فينفى كل واحد
~~منهم إلى جهة خشية أن يجتمعوا على المحاربة ثانيا (ومن تاب منهم) أي من
~~قطاع الطريق (قبل القدرة عليه لا بعدها سقط عنه حق الله) تعالى (من الصلب
~~والقطع والقتل وانحتام القتل) قال في المبدع بغير خلاف نعلمه ومعناه في
~~الشرح لقوله تعالى: {إلا الذين تابوا من قبل أن تقدروا عليهم فاعلموا أن
~~الله غفور رحيم} [المائدة: 34] (حتى حد زنا وسرقة وشرب) خمر فيسقط عن
~~المحارب إذا تاب قبل القدرة عليه لعموم الآية بخلاف حد القذف.
# (وكذا خارجي) محارب (وباغ) محارب (ومرتد) محارب إذا تاب قبل القدرة عليه
~~سقط عنه حق الله تعالى لعموم الآية وأما من تاب بعد القدرة عليه فإنه لا
~~يسقط عنه شيء من ذلك لمفهوم الآية (وأخذ) من تاب قبل القدرة عليه من قطاع
~~الطريق والخوارج والبغاة والمرتدين (بحقوق الآدميين من الأنفس والأموال
~~والجراح إلا أن يعفى لهم عنها) لأنها حقوق عليهم لم يعف عنها فلم تسقط كغير
~~المحارب ويدل عليه قوله تعالى {أن الله غفور رحيم} [المائدة: 34] فإنه يشعر
~~بسقوط حقه دون حق غيره المبني على المشاحة (وإن أسلم ذمي بعد زنا أو سرقة
~~لم يسقط) الحد (بإسلامه) بل يؤاخذ به كما قبل الإسلام لالتزامه حكمنا
~~(وتقدم حكم المستأمن في بابي الزنا والسرقة) .
# قال في المنتهى ويؤخذ غير حربي أسلم بحق الله وحق آدمي طلبه (وأما الحربي
~~الكافر إذا أسلم فلا يؤخذ بشيء في كفره إجماعا) لقوله تعالى: {قل للذين
~~كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما قد سلف} [الأنفال: 38] وقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - " الإسلام يجب ما قبله " (ومن وجب عليه حد لله) تعالى
# PageV06P153
# (سوى ذلك) أي حد المحاربة كالزنا وشرب الخمر ms3310 والسرقة (فتاب قبل ثبوته سقط
~~بمجرد التوبة قبل إصلاح العمل) لقوله تعالى: {فإن تابا وأصلحا فأعرضوا
~~عنهما} [النساء: 16] ولقوله: {فمن تاب من بعد ظلمه وأصلح فإن الله يتوب
~~عليه} [المائدة: 39] .
# وفي الحديث: «التائب من الذنب كمن لا ذنب له» ولأنه خالص حق الله تعالى
~~فيسقط بالتوبة كحد المحارب.
# (وإلا) أي وإن لم يكن الحد لله تعالى بل للآدمي كحد القذف أو كان لله ولم
~~يثبت قبل توبته بل بعده (فلا) يسقط لعموم الأدلة (ومن مات وعليه حد) لله أو
~~لآدمي (سقط) بموته لفوات محله كما يسقط القصاص بالموت.
### | [فصل ومن صال على نفسه بهيمة أو آدمي]
# (فصل ومن صال على نفسه) بهيمة أو آدمي (أو) صال على (نسائه) كأمه وابنته
~~وأخته وزوجته ونحوهن (أو) على (ولده أو ماله ولو قل) المال (بهيمة أو آدمي
~~ولو) كان من أريدت نفسه أو حرمته أو ولده أو ماله (غير مكافئ) للمريد (أو)
~~كان الصائل (صبيا أو مجنونا) كالبهيمة وسواء صال على ذلك (في منزله أو غيره
~~ولو) كان (متلصصا) أي طالبا للسرقة (ولم يخف) الدافع (أن يبدره الصائل
~~بالقتل دفعه بأسهل ما يغلب على ظنه دفعه به) لأنه لو منع من ذلك لأدى إلى
~~تلفه وأذاه في نفسه وحرمته وماله ولأنه لو لم يجز ذلك لتسلط الناس بعضهم
~~على بعض وأدى إلى الهرج والمرج (فإن اندفع بالقول لم يكن له ضربه) بشيء
~~(وإن لم يندفع بالقول فله) أي الدافع (ضربه بأسهل ما يظن أن يندفع به فإن
~~ظن أن يندفع بضرب عصا لم يكن له ضربه بحديد) لأنه آلة القتل (وإن ولى هاربا
~~لم يكن له قتله ولا اتباعه) كالبغاة (وإن ضربه فعطله لم يكن له أن يثني
~~عليه) لأنه كفي شره.
# (وإن ضربه فقطع يمينه فولى هاربا فضربه فقطع رجله فالرجل مضمونة بقصاص أو
~~دية) لأن الزائد على ما يحصل به الدفع لا حاجة إليه فلم يكن له فعله قال
~~أحمد لا يريد قتله وضربه لكن دفعه (فإن مات) الصائل (من سراية ms3311 القطعين
~~فعليه) أي الدافع (نصف
# PageV06P154
# الدية) لأنه مات من فعل مأذون فيه وغير مأذون فيه.
# (وإن رجع) الصائل (إليه) أي إلى الدافع (بعد قطع) يده ثم (رجله فقطع)
~~الدافع (يده الأخرى) لكونه لم يندفع بدونه (فاليدان غير مضمونتين) بخلاف
~~الرجل التي قطعها بعد أن ولى هاربا (وإن مات) الصائل (فعليه) أي الدافع
~~(ثلث الدية) كما لو مات من جراح ثلاثة أنفس قال في المبدع والشرح وقياس
~~المذهب أن يضمن نصف الدية كما لو جرحه اثنان ومات منهما.
# (فإن لم يمكنه) أي الدافع (دفعه) أي الصائل (إلا بالقتل أو خاف) الدافع
~~(ابتداء أن يبدأه) أي الصائل (بالقتل إن لم يعاجله بالدفع فله ضربه بما
~~يقتله ويقطع طرفه ويكون) ذلك (هدرا) لأنه أتلف لدفع شره كالباغي.
# (وإن قتل المصول عليه فهو شهيد مضمون) لحديث أبي هريرة: قال «جاء رجل
~~فقال يا رسول الله أرأيت إن جاء رجل يريد أخذ مالي قال لا تعطه قال أرأيت
~~إن قاتلني قال قاتله قال أرأيت إن قتلني قال فأنت شهيد قال أرأيت إن قتلته
~~قال في النار» رواه أحمد ومسلم.
# وعن سعيد بن يزيد قال سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: «من
~~قتل دون ماله فهو شهيد ومن قتل دون دمه فهو شهيد ومن قتل دون أهله فهو
~~شهيد» رواه أبو داود والترمذي وصححه.
# (وإن كان الدافع) للصائل (عن نسائه فهو لازم) أي واجب لما فيه من حقه وحق
~~الله وهو منعه من الفاحشة (وإن كان) الدفع (عن نفسه في غير فتنة فكذلك) أي
~~فالدفع لازم لقوله تعالى: {ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة} [البقرة: 195]
~~وكما يحرم عليه قتل نفسه يحرم عليه إباحة قتلها ولأنه قدر على إحياء نفسه
~~فوجب عليه فعل ما يتقي به كالمضطر للميتة فإن كان في فتنة لم يلزمه الدفع
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - في الفتنة: «اجلس في بيتك فإن خفت أن ينهرك
~~شعاع السيف فغط وجهك» .
# وفي لفظ «فكن عبد الله المقتول ولا تكن عبد الله القاتل» ولأن عثمان ms3312 ترك
~~القتال على من بغى عليه مع القدرة عليه ومنع غيره قتالهم وصبر على ذلك ولو
~~لم يجز لأنكر الصحابة عليه بذلك وله أن يدفع عن نفسه (وإن أمكنه الهرب
~~والاحتماء كما لو خاف من سيل أو نار وأمكنه أن يتنحى عنه وكما لو كان
~~الصائل) عليه (بهيمة) فإنه يجب عليه دفعها (وله قتلها ولا ضمان عليه) فيها
~~لسقوط حرمتها بالصول.
# (وإن كان) الدفع عن (نفسه في غير فتنة وظن الدافع
# PageV06P155
# سلامة نفسه) الدفع (لازم أيضا) لأنه لا يتحقق منه إيثار الشهادة كإحيائه
~~ببذل طعامه ذكره القاضي وغيره فإن كان في فتنة لم يلزمه الدفع لقصة عثمان.
# (ولا يلزمه الدفع عن ماله ولا حفظه من الضياع والهلاك) ذكره القاضي وغيره
~~لأنه يجوز بذله وذكر القاضي أنه أفضل.
# وفي الترغيب المنصوص عنه أن ترك قتاله عليه أفضل زاد في نهاية المبتدي عن
~~الثلاثة وعرضه (كمال غيره) أي كما لا يجب الدفع عن مال الغير قال في المذهب
~~أما دفع الإنسان مال غيره فيجوز ما لم يفض إلى الجناية على نفس الطالب أو
~~شيء من أعضائه وجزم في المنتهى باللزوم مع ظن سلامتهما وهو معنى ما قدمه في
~~الإنصاف (لكن له) كذا في الشرح والظاهر أنه يجب عليه (معونة غيره في الدفع
~~عن ماله ونسائه في قافلة وغيرها) مع ظن السلامة لحديث «انصر أخاك ظالما أو
~~مظلوما» ولئلا تذهب الأنفس والأموال.
# (وإن راود رجل امرأة عن نفسها) ليفجر بها (فقتلته دفعا عن نفسها) إن لم
~~يندفع إلا به (لم تضمنه) لقول عمر: ولأنه مأذون في قتله شرعا لدفعه عنها
~~(ولو ظلم) بالبناء للمفعول (ظالم لم يعنه) على دفع الظلم عنه (حتى يرجع عن
~~ظلمه) نصا قال: أخشى أن يجترئ يدعه حتى ينكسر (وكره) الإمام (أحمد أن يخرج
~~إلى صيحة بالليل لأنه لا يدري ما يكون) نقله صالح قال في الفروع: وظاهر
~~كلام الأصحاب خلافه فيهما أي في هذه والتي قبلها وهو في الثانية أظهر.
# (وإذا وجد رجلا يزني بامرأته فقتلهما فلا قصاص ms3313 عليه، ولا دية) رواه سعيد
~~عن عمر (إلا أن تكون المرأة مكرهة فعليه القصاص) ويأثم لسقوط الحد عليها
~~بالإكراه فهي معصومة (هذا إذا كانت بينة) أنه وجده يزني بها (أو صدقه
~~الولي) على ذلك (وإلا) أي وإن لم تكن بينة ولم يصدقه الولي (فعليه الضمان
~~في الظاهر) لأن الأصل العصمة وأما في نفس الأمر إن كان صادقا فلا قصاص عليه
~~(وتقدم في شروط القصاص بعض ذلك والبينة شاهدان اختاره أبو بكر) لأن البينة
~~تشهد على وجوده مع المرأة وهذا يثبت بشاهدين وإنما الذي يحتاج إلى أربعة
~~الزنا، وهذا لا يحتاج إلى إثبات الزنا وعنه أربعة لقول علي.
# (وإن قتل رجلا) في منزله (وادعى أنه هجم منزله فلم يمكنه دفعه إلا بالقتل
~~لم يقبل قوله بغير بينة) لحديث: «البينة على المدعي واليمين على من أنكر»
~~(وعليه القود سواء كان المقتول يعرف بسرقة أو عيارة أو لا) يعرف بذلك
~~والعيارة التحزب لأخذ مال الغير والعيارون: المحزبون الذين يسمون بمصر
~~والشام المنسر كانوا يسمون عيارين ببغداد (فإن شهدت بينة أنهم رأوا هذا) أي
~~المقتول (مقبلا إلى هذا) أي
# PageV06P156
# القاتل (بسلاح مشهور فضربه هذا) أي القاتل (فدمه) أي المقتول (هدر) لثبوت
~~صيالته عليه (وإن شهدوا أنهم رأوه) أي المقتول (داخلا داره ولم يذكروا
~~سلاحا) أو ذكروا سلاحا (غير مشهور لم يسقط القود بذلك) لأنه قد يدخل لحاجة.
# (وإن عض يده إنسان عضا محرما فانتزع) المعضوض (يده من فيه ولو بعنف فسقطت
~~ثناياه) أي العاض (فهدر) ظالما كان المعضوض أو مظلوما لما روى عمران بن
~~حصين: " أن رجلا عض رجلا فنزع يده من فيه فوقعت ثناياه فاختصموا إلى النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - فقال: «يعض أحدكم يد أخيه كما يعض الفحل لا دية لك»
~~رواه الجماعة إلا أبا داود ولأنه عضو تلف ضرورة دفع صاحبه، كما لو صال عليه
~~فلم يمكنه دفعه إلا بقتله ونحوه (وكذا ما في معنى العض) نحو أن حبسه في
~~بيته أو ربطه بشيء من ماله فخلص نفسه فتلف بتخلصه شيء ms3314 لم يضمنه (فإن عجز)
~~المعضوض عن التخلص (دفعه) أي العاض (كصائل) بأسهل ما يظن اندفاعه به (وإن
~~كان العض مباحا مثل أن يمسكه في موضع يتضرر بإمساكه) كخصييه (أو يعصر يده
~~ونحو ذلك مما لا يقدر على التخلص منه إلا بعضه فعضه فما سقط من أسنانه
~~ضمنه) المعضوض.
# (وإن نظر في بيته من خصاص الباب) بفتح الخاء وهي الفروج التي فيه (أو)
~~نظر (من ثقب في جدار أو) نظر (من كوة) بفتح الكاف (ونحوه) كفروج في بيت شعر
~~ولو لم يتعمد ذلك لكن ظنه متعمدا (لا) إن نظر (من باب مفتوح فرماه) أي
~~الناظر (صاحب الدار بحصاة أو نحوها أو طعنه بعود فقلع عينه، فلا شيء عليه
~~ولو أمكن الدفع بدونه) لظاهر الخبر (وسواء كان في الدار نساء أو كان)
~~الناظر (محرما أو نظر من الطريق أو من ملكه أو لا) لعموم حديث أبي هريرة أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «لو أن امرأ اطلع عليك بغير إذن فحذفته
~~بحصاة ففقأت عينه لم يكن عليك جناح» متفق عليه (فإن ترك) الناظر (الاطلاع
~~ومضى لم يجز رميه) لعدم الحاجة إليه (فإن رماه فقال المطلع: ما تعمدته أو
~~لم أر شيئا حين اطلعت لم يضمنه) الرامي لظاهر الخبر ولأنه لا يعلم ما في
~~ضميره (وليس لصاحب الدار رميه بما يقتله ابتداء) كالصائل (فإن لم يندفع
~~برميه بالشيء اليسير جاز رميه بأكثر منه حتى يأتي ذلك على نفسه) كالصائل.
# (ولو تسمع الأعمى والبصير على من في البيت لم يجز طعن أذنه) قبل إنذاره
~~قاله في الترغيب وغيره.
# (ولو كان عريانا في طريق لم يكن
# PageV06P157
# له رمي من نظر إليه) لأنه مفرط.
# (وإن عقرت كلبة من قرب من أولادها أو خرقت ثوبه لم تقتل) بذلك ولم يثبت
~~لها حكم العقور لأن الطباع جبلت على الدفع عن الولد (بل تنقل) إلى مكان
~~منفرد دفعا لأذاها.
# (وقال الشيخ: في جند قاتلوا عربا نهبوا أموال تجار ليردوه) لمالكيه (هم)
~~أي الجند (مجاهدون في سبيل الله) أي ms3315 في حكمهم لأنهم ناهون عن المنكر (ولا
~~ضمان عليهم) أي الجند فيمن قتل من العرب (بقود ولا دية) أي ولا كفارة حيث
~~لم يندفعوا إلا بذلك كالصائل فإن قاتلوهم ليأخذوا منهم ما أخذوه لأنفسهم
~~فهما ظالمان على ما يأتي في الباب بعده.
### | [باب قتال أهل البغي]
# (باب قتال أهل البغي) وهو مصدر بغى يبغي إذا اعتدى والمراد هنا الظلمة
~~الخارجون عن طاعة الإمام المعتدون عليه لقوله تعالى: {وإن طائفتان من
~~المؤمنين اقتتلوا} [الحجرات: 9]- إلى قوله {إنما المؤمنون إخوة فأصلحوا بين
~~أخويكم} [الحجرات: 10] وفيه فوائد منها: أنهم لم يخرجوا بالبغي عن الإيمان
~~وأنه أوجب قتالهم وأنه أسقط عنهم التبعة فيما أتلفوه في قتالهم وإجازة قتال
~~كل من منع حقا عليه والأحاديث بذلك مشهورة منها ما روى عبادة بن الصامت
~~قال: «بايعنا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - على السمع والطاعة في
~~المنشط والمكره وأن لا ننازع الأمر أهله» متفق عليه، وأجمع الصحابة على
~~قتالهم فإن أبا بكر قاتل مانعي الزكاة وعليا قاتل أهل الجمل وأهل صفين.
# (نصب الإمام الأعظم) على المسلمين (فرض كفاية) لأن بالناس حاجة إلى ذلك
~~لحماية البيضة والذب عن الحوزة وإقامة الحدود واستيفاء الحقوق والأمر
~~بالمعروف والنهي عن المنكر ويخاطب بذلك طائفتان إحداهما أهل الاجتهاد حتى
~~يختاروا والثانية من توجد فيهم شرائط الإمامة حتى ينتصب أحدهم لها، أما أهل
~~الاختيار فيعتبر فيهم العدالة والعلم الموصل إلى معرفة من يستحق الإمامة
~~والرأي والتدبير المؤدي إلى اختيار من هو للإمامة أصلح.
# PageV06P158
# وأما شروط الإمامة فتأتي في كلامه (ويثبت) نصب الإمام (بإجماع المسلمين
~~عليه كإمامة أبي بكر) الصديق - رضي الله عنه - خليفة رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - (من بيعة أهل الحل والعقد من العلماء ووجوه الناس) الذين (بصفة
~~الشهود) من العدالة وغيرها، ولا نظر لمن عدا هؤلاء؛ لأنهم كالهوام (أو يجعل
~~الأمر شورى في عدد محصور ليتفق أهلها) أي أهل البيعة (على أحدهم فاتفقوا
~~عليه) كفعل عمر - رضي الله عنه - حيث جعل أمر الإمامة شورى بين ستة من
~~الصحابة فوقع ms3316 اتفاقهم على عثمان - رضي الله عنه -.
# (أو بنص من قبله عليه) بأن يعهد الإمام بالإمامة إلى إنسان ينص عليه بعده
~~ولا يحتاج في ذلك إلى موافقة أهل الحل والعقد كما عهد أبو بكر بالإمامة إلى
~~عمر - رضي الله عنهما - (أو باجتهاد) من أهل الحل والعقد على نصب من يصلح
~~ومبايعته (أو بقهره الناس بسيفه حتى أذعنوا له ودعوه إماما) فثبت له
~~الإمامة ويلزم الرعية طاعته قال أحمد في رواية عبدوس بن مالك العطار: ومن
~~غلب عليهم بالسيف حتى صار خليفة وسمي أمير المؤمنين فلا يحل لأحد يؤمن
~~بالله يبيت ولا يراه إماما برا كان أو فاجرا انتهى.
# لأن عبد الملك بن مروان خرج عليه ابن الزبير فقتله واستولى على البلاد
~~وأهلها حتى بايعوه طوعا وكرها ودعوه إماما ولما في الخروج عليه من شق عصا
~~المسلمين وإراقة دمائهم وذهاب أموالهم.
# (ويعتبر) في الإمام (كونه قرشيا) لحديث «الأئمة من قريش» وحديث «قدموا
~~قريشا ولا تقدموها» وقول المهاجرين للأنصار: إن العرب لا تدين إلا لهذا
~~الحي من قريش ورووا لهم في ذلك الأخبار (بالغا عاقلا) لأن غير البالغ
~~العاقل يحتاج لمن يلي أمره، فلا يلي أمر غيره (سميعا بصيرا ناطقا) لأن غير
~~المتصف بهذه الصفات لا يصلح للسياسة (حرا) لا عبدا ولا مبعضا؛ لأن الإمام
~~ذو الولاية العامة، فلا يكون وليا عليه غيره وحديث «اسمعوا وأطيعوا ولو ولي
~~عليكم عبد أسود كأن رأسه زبيبة» محمول على نحو غير سرية (ذكرا) لحديث «خاب
~~قوم ولوا أمرهم امرأة» (عدلا) لاشتراط ذلك في ولاية القضاء وهي دون الإمامة
~~العظمى قلت: فإن قهر الناس غير عدل فهو إمام كما تقدم نصه في رواية عبدوس
~~(عالما) بالأحكام الشرعية لاحتياجه إلى مراعاتها في أمره ونهيه (ذا بصيرة)
~~أي معرفة وفطنة (كافيا ابتداء ودواما) للحروب والسياسة وإقامة الحدود لا
~~تلحقه في ذلك ولا في الذب عن الأمة ونحو الإغماء لا يمنع عقدها
# PageV06P159
# ولا استدامتها لأنه - صلى الله عليه وسلم - أغمي عليه في مرضه والجنون
~~والخبل إذا لم يتخللهما إفاقة أو ms3317 كانا أكثر زمانه منعا الابتداء
~~والاستدامة.
# وأما فقد الشم والذوق وتمتمة اللسان مع إدراك الصوت إذا علا وقطع الذكر
~~والأنثيين فلا يمنع عقدها ولا استدامتها وذهاب اليدين والرجلين يمنع
~~ابتداءها واستدامتها.
# (ولو تنازعها اثنان متكافئان في صفات الترجيح قدم أحدهما بقرعة) فيبايع
~~من خرجت له القرعة وصفتها أن يقول له كل أهل الحل والعقد قد بايعناك على
~~إقامة العدل والإنصاف والقيام بفروض الإمامة ولا يحتاج مع ذلك صفقة اليد.
# (فإن بويع لاثنين فيهما شرائط الإمامة فالإمام الأول) لسبقه (وإن بويع
~~لهما معا أو جهل السابق منهما فالعقد باطل فيهما) لأن العمل ببيعة أحدهما
~~إذن ترجيح بغير مرجح.
# (ويجبر متعين لها) أي للإمامة لئلا تذهب حقوق الناس (وتصرفه) أي الإمام
~~(على الناس بطريق الوكالة لهم فهو وكيل المسلمين فله عزل نفسه) وتقدم في
~~باب العاقلة (ولهم) أي أهل الحل والعقد (عزله إن سأل العزل لقول) أبي بكر
~~(الصديق) - رضي الله عنه - (أقيلوني أقيلوني) قالوا: لا نقيلك (وإلا) أي
~~وإن لم يسأل العزل (حرم) عزله (إجماعا) سواء كان سأل الإمامة أو لا خلافا
~~لما توهمه عبارة التنقيح وتبعه في المنتهى (ولا ينعزل) الإمام (بفسقه)
~~بخلاف القاضي لما فيه من المفسدة (ولا) يعزل (بموت من بايعه) لأنه ليس
~~وكيلا عنه بل عن المسلمين (ويحرم قتاله) لما سبق.
# ويلزم الإمام عشرة أشياء حفظ الدين على الأصول التي أجمع عليها سلف الأمة
~~فإن زاغ ذو شبهة عنه بين له بالحجة وأخذه بما يلزمه من الحقوق ليكون الدين
~~محروسا من الخلل، وتنفيذ الأحكام بين المتشاجرين، وقطع ما بينهم من
~~الخصومات وحماية البيضة والذب عن الحوزة لينصرف الناس في معايشهم ويسيروا
~~في الأسفار آمنين، وإقامة الحدود لتصان محارم الله عن الانتهاك وتحفظ حقوق
~~عباده من إتلاف أو استهلاك وتحصين الثغور بالعدة المانعة والقوة الدافعة
~~حتى لا تظفر الأعداء بغرة ينتهكون بها محرما أو يسفكون بها دما معصوما
~~وجهاد من عاند الإسلام بعد الدعوة حتى يسلم أو يدخل في الذمة وجباية الخراج
~~والصدقات على الوجه المشروع وتقدير العطاء ms3318 وما يستحق في بيت المال من غير
~~سرف ولا تقصير ودفعه في وقته من غير تقديم ولا تأخير واستكفاء الأمناء
~~وتقليد النصحاء فيما يفوضه إليهم من الأعمال والأموال لتكون مضبوطة
# PageV06P160
# محفوظة، وأن يباشر بنفسه مشارفة الأمور ويتصفح الأحوال لينهض بسياسة
~~الأمة وحراسة الملة ولا يعول على التفويض تشاغلا فقد يخون الأمين ويغش
~~الناصح وإذا قام الإمام بحقوق الأمة وجب له عليهم حقان: الطاعة والنصرة.
# (والخارجون عن قبضته) أي طاعته (أصناف أربعة) بالاستقراء (أحدها قوم
~~امتنعوا من طاعته وخرجوا عن قبضته بغير تأويل) أي شبهة (فهؤلاء القطاع)
~~ساعون في الأرض الفساد (وتقدم ذكرهم) في الباب قبله (الثاني) قوم (لهم
~~تأويل إلا أنهم نفر يسير لا منعة) أي قوة (لهم كالعشرة ونحوهم وحكمهم حكم
~~قطاع الطريق) لأنا لو أثبتنا للعدد اليسير حكم البغاة في سقوط ضمان ما
~~أتلفوا أفضى إلى إتلاف أموال الناس (الثالث الخوارج الذين يكفرون) المسلم
~~(بالذنب ويكفرون أهل الحق وعثمان وعليا وطلحة والزبير وكثيرا من الصحابة) -
~~رضي الله عنهم - (ويستحلون دماء المسلمين وأموالهم إلا من خرج معهم فهم
~~فسقة) باعتقادهم الفاسد قال في المبدع: تتعين استتابتهم فإن تابوا وإلا
~~قتلوا على إفسادهم لا على كفرهم (يجوز قتلهم ابتداء) أي وإن لم يبدءوا
~~بالقتال (والإجهاز على جريحهم) صححه الموفق والشارح والشيخ تقي الدين قال
~~في الفروع وهو ظاهر برواية عبدوس بن مالك (وذهب) الإمام (أحمد في إحدى
~~الروايتين عنه وطائفة من أهل الحديث إلى أنهم كفار مرتدون حكمهم حكم
~~المرتدين قال في الترغيب والرعايتين وهي أشهر وذكر ابن حامد أنه لا خلاف
~~فيه) .
# قال أحمد الخوارج كلاب النار صح الحديث فيهم من عشرة أوجه.
# قال والحكم فيهم على ما قال علي وفيها قال: " لا نبدؤكم بقتال " قال ابن
~~المنذر: ولا نعلم أحدا وافق أهل الحديث على كفرهم قال ابن عبد البر في
~~الحديث الذي رويناه وقوله: يتمارى في الفرق يدل على أنه لا يكفرهم؛ لأنهم
~~عقلوا من الإسلام شيئا بحيث يشك في خروجهم منه.
# (وذكر ابن عقيل في الإرشاد عن ms3319 أصحابنا تكفير من خالف في أصل الخوارج
~~والروافض والمرجئة) الصنف (الرابع قوم من أهل الحق بايعوا الإمام وراموا
~~خلعه) أي عزله (أو مخالفته بتأويل سائغ صواب أو خطأ ولهم منعة وشوكة) بحيث.
# (يحتاج في كفهم إلى جمع جيش وهم البغاة) المقصودون بالترجمة (فمن خرج على
~~إمام ولو غير عدل بأحد هذه الوجوه) الأربعة (باغيا وجب قتاله) لما تقدم أول
~~الباب (وسواء كان فيهم واحد مطلع) أو لا (أو كانوا في طرف ولايته أو في
~~موضع متوسط تحيط به ولايته أو لا) لعموم الأدلة.
# PageV06P161
# (و) يجب (على الإمام أن يراسلهم) أي البغاة (ويسألهم ما ينقمون منه) لأن
~~ذلك طريق إلى الصلح ووسيلة إلى الرجوع إلى الحق وقد روي " أن عليا راسل أهل
~~البصرة قبل وقعة الجمل " ولما اعتزلته الحرورية بعث إليهم ابن عباس فواضعوه
~~كتاب الله ثلاثة أيام فرجع منهم أربعة آلاف.
# (و) أن (يزيل ما يذكرونه من مظلمة ويكشف ما يدعونه من شبهة) لأن ذلك طريق
~~إلى رجوعهم إلى الحق وهو المطلوب (ولا يجوز قتالهم قبل ذلك) لأنه يفضي إلى
~~القتل والهرج والمرج قبل دعاء الحاجة إليه (إلا أن يخاف كلبهم) بفتح الكاف
~~واللام أي شرهم فلا يمكن ذلك في حقهم كالصائل إذا خاف أن يبدأه بالقتل (فإن
~~أبوا الرجوع وعظهم وخوفهم بالقتال) لأن المقصود دفع شرهم لا قتلهم (فإن
~~فاءوا) أي رجعوا إلى الطاعة تركهم (وإلا لزمه قتالهم إن كان قادرا) لإجماع
~~الصحابة على ذلك.
# وقال الشيخ تقي الدين: الأفضل تركه حتى يبدءوه (وإلا) أي وإن لم يكن
~~الإمام قادرا على قتالهم (أخره إلى الإمكان) أي إلى القدرة عليه لقوله
~~تعالى: {لا يكلف الله نفسا إلا وسعها} [البقرة: 286] .
# (و) يجب (على رعيته معونته على حربهم) لقوله تعالى: {يا أيها الذين آمنوا
~~أطيعوا الله وأطيعوا الرسول وأولي الأمر منكم} [النساء: 59] ولقوله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «من فارق الجماعة شبرا فقد خلع ربقة الإسلام من عنقه»
~~رواه أحمد وأبو داود من حديث أبي ذر.
# (وإن استنظروه) أي طلب البغاة منه أن ms3320 ينظرهم (مدة رجاء رجوعهم فيها
~~أنظرهم) حكاه ابن المنذر إجماع من يحفظ عنه لأن الإنظار إذن أولى من
~~معالجتهم بالقتال المؤدي إلى الهرج والمرج (وإن ظن) الإمام (أنها) أي طلب
~~مقاتلتهم الإنظار (مكيدة لم ينظرهم) لأنه لا يأمن أن يصير طريقا إلى قهر
~~أهل الحق وذلك لا يجوز (وإن أعطوه مالا وإن بذلوا رهائن على إنظارهم لم يجز
~~أخذها لتلك) لأنه لا يجوز قتلهم لغدر أهلهم فلا يفيد شيئا (فإن كان في
~~أيديهم) أي البغاة (أسرى من أهل العدل وأعطوا بذلك رهائن منهم قبلهم الإمام
~~واستظهر للمسلمين) لأنه يجب عليه فعل ما فيه
# المصلحة
# (فإن أطلقوا) أي البغاة (الأسرى) من أهل العدل (أطلقت رهائنهم) وفاء لهم
~~بما قيل لهم (فإن قتلوا من عندهم) من أسرى أهل العدل (لم يجز قتل رهائنهم
# PageV06P162
# ولا أسراهم) لقوله تعالى {ولا تزر وازرة وزر أخرى} [الأنعام: 164] (فإذا
~~انقضت الحرب خليت الرهائن كما تخلى الأسرى منهم) لأن المانع من إرسالهم خوف
~~مساعدة إخوانهم وقد زال.
# (وإن سألوه) أي سأل البغاة الإمام (أن ينظرهم أبدا ويدعهم وما هم عليهم
~~ويكفوا عن المسلمين وخاف فقرهم إن قاتلهم تركهم) حتى يقوى على قتالهم (وإن
~~قوي) الإمام (عليهم لم يجز إقراره على ذلك) أي على ما هم عليه من الخروج
~~لقوله تعالى: {فقاتلوا التي تبغي حتى تفيء إلى أمر الله} [الحجرات: 9]
~~ولأنه لا يؤمن من قوة شوكتهم.
# (وإن حضر معهم) أي البغاة (من لم يقاتل لم يجز قتله وإن قاتل معهم عبيد
~~ونساء وصبيان قوتلوا مقبلين وتركوا مدبرين كغيرهم) من الأحرار الذكور
~~والبالغين لأن قتالهم للدفع.
# وفي الترغيب ومراهق وعبد كخيل.
# (ويكره قصد رحمه الباغي) كأبيه وابنه وأخيه (بقتل) لقوله تعالى: {وإن
~~جاهداك على أن تشرك بي ما ليس لك به علم فلا تطعهما وصاحبهما في الدنيا
~~معروفا} [لقمان: 15] وقال الشافعي «كفر النبي - صلى الله عليه وسلم - أبا
~~حذيفة بن عقبة عن قتل أبيه» (فإن فعل) أي قتل ذا رحمه الباغي (ورثه) لأن
~~قتله غير مضمون وكذا لو قتل الباغي ms3321 ذا رحمه العادل وكذا المولى والزوج.
# (ويحرم قتلهم) أي قتالهم (بما يعم إتلافه كالمنجنيق والنار) لأنه يعم من
~~يجوز ومن لا يجوز كغير المقاتل (إلا لضرورة مثل أن يحتاط بهم البغاة ولا
~~يمكنهم التخلص إلا بذلك) كما في دفع الصائل (وإن رماهم البغاة بذلك) أي
~~بمنجنيق أو نار (جاز) لأهل العدل (رميهم بمثله) لقوله تعالى: {فمن اعتدى
~~عليكم فاعتدوا عليه بمثل ما اعتدى عليكم} [البقرة: 194] .
# (وإن اقتتلت طائفتان منهم) أي من البغاة لأنهما جميعا على الخطإ (فقدر
~~الإمام على قهرهما) أي الطائفتين (لم يمل لواحدة منهما) أي من البغاة (وإن
~~عجز) عن قتالهما معا (وخاف) الإمام (اجتماعهما على حربه ضم إليه أقربهما
~~إلى الحق) دفعا لأعظم المفسدتين بأخفهما (وإن استويا اجتهد) الإمام (برأيه
~~في ضم إحداهما) إليه (ولا يقصد بذلك معونة إحداهما) على الأخرى (بل) يقصد
~~بذلك (الاستعانة على) الطائفة (الأخرى) ليردها إلى الحق (فإذا هزمها)
~~الإمام (لم يقاتل
# PageV06P163
# من معهم) أي الطائفة التي ضمها إلى أهل العدل (حتى يدعوهم إلى الطاعة)
~~لأنهم قد دخلوا في أمانه فإذا دعاهم فإن أطاعوه كف عنهم وإلا قاتلهم لما
~~تقدم.
# (ويحرم أن يستعين) أهل العدل (في حربهم) أي قتالهم للبغاة (بكافر) لأنه
~~لا يستعان به في قتال الكفار فلئلا يستعان به في قتال مسلم بطريق أولى ولأن
~~القصد كفهم لا قتلهم وهو لا يقصد إلا قتلهم (أو) أي ويحرم أن يستعين في
~~حربهم (بمن يرى قتلهم مدبرين) لما فيه من التسليط له على قتل من لا يجوز
~~قتله (إلا لضرورة) كأن يعجز أهل العدل عن قتالهم لقلتهم فيجوز للحاجة
~~لفعلهم إن لم تفعله (وله) أي الإمام (أن يستعين عليهم بسلاح أنفسهم وكراعهم
~~وهو خيلهم عند الضرورة فقط) كأكل مال الغير عند المخمصة (ولا يجوز)
~~الاستعانة عليهم بسلاح أنفسهم وخيولهم (في غير قتالهم) لأن الإسلام عصم
~~أموالهم وإنما أبيح قتالهم لردهم إلى الطاعة فيبقى المال على العصمة كمال
~~قاطع الطريق (ومتى انقضت الحرب وجب رده) أي سلاح البغاة (إليهم كسائر
~~أموالهم) لأن أموالهم كأموال ms3322 غير المسلمين فلا يجوز اغتنامها لأن ملكهم لم
~~يزل عنها بالبغي، وقد روي أن عليا قال يوم الجمل: " من عرف شيئا من ماله مع
~~أحد فليأخذه " فعرف بعضهم قدرا مع أصحاب علي وهو يطبخ فيها فسأله إمهاله
~~حتى ينضج الطبخ فأبى وكبه وأخذها (والمراهق منهم) أي البغاة (والعبد
~~كالخيل) تجوز الاستعانة بهما عليهم عند الضرورة فقط ويردان بعد الحرب.
# (وإذا تركوا) أي البغاة (القتال إما بالرجوع إلى الطاعة أو بإلقاء السلاح
~~أو بالهزيمة إلى فئة أو) بالهزيمة (إلى غير فئة أو بالعجز لجراح أو مرض أو
~~أسر حرم قتلهم و) حرم (اتباع) مدبرهم (وقتل جريحهم) لما روى مروان قال: "
~~صرخ صارخ لعلي يوم الجمل: لا يقتل مدبر ولا يذفف على جريح ومن أغلق بابه
~~فهو آمن ومن ألقى السلاح فهو آمن " رواه سعيد وعن عمار نحوه كالصائل (فإن
~~قتل مدبرهم أو جريحهم فلا قود) على قاتله (للاختلاف في ذلك) فيكون شبهة
~~ولكن يضمنه بالدية.
# (ولا يجوز أن يغنم لهم) أي البغاة (مال) لأنهم لم يكفروا ببغيهم ولا
~~قتالهم وعصمة الأموال تابعة لدينهم (ولا تسبى لهم ذرية) لعصمتهم (ويجب رد
~~ذلك إليهم إن أخذ منهم) لما سبق (ولا يرد السلاح والكراع) أي الخيل (حال
~~الحرب) لأن فيه معونة علينا (بل) يردان (بعده) أي بعد انقضاء الحرب لزوال
~~المانع.
# (ومن أسر من رجالهم فدخل في الطاعة خلي سبيله)
# PageV06P164
# ولو كان مطاعا زاد في الرعاية إن أمن شره (وإن أبى) الدخول في الطاعة
~~(وكان جلدا) قويا (حبس ما دامت الحرب قائمة فإذا انقضت خلي سبيله) لأن في
~~إطلاقه قبل ذلك ضررا على أهل العدل لأنه ربما ساعد عليهم وفي حبسه كسر قلوب
~~البغاة وإضعاف شوكتهم زاد في الشرح (وشرط عليه أن لا يعود إلى القتال ولا
~~يرسل مع بقاء شوكتهم) لأن فيه إعانة للبغاة على أهل العدل (فإن بطلت شوكتهم
~~ولكن يتوقع اجتماعهم في الحال لم يرسل) حتى يزول ذلك (وإن أسر صبي أو امرأة
~~فعل بهما كما يفعل بالرجل) لما فيه من ms3323 كسر قلوب البغاة (ولا يخلى) سبيلهما
~~(في الحال) بل إذا انقضت الحرب وزالت شوكتهم.
# (ويجوز فداء أسارى أهل العدل بأسارى البغاة) وإن قتل أهل البغي أسرى أهل
~~العدل لم يجز لأهل العدل قتل أسراهم وتقدم (ولا يضمن أهل العدل ما أتلفوه
~~عليهم) أي البغاة (حال الحرب من نفس أو مال ولا كفارة فيه) لأنه فعل ما أمر
~~به كقتل الصائل عليه.
# (فإن قتل العادل كان شهيدا) كالمصول عليه (ولا يغسل ولا يصلى عليه) ويدفن
~~في ثيابه التي قتل فيها بعد نزع لأمة حرب ونحو خف لأنه قتل في قتال أمره
~~الله تعالى به كشهيد معركة الكفار (ولا يضمن أهل البغي أيضا ما أتلفوه) على
~~أهل عدل (حال الحرب من نفس أو مال) لقول الزهري " هاجت الفتنة وأصحاب رسول
~~الله متواترون فأجمعوا أن لا يقاد أحد ولا يؤخذ مال على تأويل القرآن إلا
~~ما وجد بعينه " ذكره أحمد في رواية الأثرم واحتج به رواه الخلال ولأن
~~تضمينهم يفضي إلى تنفيرهم من الرجوع إلى الطاعة فسقط كأهل الحرب أو كأهل
~~العدل.
# (ومن أتلف من الطائعين شيئا في غير الحرب ضمنه) لأن الأصل وجوب ترك العمل
~~به في حال الحرب للضرورة فيبقى ما عداه على الأصل.
# (ومن قتل من أهل البغي غسل وكفن وصلي عليه) لأنه لم يخرج بالبغي عن
~~الإسلام (وإذا لم يكونوا) أي البغاة (من أهل بدع فليسوا بفاسقين، بل مخطئين
~~في تأويلهم فتقبل شهادتهم ويأتي في الشهادات وما أخذوا في حال امتناعهم من
~~زكاة أو خراج أو جزية لم يعد) أي يرجع (عليهم ولا على باذل) وأجزأ (لوقوعه
~~موقعه) لأن عليا لما ظهر على أهل البصرة لم يطالبهم بشيء مما جباه أهل
~~البغي وكان ابن عمر وسلمة بن الأكوع يأتيهم ساعي نجدة الحروري فيدفعوا إليه
~~زكاتهم
# ولأن
# في ترك الاحتساب به ضررا عظيما ومشقة كثيرة لأنهم قد يغلبوا على البلاد
~~السنين الكثيرة خوارج كانوا أو غيرهم (وما أقاموا
# PageV06P165
# من حد وقع موقعه أيضا خوارج كانوا أو غيرهم) دفعا للضرر.
# (ومن ms3324 ادعى دفع زكاته إليهم قبل بغير يمين) لأن الزكاة لا يستحلف فيها قال
~~أحمد: " لا تستحلف الناس على صدقاتهم " (ولا تقبل دعوى دفع خراج) إليهم
~~(ولو كان الدافع مسلما ولا دعوى دفع جزية إليهم إلا ببينة) لأن كلا منهما
~~عوض والأصل عدم الدفع.
# (ولا ينقض من حكم حاكمهم) أي البغاة (إلا ما ينقض من حكم غيره) بأن خالف
~~نص كتاب أو سنة صحيحة أو إجماعا ونحوه لأن التأويل الذي له مساغ في الشرع
~~لا يوجب تفسيق قائله أشبه المخطئ من الفقهاء في فرع من الأحكام.
# (وإن كتب قاضيهم) أي البغاة (إلى قاضي أهل العدل جاز قبول كتابه) والعمل
~~بمقتضاه إذا كان أهلا للقضاء لأنه قاض ثابت القضاء.
# وفي المغني والشرح والترغيب (الأولى) رد كتابه أي (أن لا يقبله) قبل حكمه
~~كسرا لقلوبهم.
# (وإن ولى الخوارج قاضيا لم يجز قضاؤه) للفسق وفي المغني والشرح: احتمال
~~يصح قضاؤه دفعا للضرر.
# (وإن ارتكب أهل البغي في حال امتناعهم ما يوجب حدا ثم قدر عليهم أقيم
~~عليهم) لعموم الأدلة.
# (وإن أعانهم) أي البغاة (أهل ذمة أو عهد انتقض عهدهم) بإعانتهم لهم طوعا
~~مع علمهم بأن ذلك لا يجوز، كما لو انفردوا بقتالهم (وصاروا أهل حرب) تحل
~~دماؤهم وأموالهم مع علمهم بأن ذلك لا يجوز كما لو انفرد بقتالهم (إلا أن
~~يدعوا شبهة كأن يظنوا أنه يجب عليهم معونة من استعان بهم من المسلمين ونحو
~~ذلك فلا ينتقض) عهدهم لأن ما ادعوه محتمل فيكون شبهة (وإن أكرههم البغاة
~~على معونتهم) لم ينتقض عهدهم (و) إن (ادعوا ذلك) أي الإكراه (قبل منهم)
~~لأنه محتمل.
# وفي الكافي والشرح ببينة (ويغرمون) أي أهل الذمة والعهد (ما أتلفوه) على
~~المسلمين (من نفس أو مال حال الحرب وغيره) بخلاف أهل البغي لأن هؤلاء لا
~~تأويل لهم ولأن سقوط الضمان عن المسلمين لئلا يؤدي إلى تنفيرهم عن الرجوع
~~للطاعة وأهل الذمة لا حاجة بنا إلى ذلك فيهم.
# (وإن استعانوا) أي البغاة (بأهل الحرب وأمنوهم لم يصح أمانهم) كما لو
~~عقدوا لهم ms3325 ذمة لأن الأمان من شرط صحته إلزام كفهم عن المسلمين (وأبيح) لأهل
~~العدل (قتلهم) مقبلين ومدبرين وأخذ أموالهم (وحكم أسيرهم حكم أسير سائر أهل
~~الحرب) يخير فيه الإمام بين القتل والرق والمن والفداء إلا أنهم في أمان
~~بالنسبة إلى من أمنهم من البغاة.
# (وإن أظهر قوم رأي الخوارج مثل تكفير من ارتكب كبيرة و)
# PageV06P166
# مثل (ترك الجماعة واستحلال دماء المسلمين وأموالهم ولم يجتمعوا لحرب لم
~~يتعرض لهم) حيث لم يخرجوا عن قبضة الإمام لما روي " أن عليا كان يخطب فقال
~~له رجل بباب المسجد، لا حكم إلا لله فقال علي: كلمة حق أريد بها باطل ثم
~~قال: لكم علينا ثلاث لا نمنعكم مساجد الله أن تذكروا فيها اسم الله ولا
~~نمنعكم الفيء ما دامت أيديكم معنا، ولا نبدؤكم بقتال " (وإن سبوا الإمام أو
~~عدلا غيره أو تعرضوا بالسب عزرهم) لأنهم ارتكبوا محرما لا حد فيه ولا كفارة
~~(وإن جنوا جناية وأتوا حدا أقامه) الإمام (عليهم) لقول علي في ابن ملجم لما
~~جرحه: " أطعموه واسقوه واحبسوه فإن عشت فأنا ولي دمي وإن مت فاقتلوه ولا
~~تمثلوا به " وإنهم ليسوا ببغاة فهم كأهل العدل فيما لهم وعليهم.
# (وإن اقتتلت طائفتان لعصبية أو طلب رئاسة فهما ظالمتان) لأن كل واحدة
~~منهما باغية على الأخرى (وتضمن كل واحدة منهما ما أتلفت على الأخرى) لأنها
~~أتلفت نفسا معصومة ومالا معصوما قال في الاختيارات: فأوجبوا الضمان على
~~مجموع الطائفة وإن لم يعلم عين المتلف وإن تقابلا تقاصا لأن المباشر
~~والمعين سواء عند الجمهور، وإن جهل قدر ما نهبته كل طائفة من الأخرى تساوتا
~~كمن جهل قدر الحرام المختلط بماله فإنه يخرج النصف والباقي له (فلو قتل من
~~دخل بينهم بصلح وجهل قاتله ضمنتاه) وإن علم قاتله من طائفة وجهل عينه ضمنته
~~وحدها.
# قال ابن عقيل: ويفارق المقتول في زحام الجامع والطواف؛ لأن الزحام
~~والطواف ليس فيها تعد بخلاف الأول.
# تتمة قال في الاختبارات: أجمع العلماء أن كل طائفة ممتنعة من شريعة
~~متواترة من شرائع الإسلام فإنه ms3326 يجب قتالها حتى يكون الدين كله لله
~~كالمحاربين وأولى.
### | [باب حكم المرتد]
# (باب حكم المرتد وهو) لغة الراجع يقال ارتد فهو مرتد إذا رجع قال تعالى:
~~{ولا ترتدوا على أدباركم فتنقلبوا خاسرين} [المائدة: 21] وشرعا (الذي يكفر
~~بعد إسلامه) نطقا أو اعتقادا
# PageV06P167
# أو شكا أو فعلا (ولو مميزا) فتصح ردته كإسلامه ويأتي (طوعا) لا مكرها
~~لقوله تعالى: {إلا من أكره وقلبه مطمئن بالإيمان} [النحل: 106] (ولو) كان
~~(هازلا) لعموم قوله تعالى: {من يرتد منكم عن دينه} [المائدة: 54] الآية
~~وحديث ابن عباس مرفوعا: «من بدل دينه فاقتلوه» رواه الجماعة إلا مسلما
~~وأجمعوا على وجوب قتل المرتد.
# (فمن أشرك بالله) تعالى أي كفر به بعد إسلامه ولو مكرها بحق كفر لقوله
~~تعالى {إن الله لا يغفر أن يشرك به ويغفر ما دون ذلك لمن يشاء} [النساء:
~~48] (أو جحد بربوبيته أو وحدانيته) كفر لأن جاحد ذلك مشرك بالله تعالى (أو)
~~جحد (صفة من صفاته) اللازمة قال في الرعاية لأنه كجاحد الوحدانية.
# وفي الفصول: شرطه أن تكون الصفة متفقا على إثباتها (أو اتخذ له) أي لله
~~(صاحبة أو ولدا) كفر لأنه تعالى نزه نفسه عن ذلك ونفاه عنه فمتخذه مخالف له
~~غير منزه له عن ذلك (أو ادعى النبوة أو صدق من ادعاها) بعد النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - كفر لأنه مكذب لقول الله تعالى: {ولكن رسول الله وخاتم
~~النبيين} [الأحزاب: 40] .
# ولقوله - صلى الله عليه وسلم -: «لا نبي بعدي» (أو جحد نبيا) مجمعا على
~~نبوته لأنه مكذب لله جاحد لنبوة نبي من أنبيائه (أو) جحد (كتابا من كتب
~~الله أو شيئا منه) لأن جحد شيء منه كجحده كله لاشتراكهما في كون الكل من
~~عند الله (أو جحد الملائكة) أو أحدا ممن ثبت أنه ملك كفر لتكذيبه القرآن
~~(أو) جحد (البعث) كفر لتكذيبه للكتاب والسنة وإجماع الأمة (أو سب الله أو
~~رسوله) كفر لأنه لا يسبه إلا وهو جاحد به (أو استهزأ بالله) تعالى (أو
~~بكتبه أو رسله) لقوله تعالى: {قل أبالله وآياته ورسوله كنتم تستهزئون}
~~[التوبة: ms3327 65] {لا تعتذروا قد كفرتم بعد إيمانكم} [التوبة: 66] .
# قال في المغني والشرح: ولا ينبغي أن يكتفى في الهازئ بذلك بمجرد الإسلام
~~حتى يؤدب أدبا يزجره عن ذلك لأنه إذا لم يكتف ممن سب رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - بالتوبة فهذا أولى.
# (قال الشيخ أو كان مبغضا لرسوله أو لما جاء به) الرسول (اتفاقا، وقال أو
~~جعل بينه وبين الله وسائط يتوكل عليهم ويدعوهم ويسألهم إجماعا انتهى) أي
~~كفر لأن ذلك كفعل عابدي الأصنام قائلين: {ما نعبدهم إلا ليقربونا إلى الله
~~زلفى} [الزمر: 3] .
# PageV06P168
# (أو سجد لصنم أو شمس أو قمر) عبارة المنتهى لكوكب فيدخل فيه سائر الكواكب
~~كفر لأن ذلك إشراك (أو أتى بقول أو فعل صريح في الاستهزاء بالدين) الذي
~~شرعه الله كفر للآية السابقة (أو وجد منه امتهان للقرآن أو طلب تناقصه أو
~~دعوى أنه مختلف أو) أنه (مختلف أو مقدور على مثله أو إسقاط لحرمته) كفر
~~لقوله تعالى: {لو أنزلنا هذا القرآن على جبل لرأيته خاشعا متصدعا من خشية
~~الله} [الحشر: 21] وقوله: {ولو كان من عند غير الله لوجدوا فيه اختلافا
~~كثيرا} [النساء: 82] وقوله: {قل لئن اجتمعت الإنس والجن} [الإسراء: 88]
~~الآية (أو أنكر الإسلام) كفر لقوله تعالى: {إن الدين عند الله الإسلام} [آل
~~عمران: 19] (أو) أنكر (الشهادتين أو) أنكر (أحدهما كفر) لأنه إنكار
~~للوحدانية والرسالة أو إحداهما، وذلك كفر لما مر.
# و (لا) يكفر (من حكى كفرا سمعه و) هو (لا يعتقده) قال في الفروع: ولعل
~~هذا إجماع.
# وفي الانتصار: من تزيا بزي كفر من لبس غيار وشد زنار وتعليق صليب بصدره
~~حرم ولم يكفر.
# (أو نطق بكلمة الكفر ولا يعلم معناها) فلا يكفر بذلك (ولا من جرى) الكفر
~~(على لسانه سبقا من غير قصد لشدة فرح أو دهش أو غير ذلك كقول من أراد أن
~~يقول: اللهم أنت ربي وأنا عبدك فقال) غلطا (اللهم أنت عبدي وأنا ربك) لحديث
~~«عفي لأمتي عن الخطإ والنسيان» .
# (ومن إطلاق الشارع - صلى الله عليه وسلم - كفر) دون كفر لا يخرج به ms3328 عن
~~الإسلام (كدعواهم لغير أبيهم، وكمن أتى عرافا فصدقه بما يقول فهو تشديد)
~~وتأكيد.
# (و) نقل حرب (كفر دون كفر لا يخرج به عن الإسلام) وقيل كفر نعمة، وقيل
~~قارب الكفر وعنه يجب الوقف، ولا نقطع بأنه لا ينقل عن الملة وقال القاضي
~~عياض وجماعة العلماء في قوله: «من أتى عرافا فصدقه فقد كفر بما أنزل على
~~محمد» أي جحد تصديقه بكذبهم، وقد يكون على هذا إذا اعتقد تصديقهم بعد
~~معرفته بتكذيب النبي - صلى الله عليه وسلم - لهم كفرا حقيقة انتهى.
# ومنهم من حمل ذلك على من فعله مستحلا وأنكر القاضي جواز
# PageV06P169
# إطلاق اسم كفر النعمة على أهل الكبائر.
# (وإن أتى بقول يخرجه عن الإسلام مثل أن يقول: هو يهودي أو نصراني أو
~~مجوسي أو بريء من الإسلام أو القرآن أو النبي - صلى الله عليه وسلم - أو)
~~هو (يعبد الصليب ونحو ذلك) نحو هو يعبد غير الله تعالى (على ما ذكروه في
~~الإيمان) فهو كافر.
# (وقذف النبي - صلى الله عليه وسلم - أو) قذف (أمه) فهو كافر وتقدم في
~~القذف.
# (أو اعتقد قدم العالم) وهو ما سوى الله (أو) اعتقد (حدوث الصانع) جل وعلا
~~فهو كافر لتكذيبه للكتاب والسنة وإجماع الأمة (أو سخر بوعد الله أو بوعيده)
~~فهو كافر؛ لأنه كالاستهزاء بالله والعياذ بالله.
# (أو لم يكفر من دان) أي تدين (بغير الإسلام كالنصارى) واليهود (أو شك في
~~كفرهم أو صحح مذهبهم) فهو كافر لأنه مكذب لقوله تعالى: {ومن يبتغ غير
~~الإسلام دينا فلن يقبل منه وهو في الآخرة من الخاسرين} [آل عمران: 85] .
# (أو قال قولا يتوصل به إلى تضليل الأمة) أي أمة الإجابة لأنه مكذب
~~للإجماع على أنها لا تجتمع على ضلالة وللخبر.
# (أو) قال قولا يتوصل به إلى (تكفير الصحابة) أي بغير تأويل (فهو كافر)
~~لأنه مكذب للرسول - صلى الله عليه وسلم - في قوله: «أصحابي كالنجوم» وغيره
~~وتقدم الخلاف في الخوارج ونحوهم.
# (وقال الشيخ: من اعتقد أن الكنائس بيوت الله وأن الله يعبد فيها وأن ما
~~يفعل اليهود والنصارى ms3329 عبادة لله وطاعة له ولرسوله أو أنه يحب ذلك أو يرضاه)
~~فهو كافر لأنه يتضمن اعتقاد صحة دينهم وذلك كفر كما تقدم (أو أعانهم على
~~فتحها) أي الكنائس (وإقامة دينهم و) اعتقد (أن ذلك قربة أو طاعة فهو كافر)
~~لتضمنه اعتقاد صحة دينهم (وقال) الشيخ (في موضع آخر: من اعتقد أن زيارة أهل
~~الذمة في كنائسهم قربة إلى الله فهو مرتد وإن جهل أن ذلك محرم عرف ذلك فإن
~~أصر صار مرتدا) لتضمنه تكذيب قوله تعالى: {إن الدين عند الله الإسلام} [آل
~~عمران: 19] .
# (وقال قول القائل ما ثم إلا الله إن أراد ما يقوله أهل الاتحاد من أن ما
~~ثم موجود إلا الله ويقولون إن وجود الخالق هو وجود المخلوق و) يقولون
~~(الخالق هو المخلوق والمخلوق هو الخالق والعبد هو الرب والرب هو العبد ونحو
~~ذلك من المعاني) التي قام الإجماع على بطلانها يستتاب فإن تاب وإلا قتل
~~(وكذلك الذين يقولون إن الله تعالى بذاته في كل مكان ويجعلونه مختلطا
# PageV06P170
# بالمخلوقات يستتاب فإن تاب وإلا قتل) وقد عمت البلوى بهذه الفرق وأفسدوا
~~كثيرا من عقائد أهل التوحيد نسأل الله العفو والعافية.
# (وقال: من اعتقد أن لأحد طريقا إلى الله من غير متابعة محمد - صلى الله
~~عليه وسلم - أو لا يجب عليه اتباعه أو أن له أو لغيره خروجا عن اتباعه) -
~~صلى الله عليه وسلم - (و) عن (أخذ ما بعث به أو قال أنا محتاج إلى محمد في
~~علم الظاهر دون علم الباطن أو) هو محتاج إليه (في علم الشريعة دون علم
~~الحقيقة أو قال إن من الأولياء من يسعه الخروج عن شريعته) - صلى الله عليه
~~وسلم - (كما وسع الخضر الخروج عن شريعة موسى) - صلى الله عليه وسلم - فهو
~~كافر لتضمنه تكذيب قوله تعالى: {وأن هذا صراطي مستقيما فاتبعوه ولا تتبعوا
~~السبل فتفرق بكم عن سبيله} [الأنعام: 153] .
# (أو) اعتقد (أن غير هدي النبي - صلى الله عليه وسلم - أكمل من هديه فهو
~~كافر وقال من ظن أن قوله تعالى: {وقضى ربك ألا ms3330 تعبدوا إلا إياه} [الإسراء:
~~23] بمعنى قدر فإن الله ما قدر شيئا إلا وقع وجعل عباد الأصنام ما عبدوا
~~إلا الله فإن هذا) المعتقد (من أعظم الناس كفرا بالكتب كلها) لتكذيبه لها
~~فيما دلت عليه من ثبوت وحدانيته تعالى معنى قضى هنا: أوجب.
# (وقال من استحل الحشيشة) المسكرة (كفر بلا نزاع وقال لا يجوز لأحد أن
~~يلعن التوراة بل من أطلق لعنها يستتاب فإن تاب وإلا قتل وإن كان ممن يعرف
~~أنها منزلة من عند الله وأنه يجب الإيمان بها فهذا يقتل بشتمه لها ولا تقبل
~~توبته في أظهر قولي العلماء وأما من لعن دين اليهود الذي هم عليه في هذا
~~الزمان فلا بأس عليه في ذلك) أي لأنه قد غير وبدل بل شرعنا نسخ سائر
~~الشرائع (وكذلك إن سب التوراة التي عندهم) أي اليهود (بما يبين أن قصده ذكر
~~تحريفها مثل أن يقال نسخ هذه التوراة مبدلة لا يجوز العمل بما فيها ومن عمل
~~اليوم بشرائعها المبدلة والمنسوخة فهو كافر فهذا الكلام ونحوه حق لا شيء
~~على قائله) لمطابقته الواقع.
### | [فصل ومن سب الصحابة]
# فصل (وقال) الشيخ (ومن سب الصحابة أو) سب (أحدا منهم واقترن بسبه دعوى أن
~~عليا إله أو نبي أو أن جبريل غلط فلا شك في كفر هذا) أي لمخالفته نص الكتاب
~~والسنة وإجماع الأمة (بل لا شك في كفر من توقف في
# PageV06P171
# تكفيره وكذلك من زعم أن القرآن نقص منه شيء أو كتم أو أن له تأويلات
~~باطنة تسقط الأعمال المشروعة) من صلاة وصوم وحج وزكاة وغيرها (ونحو ذلك
~~وهذا قول القرامطة والباطنية ومنهم الناسخية ولا خلاف في كفر هؤلاء كلهم)
~~لتكذيبهم الكتاب والسنة وإجماع الأمة.
# (ومن قذف عائشة - رضي الله عنها - بما برأها الله منه كفر بلا خلاف) لأنه
~~مكذب لنص الكتاب (ومن سب غيرها من أزواجه - صلى الله عليه وسلم - ففيه
~~قولان أحدهما أنه كسب واحد من الصحابة) لعدم نص خاص (والثاني وهو الصحيح
~~أنه كقذف عائشة - رضي الله عنها -) لقدحه فيه - صلى الله ms3331 عليه وسلم -.
# (وأما من سبهم) أي الصحابة (سبا لا يقدح في عدالتهم مثل من وصف بعضهم
~~ببخل أو جبن أو قلة علم أو عدم زهد ونحوه فهذا يستحق التأديب والتعزير ولا
~~يكفر وأما من لعن وقبح مطلقا فهذا محل الخلاف أعني هل يكفر أو يفسق؟ توقف
~~أحمد في كفره وقتله وقال يعاقب ويجلد ويحبس حتى يموت أو يرجع عن ذلك وهذا
~~المشهور من مذهب مالك وقيل: يكفر إن استحله) وتقدم بعض ذلك في الباب قبله
~~ويأتي في الشهادات له تتمة (والمذهب يعزر كما تقدم أول باب التعزير.
# وفي الفتاوى المصرية) لشيخ الإسلام ابن تيمية (يستحق العقوبة البليغة
~~باتفاق المسلمين وتنازعوا هل يعاقب بالقتل أو ما دون القتل؟ وقال أما من
~~جاوز ذلك كمن زعم أنهم) أي الصحابة (ارتدوا بعد رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - إلا نفرا قليلا لا يبلغون بضعة عشر وأنهم فسقوا فلا ريب أيضا في كفر
~~قائل ذلك، بل من شك في كفره فهو كافر انتهى ملخصا من الصارم المسلول) على
~~شاتم الرسول.
# (ومن أنكر أن يكون أبو بكر) الصديق - رضي الله عنه - (صاحب رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - فقد كفر لقوله تعالى: {إذ يقول لصاحبه} [التوبة: 40]
~~فإنكار صحبته تكذيب لله قال في الأنوار للشافعية ولو قال ذلك لغير أبي بكر
~~لم يكفر وفيه نظر لأن الإجماع منعقد على صحابية غيره، والنص وارد شائع قال
~~شارحه الأشموني قلت وأهل الدرجات أن يتعدى ذلك إلى عمر وعثمان وعلي - رضي
~~الله عنهم - لأن صحابتهم يعرفها الخاص والعام عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فنافي صحابية أحدهم مكذب للنبي - صلى الله عليه وسلم -.
# (وإن جحد وجوب العبادات الخمس) المذكورة في حديث «بني الإسلام على خمس»
~~(أو) جحد (شيئا منها) أي من العبادات الخمس (ومنها الطهارة) من الحدثين
~~كفر.
# (أو) جحد (حل الخبز واللحم والماء أو أحل الزنا ونحوه) كشهادة الزور
~~واللواط (أو) أحل (ترك الصلاة أو) جحد (شيئا من المحرمات الظاهرة
# PageV06P172
# المجمع على تحريمها كلحم الخنزير والخمر وأشباه ذلك ms3332 أو شك فيه ومثله لا
~~يجهله) كالناشئ في قرى الإسلام (كفر) لأنه مكذب لله ولرسوله وسائر الأمة.
# (وإن استحل قتل المعصومين وأخذ أموالهم بغير شبهة ولا تأويل كفر) لأن ذلك
~~مجمع على تحريمه معلوم بالضرورة (وإن كان) استحلاله ذلك (بتأويل كالخوارج
~~لم يحكم بكفرهم مع استحلالهم دماء المسلمين وأموالهم متقربين بذلك إلى
~~الله) تعالى (وتقدم) الكلام عليهم (في المحاربين) صوابه في قتال أهل البغي.
# (والإسلام) لغة الخضوع والانقياد وشرعا (شهادة أن لا إله إلا الله وأن
~~محمدا رسول الله وإقام الصلاة وإيتاء الزكاة وحج البيت مع الاستطاعة وصوم
~~رمضان) لحديث جبريل حين سأل النبي - صلى الله عليه وسلم - عن الإسلام وهو
~~في الصحيحين والإيمان بما علم مجيء النبي - صلى الله عليه وسلم - به من عند
~~الله إجمالا فيما علم إجمالا، وتفصيلا فيما علم تفصيلا وقيل التصديق بذلك
~~والإقرار وعلى الأول الإقرار شرط لإجراء أحكام الدنيا قال في شرح المقاصد
~~ويعتبر في الإقرار لإجراء أحكام الدنيا أن يكون على وجه الإعلان والإظهار
~~لأهل الإسلام أي عدلين منهم بخلافه لإتمام الإيمان على الثاني ولا يعتبر
~~فيه ذلك (فمن أنكر) أي جحد (ذلك) أي شهادة أن لا إله إلا الله وما ذكر
~~بعدها (أو) جحد (بعضه لم يكن مسلما) لما تقدم (ومن ترك شيئا من العبادات
~~الخمس تهاونا فإن عزم على أن لا يفعله أبدا) يعني الحج قال في المحرر إذا
~~ترك تهاونا فرض الصلاة والزكاة أو الصوم أو الحج بأن عزم أن لا يفعله أبدا
~~أو أخره إلى عام يغلب على الظن موته قبله (استتيب عارف وجوبا كالمرتد)
~~ثلاثة أيام وضيق عليه ودعي إلى ذلك (وإن كان جاهلا عرف) وجوب ذلك.
# (فإن أصر قتل حدا ولم يكفر) قال في المبدع ولا شك أن تارك الشهادتين
~~تهاونا كافر بغير خلاف نعلمه في المذهب وأما بقية ذلك فكما ذكره (إلا
~~الصلاة إذا دعي إليها) من الإمام أو نائبه (وامتنع) حتى تضايق وقت التي بعد
~~التي دعي إليها عن فعلها (أو) ترك (شرطا أو ركنا ms3333 للصلاة مجمع عليه) (فيقتل
~~كفرا) بعد الاستتابة (وتقدم في كتاب الصلاة) بأوضح من هذا.
# (ومن شفع عنده في رجل فقال) المشفوع عنده (لو جاء النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - يشفع فيه ما قبلت منه إن تاب بعد القدرة عليه قتل لا) إن تاب
~~(قبلها) أي القدرة عليه كالمحارب (في أظهر قولي العلماء قاله الشيخ) .
# PageV06P173
### | [فصل ومن ارتد عن الإسلام من الرجال والنساء]
# (فصل ومن ارتد عن الإسلام من الرجال والنساء) روي عن أبي بكر وعلي لعموم
~~قوله - صلى الله عليه وسلم -: «من بدل دينه فاقتلوه» وقوله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «لا يحل دم امرئ مسلم إلا بإحدى ثلاث: الثيب الزاني والنفس بالنفس
~~والتارك لدينه المفارق للجماعة» متفق عليه ولأنه فعل يوجب الحد فاستوى فيه
~~الرجل والمرأة كالزنا وما روي أن " أبا بكر استرق نساء بني حنيفة " فمحمول
~~على أنه لم يتقدم لهن إسلام وأما نهيه - صلى الله عليه وسلم - عن قتل
~~المرأة فالمراد به الأصلية بدليل أنه لا يقتل الشيوخ ولا المكافيف (وهو
~~بالغ عاقل) لأن الطفل الذي لا يعقل والمجنون ومن زال عقله بنوم أو إغماء أو
~~شرب مباح لا تصح ردته ولا حكم لكلامه والمميز وإن صحت ردته لا يقتل إلا بعد
~~البلوغ والاستتابة لحديث: «رفع القلم عن ثلاث» (مختار) لقوله تعالى: {إلا
~~من أكره وقلبه مطمئن بالإيمان} [النحل: 106] (دعي إليه) أي الإسلام لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - أمر بالاستتابة رواه الدارقطني (ثلاثة أيام وضيق
~~عليه) فيها.
# (وحبس فإن تاب وإلا قتل) لما روى محمد بن عبد الله بن عبد القاري قال: "
~~قدم رجل على عمر من قبل أبي موسى فسأله عن الناس فأخبره فقال هل من مغربة
~~خبر قال نعم رجل كفر بعد إسلامه فقال ما فعلتم به قال قربناه فضربنا عنقه
~~فقال عمر هلا حبستموه ثلاثا وأطعمتموه كل يوم رغيفا وأسقيتموه لعله يتوب
~~ويراجع أمر الله عز وجل اللهم إني لم أرض ولم أحضر ولم أرض إذ بلغني " رواه
~~مالك فلو لم يجب لما برئ من ms3334 فعلهم لأنه أمكن استصلاحه فلم يجز إتلافه قبل
~~استصلاحه كالثوب المتنجس ولأن الثلاث مدة يتكرر فيها الرأي ويتقلب النظر
~~فلا يحتاج إلى أكثر منها ويكون القتل (بالسيف) لحديث «إذا قتلتم فأحسنوا
~~القتلة» (إلا رسول الكفار إذا كان مرتدا) فلا يقتل (بدليل رسولي مسيلمة)
~~بكسر اللام الكذاب وتقدم ذكر قصتهما في
# PageV06P174
# الجهاد.
# (ولا يقتله إلا الإمام أو نائبه حرا كان المرتد أو عبدا) لأنه قتل لحق
~~الله تعالى فكان إلى الإمام أو نائبه كقتل الحر ولا يعارضه قوله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «أقيموا الحدود على ما ملكت أيمانكم» لأن قتل المرتد لكفره لا
~~حدا (ولا يجوز أخذ فداء عنه) أي عن المرتد بل يقتل بعد الاستتابة لما تقدم
~~من قوله - صلى الله عليه وسلم -: «من بدل دينه فاقتلوه» (وإن قتله) أي
~~المرتد (غيره) أي غير الإمام ونائبه (بلا إذنه أساء وعزر) لافتياته على
~~الإمام أو نائبه (ولم يضمن) القاتل المرتد لأنه محل غير معصوم (سواء قتله
~~قبل الاستتابة أو بعدها) لأنه مهدر الدم في الجملة وردته مبيحة لدمه وهي
~~موجودة قبل الاستتابة كما هي موجودة بعدها (إلا أن يلحق) المرتد (بدار حرب
~~فلكل) أحد (قتله) بلا استتابة (وأخذ ما معه من مال) لأنه صار حربيا وما
~~تركه بدارنا معصوم نص عليه.
# (تتمة) في الفنون في مولود ولد برأسين فبلغ ونطق أحدهما بالكفر والآخر
~~بالإسلام إن كانا نطقا معا ففي أيهما يغلب؟ احتمالان والصحيح إن تقدم
~~الإسلام فمرتد.
# (والطفل الذي لا يعقل والمجنون ومن زال عقله بنوم أو إغماء أو شرب دواء
~~مباح لا تصح ردته ولا إسلامه لأنه لا حكم لكلامه وإن ارتد وهو مجنون فقتله
~~قاتل فعليه القود) لأنه قتل معصوما عمدا عدوانا (وإن ارتد في صحته ثم جن لم
~~يقتل في حال جنونه) لأنه غير مكلف (فإذا أفاق) من جنونه (استتيب ثلاثا) لما
~~تقدم (فإن تاب) ترك (وإلا) بأن لم يتب (قتل) بالسيف كما تقدم.
# (وإن عقل صبي الإسلام صح إسلامه) إن كان مميزا لإسلام علي بن أبي طالب ms3335
~~وهو صبي وعد ذلك من مناقبه وسبقه وقال: " سبقتكم إلى الإسلام طرا صبيا ما
~~بلغت أوان حلمي " ويقال: هو أول من أسلم من الصبيان ومن الرجال أبو بكر ومن
~~النساء خديجة ومن العبيد بلال وقال عروة " أسلم علي والزبير وهما ابنا ثمان
~~سنين " ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «من قال لا إله إلا الله دخل الجنة»
~~والصبي داخل في ذلك ولأن الإسلام عبادة محصنة فصحت من الصبي كالصلاة والحج
~~ولأن الله دعاه إلى دار الإسلام وجعل طريقها الإسلام فلم يجز منعه من إجابة
~~دعوة الله وسلوك طريقها لا يقال الإسلام يوجب عليه الزكاة في ماله ونفقة
~~قريبه المسلم وحرمان ميراث قريبه الكافر وفسخ نكاحه ولأن الزكاة نفع محض
~~لأنها سبب النماء والزيادة المحضة للمال والميراث
# PageV06P175
# والنفقة أمر متوهم وذلك مجبور بحصول الميراث للمسلمين وسقوط نفقة أقاربهم
~~الكفار ثم إن هذا الضرر مغمور في جنب ما يحصل له من سعادة الدنيا والآخرة
~~(و) تصح أيضا (ردته إن كان مميزا) لأن من صح إسلامه صحت ردته.
# (ومعنى عقل الإسلام أن يعلم أن الله ربه لا شريك له وأن محمدا عبده
~~ورسوله فإذا أسلم) المميز (حيل بينه وبين الكفار ويتولاه المسلمون) كأولاد
~~المسلمين لأن بقاءه مع الكفار قد يفضي إلى عوده للكفر (ويدفن في مقابرهم)
~~أي المسلمين (إذا مات) بعد غسله وتكفينه والصلاة عليه ويرثه أقاربه من
~~المسلمين لصحة إسلامه (فإن قال) المميز (بعده) أي الإسلام (لم أدر ما قلت
~~أو قاله كبيرا لم يلتفت إلى قوله) لأنه خلاف الظاهر (وأجبر على الإسلام)
~~كالبالغ إذا أسلم ثم ارتد عن الإسلام.
# (ولا تقتل المرتدة الحامل حتى تضع) كما تقدم في القصاص والزنا.
# (ولا) يقتل (الصغير) إذا ارتد (حتى يبلغ ويستتاب بعد ثلاثة أيام) لأنه
~~قبل البلوغ غير مكلف (فإن تاب) خلي سبيله (وإلا قتل) بالسيف لما تقدم.
# (قال) الإمام (أحمد فيمن قال لكافر: أسلم وخذ ألفا فأسلم فلم يعطه) الألف
~~(فأبى الإسلام يقتل) أي بعد استتابته ثلاثة أيام (وينبغي) للقائل (أن يفي)
~~بما وعد ms3336 به.
# (وقال) الإمام أحمد (وإن أسلم على صلاتين قبل منه) الإسلام (وأمر بالخمس)
~~لوجوبها على كل مسلم (ومثله إذا أسلم على الركوع دون السجود ونحوه) فيقبل
~~منه الإسلام ويؤمر بالركوع والسجود وسائر ما تتوقف عليه الصلاة.
# (ومن ارتد وهو سكران صحت ردته) كإسلامه لقول علي: " إذا سكر هذى وإذا هذى
~~افترى وعلى المفتري ثمانون " فأوجبوا عليه حد الفرية التي يأتي بها في سكره
~~واعتبروا مظنتها ولأنه يصح طلاقه فصحت ردته كالصاحي (ولا يقتل حتى يصحو)
~~ليكمل عقله ويفهم ما يقال وتزول شبهته لأن القتل جعل للزجر.
# (و) حتى (تتم له ثلاثة أيام من حين صحوه) ليستتاب فيها لأن صحوه أول زمن
~~صار فيه من أهل العقوبة (فإن تاب) خلي سبيله (وإلا قتل) لردته.
# (وإن قتله) أي المرتد (قاتل في حال سكره أو بعده قبل استتابته لم يضمنه)
~~لأنه غير معصوم لكن يعزر (وإن مات) المرتد (في سكره أو قتل مات كافرا) لأنه
~~هلك بعد ارتداده وقبل توبته فلا يغسل ولا يصلى عليه ولا يرثه أقاربه من
~~المسلمين (وإن أسلم في سكره ولو أصليا صح إسلامه ثم يسأل بعد صحوه فإن ثبت
~~على إسلامه فهو مسلم من حين إسلامه) حال سكره فيقضي الصلاة من ذلك
# PageV06P176
# الوقت (وإن كفر فهو كافر من الآن) أي من حين كفر بعد صحوه فيستتاب ثلاثة
~~أيام فإن تاب وإلا قتل.
# (ولا تقبل في الدنيا أي في الظاهر) بحيث يترك قتلهم وتثبت أحكام الإسلام
~~في حقهم (توبة زنديق) وهو المنافق (وهو من يظهر الإسلام ويخفي الكفر) لقوله
~~تعالى: {إلا الذين تابوا وأصلحوا وبينوا} [البقرة: 160] والزنديق لا يظهر
~~منه على ما يتبين به رجوعه وتوبته لأن الزنديق لا يظهر منه بالتوبة خلاف ما
~~كان عليه فإن كان ينفي الكفر عن نفسه قبل ذلك وقلبه لا يطلع عليه فلا يكون
~~لما قاله حكم لأن الظاهر من حاله أنه إنما يندفع القتل بإظهار التوبة في
~~ذلك والمشهور على ألسنة الناس أن الزنديق هو الذي لا يتمسك بشريعة ويقول
~~بدوام الدهر ms3337 والعرب تعبر عن هذا بقولهم: ملحد أي طاعن في الأديان
~~(وكالحلولية والإباحية وكمن يفضل متبوعه على النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~أو) يعتقد (أنه إذا حصلت له المعرفة والتحقيق سقط عنه الأمر والنهي أو)
~~يعتقد (أن العارف المحقق يجوز له التدين بدين اليهود والنصارى ولا يجب عليه
~~الاعتصام بالكتاب والسنة وأمثال هؤلاء) الطوائف المارقين من الدين فلا تقبل
~~توبتهم في الظاهر كالمنافق.
# (ولا) تقبل أيضا في الظاهر توبة (من تكررت ردته) لقوله تعالى: {إن الذين
~~آمنوا ثم كفروا ثم آمنوا ثم كفروا ثم ازدادوا كفرا لم يكن الله ليغفر لهم
~~ولا ليهديهم سبيلا} [النساء: 137] وقوله: {إن الذين كفروا بعد إيمانهم ثم
~~ازدادوا كفرا لن تقبل توبتهم} [آل عمران: 90] والازدياد يقتضي كفرا متجددا
~~ولا بد من تقدم إيمان عليه.
# ولما روى الأثرم بإسناده عن طيبان بن عمارة " أن ابن مسعود أتي برجل فقال
~~له: إنه قد أتي بك مرة فزعمت أنك تبت وأراك قد عدت فقتله " ولأن تكرار
~~الردة منه يدل على فساد عقيدته وقلة مبالاته بالدين (أو سب الله أو رسوله
~~صريحا أو تنقصه) لأن ذنبه عظيم جدا يدل منه على فساد عقيدته واستخفافه
~~بالله تعالى أو رسوله - صلى الله عليه وسلم - (ولا الساحر الذي يكفر بسحره)
~~لما روى جندب بن عبد الله قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «حد
~~الساحر ضربه بالسيف» رواه الدارقطني.
# فسماه حدا والحد بعد ثبوته لا يسقط بالتوبة ولأنه لا طريق لنا إلى إخلاصه
~~في توبته لأنه يضمر السحر
# PageV06P177
# ولا يجهر به فيكون إظهار الإسلام والتوبة خوفا من القتل مع بقائه على تلك
~~المفسدة (ويقتلون بكل حال) لأن عليا: " أتي بزنادقة فسألهم فجحدوا فقامت
~~عليهم البينة فقتلهم ولم يستتبهم " رواه أحمد في مسائل عبد الله (وأما في
~~الآخرة فمن صدق منهم في توبته قبلت باطنا) ونفعه ذلك (ومن أظهر الخير وأبطن
~~الفسق و) هو (كالزنديق في توبته) فلا تقبل توبته ظاهرا لأنه لم يظهر منه
~~بالتوبة خلاف ما كان عليه من إظهار الخير. ms3338
# (ومن كفر ببدعة) من البدع (قبلت توبته ولو) كان (داعية) إلى بدعته كغيره
~~من المرتدين.
# (وتقبل توبة القاتل) لعموم حديث «التائب من الذنب كمن لا ذنب له» (فلو
~~اقتص منه أو عفي عنه) من المجني عليه أو من ولي الجناية (فهل يطالبه
~~المقتول في الآخرة؟ فيه وجهان قال ابن القيم: والتحقيق أن القتل يتعلق به
~~ثلاثة حقوق: حق لله تعالى وحق للمقتول وحق للولي) أي الوارث للمقتول (فإذا
~~أسلم القاتل نفسه طوعا واختيارا إلى الولي ندما على ما فعل وخوفا من الله
~~وتوبة نصوحا سقط حق الله تعالى بالتوبة وحق الأولياء بالاستيفاء أو الصلح
~~أو العفو) عنه (وبقي حق المقتول يعوضه الله عنه يوم القيامة عن عبده التائب
~~ويصلح بينه) أي القاتل التائب (وبينه) أي المقتول.
# قال في الآداب الكبرى: وقبول التوبة فضل من الله تعالى ولا يجب عليه
~~ويجوز ردها وتوبة الكافر من كفره قبولها مقطوع به جزم به في شرح مسلم وغيره
~~وسبق قول ابن عقيل: إنه لا يجب ويجوز ردها وتوبة غيره تحتمل وجهين ولم أجد
~~المسألة في كلام أصحابنا وذكر في شرح مسلم أن فيها خلافا لأهل السنة في
~~القطع والظن واختيار أبي المعالي الظن وأنه أصح.
### | [فصل وتوبة المرتد]
# ) إسلامه (و) توبة (كل كافر موحدا كان) أي مقرا لله بالوحدانية (كاليهودي
~~أو غير موحد كالنصراني والمجوسي وعبدة الأوثان إسلامه أن يشهد أن لا إله
~~إلا الله وأن محمدا رسول الله) لحديث ابن عمر: «أمرت أن أقاتل الناس حتى
~~يشهدوا أن لا إله إلا الله وأن محمدا رسول الله ويقيموا الصلاة ويؤتوا
~~الزكاة فإذا فعلوا
# PageV06P178
# ذلك عصموا مني دماءهم وأموالهم إلا بحق الإسلام وحسابهم على الله عز وجل»
~~متفق عليه.
# وهذا يثبت به إسلام الكافر الأصلي فكذا المرتد قال ابن القيم في الطرق
~~الحكمية في الطريق الثاني والعشرين: ولا يفتقر في صحة الإسلام أن يقول
~~الداخل فيه أشهد أن لا إله إلا الله وأشهد أن محمدا رسول الله بل لو قال لا
~~إله إلا الله محمد ms3339 رسول الله كان مسلما باتفاق فقد قال النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -: «أمرت أن أقاتل الناس حتى يشهدوا أن لا إله إلا الله وأن
~~محمدا رسول الله» فإذا تكلموا بقول لا إله إلا الله فقد حصلت لهم العصمة
~~وإن لم يأتوا بلفظ أشهد (ولا يكشف عن صحة ردته) لأنه لا يمكن أن يكون يجحد
~~الوحدانية أو رسالة النبي - صلى الله عليه وسلم - (ولا يكلف الإقرار بما
~~نسب إليه) أي بما شهدت به البينة عليه من الردة لصحة الشهادتين من مسلم
~~ومرتد بخلاف توبته من بدعة فلا بد من اعترافه بالبدعة (ولا يشترط إقراره
~~بما جحده) من الردة بعد إتيانه بالشهادتين لأنه لا حاجة مع ثبوت إسلامه إلى
~~الكشف عن صحة ردته (ويكفي) في التوبة (جحده لردته بعد إقراره بها) كرجوعه
~~عن إقرار بحد و (لا) يكفي جحوده لردته (بعد بينة) شهدت عليه بها (بل يجدد
~~إسلامه) بإتيانه بالشهادتين لأن جحد الردة تكذيب للبينة فلم يقبل منه كسائر
~~الدعاوى.
# (ولا يعزر) من جحد الردة بعد أن شهدت بها البينة عليه وأتى بالشهادتين
~~لأن الإسلام يجب ما قبله وترغيبا له في الإسلام (فإن لم يفعل) أي يجدد
~~إسلامه (استتيب) ثلاثة أيام كسائر المرتدين (فإن تاب) تاب الله عليه (وإلا)
~~أي وإن لم يتب (قتل) لردته.
# (لكن إن كانت ردته) أي المرتد (بإنكار فرض أو إحلال محرم أو جحد نبي أو)
~~جحد (كتاب أو) جحد (شيء منه أو) كانت ردته (إلى دين من يعتقد أن محمدا -
~~صلى الله عليه وسلم - بعث إلى العرب خاصة فلا يصح إسلامه حتى يقر بما جحده)
~~إذا كانت ردته باعتبار أن محمدا بعث إلى العرب خاصة فلا بد وأن (يشهد بأن
~~محمدا) - صلى الله عليه وسلم - (بعث إلى العالمين) أي الإنس والجن قال
~~بعضهم: والملائكة ولا بد أن يقول مع ذلك كلمة الشهادتين ولا يكفي فيه مجرد
~~إقراره بما جحده (أو يقول: أنا بريء من كل دين يخالف الإسلام مع الإتيان
~~بالشهادتين) ولا يكتفى منه بالشهادتين لأنه يحتمل ms3340 أن يريد بهما ما يعتقده
~~(ولا يغني قوله: محمد رسول الله عن كلمة التوحيد) لأنه من جحد شيئين لا
~~يزول جحده إلا بإقراره بهما جميعا، قال في الفروع: ويتوجه
# PageV06P179
# احتمال يكفي التوجيه ممن لا يقر به.
# (وإن قال الكافر: أشهد أن النبي رسول) الله (لم يحكم بإسلامه لأنه يحتمل
~~أن يريد غير نبينا) محمد - صلى الله عليه وسلم -.
# (وقوله) أي الكافر (أنا مسلم أو) قوله (أسلمت أو) قوله (أنا مؤمن أو أنا
~~بريء من كل دين يخالف دين الإسلام توبة أصليا كان) الكافر (أو مرتدا) ويجبر
~~على الإسلام (قد علم ما يراد منه وإن لم يأت بالشهادتين) لما روى المقداد
~~أنه قال: «يا رسول الله أرأيت لو لقيت كالكفار يقاتلني فضرب أحد يدي بالسيف
~~فقطعها ثم لاذ مني بشجرة فقال: أسلمت أفأقتله يا رسول الله إن قالها؟ قال:
~~لا تقتله» رواه مسلم ولأن ذلك اسم لشيء معلوم وهو الشهادتان فإذا أخبر به
~~فقد أخبر بذلك الشيء وذكر الموفق والشارح: احتمالا لأن هذا في الكافر
~~الأصلي أو جاحد الوحدانية أما من كفر بجحد نبي أو كتاب أو فريضة ونحوه فلا
~~يصير مسلما بهذا لأنه اعتقد الإسلام ما هو عليه فإن أهل البدع كلهم يعتقدون
~~أنهم مسلمون ومنهم من هو كافر.
# (وقال أبو يعلى الصغير) في مفرداته (لا خلاف أن الكافر لو قال: أنا مسلم
~~ولا أنطق بالشهادتين لم يحكم بإسلامه) .
# وفي الانتصار (لو كتب الشهادة) أي شهادة أن لا إله إلا الله وأن محمدا
~~رسول الله (صار مسلما) وجزم به في المنتهى وغيره لأن الخط كاللفظ فإن قال
~~بعد ذلك لم أرد الإسلام صار مرتدا ومجبرا على الإسلام نص عليه.
# (ولو أكره ذمي أو) أكره (مستأمن على إقراره به) أي الإسلام (لم يصح لأنه
~~ظلم) فلا يحكم بإسلامه (حتى يوجد منه ما يدل على الإسلام به طوعا مثل أن
~~يثبت على الإسلام بعد زوال الإكراه) فيحكم بإسلامه من حين زوال الإكراه
~~وثبوته على الإسلام (وإن مات قبل ذلك) أي قبل زوال ms3341 الإكراه (فحكمه حكم
~~الكفار) في أنه لا يغسل ولا يصلى عليه ولا يرثه أقاربه المسلمون (وإن رجع)
~~الذمي أو المستأمن من إكراهه على الإسلام (إلى الكفر لم يجز قتله ولا
~~إكراهه على الإسلام) لأنه ليس بمرتد لعدم صحة الإسلام ابتداء (بخلاف حربي
~~ومرتد فإنه يصح إكراههما عليه) أي الإسلام (ويصح) إسلامه (ظاهرا) لحديث
~~«أمرت أن أقاتل الناس» خص منه أهل الكتابين والمجوس إذا أعطوا الجزية
~~والمستأمن لأدلة خاصة وبقي ما عدا ذلك على الأصل (فإن مات) الحربي أو
~~المرتد (قبل زوال الإكراه) عنه (فحكمه حكم المسلمين) لصحة إسلامه مع
~~الإكراه بخلاف الذمي والمستأمن (وفي الباطن إن لم
# PageV06P180
# يعتقد) الحربي أو المرتد (الإسلام بقلبه فهو باق على كفره باطنا ولا حظ
~~له في الإسلام) لأن الإيمان هو التصديق بما علم مجيء الرسول به ولم يوجد
~~منه.
# (وإن أتى الكافر بالشهادتين ثم قال لم أرد الإسلام صار مرتدا ويجبر على
~~الإسلام نصا) لأنه قد حكم بإسلامه فلم يقبل رجوعه كما لو طالت مدته.
# (وإذا صلى) الكافر (أو أذن حكم بإسلامه أصليا كان أو مرتدا) وسواء صلى
~~(جماعة أو فرادى بدار الإسلام أو الحرب ولا يثبت) الإسلام (بالصلاة حتى
~~تأتي بصلاة يتميز بها عن صلاة الكفار من استقبال قبلتنا والركوع والسجود
~~فلا تحصل بمجرد القيام) لأنهم يقومون في صلاتهم وتقدم ذلك موضحا في كتاب
~~الصلاة.
# (وإن صام) كافر (أو زكى أو حج لم يحكم بإسلامه بمجرد ذلك) لأن الكفار
~~كانوا يحجون على عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - حتى منعهم والزكاة
~~صدقة وهم يتصدقون ولكل أهل دين صيام بخلاف الصلاة فإنها أفعال تتميز عن
~~أفعال الكفار ويختص بها أهل الإسلام (فلو مات المرتد فأقام وارثه بينة أنه
~~صلى بعد ردته حكم بإسلامه وورثه المسلم) من ورثته للحكم بإسلامه بصلاته
~~(إلا أن يثبت أنه ارتد بعد صلاته أو تكون ردته بجحد فريضة أو كتاب أو نبي
~~أو ملك) من الملائكة (ونحو ذلك من البدع فلا يحكم بإسلامه بالصلاة) لأنه
~~يعتقد وجوب الصلاة ويفعلها ms3342 مع كفره.
# (ولا يبطل إحصان مرتد بردة) أي إذا كان محصنا وارتد لم يزل إحصانه بردته
~~(فإن أتى بهما) بأن زنى وقذف (بعد إسلامه حد) للزنا والقذف وكذا لو قذف بعد
~~إسلامه حد قاذفه لأنه ثبت له حكم الإحصان والأصل بقاء ما كان على ما كان
~~عليه (ويؤاخذ بحد فعله في ردته نصا) كما لو زنى في ردته ثم تاب فإنه يحد
~~للزنا كما يؤاخذ بحد فعله (قبلها) أي قبل ردته (فمتى زنى) وهو محصن (رجم
~~ولا تبطل عباداته التي فعلها في إسلامه من صلاة وحج وغيرهما إذا عاد إلى
~~الإسلام) لأنه فعلها على وجهها وبرئت ذمته منها فلا تعد إلى ذمته كدين
~~الآدمي.
### | [فصل ومن ارتد لم يزل ملكه]
# ) لأن الردة سبب يبيح دمه فلم يزل ملكه بها كزنا المحصن ولأن زوال العصمة
# PageV06P181
# لا يلزم منه زوال الملك كالقاتل في المحاربة وأهل الحرب (ويملك) المرتد
~~(بأسباب التمليك كالصيد والاحتشاش والاتهاب والشراء وإيجار نفسه إجارة
~~خاصة) بأن يؤجر نفسه شهرا أو سنة ونحوها (أو) إجارة (مشتركة) بأن يؤجر
~~لخياطة ونحوها لأن عدم عصمته لا ينافي صحة ذلك كالحربي (ولا يرث) المرتد
~~أحدا بقرابة ولا غيرها لمباينته لدين مورثه لأنه لا يقر على ردته (ولا
~~يورث) عنه شيء مما اكتسبه حال الإسلام أو الردة بل يكون فيئا (ويكون ملكه
~~موقوفا) فإن أسلم ثبت ملكه وإن قتل أو مات كان ماله فيئا (ويمنع) المرتد
~~(من التصرف فيه) أي في ماله لتعلق حق الغير به كمال المفلس واختار الموفق
~~أنه يترك عند ثقة.
# (و) يمنع أيضا (من وطء إمائه إلى أن يسلم) فيمكن من التصرف في ماله ووطء
~~إمائه (فإذا أسلم عصم دمه وماله) لحديث «فإذا قالوها عصموا مني دماءهم
~~وأموالهم إلا بحق الإسلام» (وإن لم يحكم به) أي بإسلامه (حاكم) لما تقدم من
~~الخبر (وينفق منه) أي من مال المرتد (على من تلزمه مؤنة) لأن ذلك واجب
~~بإيجاب الشرع أشبه الدين (وتقضى منه ديونه وأروش جناياته ما كان منها بعد
~~الردة كما ms3343 قبلها) لأن هذه الحقوق لا يجوز تعطيلها (فإن أسلم) المرتد (أخذه)
~~أي ماله إن كان باقيا (أو) أخذ (بقيته) أي ما فضل بعد النفقات وقضاء الديون
~~(ونفذ تصرفه) الذي كان يصرفه في ردته في ماله.
# (ويضمن) المرتد (ما أتلفه لغيره) من نفس أو مال (ولو في دار حرب) لأن
~~الإتلاف يوجب الضمان على المسلم فلأن يوجبه المرتد أولى (وسواء كان المتلف
~~واحدا) مرتدا (أو جماعة) مرتدين وسواء (صار لهم منعة أولى) أو لم يصر لهم
~~منعة وقوة لأنهم أتلفوه بغير تأويل فأشبهوا أهل الذمة.
# (وإن تزوج) المرتد لم يصح لأنه لا يقدر على وقفه النكاح كنكاح الكافر
~~مسلمة (أو زوج موليته) من نسب وولاء (أو) زوج (أمته لم يصح) النكاح لأن
~~النكاح لا يكون موقوفا ولزوال ولايته بالردة.
# (وإن مات) المرتد (أو قتل مرتدا) للردة أو غيرها (صار ماله فيئا من حين
~~موته) لأنه لا وارث له من المسلمين ولا غيرهم (وبطل تصرفه) الذي كان تصرفه
~~في ردته تغليظا عليه بقطع ثوابه بخلاف المريض.
# (وإن لحق) المرتد (بدار حرب فهو وما معه كحربي لكل أحد قتله بغير استتابة
~~وأخذ ما معه) من مال لأنه صار حربيا (وما بدارنا من أملاكه فملكه ثابت فيه
~~يصير فيئا من حين موته)
# PageV06P182
# لكونه لا وارث له كما تقدم (وإن لحق) المرتد (بدار حرب أو تعذر قتله مدة
~~طويلة فعل الحاكم) في ماله (ما يرى فيه الأحظ من بيع حيوانه الذي يحتاج إلى
~~نفقته وإجارة ما يرى إبقاءه) من ماله لولايته العامة (ومكاتبه يؤدي إلى
~~الحاكم ويعتق بالأداء) كما لو أدى إليه قبل ردته.
# (وإذا ارتد الزوجان ولحقا بدار الحرب ثم قدر عليهما لم يجز استرقاقهما)
~~لأن المرتد لا يقر على الردة لقوله - صلى الله عليه وسلم - «من بدل دينه
~~فاقتلوه» ولم ينقل أن الذين سباهم أبو بكر كانوا أسلموا ولا تثبت لهم حكم
~~الردة وقول علي بسبي المرتد ضعفه أحمد (ولا استرقاق أولادهما الذين ولدوا)
~~أي حمل بهم (في الإسلام) لأنه محكوم بإسلامهم تبعا ms3344 لأبويهم قبل الردة
~~يتبعونهم فيها لأن الإسلام يعلو وقد تبعوهم في الإسلام فلا يتبعوهم في
~~الردة (ومن لم يسلم منهم) أي من أولادهما الذين ولدوا أو حمل بهم في
~~الإسلام (قتل) بعد بلوغه واستتابته لخبر «من بدل دينه فاقتلوه» .
# (ولو ارتد أهل بلد وجرى فيه) أي في ذلك البلد (حكمهم) أي المرتدين (فدار
~~حرب) أي صاروا حربيين (يجب على الإمام قتالهم ويغنم مالهم ويجوز استرقاق
~~من) حدث الحمل به (وولد بعد الردة وإقراره بجزية) فإن أبا بكر قاتل أهل
~~الردة بجماعة الصحابة ولأن الله تعالى أمر بقتال الكفار في مواضع من كتابه
~~وهؤلاء أحق بالقتال من الكفار الأصليين وإذا قاتلهم جاز قتل من يقدر عليه
~~منهم واتباع مدبرهم والإجهاز على جريحهم قلت إقرار من حدث من أولادهم بعد
~~الردة على جزية إنما يظهر إذا كان على دين من يقر بها كأهل الكتاب والمجوس
~~وإلا لم يقر كما في الدروز والتيامنة والنصيرية ونحوهم.
# (ولا يجري على المرتد رق رجلا كان أو امرأة لحق بدار الحرب أو أقام بدار
~~الإسلام) لأنه لا يقر على الردة لما تقدم (ومن ولد من أولاد المرتدين قبل
~~الردة أو كان حملا وقتها) أي الردة (فمحكوم بإسلامه) لما تقدم من أنه يتبع
~~أبويه في الإسلام لا في الردة (ولا يجوز استرقاقهم صغارا) لأنهم مسلمون
~~(ولا كبارا) لأنهم إن ثبتوا على إسلامهم بعد كبرهم فهم مسلمون وإن كفروا
~~فهم مرتدون (وبعد البلوغ) إذا ثبتوا على الكفر (فيستتابون كآبائهم) فإن
~~تابوا وإلا قتلوا (ولا يقر مرتد بجزية) لأن الواجب قتله لخبر «من بدل دينه
~~فاقتلوه» .
# (وإذا مات أبو الطفل أو الحمل أو المميز أو) مات (أحدهما في دارنا على
~~كفره لا) إن مات (جده وجدته فمسلم) لحديث أبي هريرة مرفوعا «ما من مولود
~~يولد إلا على الفطرة
# PageV06P183
# فأبواه يهودانه أو ينصرانه أو يمجسانه كما تنتج البهيمة جمعاء هل تحسون
~~فيهما من جدعاء؟ ثم يقول أبو هريرة: فطرة الله التي فطر الناس عليها» متفق
~~عليه وبموتهما أو أحدهما انقطعت التبعية ms3345 فيحكم بإسلامه تبعا للدار (ويقسم
~~له) أي الطفل المميز (الميراث) من قريبه الكافر أو أمه لأنه كان كافرا وقت
~~الموت وأما الحمل فلا يرث من أبيه الكافر على ما تقدم في ميراث الحمل (وكذا
~~لو عدم الأبوان أو) عدم (أحدهما بلا موت كزنا ذمية ولو بكافر) في دار
~~الإسلام (أو اشتباه ولد مسلم بولد كافر نصا) لأن الإسلام يعلو ولا يعلى
~~عليه.
# (قال القاضي أو وجد بدار حرب وتقدم في كتاب الجهاد إذا سبي الطفل) يتبع
~~سابيه لانقطاع تبعيته لأبويه حيث سبي منفردا عنهما أو عن أحدهما.
# (وأطفال الكفار في النار نصا واختار الشيخ تكليفهم في القيامة) فقال
~~الصحيح أنهم يمتحنون في عرصات القيامة قال فمن أطاع منهم دخل الجنة ومن عصى
~~دخل النار وقال أيضا أصح الأجوبة فيهم ما ثبت في الصحيحين أنه سئل عنهم
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقال «الله أعلم بما كانوا عاملين» فلا
~~يحكم على معين منهم لا بجنة ولا نار (ومثلهم) أي مثل أطفال المشركين (من
~~بلغ منهم مجنونا) فيحكم بإسلامه تبعا لأبويه أو أحدهما وبموتهما أو أحدهما
~~بدارنا بخلاف من بلغ عاقلا ثم جن (ومن ولد أعمى أبكم أصم وصار رجلا هو مع
~~أبويه نصا، وإن كانا مشركين ثم أسلما بعد ما صار رجلا قال هو معهما) وكذا
~~لو أسلم أحدهما قال في الفروع ويتوجه مثلهما من لم تبلغه الدعوة.
# (وإن تصرف المرتد لغيره بالوكالة صح) تصرفه فلا تبطل الوكالة بالردة إلا
~~فيما ينافيها كالنكاح وإقامة الحد.
# (ولا يلزمه) أي المرتد (قضاء ما ترك من العبادات في ردته) لقوله تعالى
~~{قل للذين كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما قد سلف} [الأنفال: 38] وكالحربي
~~ولأن أبا بكر لم يأمر المرتدين بقضاء ما فاتهم (ويلزمه قضاء ما ترك) من
~~صلاة وصوم ونحوهما (قبلها) أي قبل الردة لاستقراره عليه حال إسلامه.
# (وإن قتل) المرتد (من يكافئه عمدا فعليه القصاص) كالمسلم وأولى (والولي
~~مخير بين القتل والعفو عنه) كالمسلم (فإن اختار) الولي (القصاص قدم) القصاص
~~(على قتل ms3346 الردة تقدمت الردة أو تأخرت) لأنه حق آدمي جزم به في الشرح وغيره
~~وتقدم ما فيه القصاص (وإن عفا)
# PageV06P184
# الولي (على مال وجبت الدية في ماله) أي المرتد كسائر الحقوق عليه (وإن
~~كان) القتل (خطأ وجبت) الدية (أيضا في ماله) وكذا شبه العمد لأنه لا عاقلة
~~له.
# (قال القاضي تؤخذ منه في ثلاث سنين) كما كانت تؤخذ من عاقلته (فإن قتل أو
~~مات أخذت من ماله في الحال) من غير تأجيل قلت فظاهر ما تقدم، وكذا لو لم
~~يقتل أو يمت.
# (وتثبت الردة بالإقرار أو البينة) وهي رجلان عدلان كقتل القصاص.
### | [فصل ومن أكره على الكفر]
# (فصل ومن أكره على الكفر فالأفضل له أن يصبر) على ما أكره به، ولا يجيب
~~(ولو أتى ذلك على نفسه) بأن كان يؤدي ذلك إلى موته (وإن لم يصبر وأجاب)
~~بكلمة الكفر (ظاهرا لم يصر كافرا إذا كان قلبه مطمئنا بالإيمان) لقوله
~~تعالى {إلا من أكره وقلبه مطمئن بالإيمان} [النحل: 106] (ومتى زال الإكراه
~~أمر بإظهار إسلامه) لزوال العذر (فإن أظهره) فهو باق على إسلامه (وإلا) أي
~~وإن لم يظهره بعد زوال الإكراه (حكم بأنه كافر من حين نطق به) أي بالكفر
~~لأن ذلك قرينة على أنه لم يفعله لداعي الإكراه، بل اختيارا (وإن شهدت بينة
~~أنه نطق بكلمة الكفر وكان محبوسا أو مقيدا عند الكفار في حالة خوف لم يحكم
~~بردته) لعدم طواعيته.
# (وإن شهدت) البينة (أنه كان آمنا في حال نطقه) بكلمة الكفر (حكم بردته)
~~لإتيانه بكلمة الكفر مختارا،.
# وإن شهدت عليه بينة أنه كفر فادعى الإكراه قبل قوله مع قرينته فقط، وإن
~~شهدت عليه بكلمة كفر فادعى الإكراه قبل مطلقا لأن تصديقه ليس فيه تكذيب
~~للبينة.
# (وإن ادعى ورثته) أي المرتد (رجوعه إلى الإسلام لم تقبل إلا ببينة) لتشهد
~~برجوعه لأن الأصل عدمه.
# (وإن شهدت عليه) بينة (بأكل لحم خنزير لم يحكم بردته) لأنه لا يلزم من
~~أكله استحلاله (فإن قال بعض ورثته أكله مستحلا له أو أقر) بعض ورثته (بردته
~~حرم ms3347 ميراثه) مؤاخذة له بإقراره (ويدفع إلى من يدعي الإسلام) من ورثته (قدر
~~ميراثه لأنه يدعي أكثر منه و)
# PageV06P185
# يدفع (الباقي لبيت المال) لأنه بمنزلة المال الضائع لعدم من يدعيه (فإن
~~كان في الورثة صغير أو مجنون دفع إليه نصيبه ونصيب المقر بردة المورث) لأنه
~~لم تثبت ردته بالنسبة إليه قاله في المغني.
### | [فصل ويحرم تعلم السحر وتعليمه وفعله]
# (فصل ويحرم تعلم السحر وتعليمه وفعله) لما فيه من الأذى (وهو) أي السحر
~~(عقد ورقى وكلام يتكلم به أو يكتبه أو يعمل شيئا يؤثر في بدن المسحور أو
~~قلبه أو عقله من غير مباشرة له، وله حقيقة، فمنه ما يقتل و) منه (ما يمرض
~~و) منه (ما يأخذ الرجل عن زوجته فيمنعه وطأها أو يعقد المتزوج فلا يطيق
~~وطأها وما كان مثل فعل لبيد بن الأعصم حين سحر النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- في مشط) بضم الميم وتميم تكسرها (ومشاطة) بضم الميم ما يسقط من الشعر عند
~~مشطه روت عائشة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - سحر حتى إنه ليخيل إليه
~~أنه يفعل الشيء وما يفعله» (أو يسحره حتى يهيم مع الوحش ومنه) أي السحر (ما
~~يفرق بين المرء وزوجه وما يبغض أحدهما إلى الآخر ويحبب بين اثنين) زوجين أو
~~غيرهما وقال بعض العلماء: إنه لا حقيقة له وإنما هو تخييل لقوله {يخيل إليه
~~من سحرهم أنها تسعى} [طه: 66] وجوابه قوله تعالى {قل أعوذ برب الفلق}
~~[الفلق: 1]- إلى قوله - {ومن شر النفاثات في العقد} [الفلق: 4] أي السواحر
~~اللاتي يعقدن في سحرهن، ولولا أن له حقيقة لما أمر بالاستعاذة منه (ويكفر)
~~الساحر (بتعلمه وفعله، سواء اعتقد تحريمه أو إباحته كالذي يركب الحمار من
~~مكنسة وغيرها فتسير) به (في الهواء أو يدعي أن الكواكب تخاطبه) لقوله تعالى
~~{وما كفر سليمان ولكن الشياطين كفروا يعلمون الناس السحر وما أنزل على
~~الملكين ببابل هاروت وماروت وما يعلمان من أحد حتى يقولا إنما نحن فتنة فلا
~~تكفر} [البقرة: 102]
# PageV06P186
# (ويقتل) الساحر (إن كان مسلما) بالسيف لما روى جندب ms3348 مرفوعا قال «حد
~~الساحر ضربة بالسيف» رواه الترمذي وضعفه وقال الصحيح عن جندب موقوف.
# وعن بجالة بن عبد " قال: كنت كاتبا للجزء بن معاوية عم الأحنف بن قيس،
~~فأتانا كتاب معاوية قبل موته بسنة أن اقتلوا كل ساحر وساحرة " رواه أحمد
~~وسعيد.
# وفي رواية «فقتلنا ثلاث سواحر في يوم واحد وقتلت حفصة جارية لها سحرتها»
~~رواه مالك وروي عن عثمان وابن عمر (وكذا من يعتقد حله) أي السحر (من
~~المسلمين) فيقتل كفرا لأنه أحل حراما مجمعا عليه معلوما بالضرورة.
# (ولا يقتل ساحر ذمي) لأن لبيد بن الأعصم سحر النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- فلم يقتله، ولأن الشرك أعظم من سحره ولم يقتل به والأخبار وردت في ساحر
~~المسلمين لأنه يكفر بسحره وهذا كافر أصلي (إلا أن يقتل) الساحر الذمي (به)
~~أي بسحره (ويكون) سحره (مما يقتل غالبا فيقتص منه) إذا قتل من يكافئه كما
~~لو قتل بغيره.
# (فأما الذي يسحر بأدوية وتدخين وسقي شيء لا يضر فإنه لا يكفر ولا يقتل)
~~لأن الله تعالى وصف الساحرين الكافرين بأنهم يفرقون بين المرء وزوجه فيختص
~~الكفر بهم ويبقى من سواهم من السحرة على أصل العصمة (ويعزر تعزيرا بليغا
~~دون القتل) لأنه ارتكب معصية (إلا أن يقتل بفعله) ذلك ويكون مما يقتل غالبا
~~(فيقتص منه) إذا قتل من يكافئه كما لو قتله بغير ذلك (وإلا) أي وإن لم يكن
~~فعله مما يقتل غالبا (ف) اللازم (الدية وتقدم في كتاب الجنايات) :.
# (وأما الذي يعزم على الجن ويزعم أنه يجمعها فتطيعه فلا يكفر) بذلك (ولا
~~يقتل) به لأنه ليس في معنى المنصوص على قتله بالسحر (ويعزر تعزيرا بليغا
~~دون القتل) لارتكابه معصية عظيمة (وكذا الكاهن والعراف، والكاهن الذي له
~~رئي من الجن يأتيه بأخبار والعراف الذي يحدس ويتخرص كالمنجم) وهو الذي ينظر
~~في النجوم يستدل بها على الحوادث.
# (ولو أوهم قوما طريقته أنه يعلم الغيب فللإمام قتله لسعيه بالفساد وقال
~~الشيخ: التنجيم كالاستدلال بالأحوال الفلكية على الحوادث الأرضية من السحر
~~قال) الشيخ (ويحرم إجماعا) وأقر ms3349 أولهم وآخرهم أن الله يدفع عن أهل العبادة
~~والدعاء ببركته ما زعموا أن الأفلاك توجبه، وأن لهم من ثواب الدارين ما لا
~~تقوى الأفلاك أن تجلبه (والمتعبد والقائل بزجر طير والضارب بحصى
# PageV06P187
# وشعير وقداح) أي سهام (زاد في الرعاية والنظر في ألواح الأكتاف إذا لم
~~يعتقد إباحته و) اعتقد (أنه لا يعلم به) الأمور المغيبة (عزر ويكف عنه
~~وإلا) بأن اعتقد إباحته وأنه يعلم به الأمور المغيبة (كفر) فيستتاب، فإن
~~تاب وإلا قتل.
# (وتحرم رقية وحرز وتعوذ بطلسم) بغير عربي.
# (و) تحرم (عزيمة بغير عربي وباسم كوكب، وما وضع على نجم من صورة أو غيرها
~~ولا بأس بحل السحر بشيء من القرآن والذكر والأقسام والكلام المباح وإن كان)
~~حل السحر (بشيء من السحر فقد توقف فيه أحمد) قال في المغني: توقف أحمد في
~~الحل وهو إلى الجواز أميل.
# وسأله مهنا عمن تأتيه مسحورة فيطلقه عنها قال: لا بأس قال الخلال: إنما
~~كره فعاله ولا يرى به بأسا كما بينه مهنا
# وهذا من الضرورة
# التي تبيح فعلها (والمذهب جوازه ضرورة قال في عيون المسائل ومن السحر
~~السعي بالنميمة والإفساد بين الناس وهو غريب) ووجهه أنه يقصد الأذى بكلامه
~~وعمله على وجه المكر والحيلة أشبه السحر ولهذا يعلم بالعادة والعرف أنه
~~يؤثر وينتج ما يعمله السحر أو أكثر فيعطي حكمه تسوية بين المتماثلين أو
~~المتقاربين لا سيما إن قلنا: يقتل الآمر بالقتل على رواية فهنا أولى.
### | [كتاب الأطعمة]
# واحدها طعام وهو ما يؤكل ويشرب) قال الله تعالى {إن الله مبتليكم بنهر
~~فمن شرب منه فليس مني ومن لم يطعمه فإنه مني} [البقرة: 249] وقال الجوهري:
~~وهو ما يؤكل وربما خص به البر (والمراد هنا بيان ما يحرم أكله وشربه وما
~~يباح) أكله وشربه (والأصل فيها الحل) لقوله تعالى {هو الذي خلق لكم ما في
~~الأرض جميعا} [البقرة: 29] وقوله {يا أيها الناس كلوا مما في الأرض حلالا
~~طيبا} [البقرة: 168]
# PageV06P188
# وقوله {قل أحل لكم الطيبات} [المائدة: 4] وقوله {ويحل لهم الطيبات ويحرم
~~عليهم الخبائث} [الأعراف: 157] فجعل ms3350 الطيب صفة في المباح عامة تميزه عن
~~المحرم.
# وجعل الخبيث صفة في المحرم تميزه عن المباح والمراد بالخبيث هنا كل
~~مستخبث في العرف لأنه لو أراد به الحرام لم يكن جوابا لأنهم سألوه عما يحل
~~فلو به أريد الحرام وبالطيب الحلال لكان معناه الحلال هو الحلال وليس كذلك
~~(فيباح كل طعام ظاهر لا مضرة فيه من الحبوب والثمار وغيرها) كالنباتات غير
~~المضرة (حتى المسك والفاكهة المسوسة والمدودة ويباح أكلها) أي الفاكهة
~~(بدودها) فيؤكل تبعا لها لا استقلالا (و) يباح أكل (باقلا بذبابه و) أكل
~~(خيار وقثاء وحبوب وخل بما فيه) من نحو دود (تبعا) لها و (لا) يباح (أكل
~~دودها ونحوها) كسوسها (أصلا) استقلالا.
# (ولا) يباح (أكل النجاسات كالميتة والدم) لقوله تعالى {حرمت عليكم الميتة
~~والدم} [المائدة: 3] (والرجيع) أي الروث (والبول ولو كانا طاهرين)
~~لاستقذارهما (بلا ضرورة) فإن اضطر إليهما أو إلى أحدهما جاز وتقدم في أول
~~الجنائز: يجوز التداوي ببول إبل.
# (ولا) يباح (أكل الحشيشة المسكرة وتسمى حشيشة الفقراء) لعموم قوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «كل مسكر خمر وكل خمر حرام» (ولا) يباح كل (ما فيه مضرة
~~من السموم وغيرها) لقوله تعالى {ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة} [البقرة:
~~195] .
# وفي الواضح: المشهور أن السم نجس وفيه احتمال لأكله - صلى الله عليه وسلم
~~- من الذراع المسمومة (وفي التبصرة ما يضر كثيره يحل يسيره) فيباح يسير
~~السقمونيا والزعفران ونحوها إذا كان لا مضرة فيه لانتفاء علة التحريم
~~(ويحرم من الحيوانات الآدمي) لدخوله في عموم قوله تعالى {حرمت عليكم
~~الميتة} [المائدة: 3] ولمفهوم حديث «أحل لنا ميتتان ودمان» .
# (والحمر الأهلية ولو توحشت) قال ابن عبد البر لا خلاف في تحريمها وسنده
~~حديث جابر «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - نهى يوم خيبر
# PageV06P189
# عن لحوم الحمر الأهلية وأذن في لحوم الخيل» متفق عليه وحكم لبنها حكمها
~~ورخص فيه عطاء وطاوس والزهري.
# (والخنزير) بالنص والإجماع مع أن له نابا يفترس به.
# (وما له ناب يفترس به) نص عليه (سوى الضبع) فإنه مباح وإن كان له ناب ms3351 لما
~~روى جابر قال «سألت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن الضبع فقال، هو
~~صيد ويجعل فيه كبش إذا صاده المحرم» رواه أبو داود وهذا خاص فيقدم على
~~العام.
# وما له ناب (كأسد ونمر وذئب وفهد وكلب وابن آوى) شبه الكلب ورائحته كريهة
~~(وابن عرس) بالكسر قاله في الحاشية (وسنور أهلي وبري) ومن أنواعه ألتفا كما
~~ذكره غير واحد من الشافعية (ونمس وقرد ولو صغيرا لم ينبت نابه ودب وفيل
~~وثعلب) لما روى أبو ثعلبة الخشني قال «نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- عن أكل كل ذي ناب من السباع» رواه مسلم.
# وروى جابر «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - نهى عن أكل الهر» رواه أبو
~~داود وابن ماجه والترمذي وقال غريب.
# وروى الشعبي «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - نهى عن لحم القرد» (ويحرم
~~سنجاب وسمور وفنك) بفتح النون لحديث أبي ثعلبة المذكور لأن لها نابا.
# (و) يحرم أيضا (ما له مخلب من الطير يصيد به كعقاب وبازي وصقر وشاهين
~~وحدأة وبومة) لحديث ابن عباس قال: «نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - عن
~~أكل كل ذي مخلب من الطير» رواه أبو داود وعن خالد بن الوليد مرفوعا نحوه.
# (وما يأكل الجيف كنسر ورخم ولقلق) مقصور من اللقلاق أعجمي طائر نحو
~~الإوزة طويل العنق يأكل الحيات قاله في الشرح (وعقعق) بوزن جعفر طائر نحو
~~الحمامة طويل الذنب فيه بياض وسواد وهو نوع من الغربان تتشاءم به العرب
~~قاله في الحاشية (وهو) أن العقعق و (القاق وغراب البين والأبقع) .
# لقوله - صلى الله عليه وسلم - «خمس فواسق يقتلن في الحل والحرم» الخبر
~~فذكر منها الغراب والباقي في معناه للمشاركة في أكل الجيف ووجه الدلالة من
~~الخبر أنه - صلى الله عليه وسلم - أباح قتلها في الحرم ولا يجوز قتل صيد
~~مأكول في الحرم (وما تستخبثه) أي تستقذره (العرب ذوو اليسار من أهل القرى
~~والأمصار من أهل الحجاز) لأنهم هم الذين نزل عليهم الكتاب وخوطبوا به
~~وبالسنة فرجع في مطلق ألفاظها
# PageV06P190
# إلى ms3352 عرفهم دون غيرهم (ولا عبرة بأهل البوادي) من الأعراب الجفاة لأنهم
~~للضرورة والمجاعة يأكلون كل ما وجدوه ولهذا سئل بعضهم عما يأكلون فقال ما
~~دب ودرج إلا أم حبين بالحاء المهملة والباء الموحدة فقال أيهن أم حبين
~~العاقبة تأمن أن تطلب فتؤكل أم حبين الخنافس الكبار والذي تستخبثه العرب
~~ذوو اليسار (كالقنفذ والدلدل وهو عظيم القنافذ قدر السخلة ويسمى النيص على
~~ظهره شوك طويل نحو ذراع والحشرات كلها كديدان وجعلان وبنات وردان) نحو
~~الخنفساء حمراء اللون.
# وأكثر ما تكون في الحمامات والكنف (وخنافس وأوزاع وصراصر وحرباء وعضاه
~~وجرادين وخلد وفأر وحيات وعقارب وخفاش وخشاف وهو الوطواط وزنبور ونحل ونمل
~~وذباب وطبابيع) قمل أحمر (وقمل وبراغيث ونحوها وهدهد وصرد) كعمر نوع من
~~الغربان وهو طائر أبقع أبيض البطن أخضر الظهر ضخم الرأس والمنقار يصيد
~~العصافير وصغار الطير ويصرصر كالصقر لا يرى إلا في شعب أو شجرة ولا يكاد
~~يقدر عليه الأنثى صردة والجمع صردان ويقال له الواق وهو طائر دمام ومنه نوع
~~أسود يسميه أهل العراق العقعق (وغداف) كغراب وجمعه غدفان كغربان ويقال هو
~~غراب الغيط.
# (وخطاف) طائر أسود معروف (وأخيل وهو الشقراق) بفتح الشين وبكسر القاف
~~مشددة وبكسر الشين مع التثقيل وأنكرها بعضهم وبكسر الشين وسكون القاف وهو
~~دون الحمامة أخضر اللون أسود المنقار بأطراف جناحيه سواد وبظاهرهما حمرة
~~ذكره في الحاشية (وسنونو وهو نوع من الخطاف وغيرها مما أمر الشرع بقتله أو
~~نهى عنه وما لا تعرفه العرب من أمصار الحجاز وقراها ولا ذكر في الشرع يرد
~~إلى أقرب الأشياء شبها به) أي بالحجاز (فإن لم يشبه شيئا منها) أي المحرمات
~~(فمباح) لدخوله في عموم قوله تعالى {قل لا أجد في ما أوحي إلي محرما}
~~[الأنعام: 145] الآية.
# (وما أحد أبويه المأكولين مغصوب و) هو (كأمه حلا وحرمة وملكا) فإن كانت
~~أمه هي المغصوبة لم تحل هي ولا شيء من أولادها للغاصب وإن كان المغصوب
~~الفحل ونزاه الغاصب على إناث في ملكه لم يحرم على الغاصب شيء من أولاد
~~الفحل ms3353 الآتية بها إناثه في ملكه.
# (ولو اشتبه مباح ومحرم حرما) تغليبا لجانب الحظر وكذا لو اشتبه ما لا
~~تعرفه العرب وذكر
# PageV06P191
# في الشرع مباحا ومحرما فإنه يحرم.
# (ويحرم متولد من مأكول وغيره كالبغل) المتولد بين الخيل والحمر الأهلية
~~(والسمع) بكسر السين (ولد الضبع من الذئب والعسبار ولد الذئب من الزنج وهو
~~الضبعان) بكسر الضاد وسكون الباء الموحدة وجمعه ضباعين كمساكين (وهو ذكر)
~~تغليبا للتحريم (والدرياب وهو أبو زريق قيل إنه متولد من الشقراق والغراب
~~والمتولد بين أهلي ووحشي) كالحمار بين حمار أهلي وحمار وحشي تغليبا
~~(وكحيوان من نعجة نصفه خروف ونصفه كلب) فيحرم تغليبا للحظر.
# (ويحرم ما ليس ملكا لآكله ولا أذن فيه ربه ولا الشارع) لحديث «لا يحل مال
~~امرئ مسلم إلا عن طيب نفس منه» فإن أذن فيه ربه جاز أكله وكذا لو أذن فيه
~~الشارع كأكل الولي من مال موليه وناظر الوقف منه والمضطر من مال غيره على
~~ما تقدم ويأتي.
### | [فصل المباح من الأطعمة]
# (فصل وما عدا هذا) المذكور مما تقدم تحريمه (فمباح كمتولد من مأكولين
~~كبغل من حمار وحش وخيل ولو) كانت الخيل (غير عربية ووبر) بسكون الباء
~~(ويربوع) لأن عمر قضى فيه بجفرة والوبر في معناه (وبقر وحش على اختلاف
~~أنواعها من الإبل والتيتل والوعل والمها وظباء وحمر وحش ولو تأنست وعلقت)
~~لأن الظباء إذا تأنست لم تحرم وكالأهلي إذا توحش (وأرنب وزرافة) بفتح الزاي
~~وضمها قاله جماعة زاد الصفاني والفاء تشدد وتخفف في الوجهين قيل هي مسماة
~~باسم الجماعة لأنها في صورة جماعة من الحيوان وهي دابة تشبه البعير إلا أن
~~عنقها أطول من عنقه وجسمها ألطف من جسمه ويداها أطول من رجليها ووجه حلها
~~أنها مستطابة ليس لها ناب أشبهت الإبل.
# (ونعامة) لقضاء الصحابة فيها بالفدية (وضب) قال أبو سعيد كنا معشر أصحاب
~~محمد - صلى الله عليه وسلم - لأن يهدى إلى أحدنا ضب أحب إليه من دجاجة قال
~~في الحاشية وهو دابة تشبه الحردون من عجيب خلقته أن الذكر له ذكران والأنثى ms3354
~~لها فرجان تبيض منهما (وضبع) وتقدم (وإن عرف) الضبع (بأكل الميتة ف) كان
~~(كجلالة قاله في الروضة وبهيمة الأنعام وهي الإبل والبقر
# PageV06P192
# والجاموس والغنم) ضأنها ومعزها لقوله تعالى {أحلت لكم بهيمة الأنعام}
~~[المائدة: 1] .
# (ودجاج) لقول أبي موسى «رأيت النبي - صلى الله عليه وسلم - يأكل الدجاج»
~~(وديوك وطاوس وببغاء وهي الدرة وعندليب) وهو الهزار وهو الشحرور (وسائر
~~الوحش من الصيود كلها وزاغ) طائر صغير أغبر (وغراب الزرع وهو أحمر المنقار
~~والرجل) يأكل الزرع يطير مع الزاغ لأن مرعاهما الزرع والحبوب (وحجل وزرزور)
~~بضم أوله نوع من العصافير (وصعوة جمع صعو وهو صغار العصافير أحمر الرأس
~~وحمام وأنواعه من الفواخت والجوازل والرقاطي والدياسي وسمانى وسلوى وقيل
~~هما شيء واحد وعصافير وقنابر وقطا وحبارى) لقول سفينة «أكلت مع رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - حبارى» رواه أبو داود (وكركي وكروان وبط وإوز وما
~~أشبهه مما يغلظ الحب أو يفدى في الإحرام) لأن ذلك مستطاب فيحل لأنه من
~~الطيبات فيدخل في عموم قوله تعالى {ويحل لهم الطيبات} [الأعراف: 157] .
# (وغرانيق) قال في الحاشية الغرانق جمع غرنق بضم الغين المعجمة وفتح النون
~~من طير الماء طويل العنق (وطير الماء كله وأشباه ذلك) أي مباح لما سبق.
# (ويباح جمع حيوانات البحر) لقوله تعالى {أحل لكم صيد البحر} [المائدة:
~~96] الآية وقوله - صلى الله عليه وسلم - لما سئل عن ماء البحر: «هو الطهور
~~ماؤه الحل ميتته» رواه مالك (إلا الضفدع) بكسر الضاد والدال والأنثى ضفدعة
~~ومنهم من يفتح الدال نص عليه واحتج بأن النبي - صلى الله عليه وسلم - نهى
~~عن قتله " رواه أحمد وأبو داود والنسائي (والحية) لأنها من الخبائث وفيها
~~وجه وأطلقهما في الفروع (والتمساح) نص عليه وعلله بأنه يأكل الناس.
### | [فصل وتحرم الجلالة وهي التي أكثر علفها النجاسة]
# (فصل وتحرم الجلالة وهي التي أكثر علفها النجاسة ولبنها) لما روى ابن عمر
~~قال: «نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - عن أكل الجلالة
# PageV06P193
# وألبانها» رواه أحمد وأبو داود والترمذي قال حسن غريب.
# وفي رواية لأبي داود «نهى عن ركوب ms3355 الجلالة» .
# وفي أخرى له «نهى عن ركوب جلالة الإبل» .
# وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - نهى
~~عن لحوم الحمر الأهلية وعن ركوب الجلالة وأكل لحمها» رواه أحمد وأبو داود
~~والنسائي (وبيضها) لأنه متولد من النجاسة.
# (ويكره ركوبها لأجل عرقها) لما سبق من الأخبار (حتى تحبس) الجلالة
~~(ثلاثا) أي ثلاث ليال بأيامهن لأن ابن عمر كان إذا أراد أكلها يحبسها ثلاثا
~~(وتطعم الطاهر وتمنع من النجاسة طائرا كانت أو بهيمة) إذ المانع من حلها
~~يزول بذلك ولأن ما طهر حيوانا طهر غيره كما لو كانت النجاسة بظاهره (ومثله
~~خروف ارتضع من كلبة ثم شرب لبنا طاهرا) أو أكل شيئا طاهرا ثلاثة أيام فيحل
~~أكله (ويجوز أن تعلف النجاسة الحيوان الذي لا يذبح) قريبا (أو لا يحلب
~~قريبا) قال في المحرر أحيانا قال شارحه لأنه يجوز تركها في الرعي على
~~اختيارها ومعلوم أنها تعلف للنجاسة انتهى قال في المبدع ويحرم علفها نجاسة
~~إن كانت تؤكل قريبا أو تحلب قريبا وإن تأخر ذبحه أو حلبه وقيل بقدر حبسها
~~المعتبر جاز في الأصح كغير المأكول على الأصح فيه.
# (وإذا عض كلب شاة ونحوها فكلبت ذبحت) دفعا لضررها (وينبغي أن لا يؤكل
~~لحمها) لضررها أو قياسا على الجلالة.
# (وما سقي) بنجس (أو سمد بنجس) أي أصلح بالسماد كسلام فلا يصلح به الزرع
~~من تراب أو سرجين (من زرع وثمر يحرم وينجس بذلك) لما روى ابن عباس قال:
~~«كنا نكري أراضي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ونشترط عليهم أن لا
~~يدملوها بعذرة الناس» قال في القاموس ودمل الأرض دملا ودملانا أصلحها أو
~~سرقنها فتدملت صلحت به انتهى ولولا أن ما فيها يحرم بذلك لم يكن في اشتراط
~~ذلك فائدة ولأنه تتربى بالنجاسة أجزاؤه والاستحالة لا تطهر عندنا (فإن سقي)
~~الثمر أو الزرع أي بعد أن سقي النجس أو سمد به (بطاهر يستهلك به عن النجاسة
~~به طهر وحل) لأن الماء الطهور يطهر النجاسات وكالجلالة إذا حبست وأطعمت ms3356
~~الطاهرات (وإلا) أي وإن لم يسق بطاهر يستهلك عين النجاسة (فلا) يحل لما
~~تقدم.
# (ويكره أكل تراب وفحم وطين) لضرره (وهو) أي أكل الطين (عيب في المبيع)
~~نقله ابن عقيل لأنه لا يطلبه إلا من به مرض.
# وقوله (لأنه يضر البدن) به علة لكراهة أكل الطين ونحوه (فإن كان منه) أي
~~الطين (ما يتداوى به كالطين الأرمني لم يكره) لأنه لا ضرر فيه
# PageV06P194
# (وكذا يسير تراب وطين) بحيث لا يضر فلا يكره لانتفاء علة الكراهة.
# (ويكره أكل غدة وأذن قلب) نقل أبو طالب «نهى النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- عن أذن القلب» وقال في رواية عبد الله «كره النبي أكل العذرة» .
# (و) يكره أكل (بصل وثوم ونحوهما) كالكراث (ما لم ينضج بطبخ) قال أحمد لا
~~يعجبني وصرح بأنه كرهه لمكان الصلاة في وقت الصلاة (و) يكره (أكل كل ذي
~~رائحة كريهة ولو لم يرد دخول المسجد فإن أكله) أي البصل أو الثوم أو نحوه
~~قبل إنضاجه بالطبخ (كره دخوله) أي المسجد (حتى يذهب ريحه) لحديث «من أكل من
~~هذه الشجرة الخبيثة فلا يقربن مصلانا» ويكره له أيضا حضور جماعة ولو بغير
~~مسجد وتقدم.
# (و) يكره أيضا (أكل حب) من نحو بر (دبس بحمر أهلية وبغال) نص عليه وقال
~~لا ينبغي أن يدبسوه بها وقال حرب أكرهه كراهة شديدة (وينبغي أن يغسل) نقل
~~أبو طالب لا يباع ولا يشترى ولا يؤكل حتى يغسل.
# (ويكره مداومة أكل لحم) قاله الأصحاب قلت ومداومة ترك أكله لأن كلا منهما
~~يورث قسوة القلب (و) يكره (أكل لحم منتن ونيء) ذكره جماعة وجزم في المنتهى
~~بعدم الكراهة وقال في شرحه: فلا يكره أكلهما على الأصح قال في الفروع: ولا
~~بأس بلحم نيء نقله مهنا، ولحم منتن نقله أبو الحارث وذكر جماعة فيهما يكره
~~وجعله في الانتصار في الثانية اتفاقا.
# (ويكره الخبز الكبار) قال الإمام: ليس فيه بركة (و) يكره (وضعه) أي الخبز
~~(تحت القصعة) لا فوقها وحرمه الآمدي.
### | [فصل اضطر إلى محرم]
# (فصل ومن اضطر إلى ms3357 محرم مما ذكرنا حضرا أو سفرا سوى سم ونحوه) مما يضر
~~واضطراره (بأن يخاف التلف إما من جوع أو يخاف إن ترك الأكل عجز عن المشي
~~وانقطع عن الرفقة فيهلك أو يعجز عن الركوب فيهلك ولا يتقيد ذلك بزمن مخصوص)
~~لاختلاف الأشخاص في ذلك (وجب
# PageV06P195
# عليه أن يأكل منه) أي المحرم (ما يسد رمقه) بفتح الميم والقاف أي بقية
~~روحه (ويأمن معه الموت) لقوله تعالى {فمن اضطر غير باغ ولا عاد فلا إثم
~~عليه} [البقرة: 173] وقوله {ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة} [البقرة: 195]
~~(وليس له) أي المضطر (الشبع) من المحرم لأن الآية دلت على تحريم الميتة
~~واستثنى ما اضطر إليه فإذا اندفعت الضرورة لم يحل الأكل كحالة الابتداء
~~(كما) يحرم ما (فوق الشبع) إجماعا ذكره في الشرح المبدع (وقال الموفق وتبعه
~~جماعة إن كانت الضرورة مستمرة جاز الشبع وإن كانت) الحاجة (مرجوة الزوال
~~فلا) يشبع لعدم الحاجة (وله) أي المضطر (أن يتزود منه) أي المحرم (إن خاف
~~الحاجة) إن لم يتزود لأنه لا ضرر في استصحابها ولا في إعدادها لدفع ضرورته
~~وقضاء حاجته ولا يأكل منها إلا عند ضرورته (فإن تزود فلقيه مضطر آخر لم يجز
~~له بيعه) منه لأنه ليس بمال كبيعه من غيره (ويلزمه إعطاؤه) منه (بغير عوض
~~إن لم يكن هو) أي المتزود (مضطرا في الحال إلى ما معه) فلا يعطي غيره لأن
~~الضرر لا يزال بالضرر (ويجب) على المضطر (تقديم السؤال على أكله) نص عليه
~~وقال لسائل قم قائما ليكون له عذر عند الله قال القاضي: أثم إذا لم يسأل
~~ونقل الأثرم: إن اضطر إلى المسألة فهي مباحة قيل: فإن توقف قال: ما أظن
~~أحدا يموت من الجوع الله يأتيه برزقه (وقال الشيخ: لا يجب) تقديم السؤال
~~(ولا يأثم) بعدمه (وأنه ظاهر المذهب) لظاهر نقل الأثرم (وإن وجد) المضطر
~~(من يطعمه ويسقيه لم يحل له الامتناع) لأنه إلقاء بنفسه إلى الهلاك (و) لا
~~(العدول إلى الميتة) لأنه غير مضطر إليها (إلا أن يخاف أن يسمه فيه) أي ms3358 في
~~الطعام (أو يكون الطعام مما يضره ويخاف أن يهلكه أو يمرضه) فيمتنع منه
~~ويعدل إلى الميتة لاضطراره إليها.
# (وإن وجد طعاما مع صاحبه وميتة وامتنع) رب الطعام (من بذله) للمضطر (أو
~~بيعه منه ووجد) المضطر (ثمنه لم يجز له) أي للمضطر (مكابرته) أي رب الطعام
~~(عليه وأخذه منه) لعدم احتياجه إليه بالميتة. (ويعدل) المضطر (إلى الميتة
~~سواء كان) المضطر (ثوبا يخاف من مكابرته التلف أو لم يخف) التلف. (وإن
~~بذله) أي الطعام ربه (له) أي المضطر (بثمن مثله وقدر) المضطر (على الثمن لم
~~يحل له أكل الميتة) لاستغنائه عنها بالمباح. (وإن بذله) أي الطعام ربه
~~(بزيادة لا تجحف أي لا تكثر لزمه شراؤه) كالرقبة في الكفارة لنذره ذلك
~~بخلاف
# PageV06P196
# ماء الوضوء. (وإن كان المضطر عاجزا عن الثمن فهو في حكم العادم) لما
~~يشتريه فتحل له الميتة. (وإن امتنع) رب الطعام (من بذله) للمضطر (إلا بأكثر
~~من ثمن مثله فاشتراه المضطر بذلك) كراهة أن يجري بينهما دم أو عجزا عن
~~قتاله (لم يلزمه) أي المضطر (أكثر من مثله) لأنه وجب على ربه بذله بقيمته
~~فلا يستحق أكثر منها فإن أحد أكثر رده وإلا سقط. (وليس للمضطر في سفر
~~المعصية كقاطع الطريق و) القن (الآبق الأكل من الميتة ونحوها) من المحرمات.
~~قوله تعالى {فمن اضطر غير باغ ولا عاد} [البقرة: 173] (إلا أن يتوب) من
~~المعصية فيأكل من المحرم، لأنه صار بالتوبة من أهل الرخصة.
# (وإن وجد طعاما جهل مالكه وميتة) أكل الميتة إن أمكن رد الطعام إلى ربه
~~بعينه لأن حق الله مبني على المسامحة والمساهلة بخلاف حق الآدمي فإنه مبني
~~على الشح والضيق وحقه يلزمه غرامته بخلاف حق الله.
# وفي الفنون قال حنبل: الذي يقتضيه مذهبنا خلاف هذا فإن تعذر رده إلى ربه
~~بعينه كالمغصوب والإناءات التي لا يعرف مالكها قدم أكلها على الميتة على ما
~~ذكره في الاختيارات.
# (أو وجد) المضطر (صيدا حيا وهو محرم وميتة أكل من الميتة) لأن ذبح الصيد
~~جناية لا تجوز له حال الإحرام (وإن ms3359 وجد) المضطر (صيدا وطعاما جهل مالكه بلا
~~ميتة وهو) أي المضطر (محرم أكل الطعام) لاضطراره إليه وفيه جناية واحدة
~~(وإن وجد) المضطر (لحم صيد ذبحه محرم وميتة أكل من لحم الصيد قاله القاضي)
~~وجزم به في المنتهى.
# وقال في التنقيح: وهو أظهر.
# وقال أبو الخطاب يأكل من الميتة انتهى.
# ووجه الأول تمييز الصيد الذي ذبحه محرم بالاختلاف في أنه مذكى مع أن كلا
~~منهما فيه جناية واحدة (ولو وجد بيض صيد) سليما (وميتة فظاهر كلام القاضي:
~~يأكل الميتة ولا يكسره) لأن كسره جناية لا تجوز له حال الإحرام وجزم به في
~~المنتهى.
# (وإن لم يجد) المحرم المضطر (إلا صيدا ذبحه وكان ذكيا طاهرا وليس بنجس
~~ولا ميتة في حقه) لإباحته له إذن (ويتعين عليه ذبحه في محل الذبح) وهو
~~الحلقوم والمريء (وتعتبر شروط الذكاة فيه) كسائر ما يذكى (وله الشبع منه)
~~لأنه ذكي لا ميتة (ولا يجوز) له (قتله) إذن مع تمكنه من ذكاته كالأهلي
~~المأكول، وهو ميتة في حق غيره فلا يباح إلا لمن تباح له الميتة وتقدم في
~~محظورات الإحرام وكذا لو اضطر إلى صيد بالحرم.
# (ولو اشتبهت ميتة بمذكاة ولم
# PageV06P197
# يجد غيرهما تحرى المضطر فيهما) أي اجتهد وأكل مما يغلب على ظنه أنها
~~المذكاة للحاجة (وحرمتا على غيره) ممن ليس بمضطر كما لو اشتبهت أخته
~~بأجنبيات.
# (ولو وجد) المضطر (ميتتين مختلف في أحدهما) فقط (أكلها دون المجمع عليها)
~~لأن المختلف فيها مباحة على قول بعض المسلمين فإذا وجدها كان واجدا للمباح
~~على ذلك، القول فتحرم عليه الأخرى ولأنها أخف (وإن لم يجد) المضطر (شيئا)
~~مباحا ولا محرما (لم يبح له أكل بعض أعضائه) لأنه يتلفه لتحصيل ما هو
~~موهوم.
# (ومن لم يجد إلا طعاما) لم يبذله مالكه (أو) لم يجد إلا (ما لم يبذله
~~مالكه فإن كان صاحبه مضطرا إليه ولو في المستقبل) بأن كان خائفا أن يضطر
~~(فهو) أي صاحبه (أحق به) لأنه ساواه في الضرورة وانفرد بالملك أشبه غير
~~حالة الاضطرار (إلا النبي - صلى الله ms3360 عليه وسلم - فكان له أخذ الماء من
~~العطشان ويلزم كل أحد أن يقيه) - صلى الله عليه وسلم - (بنفسه وماله وله) -
~~صلى الله عليه وسلم - (طلبه) أي الماء من العطشان ونحوه لقوله تعالى {النبي
~~أولى بالمؤمنين من أنفسهم} [الأحزاب: 6] .
# (وليس للمضطر الإيثار بالطعام الذي معه في حال اضطراره) لقوله تعالى {ولا
~~تلقوا بأيديكم إلى التهلكة} [البقرة: 195] (ولا يجوز لأحد أن يأخذ من
~~المضطر طعامه المضطر إليه فإن أخذه فمات) صاحبه جوعا (لزمه) أي الآخذ
~~(ضمانه) لأنه قتله ظلما (وإن لم يكن صاحبه مضطرا إليه لزمه بذله) للمضطر
~~(بقيمته) لأنه يتعلق به إحياء نفس آدمي معصوم فلزمه بذله كما يلزمه بذل
~~منافعه في تخليصه من الغرق.
# (فإن أبى) رب الطعام بذله (أخذه) المضطر (بالأسهل من شراء أو استرضاء ولا
~~يجوز قتاله) حيث أمكن أخذه بدونه لعدم الحاجة إليه كدفع الصائل (فإن أبى)
~~رب الطعام بذله بالأسهل (أخذه) المضطر (قهرا) لأنه يستحقه دون مالكه
~~(ويعطيه) المضطر (عوضه) أي مثله أو قيمته لئلا يجتمع على مالكه فوات العين
~~والمالية (فإن منعه) أي منع رب الطعام المضطر من أخذه (فله قتاله على ما
~~يسد رمقه) لأنه منعه من الواجب عليه أشبه مانعي الزكاة.
# (فإن قتل صاحب الطعام لم يجب ضمانه) لأنه ظالم بقتاله أشبه الصائل (وإن
~~قتل المضطر فعليه) أي صاحب الطعام (ضمانه) لأنه قتله ظلما (ويلزمه) أي
~~المضطر (عوضه) أي الطعام (في كل موضع أخذه) لما تقدم (فإن لم يكن) العوض
~~(معه) أي المضطر (في الحال) بأن كان معسرا (لزمه) العوض (في ذمته) إذا أيسر
# PageV06P198
# للضرورة (فإن بادر صاحب الطعام فباعه أو رهنه) ونحوه (قبل الطلب صح)
~~تصرفه لأنه مالك تام الملك كالشفيع قبل الطلب (ويستحق) المضطر (أخذه من
~~المرتهن والمشتري) كالمالك الأول.
# (و) إن كان تصرفه (بعد الطلب لا يصح البيع في الأظهر قاله في القواعد)
~~قال: كما لو طالب الشفيع قال: وقد يفرق بأن الشفيع حقه منحصر في عين الشقص
~~وهذا حقه في سد الرمق ولهذا كان إطعامه فرضا على الكفاية فإذا ms3361 نقله إلى
~~غيره تعلق الحق بذلك الغير ووجب البذل عليه انتهى ولهذا أطلق أبو الخطاب في
~~الانتصار: أنه يصح.
# (ولو بذله) أي الطعام ربه للمضطر (بثمن مثله لزمه قبوله، ولو كان معسرا)
~~ويعطيه ثمنه إذا أيسر.
# (ولو امتنع المالك) لطعام (من البيع) للمضطر (إلا بعقد ربا جاز) للمضطر
~~(أخذه منه قهرا في ظاهر كلام جماعة) لإطلاقهم تحريم الربا (فإن لم يقدر)
~~المضطر (على قهره دخل) معه (في العقد) صورة كراهية أن يجري بينهما دم (وعزم
~~على أن لا يتم عقد الربا) لقوله تعالى {وحرم الربا} [البقرة: 275] (فإن كان
~~المبيع) الذي فيه الربا (نساء عزم) المضطر (على أن العوض الثابت في الذمة
~~قرض) تخلصا من إتمام الربا.
# (وقال الزركشي: قال بعض المتأخرين وقيل إن له) أي المضطر (أن يظهر صورة
~~الربا ولا يقاتله) لئلا يجري بينهما دم (ويكون) المضطر (كالمكره) على محرم
~~لدعاء ضرورته إليه، ولا يأثم (فيعطيه من عقد الربا صورته لا حقيقته لكان
~~أقوى) تخلصا من القتال لأنه ربما أدى إلى قتل أحدهما.
# (فإن لم يجد) المضطر (إلا آدميا محقون الدم لم يبح قتله ولا إتلاف عضو
~~منه مسلما كان) المحقون (أو كافرا) ذميا أو مستأمنا لأن المعصوم الحي مثل
~~المضطر فلا يجوز له إبقاء نفسه بإتلاف مثله (وإن كان) الآدمي (مباح الدم
~~كالحربي والمرتد والزاني المحصن) والقاتل في المحاربة (حل قتله وأكله) لأنه
~~لا حرمة له فهو بمنزلة السباع (وكذا) للمضطر أكله (بعد موته) لعدم حرمته.
# (وإن وجد) المضطر آدميا (معصوما ميتا لم يبح أكله) لأنه كالحي في الحرمة
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «كسر عظم الميت ككسر عظم الحي» .
# (ومن اضطر إلى نفع مال الغير مع بقاء عينه) أي المال (لدفع برد أو حر أو)
~~ل (استقاء ماء ونحوه) كالمقدحة (وجب) على ربه (بذله) للمضطر إليه (مجانا)
~~أي من غير عوض لأن الله تعالى ذم على منعه مطلقا بقوله
# PageV06P199
# {ويمنعون الماعون} [الماعون: 7] بخلاف الأعيان كما تقدم.
# (وإذا اشتدت المخمصة في سنة مجاعة وأصابت الضرورة خلقا كثيرا وكان ms3362 عند
~~بعض الناس قدر كفايته وكفاية عياله لم يلزمه بذله للمضطرين وليس لهم) أي
~~المضطرين (أخذه منه) لأن الضرر لا يزال بالضرر (وإن لم يبق درهم مباح أكل
~~عادته لا ما له عنه غنى كحلوى وفاكهة قاله في النوادر) وجزم بمعناه في
~~المنتهى وغيره في الغصب (وتقدم في الغصب) .
# (والترياق) قد تبدل تاؤه دالا أو طاء (الذي فيه من لحوم الحيات أو) فيه
~~شيء (من الخمر محرم) لأن الحية والخمر محرمات بخلاف الترياق الخالي منهما
~~فإنه يباح.
# (ولا يجوز التداوي بشيء محرم أو) بشيء (فيه محرم كألبان الأتن ولحم شيء
~~من المحرمات ولا بشرب مسكر) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا تداووا
~~بحرام» وتقدم في الجنائز وتقدم يجوز التداوي ببول إبل انتهى.
### | [فصل من مر بثمر على شجر]
# ) ببستان (أو) مر بثمر (ساقط تحته) أي الشجر (لا حائط عليه) أي الشجر
~~(ولا ناظر) أي حافظ (ولو) كان المار به (غير مسافر ولا مضطر فله أن يأكل
~~منه مجانا ولو لغير حاجة) إلى أكله (ولو) أكله (من غصونه من غير رميه بشيء
~~ولا ضربه ولا صعود شجرة) لما روى أبو سعيد أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «إذا أتيت حائط بستان فناد يا صاحب البستان فإن أجابك وإلا فكل من غير
~~أن تفسد» رواه أحمد وابن ماجه ورجاله ثقات.
# قال في المبدع: وروى سعيد بإسناده عن الحسن عن سمرة نحوه مرفوعا وفعله
~~أنس وعبد الرحمن بن سمرة وأبو برزة وهو قول عمر وابن عباس وعلم منه أنه لا
~~يجوز له رميه بشيء ولا ضربه به ولا صعود شجر لأنه يفسده (واستحب جملة) .
# منهم صاحب الترغيب (أن ينادي) المار (قبل الأكل ثلاثا يا صاحب
# PageV06P200
# البستان فإن أجابه وإلا أكل للخبر) السابق (وكذا ينادي للماشية) إذا أراد
~~الشرب من لبنها.
# (ونحوها) كزرع قائم قياسا على الثمرة (ولا يحمل) من الثمرة إذا مر بها
~~ولو بلا حائط ولا ناطور لقول عمر: " يأكل ولا يتخذ خبنة " وهي بضم الخاء
~~المعجمة ما يحمله في حضنه ms3363 (ولا يأكل من) ثمر (مجموع) و (مجني) لإحرازه
~~(ولا) يأكل من ثمر (ما وراء حائط) أو عليه ناطور لأن إحرازه بذلك يدل على
~~شح صاحبه.
# (إلا لضرورة) بأن يكون مضطرا فيأكل للضرورة (ملتزما عوضه) لربه كغير
~~الثمر (وكثمر زرع قائم كبر يؤكل فريكا عادة) لأن العادة جارية بأكله رطبا
~~أشبه الثمر (وباقلا وحمص أخضرين ونحوهما مما يؤكل رطبا عادة) لما سبق.
# (ولبن ماشية إذا لم يجد صاحبها فهي كالثمرة) لما روى الحسن عن سمرة
~~مرفوعا قال: «إذا أتى أحدكم على ماشية فإن كان فيها صاحبها فليستأذنه وإن
~~لم يجد أحدا فليحتلب وليشرب ولا يحمل» رواه الترمذي وصححه وقال: والعمل
~~عليه عند بعض أهل العلم.
# وحديث ابن عمر مرفوعا «لا يحتلبن أحد ماشية أحد إلا بإذنه» متفق عليه
~~يحتمل حمله على ما إذا كان عليها حائط أو حافظ جمعا بين الخبرين (بخلاف
~~شعير ونحوه) مما لم تجر العادة بأكله رطبا فلا يجوز الأكل منه لعدم الإذن
~~فيه شرعا وعادة.
# (والأولى في الثمار وغيرها) كالزرع ولبن الماشية (أن لا يأكل منها إلا
~~بإذن) خروجا من الخلاف.
# (ولا بأس بأكل جبن المجوس وغيرهم من الكفار ولو كانت إنفحته من ذبائحهم
~~وكذا الدروز والتبانية والنصيرية) جيل من الناس يتزوجون محارمهم ويفعلون
~~كثيرا من البدع، سئل أحمد عن الجبن فقال: يؤكل من كل أحد فقيل له عن الجبن
~~الذي يصنعه المجوس فقال: ما أدري وذكر أن أصح حديث فيه حديث عمر " أنه سئل
~~عن الجبن وقيل له يعمل فيه أنفحة الميتة قال: سموا اسم الله وكلوا ".
# (ولا يجوز أن يشتري الجوز والبيض الذي اكتسب من القمار لأنهم يأخذونه
~~بغير حق) فلا يملكونه وكذا كل ما أخذ بالقمار.
### | [فصل أول من أضاف الضيف إبراهيم]
# - صلى الله عليه وسلم - قاله في الحاشية و (يجب على المسلم ضيافة المسلم
~~المسافر المجتاز إذا نزل به في القرى) لما روى المقداد بن أبي كريمة
# PageV06P201
# أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «ليلة الضيف واجبة على كل مسلم فإن
~~أصبح بفنائه ms3364 محروما كان دينا عليه إن شاء اقتضاه وإن شاء ترك» رواه سعيد
~~وأبو داود وإسناده ثقات وصححه في الشرح.
# وروى أحمد وأبو داود: «فإن لم يقروه فله أن يعقبهم بمثل قراه» وفي حديث
~~عقبة: «فإن لم يفعلوا فلهم حق الضيف الذي ينبغي لهم» متفق عليه.
# و (لا) تجب الضيافة في (الأمصار) لأنه يكون فيها السوق والمساجد فلا
~~يحتاج مع ذلك إلى الضيافة بخلاف القرى فإنه يبعد فيها البيع والشراء فوجبت
~~ضيافة المجتاز إذا نزل بها وإيواؤه لوجوب حفظ الناس (مجانا) فلا يلزم الضيف
~~عوض الضيافة (يوما وليلة) لما روى أبو شريح الخزاعي مرفوعا قال: «الضيافة
~~ثلاثة أيام وجائزته يوم وليلة» متفق عليه.
# والضيافة (قدر كفايته مع أدم وفي الواضح لفرسه تبن لا شعير) قال في
~~الفروع ويتوجه وجه كأدمه وأوجب شيخنا المعروف عادة قال كزوجة وقريب ورقيق.
# (ولا تجب) الضيافة (للذمي إذا اجتاز بالمسلم) لأنه لا يساوي المسلم في
~~وجوب الإكرام.
# (فإن أبى) المنزول به ضيافة المسلم (فللضيف طلبه به) أي بنحو ضيافته (عند
~~حاكم) لوجوبه عليه كالزوجة (فإن تعذر) على الضيف أن يحاكمه (جاز له الأخذ
~~من ماله بقدر ضيافته) الواجبة (بغير إذنه) لما تقدم.
# (وتسن ضيافته ثلاثة أيام) لحديث أبي شريح الخزاعي (والمراد يومان مع
~~اليوم الأول فما زاد على الثلاثة فهو صدقة) لحديث أبي شريح الخزاعي يرفعه
~~قال «من كان يؤمن بالله واليوم الآخر فليكرم ضيفه جائزته قالوا وما جائزته
~~يا رسول الله؟ قال، يومه وليلته والضيافة ثلاثة أيام ما زاد على ذلك فهو
~~صدقة لا يحل له أن يثوي عنده حتى يؤثمه قيل يا رسول الله كيف يؤثمه؟ قال:
~~يقيم عنده وليس عنده شيء يقريه به» متفق عليه.
# (ولا يجب عليه إنزاله) أي الضيف (في بيته) لما فيه من الحرج والمشقة (إلا
~~أن لا يجد) الضيف (مسجدا أو رباطا ونحوهما يبيت فيه ولا يخاف منه) ضررا
~~فيلزمه إنزاله في بيته للضرورة (ومن قدم لضيفانه طعاما لم يجز لهم قسمه
~~لأنه إباحة) لا تمليك.
# (ويجوز للضيف الشرب ms3365 من كوز صاحب البيت والاتكاء على وسادة) موضوعة لذلك
~~(وقضاء حاجة في مرحاضه من غير استئذان باللفظ) لأنه مأذون فيه عرفا (كطرق
~~بابه عليه وطرق حلقته) أي الباب.
# (قال الشيخ من امتنع من الطيبات بلا سبب شرعي فمذموم مبتدع وما نقل عن)
~~الإمام (أحمد أنه امتنع من أكل البطيخ لعدم علمه بكيفية أكل النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - له كذب) ذكره
# PageV06P202
# الشيخ تقي الدين.
# وفي عمدة الصفوة في حل القهوة لشيخ شيخنا الجزيري نقلا عن تاريخ المقريزي
~~المسمى بالمقفى: أن الشيخ أبا علي الحسن بن عيسى بن سراج الناسخ وكان من
~~كبار أصحابه رأى النبي - صلى الله عليه وسلم - في المنام فقال: يا رسول
~~الله كيف يؤكل البطيخ فقطع شقة وأكلها من جهة اليمين إلى نصفها ثم حولها
~~إلى الجانب الآخر وأكلها حتى فرغت وقال: هكذا يؤكل البطيخ انتهى ومن
~~المعلوم أن رؤيا المنام لا تثبت بها الأحكام ولكنه استئناس.
### | [باب الذكاة]
# قال الزجاج الذكاة تمام الشيء ومنه الذكاة في السن وهو تمام السن وسمي
~~الذبح ذكاة لأنه إتمام الزهوق وأصل ذلك قوله تعالى {إلا ما ذكيتم}
~~[المائدة: 3] أي أدركتموه وفيه حياة فأتممتموه ثم استعمل في الذبح سواء كان
~~بعد جرح سابق أو ابتداء يقال: ذكى الشاة ونحوها تذكية أي ذبحها والاسم
~~الذكاة فالمذبوح ذكي فعيل بمعنى مفعول.
# (وهي) أي الذكاة شرعا (ذبح) مقدور عليه (أو نحر مقدور عليه مباح أكله من
~~حيوان يعيش في البر لا جراد ونحوه) كالجندب والدبا بوزن عصا الجراد يتحرك
~~قبل أن تثبت أجنحته (بقطع حلقوم ومريء) ويأتي بيانهما (أو عقر إذا تعذر)
~~قطع الحلقوم والمريء (فلا يباح شيء من الحيوان المقدور عليه من الصيد
~~والأنعام والطير إلا بالذكاة إن كان مما يعيش في البر) لقوله تعالى {إلا ما
~~ذكيتم} [المائدة: 3] ولأن الله تعالى حرم الميتة وهي ما زهقت نفسه بسبب غير
~~مباح أو ليس بمقصود وما لم يذك فهو ميتة فيحرم لذلك (إلا الجراد وشبهه)
~~كالجندب فيحل.
# (ولو مات بغير سبب من كبس وتغريق ms3366 فأما السمك
# PageV06P203
# وشبهه) من حيوانات البحر (مما لا يعيش إلا في الماء فيباح بغير ذكاة سواء
~~صاده إنسان أو نبذه البحر أو جزر الماء عنه) (أو حبس في الماء بحظيرة حتى
~~يموت أو ذكاه أو عقره في الماء أو خارجه أو طفا عليه) أي على الماء لعموم
~~حديث ابن عمر مرفوعا قال «أحل لنا ميتتان ودمان فأما الميتتان فالحوت
~~والجراد وأما الدمان فالكبد والطحال» رواه أحمد وابن ماجه والدارقطني.
# (وما كان مأواه البحر وهو يعيش في البر ككلب الماء وطيره وسلحفاة وسرطان
~~ونحو ذلك لم يبح المقدور عليه منه إلا بالتذكية) لأنه لما كان يعيش في البر
~~ألحق بحيوان البر احتياطا قال أحمد كلب الماء نذبحه ولا أرى بالسلحفاة بأسا
~~إذا ذبح أما السلحفاة البرية فنقل الدميري عن الرافعي أنه رجح التحريم
~~لأنها خبيثة لأنها تأكل الحيات ونقل عن ابن حزم أنه قال: بحلها برية كانت
~~أو بحرية.
# (وذكاة السرطان أن يفعل به ما يموت به) بأن يعقر في أي موضع كان كملتوى
~~عنقه.
# (وكره) الإمام (أحمد شي السمك الحي) لأن له دما ولا حاجة إلى إلقائه في
~~النار لإمكان تركه حتى يموت بسرعة ولم يكره أكل السمك إذا ألقي في النار
~~إنما كره تعذيبه (لا) شي (جراد) حي لأنه لا دم له ولا يموت في الحال بل
~~يبقى مدة.
# وفي مسند الشافعي " أن كعبا كان محرما فمرت به رجل جراد فنسي وأخذ
~~جرادتين فألقاهما في النار وشواهما فذكر ذلك لعمر فلم ينكر عمر تركهما في
~~النار ".
# (ويحرم بلع السمك حيا) ذكره ابن حزم إجماعا وفي المغني والشرح يكره.
# (ويجوز أكل الجراد بما فيه و) أكل (السمك بما فيه بأن يقلى) الجراد أو
~~السمك (أو يشوى ويؤكل من غير أن يشق جوفه) ويخرج ما فيه لعموم النص في
~~إباحته وكدود الفاكهة تبعا.
### | [فصل ما يشترط للذكاة ذبحا كانت أو نحرا]
# فصل ويشترط للذكاة ذبحا كانت أو نحرا شروط أربعة (أحدها أهلية الذابح)
~~والناحر أو العاقر (وهو أن يكون عاقلا قاصدا ms3367 التذكية) لأن التذكية أمر
~~يعتبر له الدين فيعتبر له العقل كالغسل فتصح ذكاة العاقل (ولو) كان (مكرها)
~~على ذبح ملكه أو ملك غيره لأن له قصدا
# PageV06P204
# صحيحا (أو أقلف وتكره ذبيحته) نقل حنبل عن الأقلف لا صلاة له ولا حج هي
~~من تمام الإسلام ونقل الجماعة لا بأس قال في الشرح وعن أحمد لا تؤكل ذبيحة
~~الأقلف روي عن ابن عباس والصحيح إباحته فإنه مسلم أشبه سائر المسلمين.
# (فلو وقعت الحديدة على حلق شاة فذبحتها) لم تبح (أو ضرب إنسانا بسيف فقطع
~~عنق شاة لم تبح) الشاة لعدم قصد التذكية.
# (ولا تعتبر) لصحة الذكاة (إرادة الأكل) اكتفاء بإرادة التذكية (مسلما كان
~~الذابح أو كتابيا ولو حربيا أو من نصارى بني تغلب) لقوله تعالى {وطعام
~~الذين أوتوا الكتاب حل لكم} [المائدة: 5] قال البخاري: قال ابن عباس:
~~طعامهم ذبائحهم.
# وروى سعيد بإسناد جيد عن ابن مسعود: قال لا تأكلوا من الذبائح إلا ما ذبح
~~المسلمون وأهل الكتاب (ذكرا) كان الذابح (أو أنثى حرا أو عبدا) ولو آبقا
~~(ولو جنبا وحائضا ونفساء وأعمى عدلا أو فاسقا) لعموم الأدلة وعدم المخصص
~~(والمسلم بالذبح أولى من الكتابي) لكماله ولأنه أحوط.
# (ولا تباح ذبيحة من أحد أبويه كافر غير كتابي) كولد مجوسية من كتابي فلا
~~تحل ذبيحته تغليبا للتحريم (ولا) يباح (صيده غير سمك ونحوه) من حيوانات
~~البحر والجراد ونحوه لحل ميتته.
# (ولا ذكاة مجنون وسكران وطفل غير مميز) لأنه لا قصد لهم (وتباح) الذكاة
~~(من مميز ولو دون عشر) سنين لأن له قصدا صحيحا أشبه البالغ.
# (ولا) تباح (ذكاة مرتد وإن كانت ردته إلى دين أهل الكتاب ولا مجوسي ولا
~~وثني ولا زنديق وكذا الدروز والتيامنة والنصيرية بالشام) لقوله تعالى:
~~{وطعام الذين أوتوا الكتاب حل لكم} [المائدة: 5] فمفهومه تحريم طعام غيرهم
~~من الكفار وإنما أخذت من المجوس الجزية لأن شبه الكتاب تقتضي التحريم
~~لدمائهم فلما غلب التحريم في دمائهم وجب أن يغلب عدم الكتاب في تحريم
~~ذبائحهم ونسائهم احتياطا للتحريم في الموضعين (ويؤكل من طعامهم) ms3368 أي
~~المرتدين والمجوس والوثني والزنديق والدروز والتيامنة والنصيرية (غير اللحم
~~والدسم) أي الشحم والكوارع والرءوس ونحوها من أجزاء الذبيحة لأنها ميتة وكل
~~أجزائها ميتة.
# (فلو ذبح من لا تحل ذبيحته) كالمجوسي (حيوانا لغيره بغير إذنه ضمنه حيا)
~~لأنه أتلفه عليه (و) إن كان ذبحه للحيوان (بإذنه) أي إذن مالكه (لا يضمن)
~~لإذن ربه في إتلافه.
# الشرط (الثاني: الآلة وهو) أي الذبح بآلة (أن يذبح بآلة محددة تقطع أو
~~تخرق بحدها لا) إن قطعت
# PageV06P205
# أو خرقت (بثقلها من حديد كانت) الآلة (أو) من (حجر أو خشب أو قصب أو عظم
~~أو غيره إلا السن والظفر) فلا يصح الذكاة بهما (متصلين أو منفصلين) لحديث
~~أبي رافع مرفوعا «ما أنهر الدم فكل ليس السن والظفر» متفق عليه.
# وعن كعب بن مالك عن أبيه «أنه كانت لهم غنم ترعى بسلع فأبصرت جارية لنا
~~بشاة من غنمها موتا فكسرت حجرا فذبحتها به فقال لهم لا تأكلوا حتى أسأل
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أو أرسل إليه فأمر من يسأله وأنه سأل
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - عن ذلك أو أرسل إليه فأمره أن يأكلها» رواه
~~أحمد والبخاري وفيه من الفوائد إباحة ذبيحة المرأة والأمة والحائض لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - لم يستفصل والذبح بالحجر وذبح ما خيف عليه الموت وحل
~~ما يذبحه غير مالكه بغير إذنه وإباحة ذبيحة الغير عند الخوف عليها.
# (فإن ذبح بآلة مغصوبة أو) بآلة من (ذهب ونحوها) كفضة (حل) المذبوح لأن
~~المقصود إنهار الدم وقد وجد (ويباح المغصوب لربه ولغيره إذا ذبحه غاصبه أو
~~غيره سهوا أو عمدا طوعا أو كرها ولو بغير إذن ربه) لما تقدم.
# الشرط (الثالث أن يقطع الحلقوم وهو مجرى النفس قال الشيخ سواء كان القطع
~~فوق الغلصمة وهو الموضع الفاني من الحلق أو) كان القطع (دونها) أي الغلصمة
~~(وأن يقطع المريء وهو البلعوم وهو مجرى الطعام والشراب) قال والنحر في
~~اللبة والحلق لمن قدر احتج به أحمد.
# وروى سعيد والأثرم عن أبي هريرة قال «بعث ms3369 النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~يزيد بن ورقاء يصيح في فجاج منى ألا إن الذكاة في الحلق واللبة» رواه
~~الدارقطني بإسناد جيد (فإن أبانهما) أي الحلقوم والمريء (كان أكمل) للخروج
~~من الخلاف.
# (وإلا) أي وإن لم يبنهما (صح) الذبح وحل المذبوح قواه في الفروع (ولا
~~يشترط قطع الودجين وهما عرقان محيطان بالحلقوم) لأنه قطع في محل الذبح ما
~~لا يبقى الحيوان معه أشبه ما لو قطع الأربعة (والأولى قطعهما) أي الودجين
~~خروجا من الخلاف.
# وروى سعيد بإسناد حسن عن ابن عباس " إذا أهريق الدم وقطع الودج فكل "
~~(ولا يضره رفع يده) قبل الإتمام.
# (إذا أتم الذكاة على الفور) واعتبر في الترغيب قطعا تاما فلو بقي من
~~الحلقوم جلده ولم ينفذ القطع وانتهى الحيوان إلى حركة المذبوح ثم قطع الجلد
~~لم يحل (ومحل الذكاة الحلق واللبة وهي الوهدة التي بين أصل العنق والصدر)
~~لما تقدم (فيذبح في الحلق وينحر في اللبة) واختص الذبح بالمحل المذكور لأنه
~~مجمع العروق فيخرج بالذبح فيه الدماء السيالة ويسرع زهوق الروح فيكون أطيب
~~اللحم وأخف على الحيوان.
# (ويسن أن ينحر البعير
# PageV06P206
# ويذبح ما سواه) «لأنه - صلى الله عليه وسلم - نحر البدن وذبح كبشين
~~أملحين بيده» متفق عليه (فإن عكس) بأن ذبح البعير ونحر غيره (أجزأه) لقوله
~~- صلى الله عليه وسلم - «أنهر الدم بما شئت» وقالت أسماء «نحرنا فرسا على
~~عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فأكلناه ونحن بالمدينة» وعن عائشة
~~«نحر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في حجة الوداع بقرة واحدة» (والنحر
~~أن يطعنه بمحدد في لبته) وتقدمت.
# (فإن عجز) المذكي (عن قطع الحلقوم والمريء مثل أن يند البعير أو يتردى في
~~بئر فلا يقدر) المذكي (على ذبحه صار كالصيد إذا جرحه في أي موضع أمكنه
~~فقتله حل أكله) روي ذلك عن علي وابن مسعود وابن عمر وابن عباس وعائشة لحديث
~~رافع بن خديج قال «كنا مع النبي - صلى الله عليه وسلم - فند بعير وكان في
~~القوم خيل يسيرة فطلبوه فأعياهم فأهوى إليه رجل ms3370 بسهم فحبسه الله فقال النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - إن لهذه البهائم أوابد كأوابد الوحش فما غلبكم منها
~~فاصنعوا به كذا» .
# وفي لفظ " فما ند عليكم فاصنعوا به هكذا " متفق عليه (إلا أن يموت)
~~المعجوز عن ذبحه (بغيره) أي بغير الجرح الذي جرحه (مثل أن يكون رأسه في
~~الماء فلا يباح) أكله (ولو كان الجرح موحيا) لحصول قتله بمبيح وحاظر فيغلب
~~جانب الحظر (كما لو جرحه مسلم ومجوسي) أو ذبحاها.
# (وإن ذبحها من قفاها ولو عمدا فأتت السكين على موضع ذبحها) وهي الحلقوم
~~والمريء (وفيها حياة مستقرة أكلت) لأن الجرح في القفا وإن كان غائرا تبقى
~~الحياة معه كأكيلة السبع إذا ذبحت وفيها حياة مستقرة (ويعلم ذلك) أي أن
~~فيها حياة مستقرة (بوجود الحركة) بعد قطع الحلقوم والمريء فهو دليل بقاء
~~الحياة المستقرة قبله (فإن ذبحها من قفاها وشك) ولم يعلم (هل فيها حياة
~~مستقرة قبل قطع الحلقوم والمريء أو لا نظر فإن كان الغالب بقاء ذلك لحدة
~~الآلة وسرعة القطع أبيح) أكله (وإن كانت) الآلة (كالة وأبطأ قطعه وطال
~~تعذيبه) للحيوان (لم يبح) أكله لأنه مشكوك في وجود ما يحله.
# (ولو أبان الرأس) من الحيوان المأكول (بالذبح أو بسيف يريد بذلك الذبيحة
~~أبيحت) مطلقا لأن عليا قال فيمن ضرب رأس ثور بالسيف تلك ذكاة موحية وأفتى
~~بأكلها عمران بن حصين ولا مخالف لهما ولأن ذلك قطع ما لا يعيش معه في محل
~~الذبح فحلت.
# (وكلما وجد فيه سبب الموت كالمنخنقة وهي التي تخنق في حلقها والموقوذة
~~وهي التي تضرب
# PageV06P207
# حتى تشرف على الموت والمتردية وهي الواقعة من علو والنطيحة وهي التي
~~نطحتها دابة أخرى وأكيلة السبع وهي التي أكل السبع بعضها والمريضة وما صيد
~~بشبكة أو أحبولة أو فخ أو أنقذه من مهلكة فذكاه وفيه حياة مستقرة يمكن
~~زيادتها على حركة المذبوح سواء انتهت) المنخنقة ونحوها.
# (إلى حال يعلم أنها لا تعيش معه أو يعيش حلت) قال الإمام (إن تحركت)
~~الذبيحة (بيد أو رجل أو طرف عين أو موضع ms3371 ذنب أي تحريكه ونحوه) قال في
~~المحرر والوجيز وغيرهما وحكاه في الفروع قولا.
# وقال في الشرح والمبدع والصحيح أنها إذا كانت تعيش زمانا يكون الموت
~~بالذبح أسرع منه حلت بالذبح.
# وقال في المنتهى وشرحه حل أكله ولو مع عدم تحركه بيد أو رجل أو طرف عين
~~أو مصع ذنب ونحو ذلك في الأصح وقال والاحتياط أن لا يؤكل إلا مع تحرك ولو
~~بيد أو رجل أو طرف عين أو مصع ذنب (وسئل) الإمام (أحمد عن شاة مريضة خافوا
~~عليها الموت فذبحوها فلم يعلم منها أكثر من أنها طرفت بعينها أو تحركت يدها
~~أو رجلها أو ذنبها بضعف فنهر الدم فقال) أحمد (لا بأس) قلت: مفهوم ما وقع
~~جوابا لسائل ليس بحجة فلا يحصل غرضه بالاستدلال بذلك (وإن لم يبق من
~~حياتها) أي المنخنقة ونحوها (إلا مثل حركة المذبوح لم تبح) بالذكاة (لأنه
~~لو ذبح ما ذبحه المجوس لم يبح) لأنه صار في حكم الميتة.
# (وما قطع حلقومه أو أبينت حشوته ونحوه ف) هو (في حكم الميتة) لأن وجود
~~حياته مما لا يبقى معه حياة كعدمها.
# الشرط (الرابع قول بسم الله عند حركة يده) بالذبح أو النحر أو العقر (لا
~~يقوم غيرها مقامها) كالتسبيح ونحوه لأن إطلاق التسمية إنما ينصرف إليها
~~والأصل في اعتبار التسمية قوله تعالى {ولا تأكلوا مما لم يذكر اسم الله
~~عليه} [الأنعام: 121] وإنه لفسق والفسق الحرام وكان النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - إذا ذبح سمى.
# (وتجوز) التسمية (بغير العربية ولو مع القدرة عليها) أي على التسمية
~~بالعربية لأن المقصود ذكر الله وقد حصل بخلاف التكبير والسلام فإن المقصود
~~لفظه.
# (ويسن التكبير معها) أي مع التسمية (فيقول بسم الله والله أكبر) لما ثبت
~~أنه - صلى الله عليه وسلم - «كان إذا ذبح قال بسم الله والله أكبر» وكان
~~ابن عمر يقوله ولا خلاف بأن قول بسم الله يجزئه (ولا تستحب الصلاة على
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - عليها) أي على الذبيحة لعدم وروده ولأنها لا
~~تناسب المقام كزيادة الرحمن ms3372
# PageV06P208
# الرحيم.
# (فإن كان) المذكي (أخرس أومأ برأسه إلى السماء ولو أشار إشارة تدل على
~~التسمية وعلم ذلك) أي أنه أراد التسمية (كان) فعله (كافيا) لقيام إشارته
~~مقام نطقه قال ابن المنذر أجمع كل من يحفظ عنه على إباحة ذبيحة الأخرس.
# (فإن ترك) المذكي (التسمية عمدا أو جهلا) منه باعتبارها (لم تبح) الذبيحة
~~لقوله تعالى {ولا تأكلوا مما لم يذكر اسم الله عليه} [الأنعام: 121] (و) إن
~~ترك التسمية (سهوا) فإنها (تباح) لحديث شداد بن سعد قال قال رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - «ذبيحة المسلم حلال وإن لم يسم إذا لم يتعد» رواه
~~سعيد.
# (ويشترط قصد التسمية على ما يذبحه فلو سمى على شاة وذبح غيرها بتلك
~~التسمية لم تبح) الثانية سواء أرسل الأولى أو ذبحها لأنه لم يقصد الثانية
~~بتلك التسمية (وكذا لو رأى قطيعا فسمى وأخذ شاة) من القطيع (فذبحها
~~بالتسمية الأولى) لم تبح لأنه لم يقصدها بالتسمية (ولو جهل عدم الإجزاء)
~~فلا يعذر بالجهل كما لو أكل في الصوم جاهلا (وقال الموفق وجماعة) منهم
~~الشارح (تكون التسمية عند الذبح أو قريبا منه فصل بالكلام أو لا كالتسمية
~~على الطهارة) لأن القريب كالمقارن (فلو أضجع شاة ليذبحها وسمى) الله (ثم
~~ألقى السكين وأخذ سكينا أخرى أو رد سلاما أو كلم إنسانا أو استقى ماء ثم
~~ذبح حل) إذا لم يطل الفصل لأنه سمى على تلك الشاة بعينها.
# (ويضمن أجير ونحوه) كالمتطوع (ترك التسمية عمدا أو جهلا) لأنه أتلفها على
~~ربها كما لو قتلها واختار في النوادر لغير شافعي يعني لحلها له قال في
~~الفروع ويتوجه تضمينه النقص إن حلت وعلم منه إن تركها سهوا لا ضمان لحلها.
# (وإن ذبح الكتابي باسم المسيح أو غيره لم تبح) الذبيحة لقوله تعالى {وما
~~أهل لغير الله به} [المائدة: 3] (وإذا لم يعلم أسمى الذابح أم لا أو) لم
~~يعلم (أذكر اسم غير الله أم لا؟ ف) فالذبيحة (حلال) لحديث عائشة «قالوا يا
~~رسول الله إن قوما حديثو عهد بشرك يأتوننا بلحم لا ندري ms3373 أذكروا اسم الله أم
~~لم يذكروا؟ فقال سموا أنتم وكلوا» رواه البخاري.
# (وتحصل ذكاة جنين مأكول خرج من بطن أمه بعد ذبحها بذكاة أمه إذا خرج ميتا
~~أو متحركا كحركة المذبوح) سواء (أشعر) أي نبت شعره (أو لم يشعر) روي عن علي
~~وابن عمر لحديث جابر مرفوعا قال «ذكاة الجنين ذكاة أمه» رواه أبو داود
~~بإسناد جيد ورواه الدارقطني من حديث ابن عمر
# PageV06P209
# وأبي هريرة ولأحمد والترمذي وحسنه وابن ماجه مثله من حديث أبي سعيد قال
~~الترمذي والعمل على هذا عند أهل العلم من أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- وغيرهم ولأن الجنين متصل بأمه اتصال خلقة يتغذى بغذائها فتكون ذكاته
~~بذكاتها كأعضائها وقوله - صلى الله عليه وسلم -: " ذكاة أمه " فيه الرفع
~~والنصب فمن رفع جعله خبرا لمبتدإ محذوف أي هي ذكاة أمه لا يحتاج الجنين إلى
~~ذكاة لكن قدره ابن مالك في رواية النصب ذكاة الجنين في ذكاة أمه وهو
~~الموافق لرواية الرفع المشهورة قلت وكذا لو قدر بذكاة أمه (ويستحب ذبحه) أي
~~الجنين (وإن كان ميتا ليخرج الدم الذي في جوفه وإن كان فيه) أي الجنين
~~(حياة مستقرة لم يبح إلا بذبحه) أو نحره لأنه نفس أخرى وهو مستقل بحياته
~~ولا يؤثر محرم الأكل كسبع في ذكاة أمه المباحة.
# (ولو وجأ) أي ضرب (بطن أم جنين مسميا فأصاب مذبح الجنين) المباح (فهو
~~مذكى والأم ميتة) لفوات شرطها وهو قطع الحلقوم والمريء مع القدرة على
~~قطعهما فإن كانت نادة حلا.
### | [فصل يسن توجيه الذبيحة إلى القبلة]
# (فصل يسن توجيه الذبيحة إلى القبلة) لما روي «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - لما ضحى وجه أضحيته إلى القبلة وقال {وجهت وجهي} [الأنعام: 79] »
~~الآيتين.
# (و) يسن (كون المذبوح على شقه الأيسر ورفقه به وحمله على الآلة بقوة
~~وإسراع القطع) لحديث شداد بن أوس عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «إن
~~الله كتب الإحسان على كل شيء فإذا قتلتم فأحسنوا القتلة وإذا ذبحتم فأحسنوا
~~الذبحة وليحد أحدكم شفرته وليرح ذبيحته» رواه أحمد ms3374 والنسائي وابن ماجه.
# (ويكره) توجيه الذبيحة (إلى غير القبلة) كالأذان لأنه قد يكون قربة
~~كالأضحية.
# (و) يكره (آلة كالة) لأنه تعذيب للحيوان.
# (و) يكره (أن يحد السكين والحيوان يبصره أو يذبح شاة وأخرى تنظر إليه)
~~لما روى ابن عمر «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أمر أن تحد الشفار
~~وأن توارى عن البهائم» رواه أحمد وابن ماجه.
# (ويكره كسر عنق المذبوح) حتى تزهق نفسه (و)
# PageV06P210
# يكره (سلخه وقطع عضو منه ونتف ريشه حتى تزهق نفسه) لحديث أبي هريرة «بعث
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بديل بن ورقاء الخزاعي على جمل أورق يصيح
~~في فجاج منى بكلمات منها لا تعجلوا الأنفس إلى أن تزهق وأيام منى أيام أكل
~~وشرب» ويقال رواه الدارقطني وكسر العنق إعجال لزهوق الروح في معناه السلخ
~~ونحوه (فإن فعل) أي كسر عنقه أو قطع عضوا منه ونحوه قبل زهوق نفسه (أساء
~~وأكلت) لأن الذكاة تمت بالذبح فإن كان بعدها فهو غير معتبر.
# (ويكره نفخ اللحم نصا قال الموفق: مرادهم) أي الأصحاب اللحم (الذي للبيع
~~لأنه غش) بخلاف ما يذبحه لنفسه وينفخه لسهولة السلخ.
# (وإن ذبحه فغرق المذبوح في ماء) يقتله مثله (أو وطئ عليه شيء يقتله مثله
~~لم يحل) لحديث عدي بن حاتم في الصيد «وإن وقعت في الماء فلا تؤكل» ولأن ذلك
~~سبب يعين على زهوق الروح فيحصل الزهوق من سبب مبيح ومحرم فيغلب التحريم فإن
~~كان مما لا يقتله مثله كطير الماء يقع فيه أو طير وقع بالأرض لم يحرم (وعنه
~~يحل اختاره الأكثر) وقدمها في الرعاية وذكره في الكافي والشرح أنها قول
~~أكثر أصحابنا وهي قول أكثر الفقهاء لحصول ذبحه وحصول الأسباب المذكورة بعد
~~الموت بالذبح فلم يؤثر ما أصابه لحصوله بعد الحكم بحله قلت ويؤيده ما سبق
~~في كسر عنقه.
# (وإن ذبح كتابي ما يحرم عليه يقينا كذي الظفر وهي الإبل والنعام والبط
~~وما ليس بمشقوق الأصابع) لم يحرم علينا لأن قصده لحله غير معتبر (أو) ذبح
~~كتابي (ما زعم أنه ms3375 يحرم عليه ولم يثبت عندنا تحريمه عليه كحال الرئة ونحوها
~~لم يحرم علينا) لأنه من أهل الذكاة وذبح ما يحل لنا أشبه المسلم (ومعناه)
~~أي حال الرئة (أن اليهود إذا وجدوا الرئة لاصقة بالأضلاع امتنعوا من أكلها
~~زاعمين تحريمها ويسمونها اللازقة وإن وجدوها غير لاصقة أكلوها وإن ذبح)
~~الكتابي (حيوانا غيره) أي غير ما يحرم عليه (مما يحل له لم تحرم علينا
~~الشحوم المحرمة عليهم وهي شحم الثرب) بفتح الثاء المثلثة وسكون الراء (شحم
~~رقيق يغشى الكرش والأمعاء وشحم الكليتين) واحدها كلوة وكلية بضم الكاف
~~فيهما والجمع كليات وكلى (ولنا) معشر المسلمين.
# (أن نتملكها) أي الشحوم المحرمة عليهم (منهم بما ينقل الملك) من بيع أو
~~نحوه لما روى عبد الله بن المغفل قال «أصبت من الشحوم يوم خيبر فالتزمته
~~فقلت: لا أعطي اليوم أحدا شيئا فالتفت فإذا رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- متبسما» رواه مسلم ولأنها ذكاة أباحت اللحم فأباحت الشحم كذكاة المسلم
~~وكذبح حنفي حيوانا
# PageV06P211
# فتبين حاملا وكذبح مالكي فرسا مسميا عليها (والأولى تركها) أي الشحوم
~~المحرمة عليهم خروجا من خلاف من حرمه كأبي الحسن التميمي والقاضي (ولا يحل
~~لمسلم) ولا لغيره (أن يطعمهم) أي اليهود (شحما من ذبحنا نصا لباء تحريمه
~~عليهم) في ملتهم لقوله تعالى {وعلى الذين هادوا حرمنا كل ذي ظفر} [الأنعام:
~~146] الآية وشرعنا وإن نسخ شرعهم كما تقدم ولكن نعاملهم بأحكام ملتهم ما
~~داموا عليها لقوله تعالى {حتى يعطوا الجزية} [التوبة: 29] الآية وتحل
~~ذبيحتنا لهم مع اعتقادهم تحريمها.
# (وإن ذبح) الكتابي (لعبده أو لكنيسته أو) ذبح (المجوسي لآلهته أو للزهرة
~~أو للكواكب فإن ذبحه مسلم مسميا فمباح) لأهلية المذكي (وإن ذبحه الكتابي
~~وسمى الله ولم يذكر غير اسمه حل) لأنه من جملة طعامهم فدخل في عموم الآية
~~ولأنه قصد الذكاة وهو ممن تحل ذبيحته (وكره) ذكره في الرعاية للخلاف (وعنه:
~~يحرم واختاره الشيخ) لأنه أهل به لغير الله والأول هو المعول عليه لأنه روي
~~عن العرباض بن سارية وأبي أمامة وأبي الدرداء وعلم مما ms3376 سبق أنه إن ترك
~~التسمية عمدا أو ذكر غير اسم الله معه أو منفردا لم يحل.
# (ولا تؤكل المصبورة ولا المجثمة) لما روى سعيد بإسناده قال «نهى رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - عن المجثمة وعن أكلها وعن المصبورة وعن أكلها»
~~(وهي) أي المجثمة (الطائر أو الأرنب يجعل غرضا يرمى) بالسهام (حتى يقتل)
~~فلا يحل لعدم الذكاة (ولكن يذبح ثم يرموا إن شاءوا والمصبورة مثله إلا أن
~~المجثمة لا تكون إلا في الطائر أو الأرنب وأشباهها والمصبورة كل حيوان يحبس
~~للقتل) أي يحبس ثم يرمى حتى يقتل.
# (ومن ذبح حيوانا فوجد في بطنه جرادا أو) وجد (سمكة في حوصلة طائر) أو في
~~بطن سمكة (أو) وجد (حبا في بعر جمل ونحوه) مما يؤكل (لم يحرم) لأنه طاهر
~~وجد في محل طاهر فلم يحرم ولأنه لم يتغير أشبه ما لو وجده ملقى (وكره)
~~خروجا من خلاف من حرمه لأنه رجيع (ويحرم بول وروث طاهران وتقدم أول) كتاب
~~(الأطعمة) لأنه رجيع مستخبث.
# (ويحل مذبوح منبوذ) أي ملقى (بموضع يحل ذبح أكثر أهله ولو جهلت تسمية
~~الذابح) لأنه يتعذر الوقوف على كل ذبح وعملا بالظاهر وتقدم حديث عائشة
~~(وإسماعيل) بن إبراهيم على نبينا وعليهما
# PageV06P212
# الصلاة والسلام هو (الذبيح على الصحيح) لا إسحاق كما يدل عليه ظاهر الآية
~~وتشهد به الأخبار.
### | [كتاب الصيد]
# (كتاب الصيد وهو) في الأصل (مصدر) صاد يصيد فهو صائد ثم أطلق (بمعنى
~~المفعول) أي المصيد لتسميته للمفعول بالمصدر (وهو) أي الصيد بالمعنى
~~المصدري (اقتناص حيوان حلال متوحش طبعا غير مملوك ولا مقدور عليه) والصيد
~~حيوان مقتنص حلال متوحش طبعا غير مملوك ولا مقدور عليه فخرج الحرام كالذئب
~~والإنسي كالإبل ولو توحشت، والمأكول والمقدور عليه لكسر شيء منه ونحوه
~~(وهو) أي الصيد (مباح لقاصده) إجماعا لقوله تعالى {أحل لكم صيد البحر}
~~[المائدة: 96] وقوله {قل أحل لكم الطيبات وما علمتم من الجوارح مكلبين}
~~[المائدة: 4]- الآية والسنة شهيرة بذلك منها حديث عدي بن حاتم وأبي ثعلبة
~~متفق عليه.
# (ويكره) الصيد (لهوا) لأنه عبث ms3377 (وإن كان فيه) أي الصيد (ظلم الناس
~~بالعدوان على زروعهم وأموالهم ف) هو (حرام) لأن الوسائل لها أحكام المقاصد
~~(وهو) أي الصيد (أفضل مأكول) لأنه حلال لا شبهة فيه.
# (والزراعة أفضل مكتسب) لأنها أقرب إلى التوكل من غيرها وأقرب للحل وفيها
~~عمل اليد والنفع العام للآدمي والدواب ولا بد أن يؤكل عادة من الزرع بلا
~~عوض (وقيل: عمل اليد) قال المروذي: سمعت أحمد وذكر المطاعم يفضل عمل اليد
~~انتهى لحديث «أفضل الكسب عمل الرجل بيده وكل مبيع مبرور» رواه أحمد وغيره،
~~ومعنى مبرور لا غش فيه ولا خيانة.
# وروى البخاري عن المقدام مرفوعا «ما أكل أحد طعاما قط خيرا من أن يأكل من
~~عمل يده وإن نبي الله داود كان يأكل من عمل يده» .
# (وقيل) أفضل المكاسب (التجارة) قال
# PageV06P213
# في الرعاية الكبرى: أفضل المعاش التجارة انتهى ويؤيده ما سبق من حديث
~~أحمد وإن جعلت الكلام على معنى من أفضل فلا تعارض أو أنه يختلف باختلاف
~~الأشخاص والأحوال (وأفضلها) أي التجارة (في بز وعطر وزرع وغرس وماشية)
~~لبعدها من الشبهة والكذب (وأبغضها) أي التجارة (في رقيق وصرف) للشبهة (ويسن
~~التكسب ومعرفة أحكامه حتى مع الكفاية التامة قاله في الرعاية) لقوله تعالى
~~{فامشوا في مناكبها وكلوا من رزقه} [الملك: 15] ويرشد إليه قوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «كالطير تغدو خماصا وتعود بطانا» والأخذ في الأسباب من التوكل
~~فلا يعتقد أن الرزق من الكسب بل من الله بواسطة.
# (وقال) صاحب الرعاية (أيضا فيها يباح كسب الحلال لزيادة المال والجاه
~~والترفه والتنعم والتوسعة على العيال مع سلامة الدين والعرض والمروءة
~~وبراءة الذمة) لأنه لا مفسدة فيه إذن (ويجب) التكسب (على من لا قوت له ولا
~~لمن تلزمه مؤنته) لحفظ نفسه قلت وكذا على من عليه دين واجب لأدائه (ويقدم
~~الكسب لعياله على كل نفل) لأن الواجب مقدم على التطوع.
# (ويكره تركه) أي التكسب (والاتكال على الناس قال أحمد: لم أر مثل الغنى
~~عن الناس.
# وقال في قوم لا يعملون ويقولون: نحن متوكلون هؤلاء مبتدعة) لتعطيلهم ms3378
~~الأسباب.
# وقال القاضي: الكسب الذي لا يقصد به التكاثر وإنما يقصد به التوسل إلى
~~طاعة الله من صلة الإخوان أو التعفف عن وجوه الناس فهو أفضل لما فيه من
~~منفعة غيره ومنفعة نفسه وهو أفضل من التفرغ إلى طلب العبادة من الصلاة
~~والصوم والحج وتعلم العلم لما فيه من منافع الناس وخير الناس أنفعهم للناس.
# (وأفضل الصنائع خياطة وكل ما نصح فيه فهو حسن نصا) قال في الآداب الكبرى:
~~يجب النصح في المعاملة وكذا في غيرها وترك الغش (وأدناها) أي الصنائع
~~(حياكة وحجامة وأشدها كراهة صبغ وصياغة وحدادة ونحوها ويكره كسبهم) للخبر
~~في الحجامة وقياس الباقي عليها، لأنه في معناها.
# (و) يكره (كسب الجزار لأنه يوجب قساوة قلبه و) يكره كسب (من يباشر
~~النجاسات والفاصد والمزين والجرائحي والختان ونحوهم ممن صنعته دنيئة) لأن
~~ذلك معنى الحجامة.
# (قال في الفروع والمراد مع إمكان أصلح منها.
# وقاله ابن عقيل) قال في الاختيارات: وإذا كان الرجل محتاجا إلى هذا الكسب
~~ليس له ما يغنيه عنه إلا المسألة للناس فهو خير له من مسألة الناس كما قال
# PageV06P214
# بعض السلف: كسب فيه دناءة خير من مسألة الناس انتهى قلت: وتقدم في
~~الجهاد: أن الصنائع فرض كفاية فينبغي لكل ذي صناعة أن ينوي بها القيام بذلك
~~الفرض طاعة ويثاب عليها لحديث «إنما الأعمال بالنيات» (ويستحب الغرس
~~والحرث) أي الزرع (واتخاذ الغنم) للخبر.
# (وإن رمى صيدا فأثبته) بأن صار غير ممتنع (ملكه) المثبت له لحيازته له
~~(ثم إن رماه آخر فقتله فإن كانت رمية الأول موحية بأن نحرته أو ذبحته أو
~~وقعت في حلقومه أو قلبه وجراحة الثاني غير موحية) حل (أو أصاب) الثاني
~~(مذبحه أو نحرته حل) لأنه ذكي (ولا ضمان على الثاني إلا ما نقصه من خرق
~~جلده ونحوه) لأنه لم يتلف سوى ذلك المحل (وإن كان) الجرح (الأول غير موح
~~حرم) لأنه صار مقدورا عليه بإثبات الأول فلم يبح إلا بذبحه ولم يوجد
~~(ويغرم) الثاني (قيمته للأول مجروحا بالجرح الأول) لأنه أتلفه عليه كذلك ms3379
~~حتى ولو أدرك الأول ذكاته فلم يذكه (إلا أن تنحره رميته) أي الثاني (أو
~~تذبحه أو يدرك) الصيد و (فيه حياة مستقرة فيذكى فيحل) لأنه ذكي (وإن كان
~~المرمي قنا أو شاة للغير ولم يوحياه) أي الجرحان (وسريا) إلى النفس (فعلى
~~الثاني نصف قيمته) أي القن أو الشاة (مجروحا بالجرح الأول) اعتبارا بحال
~~جنايته (ويكملها) أي القيمة حال كون القن المجروح أو الشاة (سليما) الجارح
~~(الأول) لأنه وقت جنايته كان كذلك.
# (وإن رميا) أي الصائدان مع أهلية كل منهما وتسميته (الصيد معا فقتلاه
~~كان) الصيد (حلالا) كما لو اشتركا في ذبحه (وملكاه بينهما) نصفين
~~لاشتراكهما في إصابته سواء تساوى الجرحان أو تفاوتا (فإن كان جرح أحدهما)
~~أي الصائدين معا (موحيا و) الجرح (الآخر غير موح ولا يثبته) أي الصيد
~~(مثله) أي مثل ذلك الجرح (فهو) أي المصيد.
# (لصاحب الجرح الموحي) لانفراده بإثباته (وإن أصاب أحدهما بعد صاحبه
~~فوجداه ميتا ولم يعلم هل صار ب) الجرح (الأول ممتنعا أو لا حل) لأن الأصل
~~بقاء امتناعه (ويكون) ملكه (بينهما) لأن تخصيص أحدهما به ترجيح بلا مرجح
~~(فإن قال كل منهما: أنا أثبته ثم قتلته أنت) فتضمنه (حرم) لإقرار كل منهما
~~بتحريمه (ويتحالفان لأجل الضمان) لأن كلا منهما منكر لما يدعيه صاحبه
~~والأصل براءة ذمة كل منهما للآخر.
# (وإن اتفقا على الأول منهما) أي على أن زيدا مثلا رماه أولا (فقال الأول
~~أنا أثبته ثم قتله الآخر) فحرم وعليه ضمانه (وأنكر الثاني إثبات الأول له
~~فالقول قول الثاني) لأنه الأصل (ويحرم) المصيد (على
# PageV06P215
# الأول) لاعترافه بتحريمه (والقول قول الثاني في عدم الإثبات) لأنه الأصل
~~(مع يمينه) لاحتمال صدق الأول (وإن علمت جراحة كل منهما) أي الأول والثاني
~~بعينها (و) علم (أن جراحة الأول لا يبقى معها امتناع مثل كسر جناح الطائر
~~أو (كسر) ساق الظبي فالقول قول الأول) أنه أثبته.
# (بغير يمين) لأنه لا يحتمل غير ذلك (وإن علم أنه) أي جرح الأول (لا يزيل
~~الامتناع مثل خدش الجلد فقول الثاني) بغير يمين ms3380 لما سبق (وإن احتمل) جرح
~~الأول (الأمرين) أي إزالة الامتناع وعدمها (فقوله) أي الثاني (نصا) بيمينه
~~لأن الأصل عدم الامتناع.
# (ولو رماه) صائد (فأثبته ثم رماه) ذلك الصائد (مرة أخرى فقتله حرم) لأنه
~~صار مقدورا عليه بالمرة الأولى فلم يحل إلا بذبحه قلت فإن كانت الأولى
~~موحية أو أصابت الثانية مذبحه حل كما لو كانت الرمية الثانية من صائد آخر
~~كما تقدم.
### | [فصل وإن أدرك الصيد وفيه حياة غير مستقرة بل وجده متحركا فيحل بالشروط الأربعة الآتية]
# (فصل وإن أدرك الصيد وفيه حياة غير مستقرة بل) وجده (متحركا كحركة
~~المذبوح فهو كالميتة لا يحتاج إلى ذكاة) لأن عقره ذكاة له فيحل بالشروط
~~الأربعة الآتية (وكذا لو كان) للصيد (فيه حياة مستقرة فوق حركة المذبوح
~~ولكن لم يتسع الوقت لتذكيته) فيحل بالشروط الأربعة لأنه بعدم الاتساع
~~لتذكيته غير مقدور على تذكيته فأشبه ما لو وجده ميتا (وإن اتسع الوقت لها)
~~أي لتذكيته (لم يبح) الصيد (إلا بها) أي بتذكية لأنه مقدور عليه أشبه سائر
~~ما قدر على ذكاته (وإن خشي موته ولم يجد ما يذكيه به لم يبح أيضا) لأنه
~~حيوان لا يباح بغير التذكية إذا كان معه آلة الذكاة فلم يبح بغير التذكية
~~إذا لم تكن معه آلة الذكاة كسائر المقدور على تذكيته.
# وقال القاضي: وعامة أصحابنا يحل بالإرسال قاله في التبصرة أي إرسال
~~الصائد عليه ليقتله.
# (ولو اصطاد بآلة مغصوبة) من فخ أو شبكة أو نحوها (فالصيد لمالكها) وكذا
~~لو اصطاد على الفرس المغصوب وتقدم في الغصب.
# (ولو امتنع الصيد على الصائد من الذبح بأن جعل يعدو منه حتى مات تعبا حل)
~~ذكره القاضي لأنه بامتناعه بالعدو صار غير مقدور على تذكيته أشبه ما لو
~~وجده ميتا واختار ابن عقيل: لا يحل
# PageV06P216
# لأن الإتعاب يعينه على الموت فصار كما لو وقع في ماء.
# (وإن أدرك الصيد ميتا حل) لأن الاصطياد أقيم مقام الذكاة والجارح له آلة
~~كالسكاكين.
### | [الشرط الأول أن يكون الصائد من أهل الذكاة]
# وعقره بمنزلة قطع الأوداج ms3381 (بشروط أربعة) : (أحدها أن يكون الصائد من أهل
~~الذكاة) أي ممن تحل ذبيحته لقوله - صلى الله عليه وسلم - «فإن أخذ الكلب
~~ذكاة» متفق عليه، والصائد بمنزلة المذكي فيشترط فيه الأهلية (ولو) كان
~~الصائد (أعمى) خلافا لابن حمدان قال: إنه لا يحل لتعذر قصده صيدا معينا
~~(وتقدمت شروطها) أي الذكاة في بابها (إلا ما لا يفتقر إلى ذكاة كحوت وجراد
~~فيباح إذا صاده من لا تباح ذبيحته) من مجوسي ونحوه، لأنه لا ذكاة له أشبه
~~ما لو وجد ميتا.
# (فإن رمى مسلم) أو كتابي (أو غير كتابي) كمجوسي ووثني ودرزي (أو متولد
~~بينه) أي بين غير كتابي (وبين كتابي) كولد مجوسية من كتابي (صيدا أو أرسلا
~~عليه جارحا أو شارك كلب مجوسي كلب مسلم في قتله) أي الصيد (لم يحل) الصيد
~~(سواء وقع سهامهما فيه دفعة واحدة أو) وقع فيه سهم (أحدهما قبل الآخر)
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إذا أرسلت كلبك المعلم وذكرت اسم الله عليه
~~فكل وإن وجدت معه غيره فلا تأكل إنما سميت على كلبك ولم تسم على غيره» متفق
~~عليه، ولأنه اجتمع في قتله مبيح ومحرم فغلبنا التحريم كالمتولد بين ما يؤكل
~~وما لا يؤكل، ولأن الأصل الحظر فإذا لم يعلم المبيح رد إلى أصله (لكن أثخنه
~~كلب المسلم) أو الكتابي.
# (ثم قتله) كلب (الآخر) أي المجوسي ونحوه (وفيه) أي الصيد (حياة مستقرة
~~حرم) الصيد لعدم ذكاته (ويضمنه) أي المجوسي ونحوه (له) أي للمسلم لأنه
~~أتلفه عليه (فإن أصاب سهم أحدهما مقتله دون الآخر مثل أن يكون الأول قد
~~عقره موحيا مثل أن ذبحه أو جعله في حكم المذبوح، ثم أصابه الثاني وهو) أي
~~جرحه (غير موح فالحكم للأول فإن كان الأول المسلم أبيح) الصيد لأنه ذكي من
~~أهل، وكذا لو كان كتابيا.
# (وإن كان) الأول (المجوسي لم يبح) الصيد كذبيحته (وإن كان الجرح الثاني
~~موحيا أيضا ف) الصيد (مباح إن كان الأول، مسلما) أو كتابيا مسميا (لأن
~~الإباحة حصلت به) فلم يؤثر فعل الثاني (وإن كان ms3382 الأول غير موح و) الجرح
~~(الثاني موح فالحكم الثاني في الحظر) إن كان الثاني مجوسيا أو نحوه
~~(والإباحة) إن كان مسلما أو كتابيا مسميا لأن الإباحة حصلت به (وإن رد كلب
~~المجوسي الصيد على كلب المسلم فقتله) كلب المسلم حل الصيد لأن جارح المسلم
# PageV06P217
# انفرد بقتله فأبيح كما لو رمى المجوسي سهمه فرد الصيد فأصابه سهم المسلم
~~فقتله أو أمسك المجوسي شاة فذبحها.
# (وإن صاد المسلم بكلب المجوسي حل صيده) لأن الاعتبار بالصائد والكلب آلة
~~أشبه ما لو صاده بقوسه وسهمه (وكره) في قول جماعة منهم جابر والحسن ومجاهد
~~والنخعي والثوري.
# وقال في المبدع: وهو غير مكروه ذكره أبو الخطاب وأبو الوفاء وابن
~~الزاغوني (وعكسه) بأن صاد المجوسي بكلب المسلم أو نحوه (لا يحل) لعدم أهلية
~~الصائد للذكاة،.
# (وإن أرسل المسلم) أو الكتابي (كلبا فزجره المجوسي) أو نحوه (فزاد عدوه)
~~في عدوه (حل صيده) لأن الصائد له هو المسلم أو الكتابي وهو من أهل الذكاة
~~(وعكسه) بأن أرسل المجوسي ونحوه كلبا فزجره المسلم (لم يحل) صيده لأن
~~الصائد ليس من أهل الذكاة إذ العبرة بالإرسال.
# (ولو وجد) المسلم أو الكتابي (مع كلبه كلبا آخر وجهل) المسلم أو الكتابي
~~() أي الكلب الآخر (هل سمى عليه أم لا؟ وهل استرسل بنفسه أم لا؟ أو جهل حال
~~مرسله هل هو من أهل الصيد) أي مسلم أو كتابي (أم لا؟ ولا يعلم أيهما) أي
~~الكلبين (قتله أو علم أنهما) أي الكلبان (قتلاه معا أو علم أن) الكلب
~~(المجهول هو القاتل) للصيد وحده (لم يبح) الصيد لقوله - صلى الله عليه وسلم
~~- «وإن وجدت معه غيره فلا تأكل إنما سميت على كلبك ولم تسم على غيره» متفق
~~عليه وتغليبا للحظر لأنه الأصل كما تقدم (وإن علم حال الكلب الذي وجده)
~~المسلم أو الكتابي (مع كلبه و) علم (أن الشرائط المعتبرة قد وجدت فيه) بأن
~~كان معلما وأرسله مسلم أو كتابي مسميا (حل) الصيد كما لو ذكاه معا ولمفهوم
~~الحديث السابق (ثم إن كان الكلبان قتلاه معا ms3383 فهو) أي الصيد (لصاحبيهما) أي:
~~صاحبي الكلبين، لأن تقديم أحدهما ترجيح بلا مرجح (وإن علم أن أحدهما قتله)
~~وحده (فهو لصاحبه) أي صاحب الجارح الذي قتله لأنه الصائد له (وإن جهل
~~الحال) فلم يعلم هل انفرد أحدهما أو اشتركا.
# (حل أكله) لأهلية الصائدين (ثم إن كان الكلبان متعلقين به فهو) أي الصيد
~~(بينهما) أي بين صاحبي الجارحين لأن الظاهر أن جارحيهما قتلاه (وإن كان
~~أحدهما) أي أحد الكلبين (متعلقا به) وحده (فهو) أي الصيد (لصاحبه) أي صاحب
~~الجارح المتعلق به لأن الظاهر أنه هو الذي قتله (وعلى من حكم له به اليمين)
~~بطلب رفيقه لاحتمال أن يكون لصاحب الجارح الآخر أو له فيه شرك (وإن كان
~~الكلبان) واقفين (ناحية) عن الصيد (وقف
# PageV06P218
# الأمر حتى يصطلحا) لأنه ليس أحدهما أولى به من الآخر (فإن خيف فساده) أي
~~الصيد ببقائه على حاله (بيع) أي باعه الحاكم (واصطلحا على ثمنه) لتعذر
~~القضاء به لواحد منهما (والاعتبار بأهلية الرامي) للسهم (وسائر الشروط) من
~~كونه مسلما أو كتابيا والتسمية (حال الرمي) للسهم (فإن) رماه وهو أهل ثم
~~(ارتد) بعد رميه (أو مات بعد رميه وقبل الإصابة حل) اعتبارا بحال الرمي
~~وعكسه بأن رماه مرتدا أو مجوسيا ثم أسلم قبل الإصابة لم يحل.
### | [فصل الشرط الثاني الآلة]
### | [الآلة نوعان]
### | [النوع الأول محددة]
# (فصل الشرط الثاني الآلة وهي نوعان) (أحدهما محددة فيشترط له) أي للمحدد
~~(ما يشترط لآلة الذكاة) لأن جرحه قائم مقام ذكاته فاعتبر له ما يعتبر في
~~آلة الذكاة (ولا بد من جرحه) أي الصيد (به) أي بالمحدد (فإن قتله بثقله لم
~~يبح كشبكة وفخ وبندقة وعصى وحجر لا حد له ولو شدخه أو حرقه أو قطع حلقومه
~~ومريئه فإن كان له) أي الحجر (حد كصوان فكمعراض) إن قتله بحده حل إن قتله
~~بعرضه لم يحل (وإن صاد بالمعراض وهو عود محدود ربما جعل في رأسه حديدة أكل
~~ما قتل بحده دون عرضه) نص عليه لقوله - صلى الله عليه وسلم - لعدي بن حاتم
~~«ما رميت ms3384 بالمعراض فخرق فكله، وإن أصابه بعرضه فلا تأكله» متفق عليه وفي
~~لفظ له رواه أحمد قال قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «إذا رميت
~~فسميت فخرقت فكل، وإن لم تخرق فلا تأكل من المعراض إلا ما ذكيت، ولا تأكل
~~من البندق إلا ما ذكيت» (وكذا سهم ورمح وحربة وسيف ونحوه) كسكين (يضرب) به
~~(صفحا فيقتل فكله حرام) لما تقدم في المعراض لأن القتل إذن يكون بثقله لا
~~بحده (وكذا إن أصاب) السهم أو نحوه الصيد (بحده فلم يجرح) الصيد (وقتل
~~بثقله) فلا يحل كقتل المعراض بثقله، لأن علة الحل الجرح وحيث لم يوجد لم
~~يحل الصيد.
# (وإن نصب مناجل أو) نصب (سكاكين) للصيد (وسمى عند نصبها فقتلت صيدا ولو
~~بعد موت ناصبه أو ردته) اعتبارا بوقت النصب لأنه كالرمي (أبيح) الصيد (إن
~~جرحه) المنصوب من سكين أو منجل روي
# PageV06P219
# عن ابن عمر لأن النصب جرى مجرى المباشرة في الضمان، فكذا في الإباحة،
~~ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «كل ما ردت عليك يدك» ولأنه قتل الصيد بما
~~له حد، جرت العادة بالصيد به أشبه ما لو رماه، وفارق ما إذا نصب سكينا فإن
~~العادة لم تجر بالصيد بها ذكره في المبدع: مع أن عبارة المنتهى من نصب
~~منجلا أو سكينا لكن عبارة المقنع بالجمع كالمصنف ولم يغيرها في التنقيح ولا
~~تعرض لهؤلاء في الإنصاف (وإلا) أي وإن لم يجرحه ما نصبه من مناجل أو سكاكين
~~(فلا) يباح الصيد لعدم الجرح.
# (وإن قتل) الصيد (بسهم مسموم لم يبح) الصيد (إذا احتمل أن السم أعان على
~~قتله) لأنه اجتمع مبيح ومحرم فغلب المحرم وكسهم مسلم ومجوسي فيحرم ولو لم
~~يغلب على الظن أن السم أعان على قتله حيث احتمل فإن لم يحتمل فلا.
# (ولو رماه) أي الصيد (فوقع في ما يقتله مثله) لم يحل (أو تردى) من نحو
~~جبل (ترديا يقتل مثله) لم يحل (أو وطئ عليه شيء) بعد رميه (فقتله لم يحل)
~~لأنه اجتمع فيه مبيح ومحرم أشبه المتولد بين مأكول ms3385 وغيره ولما روى عدي بن
~~حاتم قال: «سألت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن الصيد فقال إذا رميت
~~سهمك فاذكر اسم الله، فإن وجدته قد قتل فكل إلا أن تجده وقع في ماء فإنك لا
~~تدري الماء قتله أو سهمك» متفق عليه والمتردي من نحو جبل والموطوء عليه
~~مثله في عدم العلم بالقاتل من السببين (ولو كان الجرح موحيا) لظاهر ما سبق.
# (وإن وقع) الصيد (في ماء ورأسه) أي الصيد (خارجه) أي الماء فمباح (أو
~~كان) الصيد (من طير الماء) فمباح (أو كان التردي لا يقتل مثل ذلك الحيوان
~~فمباح) قال في المبدع: لا خلاف في إباحته لأن التردي والوقوع إنما حرم خشية
~~أن يكون قاتلا أو معينا على القتل وهذا منتف هنا.
# (وإن رمى طيرا في الهواء أو على شجرة أو جبل فوقع) طيرا (إلى الأرض فمات
~~حل لأن سقوطه بالإصابة) والظاهر زهوق روحه بالرمي لا بالوقوع ولأن وقوعه
~~إلى الأرض لا بد منه، فلو حرم به لأدى إلى أن لا يحل طير أبدا.
# (وإن رمى صيدا ولو) كان الرامي (ليلا فجرحه ولو غير موح فغاب عن عينه ثم
~~وجده ميتا بعد يومه) أي الذي رماه فيه (وسهمه فقط فيه) حل (أو أثره) أي
~~السهم بالصيد (ولا أثر به غيره حل) لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده «أن
~~رجلا أتى النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: يا رسول الله أفتني في سهمي؟
~~قال: ما رد عليك سهمك
# PageV06P220
# فكل قال، فإن تغيب عني قال: وإن تغيب عنك ما لم تجد فيه غير سهمك» رواه
~~أبو داود ولأن جرحه بسهمه سبب إباحته وقد وجد يقينا، والمعارض له مشكوك فيه
~~كما لو وجد بفم كلبه أو هو يعبث به (وإن وجد به سهما) غير سهمه لم يحل (أو)
~~وجد به (أثر سهم غير سهمه) لم يحل (أو شك في سهمه) إن لم يتيقن أن الذي
~~بالصيد سهمه لم يحل (أو) شك.
# (في قتله) أي الصيد (به) أي بسهمه لم ms3386 يحل (أو أكل منه سبع يصلح أن يكون)
~~أكله منه (قتله لم يحل) للخبر السابق وكما لو وجد مع كلبه كلبا سواه (وإن
~~كان الأثر مما لا يقتل مثله) أي مثل ذلك الصيد (مثل أكل حيوان ضعيف كسنور
~~وثعلب من حيوان قوي أو تهشم من وقعته فمباح) لأنه معلوم أن هذا لم يقتله
~~(ولو أرسل عليه) أي الصيد (كلبه فعقره فغاب) ثم وجده ميتا (أو غاب) الصيد
~~(قبل عقره ثم وجد ميتا والكلب وحده أو) وجد (الصيد بفمه أو) وهو (يعبث به
~~أو عليه حل) الصيد لأن وجوده بهذه الحالة وعدم أثر ذلك فيه يغلب على الظن
~~أن الموت حصل بجارحه فحل كما لو لم يغب عنه قال في الفروع وإن غاب قبل عقره
~~ثم وجد سهمه أو كلبه عليه ففي المنتخب أنها كذلك وهو معنى المغني وغيره قال
~~في المنتخب.
# وعنه يحرم وذكرها في الفصول كما لو وجد كلبه أو السهم ناحية كذا قال
~~وتبعه في المحرر وفيه نظر على ما ذكر هو وغيره من التسوية بينها وبين التي
~~قبلها على الخلاف وظاهر رواية الأثرم وحنبل كله وهو معنى ما جزم به في
~~الروضة (وتقدم قريبا لو وجد مع كلبه كلبا آخر) .
# (وإن رمى صيدا أو ضرب صيدا فأبان بعضه ولو بنصب مناجل ونحوها) كسكاكين
~~(فإن قطعه قطعتين متساويتين أو متقاربتين أو قطع رأسه حل) الجميع (فإن أبان
~~منه عضوا غير الرأس ولم يبق فيه حياة مستقرة وكانت البينونة والموت معا أو)
~~كان موته (بعده) أي بعد أن أبان منه العضو (بقليل أكل) هو (وما أبين منه) .
# قال أحمد: إنما حديث النبي - صلى الله عليه وسلم - «ما قطعت من الحي
~~ميتة» إذا قطعت وهي حية تمشي وتذهب أما إذا كانت البينونة والموت جميعا أو
~~بعده بقليل إذا كان في علاج الموت فلا بأس به ألا ترى الذي ذبح ربما مكث
~~ساعة وربما مشى حتى يموت ولأن ما كان ذكاة لبعض الحيوان كان ذكاة لجميعه
~~كما لو قد الصائد الصيد ms3387 نصفين والخبر يقتضي أن يكون الباقي حيا حتى يكون
~~المنفصل منه ميتا (وإن كانت) حياته (مستقرة فالمبان) منه (حرام سواء بقي
~~الحيوان حيا أو أدركه) أحد (فذكاه أو رماه) الصائد (بسهم آخر فقتله) لقوله
~~- صلى الله عليه وسلم - «ما أبين من حي فهو
# PageV06P221
# ميت» (وإن بقي) العضو (متعلقا بجلده حل) العضو (بحله) أي الحيوان (لأنه)
~~أي العضو.
# (لم يبن) أي لم ينفصل فهو كسائر أجزائه (وإن أخذ قطعة من حوت وأفلت)
~~الحوت (حيا أبيح ما أخذ منه) لأن أقصى حاله أن يكون ميتة وميتة الحوت ونحوه
~~طاهرة (وتحل الطريدة وهي الصيد يقع بين القوم لا يقدرون على ذكاته فيقطع ذا
~~منه بسيفه قطعة ويقطع الآخر أيضا) قطعة (حتى يؤتى عليه) أي الصيد (وهو حي)
~~قال الحسن: لا بأس بالطريدة كان المسلمون يفعلون ذلك في مغازيهم وما زال
~~الناس يفعلونه في مغازيهم واستحسنه أبو عبد الله أحمد (وكذا الناد) من
~~الإبل ونحوها إذا توحشت ولم يقدر على تذكيتها.
### | [فصل النوع الثاني من نوعي الآلة الجارحة]
# (فصل النوع الثاني) من نوعي الآلة (الجارحة فيباح ما قتلته) الجارحة (إذا
~~كانت معلمة) لقوله تعالى {وما علمتم من الجوارح مكلبين تعلمونهن مما علمكم
~~الله فكلوا مما أمسكن عليكم} [المائدة: 4] قال ابن عباس " الكلاب المعلمة
~~وكل طير تعلم الصيد " والفهود والصقور وأشباهها والجارح لغة الكاسب قال
~~تعالى {ويعلم ما جرحتم بالنهار} [الأنعام: 60] أي كسبتم ومكلبين من التكلب
~~وهو الإغراء (إلا الكلب الأسود البهيم الأسود وهو ما لا بياض فيه) قال ثعلب
~~وإبراهيم الحربي كل لون لم يخالطه لون آخر فهو بهيم قيل لهما من كل لون
~~قالا نعم (أو) كان أسود (بين عينيه نكتتان) في إحدى الروايتين قال في
~~الآداب الكبرى وهو الصحيح وجزم به في المغني والشرح (كما اقتضاه الحديث
~~الصحيح) أي حديث جابر مرفوعا «عليكم بالأسود البهيم ذي الطفيتين فإنه
~~شيطان» رواه مسلم والطفية خوص المقل فشبه الخطين الأبيضين منه بالخوصتين
~~(فيحرم صيده) أي الكلب الأسود البهيم " لأنه - صلى الله عليه وسلم - أمر
~~بقتله ms3388 كما تقدم وقال: إنه شيطان " رواه مسلم (ك) صيد (غير المعلم) من
# PageV06P222
# الكلاب أو غيرها (إلا أن يدركه في الحياة فيذكى) فيحل لأنه ذكي.
# (ويحرم اقتناؤه) أي الكلب الأسود البهيم (وتعليمه) الصيد لأمره - صلى
~~الله عليه وسلم - بقتله كما تقدم (ويسن قتله) أي الكلب الأسود البهيم (ولو
~~كان معلما) لأمره - صلى الله عليه وسلم - بقتله وذكر الأكثر يباح قتله وجزم
~~به في المنتهى نقل موسى بن سعد لا بأس به (وكذا الخنزير) أي يسن أو يباح
~~قتله نقل أبو طالب لا بأس به (ويحرم الانتفاع به) أي الخنزير قال في
~~الفروع: قال الأصحاب يحرم اقتناء الخنزير والانتفاع به وتقدم في باب الآنية
~~حكم الخرز بشعره.
# (ويجب قتل كلب عقور ولو كان معلما) ليدفع شره عن الناس ودعوى نسخ القتل
~~مطلقا إلا المؤذي دعوى بلا برهان قال الأزهري: الكلب العقور وهو كل ما يجرح
~~ويفترس من أسد وفهد وذئب ونمر والجمع عقر مثل رسول ورسل قال في الحاشية
~~(ويحرم اقتناؤه) أي الكلب العقور لأذاه (ولا تقتل كلبة عقرت من قرب من
~~ولدها أو خرقت ثوبه) لأن ذلك ليس عادة لها (بل تنقل) بعيدا عن مرور الناس
~~دفعا لشرها (وتقدم آخر حد المحاربين ولا يباح قتل الكلاب غير ما تقدم) أي
~~غير الكلب العقور والأسود البهيم لمفهوم تقييد الأمر بالقتل بالأسود البهيم
~~(ويباح اقتناؤها) أي الكلاب غير الأسود البهيم والعقور (للصيد والماشية
~~والحرث وتقدم) ذلك (في كتاب البيع) والوصية وغيرهما قال في الآداب: فإن
~~اقتنى كلب الصيد من لا يصيد به احتمل الجواز، والمنع وهكذا الاحتمالان فيمن
~~اقتنى كلبا ليحفظ له حرثا أو ماشية إن حصلت أو يصيد به إن احتاج إلى الصيد.
# (والجوارح نوعان أحدهما ما يصيد بنابه كالكلب والفهد وكلما أمكن الاصطياد
~~به) قال في المذهب والترغيب: والنمر (وتعليمه بثلاثة أشياء أن يسترسل إذا
~~أرسله وينزجر إذا زجر لا في حال مشاهدته الصيد وإذا أمسك لم يأكل) لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «فإن أكل فلا تأكل فإني أخاف أن يكون ms3389 إنما أمسك على
~~نفسه» متفق عليه ولأن العادة في المعلم ترك الأكل فكان شرطا كالانزجار إذا
~~زجر قال في المغني: لا أحسب هذه الخصال تعتبر في غير الكلب فإنه الذي يجيب
~~صاحبه إذا دعاه وينزجر إذا زجر والفهد لا يكاد يجيب داعيا وإن عد متعلما
~~فيكون التعليم في حقه بترك الأكل خاصة أو بما يعده أهل العرف متعلما.
# (ولا يعتبر تكراره) أي ترك الأكل (بل يحصل) تعليمه (ب) ترك الأكل (مرة)
~~لأنه تعلم صنعة أشبه سائر الصنائع (فإن أكل بعد تعليمه لم يحرم ما تقدم من
# PageV06P223
# صيده) لعموم الآية والأخبار ولأنه قد وجد مع اجتماع شروط التعليم فيه فلا
~~يحرم بالاحتمال (ولم يبح ما أكل منه) لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «فإن
~~أكل فلا تأكل» (ولم يخرج) بالأكل (عن كونه معلما فيباح ما صاده بعد الصيد
~~الذي أكل منه) لأننا تحققنا بذلك أنه لم يأكل منه لعدم تعليمه بل لجوع
~~ونحوه (وإن شرب) الكلب ونحوه (دمه ولم يأكل منه لم يحرم) لأنه لم يأكل منه
~~(ويجب غسل ما أصابه فم الكلب) لأنه موضع أصابته نجاسته فوجب غسله كغيره من
~~الثياب والأواني.
# (و) النوع (الثاني) من الجوارح (ذو المخلب) بكسر الميم (كالبازي والصقر
~~والعقاب والشاهين ونحوها فتعليمه بأن يسترسل إذا أرسل ويرجع إذا دعي ولا
~~يعتبر ترك الأكل) لقول ابن عباس " إذا أكل الكلب فلا تأكل وإن أكل الصقر
~~فكل " ورواه الخلال ولأن تعليمه بالأكل ويتعذر تعليمه بدونه فلم يقدح في
~~تعليمه بخلاف الكلب (ولا بد أن يجرح) ذو المخلب (الصيد فإن قتله بعد رميه
~~أو خنقه فلم يبح) لأنه قتل بغير جرح أشبه ما لو قتل بالحجر والبندق.
### | [فصل الشرط الثالث إرسال الآلة قاصدا الصيد]
# (فصل الشرط الثالث إرسال الآلة قاصدا الصيد فلو سقط السيف من يده فعقره
~~لم يحل وإن استرسل الكلب أو غيره بنفسه) فقتل صيدا لم يحل لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «إذا أرسلت كلبك المعلم وذكرت اسم الله عليه فكل» متفق عليه
~~ولأن إرسال الجارحة جعل ms3390 بمنزلة الذبح ولذلك اعتبرت التسمية معه (أو أرسله)
~~أي الجارح (ولم يسم) عند إرساله (لم يصح صيده) للخبر (فإن زجره ولم يزد
~~عدوه فكذلك) أي يحل صيده لأن الزجر لم يزد شيئا عن استرسال الصائد بنفسه
~~(وإن زجره فوقف ثم أشلاه) أي أرسله (وسمى) عند إرساله (أو سمى وزجره ولم
~~يقف لكنه زاد عدوه بإشلائه حل صيده لأنه بمنزلة إرساله) لأن زجره له أثر في
~~عدوه لأن فعل الآدمي إذا انضاف إلى فعل البهيمة كان الاعتبار لفعل الآدمي.
# (وإن أرسل كلبه أو سهمه إلى هدف فقتل صيدا) لم يحل (أو أرسله يريد الصيد
~~ولا يرى صيدا) لم يحل (أو قصد إنسانا أو حجرا أو رمى عبثا غير
# PageV06P224
# قاصد صيدا) فأصاب صيدا لم يحل (أو رمى حجرا يظنه صيدا أو شك فيه أو غلب
~~على ظنه أنه ليس بصيد أو ظنه آدميا أو بهيمة فأصاب صيدا لم يحل) لأن قصد
~~الصيد شرط ولم يوجد (وإن رمى صيدا فأصاب غيره أو رمى صيدا فقتل جماعة) حل
~~الجميع لعموم الآية والخبر ولأنه أرسله على صيد فحل ما صاده (أو أرسل سهمه
~~على صيد فأعانته الريح فقتله ولولاها ما وصل) السهم حل لأن قتله بسهمه
~~ورميه أشبه ما لو وقع سهمه على حجر فرده على الصيد فقتله ولأن الإرسال له
~~حكم الحل والريح لا يمكن الاحتراز عنها فسقط اعتبارها (أو وقع سهمه في حجر
~~فرده) الحجر (على الصيد فقتله حل الجميع) لعدم إمكان التحرز من ذلك
~~(والجارح بمنزلة السهم) فلو أرسله على صيد فأصاب غيره أو على صيد فصاد عددا
~~حل الجميع.
# (فإن رمى صيدا فأثبته ملكه) لأنه أزال امتناعه أشبه ما لو قتله (فإن
~~تحامل) الصيد بعد إثباته (ومشى غير ممتنع فأخذه غيره) أي غير مثبته (لزمه
~~رده) إلى نحو ما ذكر لأنه ملكه فلزمه كالشاة ونحوها (ولو دخل خيمته أو داره
~~ونحوه) أي نحو ما ذكر لأنه ملكه بالإثبات فيرد لمثبته (كما لو مشى) الصيد
~~(بالشبكة على وجه لا يقدر على الامتناع) ms3391 ممن قصده فإنه يرد لرب الشبكة لأنه
~~أثبته (وإن لم يثبته) أي الصيد (وبقي ممتنعا فدخل خيمة إنسان فأخذه) ملكه
~~لأن الأول لم يملكه لكونه لم يثبته فإذا أخذه الثاني ملكه.
# (أو دخلت ظبية داره فأغلق بابه وجهلها) ملكها لأنه سبق إليها (أو لم يقصد
~~تملكها) بذلك ملكها للحيازة (أو عشش طير غير مملوك في برجه وفرخ فيه ملكه)
~~لأن ذلك من الصيد المباح فملكه بحيازته قال في الإنصاف والمبدع ما يبنيه
~~الناس من الأبرجة فيعشش فيها الطيور ويملكون الفراخ إلا أن تكون الأمهات
~~مملوكة فهي لأربابها نص عليه في المبدع زاد ولو تحول الطير من برج زيد إلى
~~برج عمرو لزم عمرا رده وإن اختلط ولم يتميز منع عمرو من التصرف على وجه
~~ينقل الملك حتى يصطلحا ولو باع أحدهما الآخر حقه أو وهبه صح في الأقيس.
# (ومثله إحياء أرض بها كنز) ملكه ذكره في المبدع والمنتهى وغيرهما زاد في
~~شرح المنتهى في الأصح وتقدم في إحياء الموات لا يملكه بخلاف المعدن الجامد
~~(وكنصب خيمة وفتح حجره لذلك) أي للصيد فيحصل فيها أو فيه فيملكه للحيازة.
# (و) ك (نصب شبكة وشرك فخ ومنجل لذلك) أي للصيد (وحبس جارح له) أي للصيد
~~(أو بإلجائه بمضيق لا يفلت منه) فيملكه بذلك لأنه بمنزلة إثباته (وإن صنع
~~بركة ليصيد بها سمكا فما حصل فيها ملكه)
# PageV06P225
# كما لو حصل بشبكته.
# (وإن لم يقصد بها) أي البركة (ذلك) أي صيد السمك (لم يملكه) بحصوله فيها
~~(كتحول صيد بأرضه أو حصل) الصيد (فيها) أي أرضه (من مد الماء) أي زيادته
~~(أو عشش فيها) أي الأرض (طائر) لم يملكه بذلك لأن الأرض ليست معدة لذلك
~~(ولغيره) أي غير رب الأرض (أخذه) أي السمك أو الطائر (ك) أخذ (الماء
~~والكلإ) منها بجامع أنه مباح لم يجز (وإن رمى طيرا على شجرة في دار قوم
~~فطرحه في دارهم) فأخذوه (فهو للرامي) لأنه ملكه بإزالة امتناعه قدمه في
~~الشرح.
# وفي عيون المسائل إن حمل نفسه فيسقط خارج الدار فهو ms3392 له وإن سقط فيها فهو
~~لهم وجزم بمعناه في المنتهى، وفي الرعاية لغيره أخذه على الأصح والمنصوص
~~أنه للموحي.
# (ولو وقع صيد في شرك إنسان أو شبكته ونحوه وأثبته ثم أخذه إنسان لزمه
~~رده) إلى رب الشبكة ونحوها لأنه أثبته بآلته (وإن لم تمسكه الشبكة وانفلت
~~منها في الحال) أو أخرقها وذهب منها (أو بعد حين لم يملكه) رب الشبكة لأنه
~~لم يثبته فإذا صاده غيره ملكه (وإن أخذ الشبكة وذهب بها فصاده إنسان) مع
~~بقاء امتناعه (ملكه) الثاني (ويرد الشبكة) لربها لأن الأول لم يملكه فإن لم
~~يعرف رب الشبكة فهي لقطة (فإن مشى) الصيد (بها) أي بالشبكة (على وجه لا
~~يقدر على الامتناع فهو لصاحبها) لأنه أزال امتناعه (كما لو أمسكه الصائد
~~وثبتت يده عليه ثم انفلت منه) فإن ملكه لا يزول عنه بانفلاته.
# (وإن اصطاد صيدا فوجد عليه علامة ملك كقلادة في عنقه أو قرط في أذنه أو
~~وجد الطائر مقصوص الجناح لم يملكه) لأن الذي صاده أولا ملكه (ويكون لقطة)
~~فيعرفه واجده (ومن كان في سفينة فوثبت سمكة فوقعت في حجره فهي له دون صاحب
~~السفينة) لأن السمكة من الصيد المباح فملكت بالسبق إليها كما لو فتح حجره
~~زاد في الوجيز ما لم تكن السفينة معدة للصيد في هذا الحال (وإن وقعت)
~~السمكة (فيها) أي في السفينة (فلصاحبها) لأن السفينة ملك ويده عليها (وإن
~~وثبت بفعل إنسان لقصد الصيد كالصياد الذي يجعل في السفينة ضوءا بالليل ويدق
~~بشيء كالجرس لثبت السمك في السفينة فللصياد) لأنه أثبتها بذلك.
# (وإن لم يقصد الصيد بهذا) الفعل (بل حصل اتفاقا فهي) أي السمكة (لمن وقعت
~~في حجره) لأنه إلى مباح.
# (ولا يصاد الحمام إلا أن يكون وحشيا) لأن الأهلي ملك لأهله (ويحرم صيد
~~سمك وغيره بنجاسة كعذرة وميتة ودم) لما فيه من أكل السمك للنجاسة فيصير
~~كالجلالة (وعنه يكره وعليه الأكثر) جزم به في المقنع والوجيز وقدمه في
# PageV06P226
# المستوعب والرعاية (وإن منعه الماء حتى صاده حل أكله) وأما نفس الفعل ms3393
~~فغير مباح.
# (ويكره الصيد ببنات وردان لأن مأواها الحشوش) نص عليه (و) يكره (بضفادع)
~~نص عليه وقال الضفدع نهي عن قتله.
# (و) يكره الصيد ب (شباشب وهو طير تخاط عيناه أو تربط) لأن في ذلك تعذيبا
~~للحيوان (و) يكره الصيد (بخراطيم وكل شيء فيه روح) لما فيه من تعذيبه.
# (و) يكره صيد شيء (من وكره) لخوف الأذى و (لا) يكره الصيد (بليل ولا) صيد
~~(فرخ من وكره ولا) الصيد (بما يسكره) أي الصيد نص على ذلك (ولا بشبكة وشرك
~~وفخ ودبق وكل حيلة وكره جماعة) الصيد (بمثقل كبندق) وكذا كره الشيخ تقي
~~الدين الرمي بالبندق مطلقا لنهي عثمان (ونصه) في رواية ابن منصور وغيره (لا
~~بأس ببيع البندق ويرمى بها الصيد لا للعبث) وأطلق ابن هبيرة أنه معصية.
# (وإذا أرسل صيدا وقال: أعتقتك لم يزل ملكه عنه) وذكر ابن حزم إجماعا كما
~~لو لم يقل أعتقتك وكانفلاته و (كما أرسل البعير والبقرة) ونحوهما من
~~البهائم المملوكة فإن ملكه عنها لا يزول بذلك.
### | [فصل الشرط الرابع التسمية ولو بغير عربية]
# (فصل الشرط الرابع: التسمية ولو بغير عربية) ممن يحسنها (عند إرسال السهم
~~والجارحة) لقوله تعالى {ولا تأكلوا مما لم يذكر اسم الله عليه} [الأنعام:
~~121] والأخبار، ولأن الإرسال هو الفعل الموجود من المرسل فاعتبرت التسمية
~~عنده كما تعتبر عند الذبح.
# و (لا) تعتبر التسمية (من أخرس) لتعذرها منه والظاهر أنه لا بد من إشارته
~~بها كما تقدم في الذكاة والوضوء وغيرهما لقيام إشارته مقام نطقه ولذلك قال
~~في المنتهى كما في ذكاته.
# (ولا يضر تقدم) التسمية بزمن (يسير) كالعبادات (أو تأخر) أي لا يضر تأخر
~~يسير كالتقدم (وكذا) لا يضر (تأخر كثير في جارح إذا زجره فانزجر) عند
~~التسمية إقامة لذلك مقام الإرسال كما تقدم.
# (وإن تركها) أي التسمية (عمدا أو سهوا) أو جهلا (لم يبح) الصيد للآية
~~والأخبار والفرق بين الصيد والذبيحة أن الذبح وقع في محله فجاز أن يسامح
~~فيه بخلاف
# PageV06P227
# الصيد ولأن في الصيد نصوصا خاصة، ولأن الذبيحة تكثر ms3394 ويكثر النسيان فيها.
# (وإن سمى على صيد فأصاب) الصائد (غيره حل) المصاب (ولو سمى على سهم ثم
~~ألقاه ورمى بغيره بتلك التسمية لم يبح) لأنه لما لم يمكن اعتبار التسمية
~~على صيد بعينه اعتبرت على الآلة التي يصيد بها بخلاف الذبيحة.
# (ودم السمك طاهر مأكول) كميتته.
### | [كتاب الأيمان وكفاراتها]
# (وهي) أي الأيمان كأيمن (جمع يمين وهي القسم) بفتح القاف والسين
~~(والإيلاء والحلف بألفاظ مخصوصة) تأتي أمثلتها (فاليمين توكيد الحكم)
~~المحلوف عليه (بذكر معظم على وجه مخصوص) وأصلها يمين اليد سمي الحلف بذلك
~~لأن الحالف يعطي يمينه فيه كما في العهد والمعاهدة (وهي) أي اليمين
~~(وجوابها كشرط وجزاء) والأصل فيها الإجماع وسنده قوله تعالى {لا يؤاخذكم
~~الله باللغو في أيمانكم ولكن يؤاخذكم بما عقدتم الأيمان} [المائدة: 89]
~~وقوله {ولا تنقضوا الأيمان بعد توكيدها} [النحل: 91] والسنة شهيرة بذلك
~~منها قوله - صلى الله عليه وسلم - لعبد الرحمن بن سمرة «إذا حلفت على يمين
~~فرأيت غيرها خيرا منها فأت الذي هو خير، وكفر عن يمينك» متفق عليه ووضعها
~~في الأصل لتأكيد المحلوف عليه لقوله تعالى {ويستنبئونك أحق هو قل إي وربي
~~إنه لحق} [يونس: 53] و {قل بلى وربي لتبعثن} [التغابن: 7] (والحلف على
~~مستقبل أراده تحقيق خبر فيه) أي في المستقبل (ممكن بقوله يقصد به الحث على
~~فعل الممكن أو تركه) فالحث على الفعل نحو: والله لأعتكفن غدا والحث على
~~الترك نحو قوله والله لا زنيت أبدا (والحلف على ماض إما بر وهو الصادق) في
~~حلفه (وإما غموس وهو الكاذب) لغمسه في الإثم، ثم في النار كما يأتي (أو لغو
~~وهو ما لا أجر فيه ولا إثم ولا كفارة) لأن اللغو لا يترتب عليه حكم (ولا
# PageV06P228
# يصح) اليمين (إلا من مكلف) لأنه قول يتعلق به حق فلم يصح من غير مكلف
~~كالإقرار ولحديث «رفع القلم عن ثلاث» (مختار) فلا يصح من مكره لحديث «عفي
~~لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه» (قاصدا اليمين) فلا يصح ممن
~~جرى على لسانه بغير قصد للخبر (وتصح) اليمين (من كافر) ms3395 ولو غير ذمي (وتلزمه
~~الكفارة بالحنث، حنث في كفره أو بعده) لأنه من أهل القسم قال فيقسمان بالله
~~وقوله تعالى {إنهم لا أيمان لهم} [التوبة: 12] أي لا يفون بها لقوله تعالى
~~{ألا تقاتلون قوما نكثوا أيمانهم} [التوبة: 13] ولأنه مكلف.
# (والحلف) خمسة أقسام (منه واجب مثل أن ينجي به إنسانا معصوما من هلكة ولو
~~نفسه، مثل أن تتوجه أيمان القسامة في دعوى القتل عليه وهو بريء) فيجب عليه
~~الحلف للإنجاء من الهلكة.
# (و) منه (مندوب مثل أن يتعلق به مصلحة من إصلاح بين متخاصمين أو إزالة
~~حقد من قلب مسلم عن الحالف أو) عن (غيره أو دفع شر) عن الحالف أو غيره.
# (فإن حلف على فعل طاعة) كليصلين (أو) على (ترك معصية) كلا يزني (فليس
~~بمندوب) لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - وأصحابه لم يكونوا يفعلونه في
~~الأغلب ولو كان مندوبا لم يخلوا به، ولأن ذلك يجري مجرى النذر.
# (و) منه (مباح كالحلف على فعل مباح أو) على (تركه أو على الخبر بشيء هو
~~صادق فيه أو يظن أنه فيه صادق و) منه (مكروه كالحلف على فعل مكروه أو) على
~~(ترك مندوب) ولا يلزم حديث الأعرابي: والذي بعثك بالحق لا أزيد على هذا ولا
~~أنقص لأن اليمين لا تزيد على تركها لو تركها لم ينكر عليه (ومنه) أي من
~~الحلف المكروه (الحلف في البيع والشراء) «الحلف منفق للسلعة ممحق للبركة»
~~رواه ابن ماجه.
# (و) منه (محرم وهو الحلف كاذبا عمدا أو على فعل معصية أو ترك واجب ومتى
~~كانت اليمين فعل واجب أو ترك محرم كان حلها أي حنثها محرما) لما في الحنث
~~من ترك الواجب أو فعل المحرم.
# (ويجب بره) لما تقدم (إن كانت) اليمين (على فعل مندوب أو) على (ترك مكروه
~~ويستحب بره) لما يترتب على بره من الثواب الحاصل بفعل المندوب وتركه
~~المكروه (وإن كانت) اليمين (على فعل مكروه أو ترك مندوب فحلها مندوب) لحديث
~~عبد الرحمن بن سمرة.
# وتقدم لما يترتب عليه من الثواب وترك المكروه امتثالا ms3396 وفعل المندوب
~~(ويكره بره) لما يلزم عليه من فعل المكروه وترك المندوب (وإن كانت) اليمين
~~(على فعل محرم أو ترك واجب) لما في
# PageV06P229
# بره من الإثم بفعل المحرم أو ترك الواجب (ويحرم بره) لما تقدم (وحلها) أي
~~اليمين (في المباح مباح وحفظها) أي اليمين (فيه) أي المباح (أولى) من حنث
~~لقوله تعالى {واحفظوا أيمانكم} [المائدة: 89] " فائدة " قال الشافعي: ما
~~كذبت قط ولا حلفت بالله تعالى صادقا ولا كاذبا (ولا يلزم إبرار قسم كما)
~~يلزم المسئول (إجابة سؤال بالله) تعالى بل يسن ذلك لا تكرار حلف فإن أفرط
~~كره.
### | [فصل واليمين التي تجب بها الكفارة]
# (واليمين التي تجب بها الكفارة إذا حنث) فيها (هي اليمين بالله تعالى
~~نحو: والله وبالله وتالله) أو بصفة من صفاته تعالى نحو:
# (والرحمن والقديم الأزلي وخالق الخلق ورازق العالمين ورب العالمين
~~والعالم بكل شيء ورب السموات والأرض والحي الذي لا يموت، والأول الذي ليس
~~قبله شيء والآخر الذي ليس بعده شيء ونحوه مما لا يسمى به غيره) لقوله تعالى
~~{مالك يوم الدين} [الفاتحة: 4] لأن صفات الله تعالى قديمة فكان الحلف بها
~~موجبا للكفارة بالله تعالى (أو) ب (صفة من صفاته كوجه الله وعظمته وعزته
~~وإرادته وقدرته وعلمه وجبروته) صفة مبالغة في الجبر أي القهر والغلبة
~~(ونحوه) فينعقد الحلف بهذه (حتى ولو نوى مقدوره ومعلومه ومراده) أو لم يقصد
~~اليمين لأن ذلك صريح في مقصوده فلم يفتقر إلى نية كصريح الطلاق ونحوه (وأما
~~ما يسمى به غيره تعالى وإطلاقه ينصرف إلى الله) تعالى (كالعظيم والرحيم
~~والرب والمولى والرازق فإن نوى به الله) تعالى (أو أطلق كان يمينا) لأنه
~~بإطلاقه ينصرف إليه تعالى.
# (فإن نوى) به (غيره) تعالى (فليس بيمين) لأنه يستعمل في غيره قال تعالى
~~{ارجع إلى ربك} [يوسف: 50] {فارزقوهم منه} [النساء: 8] {بالمؤمنين رءوف
~~رحيم} [التوبة: 128]
# PageV06P230
# والمولى المعتق والقادر باكتسابه وحيث أراد به غيره تعالى لم يبق يمينا
~~لعدم تناوله لما يوجب القسم (وما لا يعد من أسمائه) تعالى (ولا ينصرف
~~إطلاقه إليه ويحتمله) تعالى (كالشيء والموجود ms3397 والحي والعالم والمؤمن
~~والواحد والمكرم والشاكر فإن لم ينو به الله) .
# لم يكن يمينا (أو نوى) به (غيره) أي غير الله تعالى (لم يكن يمينا) لأن
~~الحلف الذي يجب به الكفارة لم يقصد ولا اللفظ ظاهر في إرادته، فوجب أن لا
~~يترتب عليه على الحالف بالله تعالى (وإن نواه) أي نوى به الله تعالى (كان
~~يمينا) لأنه نوى بلفظه ما يحتمله فكان يمينا كقوله: والرحيم والقادر (وإن
~~قال وحق الله وعهد الله واسم الله وأيمن - جمع يمين - وأمانة الله وميثاقه
~~وجلاله ونحوه) نحو عظمته.
# (فهو يمين) تجب فيها الكفارة بشرط الحنث لإضافتها إليه سبحانه واسم كايمن
~~وهمزته همزة وصل تفتح وتكسر وميمه مضمومة وقالوا ايمن الله بضم الميم
~~والنون مع كسر الهمزة وفتحها.
# وقال الكوفيون ألفها ألف قطع وهي جمع يمين فكانوا يحلفون باليمين فيقولون
~~ويمين الله قاله أبو عبيد وهو مشتق من اليمن والبركة (وكذا) قوله (علي عهد
~~الله وميثاقه) يكون يمينا لما تقدم.
# (ويكره الحلف بالأمانة) لما روى أبو داود عن بريدة مرفوعا قال «ليس منا
~~من حلف بالأمانة» ورجاله ثقات قال الزركشي ظاهر الأثر والحديث التحريم
~~فلذلك قال (كراهة تحريم) لكن ظاهر المنتهى كالمغني والشرح وغيرهم أنه كراهة
~~تنزيه (وإن قال والعهد والميثاق وسائر ذلك) أي ما تقدم من ألفاظ الصفات
~~(كالأمانة والقدرة والعظمة والكبرياء والجلال والعزة ولم يضفه إلى الله)
~~تعالى (لم يكن يمينا) لأنه يحتمل غير الله فلم يكن يمينا كالموجود (إلا أن
~~ينوي صفة الله) تعالى فيكون يمينا لأن النية تجعل العهد ونحوه كأمانة الله
~~فقد حلف بصفة من صفات الله تعالى (وإن قال لعمر الله كان يمينا) أقسم بصفة
~~من صفات الله تعالى فهما كالحلف ببقاء الله تعالى (وإن لم ينو) لقوله لعمر
~~الله اليمين لأنه صريح (ومعناه الحلف ببقاء الله وحياته) لأن العمر بفتح
~~العين وضمها الحياة واستعمل في القسم المفتوح خاصة واللام للابتداء وعمر
~~مرفوع بالابتداء والخبر محذوف وجوبا تقديره قسمي.
# (وإن حلف بكلام الله) فهو يمين لأنه صفة من صفات ms3398 ذاته (أو) حلف (بالمصحف)
~~فهو يمين ولم يكره أحمد الحلف بالمصحف لأن الحالف إنما قصد المكتوب فيه وهو
~~القرآن فإنه عبارة عما بين دفتي المصحف بالإجماع
# PageV06P231
# (أو) حلف (بالقرآن أو بسورة منه أو) ب (آية) منه (أو بحق القرآن فهي
~~يمين) لأنه حلف بصفة من صفات ذاته تعالى (فيها كفارة واحدة) لأنه لو تكررت
~~اليمين بصفة من صفاته تعالى وجبت كفارة واحدة فإذا كانت اليمين واحدة كان
~~أولى (وكذا لو حلف بالتوراة أو الإنجيل ونحوهما من كتب الله) المنزلة
~~كالزبور وصحف إبراهيم وموسى لأن إطلاق اليمين إنما ينصرف إلى المنزل من عند
~~الله دون المبدل ولا تسقط حرمة شيء من ذلك بكونه منسوخ الحكم بالقرآن إذ
~~غايته أن يكون كالآية المنسوخ حكمها من القرآن ولا تخرج بذلك عن كونها كلام
~~الله تعالى.
# (وإن قال أحلف بالله أو أشهد بالله أو أقسم بالله أو أعزم بالله) كان
~~يمينا (أو) قال (أقسمت بالله أو شهدت بالله أو حلفت بالله أو آليت بالله)
~~أو عزمت بالله (كان يمينا) نوى به اليمين أو أطلق قال تعالى {فيقسمان
~~بالله} [المائدة: 106] .
# وقال: {وأقسموا بالله} [الأنعام: 109] وقال {فشهادة أحدهم أربع شهادات
~~بالله} [النور: 6] ولأنه لو قال بالله ولم يذكر الفعل كان يمينا فإذا ضم
~~إليه ما يؤكده كان أولى.
# (وإن لم يذكر اسم الله كأن قال أحلف وحلفت أو أشهد أو شهدت إلى آخرها)
~~كأقسمت أو أقسم أو عزمت أو أعزم أو آليت (لم يكن يمينا) لأنه يحتمل القسم
~~بالله ويحتمل القسم بغيره فلم يكن يمينا كغيره مما يحتملهما (إلا أن ينوي)
~~لأن النية صرفته إلى القسم بالله فيجب جعله يمينا كما لو صرح به وقد ثبت له
~~عرف الشرع والاستعمال (وإن قال نويت بأقسمت بالله ونحوه الخبر عن قسم ماض
~~أو) نوى (بقوله شهدت بالله آمنت به أو) نوى (بأقسم ونحوه) كأحلف (الخبر عن
~~قسم يأتي أو) نوى (بأعزم القصد دون اليمين دين وقبل حكما) لأنه محتمل (ولا
~~كفارة) إذن حيث كان قاصدا لعدم اليمين.
# (وإن ms3399 قال حلفا بالله أو قسما بالله أو آليت بالله أو آلي بالله فهو يمين
~~ولو لم ينوها) لأنه صريح.
# (وإن قال أستعين) بالله (أو أعتصم بالله أو أتوكل على الله أو علم الله
~~أو عز الله
# PageV06P232
# أو تبارك الله ونحوه) كالحمد لله وسبحان الله (لم يكن يمينا ولو نوى) به
~~اليمين؛ لأنه لا شرع ولا لغة ولا فيه دلالة عليه.
### | [فصل حروف القسم]
# (وحروف القسم) ثلاثة (باء) وهي الأصل لأن الأفعال القاصرة عن التعدي تصل
~~بها إلى مفعولاتها لأنه (يليها مظهر ومضمر) ولا تجامع فعل القسم ولا تجامعه
~~(وواو يليها مظهر) فقط ولا تجامع فعل القسم وهي أكثر استعمالا (وتاء) مثناة
~~فوق (تخص اسم الله) تعالى وهي بدل من الواو فإذا أقسم بهذه الحروف الثلاثة
~~في موضعه كان قسما صحيحا لأنه موضوع له كما يدل عليه الكتاب واستعمال العرب
~~فإن ادعى أنه لم يرد القسم لم يقبل (فإن قال تالرحمن أو تالرحيم) أو تربي
~~أو ترب الكعبة (لم يكن قسما) لأن التاء خاصة بلفظ الجلالة.
# (ويصح القسم بغير حرف القسم فيقول الله لأفعلن بالجر والنصب) لأنه لغة
~~صحيحة وقد ورد به عرف الاستعمال في الشرع فروى ابن مسعود «أنه لما أخبر
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قتل أبا جهل قال له النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - إنك قتلته؟ قال الله إني قتلته» «وقال النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - لركانة لما طلق امرأته آلله ما أردت إلا واحدة؟» (وإن رفعه) أي الله
~~(كان يمينا) لأنه في العرف العام يمين ولم يوجد ما يصرفه عنه (إلا أن يكون)
~~الحالف (من أهل العربية ولا ينوي به اليمين) لأنه ليس بيمين في عرف أهل
~~اللغة ولا نواها فإن نواها كان يمينا (وإن نصبه) أي المقسم به.
# (بواو أو رفعه معها أو دونها فيمين إلا أن لا يريد عربي) اليمين فلا تكون
~~يمينا لما تقدم (وهاء الله يمين بالنية) فإن لم ينو لم تكن يمينا لأنه لم
~~يقترن بها عرف ولا نية ولا حرف ms3400 يدل على القسم قلت ويتوجه في مثل تالرحمن
~~ولله أنه يمين بالنية.
# (قال الشيخ الأحكام) من قسم وغيره (متعلقة بما أراده الناس بالألفاظ
~~الملحونة كقوله حلفت بالله رفعا ونصبا) كقوله (والله بأصوم وبأصلي ونحوه،
~~وكقول الكافر أشهد أن محمد رسول الله برفع الأول ونصب الثاني و) كقوله
~~(أوصيت لزيد بمائة وأعتقت سالما ونحو ذلك وقال من رام جعل جميع الناس في
~~لفظ واحد بحسب عادة قوم بعينهم فقد رام مالا يمكن عقلا ولا يصح شرعا انتهى
~~وهو كما قال) .
# لشهادة الحس به.
# PageV06P233
# (ويجاب القسم في الإيجاب) أي الإثبات (بإن خفيفة) كقوله تعالى {إن كل نفس
~~لما عليها حافظ} [الطارق: 4] (و) بإن (ثقيلة) كقوله تعالى {إن الإنسان لربه
~~لكنود} [العاديات: 6] (وبلام التوكيد) نحو قوله تعالى {لقد خلقنا الإنسان
~~في أحسن تقويم} [التين: 4] (وبقد) نحو قوله تعالى {قد أفلح من زكاها}
~~[الشمس: 9] .
# (و) ب (بل عند الكوفيين) كقوله تعالى {ص والقرآن ذي الذكر} [ص: 1] {بل
~~الذين كفروا في عزة وشقاق} [ص: 2] وعند البصريين جواب القسم محذوف وبينهم
~~في تقديره خلاف.
# (و) يجاب القسم (في النفي بما) النافية نحو {والنجم إذا هوى} [النجم: 1]
~~{ما ضل صاحبكم وما غوى} [النجم: 2] (وإن بمعناها) أي النافية كقوله تعالى
~~{وليحلفن إن أردنا إلا الحسنى} [التوبة: 107] (وبلا) كقول الشاعر:
# وآليت لا أرثي لها من كلالة ... ولا من حفى حتى تلاقي محمدا
# (وتحذف لا) من جواب القسم مضارعا (نحو والله أفعل) ومنه قوله تعالى
~~{قالوا تالله تفتأ تذكر يوسف} [يوسف: 85] قال في الشرح وإن قال والله أفعل
~~بغير حرف فالمحذوف ههنا لا وتكون يمينه على النفي لأن موضوعه في العربية
~~كذلك ثم استدل له بالآية وغيرها.
# (ويحرم الحلف بغير الله و) غير (صفاته ولو) كان الحلف (بنبي لأنه شرك في
~~تعظيم الله) لحديث ابن عمر مرفوعا قال «من حلف بغير الله فقد أشرك» رواه
~~الترمذي وحسنه رجاله ثقات قال في المبدع.
# وروى عمر «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - سمع عمر وهو يحلف بأبيه فقال:
~~إن الله نهاكم أن ms3401 تحلفوا بآبائكم فمن كان حالفا فليحلف بالله أو ليصمت»
~~متفق عليه (فإن فعله) أي حلف بغير الله وصفاته (استغفر) الله (وتاب) بالندم
~~والإقلاع والعزم أن لا يعود (ولا كفارة في اليمين به) لأنها وجبت في الحلف
~~بالله وصفاته للاسم الأعظم، وغيره لا يساويه (ولو) كان الحلف (برسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -) خلافا لكثير من الأصحاب لأنه أحد شرطي الشهادتين
~~اللتين يصير بهما الكافر
# PageV06P234
# مسلما و (سواء أضافه) أي المحلوف به غير الله وصفاته (إلى الله كقوله
~~ومعلوم الله وخلقه ورزقه وبيته أو لم يضفه مثل والكعبة والنبي وأبي وغير
~~ذلك) لعموم الأخبار.
# (ويكره) الحلف (بطلاق وعتاق) بفتح العين لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«فمن كان حالفا فليحلف بالله أو ليصمت» متفق عليه.
### | [فصل شروط وجوب الكفارة]
# فصل (ويشترط لوجوب الكفارة ثلاثة شروط أحدها أن تكون اليمين منعقدة) لأن
~~غير المنعقدة إما غموس أو نحوها وإما لغو ولا كفارة في واحد منهما (وهي) أي
~~المنعقدة (التي يمكن فيها البر والحنث) لأن اليمين للحنث والمنع (بأن يقصد
~~عقدها على مستقبل) لقوله تعالى {لا يؤاخذكم الله باللغو في أيمانكم ولكن
~~يؤاخذكم بما عقدتم الأيمان} [المائدة: 89] .
# فأوجب الكفارة في الأيمان المنعقدة، فظاهره إرادة المستقبل من الزمان لأن
~~العقد إنما يكون في المستقبل دون الماضي (فلا تنعقد يمين النائم و) لا يمين
~~(الصغير قبل البلوغ و) لا يمين (المجنون ونحوهم) كزائل العقل بشرب دواء أو
~~محرم مكرها لحديث «رفع القلم عن ثلاث» .
# (و) لا ينعقد (ما عد من لغو اليمين) لقوله تعالى {لا يؤاخذكم الله باللغو
~~في أيمانكم} [المائدة: 89] (فأما اليمين على الماضي فليست منعقدة) لأن شرط
~~الانعقاد إمكان البر والحنث وذلك متعذر في الماضي (وهي) أي اليمين على
~~الماضي (نوعان غموس وهي التي يحلف بها) على الماضي (كاذبا عالما) سميت
~~غموسا لأنها (تغمسه) أي الحالف بها (في الإثم ثم في النار ولا كفارة فيها)
~~لقول ابن مسعود " كنا نعد من اليمين التي لا كفارة فيها اليمين الغموس "
~~رواه البيهقي بإسناد جيد.
# وهي من ms3402 الكبائر للخبر الصحيح (ويكفر كاذب في لعانه ذكره في الانتصار) هذا
~~مبني على وجوب الكفارة في اليمين الغموس كما في المبدع فكان الأولى حذفه
~~(وإن حلف على فعل مستحيل لذاته أو) مستحيل ل (غيره كأن قال والله لأصعدن
~~السماء أو إن لم أصعد أو لأشربن ماء الكوز ولا ماء فيه
# PageV06P235
# إن فيه ماء أو إن لم أشربه أو) قال والله (لأقتلنه) أي زيدا مثلا (فإذا
~~هو ميت علمه) ميتا (أو لم يعلمه ونحو ذلك انعقدت يمينه) لأنها يمين على
~~مستقبل (وعليه الكفارة في الحال) لأنه مأيوس منه (وإن قال والله إن طرت أو)
~~والله (لا طرت أو) والله إن أو لا (صعدت السماء أو) والله إن أو لا (شاء
~~الميت أو) والله إن أو لا (قلبت الحجر ذهبا أو) والله إن أو لا (جمعت بين
~~الضدين أو) النقيضين (أو) والله إن أو لا (رددت أمس أو) والله إن أو لا
~~(شربت ماء الكوز ولا ماء فيه ونحوه) من المستحيلات (فهذا لغو) ولا كفارة
~~فيه لعدم وجود المحلوف عليه.
# (وتقدم) ذلك (في) باب (الطلاق في الماضي والمستقبل) وإن العتق والظهار
~~ونحوها كذلك (وإن قال والله ليفعلن فلان كذا أو) والله (لا يفعلن) فلان كذا
~~فلم يطعه (أو حلف على حاضر فقال والله لتفعلن) يا فلان (كذا أو لا تفعلن
~~كذا فلم يطعه حنث الحالف) لعدم وجود المحلوف عليه (والكفارة عليه) أي
~~الحالف في قول ابن عمر والأكثر و (لا) تجب الكفارة (على من أحنثه) لظاهر
~~قوله تعالى {ولكن يؤاخذكم بما عقدتم الأيمان} [المائدة: 89] (وإن قال أسألك
~~بالله لتفعلن وأراد اليمين فكالتي قبلها) يحنث إن لم يفعل المحلوف عليه
~~والكفارة على الحالف (وإن أراد الشفاعة إليه بالله) تعالى (فليست بيمين)
~~لعدم الإقسام (ويسن إبرار القسم) لقول العباس للنبي - صلى الله عليه وسلم -
~~«أقسمت عليك لتبايعنه فبايعه النبي - صلى الله عليه وسلم - وقال أبررت قسم
~~عمي» ولا يجب لقول أبي بكر الصديق للنبي - صلى الله عليه وسلم - «أقسمت
~~عليك لتخبرني بما أصبت مما ms3403 أخطأت فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لا
~~تقسم يا أبا بكر» رواه أبو داود (ك) ما يسن (إجابة سؤال بالله) قياسا على
~~القسم به (ولا يلزم) ذلك.
# قال الشيخ تقي الدين: إنما تجب على معين إجابة سائل يقسم على الناس وروى
~~أحمد والترمذي وقال حسن غريب عن ابن عباس مرفوعا قال «وأخبركم بشر الناس؟
~~قلنا: نعم يا رسول الله قال الذي يسأل بالله ولا يعطى به» فدل على إجابة من
~~سأل بالله (وإن أجابه إلى صورة ما أقسم عليه دون معناه عند تعذر المعنى) أي
~~المقصود (فحسن) لأن فيه صورة إجابة.
# (و) النوع (الثاني) من نوعي الحلف على الماضي (لغو اليمين وهو سبقها على
~~لسانه من غير قصد كقوله: لا والله وبلى والله في عرض حديثه) لحديث عطاء عن
~~عائشة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «اللغو في اليمين كلام الرجل في
~~بيته لا والله وبلى
# PageV06P236
# والله» رواه أبو داود قال ورواه الزهري وعبد الله بن سليمان ومالك بن
~~مسعود عن عطاء عن عائشة موقوفا وكذا رواه البخاري.
# وعرض الشيء بضم العين وبفتحها خلاف الطول (وظاهره ولو) كان قوله: لا
~~والله وبلى والله في عرض حديثه على الشيء يفعل (في) الزمن (المستقبل) لظاهر
~~الخبر (ولا كفارة فيها) لقوله تعالى {لا يؤاخذكم الله باللغو في أيمانكم}
~~[المائدة: 89] (وإن عقدها على زمن خاص ماض يظن صدق نفسه) كأن حلف ما فعل
~~كذا يظنه لم يفعله (فبان بخلافه حنث في طلاق وعتاق فقط وتقدم آخر تعليق
~~الطلاق بالشروط) بخلاف الحلف بالله أو بنذر أو ظهار لأنه من لغو الأيمان
~~كما تقدم أول الباب (وقال الشيخ: وكذا عقدها على زمن مستقبل ظانا صدقه فلم
~~يكن) صدقه (كمن حلف على غيره يظن أنه يطيعه فلم يفعل أو ظن المحلوف عليه
~~خلاف نية الحالف ونحو ذلك) كظنه خلاف سبب اليمين.
# (الشرط الثاني: أن يحلف مختارا فلا تنعقد يمين مكره) وتقدم الشرط
~~(الثالث: الحنث في يمينه) لأن من لم يحنث لم يهتك حرمة القسم ms3404 (بأن يفعل ما
~~حلف على تركه أو يترك ما حلف على فعله ولو معصية) لأن الحنث الإثم، ولا
~~وجود له إلا بما ذكره (مختارا ذاكرا فإن فعله مكرها أو ناسيا فلا كفارة)
~~لحديث «عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه» (ويقع الطلاق
~~والعتاق) إذا فعل المحلوف عليه بهما (ناسيا وتقدم) في تعليق الطلاق بالشروط
~~في مسائل متفرقة (وجاهل كناس) فلو حلف لا يدخل دار زيد فدخلها جاهلا أنها
~~داره حنث في طلاق وعتاق فقط بخلاف ما لو فعله مجنونا فلا يحنث مطلقا.
### | [فصل الاستثناء في كل يمين مكفرة]
# فصل ويصح الاستثناء في كل يمين مكفرة أي تدخلها الكفارة (كاليمين) بالله
~~تعالى (والظهار والنذر) لحديث ابن عمر مرفوعا قال «من حلف على يمين فقال:
~~إن شاء الله فلا حنث عليه» رواه أحمد والنسائي وحسنه وقال: رواه غير واحد
~~عن ابن عمر مرفوعا ولا نعلم أحدا رفعه عن
# PageV06P237
# أيوب السختياني والعمل على هذا عند أهل العلم من أصحاب النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - وغيرهم (فإذا حلف) بالله أو بالظهار أو النذر (فقال: إن شاء
~~الله أو إن أراد الله وقصد بها) أي الإرادة المشيئة لا من أراد بإرادته
~~(محبته) تعالى (أو أمره أو أراد) بإن شاء الله أو أراد الله (التحقيق لا
~~التعليق لم يحنث فعل) ما حلف على فعله أو تركه (أو ترك) ما حلف ليفعلنه أو
~~لا يفعله لما تقدم ولأنه متى قال لأفعلن إن شاء الله فقد علمنا أنه متى شاء
~~الله فعل ومتى لم يفعل لم يشأ الله (قدم الاستثناء) كإن شاء الله والله لا
~~أفعل كذا (أو أخره) كلا أفعل كذا إن شاء الله (إذا كان) الاستثناء (متصلا
~~لفظا أو حكما كانقطاعه بتنفس أو سعال أو عطاس أو قيء ونحوه) كتثاؤب لأن
~~الاستثناء من تمام الكلام اعتبر اتصاله كالشرط وجوابه وخبر المبتدأ (ويعتبر
~~نطقه) أي الحالف (به) أي الاستثناء بأن يتلفظ به (ولا ينفعه) مرة الاستثناء
~~(بالقلب إلا من مظلوم خائف) ولم يقل في المستوعب: خائف ms3405 لأن يمينه غير
~~منعقدة أو لأنه بمنزلة المتأول.
# (و) يعتبر (قصر الاستثناء قبل تمام المستثنى منه فلو حلف غير قاصد
~~الاستثناء ثم عرض له) الاستثناء (بعد فراغه من اليمين فاستثنى لم ينفعه)
~~الاستثناء لعدم قصده له أولا.
# (ولو أراد الجزم) بيمينه (فسبق لسانه إلى الاستثناء من غير قصد أو كانت
~~عادته جارية به) أي الاستثناء (فجرى على لسانه من غير قصد لم يصح) استثناؤه
~~لحديث «وإنما لكل امرئ ما نوى» (وإن شك فيه) أي الاستثناء (فالأصل عدمه) .
# (وإن قال: والله لا أشربن اليوم إن شاء زيد فشاء زيد) انعقدت يمينه لوجود
~~المعلق عليه.
# (و) متى (لم يشرب حتى مضى اليوم حنث) لفوات المحلوف عليه (وإن لم يشأ زيد
~~لم يلزمه يمين) لأنه لم يوجد شرطه المعلق عليه كالطلاق المعلق على شرط (فإن
~~لم يعلم) الحالف (مشيئته) أي زيد (لغيبة أو جنون أو موت انحلت اليمين) أي
~~لم تنعقد لعدم تحقق شرطها والأصل عدمه.
# (و) لو حلف (لا أشرب إلا أن يشاء زيد فإن شاء فله الشرب) ولا حنث لعدم
~~شرطه (وإن لم يشأ) زيد (لم يشرب) الحالف ويحنث به لوجود شرطه وهو الشرب
~~بغير إذن زيد (فإن خفيت مشيئته لغيبة أو موت أو جنون لم يشرب) لأن الأصل
~~عدمها (وإن شرب حنث) لوجود المعلق عليه.
# (و) إن قال (لأشربن إلا أن يشاء زيد فإن شرب قبل مشيئة زيد بر) لأنه فعل
~~ما حلف ليفعلنه (وإن قال زيد: قد شئت أن لا تشرب انحلت، يمينه) فلا حنث
~~عليه بعد لأنه شرب بغير
# PageV06P238
# إذن زيد (وإن قال) زيد (قد شئت أن تشرب أو) قال زيد (ما شئت أن لا تشرب
~~لم تنحل) يمينه فيحنث إن شرب لأنه شرب بإذن زيد (فإن خفيت مشيئته لزمه
~~الشرب) لأن الأصل عدمها ومعنى لزومه له أنه إن فعله لا حنث عليه فلا كفارة
~~وإن تركه كفر.
# (و) لو حلف (لا أشرب اليوم إن شاء زيد فقال زيد: قد شئت أن لا تشرب فشرب
~~حنث) لمخالفته ما ms3406 حلف عليه (وإن شرب) الحالف قبل مشيئته (لم يحنث) لعدم
~~انعقاد يمينه (قبل مشيئة) زيد لكونها معلقة عليها والمعلق على شيء لا يوجد
~~قبله (وإن خفيت مشيئته فهي في حكم المعدوم) لأن الأصل عدمها (والمشيئة في
~~هذه المواضع) وشبهها (أي يقول بلسانه قد شئت) ولا يصح تعليق المشيئة كما
~~تقدم، ومتى قال ذلك فقد شاء ولو كان كارها كما سبق في الطلاق.
# (وإذا حلف ليفعلن شيئا ونوى وقتا بعينه) كيوم أو شهر أو سنة (تقيد به)
~~لأن النية تصرف ظاهر اللفظ إلى غير ظاهره فلا تصرفه إلى وقت آخر بطريق
~~الأولى (وإن لم ينو) وقتا بعينه (لم يحنث) الحالف (حتى ييأس من فعله إما
~~بتلف المحلوف عليه أو موت الحالف ونحوه) لقول عمر «يا رسول الله ألم تخبرنا
~~أنا سنأتي في البيت ونطوف به؟ قال بلى، فأخبرتك أنك تأتيه العام؟ قال لا
~~فإنك آتيه وتطوف به» ولأن المحلوف على فعله لم يتوقت بوقت معين وفعله ممكن،
~~فلم تحصل مخالفة ما حلف عليه وذلك يوجب عدم الحنث (وإن لم تكن له نية لم
~~يحنث قبل اليأس من فعله) هذا تكرار.
# (وإذا حلف على يمين فرأى غيرها خيرا منها سن له الحنث والتكفير) لأخبار
~~منها خبر عبد الرحمن بن سمرة وأبي موسى متفق عليهما وسبق تقسيمه إلى
~~الأحكام الخمسة.
# (ولا يستحب تكرار الحلف، فإن أفرط كره) لقوله تعالى {ولا تطع كل حلاف
~~مهين} [القلم: 10] وهذا ذم؛ ولأنه لا يكاد يخلو من الكذب وعلم منه أنه لا
~~كراهة في الحلف مع عدم الإفراط لأنه - صلى الله عليه وسلم - حلف في غير
~~حديث.
# (وإن دعي إلى الحلف عند الحاكم وهو محق استحب له ابتداء يمينه) لما روي "
~~أن عثمان والمقداد تحاكما إلى عمر في مال استقرضه المقداد فجعل عمر اليمين
~~على المقداد، فردها على عثمان فقال عمر لقد أنصفك فأخذ عثمان ما أعطاه
~~المقداد ولم يحلف فقيل له في ذلك؟ فقال: خفت أن توافق
# PageV06P239
# قدر بلاء فيقال بيمين عثمان " (فإن حلف) من دعي إلى ms3407 الحلف عند الحاكم
~~محقا (فلا بأس) لأنه حلف صدق على حق أشبه الحلف عند غير الحاكم " تتمة "
~~ذكر في المستوعب والرعاية: أنه إن أراد اليمين عند غير الحاكم فالمشروع أن
~~يقول: والذي نفسي بيده والذي فلق الحبة وبرأ النسمة، لا ومقلب القلوب وما
~~أشبه ذلك.
### | [فصل وإن حرم أمته]
# (فصل وإن حرم أمته أو) حرم (شيئا من الحلال غير زوجته كقوله: ما أحل الله
~~علي حرام ولا زوجة له أو) قوله (هذا الطعام علي حرام أو طعامي علي كالميتة
~~والدم ونحوه) كلحم الخنزير (أو علقه) أي التحريم (بشرط مثل إن أكلته) أي
~~هذا الطعام (فهو علي حرام أو) قال (حرام علي إن فعلت كذا ونحوه لم يحرم)
~~لأنه تعالى سماه يمينا بقوله تعالى {يا أيها النبي لم تحرم ما أحل الله لك}
~~[التحريم: 1]- إلى قوله - {قد فرض الله لكم تحلة أيمانكم} [التحريم: 2]
~~واليمين على الشيء لا تحرمه ولأنه لو كان محرما لتقدمت الكفارة عليه
~~كالظهار ولم يأمر النبي - صلى الله عليه وسلم - بفعله وسماه خيرا (وعليه
~~كفارة يمين إن فعله) لقوله تعالى {قد فرض الله لكم تحلة أيمانكم} [التحريم:
~~2] وعن ابن عباس وابن عمر «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - جعل تحريم
~~الحلال يمينا» .
# (وإن قال: هو يهودي أو نصراني أو كافر أو مجوسي أو يكفر بالله أو يعبد
~~الصليب أو غير الله أو) هو (بريء من الله أو) هو بريء (من الإسلام أو) من
~~(القرآن أو) من (النبي - صلى الله عليه وسلم - أو لا يراه الله في موضع كذا
~~إن فعل كذا أو قال أنا أستحل الزنا أو شرب الخمر أو أكل لحم الخنزير أو ترك
~~الصلاة أو) ترك (الزكاة) ونحوه (أو) ترك (الصيام ونحوه) كترك الحج (إن
~~فعلت) كذا (لم يكفر وفعل محرما) لحديث ثابت بن الضحاك مرفوعا «من حلف على
~~ملة غير الإسلام كاذبا متعمدا فهو كما قال» متفق عليه.
# وعن بريدة مرفوعا قال «من قال إنه بريء من الإسلام فإن
# PageV06P240
# كان كاذبا فهو كما قال وإن ms3408 كان صادقا لم يعد إلى الإسلام سالما» رواه
~~أحمد والنسائي وابن ماجه بإسناد جيد (تلزمه التوبة منه) كسائر المحرمات
~~(وعليه إن فعله كفارة يمين) لحديث زيد بن ثابت «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - سئل عن الرجل يقول: هو يهودي أو نصراني أو مجوسي أو بريء من الإسلام
~~في اليمين يحلف بها فيحنث في هذه الأشياء؟ فقال: عليه كفارة يمين» رواه أبو
~~بكر ولأن قول هذه الأشياء يوجب هتك الحرمة فكان يمينا كالحلف بالله تعالى
~~بخلاف هو فاسق ونحوه.
# (واختار الموفق والناظم لا كفارة) عليه لأنه لم يرد في ذلك نص ولا هو في
~~معنى المنصوص عليه.
# (وإن قال عصيت الله أو أنا أعصي الله في كل ما أمرني به أو محوت المصحف
~~إن فعلت) كذا (وحنث فلا كفارة) عليه لأن هذه الأشياء لا نص فيها يقتضي
~~الوجوب ولا هي في معنى ما سبق فيبقى الحالف على البراءة الأصلية.
# (وإن قال أخزاه الله أو قطع) الله (يديه أو رجليه وأدخله الله النار أو
~~لعنه الله إن فعل أو) قال (لأفعلن أو) قال (عبد فلان حر لأفعلن أو إن فعلت
~~كذا فمال فلان صدقة أو فعلي حجة أو) إن فعلت ف (مال فلان حرام عليه أو فلان
~~بريء من الإسلام ونحوه) كإن فعلت ففلان يهودي (فلغو) لأنه ليس في ذلك ما
~~يوجب هتك الحرمة فلم تكن يمينا.
# (وإن قال أيمان البيعة تلزمني فهي يمين رتبها الحجاج) بن يوسف بن الحكم
~~بن عقيل الثقفي (والخليفة المعتمد) على الله العباسي لأخيه الموفق لما جعله
~~ولي عهده (تشتمل على اليمين بالله) تعي (والطلاق والعتاق وصدقة المال) زاد
~~بعضهم والحج (فإن كان الحالف يعرفها ونواها انعقدت يمينه لما فيها) من
~~الطلاق والعتاق وغيره لأنها كناية أو نواها ولم يعرفها فلا شيء عليه (وإن
~~لم يعرفها) الحالف بها (أو عرفها ولم ينوها أو نواها ولم يعرفها فلا شيء
~~عليه) لأنها كناية فلا بد فيها من النية والمعرفة لأن من لم يعرف شيئا لم
~~يتأت أن ينويه. ms3409
# (ولو قال أيمان المسلمين تلزمني إن فعلت كذا وفعله لزمته يمين الظهار
~~والطلاق والعتاق والنذر واليمين بالله إذا نوى بها ذلك) لأنها كناية
~~واعتبرت فيها النية كسائر الكنايات (ولو حلف بشيء من هذه الخمسة فقال له
~~آخر: يميني مع يمينك أو) قال (أنا على مثل يمينك يريد التزام مثل يمينه)
~~كباقي الكنايات (إلا في اليمين بالله) فقال لأنها لا تنعقد بالكناية ولم
~~يظهر لي تحرير الفرق بينها وبين أيمان البيعة وأيمان المسلمين حيث انعقدت
~~اليمين بالله فيها بالكناية على ما ذكره هو وصاحب المنتهى (وإن لم ينو
# PageV06P241
# شيئا لم تنعقد يمينه) لأن الكناية لا تنعقد بغير نية.
# (وإن قال علي نذر أو يمين) إن فعلت كذا (أو قال علي عهد الله أو ميثاقه
~~إن فعلت كذا وفعله كفر كفارة يمين) لما روى الترمذي وصححه عن عقبة مرفوعا
~~قال: «كفارة النذر إذا لم يسم كفارة يمين» (وكذا علي نذر ويمين فقط) فتلزمه
~~كفارة يمين (وإن أخبر عن نفسه بحلف بالله ولم يكن حلف فهي كذبة لا كفارة
~~عليه) وإن قال مالي للمساكين وأراد به اليمين فكفارة يمين ذكره في المستوعب
~~والرعاية.
### | [فصل كفارة اليمين وفيها تخيير وترتيب]
# (فصل في كفارة اليمين وفيها تخيير وترتيب) فالتخيير بين الإطعام والكسوة
~~والعتق والترتيب فيها بين ذلك وبين الصيام والأصل في ذلك قوله تعالى
~~{فكفارته إطعام عشرة مساكين} [المائدة: 89] الآية (فيخير من لزمته بين
~~ثلاثة أشياء إطعام عشرة مساكين مسلمين أحرارا ولو صغارا) كالزكاة (جنسا)
~~واحدا (كان المطعم) كأن يطعمهم برا (أو أكثر) من جنس كأن أطعم البعض برا
~~والبعض شعيرا والبعض تمرا والبعض زبيبا (أو كسوتهم) أي العشرة مساكين (أو
~~تحرير رقبة) مؤمنة كما تقدم في الظهار (فمن لم يجد) بأن عجز عن العتق
~~والإطعام والكسوة (فصيام ثلاثة أيام) للآية (والكسوة ما تجزئ صلاة) المسكين
~~(الآخذ الفرض فيه للرجل ثوب ولو عتيقا إذا لم تذهب قوته) فإن بلي وذهبت
~~منفعته لم يجزئه لأنه معيب.
# (أو قميص يجزئه أن يصلي فيه الفرض نصا) نقله حرب ms3410 (بأن يجعل على عاتقه منه
~~شيئا) بعد ستر عورته (أو ثوبان يأتزر بأحدهما ويرتدي بالآخر ولا يجزئه مئزر
~~وحده ولا سراويل) وحده لأن الفرض لا يجزئ فيه (وللمرأة درع) أي قميص (وخمار
~~يجزئها أن تصلي فيه) لأن ما دون ذلك لا يجزئ لابسه في الصلاة ويسمى عريانا
~~(وإن أعطاها) المكفر (ثوبا واسعا يمكن أن يستر) الثوب (بدنها ورأسها أجزأه)
~~إناطة بستر عورتها (ويجوز أن يكسوهم من جميع أصناف الكسوة مما يجوز للآخذ
~~لبسه من قطن وكتان وصوف وشعر ووبر وخزو حرير وسواء كان مصبوغا أو لا أو
~~خاما أو مقصورا) لعموم
# PageV06P242
# الآية.
# (ويجوز أن يطعم) المكفر (بعضا) من العشرة (ويكسو بعضا) منهم لأن الله
~~تعالى خير من وجبت عليه الكفارة بين الإطعام والكسوة فكان مرجعهما إلى
~~اختياره في العشرة وفي بعضهم بخلاف ما لم يخيره فيه (فإن أطعم المسكين بعض
~~الطعام وكساه بعض الكسوة) لم يجزئه لأنه لم يطعمه ولم يكسه (أو أعتق نصف
~~عبد وأطعم خمسة أو كساهم) لم يجزئه لأنه لم يحرر رقبة ولم يطعم أو يكسو
~~عشرة (أو أطعم) بعض العشرة (وصام) دون الثلاثة.
# (لم يجزئه) وكذا لو كسا البعض وصام أو أعتق نصف رقبة وصام الباقي لأنه لم
~~يعتق رقبة ولم يطعم عشرة ولم يكسهم ولم يصم ثلاثة أيام (كبقية الكفارات ولا
~~ينتقل) المكفر بيمينه (إلى الصوم إلا إذا عجز كعجزه عن زكاة الفطر) كما
~~تقدم (ولو كان ماله غائبا استدان) ما يطعمه أو يكسوه أو يعتق به (إن قدر)
~~على ذلك (وإلا صام) كمن لا مال له (والكفارة بغير الصوم) من إطعام أو كسوة
~~أو عتق رقبة (إنما تجب في الفاضل عن حاجته الأصلية الصالحة لمثله كدار
~~يحتاج إلى سكناها ودابة يحتاج إلى ركوبها وخادم يحتاج إلى خدمته فلا يلزمه
~~بيع ذلك) ليكفر منه لاحتياجه إليه فإن كانت الدار فوق ما يصلح لمثله أو
~~الخادم كذلك وأمكن بيع ذلك وشراء ما يصلح لمثله والتكفير بالباقي لزمه.
# (فإن كان له عقار يحتاج إلى أجرته لمؤنته أو) ms3411 ل (حوائجه الأصلية) من كسوة
~~ومسكن ونحوهما (أو) كان له (بضاعة يحتل ربحها المحتاج إليه بالتكفير منها
~~أو) كان له (سائمة يحتاج إلى نمائها حاجة أصلية أو) له (أثاث يحتاج إليه أو
~~كتب علم يحتاجها) لنظر أو حفظ (أو ثياب جمال ونحو ذلك) كحلي امرأة تحتاجه
~~(أو تعذر بيع شيء لا يحتاج إليه انتقل إلى الصوم) لأنه لم يتمكن من غيره
~~على وجه لا يضره (وتقدم بعض ذلك في الظهار ويجب التتابع في الصوم) لقراءة
~~أبي وابن مسعود " فصيام ثلاثة أيام متتابعات " حكاه أحمد ورواه الأثرم
~~وكصوم الظهار (إن لم يكن عذر) فيسقط به وجوب التتابع كما تقدم في الظهار
~~(وتجب كفارة يمين ونذر على الفور إذا حنث) لأنه الأصل في الأمر المطلق.
# (وإن شاء) الحالف (كفر قبل الحنث فتكون) الكفارة (محللة لليمين وإن شاء)
~~كفر (بعده) أي الحنث (فتكون مكفرة) وممن روي عنه تقديم الكفارة قبل الحنث:
~~عمر وابنه وابن عباس وسلمان وعن عبد الرحمن بن سمرة «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: يا عبد الرحمن إذا حلفت على يمين فرأيت غيرها خيرا منها
~~فكفر عن يمينك ثم ائت الذي هو خير» رواه
# PageV06P243
# أبو داود والنسائي ورجاله ثقات.
# ولأنه كفر بعد سببه فجاز ككفارة الظهار والقتل بعد الجراح والحنث شرط
~~وليس بسبب (فهما) أي التكفير قبل الحنث وبعده (في الفضيلة سواء) نص عليه
~~لأن الأحاديث الواردة فيها التقديم مرة والتأخير أخرى وهذا دليل التسوية
~~(هو ما كانت الكفارة غيره) أي غير صوم لظاهر ما سبق (ولو كان الحنث حراما)
~~كأن حلف لا يشرب الخمر أو ليصلي الظهر خلافا لما في المبدع حيث قال: إذا
~~كان كذلك كفر بعده مطلقا (ولا يصح تقديمها) أي الكفارة (على اليمين) لأنه
~~تقديم الحكم قبل سببه كتقديم الزكاة قبل ملك النصاب.
# (وإذا كفر بالصوم قبل الحنث لفقره) إذ (ثم حنث وهو موسر لم يجزئه) الصوم
~~قال في المغني: لأن المعتبر في الكفارات وقت الوجوب وهو هنا وقت الحنث وقد
~~صار موسرا فلا يجزئ ms3412 الصوم كما لو صام إذن.
# وقال ابن رجب في القاعدة الخامسة: وإطلاق الأكثرين يخالف ذلك لأنه كان
~~فرضه في الظاهر فبرئ من الواجب فلم يحصل به الحنث لأن الكفارة حلته.
# (ومن كرر يمينا موجبها واحد على فعل واحد كقوله والله لا أكلت والله لا
~~أكلت) فكفارة واحدة لأن سببها واحد والظاهر أنه أراد التأكيد (أو حلف
~~أيمانا كفارتها واحدة كقوله والله وعهد الله وميثاقه وكلامه) لأفعلن كذا
~~فكفارة واحدة لأنها يمين واحدة (أو كررها) أي الأيمان (على أفعال مختلفة
~~قبل التكفير كقوله والله لا أكلت والله لا شربت والله لا لبست) (ف) عليه
~~(كفارة واحدة) لأنها كفارات من جنس فتداخلت كالحدود (ومثله الحلف بنذور
~~مكررة) فتجزئه كفارة واحدة.
# ولو حلف يمينا واحدة على أجناس مختلفة كقوله والله لا أكلت ولا شربت ولا
~~لبست فعليه كفارة واحدة (حنث في الجميع أو في واحد وتنحل البقية) قال في
~~المبدع: بغير خلاف نعلمه لأن اليمين واحدة والحنث واحد.
# (وإن كانت الأيمان مختلفة الكفارة كالظهار واليمين بالله فلكل يمين
~~كفارتها) لأنها أجناس فلا تتداخل كالحدود من أجناس.
# (وليس لرقيق أن يكفر بغير صوم ولو أذن له سيده في العتق والإطعام) فلا
~~يصحان (لأنه لا يملك) ولو ملك غير المكاتب (وليس لسيده منعه من الصوم ولو
~~أضر) الصوم (به) كصيام رمضان وقضائه (ولو كان الحلف والحنث بغير إذنه) أي
~~السيد فلا يمنعه من الصوم (ولا منعه) أي وليس لسيد منع رقيقه (من نذر)
~~للصوم.
# (ويكفر كافر ولو مرتدا بغير صوم) لأن الصوم عبادة ولا تصح من كافر وإذا
~~أعتق فلا يجزئه إلا رقبة مؤمنة.
# (ومن بعضه حر فحكمه في
# PageV06P244
# الكفارة حكم الأحرار) لأنه يملك ملكا تاما أشبه الحر الكامل (وتقدم في)
~~كتاب (الظهار وبعض أحكام الكفارة فليعاود) لأن الحكم واحد.
### | [باب جامع الأيمان]
# (يرجع فيها) أي الأيمان (إلى نية حالف إن كان) الحالف (غير ظالم) لها كان
~~(ولفظه يحتملها) أي يحتمل النية فتعلق يمينه بما نواه دون ما لفظ به لقوله
~~- صلى الله عليه وسلم ms3413 - «وإنما لكل امرئ ما نوى» ولأن كلام الشارع يصرف إلى
~~ما دل الدليل على أنه أراده دون ظاهر اللفظ فكلام المتكلم مع اطلاعه على
~~إرادته أولى (ويقبل) منه (حكما) أنه أراد ذلك (مع قرب الاحتمال من الظاهر
~~وتوسطه) لأنه لا يخالف الظاهر.
# و (لا) يقبل منه (مع بعده) أي الاحتمال لمخالفته للظاهر (فتقدم نيته) أي
~~الحالف (في عموم لفظه وعلى السبب) الذي صحح اليمين لما تقدم (سواء كان ما
~~نواه) الحالف (موافقا لظاهر اللفظ أو مخالفا له فالموافق) من نيته (للظاهر)
~~من لفظه (أن ينوي باللفظ موضوعه الأصلي مثل أن ينوي باللفظ العام العموم و)
~~ينوي (بالمطلق الإطلاق و) ينوي (بسائر الألفاظ ما يتبادر إلى الأفهام منها
~~والمخالف) من النية لظاهر اللفظ (يتنوع أنواعا منها أن ينوي بالعام الخاص
~~مثل أن يحلف لا يأكل لحما ولا فاكهة ويريد) باللحم (لحما بعينه و) بالفاكهة
~~(فاكهة بعينها) ونظيره {الذين قال لهم الناس إن الناس قد جمعوا لكم} [آل
~~عمران: 173] (ومنها أن يحلف على فعل شيء أو) على (تركه وينوي في وقت) معين
~~(مثل أن يحلف لا يتغذى ويريد اليوم أو لا أكلت ويريد الساعة أو دعي إلى
~~غداء فحلف لا يتغدى سوى ذلك الغذاء) لكن هذا المثال من النوع قبله (اختصت
~~يمينه بما نواه) لما تقدم (ومنها أن ينوي بيمينه غير ما يفهمه السامع منه)
~~لنحو تورية.
# (كما تقدم في التأويل في الحلف ومنها أن يريد بالخاص العام) عكس الأول
~~(كقوله: لا شربت لفلان الماء من العطش ينوي قطع كل ماله فيه منة) لأنه نوى
~~بيمينه ما يحتمله ويسوغ في اللغة التعبير به عنه فتنصرف يمينه إليه
~~كالمعاريض.
# قال تعالى {ما يملكون من قطمير} [فاطر: 13]
# PageV06P245
# {ولا يظلمون فتيلا} [النساء: 49] {فإذا لا يؤتون الناس نقيرا} [النساء:
~~53] والقطمير لفافة النواة، والفتيل ما في شقها، والنقير: النقرة التي في
~~ظهرها ولم يرد ذلك بعينه بل نفى كل شيء ومثله قول الحطيئة
# ولا يظلمون الناس حبة خردل
# أي لا يظلمونهم شيئا و (لا) يحنث (بأقل) من ms3414 ذلك (كقعود في ضوء ناره وظل
~~حائطه) لأن لفظه لا يتناوله.
# وكذلك النية والسبب (أو حلف لا يأوي مع زوجته في دار سماها يريد جفاءها
~~فيعم جميع الدور أو) حلف (لا يلبس من غزلها يريد قطع منتها كما يأتي قريبا)
~~وكذا لو دل عليه السبب كما يأتي.
# (ومن شرط انصراف اللفظ إلى ما نواه احتمال اللفظ له كما تقدم فإن نوى ما
~~لا يحتمله) لفظه (مثل أن يحلف لا يأكل خبزا يعني به لا يدخل بيتا لم تنصرف
~~اليمين إلى المنوي) لأنها نية مجردة لا يحتملها لفظه أشبه ما لو نوى ذلك
~~بغير يمين (فإن لم ينو شيئا لا ظاهر اللفظ ولا غيره رجع إلى سبب اليمين
~~وماهيتها) أي آثارها لدلالة ذلك على النية فأنيط الحكم به (فلو حلف ليقضينه
~~حقه غدا فقضاه) حقه.
# (قبله لم يحنث إذا قصد أن لا يجاوزه) أي الغد (أو كان السبب يقتضي
~~التعجيل قبل خروج الغد) لأن مقتضى اليمين تعجيل القضاء ولأن السبب يدل على
~~النية (فإن عدما) أي النية وسبب اليمين (لم يبرأ إلا بقضائه) حقه (في الغد)
~~فإن عجله قبله حنث كما لو أخره عنه لأنه ترك فعل ما تناوله يمينه لفظا ولم
~~يصرفها عنه نية ولا سبب كما لو حلف ليصومن شعبان فصام رجب (وكذا) لو حلف
~~(لآكلن شيئا غدا أو لأبيعنه غدا أو لأشترينه) غدا (أو لأضربنه) غدا (ونحوه)
~~كلا كلمته غدا.
# (وإن قصد) بحلفه ليقضينه حقه غدا (مطله فقضاه قبله حنث) لأن اليمين
~~انعقدت على ما نواه وقد خالفه (وإن حلف لا يبيع ثوبه إلا بمائة فباعة بها)
~~أي المائة (أو) باعه (بأكثر) من المائة (لم يحنث) لأنه لم يخالف ما حلف
~~عليه.
# (و) إن باعه (بأقل) من مائة (يحنث) لمخالفته ما حلف عليه (و) لو حلف (لا
~~يبيعه بمائة حنث) إن باعه (بها وبأقل) منها لأن قرينة الحال تقتضي ذلك.
# (و) لو حلف (لا أشترينه بمائة فاشتراه بها أو بأكثر حنث) لدلالة الحال
~~على ذلك و (لا) يحنث ms3415 إن اشتراه (بأقل) من مائة لأنه لم يخالف ما حلف عليه
~~(وإن حلف) بائع (لا ينقص هذا الثوب عن كذا فقال)
# PageV06P246
# مشتريه (قد أخذته ولكن هب لي كذا فقال) الإمام (أحمد: هذا حيلة قيل له،
~~فإن قال البائع أبيعك بكذا وأهب لفلان شيئا آخر قال) أحمد (هذا كله ليس
~~بشيء وكرهه و) لو حلف (لا يدخل دارا ونوى اليوم لم يحنث بالدخول في غيره)
~~لعدم مخالفته لما حلف عليه.
# (ويقبل قوله في الحكم) لأن ما نواه محتمل (وإن كانت) اليمين (بطلاق أو
~~عتاق لم يقبل) قوله في الحكم (لتعلق حق الآدمي) لم يذكر هذا التفصيل في
~~الإنصاف ولا الفروع ولا المبدع ولا المنتهى بل ظاهر كلامهم لا فرق وتقدم
~~ونظيره في الطلاق في مواضع أنه يقبل قوله لعدم مخالفته للظاهر (و) لو حلف
~~(لا يلبس ثوبا من غزلها يقصد قطع منتها فباعه واشترى بثمنه ثوبا) ولبسه
~~(حنث) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لعن الله اليهود، حرمت عليهم الشحوم
~~فجملوها فباعوها وأكلوا ثمنها» (وكذا) يحنث (إن انتفع بثمنه) في غير اللبس
~~لأنه نوع انتفاع به تلحق المنة به (وإن انتفع) الحالف (بشيء من مالها سوى
~~الغزل وثمنه) مثل أن يسكن دارها أو أكل طعامها أو لبس ثوبا لها من غير
~~غزلها (لم يحنث) لأن لكونه ثوبا من غزلها أثرا فيه داعية اليمين فلم يجز
~~حذفه.
# (وإن امتنت) امرأة (عليه بثوب فحلف لا يلبسه قطعا لمنتها فاشتراه غيرها
~~ثم كساه إياه أو اشتراه الحالف ولبسه على وجه لا منة لها فيه) عليه
~~(فوجهان) قلت مقتضى العمل بالنية أو السبب: لا حنث إذن لعدم المنة حيث لا
~~حيلة.
# (و) إن حلف (لا يأوي معها في دار سماها يريدها ولم يكن للدار سبب يهيج
~~يمينه فأوى معها في غيرها حنث) لأنه لما لم يكن للدار أثر في يمينه كان
~~ذكرها كعدمه فكأنه حلف لا يأوي معها فإذا أوى معها حنث لمخالفته ما حلف على
~~تركه (فإن كان للدار أثر في يمينه لكراهته سكناها أو) ms3416 لكونه (خوصم من
~~أجلها) أي الدار أو لكونه (امتن عليه بها لم يحنث إذا أوى معها في غيرها)
~~لأنه لم يخالف ما حلف عليه (وإن عدم السبب والنية لم يحنث إلا بفعل ما
~~يتناوله لفظه وهو الإيواء معها في تلك الدار بعينها) دون الإيواء معها في
~~غيرها لأن لفظه لم يتناوله ولا صارف إليه.
# (والإيواء الدخول قليلا كان أو كثيرا) يقال: آويت أنا وآويت فلانا قال
~~تعالى {إذ أوى الفتية إلى الكهف} [الكهف: 10] وقال {وآويناهما إلى ربوة}
~~[المؤمنون: 50] ونقل
# PageV06P247
# ابن هانئ: أقل الإيواء ساعة وجزم به في الترغيب (وإن برها) أي المحلوف
~~عليها لا يأوي معها في دار سماها (بصدقة أو غيرها أو اجتمع معها فيما ليس
~~بدار ولا بيت لم يحنث سواء كان للدار سبب في يمينه أو لم يكن) لأنه قصد
~~جفاءها بهذا النوع.
# (و) لو حلف (لا عدت رأيتك تدخلينها ينوي منعها) من الدخول (حنث بدخولها
~~ولو لم يرها) تدخلها تقديما للنية.
# وكذا لو اقتضاه السبب لما تقدم (وإن حلف لا يدخل عليها بيتا فدخل عليها
~~فيما ليس ببيت فكالتي قبلها) فإن قصد جفاءها ولم يكن للدار سبب هيج يمينه
~~حنث وإلا فلا قاله في المغني والشرح (وإن دخل على جماعة هي فيهم يقصد
~~الدخول عليها معهم أو لم يقصد شيئا حنث) لأنه دخل عليها.
# (وإن استثناها بقلبه فكذلك) أي يحنث لأنه دخل عليها بخلاف مسألة الكلام
~~والسلام المتقدمة في مسائل متفرقة (وإن كان) دخله وهو (لا يعلم أنها فيه)
~~أي البيت (فدخل فوجدها فيه فكما لو دخل عليها ناسيا) يحنث في طلاق وعتاق،
~~لا في يمين مكفرة (وكذلك إن حلف لا يدخل عليها فدخلت عليه فخرج في الحال)
~~لم يحنث لأنه تارك (فإن أقام) معها (حنث) لأن استدامة الدخول دخول.
### | [فصل والعبرة بخصوص السبب لا بعموم اللفظ]
# لأن السبب يدل على النية فصار كالمنوي وذلك يقتضي تخصيص اللفظ العام
~~وقصره الخاص، وإذا اختلف السبب والنية مثل: إن امتنت امرأة عليه بغزلها
~~فحلف لا يلبس ثوبا من ms3417 غزلها ينوي اجتناب اللبس خاصة دون الانتفاع بثمن
~~وغيره، قدمت النية على السبب وجها واحدا، لأن النية وافقت مقتضى اللفظ، وإن
~~نوى بيمينه ثوبا واحدا.
# فكذلك في ظاهر قول الخرقي وهو الأصح خلافا للقاضي، لأن السبب إنما اعتبر
~~لدلالته على القصد فإذا خالف حقيقة القصد لم يعتبر فكان وجوده كعدمه، فلم
~~يبق إلا اللفظ بعمومه والنية تخصه على ما بيناه ذكره في المبدع (فلو حلف
~~لعامل أن لا يخرج إلا بإذنه ونحوه) كأمره ورضاه (فعزل) العامل (أو) حلف
~~(على زوجته) لا تفعل كذا (فطلقها) انحلت يمينه (أو) حلف (على عبده) لا يفعل
~~كذا (فأعتقه) انحلت يمينه
# PageV06P248
# وكذا لو حلف على أجيره وانقضت مدتها (أو) حلف (لا يدخل بلد الظلم فرآه
~~فيه) أي البلد (فزال) الظلم (أو) حلف (لا أرى منكرا إلا رفعته إلى فلان
~~القاضي أو الوالي فعزل ونحوه) كما لو مات (يريد) الحالف (ما دام) العامل أو
~~الزوجة أو العبد أو الظلم أو القاضي أو الوالي (كذلك أو أطلق) الحالف
~~(انحلت يمينه) تقديما للنية أو السبب على عموم اللفظ لما تقدم.
# (قال ابن نصر الله: والمذهب عود الصفة فيحمل يعني انحلال اليمين على أنه)
~~أي الحالف (نوى تلك الولاية) أي فيما إذا حلف لعامل أو وال أو قاض (وذلك
~~النكاح) أي فيما إذا حلف على زوجته (أو) ذلك (الملك انتهى) أي فيما إذا حلف
~~على عبده ويمكن أن يكون المراد بانحلت يمينه أنه لا يحنث بذلك بعد إلا حال
~~وجود صفة عادت كما قال في المنتهى إحالة على ما سبق في كلامهم.
# (فلو رأى المنكر في ولايته وأمكنه رفعه) إليه (فلم يرفعه) إليه (حتى عزل
~~حنث بعزله ولو رفعه) إليه (بعد ذلك) أي بعد العزل لأنه قد فات رفعه إليه
~~فأشبه ما لو مات ومفهومه كالمنتهى والمبدع وغيرهما إن عزل قبل إمكان رفعه
~~إليه لم يحنث (وإن مات) العامل أو الوالي أو القاضي (قبل إمكان رفعه إليه
~~حنث) الحالف لأنه قد فات رفعه إليه أشبه ما لو حلف ليضربن ms3418 عبده في غد فمات
~~العبد اليوم (وإن لم يعين) الحالف (الوالي إذن) بأن حلف لا أرى منكرا إلا
~~أرفعه لذي الولاية (لم يتعين) ذو الولاية خالف الحلف لعدم ما يقتضي تعيينه
~~(ولو لم يعلم به) أي المنكر (الحالف إلا بعد علم الوالي فمات لبر كما لو
~~رآه معه) أي مع الولي ولم يحنث كإبرائه من دين بعد حلفه ليقضينه.
# (وإن حلف اللص أن لا يخبر به ولا يغمز عليه فسأله الوالي عن قوم هو معهم
~~فبرأهم) الحالف (وسكت عنه) أي المحلوف له (يقصد التنبيه عليه حنث) الحالف
~~لأن سكوته عنه بقصد التنبيه عليه في معنى الإخبار به والغمز عليه (إلا أن
~~ينوي) الحالف (حقيقة النطق والغمز) فلا يحنث إلا إذا وجد لموافقة النية
~~اللفظ (والغمز أن يفعل) الحالف (فعلا تعلم به أنه هو اللص) ،.
# (ولو) حلف (ليتزوجن يبر بعقد) نكاح (صحيح) لا فاسد لأن فائدة العقد الحل
~~والنكاح الفاسد لا تحل به الزوجة فيكون وجوده كعدمه (و) لو حلف (ليتزوجن
~~عليها ولا نية ولا سبب لا يبر إلا بدخوله بنظيرتها أو بمن تغمها أو تتأذى
~~بها) لأن الظاهر من يمينه قصد إغاظتها بذلك والتضييق عليها في حقوقها من
~~القسم وغيره وذلك لا يحصل بدون من يساويها في الحق والقسم والنفقة لا تجب
~~إلا بعد الدخول فلا يحصل مقصود اليمين بدون
# PageV06P249
# ذلك (فإن تزوج عجوزا زنجية لم يبرأ نصا) لأنها لا تغمها، ولا تتأذى بها
~~قال في الشرح: لو قال إن تزويج العجوز يغيظها والزنجية لبر به وإنما ذكره
~~أحمد لأن الغالب لا يغيظها لأنها تعلم أنه إنما فعل ذلك حيلة لئلا يغيظها.
# (و) لو حلف (لا يتزوج عليها حنث بعقد صحيح ولو) كان العقد (على نظيرتها)
~~لأنه صدق أنه تزوجها عليها (وإن حلف لا يكلمها هجرا حنث) الحالف (بوطئها)
~~لزوال الهجر بالوطء.
# (و) لو حلف (ليطلقن ضرتها بر ب) طلاق (رجعي) لأنه طلاق (إن لم تكن نية أو
~~قرينة تقتضي الإبانة) فلا يبر إلا بها.
### | [فصل فإن عدم النية وسبب ms3419 اليمين وما هيجها رجع إلى التعيين وهو الإشارة]
# ) لأن التعيين أبلغ من دلالة الاسم على المسمى لأنه ينفي الإبهام بالكلية
~~بخلاف الاسم ولهذا لو شهد عبدان على عين شخص وجب على الحاكم الحكم عليه
~~بخلاف ما لو شهدا على مسمى باسم لم يحكم حتى يعلم أنه المسمى بذلك فيقدم
~~التعيين على الاسم والصفة والإضافة (فإن تغيرت صفة التعيين) أي المعين
~~(فذلك خمسة أقسام أحدها أن تستحيل أجزاؤه بتغيير اسمه ك) .
# ما لو حلف (لا أكلت هذه البيضة فصارت فرخا أو هذه الحنطة فصارت زرعا
~~فأكله) حنث (أو) حلف (لا شربت هذا الخمر فصار خلا فشربه حنث الثاني: تغيرت
~~صفته وزال اسمه مع بقاء أجزائه كلا أكلت هذا الرطب فصار تمرا أو دبسا أو
~~خلا أو ناطفا أو غيره من الحلوى) .
# وأكله حنث (أو حلف) لا كلمت هذا الصبي فصار شيخا أو لا أكلت هذا الحمل
~~بالحاء المهملة (فصار كبشا أو هذه الحنطة فصارت دقيقا أو سويقا أو هريسة)
~~أو كشكا ونحوه، وأكلها حنث (أو) حلف لا أكلت (هذا العجين فصار خبزا) وأكله
~~حنث (أو) حلف لا أكلت (هذا اللبن فصار مصلا أو جبنا أو كشكا أو) حلف (لا
~~دخلت هذه الدار فصارت مسجدا أو حماما أو فضاء ثم دخلها أو أكله حنث في جميع
~~ذلك) عملا بالتعيين لما تقدم.
# (الثالث: تبدلت الإضافة ك) ما لو حلف (لا كلمت زوجة زيد هذه ولا عبده هذا
~~ولا دخلت داره هذه فطلق) زيد (الزوجة
# PageV06P250
# وباع العبد، و) باع الدار (فكلمهما) أي الزوجة والعبد (ودخل الدار حنث)
~~الحالف لأنه إذا قدم تعيين على الاسم فلأن يقدم على الإضافة أولى.
# (الرابع: تغير صفته) أي المحلوف عليه (بما يزيل اسمه ثم عادت) الصفة
~~(كغصن انكسر ثم أعيد وقلم كسر ثم بري وسفينة نقضت ثم أعيدت ودار هدمت ثم
~~بنيت ونحوه فإنه) أي الحالف (يحنث) بفعل المحلوف عليه لتقديم التعيين لأنه
~~إذا قدم على الاسم فالصفة أولى.
# (الخامس: تغيرت صفته بما لم يزل اسمه كلحم) حلف لا ms3420 يأكله (شوي أو طبخ) ثم
~~أكله حنث (و) ك (تمر حديث) حلف لا يأكله (فعتق) ثم أكله حنث (وعبد بيع ورجل
~~صحيح) حلف لا يكلمه مثلا (فمرض ونحوه) ثم كلمه (فإنه يحنث) تقديما للتعيين
~~لما تقدم.
# (وإن قال) الحالف في حلفه (لا كلمت سعدا زوج هند أو سيد صبيح أو صديق
~~عمرو أو مالك هذه الدار أو صاحب الطيلسان أو) قال (لا كلمت هند امرأة سعد
~~أو صبيحا عبدا أو عمرا صديقه فطلق الزوجة وباع العبد والدار والطيلسان
~~وعادى عمرا ثم كلمهم حنث) لأنه متى اجتمع الاسم والإضافة غلب الاسم لجريانه
~~مجرى التعيين في تعريف المحل (و) لو حلف (لا يلبس هذا الثوب وكان) الثوب
~~(رداء حال حلفه فارتدى به أو اتزر أو اعتم أو جعله قميصا أو سراويل أو قباء
~~فلبسه حنث) لفعله المحلوف عليه لأنه لبسه.
# (وكذلك إن كان) الثوب (سراويل فارتدى أو اتزر به حنث) لأنه لبسه عادة و
~~(لا) يحنث (إذا اتزر به) أي القميص (ولا بطيه وتركه على رأسه ولا بنومه
~~عليه أو تدثره) لأن ذلك ليس لبسا للقميص عادة (وإن قال لا ألبسه وهو رداء
~~فغير) المحلوف عليه (عن كونه رداء ولبس لم يحنث) لأن الحال قيد في عاملها
~~ولم يلبسه على تلك الصفة (وكذلك) لا يحنث (إن نوى بيمينه في شيء من هذه
~~الأشياء ما دام على تلك الصفة والإضافة أو ما لم يتغير) أو كان السبب يدل
~~على ذلك لأن كلا من النية والسبب مقدم على التعيين.
### | [فصل فإن عدم النية وسبب اليمين وما هيجها والتعيين رجع إلى ما يتناوله الاسم]
# لأنه دليل على إرادة المسمى ولا معارض له هنا فوجب أن يرجع إليه عملا به
~~لسلامته
# PageV06P251
# عن المعارضة (والاسم يتناول العرفي والشرعي والحقيقي وهو اللغوي) أي
~~ينقسم إلى هذه الأقسام الثلاثة (فيقدم شرعي) أي فتنصرف اليمين إلى الموضوع
~~الشرعي فيما له موضوع شرعي عند الإطلاق قال في المبدع: لا نعلم فيه خلافا.
# (ثم عرفي) لأنه الذي يريده بيمينه ويفهم من كلامه ms3421 أشبه الحقيقة في غيره
~~(ثم لغوي فالشرعي ماله موضوع فيه) أي في الشرع (وموضوع في اللغة كالصلاة
~~والصوم والزكاة والحج ونحوه) كالوضوء والغسل والتيمم والاعتكاف (فاليمين
~~المطلقة تنصرف إلى الموضوع الشرعي) لأن ذلك هو المتبادر إلى الفهم عند
~~الإطلاق لأن الشارع قال صل تعين فعل الصلاة المشتملة على الأفعال المخصوصة
~~إلا أن يقترن بكلامه ما يدل على الموضوع اللغوي فكذلك الحالف (ويتناول
~~الصحيح منه) لأن الفاسد ممنوع منه بأصل الشرع فلا حاجة إلى المنع من فعله
~~باليمين (إلا إذا حلف لا يحج فحج حجا فاسدا فيحنث) لوجوب المضي في فاسده
~~ولأن حكمه حكم الصحيح فيما يحل ويحرم ويجب من الفدية وغيرها (فإذا حلف لا
~~يبيع فباع بيعا فاسدا) لم يحنث (أو) حلف (لا ينكح غيره) أي يزوجه (فأنكح
~~نكاحا فاسدا) لم يحنث (أو حلف ما بعت ولا صليت ونحوه) كنكحت (وكان قد فعله
~~فاسدا لم يحنث) لأن اليمين لم تتناول الفاسد (إلا أن يضيف اليمين إلى شيء
~~لا تتصور فيه الصحة كحلفه لا يبيع الحر أو) لا يبيع (الخمر أو ما باع الحر
~~أو) ما باع (الخمر أو قال لزوجته إن سرقت مني شيئا وبعتيه) فأنت طالق (أو)
~~قال لها إن (طلقت فلانة الأجنبية فأنت طالق فيحنث بصورة البيع والطلاق)
~~لتعذر حمل يمينه على عقد صحيح أو طلاق واقع فتعين كون صورة ذلك محلا له.
# (فإن حلف لا يبيع فباع بيعا فيه الخيار حنث) لأنه بيع شرعي فيحنث به
~~كاللازم.
# (و) لو حلف (لا أبيع ولا أتزوج ولا أؤجر فأوجب البيع والنكاح والإجارة)
~~أي أتي بالإيجاب في ذلك (ولم يقبل المشتري والمتزوج والمستأجر لم يحنث) قال
~~في المبدع في مسألة البيع والنكاح: لا نعلم فيه خلافا لأنه لا يتم إلا
~~بالقبول فلم يقع على الإيجاب بدونه وإن قبل حنث (ولا يتسرى فوطئ جاريته حنث
~~ولو عزل) أو لم يحضنها أو يحجبها عن الناس لأن التسري مأخوذ من السر وهو
~~الوطء قال تعالى {ولكن لا تواعدوهن سرا} [البقرة: 235] ولأن ذلك حكم ms3422 تعلق
~~بالوطء
# PageV06P252
# فلم يعتبر فيه الإنزال ولا التحصين كسائر الأحكام (كحلفه لا يطأ) امرأته
~~أو سريته أو غيرها فإنه يحنث بتغييب الحشفة أو قدرها في فرج أصلي وإن لم
~~ينزل قلت وبما ذكر في التسري علم أنه لا يعتبر إخراجها على هيئة الأحرار.
# (و) لو حلف (لا يحج ولا يعتمر حنث بإحرام) صحيح أو فاسد لأنه بمجرد
~~الإحرام يسمى حاجا أو معتمرا.
# (و) لو حلف (لا يصوم حنث بشروع صحيح) في الصوم لأنه بالشروع فيه يسمى
~~صائما.
# (ولو كان حال حلفه) لا يصوم (صائما) فاستدام لم يحنث (أو) كان حال حلفه
~~لا يحج (حاجا فاستدام) لم يحنث (أو حلف على غيره لا يصلي وهو) أي المحلوف
~~عليه (في الصلاة فاستدام لم يحنث) الحالف بالاستدامة.
# (و) لو حلف (لا يصوم صوما لم يحنث حتى يصوم يوما) لأن يمينه تنصرف للصوم
~~الشرعي وإمساك بعض يوم ليس بصوم شرعي (و) إن حلف (لا يصلي صلاة بتكبيرة
~~الإحرام) لأنه يدخل بها في الصلاة فيسمى مصليا.
# (و) حلف (لا يصلي صلاة لم يحنث حتى يفرغ مما يقع عليه اسم الصلاة) بأن
~~يصلي ركعة بسجدتها لأنه أقل ما يطلق عليه اسم الصلاة شرعا (ويشمل) يمينه
~~(صلاة الجنازة فيهما) أي فيما إذا حلف لا يصلي ولا يصلي صلاة لأنه يقال
~~صلاة الجنازة فتدخل في العموم.
# (قال القاضي وغيره الطواف ليس بصلاة في الحقيقة) قال المجد ليس صلاة
~~مطلقة ولا مضافة لكن في كلام أحمد أنه صلاة.
# وقال أبو الحسن وغيره في الحديث الطواف بالبيت مثل الصلاة في الأحكام
~~كلها إلا فيما استثناه وهو النطق.
# (وإن حلف لا يهب لزيد شيئا ولا يوصي له ولا يتصدق عليه أو لا يعيره
~~ففعله) أي وهب له أو تصدق عليه أو أهدى له أو أعاره أي أتى بالإيجاب في هذه
~~(ولم يقبل زيد حنث) الحالف لأن ذلك لا عوض فيه فيحنث بالإيجاب فقط كالوصية.
# (وإن نذر أن يهب له) أي لزيد مثلا (بر) الناذر (بالإيجاب) وإن لم يقبل
~~زيد قلت وكذا ms3423 لو نذر أن يتصدق عليه أو أن يهدي له أو أن يعيره لأن الاسم
~~يقع عليها بدون القبول.
# (و) لو حلف (لا يتصدق عليه فوهبه لم يحنث) لأن الصدقة نوع من الهبة ولا
~~يحنث الحالف على نوع بفعل نوع آخر ولا يثبت للجنس حكم النوع.
# (و) لو حلف (لا يهبه فأسقط عنه دينا أو أعطاه من نذره أو كفارته أو صدقته
~~الواجبة أو أعاره أو أوصى له لم يحنث) لأن ذلك ليس بهبة (فإن تصدق عليه
~~تطوعا) حنث لأنه من أنواع الهبة (أو أهدى له أو أعمره) حنث لأنهما من الهبة
~~(أو وقف عليه) حنث
# PageV06P253
# لأنه تبرع له بعين في الحياة فهو في العرف هبة (أو باعه وحاباه حنث) لأنه
~~ترك له بعض المبيع بغير عوض أو وهبه بعض الثمن.
# (وإن حلف لا يتصدق عليه فأطعم عياله لم يحنث) لأن نفقته عليهم ليست صدقة
~~عرفا وإن أطلق عليها في الخبر صدقة فباعتبار ترتب الأجر.
### | [فصل والاسم اللغوي وهو الحقيقة أي اللفظ المستعمل في وضع أول]
# (ما لم يغلب مجازه فإن حلف لا يأكل اللحم فأكل الشحم أو المخ الذي في
~~العظام أو) أكل (الكبدة أو الطحال أو القلب أو الكرش أو المصران أو الألية
~~أو الدماغ وهو المخ الذي في قحف الرأس أو القانصة أو الكلية أو الكوارع أو
~~لحم الرأس أو لحم خد الرأس أو اللسان ونحوه لم يحنث) لأنه لا يسمى لحما
~~وينفرد عنه باسمه وصفته ولو أمر وكيله بشراء لحم فاشترى شيئا من هذه لم يكن
~~ممتثلا ولا ينفذ الشراء وهو من الحيوان كالعظم (إلا أن يكون) الحالف (أراد
~~اجتناب الدسم) وكذا (إذا اقتضاه السبب فيحنث بها) لما فيها من الدسم
~~(ويحنث) الحالف لا يأكل لحما (بأكل لحم ولو كان محرما ك) لحم (خنزير وميتة
~~ومغصوب و) يحنث (بلحم سمك ولحم قديد ولحم طير و) لحم (صيد) لدخول ذلك كله
~~في مسمى اللحم.
# (و) لو حلف (لا يأكل شحما فأكل شحم الجوف من الكلى أو غيره أو) ms3424 أكل (من
~~شحم الظهر أو) من (سمينه ونحوه أو) من (السنام أو الألية حنث) لأن كل ما
~~يذوب بالنار مما في الحيوان يسمى شحما وقد سمى الله تعالى ما على الظهر من
~~ذلك شحما بقوله {ومن البقر والغنم حرمنا عليهم شحومهما إلا ما حملت ظهورهما
~~أو الحوايا أو ما اختلط بعظم} [الأنعام: 146] فاستثناه من الشحم ولولا
~~دخوله في مفهوم الشحم لم يصح استثناؤه و (لا) يحنث من حلف لا يأكل شحما
~~(باللحم الأحمر) لأنه لا يظهر فيه شيء من الشحم.
# وقال الخرقي يحنث لأن اللحم لا يخلو من شحم.
# PageV06P254
# (و) لو حلف (لا يأكل لبنا فأكل من لبن) بهيمة (الأنعام) أي الإبل أو
~~البقر أو الغنم (أو) من لبن (الصيد أو لبن آدمية حليبا كان أو رائبا أو
~~مائعا أو مجمدا حنث) لأن الجميع لبن (وإن أكل زبدا أو سمنا أو كشكا وهو
~~الذي يعمل من القمح واللبن أو) أكل (مصلا) قال في القاموس: المصل والمصالة
~~ما سال من الأقط إذا طبخ ثم عصر (أو) أكل (أقطا أو جبنا لم يحنث) لأنه لا
~~يسمى لبنا (إن لم يظهر فيه طعمه) أي اللبن لا يحنث إذن.
# (و) لو حلف (لا آكل زبدا فأكل سمنا أو لبنا لم يظهر فيه) طعم (الزبد لم
~~يحنث) لأنه لا يسمى زبدا وإن كان طعم الزبد (ظاهرا فيه) أي في السمن أو
~~اللبن (حنث) لأن ظهوره كوجوده (وإن أكل) من حلف لا يأكل زبدا (جبنا أو ما
~~يصنع من اللبن من كشك أو مصل أو أقط ونحوه لم يحنث) لأنه لا يسمى زبدا (ولا
~~يأكل سمنا فأكل زبدا أو ما يصنع من اللبن) كالجبن ونحوه (سوى السمن لم
~~يحنث) لأنه ليس بسمن (وإن أكل) الحالف لا يأكل سمنا (السمن منفردا أو) أكل
~~(في عصيدة أو حلوى أو طبيخ من خبيص ونحوه يظهر طعمه) أي السمن (فيه حنث)
~~لأن ظهوره كوجوده (وكذلك إذا حلف لا يأكل لبنا فأكل طبيخا فيه لبن) يظهر
~~طعمه فيه حنث (أو) حلف ms3425 (لا يأكل خلا فأكل طبيخا فيه خل يظهر طعمه فيه حنث)
~~.
# (و) لو حلف (لا يأكل فاكهة حنث بعنب ورطب ورمان وسفرجل وتفاح وكمثرى وخوخ
~~وأترج ونبق وموز وجميز وبطيخ) بكسر الباء لأنه ينضج ويحلو وكل ثمر الشجر
~~(وكل ثمر شجر غير بري ولو يابسا كصنوبر وعناب وجوز ولوز وبندق وتمر وتوت
~~وزبيب ومشمش) بكسر ميميه (وتين وإجاص) بكسر الهمزة وتشديد الجيم قاله في
~~الحاشية (ونحوها) لأن ذلك يسمى فاكهة عرفا وشرعا وقوله تعالى {فيهما فاكهة
~~ونخل ورمان} [الرحمن: 68] العطف لتشريفهما وتخصيصهما، كقوله {من كان عدوا
~~لله وملائكته} [البقرة: 98] الآية (لا) يحنث من حلف لا يأكل فاكهة بأكل
~~(قثاء وخيار وخس وزيتون) لأنه لا يتفكه به بل المقصود زيته (وبلوط وبطم)
~~بضم الباء الحبة الخضراء.
# وقال الخليل شجرة الحبة الخضراء الواحدة بطمة قاله في الحاشية (وزعرور)
~~بضم الزاي (أحمر) من ثمر
# PageV06P255
# البادية يشبه النبق في خلقه وفي طعمه حموضة قاله في الحاشية (وثمر قيقب)
~~بقاف مفتوحة ثم ياء مثناة تحت ثم موحدة تحت (وعفص وآس وخوخ الدب وسائر ثمر
~~كل شجر لا يستطاب ولا قرع وباذنجان وجزر ولفت وفجل وقلقاس وسنوطل ونحوه)
~~لأن كل ذلك لا يسمى فاكهة ولا هو في معناها.
# (وإن حلف لا يأكل رطبا أو بسرا فأكل مذنبا بكسر النون المشددة) الذي بدأ
~~فيه الإرطاب من قبل ذنبه (أو) أكل (منصفا) أي ما نصفه رطب ونصفه بسر (حنث)
~~لأنه قد أكل الرطب أو البسر (كما لو أكل نصف رطبة ونصف بسرة منفردتين فإن
~~كان الحلف على الرطب فأكل القدر الذي أرطب من النصف) حنث (أو كان) الحلف
~~(على البسر فأكل البسر الذي في النصف حنث) لفعله المحلوف عليه كما لو أكله
~~منفردا (وإن أكل البسر من يمينه على الرطب أو) أكل (الرطب من يمينه على
~~البسر لم يحنث) لأنهما لم يفعلا ما حلفا على تركه لأن كلا من البسر والرطب
~~مغاير للآخر.
# (وإن حلف واحد ليأكلن رطبا و) حلف آخر ليأكلن بسرا فأكل الحالف على أكل
~~الرطب ms3426 ما في المنصف من الرطب وأكل الآخر باقيها برا (جميعا) لفعلهما ما
~~حلفا عليه كما لو أكلا من غير المنصف.
# (و) لو حلف (ليأكلن رطبة أو بسرة أو لا يأكل ذلك) أي رطبة أو بسرة (فأكل
~~منصفا لم يبر ولم يحنث لأنه ليس فيه) أي المنصف (رطبة ولا بسرة و) لو حلف
~~(لا يأكل رطبا فأكل تمرا أو بلحا أو بسرا أو) حلف (لا يأكل تمرا فأكل بسرا
~~أو بلحا أو رطبا أو دبسا أو ناطفا لم يحنث) لعدم فعله ما حلف على تركه
~~والبسر هو البلح إذا أخذ في الطول والتلون إلى الحمرة أو الصفرة، فأوله طلع
~~ثم خلال ثم بلح ثم بسر ثم رطب ثم تمر الواحدة بسرة والجمع بسرات وبسر قاله
~~في الحاشية.
# (و) إن حلف (لا يأكل عنبا فأكل زبيبا أو دبسا أو هما أو ناطفا أو لا يكلم
~~شابا فكلم شيخا أو لا يشتري جديا فاشترى تيسا أو لا يضرب عبدا فضرب عتيقا
~~لم يحنث) لأنه لم يفعل ما حلف لا يفعله بل غيره.
# (و) لو حلف (لا يأكل من هذه البقرة لم يعم ولدا ولبنا) لأن ذلك لا يتبادر
~~إلى الذهن منها.
# (و) لو حلف (لا يأكل من هذا الدقيق فأسيغه أو خبزه فأكله حنث) لأنه أكله
~~قال الرهاني: حقيقة الأكل بلع الطعام بعد مضغه فبلع الحصا ليس بأكل حقيقة
~~ذكره في حاشيته (وحقيقة الغداء والقيلولة قبل الزوال و) حقيقة (العشاء بعده
~~وآخره) أي العشاء (نصف الليل) وما بعده إلى آخر الليل يسمى سحورا (فلو حلف
~~لا يتغدى
# PageV06P256
# فأكل بعده) أي بعد الزوال لم يحنث لأنه ليس بغداء بل عشاء (أو) حلف (لا
~~يتعشى فأكل بعد نصف الليل) لم يحنث لأنه سحور لا عشاء (أو) حلف (لا يتسحر
~~فأكل قبله) أي قبل نصف الليل (لم يحنث) لأنه عشاء لا سحور (والغداء والعشاء
~~أن يأكل أكثر من نصف شبعه) فلا يحنث من حلف لا يتغدى أو يتعشى بالنصف فأقل.
# (و) لو حلف (لا ينام حنث ms3427 بأدنى نوم) وكذا يحنث من حلف لا يسافر بالسفر
~~القصير.
# (و) من حلف (لا يأكل أدما حنث بأكل ما جرت العادة بأكل الخبز به من مصطبغ
~~به) أي ما يغمس فيه الخبز (كالطبيخ والمرق والخل والزيت والسمن والشيرج
~~واللبن والدبس والعسل أو جامد كالشواء والجبن والباقلاء والزيتون والبيض
~~والملح والتمر والزبيب ونحوه) من كل ما جرت العادة بأكل الخبز به لأن ذلك
~~هو التأدم قال تعالى {وصبغ للآكلين} [المؤمنون: 20] وقال - صلى الله عليه
~~وسلم - «نعم الإدام الخل» رواه مسلم.
# وقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «ائتدموا بالزيت وادهنوا به» رواه
~~ابن ماجه ورجاله ثقات.
# وقال - صلى الله عليه وسلم - «سيد أدم أهل الدنيا والآخرة اللحم» رواه
~~ابن قتيبة في غريبه.
# وقال - صلى الله عليه وسلم - «سيد إدامكم الملح» رواه ابن ماجه بإسناد
~~ضعيف.
# «ومضغ - صلى الله عليه وسلم - تمرة على كسرة وقال: هذه إدام هذه» رواه
~~البخاري في تاريخه (والقوت الخبز وحبة) من بر وشعير وذرة ودخن ونحوه
~~(ودقيقه وسويقه والفاكهة اليابسة) كتمر وزبيب ومشمش وتين وتوت (واللحم
~~واللبن ونحوه لا عنب وحصرم وخل ونحوه) كملح ورطب (والطعام ما يؤكل ويشرب من
~~قوت وأدم وحلو وجامد ومائع وما جرت العادة بأكله من نبات الأرض لا ماء
~~ودواء وورق شجر ونشارة خشب وتراب ونحوها) كفحم لأن أهل العرف لا يطلقون اسم
~~الطعام على هذه و (العيش في العرف الخبز من حنطة) وفي الفقه من العيش
~~الحياة.
### | [فصل وإن حلف لا يلبس شيئا]
# فلبس ثوبا أو درعا أو جوشنا أو خفا أو نعلا أو عمامة أو قلنسوة) بفتح
~~القاف
# PageV06P257
# وضم السين (حنث) لأنه ملبوس حقيقة وعرفا فحنث به كالثياب (فإن ترك
~~القلنسوة في رحله أو أدخل يده في الخف أو النعل) أو القلنسوة (لم يحنث)
~~لأنه ليس لابسا لذلك عادة.
# (و) من حلف (لا يلبس حليا فلبس حلية ذهب أو فضة أو) لبس (خاتما ولو في
~~غير الخنصر أو دراهم أو دنانير في مرسلة ونحوها أو) لبس (لؤلؤا وجواهر في
~~مخنقة ms3428 أو) لبس ذلك (منفردا أو) لبس (منطقة) وتسميها العامة حياصة (محلاة
~~حنث) قال تعالى {يحلون فيها من أساور من ذهب ولؤلؤا} [الحج: 23] .
# وقال {وتستخرجوا منه حلية تلبسونها} [النحل: 14] وقال ابن عمر " قال الله
~~تعالى للبحر الشرقي إني جاعل فيك الحلية والصيد والطيب " و (لا) يحنث إن
~~لبس (سبحا وعقيقا وحريرا ولو لامرأة ولا ودعا أو خرز زجاج ونحوه ولا سيفا
~~محلى دون منطقته) لأن ذلك ليس بحلية.
# (و) لو حلف (لا يدخل دار فلان أو لا يركب دابته أو لا يلبس ثوبه فدخل أو
~~ركب أو لبس ما هو ملك له أو) ما هو مؤجره أو مستأجره أو جعله لعبده حنث لأن
~~الإضافة للاختصاص وساكن الدار مختص بها فإضافتها إليه صحيحة وهي مستعملة في
~~العرف وقال تعالى {لا تخرجوهن من بيوتهن} [الطلاق: 1] .
# وقال تعالى {وقرن في بيوتكن} [الأحزاب: 33] وما جعله السيد لعبده لم يخرج
~~عن ملك السيد و (لا) يحنث من حلف لا يدخل دار فلان أو لا يلبس ثوبه أو لا
~~يركب دابته (فاستعاره فلان أو) استعاره (عبده) أو غصبه من دار أو ثوب أو
~~دابة لأنه لا يملك منافعه بخلاف المستأجر.
# (و) لو حلف (لا يدخل مسكنه حنث) الحالف (ب) دخوله (مستأجر) يسكنه.
# (و) دخول (مستعار) يسكنه (و) دخول (مغصوب يسكنه) لأنه يسكنه و (لا) يحنث
~~(ب) دخول (ملكه الذي لا يسكنه) سواء كان مالكا لعينه أو منافعه ولم يسكنه
~~لأنه ليس مسكنه (وإن قال في) حلف لا يدخل (ملكه لم يحنث بمستأجر) له لأنه
~~ليس ملكه أشبه المستعار له.
# (و) من حلف (لا يركب دابة عبد فلان فركب دابة جعلت برسمه حنث) لأنه مختص
~~بها حينئذ (كحلفه
# PageV06P258
# لا يركب رحل هذه الدابة أو لا يبيعه) أو لا يهبه ونحوه.
# (و) من حلف (لا يدخل دارا فدخل سطحها حنث) لأنه من الدار وحكمه حكمها
~~بدليل صحة الاعتكاف في سطح المسجد ومنع الحنث منه فأشبه ما لو دخل الدار
~~نفسها و (لا) يحنث من حلف لا يدخل دارا (إن ms3429 وقف على الحائط أو في طاق
~~الباب) لأنه لا يسمى داخلا الدار نفسها وقال القاضي: إذا أقام في موضع لو
~~أغلق الباب كان خارجا منه لم يحنث.
# وجزم به في الوجيز (أو كان في اليمين دلالة لفظية أو حالية تقتضي اختصاص
~~الإرادة بداخلها مثل أن يكون سطح الدار طريقا وسبب يمينه يقتضي ترك وصلة
~~أهل الدار لم يحنث بالمرور على سطحها) لأن سبب اليمين مقدم على عموم اللفظ
~~لما تقدم (وإن نوى باطن الدار تقيدت به يمينه) لأن النية تخصص اللفظ العام
~~كما تقدم (وإن تعلق بغصن شجرة في الدار من خارجها لم يحنث) لأنه لم يدخلها
~~(فإن صعد) على الشجرة (حتى صار في مقابلة سطحها بين حيطانها) حنث لأن
~~الهواء تابع للقرار كما لو أقام على سطحها (أو كانت الشجرة في غير الدار
~~فتعلق بفرع ماد على الدار في مقابلة سطحها حنث) لما تقدم.
# (وإن حلف ليخرجن منها فصعد سطحها لم يبر) لأن سطحها منها كما تقدم (و) إن
~~حلف (لا يخرج منها فصعده) أي السطح (لم يحنث) لما تقدم، فإن كانت نية أو
~~سبب عمل بها.
# (و) لو حلف (لا يضع قدمه في الدار أو لا يطؤها أو لا يدخلها فدخلها راكبا
~~أو ماشيا أو حافيا أو منتعلا حنث) و (لا) يحنث (بدخول مقبرة لأنه العرف) أي
~~لأن دخول الدار ووضع قدمه فيها هو دخولها كيف كان عرفا والمقبرة لا تسمى
~~دارا عرفا وإن أطلق عليها ذلك في قوله - صلى الله عليه وسلم - " أهل الديار
~~من المؤمنين " قال بعض العلماء: الدار في اللغة تقع على الربع المسكون وعلى
~~الخراب غير المأهول.
# (وإن حلف لا يكلم إنسانا حنث بكلام كل إنسان من ذكر وأنثى وصغير وكبير
~~وعاقل ومجنون) لأنه نكرة في سياق النفي فتعم فقد فعل المحلوف عليه (ولا
~~يكلم زيدا ولا يسلم عليه فإن زجره فقال) له (تنح أو اسكت حنث) لأن ذلك كلام
~~فيدخل فيما حلف على عدمه.
# قال في المبدع: وقياس المذهب لا (إلا أن يكون) ms3430 الحالف (نوى كلاما غير
~~هذا) فلا يحنث به (وإن صلى) الحالف (بالمحلوف عليه إماما ثم سلم) الحالف
~~(من الصلاة لم يحنث) لأن السلام وكل مشروع في الصلاة لا يحنث به كالتكبيرات
~~(وإن ارتج عليه) أي على المحلوف عليه (في الصلاة
# PageV06P259
# ففتح عليه الحالف لم يحنث) لأنه كلام الله وليس بكلام الآدميين (ولو
~~كاتبه) الحالف (أو أرسل إليه رسولا حنث) لقوله تعالى {وما كان لبشر أن
~~يكلمه الله إلا وحيا أو من وراء حجاب أو يرسل رسولا} [الشورى: 51] وقول
~~عائشة «ما بين دفتي المصحف كلام الله» ولأن ذلك وضع لإفهام الآدميين أشبه
~~الخطاب.
# قال في الشرح والمبدع: والصحيح أن هذا ليس بتكليم لكن إن نوى ترك مراسلته
~~أو سبب يمينه يقتضي هجرانه فإنه يحنث (إلا أن يكون) الحالف (أراد أن لا
~~يشافهه) فلا يحنث بالمكاتبة ولا بالمراسلة وإن أرسل من يسأل أهل العلم عن
~~مسألة لم يحنث بسؤال الرسول المحلوف عليه كما تقدم في الطلاق لأنه لم
~~يراسله (وإن أشار إليه حنث قاله القاضي) لأن الإشارة في معنى المكاتبة
~~والمراسلة في الإفهام.
# وقال أبو الخطاب لا يحنث، لأنه ليس بكلام قال الله تعالى لمريم - عليها
~~السلام - {فقولي إني نذرت للرحمن صوما فلن أكلم اليوم إنسيا} [مريم: 26]-
~~إلى قوله - {فأشارت إليه} [مريم: 29] .
# وأما قوله تعالى {آيتك ألا تكلم الناس ثلاثة أيام إلا رمزا} [آل عمران:
~~41] فهو استثناء منقطع وقول أبي الخطاب هو مقتضى ما تقدم في الطلاق أنه لا
~~يحنث بها (وإن ناداه) الحالف (بحيث) إن المحلوف عليه (يسمع فلم يسمع
~~لتشاغله أو غفلة) حنث لأنه كلمه (أو سلم) الحالف (عليه) أي على من حلف لا
~~يكلمه (حنث) لأن السلام كلام تبطل به الصلاة فحنث به كغيره.
# وفي الرعاية إن سلم عليه ولم يعرفه فوجهان (وإن سلم على قوم هو فيهم ولم
~~يعلم) به (فكناس) فيحنث في طلاق وعتق (وإن علم به ولم ينوه) الحالف بالسلام
~~(ولم يستثنه) الحالف (بقلبه ولا بلسان كأن يقول السلام عليكم إلا فلانا
~~حنث) لأنه كلمه لدخوله ms3431 في التسليم عليهم والسلام كلام لما سبق وفلان مرسوم
~~في النسخ بلا ألف فيخرج على لغة ربيعة لأنه صواب لا غير.
# (و) إن حلف (لا يبتدئه بكلام فتكلما معا لم يحنث) لأنه لم يبتدئه (بخلاف
~~لا كلمته حتى يكلمني أو يبدأني بكلام فيحنث بكلامهما معا) لأن يمينه هذه
~~تقتضي ترتيب كلامه بكلام فلان فإذا تكلما معا لم يوجد الترتيب فيحنث.
# PageV06P260
# (و) لو حلف (لا يكلمه حينا فالحين ستة أشهر إذا أطلق ولم ينو) الحالف
~~(شيئا) لأن الحين المطلق في كلام الله تعالى أقله ستة أشهر فيحمل مطلق كلام
~~الآدمي عليه قال عكرمة وسعيد بن جبير وأبو عبيدة في قوله تعالى {تؤتي أكلها
~~كل حين} [إبراهيم: 25] أي ستة أشهر وأما قوله تعالى {فسبحان الله حين تمسون
~~وحين تصبحون} [الروم: 17]- الآية وقوله {فذرهم في غمرتهم حتى حين}
~~[المؤمنون: 54] فصرفه عن ذلك صارف (وكذا الزمان معرفا) أي فهو ستة أشهر
~~قدمه في المبدع وغيره ولم يعلله.
# (وإن قال زمنا أو دهرا وبعيدا أو مليا أو طويلا أو وقتا أو عمرا أو حقبا
~~فأقل زمان) لأن ما زاد عليه مشكوك في إرادته من اللفظ والأصل عدمه (وإن قال
~~الأبد والدهر والعمر معرفا فذلك) أي كل واحد منهما (على الزمان كله) لأن
~~الألف واللام فيها للاستغراق (والحقب ثمانون سنة) روي عن علي وابن عباس في
~~تفسير ذلك وقاله في الصحاح (والشهور ثلاثة كالأشهر والأيام) لأن أقل الجمع
~~ثلاثة على المتعارف.
# (وإن قال) لا أكلمه ونحوه (إلى الحول) فحول كامل) من حين اليمين (لا
~~تتمته) إن حلف في أثناء حول قال في الفروع أومأ إليه أحمد ذكره في الانتصار
~~(وإن حلف لا يتكلم ثلاثة أيام أو ثلاث ليال دخل في ذلك الأيام التي بين
~~الليالي والليالي التي بين الأيام) قال في المبدع: وإن عين أياما تبعتها
~~الليالي.
# (و) من حلف (لا يدخل باب هذه الدار أو قال لا دخلت من باب هذه الدار
~~فحول) الباب (ودخله حنث) لأنه فعل ما حلف على تركه.
# (و) كذا (لو) ms3432 جعل لها باب آخر (مع بقاء) الباب (الأول) ودخله حنث لأنه
~~بابها (وإن قلع الباب ونصب في دار أخرى وبقي الممر حنث بدخوله الممر فقط)
~~أي لا إن دخل من الموضع الذي نصب فيه الباب للدار الأخرى لأن المراد بالباب
~~موضعه لأنه مكان الدخول لا ذات الخشب (ولا يدخل هذه الدار من بابها فدخلها
~~من غيره حنث) قال في الشرح ويتخرج على أن يحنث إذا أراد بيمينه اجتناب
~~الدار ولم يكن للباب سبب هيج اليمين (ولا يكلمه إلى حين الحصاد أو الجذاذ
~~انتهى يمينه بأوله)
# PageV06P261
# لأن: " إلى " لانتهاء الغاية، فينتهي عند أولها لقوله تعالى {ثم أتموا
~~الصيام إلى الليل} [البقرة: 187] .
# (وإن حلف لا مال له وله مال ولو غير زكوي من الأثمان والعقارات والأثاث
~~والحيوان ونحوه أو له دين على مليء أو غيره أو) له (ضائع ولم ييأس من عوده
~~أو) له (مغصوب أو محجور) من دين أو وديعة ونحوها (حنث) لأنه مال فوجب أن
~~يحنث في يمينه للمخالفة والدين مال ينعقد عليه الحول ويصح تصرفه فيه
~~بالإبراء والحوالة أشبه المودى ولأن المال ما تتموله الناس عادة لطلب الربح
~~مأخوذ من الميل من يد إلى يد وجانب إلى جانب قال في الواضح (فإن أيس من
~~عوده) أي الضائع (كالذي سقط في البحر) لأن الظاهر عدمه (أو كان متزوجا) لأن
~~الزوجة ليست بمال ولو كانت أمة وليس مالكا لها بل لمنفعة البضع أو الحل على
~~ما تقدم (أو) كان (مستأجرا عقارا أو غيره) كحيوان وأثاث لأنه لا يملك وإنما
~~يملك منافعه ولا تسمى ملكا عرفا (أو وجب له حق شفعة لم يحنث) بحلفه لا مال
~~له لأن حق الشفعة ليس بمال ولذلك لا يصح الاعتياض عنه كما تقدم.
# (و) من حلف (لا يفعل شيئا فوكل من يفعله ففعله) الوكيل (حنث) الحالف (إلا
~~أن ينوي) المباشرة بنفسه لأن فعل وكيله كفعله نص عليه ولأن الفعل يضاف إلى
~~الموكل فيه والأمر به، كما لو حلف لا يحلق رأسه فأمر من حلقه.
# فلو حلف ms3433 لا يكلم عبدا اشتراه زيد فكلم عبدا اشتراه وكيله أو لا يضرب عبده
~~فضرب بأمره حنث.
# (ولو توكل الحالف فيما حلف أن لا يفعله وكان) المحلوف عليه (عقدا أضافه
~~إلى الموكل) بأن قال بعت عن موكلي أو اشتريت له (وأطلق) فلم يضفه إلى
~~الموكل (لم يحنث) الحالف لأن حقوق العقد متعلقة بالموكل كما تقدم لكن تقدم
~~في النكاح لا يصح إذا لم يضفه لموكله.
### | [فصل والعرفي ما اشتهر مجازه حتى على حقيقته]
# أي اللغوية (بحيث لا يعلمها أكثر الناس) لأنه إذا لم يشتهر يكون مجازا
~~لغة سمي
# PageV06P262
# عرفيا لاستعمال أهل العرف له في غير المعنى اللغوي وذلك أن اللفظ قد يكون
~~حقيقة لغوية في معنى ثم يغلب على معنى آخر عرفي (كالراوية وهي في العرف اسم
~~للمزادة) بفتح الميم والقياس كسرها وهي شطر الراوية والجمع مزايد قاله في
~~الحاشية (وفي الحقيقة اسم لما يستقي عليه من الحيوانات) قاله في الشرح في
~~موضع.
# وفي الشرح في موضع آخر والمبدع ونصره المنتهى وغيرها: للجمل الذي يستقى
~~عليه (والظعينة في العرف المرأة وفي الحقيقة اسم للناقة التي يظعن) أي
~~يرتحل (عليها والدابة في العرف اسم لذوات الأربع من الخيل والبغال والحمير.
# وفي الحقيقة اسم لما دب ودرج والعذرة والغائط في العرف الفضلة المستقذرة
~~وفي الحقيقة العذرة فناء الدار) ومنه قول علي " ما لكم لا تنقون عذراتكم "
~~يريد أفنيتكم (والغائط المطمئن من الأرض فهذا) المذكور (وأمثاله تنصرف يمين
~~الحالف إلى مجازه) لأنه يعلم أن الحالف لا يريد غيره فصار كالمصرح به (دون
~~حقيقته) لأنها صارت مهجورة ولا يعرفها أكثر الناس.
# (فإن حلف على وطء امرأة تعلقت يمينه بجماعها) لأنه الذي ينصرف إليه اللفظ
~~في العرف.
# (و) إن حلف (لا يشم الريحان فشم الورد والبنفسج والياسمين ولو يابسا حنث)
~~لأنه يتناوله اسم الريحان حقيقة.
# وقال القاضي: تختص يمينه بالريحان لأنه المسمى عرفا وقدمه في المقنع وجزم
~~به في الوجيز (ولا يشم الورد والبنفسج فشم دهنهما أو شم ماء الورد حنث) لأن
~~الشم إنما هو للرائحة ms3434 دون الذات ورائحة الورد والبنفسج موجودة في دهنهما
~~ورائحة الورد موجودة في ماء الورد.
# (و) من حلف (لا يشم طيبا فشم نبتا ريحه طيب) كمرزجوش ونحوه مما تقدم في
~~الطيب في الإحرام (حنث) لأنه يتناوله اسم الطيب و (لا) يحنث إن شم (فاكهة)
~~لأنها ليست من الطيب (ولا يأكل رأسا حنث بأكل كل رأس حيوان من الإبل)
~~والبقر والغنم (والصيود ويأكل رءوس طيور و) رءوس (سمك وجراد) لعموم الاسم
~~فيه حقيقة وعرفا (ولا يأكل بيضا حنث بأكل كل بيض يزايل) أي يفارق (بائضه،
~~كثر وجوده كبيض الدجاج أو قل كبيض النعام لأنه العرف ولا يحنث بأكل بيض
~~السمك والجراد) عند أبي الخطاب ونقله في الشرح عن أكثر العلماء، وقاله
~~القاضي في موضع من خلافه، واختاره الموفق والشارح وعند القاضي يحنث وقدمه
~~في الرعاية وجزم به في الوجيز لعموم الاسم فيه حقيقة وعرفا وصححه في تصحيح
~~الفروع.
# وقال في الإنصاف: وهو المذهب وقطع به
# PageV06P263
# في التنقيح والمنتهى.
# (ولو حلف لا يشرب ماء فشرب ماء ملحا أو ماء نجسا) حنث لأنه ماء (أو لا
~~يأكل خبزا فأكل خبز الأرز أو الذرة أو غيرهما) كخبز الدخن (في مكان يعتاد
~~أكله) فيه (أولا حنث) لتناول الاسم له.
# (ولو) حلف (لا يدخل بيتا فدخل مسجدا أو الكعبة أو بيت رحا أو) دخل (حماما
~~أو بيت شعر أو) بيت (أدم) أي جلد (أو) دخل (خيمة حنث حضريا كان الحالف أو
~~بدويا) لأنها بيوت حقيقة لقوله تعالى: {في بيوت أذن الله أن ترفع} [النور:
~~36] وقوله: {إن أول بيت وضع للناس} [آل عمران: 96] الآية - وقوله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «بئس البيت الحمام» رواه أبو داود وغيره وفيه ضعف وإذا
~~كان في الحقيقة بيتا وفي عرف الشارع حنث بدخوله وأما بيت الشعر والأدم فلأن
~~اسم البيت يقع عليه لقوله تعالى: {والله جعل لكم من بيوتكم سكنا} [النحل:
~~80] الآية - والخيمة كذلك و (لا) يحنث (إن دخل دهليز الدار أو صفتها التي
~~تكون وراء الباب) لأن ذلك لا يسمى بيتا.
# (و) ms3435 لو حلف (لا يركب فركب سفينة حنث) لأنه ركوب لقوله تعالى {اركبوا
~~فيها} [هود: 41] {فإذا ركبوا في الفلك} [العنكبوت: 65] .
# (و) إن حلف (لا يتكلم فقرأ ولو خارج الصلاة) أو سبح الله (أو ذكر الله لم
~~يحنث) لأن الكلام في العرف لا يطلق إلا على كلام الآدميين.
# وقال زيد بن أرقم " كنا نتكلم في الصلاة حتى نزلت: {وقوموا لله قانتين}
~~[البقرة: 238] فأمرنا بالسكوت ونهينا عن الكلام ".
# وقال تعالى: {آيتك ألا تكلم الناس ثلاثة أيام إلا رمزا واذكر ربك كثيرا
~~وسبح بالعشي والإبكار} [آل عمران: 41] فأمره بالذكر والتسبيح مع قطع الكلام
~~عنه (وحقيقة الذكر ما نطق به فتحمل يمينه عليه) لأن ما لا ينطق به من حديث
~~النفس.
# (قال أبو الوفاء:
# PageV06P264
# لو حلف لا يسمع كلام الله فسمع القرآن حنث إجماعا وإن استؤذن عليه فقال:
~~ادخلوها بسلام آمنين يقصد القرآن لينبهه لم يحنث) لأنه مع قصده القرآن من
~~القرآن وليس من كلام الآدميين (وإلا) بأن لم يقصد به القرآن (حنث) لأنه إذن
~~من كلام الآدميين.
# (و) إن حلف (ليضربنه مائة سوط أو) مائة (عصا أو) حلف (ليضربنه مائة ضربة
~~أو مائة مرة فجمعها) أي المائة (فضربه بها ضربة واحدة لم يبر) لأن هذا هو
~~المفهوم في العرف ولأن السوط أو العصا في قوله مائة سوط أو عصا آلة أقيمت
~~مقام المصدر وانتصبت انتصابه فصار معناه لأضربنه مائة ضربة بسوط أو عصا فلا
~~يبر بما يخالف ذلك وأجاب في الشرح عن قصة أيوب بأن هذا الحكم لو كان عاما
~~لما خص بالمنة عليه وعن المريض المجلود بأنه إذا لم يتعد هذا الحكم في الحد
~~الذي ورد النص فيه فلأن لا يتعدى إلى اليمين (أولى ويبر بمائة ضربة مؤلمة)
~~لأنه المتبادر من يمينه (وإن قال) ليضربنه (بمائة سوط) فجمعها وضربه بها
~~مرة واحدة (بر) لأنه ضربه بمائة سوط.
# (وإن حلف لا يضرب امرأته) أو غيرها (فخنقها أو نتف شعرها أو عضها تأليما
~~لا تلذذا حنث) لأن المقصود من الضرب التأليم وهو حاصل بذلك (ولو ms3436 لم ينو) أن
~~لا يؤلمها في (يمينه) هذه (وإن حلف ليضربنها ففعل ذلك) أي خنقها أو نتف
~~شعرها أو عضها تأليما (بر) لحصول مقصود الضرب به.
# (و) من حلف (لا يأكل شيئا فأكله مستهلكا في غيره مثل أن) حلف (لا يأكل
~~لبنا فأكل زبدا) لا يظهر فيه طعم اللبن (أو) حلف (لا يأكل سمنا فأكل خبيصا
~~فيه سمن لا يظهر معه فيه أو) حلف (لا يأكل بيضا فأكل ناطفا أو لا يأكل شحما
~~فأكل اللحم الأحمر أو لا يأكل شعيرا فأكل حنطة فيها حبات شعير لم يحنث) لأن
~~المستهلك لا يقع عليه اسم الذي حلف عليه فلم يحنث بأكل المستهلك فيه ولأن
~~المستهلك في الشيء يصير وجوده كعدمه والظاهر من الحالف على ذلك أنه حلف
~~لمعنى في المحلوف عليه (وإن ظهر له شيء من المحلوف عليه) فيما أكله (حنث)
~~كما لو أكله منفردا (ولا يأكل سويقا فشربه أو لا يشربه) أي السويق (فأكله
~~حنث) لأن الحالف على ترك شيء يقصد به في العرف اجتناب ذلك الشيء بالكلية
~~فحملت يمينه على ذلك
# PageV06P265
# ألا ترى إلى قوله تعالى: {ولا تأكلوا أموالكم} [البقرة: 188] فإنه يتناول
~~تحريم شربها ولو قال طبيب لمريض لا تأكل العسل كان ناهيا له عن شربه
~~وبالعكس.
# (و) إن حلف (لا يأكل ولا يشرب فمص قصب السكر أو) مص (الرمان ونحوه لم
~~يحنث) لأنه في العرف لا يسمى أكلا ولا شربا (وكذا) لو حلف (لا يأكل سكرا
~~فتركه في فيه حتى ذاب وابتلعه) لم يحنث لأنه ليس أكلا حقيقة كما تقدم عن
~~الرمان.
# (و) لو حلف على شيء (لا يطعمه حنث بأكله وشربه ومصه) لقوله تعالى: {ومن
~~لم يطعمه} [البقرة: 249] ولأن ذلك كله طعم (وإن ذاقه ولم يبلعه لم يحنث)
~~لأنه ليس بأكل ولا شرب بدليل أن الصائم لا يفطر به.
# (و) إن حلف (لا يذوقه حنث بأكله وشربه لأنه ذوق وزيادة) قاله في الرعاية
~~وفيمن لا ذوق له نظر (وكذلك إن مضغه ورمى به لأنه قد ذاقه ولا يأكل ms3437 ولا
~~يشرب من الكوز فصب منه في إناء وشرب لم يحنث) لأنه لم يشرب منه (وعكسه) لو
~~حلف لا يشرب من نهر أو بئر (إن اغترف بإناء من النهر أو البئر) وشرب منه
~~حنث لأن الشرب منهما عرفا كذلك.
# (و) لو حلف (لا يأكل من هذه الشجرة حنث بالثمرة فقط ولو لقطها من تحتها)
~~وأكلها لأنها من الشجرة ولا يحنث بأكل الورق ونحوه لأن الثمرة هي المتبادرة
~~إلى الذهن.
# (و) لو حلف (ليأكلن أكلة بالفتح) أي فتح الهمزة (لم يبر حتى يأكل ما يعده
~~الناس أكلة) وهي المرة من الأكل (والأكلة بالضم اللقمة و) منه حديث
~~«فليناوله في يده أكلة أو أكلتين» .
# (و) إن حلف (لا يتزوج ولا يتطهر ولا يتطيب فاستدامه لم يحنث) لأنه لا
~~يطلق اسم الفعل على مستديم هذه الثلاثة فلا يقال تزوجت شهرا ولا تطيبت شهرا
~~وإنما يقال منذ شهر ولم ينزل الشارع استدامة التزويج والطيب منزلة ابتدائه
~~في تحريمه في الإحرام.
# (و) من حلف (لا يركب وهو راكب ولا يلبس وهو لابس ولا يلبس من غزلها وعليه
~~شيء منه أو) حلف (لا يقوم ولا يقعد ولا يستتر ولا يستقبل القبلة وهو كذلك
~~فاستدام ذلك) أي ما حلف عليه من هذه الأفعال (أو) حلف (لا يدخل دارا وهو
~~داخلها فأقام فيها أو) حلف (لا يضاجعها على فراش وهما
# PageV06P266
# متضاجعان فاستدام أو ضاجعته ودام حنث) لأن المستديم يطلق عليه ذلك بدليل
~~أنه يقال: ركب شهرا ولبس شهرا ونحوه وقد اعتبر الشارع الاستدامة هنا في
~~الإحرام حيث حرم لبس المخيط فأوجب الكفارة باستدامته كما لو أوجبها في
~~ابتدائه (وكذا) لو حلف (لا يطؤها) فدام (أو) حلف (لا يمسك) شيئا فدام (أو
~~لا يشاركه فدام) على ذلك فيحنث لما تقدم.
# (و) إن حلف (لا يدخل على فلان بيتا فدخل فلان عليه فأقام) الحالف (معه
~~حنث) لأن استدامة المقام كابتدائه في التحريم في ملك الغير فكذا هنا (ما لم
~~يكن له) أي الحالف (نية) أو لليمين سبب فيعمل بذلك لما ms3438 تقدم انتهى.
### | [فصل وإن حلف لا يسكن دارا هو ساكنها]
# أو لا يساكن فلانا وهو مساكنه ولم يخرج في الحال بنفسه وأهله ومتاعه
~~المقصود مع إمكانه حنث) لأن استدامة السكنى سكنى بدليل أنه يصح أن يقال سكن
~~الدار شهرا (إلا أن يقيم لنقل متاعه) وأهله ذكره في المغني وغيره لأن
~~الانتقال لا يكون إلا بالأهل والمال وإن تردد إلى الدار لنقل المتاع أو
~~عيادة مريض لم يحنث، ذكره في الكافي ونص عليه في الشرح لأن هذا ليس بسكنى
~~(أو يخشى على نفسه الخروج فيقيم إلى أن يمكنه الخروج) لأنه أقام لدفع الضرر
~~وإزالته عند ذلك مطلوبة شرعا، فلم تدخل تحت النهي ويكون خروجه (بحسب
~~العادة) لا ليلا (فلو كان ذا متاع كثير فنقله قليلا قليلا على العادة بحيث
~~لا يترك النقل المعتاد لم يحنث) لأنه المعتاد.
# (وإن أقام على) ذلك (أياما) للحاجة (ولا يلزمه جمع دواب البلد لنقله ولا)
~~يلزمه أيضا (النقل وقت الاستراحة عند التعب ولا أوقات الصلوات) لأنه خلاف
~~المعتاد (وإن خرج دون متاعه) المقصود (وأهله) مع إمكان نقلهم (حنث لأن
~~الانتقال لا يكون إلا بالأهل والمال) ولهذا يقال: فلان ساكن في البلد
~~الفلاني وهو غائب عنه (إلا أن يودع متاعه أو يعيره أو يزول ملكه عنه أو
~~تأبى امرأته الخروج معه ولا يمكنه إكراهها أو كان له عائلة فامتنعوا ولا
~~يمكنه إخراجهم فيخرج وحده لم يحنث) لأن
# PageV06P267
# زوال ملكه وإباء امرأته الخروج لا يتصور معهما حنث.
# (وإن أكره على المقام لم يحنث) ما دام الإكراه فإذا زال بادر بالخروج على
~~ما تقدم (وكذا إن كان) الحلف (في جوف الليل في وقت لا يجد منزلا يتحول إليه
~~أو يحول بينه وبين المنزل) الذي يتحول إليه (أبواب مغلقة لا يمكنه فتحها أو
~~خوف على نفسه أو أهله أو ماله فأقام في طلب النقلة أو) أقام في (انتظار
~~زوال المانع أو خرج طالبا النقلة فتعذرت عليه لكونه لا يجد مسكنا يتحول
~~إليه لتعذر الكراء أو غيره أو لم يجد بهائم ms3439 ينقل عليها ولم يمكنه النقلة
~~بدونها) أي البهائم (فأقام ناويا للنقلة متى قدر عليها لم يحنث، وإن أقام
~~أياما وليالي) لأن إقامته عن اختيار لعدم تمكنه من النقلة كالمقيم للإكراه
~~وعلم منه أنه إن أمكنه النقلة بحمالين بلا بهائم وأقام حنث وأنه إن أقام
~~غير ناو للنقلة متى قدر عليها حنث.
# وصرح به في الكافي والشرح (قال الشيخ: والزيارة ليست سكنى اتفاقا) فلو
~~تردد للدار التي حلف لا يسكنها زائرا لم يحنث ولو طالت مدتها (والسفر
~~القصير سفر) يبر به من حلف ليسافرن، ويحنث به من حلف لا يسافر إلا أن تكون
~~نية أو سبب يمين نقل الأثرم أقل زمن يكون سفرا إلا أنه لا يقصر الصلاة (وإن
~~حلف لا يساكنه فانتقل أحدهما لم يحنث) لانقطاع المساكنة (وإن بنيا بينهما
~~حاجزا وهما على حالهما في المساكنة حنث لأنهما بتشاغلهما ببناء الحاجز قد
~~تساكنا قبل وجوده بينهما وإن كان في الدار حجرتان كل حجرة تختص ببابها
~~ومرافقها فسكن كل واحد) منهما (حجرة لم يحنث) حيث لا نية ولا سبب كما في
~~الرعاية والفروع لأن كل واحد ساكن في حجرته فلا يكون مساكنا لغيره، وكذا لو
~~سكنا في دارين متجاورتين والحجرة البيت وكل بناء محوط عليه والجمع حجر
~~وحجرات كغرف وغرفات.
# (وإن كانا في حجرة دار واحدة حالة اليمين فخرج أحدهما منها وقسماها
~~حجرتين وفتحا لكل واحد منهما) أي البيتين (بابا وبينهما حاجز ثم سكن كل
~~واحد منهما في حجرة لم يحنث) لأنهما غير متساكنين (وإن سكنا في دار واحدة
~~كل واحد في بيت ذي باب وغلق رجع إلى نيته بيمينه) أي الحالف لا يساكن (أو
~~إلى سببها) أي اليمين (وما دلت عليه قرائن أحواله في المحلوف على المساكنة
~~فيه) لأن النية وسبب اليمين يقدمان على مقتضى اللفظ كما تقدم (فإن عدم ذلك)
~~أي النية وسبب اليمين وما هيجها (حنث) لأنه لا يعد مساكنا له.
# PageV06P268
# تتمة " قال في الفنون: فيمن قال: أنت طالق ثلاثا إن دخلت علي البيت ولا
~~كنت لي زوجة ms3440 إن لم تكتبي لي نصف مالك فكتبت له بعد ستة عشر يوما يقع الثلاث
~~لأنه يقع باستدامة المقام، فكذا استدامة الزوجية واقتصر عليه في المبدع.
# (وإن حلف لا ساكنت فلانا في هذه الدار وهما غير متساكنين) قلت: أو خرج
~~أحدهما كما يعلم مما مر (فبنيا بينهما حائطا وفتح كل واحد منهما بابا لنفسه
~~وسكناها) بعد ذلك (لم يحنث) لأنه لا يعد مساكنا له.
# (و) إن حلف (ليخرجن من هذه البلدة فخرج وحده دون أهله بر) لأن حقيقة
~~الخروج لم يعارضها معارض فوجب حصول البر لحصول الحقيقة.
# (و) إن حلف (ليخرجن) من هذه الدار (أو ليدخلن من هذه الدار فخرج دون أهله
~~لم يبر) لأن الدار يخرج منها صاحبها كل يوم عادة فظاهر حاله إرادة خروج غير
~~المعتاد بخلاف البلد (كحلفه لا يسكنها) أي الدار (أو لا يأويها أو لا
~~ينزلها) فلا يبر إلا إذا خرج بأهله ومتاعه المقصود على ما سبق تفصيله.
# (و) إن حلف (ليخرجن) من البلد (أو ليرحلن من البلد أو ليرحلن عن هذه
~~الدار ففعل فله العود) إليها (إن لم تكن نية ولا سبب) لأن يمينه على الخروج
~~وقد وجد وصار بمنزلة من لم يحلف وكقوله: إن خرجت فلك درهم استحق بخروج أول
~~ذكره القاضي وغيره.
### | [فصل وإن حلف لا يدخل دارا فحمل بغير إذنه فأدخلها]
# وأمكنه الامتناع فلم يمتنع حنث) لأنه ليس بمكره وقد وجد منه الدخول (بضرب
~~ونحوه) كأخذ مال يضره أو تهديد بقتل أو نحوه (فدخل لم يحنث) لحديث «عفي
~~لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه» (ويحنث بالاستدامة بعد) زوال
~~(الإكراه) لأن استدامة الدخول بمنزلة ابتدائه لما تقدم أشبه ما لو دخل
~~مختارا، ومتى دخل باختياره حنث سواء كان ماشيا أو راكبا أو محمولا أو ألقى
~~نفسه في ماء فجره إليها أو سبح فيه فدخلها، وسواء دخل من
# PageV06P269
# بابها أو تسور حائطها أو دخل من طاقة فيها أو ثقب حائطها ودخل من ظهرها
~~أو غير ذلك.
# (وإن حلف لا يستخدمه فخدمه وهو ساكت ms3441 حنث) لأنه قصد اجتناب خدمته ولم يحصل
~~(ولو كان الخادم عبده) فإنه يحنث إذا خدمه وهو ساكت كعبد غيره.
# (و) إن حلف (ليشربن هذا الماء غدا) فتلف قبله (أو) حلف (ليضربن غلامه غدا
~~فتلف المحلوف عليه ولو بغير اختياره) أي الحالف (قبل الغد أو) تلف (فيه) أي
~~في الغد (ولو قبل التمكن من فعله) حنث كما لو حلف ليحجن العام فلم يقدر على
~~الحج لمرض أو ذهاب نفقة لأن الامتناع لمعنى في المجلس أشبه ما لو ترك ضربه
~~لصغره أو ترك الحالف الحج لصعوبة الطريق (أو) حلف ليشربن هذا الماء أو
~~ليضربن غلامه و (أطلق ولم يقيده بوقت فتلف قبل فعله حنث حال تلفه) لليأس من
~~فعل المحلوف عليه.
# (وإن مات الحالف قبل الغد أو جن فلم يفق إلا بعد خروج الغد لم يحنث) لأن
~~الحنث إنما يحصل بفوات المحلوف عليه في وقته وهو الغد والحالف قد خرج عن أن
~~يكون من أهل التكليف قبل ذلك فلا يمكن حنثه بخلاف موت المحلوف عليه (وإن
~~ضربه قبله) أي قبل الغد لم يبر كما لو حلف ليصومن يوم الجمعة فصام يوم
~~الخميس (أو) ضربه (فيه ضربا لا يؤلمه) لم يبر لأنه لا يحصل به مقصود الضرب
~~(أو) ضرب في الغد (بعد موت الغلام) لم يبر لعدم الإحساس (أو أفاق الحالف من
~~جنونه في الغد ولو جزءا يسيرا، أو مات فيه) أي في الغد حنث لوجود جزء هو
~~فيه مكلف فيصح لشبه الحنث إليه فيه.
# (أو هرب الغلام أو مرض هو) أي الغلام (أو الحالف فلم يقدر على ضربه) في
~~الغد (حنث) أي الحالف لفوات المحلوف عليه في وقته كما لو لم يضربه لصغره
~~(وإن جن الغلام وضربه فيه) أي في الغد (بر) لأنه لا يتألم بالضرب (وإن ضربه
~~في الغد أو خنقه أو نتف شعره أو عصر ساقه بحيث يؤلمه بر) لأنه يحصل به
~~مقصود الضرب فهو في معناه ولذلك يحنث به لو حلف لا يضرب وتقدم.
# (وإن حلف ليضربن هذا الغلام ms3442 اليوم أو ليأكلن هذا الرغيف اليوم فمات
~~الغلام أو تلف الرغيف أو مات الحالف) قبل فعل ما حلف عليه (حنث) الحالف في
~~آخر حياة الميت منهما وعند تلف الرغيف لفوات المحلوف عليه (ولا يكفل بمال
~~فكفل ببدن وشرط البراءة) إن عجز عن إحضاره (لم يحنث) لأنه لم يكفل مالا
~~وعلم منه أنه إن لم
# PageV06P270
# يشترط البراءة حنث لأنه يضمن ما عليه إذا عجز عن إحضاره.
# (وإن حلف من عليه الحق ليقضينه) أي رب الحق (حقه فأبرأه) رب الحق (أو أخذ
~~عنه عوضا لم يحنث) لأن الغرض من القضاء حصول البراءة من الحق وقد وجد (وإن
~~مات المستحق للحق فقضى) الحالف (ورثته لم يحنث) لأن قضاء ورثته يقوم مقام
~~قضائه في براءة ذمته، فكذا في يمينه.
# (و) إن حلف (ليقضينه حقه غدا أبرأه اليوم أو) أبرأه (قبل مضيه أو مات ربه
~~فقضاه) الحالف (لورثته لم يحنث) لما سبق.
# (وإن) حلف (ليقضينه حقه عند رأس الهلال أو مع رأسه أو إلى رأسه أو) إلى
~~(استهلاله أو عند رأسه أو مع رأسه فقضاه عند غروب الشمس من آخر الشهر بر)
~~لأن ذلك هو الوقت المحلوف عليه لأن غروب الشمس هو آخره (وإلا) أي وإن لم
~~يقضه عند الغروب بل بعده (فلا) بر قال في المبدع: ويحنث إذا تأخر بعد
~~الغروب مع إمكانه (ولو شرع) الحالف (في عده أو كيله أو وزنه أو ذرعه فتأخر
~~القضاء) لكثرته (لم يحنث كما لو حلف ليأكلن هذا الطعام في هذا الوقت فشرع
~~في أكله فيه وتأخر الفراغ لكثرته) وفي الترغيب: لا تعتبر المقارنة فيكفي
~~حال الغروب.
# (و) إن حلف المطلوب (لا أخذت حقك مني فأكره) الحالف (على دفعه) لغريمه
~~فأخذه حنث (أو أخذه) أي الحق (حاكم فدفعه إلى غريمه فأخذه) الغريم (حنث)
~~الحالف لأن غريمه أخذه باختياره فقد وجد المحلوف عليه لا بفعله اختيارا (ك)
~~ما لو حلف من عليه الحق على ربه (لا تأخذ حقك علي) فأكره الحالف على الدفع
~~له أو أخذه حاكم فدفعه إلى ms3443 غريمه حنث الحالف لما سبق و (لا) يحنث الحالف
~~(إن أكره قابضه) على قبضه لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «وما استكرهوا
~~عليه» (ولا إن وضعه الحالف بين يديه) أي الغريم (أو في حجره فلم يأخذه
~~الغريم) فلا حنث على الحالف لأن ذلك ليس بأخذ (لأنه لا يضمن مثل هذا مال
~~ولا صيد) في إحرام أو حرم (ويحنث) الحالف (لو كانت يمينه لا أعطيك لأنه
~~إعطاء إذ هو) أي الإعطاء (تمكين وتسليم بحق فهو كتسليم ثمن ومثمن وأجرة
~~وزكاة) فإن أخذه حاكم وأعطاه للغريم لم يحنث الحالف لا يعطي لأنه ليس
~~بإعطاء.
# (و) إن حلف (لا أفارقك حتى أستوفي حقي منك ففارقه) الحالف (مختارا أبرأه
~~من الحق أو بقي عليه أو أذن الحالف) للمحلوف عليه في المفارقة (أو فارقه من
~~غير إذن) الحالف
# PageV06P271
# (أو هرب) المحلوف عليه (على وجه يمكنه ملازمته والمشي معه) حنث لأنه
~~فارقه باختياره (أو أحاله الغريم بحقه) ففارقه حنث لأنه لم يستوف حقه وإن
~~ظن أنه بر فوجهان (أو فلسه الحاكم وحكم عليه بفراقه) ففارقه (أو) لم يحكم
~~عليه (كمن فارقه لعلمه بوجوب مفارقته) حنث لأنه فارقه قبل أن يستوفي منه
~~حقه (إلا أن يهرب) المدين (منه) أي الحالف (بغير اختياره) فلا يحنث كما لو
~~فارقه مكرها (أو قضاه عن حقه عرضا ثم فارقه) لأنه قضاه حقه (ك) ما لو حلف
~~(لا فارقتك تبرأ من حقي أو) لا فارقتك (ولي قبلك حق) وأعطاه عنه عوضا ثم
~~فارقه فلا حنث وجها واحدا ذكره في الشرح والمبدع في الثانية.
# (وإن قضاه) المدين (قدر حقه فارقه ظنا أنه قد وفاه فخرج رديئا أو مستحقا
~~فكناس) لأنه في معناه فيحنث في طلاق وعتاق لا في يمين بالله ونذر (وفعل
~~وكيل كهو) أي كفعل موكل (فلو وكل) الحالف لا فارقتك حتى أستوفي حقي منك (في
~~استيفاء حقه ففارقه الموكل قبل استيفاء الوكيل حنث) لأنه فارقه قبل أن
~~يستوفي حقه (وإن فارقه) الحالف (مكرها بمخوف كإلجاء بسبيل ونحوه أو تهديد
~~بضرب ونحوه لم ms3444 يحنث) للخبر والمعنى.
# (و) إن حلف (لا فارقتني) حتى أستوفي حقي منك ونحوه (ففارقه الغريم أو
~~الحالف طوعا حنث) لأن معنى اليمين لا حصل منا فرقة وقد حصلت و (لا) يحنث إن
~~فارقه (كرها) سواء كان المكره الحالف أو الغريم لما سبق.
# (و) لو حلف (لا افترقنا) حتى أستوفي حقي (فهرب) الغريم (حنث) الحالف
~~لوجود الفرقة و (لا) يحنث (إن أكرها) قلت أو أحدهما لما تقدم.
# (و) من عليه دين فحلف ربه (لا فارقتك حتى أوفيك حقك فأبرأه الغريم منه
~~فكمكره) فلا يحنث الحالف لأن فوات البر منه لا فعل له فيه.
# (وإن كان الحق عينا) من وديعة وعارية ونحوها وحلف لا يفارقه حتى يوفيها
~~له (فوهبها له الغريم) أي مالكها (فقبلها) الحالف (حنث) لأن البر فاته
~~باختياره لتوقفه على القبول بخلاف الدين (وإن قبضها) أي ربها (منه) أي
~~الحالف (ثم وهبها إياه لم يحنث) لأنه قد وفاه حقه والهبة المتجددة بعد ذلك
~~لا تنافيه (وإن كانت يمينه لا أفارقك ولك في قبلي حق لم يحنث إذا أبرأه) رب
~~الدين منه (أو وهب) رب العين (العين له أو أحاله) المدين بدينه قلت وكذا لو
~~أحال عليه رب الدين وكذا لو كان الحالف رب الدين أو العين لأنه لم يفارقه
~~له قبله حق (وقدر الفرقة ما عده الناس فراقا كفرقة) تبطل خيار المجلس في
~~(البيع)
# PageV06P272
# لأن الشرع رتب على ذلك أحكاما ولم يبين مقدارا فوجب الرجوع فيه إلى
~~العادة كالقبض والحرز (وما نواه) الحالف (بيمينه) مما يحتمله لفظه فهو على
~~ما نواه (وكذا ما اقتضاه سبب اليمين) كما تقدم (وتقدم ماله تعلق بهذا الباب
~~في) كتاب (الطلاق) فالحكم هنا وهناك واحد ما عدا ما ينبه عنه.
### | [باب النذر]
# (النذر) مصدر نذرت أنذر بالضم وكسرها فأنا ناذر أي أوجب على نفسه شيئا لم
~~يكن واجبا والأصل فيه الإجماع وسنده قوله تعالى: {يوفون بالنذر} [الإنسان:
~~7] وقوله: {وليوفوا نذورهم} [الحج: 29] وقوله - صلى الله عليه وسلم -: «من
~~نذر أن يطيع الله فليطعه ومن نذر أن ms3445 يعصي الله فلا يعصه» رواه البخاري من
~~حديث عائشة ويتعين الوفاء بنذر التبرر (وهو) أي النذر بالمعنى المصدري
~~(مكروه ولو عبادة) لنهيه - صلى الله عليه وسلم - عنه.
# وقال «إنه لا يأتي بخير وإنما يستخرج به من البخيل» متفق عليه والنهي عنه
~~لكراهته لأنه لو كان حراما لما مدح الموفين به لأن ذمهم بارتكاب المحرم أشد
~~من طاعتهم في وفائه ولو كان مستحبا لفعله النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~وأصحابه (لا يأتي) أي النذر (بخير) للخبر (ولا يرد قضاء) ولا يملك به شيئا
~~محدثا قاله ابن حامد (وهو) أي النذر (إلزام مكلف مختار نفسه لله تعالى
~~بالقول شيئا غير لازم بأصل الشرع ك) قوله (علي لله أو نذرت لله ونحوه) كلله
~~علي كذا ونحوه مما يؤدي معناه فلا ينفذ من غير مكلف كالإقرار ولا من مكره
~~ولا بغير قول إلا من أخرس وإشارة مفهومة كيمينه وفي نذر الواجب خلاف يأتي
~~في كلامه (فلا تعتبر له صيغة) بحيث لا ينعقد إلا بها بل ينعقد بكل ما أدى
~~معناه كالبيع.
# (ويصح) النذر (من كافر) ولو (بعبادة) لحديث عمر «إني كنت نذرت في
~~الجاهلية أن أعتكف ليلة فقال النبي - صلى الله عليه وسلم - أوف بنذرك» .
# (فإن نواه) أي النذر (الناذر من
# PageV06P273
# غير قول لم يصح كاليمين) لأنه التزام فلم ينعقد بغير القول كالنكاح
~~والطلاق قاله في المبدع ويقتضي تشبيهه بالطلاق صحته بالكتابة ومقتضى تشبيهه
~~بالنكاح انعقاده بها لكن النكاح أضيق لأنه لا يصح إلا بلفظ مخصوص بخلاف
~~النذر.
# (وينعقد) النذر (في واجب كلله علي صوم رمضان ونحوه) قال في المبدع أنه
~~ينعقد موجبا للكفارة بيمين إن تركه كما لو حلف لا يفعله ففعله فإن النذر
~~كاليمين انتهى.
# وقال في الاختيارات: ما وجب بالشرع إذا نذره العبد أو عاهد الله عليه أو
~~بايع عليه الرسول أو الإمام أو تحالف عليه جماعة فإن هذه العقود والمواثيق
~~تقتضي له وجوبا ثانيا غير الوجوب الثابت بمجرد الأمر الأول فيكون واجبا من
~~وجهين ويكون تركه موجب الترك الواجب بالشرع ms3446 والواجب بالنذر وهذا هو التحقيق
~~وهو رواية عن أحمد.
# وقاله طائفة من العلماء (فيكفر إن لم يصمه كحلفه عليه) أي كحلفه ليصومن
~~رمضان فيكفر إن لم يصمه (وعند الأكثر لا) ينعقد النذر في واجب لأن النذر
~~التزام ولا يصح التزام ما هو لازم (كلله علي صوم أمس ونحوه من المحال) لأنه
~~لا يتصور انعقاده ولا الوفاء به أشبه اليمين على المستحيل.
# قال الموفق والصحيح من المذهب أن النذر كاليمين وموجبه موجبها إلا في
~~لزوم الوفاء به إذا كان قربة وأمكنه فعله بدليل قوله - صلى الله عليه وسلم
~~-: لأخت عقبة لما نذرت المشي ولم تطقه فقال: «لتكفر عن يمينها ولتركب» .
# وفي رواية " ولتصم ثلاثة أيام " قال أحمد أذهب إليه وعن عقبة بن عامر
~~مرفوعا «كفارة النذر كفارة اليمين» رواه مسلم ولأنه قد ثبت أن حكمه حكم
~~اليمين في أحد أقسامه وهو نذر اللجاج فكذلك في سائره سوى ما استثناه الشرع
~~قلت فعلى هذا يلزمه أن يكفر في الحال كما لو حلف ليصعدن السماء.
# (والنذر المنعقد أقسامه) ستة (أحدها) النذر (المطلق كعلي نذر أو لله علي
~~نذر) سواء (أطلق أو قال إن فعلت كذا) وفعله (ولم ينو) بنذره (شيئا) معينا
~~(فيلزمه كفارة يمين) لحديث عقبة بن عامر مرفوعا: «كفارة النذر إذا لم يسم
~~كفارة يمين» رواه ابن ماجه والترمذي وقال حسن صحيح غريب.
# وروى أبو داود وابن ماجه معناه من حديث ابن عباس وقاله ابن مسعود وجابر
~~وعائشة ولم يعرف لهم مخالف في عصرهم.
# (الثاني نذر اللجاج والغضب وهو تعليقه) يعني النذر (بشرط يقصد) الناذر
~~(المنع منه) أي المعلق عليه (أو الحمل) أي الحث (عليه والتصديق عليه) إذا
~~كان خبرا (كقوله إن
# PageV06P274
# كلمتك أو إن لم أضربك فعلي الحج أو صوم سنة أو عتق عبدي أو مالي صدقة، أو
~~إن لم أكن صادقا فعلي صوم كذا، فيخير بين فعله وكفارة يمين إذا وجد الشرط)
~~لما روى عمر أن ابن حصين قال: سمعت النبي - صلى الله عليه وسلم - يقول: «لا
~~نذر في غضب ms3447 وكفارته كفارة يمين» رواه سعيد، ولأنها يمين فيتخير فيها بين
~~الأمرين كاليمين بالله، (ولا يضر قوله) أي الناذر (على مذهب من يلزم بذلك،
~~أو لا أقلد من يرى الكفارة) مجزئة (ونحوه لأن) هذا تأكيد و (الشرع لا يتغير
~~بتوكيد ذكره الشيخ ولو علق الصدقة به ببيعه) بأن قال: إن بعته فهو صدقة
~~(والمشتري علق الصدقة به بشرائه) بأن قال: إن اشتريته فهو صدقة (فاشتراه
~~كفر كل منهما كفارة يمين) ، ذكره السياعري وابن حمدان كما لو حلفا على ذلك
~~قلت: إن تصدق به المشتري خرج من العهدة (ومن حلف فقال: علي عتق رقبة) إن لم
~~أفعل كذا ونحوه (فحنث فعليه كفارة يمين) إن لم يعتق رقبة.
# (الثالث: نذر المباح، كقوله: لله علي أن ألبس ثوبي أو أركب دابتي فيخير
~~بين فعله وكفارة يمين) لحديث ابن عباس «بينا النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~يخطب إذ هو برجل قائم، فسأل عنه فقالوا: أبو إسرائيل نذر أن يقوم في الشمس
~~ولا يستظل ولا يقعد ولا يتكلم وأن يصوم فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فليتكلم وليستظل وليقعد وليتم صومه» رواه البخاري، فإن أوفى به أجزأه؛ لأن
~~«امرأة أتت النبي - صلى الله عليه وسلم - فقالت: إني نذرت أن أضرب على رأسك
~~بالدف فقال: أوف بنذرك» رواه أبو داود بمعناه وأحمد والترمذي وصححه من حديث
~~بريدة، و (كما لو حلف ليفعلنه) أي المباح (فلم يفعل) فإنه يكفر.
# (الرابع: نذر، مكروه كطلاق ونحوه من أكل ثوم وبصل) وترك سنة (فيستحب أن
~~يكفر) ليخرج من عهدة النذر، (ولا يفعله) لأن ترك المكروه أولى (فإن فعله
~~فلا كفارة عليه) لأنه وفى بنذره.
# (الخامس نذر المعصية كشرب الخمر وصوم يوم الحيض والنفاس ويوم العيد وأيام
~~التشريق، فلا يجوز الوفاء به) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «من نذر أن
~~يعصي الله فلا يعصه» (ويقضي الصوم) قال في المنتهى: غير يوم حيض انتهى
~~لانعقاد نذره فتصح منه القربة ويلغو تعيينه لكونه معصية كنذر مريض صوما
~~يخاف عليه فيه ينعقد نذره ويحرم صومه، ms3448 وكذا الصلاة في ثوب حرير أو مقبرة
~~ونذر صوم ليلة لا ينعقد ولا كفارة لأنه ليس بزمن صوم، وكذا يوم
# PageV06P275
# أكل فيه ويوم حيض بمفرده، والفرق بينه وبين يوم العيد وأيام التشريق أن
~~الأكل والحيض منافيان للصوم لمعنى فيهما، والعيد وأيام التشريق ليس منافيا
~~للصوم لمعنى فيه، وإنما المعنى في غيره وهو كونه في ضيافة الله تعالى، أشار
~~إليه في القواعد الأصولية (ويكفر) قاله ابن مسعود وابن عباس وعمران وسمرة.
# ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا نذر في معصية وكفارته كفارة يمين»
~~رواه الخمسة من حديث عائشة، ورواته ثقات احتج به أحمد وإسحاق وضعفه جماعة
~~ولأن النذر حكمه حكم اليمين (فإن وفى) الناذر (به) أي بنذر المعصية (أثم
~~ولا كفارة) عليه كما لو حلف على فعل معصية، (ومن نذر ذبح معصوم ولو نفسه
~~كفر كفارة يمين) ، وهو قول ابن عباس لما سبق من قوله - صلى الله عليه وسلم
~~- «لا نذر في معصية وكفارته كفارة يمين» ، ولأنه نذر معصية أشبه نذر ذبح
~~أخيه قال في المبدع: من نذر فعل واجب أو حرام أو مكروه أو مباح انعقد نذره
~~موجبا للكفارة إن لم يفعل ما قال مع بقاء الوجوب والتحريم والكراهة
~~والإباحة بحالهن كما لو حلف على فعل ذلك.
# (فإن نذر ذبح ولده وكان له أكثر من ولد ولم يعين واحدا) من أولاده (بنيته
~~ولا قوله لزمه بعددهم) أي الأولاد (كفارات) لأنه مفرد مضاف فيعم (فإن نذر
~~فعل طاعة وما ليس بطاعة لزمه فعل الطاعة ويكفر لغيره) نص عليه في رواية
~~الشالنجي وإذا نذر نذورا كثيرة لا يطيقها أو ما لا يملك فلا نذر في معصية
~~ويكفر كفارة يمين (ولو كان المتروك خصالا كثيرة أجزأته كفارة واحدة) لأنه
~~نذر واحد وكاليمين بالله.
# (قال الشيخ: والنذر للقبور أو لأهل القبور كالنذر لإبراهيم الخليل) - صلى
~~الله عليه وسلم - (والشيخ فلان نذر معصية لا يجوز الوفاء به وإن تصدق بما
~~نذره من ذلك على من يستحقه من الفقراء والصالحين كان خيرا له عند الله
~~وأنفع) ms3449 .
# وقال: " من نذر إسراج بئر أو مقبرة أو جبل أو شجرة أو نذر له أو لسكانه
~~أو المضافين إلى ذلك المكان لم يجز ولا يجوز الوفاء به إجماعا ويصرف في
~~المصالح ما لم يعرف ربه ومن الحسن صرفه في نظيره من المشروع وفي لزوم
~~الكفارة خلاف.
# (وقال فيمن نذر قنديل نقد للنبي - صلى الله عليه وسلم - يصرف لجيران
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قيمته وأنه أفضل من الختمة وقال: وأما من نذر
~~للمساجد ما تتنور به أو يصرف في مصالحها فهذا نذر بر فيوفي بنذره) لأن
~~تنويرها وتعميرها مطلوب.
# (السادس نذر التبرر) أي التقرب يقال تبرر تبررا أي تقرب تقربا (كنذر
# PageV06P276
# الصلاة والصيام والصدقة والاعتكاف وعيادة المريض والحج والعمرة ونحوها من
~~القرب) كتجديد الوضوء وغسل الجمعة والعيدين (على وجه التقرب سواء نذره
~~مطلقا أو معلقا) بشرط لا يقصد به المنع والحمل (كقوله: إن شفى الله مريضي
~~أو سلم مالي أو طلعت الشمس فلله علي كذا أو فعلت كذا نحو تصدقت بكذا، ونص
~~عليه) أحمد (في إن قدم فلان تصدقت بكذا فهذا نذر) صحيح (وإن لم يصرح بذكر
~~النذر لأن دلالة الحال تدل على إرادة النذر فمتى وجد شرطه) إذا كان النذر
~~معلقا (انعقد نذره ولزمه فعله) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «من نذر أن
~~يطيع الله فليطعه» رواه البخاري وذم الله تعالى الذين ينذرون ولا يوفون.
# وقال تعالى: {ومنهم من عاهد الله لئن آتانا من فضله لنصدقن} [التوبة: 75]
~~الآيات وعلم مما تقدم أن نذر التبرر ثلاثة أنواع أحدها: ما كان في مقابلة
~~نعمة استجلبها أو نقمة استدفعها وكذا إن طلعت الشمس أو قدم الحاج ونحوه
~~فعلت كذا الثاني: التزام طاعة من غير شرط كقوله ابتداء لله علي صوم أو صلاة
~~أو نحوه الثالث: نذر طاعة لا أصل لها في الوجوب كالإعتاق وعيادة المريض
~~فيلزم الوفاء به لما تقدم.
# (تتمة) قال الشيخ تقي الدين: تعليق النذر بالملك نحو: إن رزقني الله مالا
~~فلله علي أن أتصدق به أو بشيء منه يصح ms3450 اتفاقا وقد دل عليه قوله تعالى:
~~{ومنهم من عاهد الله لئن آتانا من فضله} [التوبة: 75] الآية (ويجوز فعله)
~~أي النذر (قبله) أي قبل وجود شرطه كإخراج الكفارة بعد اليمين وقبل الحنث
~~(وقال الشيخ فيمن قال: إن قدم فلان أصوم كذا: هذا نذر يجب الوفاء به مع
~~القدرة لا أعلم فيه نزاعا ومن قال: ليس بنذر فقد أخطأ.
# وقال قول القائل: لئن ابتلاني الله لأصبرن، ولئن لقيت العدو لأجاهدن، ولو
~~علمت أن العمل أحب إلى الله لعملته: نذر معلق بشرط كقول الآخر {لئن آتانا
~~من فضله لنصدقن} [التوبة: 75] الآية ونظيره ابتداء الإيجاب تمني لقاء العدو
~~ويشبهه سؤال الإمارة فإيجاب المؤمن على نفسه إيجابا لم يحتج إليه بنذر وعهد
~~وطلب وسؤال جهل منه وظلم، وقوله لو ابتلاني الله لصبرت ونحو ذلك إن كان
~~وعدا أو التزاما فنذر، وإن كان خبرا عن الحال ففيه تزكية النفس وجهل بحقيقة
# PageV06P277
# حالها انتهى) .
# وتوقف الشيخ تقي الدين في تحريم النذور وحرمه طائفة من أهل الحديث ذكره
~~في المبدع.
# (ومن نذر التبرر أو حلف يقصد التقرب كقوله: والله إن سلم مالي لأتصدقن
~~بكذا فوجد الشرط لزمه) الوفاء بما نذره لأن النذر ليس له صيغة معينة بل
~~ينعقد بكل قول دل عليه وهذا منه.
# (ومن نذر الصدقة بكل ماله) أجزأه ثلثه (أو) نذر الصدقة (بمعين وهو كل
~~ماله) أجزأه ثلثه (أو) نذر الصدقة (بألف ونحوه) كمائة (وهو كل ماله أو
~~يستغرق كل ماله) بأن كان المنذور أكثر من ماله (نذر قربة لا) نذر (لجاج
~~وغضب أجزأه ثلثه ولا كفارة) عليه «لقول كعب يا رسول الله إن من توبتي أن
~~أنخلع من مالي صدقة لله ولرسوله؟ فقال النبي - صلى الله عليه وسلم - أمسك
~~عليك بعض مالك هو خير لك» .
# وفي قصة توبة أبي لبابة وأن أنخلع من مالي صدقة لله ورسوله؟ فقال النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -: «يجزئ عنك الثلث» رواه أحمد ولأن الصدقة بالجمع
~~مكروهة قال في الروضة ليس لنا في نذر الطاعة ما يجزئ بعضه إلا هذا ms3451 الموضع
~~انتهى فإن كان نذر لجاج وغضب أجزأه كفارة يمين (وإن نوى) من نذر الصدقة
~~بماله (عينا) منه (أو) نوى (مالا دون ماله كصامت أو غيره أخذ بنيته لأن
~~الأموال تختلف عند الناس) والنية مخصصة (وثلث المال معتبر بيوم نذره) لأنه
~~وقت الوجوب قال في الهدي: يخرج قدر الثلث يوم نذره ولا يسقط منه قدر دينه
~~(ولا يدخل ما تجدد له من المال بعده) أي بعد النذر.
# (وإن نذر الصدقة بمال ونيته ألف) أو نحوه (مختصة يخرج ما شاء) لأن اسم
~~المال يقع على القليل وما نواه زيادة على ما تناوله الاسم، والنذر لا يلزم
~~بالنية (ومصرفه) أي النذر المطلق (للمساكين كصدقة مطلقة) وتقدم في الحيض أن
~~النذر المطلق يجزئ لمسكين واحد.
# (وإن نذر الصدقة ببعض ماله) كنصفه أو ثلثه (أو) نذر الصدقة (بألف وليست
~~كل ماله لزمه جميع ما نذره) لأنه التزم ما لا يمنع منه شيء فلزمه الوفاء به
~~كسائر النذور.
# (ولو نذر الصدقة بقدر من المال فأبرأ غريمه من قدره يقصد به وفاء النذر
~~لم يجزئه) و (إن كان الغريم من أهل الصدقة) قال أحمد: لا يجزئه حتى يقصد
~~وذلك لأن الصدقة تمليك وهذا إسقاط فلم يجزئه كالزكاة (فإن أخذه) أي الدين
~~(منه) أي من المدين (ثم دفعه إليه) من النذر (أجزأ) لحصول التمليك.
# ومن حلف أو نذر الصدقة بماله فإن لم يحصل له إلا ما يحتاجه فكفارة يمين
~~وإلا تصدق بثلث الزائد وحبة
# PageV06P278
# بر ونحوها ليست سؤال السائل.
# وإن قال إن ملكت مال فلان فعلي الصدقة به فملكه فكماله (وتجب كفارة النذر
~~على الفور وتقدم آخر كتاب الإيمان) وكذلك نفس النذر يجب إخراجه فورا وتقدم
~~في غير موضع.
# (وإن نذر صياما أو صيام نصف يوم أو ربعه ونحوه) كثلث يوم (لزمه صوم يوم)
~~لأنه ليس في الشرع صوم مفرد أقل من يوم فلزمه لأنه اليقين (بنية من الليل)
~~لأنه واجب أشبه قضاء رمضان.
# (وإن نذر صلاة وأطلق فركعتان قائما لقادر) على القيام (لأن الركعة لا
~~تجزئ ms3452 في فرض وإن عين عددا) من صوم وصلاة (أو نواه لزمه قل أو كثر) لعدم
~~المانع.
# (وإن نذر عتق عبد معين فمات) العبد (قبل معتقه لم يلزمه عتق غيره) لفوات
~~محل النذر (ويكفر) ؛ لأنه لم يف بنذره (وإن قتله) أي العبد المنذور عتقه
~~(السيد فالكفارة فقط) ولا يلزمه عتق غيره بقيمته لأن العتق حق للمنذور عتقه
~~وقد مات (وإن أتلفه غيره) أي غير سيده (فكذلك) أي الكفارة فقط (وللسيد
~~القيمة ولا يلزمه) أي السيد (صرفها في العتق) لما تقدم.
# (وإن نذر صوم سنة معينة لم يدخل في نذره رمضان ويوما العيدين وأيام
~~التشريق) لأن ذلك لا يقبل الصوم عن النذر فلم يدخل في نذره (كالليل) .
# (وإن قال:) لله علي أن أصوم (سنة وأطلق) ولم يعينها (لزمه التتابع كما
~~في) نذر صوم (شهر مطلق ويأتي ويصوم) من نذر صوم سنة مطلقة (اثني عشر شهرا
~~سوى رمضان وأيام النهي) أي: يومي العيدين وأيام التشريق (ولو شرط التتابع)
~~لأنه عين بنذره سنة فانصرف إلى سنة كاملة وهي اثنا عشر شهرا كاملة فلزمه
~~قضاء رمضان وأيام النهي لذلك.
# (وإن قال:) لله عليه أن يصوم (سنة من الآن أو من وقت كذا فكمعينة) لأن
~~تعيين أولها تعيين لها إذ السنة اثنا عشر شهرا، فإذا عين أولها تعين أن
~~يكون آخرها انقضاء الثاني عشر وتقدم أنه لا يدخل في نذره رمضان ولا أيام
~~النهي.
# (وإن نذر صوم الدهر لزمه) كبقية النذر (وإن أفطر كفر فقط) أي بلا قضاء
~~(بغير صوم) لأن الزمن مستغرق بالصوم المنذور ويكفر لترك المنذور (ولا يدخل
~~رمضان ويوم نهي) في نذر صوم الدهر كالليل (ويقضي فطره منه) أي من رمضان
~~(لعذر) أو غير عذر لأنه واجب بأصل الشرع فيقدم على ما أوجبه على نفسه
~~كتقديم حجة الإسلام على الحجة المنذورة، ويكفر بفطره لرمضان لغير عذر لأنه
~~سببه قاله في شرح المنتهى (ويصام لظهار ونحوه) ككفارة القتل والوطء في نهار
~~رمضان (منه) أي من اليوم المنذور صومه (ويكفر مع صوم
# PageV06P279
# ظهار) قال في ms3453 المنتهى ونحوه (فقط) لأنه سببه بخلاف صوم رمضان وقضائه.
# (وإن نذر صوم يوم الخميس فوافق يوم عيد أو حيض أو أيام التشريق أفطر) لأن
~~الشارع حرم صومه (وقضى) لأنه فاته ما نذر صومه (وكفر) لعدم الوفاء بنذره
~~وكما لو فاته لمرض.
# (وإن نذر أن يصوم يوما معينا أبدا ثم جهل فقال الشيخ: يصوم يوما من
~~الأيام مطلقا أي يوم كان انتهى وقياس المذهب وعليه كفارة التعيين) أي لفوات
~~التعيين قلت: فيه شيء لأنا لم نتحقق أن ما صامه خلاف ما عينه ولا توجب
~~الكفارة بالشك.
### | [فصل وإن نذر صوم يوم يقدم فلان فقدم ليلا فلا شيء عليه]
# ) لأنه لم يتحقق شرطه فلم يجب نذره ولا يلزمه أن يصوم صبيحته (ويستحب صوم
~~يوم صبيحته) ذكره في المنتخب (وإن قدم) زيد (نهارا أو هو) أي الناذر (مفطر
~~أو) قدم (يوم عيد أو حيض أو نفاس قضى وكفر) لأنه أفطر ما نذر صومه أشبه ما
~~لو نذر صوم يوم الخميس فلم يصمه وعلم منه انعقاد نذره لأنه زمن يصح فيه صوم
~~التطوع فانعقد نذره لصومه، كما لو أصبح صائما تطوعا ونذر إتمامه (وإن قدم
~~زيد وهو) أي الناذر (صائم وكان قد بيت النية بخبر سمعه صح صومه وأجزأه)
~~وفاء بنذره.
# (وإن نوى) الناذر الصوم (حين قدم) زيد (لم يجزئه) الصوم لعدم تبييت النية
~~(ويقضي ويكفر) لفوات المحل (وإن وافق قدومه يوما من رمضان فعليه القضاء)
~~لأنه لم يصمه عن نذره (والكفارة) لتأخير النذر عن ذمته (وإن وافق قدومه) أي
~~زيد (وهو) أي الناذر صائم عن نذر معين أتمه ولا يلزمه قضاؤه (ولا يستحب كما
~~في الفروع والمنتهى ويقضي نذر القدوم ك) ما لو قدم زيد في (صوم في قضاء
~~رمضان أو كفارة أو نذر مطلق ومثل ذلك في الحكم لو نذر صوم شهر من يوم يقدم
~~فلان فقدم أول رمضان) فعليه قضاء النذر والكفارة (وعليه نذر الاعتكاف
~~كالصوم) في جميع ما تقدم.
# (وإن نذر صوم يوم أكل فيه فلغو) لا قضاء فيه ولا ms3454 كفارة وتقدمت الإشارة
~~إليه (وإن وافق يوم نذره وهو) أي الناذر (مجنون فلا قضاء عليه ولا كفارة)
~~عليه لأنه خرج عن أهلية التكليف قبل وقت النذر.
# (وإن نذر صوم شهر معين) كالمحرم (فلم
# PageV06P280
# يصمه قضى) لأنه صوم واجب معين كقضاء رمضان (متتابعا) لأن القضاء كالأداء
~~وقد وجب متتابعا فكذلك قضاؤه (وكفر) سواء تركه لعذر أو غيره لتأخير النذر
~~عن وقته (وإن أفطر منه) أي من الشهر المعين (لغير عذر استأنف) لأنه صوم يجب
~~متتابعا بالنذر، كما لو اشترط التتابع فيستأنف (شهرا من يوم فطره وكفر)
~~لتأخير النذر.
# ، (و) إن أفطر منه (لعذر يبني) على ما صامه (ويقضي ما أفطره متتابعا
~~متصلا بتمامه) لأن باقي الشهر منذور فلا يجوز ترك صومه والفرق بين رمضان
~~والنذر أن تتابع رمضان بالشرع وتتابع النذر أوجبه على نفسه على صفة ثم
~~فرقها قاله في المبدع (ويكفر) لفوات زمن النذر (وإن صام قبله) أي قبل الشهر
~~المعين (لم يجزئه) الصوم (كالصلاة) قبل وقتها المعين (وكذلك إن نذر الحج في
~~عام فحج قبله) لم يجزئه.
# (فإن كان نذره بصدقة مال جاز إخراجها قبل الوقت الذي عينه كالزكاة)
~~وكفارة اليمين بعده وقبل الحنث لوجود سببه وتقدم (ولو جن) الناذر (الشهر
~~المعين كله) للصوم أو الاعتكاف (لم يقضه) لخروجه عن أهلية التكليف (ولم
~~يكفر) لذلك (وصومه في كفارة الظهار) أو القتل أو الوطء في نهار رمضان (في
~~الشهر المنذور كفطره فيه) فيقضي ويكفر (ويبني من لا يقطع عذره تتابع صوم
~~الكفارة) أي إذا أفطر لعذر لا يقطع تتابع الصوم في الكفارة كالمرض ونحوه
~~فإنه يبني على ما تقدم لعدم انقطاع التتابع ويكفر لتأخير النذر كما تقدم.
# (وإن قال: لله علي الحج في عامي هذا فلم يحج لعذر أو غيره فعليه القضاء)
~~لأنه لم يفعل ما نذره (والكفارة) لتأخيره عن محله.
# (وإن نذر صوم) شهر (مطلق لزمه التتابع) لأن إطلاق الشهر يقتضي التتابع
~~كما لو نواه (وهو مخير إن شاء صام شهرا هلاليا من أوله ولو ناقصا، وإن شاء
~~ابتدأ ms3455 من أثناء الشهر ويلزمه شهر بالعدد ثلاثون يوما) لأن الشهر يطلق على
~~ما بين الهلالين تاما كان أو ناقصا، وعلى ثلاثين يوما، فأيهما فعله خرج به
~~من العهدة (فإن قطعه) أي الصوم بلا عذر استأنفه (لأنه لو جاز له البناء بطل
~~التتابع لتحلل الفطر فيه و) إن أفطر (مع عذر بخبر أو ببينة) أي بين
~~الاستئناف (بلا كفارة) لأنه فعل المنذور على صفته (وبين البناء، ويتم
~~ثلاثين يوما ويكفر) لأنه لم يأت بالمنذور على وجهه أشبه ما لو حلف عليه.
# (وإن نذر صيام أيام معدودة ولو ثلاثين يوما لم يلزمه تتابع) لأن الأيام
~~لا دلالة لها على التتابع
# PageV06P281
# بدليل قوله تعالى {فعدة من أيام أخر} [البقرة: 184] (إلا بشرط) بأن يقول:
~~متتابعة (أو نية) فيلزمه الوفاء بنذره وإن شرط تفريقها لزمه في الأقيس،
~~ذكره في المبدع.
# (وإن نذر صياما متتابعا غير معين) كعشرة أيام متتابعة (فأفطر) في أثنائها
~~(لمرض يجب معه الفطر) بأن خاف على نفسه التلف بالصوم (أو) أفطر ل (حيض خير
~~بين استئنافه ولا شيء عليه) لأنه أتى بالمنذور على وجهه (وبين البناء على
~~صومه فيكفر) لمخالفته فيما نذره (وإن أفطر لغير عذر لزمه الاستئناف) ضرورة
~~للوفاء بالتتابع (بلا كفارة) لأنه فعل المنذور وعلى وجهه (وإن أفطر) الناذر
~~صياما متتابعا (لسفر أو ما يبيح الفطر مع القدرة على الصوم لم ينقطع
~~التتابع) لأنه أفطر لعذر أشبه المرض الذي يجب معه الفطر.
# (وإن نذر صياما فعجز عنه لكبر أو مرض لا يرجى برؤه أو نذره) أي الصيام في
~~حال عجزه (أطعم لكل يوم مسكينا وكفر كفارة يمين) لأن سبب الكفارة عدم
~~الوفاء بالنذر والإطعام للعجز عن واجب الصوم، فقد اختلف السببان واجتمعا
~~فلم يسقط واحد منهما لعدم ما يسقطه (وإن عجز) الناذر عن الصوم (لعارض يرجى
~~برؤه انتظر زواله) كالواجب بأصل الشرع (ولا يلزمه كفارة ولا غيرها) إذا لم
~~يكن النذر معينا فإن كان معينا وفات محله فعليه الكفارة كما تقدم (وإن صار)
~~المرض (غير مرجو الزوال صار) الناذر (إلى ms3456 الكفارة والفدية) في الإطعام لكل
~~يوم مسكينا كما لو كان ابتدأ بذلك.
# (وإن نذر صلاة ونحوها) كطواف (وعجز فعليه كفارة يمين فقط) وظاهر هذا
~~انعقاد نذره وهو الصحيح لقوله - صلى الله عليه وسلم - «من نذر نذرا لم يطقه
~~فكفارته كفارة يمين» ولولا انعقاد نذره لم تجب فيه كفارة (وإن نذر حجا
~~لزمه) صحيحا كان أو معضوبا، ويحج عنه وإن أطاق البعض أتى به وكفر للباقي.
# (وإن نذر المشي أو الركوب إلى بيت الله الحرام أو) إلى (موضع من الحرم
~~كالصفا والمروة وأبي قبيس أو مكة وأطلق) فلم يقيده بشيء (أو قال: غير حاج
~~ولا معتمر لزمه إتيانه) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «من نذر أن يطيع الله
~~فليطعه» (في حج أو عمرة) لأن المشي إليه في الشرع هو المشي إليه في حج أو
~~عمرة فيحمل النذر على المعهود الشرعي، ويلغى ما يخالفه (من دويرة أهله أي
~~مكانه الذي نذر فيه) كما في حج الفرض لأن المطلق من كلام الآدمي يحمل على
~~المشروع (إلا أن ينوي من
# PageV06P282
# مكان معين فيلزمه منه على صفة ما نذره من مشي أو ركوب) لأنه ألزم نفسه
~~ذلك (إلى أن يسعى في العمرة أو يأتي بالتحللين في الحج) .
# قال في المبدع: ويلزمه المقدور منهما في الحج والعمرة إلى أن يتحلل؛ لأن
~~ذلك انقضاؤه قال أحمد: إذا رمى الجمرة فقد فرغ.
# وفي الترغيب لا يركب حتى يأتي التحللين على الأصح (ويحرم ذلك) أي لإتيانه
~~ما نذره (من الميقات) لأن النذر المطلق يحمل على المعهود في الشرع والإحرام
~~الواجب من الميقات (فإن ترك المشي المنذور أو) ترك (الركوب المنذور لعجز أو
~~غيره فكفارة يمين) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «كفارة النذر كفارة
~~اليمين» ولأن المشي أو الركوب فيها لا يوجبه الإحرام فلا يجب به في حج أو
~~عمرة دم (فإن لم يرد بالمشي أو الركوب حقيقة ذلك) و (إنما أراد إتيانه في
~~حج أو عمرة لزمه إتيانه في ذلك) للوفاء بنذره (ولم يتعين عليه مشي ولا
~~ركوب) لأنهما ms3457 يحصلان بكل واحد من المشي أو الركوب فلم يتعين واحد منهما.
# (وإن نذرهما) أي المشي والركوب (إلى) موضع (غير الحرم كعرفة ومواقيت
~~الإحرام وغير ذلك) من المواضع كمسجد سوى المسجد الحرام ومسجد المدينة
~~والأقصى (لم يلزمه ذلك، ويكون كنذر المباح) فيخير بين فعله وكفارة يمين
~~(ولو أفسد الحج المنذور ماشيا أو راكبا وجب قضاؤه ماشيا أو راكبا) ليكون
~~القضاء على صفة الأداء (ويمضي في فاسده) أي الحج المنذور (ماشيا) إن كان
~~نذره ماشيا (أو راكبا) إن كان نذره راكبا (حتى يحل منه) بالتحللين كما في
~~الصحيح (وإن فاته الحج) بأن طلع عليه الفجر قبل الوقوف بعرفة (سقط توابع
~~الوقوف و) هي (المبيت بمزدلفة و) المبيت بمنى والرمي (وتحلل بعمرة) إن لم
~~يختر البقاء على إحرامه ليحج من قابل،.
# وإذا نذر الحج العام فلم يحج ثم نذر أخرى في العام الثاني، قال في
~~الفروع: فيتوجه يصح وأن يبدأ بالثانية لفوتها ويكفر لتأخير الأولى وفي
~~المعذور الخلاف.
# (وإن نذر أن يأتي بيت الله الحرام أو) أن (يذهب إليه أو يحجه أو يزوره
~~لزمه ذلك) في حج أو عمرة كما تقدم (إن شاء ماشيا وإن شاء راكبا) لأنه لم
~~يلتزم أحدهما.
# (ولو نذر المشي إلى مسجد المدينة) المنورة على ساكنها أفضل الصلاة
~~والسلام (أو) نذر المشي إلى المسجد (الأقصى لزمه ذلك) ليوفي بنذره قال في
~~الفروع: مرادهم لغير المرأة لأفضلية بيتها (وأن يصلي فيه ركعتين) لأن
~~المساجد غير المسجد الحرام إنما تقصد للصلاة.
# (وإن نذر إتيانه مسجدا سوى المساجد الثلاثة ماشيا أو راكبا لم يلزمه
~~إتيانه) لحديث:
# PageV06P283
# «لا تشد الرحال إلا إلى ثلاثة مساجد» (وإن نذر الصلاة فيه) أي فيما سوى
~~المساجد الثلاثة (لزمته الصلاة) لحديث: «من نذر أن يطيع الله فليطعه»
~~(فيصليها في أي مكان شاء ولا يلزمه المشي إليه والصلاة فيه) لحديث: «لا تشد
~~الرحال إلا إلى ثلاثة مساجد» .
# (وإن نذر المشي إلى بيت الله ولم يعين بيتا) بلفظه (ولم ينوه انصرف إلى
~~بيت الله الحرام) لأنه المعهود فينصرف الإطلاق إليه. ms3458
# (وإن نذر طوافا) وأطلق (أو) نذر (سعيا) وأطلق (فأقله أسبوع) لأنه المشروع
~~(وتقدم نذر الصلاة في المساجد الثلاثة في باب الاعتكاف) مفصلا.
# (وإن نذر رقبة فهي التي تجزئ في الكفارة على ما تقدم في الظهار) لأن
~~المطلق يحمل على معهود الشرع وهو الواجب في الكفارة (إلا أن ينوي رقبة
~~بعينها فيجزيه ما عينه) لأن المطلق يتقيد بالنية كالقرينة اللفظية (لكن لو
~~مات المنذور المعين أو أتلفه قبل عتقه لزمه كفارة يمين بلا عتق كما تقدم في
~~الباب) .
# (وإن نذر الطواف على أربع طاف طوافين) نص عليه سعيد عن ابن عباس «ولخبر
~~معاوية بن خديج الكندي: أنه قدم على رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ومعه
~~أمه كبشة بنت معدي كرب عمة الأشعث بن قيس فقالت: يا رسول الله آليت أن أطوف
~~بالبيت حبوا فقال لها رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: طوفي على رجليك
~~سبعين، سبعا عن يديك وسبعا عن رجليك» أخرجه الدارقطني (والسعي) النذور على
~~أربع (كالطواف) في ذلك فيسعى على رجليه أسبوعين (وكذا لو نذر طاعة على وجه
~~منهي عنه كنذره صلاة عريانا أو) نذره حجا حافيا حاسرا، أو نذرت المرأة
~~(الحج حاسرة ونحوه) كالصلاة بثوب نجس (فيفي بالطاعة على الوجه المشروع
~~وتلغى تلك الصفة) لما.
# روى عكرمة: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان في سفر فحانت منه نظرة
~~فإذا امرأة ناشرة شعرها قال: فمروها فلتختمر، ومر برجلين مقرونين فقال:
~~أطلقا قرانكما» (ويكفر) لإخلاله بصفة نذره، وإن كان غير مشروع كما لو كان
~~أصل النذر غير مشروع (وتقدم معناه ولا يلزم الوفاء بالوعد) نص عليه وقاله
~~أكثر العلماء (ويحرم بلا استثناء) لقوله تعالى: {ولا تقولن لشيء إني فاعل
~~ذلك غدا} [الكهف: 23] {إلا أن يشاء الله} [الكهف: 24] قال في الآداب
~~الكبرى: فلا يخبر عن شيء سيوجد إلا باعتبار جازم أو ظن
# PageV06P284
# راجح.
# قال: وتعليق الخبر فيها بمشيئة الله مستحب، ولا يجب للإخبار المشهور في
~~تركه في الخبر والقسم انتهى قال في المبدع: ومذهب مالك يلزم أي الوفاء
~~بالوعد ms3459 بسبب كمن قال: تزوج وأعطيك كذا، وأحلف لا تشتمني ولك كذا وإلا لم
~~يلزمه.
# (تنبيهات) لو قال: إن ملكت عبد زيد فلله علي أن أعتقه بقصد القربة ألزم
~~بعتقه إذا ملكه.
# وإذا نذر الحج عاجز عن الزاد والراحلة حال نذره لم يلزمه شيء ثم إن
~~وجدهما لزمه.
# وإن نذر أربع ركعات بتسليمتين أو أطلق يجزى بتسليمة كعكسه،.
# ولمن نذر صلاة جالسا أن يصليها قائما والعهد غير الوعد، ويكون بمعنى
~~اليمين، والأمان والذمة والحفظ والرعاية والوصية وغير ذلك، قال ابن الجوزي
~~في قوله تعالى: {وأوفوا بالعهد} [الإسراء: 34] عام فيما بينه وبين ربه
~~والناس ثم قال الزجاج: كل ما أمر الله تعالى به ونهى عنه فهو من الوعد.
### | [كتاب القضاء والفتيا]
# (والقضاء) مصدر قضى يقضي فهو قاض، إذا حكم وإذا فصل وإذا حكم وإذا أمضى
~~وإذا فرغ من الشيء وإذا خلق، وقضى فلان واستقضى صار قاضيا ويسمى قاضيا لأنه
~~يمضي الأحكام ويحكمها ويكون قضى بمعنى أوجب و (جمعه) أي القضاء (أقضية)
~~وجمع مع أنه مصدر باعتبار أنواعه (وهو) أي القضاء (الإلزام) بالحكم الشرعي
~~(وفصل الخصومات) والحكم إنشاء لذلك الإلزام إن كان فيه إلزام أو للإباحة
~~والإطلاق إن كان الحكم في الإباحة كحكم الحاكم بأن الموات إذا بطل إحياؤه
~~صار مباحا لجميع الناس قاله ابن قندس.
# وفي الاختيارات الحاكم فيه صفات ثلاثة: فمن جهة الإثبات هو شاهد، ومن جهة
~~الأمر والنهي هو مفت، ومن جهة الإلزام بذلك هو ذو سلطان انتهى.
# وأركان القضاء خمسة: القاضي والمقضي به والمقضى فيه والمقضي له والمقضي
~~عليه والأصل فيه قوله تعالى: {يا داود إنا جعلناك خليفة في الأرض فاحكم بين
~~الناس بالحق} [ص: 26] وقوله تعالى: {فلا وربك لا يؤمنون حتى يحكموك فيما
~~شجر بينهم ثم لا يجدوا في أنفسهم حرجا مما قضيت} [النساء: 65]
# PageV06P285
# وقوله - صلى الله عليه وسلم - «إذا اجتهد الحاكم فأصاب فله أجران وإن
~~أخطأ فله أجر» متفق عليه من حديث عبد الله بن عمرو بن العاص وأجمع المسلمون
~~على نصب القضاة للفصل بين الناس (وهو) ms3460 أي القضاء (فرض كفاية كالإمامة)
~~العظمى.
# قال أحمد: لا بد للناس من حاكم لئلا تذهب حقوق الناس وقال الشيخ تقي
~~الدين: قد أوجب النبي - صلى الله عليه وسلم - تأمير الواحد في الاجتماع
~~القليل العارض في السفر، وهو تنبيه على أنواع الاجتماع (وإذا أجمع أهل بلد
~~على تركه أثموا) قال ابن حمدان: إن لم يحكموا في غيره لكن المخاطب بنصب
~~القضاء الإمام كما يأتي (وولايته) أي القضاء (رتبة دينية ونصبه شرعية وفيه
~~فضل عظيم لمن قوي على القيام به وأداء الحق فيه) قال ابن مسروق: لأن أحكم
~~يوما بحق أحب إلي من أن أغزو سنة في سبيل الله.
# (قال الشيخ: والواجب اتخاذها) أي ولاية القضاء (دينا وقربة فإنها من أفضل
~~القربات) «والأعمال بالنيات وإنما لكل امرئ ما نوى» (وإنما فسد حال الأكثر
~~لطلب الرياسة والمال بها انتهى) .
# (وفيه) أي القضاء (خطر عظيم ووزر كبير لمن لم يؤد الحق فيه) ولهذا في
~~الحديث: «من جعل قاضيا فقد ذبح بغير سكين» رواه الترمذي وحسنه أي من تصدى
~~للقضاء وتولاه فقد تعرض للذبح فليحذره، والذبح ههنا مجاز عن الهلاك فإنه من
~~أسرع أسبابه قاله في حاشيته (فمن عرف الحق ولم يقض به أو قضى على جهل ففي
~~النار، ومن عرف الحق وقضى به ففي الجنة) لحديث: «قاضيان في النار وقاض في
~~الجنة» .
# (ويجب على الإمام أن ينصب في كل إقليم قاضيا) لأن الإمام هو القائم بأمر
~~الرعية المتكلم بمصلحتهم، المسئول عنهم، فيبعث القضاة إلى الأمصار لفعل
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - والصحابة وللحاجة إلى ذلك لئلا يتوقف الأمر
~~على السفر إلى الإمام فتضيع الحقوق لما في السفر إليه من المشقة وكلفة
~~النفقة وبعث النبي - صلى الله عليه وسلم - قاضيا إلى اليمن وولى عمر شريحا
~~قاضيا للكوفة، وكعب بن سور قضاء البصرة وغير ذلك.
# والإقليم بكسر الهمزة أحد الأقاليم السبعة قال أبو منصور وليس بعربي محض
~~(و) يجب على الإمام (أن يختار لذلك أفضل من يجد علما وورعا) لأن الإمام
# PageV06P286
# ينظر للمسلمين، فيجب عليه اختيار ms3461 الأصلح لهم، فيختار أفضلهم علما؛ لأن
~~القضاء بالشرع فرع من العلم به، والأفضل أثبت وأمكن، وكذا من ورعه أشد
~~لسكون النفس إلى ما يحكم به أعظم (وإن لم يعرف) الإمام الأفضل (سأل عمن
~~يصلح) قال تعالى: {فاسألوا أهل الذكر إن كنتم لا تعلمون} [النحل: 43] (فإن
~~ذكر له) أي الإمام (من لا يعرفه أحضره وسأله) ليكون على بصيرة ولأنه ربما
~~كان للمسئول غرض غير المطلوب وكانوا يمتحنون العمال بالفرائض ونحوها من
~~الغوامض (فإن عرف عدالته) ولاه (وإلا بحث عنها فإذا عرفها ولاه) وإلا لم
~~يوله إلا عند الضرورة كما يأتي (ويأمره) الإمام (بتقوى الله وإيثار طاعته
~~في سره وعلانيته و) يأمره أيضا (بتحري العدل والاجتهاد في إقامة الحق) لأن
~~ذلك تذكرة له بما يجب عليه فعله، وإعانة له في إقامة الحق وتقوية لقلبه،
~~وتنبيهه على اعتناء الإمام بأمر الشرع وأهله.
# (ويكتب) الإمام (له) أي القاضي (بذلك عهدا) إذا كان غائبا عنه فيكتب له
~~بأنه ولاه، وأنه يأمره بتقوى الله إلخ.
# (و) يأمره (أن يتخلف في كل صقع) بضم الصاد أي ناحية (أصلح من يقدر عليه)
~~لهما لأن في ذلك خروجا من الخلاف في جواز الاستخلاف وتنبيها على مصلحة رعية
~~بلد القاضي وحثا له على اختيار الأصلح.
# ، (و) يجب على (من يصلح له) أي القضاء (إذا طلب لم يوجد غيره ممن يوثق به
~~الدخول فيه إن لم يشغله عما هو أهم منه) لأن فرض الكفاية إذا لم يوجد من
~~يقوم به تعين عليه كغسل الميت ونحوه (ولا يجب عليه) أي على من يصلح للقضاء
~~(طلبه) ولو لم يوجد غيره لما روى أنس قال: قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «من سأل القضاء وكل إلى نفسه ومن أجبر عليه نزل ملك يسدده» رواه
~~الخمسة إلا النسائي.
# وفي رواية أخرى: «من ابتغى القضاء وسأل فيه شفعاء وكل إلى نفسه، ومن أكره
~~عليه أنزل عليه ملك يسدده» قال الترمذي: هذا حديث حسن غريب.
# (ومن لا يحسنه) أي القضاء (ولم تجتمع فيه شروطه حرم عليه ms3462 الدخول فيه)
~~لعدم صحة قضائه فيعظم الغرر والضرر.
# (ومن كان من أهله) أي القضاء (ويوجد غيره مثله) في الأهلية (فله أن يليه
~~ولا يجب عليه) الدخول فيه لأنه لم يتعين عليه (والأولى أن لا يجيب إذا طلب)
~~إذن، لما فيه من الخطر والمشقة الشديدة ولما في تركه من السلامة وذلك طريقة
~~السلف وقد أراد
# PageV06P287
# عثمان تولية ابن عمر القضاء فأبى.
# (ويكره له طلبه) أي القضاء (وكذلك الإمارة) لقول النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - لعبد الرحمن بن سمرة: «لا تسأل الإمارة فإنك إن أعطيتها عن مسألة
~~وكلت إليها، وإن أعطيتها من غير مسألة أعنت عليها» متفق عليه (وطريقة السلف
~~الامتناع) طلبا للسلامة (وإن لم يمكنه القيام بالواجب لظلم السلطان أو غيره
~~حرم) عليه الدخول فيه (وتأكد الامتناع) من الإجابة إليه.
# (ويحرم بذل المال في ذلك) أي في نصبه قاضيا (ويحرم أخذه) أي أخذ المال
~~على تولية القضاء (و) يحرم (طلبه وفيه مباشر أهل له) ولو كان الطالب أهلا
~~للقضاء لما فيه من إيذاء القائم به فإن لم يكن فيه مباشر أهل لم يحرم طلبه
~~قال الماوردي: فإن كان أكثر قصده إزالته أثيب وإن كان ليختص بالنظر أبيح،
~~فإن ظن عدم تمكينه فالاحتمالان.
# (وتصح تولية مفضول مع وجود أفضل) منه لأن المفضول من الصحابة كان يولى مع
~~وجود الفاضل مع الاشتهار والتكرار، ولم ينكر ذلك أحد فكان إجماعا وتصح أيضا
~~تولية حريص عليها بلا كراهة.
# (ولا تثبت ولاية القضاء إلا بتولية الإمام أو نائبه) لأن ولاية القضاء من
~~المصالح العامة، فلم تجز إلا من جهة الإمام كعقد الذمة، ولأن الإمام صاحب
~~الأمر والنهي، وهو واجب الطاعة مسموع الكلمة.
# (ومن شروط صحتها) أي ولاية القضاء (معرفة المولي) بكسر اللام (كون
~~المولى) بفتحها (على صفة تصلح للقضاء) لأن مقصود القضاء لا يصلح إلا بذلك
~~ولأن الأصل العدم فلا تجوز توليته مع عدم العلم بأهليته، كما لا تجوز
~~توليته مع عدم العلم بصلاحيته (و) من شرط صحتها (تعيين ما يوليه المحكم فيه
~~من الأعمال) كمصر ms3463 ونواحيها (والبلدان) كالمحلة ونحوها ليعلم محل ولايته
~~فيحكم فيه ولا يحكم في غيره، ولأنه عقد ولاية يشترط فيه الإيجاب والقبول،
~~فلا بد من معرفة المعقود عليه كالوكالة.
# (و) من شرط صحتها (مشافهته بالولاية في المجلس) إن كان حاضرا (ومكاتبته
~~بها) إن كان غائبا لأن التولية تحصل بذلك كالتوكيل وحينئذ يكتب له عهدا بما
~~ولاه، «لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - كتب لعمرو بن حزم حين بعثه إلى
~~اليمن» ، وكتب عمر إلى أهل الكوفة " أما بعد فإني قد بعثت لكم عمارا أميرا،
~~وعبد الله قاضيا " (في البعد) أي مكاتبته بها في البعد (وإشهاد عدلين على
~~توليته فيقرأ) الإمام (أو نائبه عليهما العهد أو يقرؤه غيره بحضرته ليمضيا
~~معه إلى بلد توليته فيقيما له الشهادة ويقول) الإمام أو نائبه (لهما اشهدا
# PageV06P288
# علي أني قد وليته قضاء البلد الفلاني وتقدمت عليه بما يشتمل هذا العهد
~~عليه) أي إذا كان البلد الذي ولاه فيه بعيدا لا يستفيض إليه الخبر بما يكون
~~في بلد الإمام (ولا تصح الولاية بمجرد الكتابة من غير إشهاد) عدلين عليها
~~لأن العلم لا يصح إلا بذلك.
# (وإن كان البلد) الذي ولاه فيه (قريبا من بلد الإمام ليستفيض إليه ما
~~يجري في بلد الإمام نحو: أن يكون بينهما خمسة أيام فما دونها جاز أن يكتفي
~~بالاستفاضة دون الشهادة كالكتابة والإشهاد) أي كما يكتفي بالاستفاضة عن
~~الكتابة وعن الإشهاد لأن العلم بالولاية يحصل بذلك وأطلق الأزجي واستفاضة
~~وظاهره مع البعد قال في الفروع: وهو متجه (ولا تشترط عدالة المولي بكسر
~~اللام ولو كان نائب الإمام) لأن ولاية الإمام الكبرى تصح من كل بر وفاجر،
~~فتصح ولايته كالعدل، ولأنها لو اعتبرت في المولي أفضى إلى تعذرها بالكلية
~~فيما إذا كان غير عدل (وألفاظ التولية الصحيحة سبعة: وليتك الحكم وقلدتك)
~~الحكم (واستنبتك) في الحكم (واستخلفتك) في الحكم (ورددت إليك) الحكم (وفوضت
~~إليك) الحكم (وجعلت إليك الحكم، فإذا وجد أحدها) أي هذه الألفاظ السبعة.
# (وقبل المولى الحاضر في المجلس أو) قبل (الغائب بعده) أي بعد ms3464 المجلس (أو
~~شرع الغائب في العمل انعقدت) الولاية لأن هذه الألفاظ تدل على ولاية القضاء
~~دلالة لا تفتقر معها إلى شيء آخر قال في المبدع: ويصح القبول بالشروع في
~~العمل في الأصح انتهى، وظاهره: أنه لا فرق بين الحاضر والغائب وهو واضح
~~(والكناية نحو: اعتمدت عليك وعولت عليك ووكلت إليك وأسندت الحكم إليك فلا
~~تنعقد) الولاية بكناية منها (حتى تقترن بها قرينة نحو: فاحكم أو فتول ما
~~عولت فيه عليك وما أشبهه) لأن هذه الألفاظ تحتمل التولية وغيرها من كونه
~~يأخذ برأيه أو غير ذلك، فلا تنصرف إلى التولية إلا بقرينة تنفي الاحتمال.
### | [فصل وتفيد ولاية الحكم العامة]
# أي التي لم تخص بحالة دون حالة فصل الخصومات وما عطف عليه (ويلزم) القاضي
~~(بها) أي بسبب الولاية العامة (فصل الخصومات واستيفاء الحق ممن هو عليه
~~ودفعه إلى ربه) لأن المقصود من القضاء ذلك، ولهذا قال أحمد: تذهب حقوق
~~الناس (والنظر في أموال
# PageV06P289
# اليتامى والمجانين والسفهاء) لأن ترك ذلك يؤدي إلى ضياع أموالهم (والحجر
~~على من يرى الحجر عليه لسفه أو فلس) لأن الحجر يفتقر إلى نظر واجتهاد فلذلك
~~كان مختصا به.
# (والنظر في الوقوف) التي (في عمله) أي ولايته (لتجري بإجرائها على شرط
~~الواقف) لأن الضرورة تدعو إلى إجرائها على شرطه سواء كان له ناظر خاص أو لم
~~يكن (وتنفيذ الوصايا) لأن الميت محتاج إلى ذلك كغيره (وتزويج النساء اللاتي
~~لا ولي لهن) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «فإن اشتجروا فالسلطان ولي من لا
~~ولي له» والقاضي نائبه (وإقامة الحدود) لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان
~~يقيمها والخلفاء من بعده (وإقامة الجمعة بالأذان في إقامتها، ونصب إمامها
~~وكذا العيد) لأن الخلفاء كانوا يقيمونها (ما لم يخصا بإمام) من جهة السلطان
~~أو الواقف، ذكره ابن حمدان (والنظر في مال الغائب) لئلا يضيع.
# (وجباية الخراج وأخذ الصدقة) أي الزكاة (إن لم يخصا بعامل) من جهة الإمام
~~قياسا على ما تقدم (والنظر في مصالح عمله بكف الأذى عن طرقات المسلمين
~~وأفنيتهم) لأنه مرصد للمصالح ms3465 (وتصفح حال شهوده وأمنائه ليستبقي ويستبدل من
~~يصلح) أي يستبقي من يصلح ويستبدل من ثبت جرحه كما في المقنع والمنتهى
~~وغيرهما، لأن العادة في القضاء ذلك، فعند إطلاق الولاية تنصرف إلى ما جرت
~~به العادة.
# (قال في التبصرة: ويستفيد الاحتساب على الباعة والمشترين وإلزامهم
~~بالشرع) .
# وفي المنتهى: لا يستفيد ذلك لأن العادة لم تثبت بتولي القضاة لذلك.
# (قال الشيخ: ما يستفيده بالولاية لا حد له شرعا بل يتلقى من الألفاظ
~~والأحوال والعرف) لأن كل ما لم يحد شرعا يحل على العرف كالحرز والقبض (ولا
~~يحكم) القاضي في غير محله (ولا يسمع بينة غير عمله وهو) في الأصل ما يجمع
~~بلدانا أو قرى متفرقة، كالعراق ونواحيه، والمراد هنا (محل حكمه) الذي ولي
~~ليحكم فيه سواء كان يجمع بلدانا أو قرى متفرقة أو بلدا معينا أو محلا معينا
~~من البلد كما أوضحه في الحاشية.
# (فإن فعل) أي حكم أو ولي أو سمع بينة في غير عمله (لغي) ذلك لأنه لم
~~يصادف ولاية (وتجب إعادة الشهادة كتعديلها) في محل الحكم لأنه موضع نفوذ
~~حكمه.
# (وله) أي القاضي (طلب الرزق من بيت المال لنفسه وأمنائه وخلفائه) لأن عمر
~~رزق شريحا في كل شهر مائة درهم ورزق ابن مسعود نصف شاة كل يوم وإذا جاز له
~~الطلب لنفسه جاز لمن هو في معناه (مع الحاجة وعدمها) لأن أبا بكر لما ولي
~~الخلافة فرضوا له كل يوم درهمين، وفرض
# PageV06P290
# عمر لزيد وغيره وأمر بفرض الرزق لمن تولى القضاء ولأنه لو لم يجز فرض
~~الرزق لتعطلت وضاعت الحقوق (فإن لم يجعل له) أي القاضي (شيء وليس له ما
~~يكفيه وقال للخصمين: لا أقضي بينكما إلا بجعل جاز) في الأصح قاله في المغني
~~والشرح.
# (ولا يجوز الاستئجار على القضاء) لأنه يختص أن يكون فاعله من أهل القربة
~~ولا يعمله إنسان عن غيره، وإنما يقع عن نفسه.
# (وللمفتي أخذ الرزق من بيت المال) لأن الإفتاء من المصالح العامة كالأذان
~~(ولو تعين عليه أن يفتي ولا كفاية لم يأخذ) من ms3466 المستفتي لأنه اعتياض عن
~~واجب عليه، ولا يجوز (ومن أخذ رزقا) من بيت المال (لم يأخذ) من المستفتي
~~أجرة لفتياه ولا لحظه لاستغنائه بالرزق (وإلا) أي وإن لم يأخذ رزقا (أخذ
~~أجرة حظه) فقط.
# (و) يجب (على الإمام أن يفرض من بيت المال لمن نصب نفسه لتدريس، العلم
~~والفتوى في الأحكام ما يغنيه عن التكسب) لدعاء الحاجة إلى القيام بذلك
~~والانقطاع له وهو في معنى الإمامة والقضاء.
### | [فصل ويجوز أن يوليه الإمام عموم النظر]
# (في عموم العمل بأن يوليه القضاء) في سائر الأحكام (في كل البلدان) و)
~~يجوز (أن يوليه) الإمام (خاصا في أحدهما) أي القضاء والعمل (أو) أن يوليه
~~خاصا (فيهما) أي في القضاء والعمل (فيوليه النظر في بلد) خاص (أو محلة خاصة
~~فينفذ قضاؤه في، أهله ومن طرأ إليه) لأن الطارئ إليه يعطى حكم أهله بدليل
~~أن الدماء الواجبة لأهل مكة يجوز تفريقها في الطارئ إليها كأهلها (ولكن لو
~~أذنت له في تزويجها) من الأولى لها وهي في عمله (فلم يزوجها حتى خرجت من
~~عمله لم يصح تزويجه) لها ما دامت خارجة عن عمله لأنها حالة التزويج لم تكن
~~في عمله فلم يكن له عليها ولاية (كما لو أذنت له في غير عمله) أن يزوجها
~~ولا يصح.
# (ولو دخلت بعد) ذلك (إلى عمله) لأن إذنها له في غير عمله لا عبرة به لعدم
~~ولايته عليها في غير عمله فلم يصح تزويجه لها كما لو لم تدخل إلى عمله (فإن
~~قالت) للقاضي في غير عمله (إذا حصلت في عملك فقد أذنت لك) أن تزوجني
~~(فزوجها) بعد حصولها (في عمله صح) تزويجه لها (بناء على جواز تعليق
# PageV06P291
# الوكالة بالشرط) والإذن في معنى الوكالة وليس وكالة كما تقدم في النكاح
~~لأنها لا تملك عزله (أو يجعل) الأمام أو نائبه (إليه) أي القاضي (الحكم في
~~المداينات خاصة أو) الحكم (في قدر من المال لا يتجاوز، أو يفوض إليه عقود
~~الأنكحة دون غيرها) في بلد خاص أو جميع البلدان لأن الخبرة من التولية ms3467 إلى
~~الأمام فكذا في صفتها وله الاستنابة في الكل فكذا في البعض.
# وقد صح أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يستنيب أصحابه كلا في شيء،
~~فولى عمر القضاء، وبعث عليا قاضيا باليمن وكان يرسل بعضهم لقبض الزكاة
~~وغيرها وكذا الخلفاء من بعده.
# (ويجوز أن يولي) الإمام قاضيا (من غير مذهبه) لأن على القاضي أن يجتهد
~~رأيه في قضائه (وإن نهاه عن الحكم في مسألة فله الحكم بها) هذا أحد وجهين
~~أطلقهما في الرعاية قال في الإنصاف قلت: الصواب الجواز انتهى قلت: فيفرق
~~بين ما إذا ولاه ابتداء شيئا خاصا وبين ما إذا ولاه ثم نهاه عن شيء.
# (ويجوز أن يولي) من له الولاية (قاضيين فأكثر في بلد واحد يجعل لكل واحد
~~منهما عملا، سواء كان المولي الإمام أو القاضي) ولى (خلفاءه مثل أن يجعل
~~إلى أحدهما الحكم بين الناس و) يجعل (إلى الآخر عقود الأنكحة) لأن الإمام
~~كامل الولاية فوجب أن يملك ذلك إذ لا ضرر فيه كتولية القاضي الواحد (فإن
~~جعل إليهما) أي القاضيين (عملا واحدا جاز) له ذلك (فيحكم كل واحد باجتهاده)
~~لأنها نيابة فجاز جعلها لاثنين كالوكالة، ولأنه يجوز للقاضي أن يستخلف
~~خليفتين في موضع واحد فالإمام أولى (وليس) للقاضي (الآخر الاعتراض عليه) أي
~~على رفيقه (ولا نقض حكمه) كما لو قام كل واحد منهما بعمل خاص (فإن تنازع
~~خصمان في الحكم عند أحدهم قدم قول الطالب) وهو المدعي على المدعى عليه
~~(ولو) كان الطالب يريد الدعوى (عند نائب) لأن الحق له في تعيين القاضي (فلو
~~تساويا) أي الخصمان (في الدعوى كالمدعيين اختلفا في ثمن مبيع باق اعتبر
~~أقرب الحاكمين إليهما) لأنه لا حاجة إلى التكلف للأبعد منهما (فإن استويا)
~~أي الحاكمان في القرب (أقرع بينهما) أي بين الخصمين إذا طلب كل واحد منهما
~~قاضيا لعدم الترجيح بدون القرعة.
# (ولا يجوز أن يقلد القضاء لواحد على أن يحكم بمذهب بعينه) لقوله تعالى
~~{فاحكم بين الناس بالحق} [ص: 26] والحق لا يتعين في مذهب وقد يظهر الحق في ms3468
~~غير ذلك المذهب (فإن فعل) أي ولاه على أن يحكم بمذهب
# PageV06P292
# بعينه (بطل الشرط) وصحت الولاية كالشروط الفاسدة في البيع (وعمل الناس
~~على خلافه كما يأتي قريبا) .
# (قال الشيخ: من أوجب تقليد إمام بعينه استتيب فإن تاب وإلا قتل، وإن قال
~~ينبغي) أي تقليد إمام بعينه (كان جاهلا ضالا قال: ومن كان متبعا للإمام
~~فخالفه في بعض المسائل لقوة الدليل، أو يكون أحدهما أعلم أو أتقى فقد أحسن
~~ولم يقدح في عدالته) بلا نزاع.
# (قال: وفي هذه الحال) أي حال قوة الدليل أو كون أحدهما أعلم أو أتقى
~~(يجوز) تقليد من اتصف بذلك (عند أئمة الإسلام بل يجب وإن) الإمام (أحمد نص
~~عليه) انتهى.
# (ويجوز أن يفوض الإمام إلى إنسان تولية القضاء) أي أن يولي، القضاة (وليس
~~له) أي لمن ولاه الإمام تولية القضاء (أن يولي نفسه ولا والده ولا ولده،
~~كما لو وكله في الصدقة بمال لم يجز له أخذه ولا دفعه إلى هذين) كما تقدم في
~~الوكالة (فإن مات المولي بكسر اللام أو عزل المولى بفتحها) أي: اللام (مع
~~صلاحيته لم تبطل ولايته كما لو عزل الإمام لأنه) أي القاضي (نائب المسلمين
~~لا نائبه) فلا ينعزل بموته ولا عزله، ولأنه عقد لمصلحة المسلمين، كما لو
~~عقد الولي النكاح على موليته ثم مات أو فسخه (وكذا كل عقد لمصلحة المسلمين
~~كوال ومن ينصبه) الإمام (لجباية مال) كخراج وزكاة (وصرفه وأمير جهاد ووكيل
~~بيت المال ومحتسب قاله الشيخ) قال في المبدع وهو ظاهر كلام غيره وجزم به في
~~المنتهى (وقال:) الشيخ (الكل لا ينعزل بانعزال المستنيب وموته حتى يقوم
~~غيره مقامه انتهى) لأن فيه ضررا (ولا يبطل ما فرضه فارض في المستقبل) أي لو
~~قدر القاضي نفقة أو كسوة أو نحوهما ثم مات أو عزل لم يبطل فرضه في المستقبل
~~بموته ولا بعزله ولا يجوز لأحد تغييره ما لم يتغير السبب لأن فرضه حكم،
~~وأحكامه لا تبطل بالموت ولا بالعزل.
# (ولا ينعزل) القاضي (حيث صح عزله قبل علمه بالعزل فليس ms3469 كوكيل) لأن الحق
~~في الولاية لله وإن قلنا هو وكيل والنسخ في حقوق الله لا يثبت قبل العلم
~~كما قلنا على المشهور إن نسخ الحكم لا يثبت في حق من لم يبلغه وفرقوا بينه
~~وبين الوكيل بأن أكثر ما في الوكيل بثبوت الضمان وذلك لا ينافي الجهل بخلاف
~~الحكم فإن فيه الإثم وذلك ينافي الجهل، كذلك الأمر والنهي وهذا هو المنصوص
~~عن الإمام أحمد قاله في الاختيارات (فإن كان المستنيب قاضيا فعزل نوابه أو
~~زالت ولايته بموت أو عزل أو غيره كما لو اختل فيه بعض شروطه انعزلوا) لأنهم
~~نوابه أشبهوا الوكيل، وهذا بخلاف من ولاه الإمام قاضيا فإنه يتعلق به قضايا
~~الناس وأحكامهم عنده
# PageV06P293
# وعند نوابه بالبلدان فيشق ذلك على المسلمين قلت: وعلى هذا فنواب الأمير
~~كالوالي والمحتسب ونحوهما ممن ولايته منه ينعزلون بعزله.
# (ومن عزل نفسه انعزل) قاضيا كان أو غيره، وسواء كانت ولايته من الإمام أو
~~غيره لأنه وكيل.
# (ولو أخبر بموت قاضي بلد فولى غيره) وكان (فبان) المخبر عنه (حيا لم
~~ينعزل) لأنها كالمعلقة على صحة الأخبار وكذا كل ما رتب على أنها فاسدة.
# (ويستحب) للإمام (أن يجعل للقاضي أن يستخلف) خروجا من خلاف من منعه منه
~~بلا إذن (وإن نهاه) أي نهى الإمام القاضي (عن الاستخلاف لم يكن له أن
~~يستخلف) غيره لأن ولايته قاصرة (وإن أطلق) الإمام فلم يأمره بالاستخلاف ولم
~~ينهه عنه (فله) أي القاضي (ذلك) قال في الاختيارات نص الإمام على أن للقاضي
~~أن يستخلف من غير إذن الإمام فرقا بينه وبين الوكيل وجعلا له كالوصي انتهى
~~وجزم به في المستوعب وقدمه في الشرح وقيل له ذلك فيما لا يباشره مثله عرفا
~~أو يشق وهذا الثاني جزم به المصنف في الوكالة تبعا للتنقيح وقال عنه هناك
~~في الإنصاف: إنه المذهب وقد نقلنا كلامه في الحاشية فإن استخلف في موضع ليس
~~له الاستخلاف فحكمه حكم من لم يول ويشترط أهلية التائب لما نواه.
# (ويصح) تعليق (تولية قضاء وتولية إمارة) بلد أو سرية ونحوها ms3470 (بشرط) لأن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - علق ولاية الإمارة بعد زيد على شرط فكذا
~~ولاية الحكم.
# (فإذا قال المولي: من نظر في الحكم في البلد الفلاني من فلان وفلان فهو
~~خليفتي أو نفذ ولايته لم تنعقد لمن ينظر) منهما (لجهالة المولى منهما) لأنه
~~لم يعين بالولاية واحدا منهما كما لو قال: بعتك أحد الثوبين (وإن قال)
~~الإمام: (وليت فلانا وفلانا فمن نظر منهما فهو خليفتي؛ انعقدت لمن سبق
~~منهما النظر) لأنه ولا هما جميعا ثم عين السابق منهما.
### | [فصل ويشترط في القاضي عشر صفات]
# : أن يكون بالغا عاقلا) لأن غيرهما لا ينفذ قوله في نفسه، فلئلا ينعقد في
~~غيره أولى وهما يستحقان الحجر عليهما والقاضي يستحقه على غيره وبين
~~الحالتين منافاة (ذكرا) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لن يفلح قوم ولوا
~~أمرهم امرأة» ولأن المرأة ناقصة العقل قليلة الرأي
# PageV06P294
# ليست أهلا لحضور محافل الرجال (حرا) لأن العبد منقوص برقه، مشغول بحقوق
~~سيده، وكالإمامة العظمى (لكن تصح ولاية عبد إمارة سرية وقسم صدقة و) قسم
~~(فيء، وإمامة صلاة) غير جمعة وعيد (وأن يكون مسلما) ؛ لأن الكفر يقتضي
~~إذلال صاحبه، والقضاء يقتضي احترامه وبينهما منافاة، ولأنه يشترط في
~~الشهادة فهنا أولى (عدلا ولو تائبا من قذف) نص عليه.
# (فلا تجوز تولية فاسق ولا من فيه نقص يمنع) قبول (الشهادة) لقوله تعالى
~~{إن جاءكم فاسق بنبإ فتبينوا ا} [الحجرات: 6] ولا يجوز أن يكون الحاكم ممن
~~لا يقبل قوله ويجب التبيين عند حكمه وكالشهادة (وأن يكون سميعا) لأن الأصم
~~لا يسمع كلام الخصمين (بصيرا) لأن الأعمى لا يميز المدعي من المدعى عليه
~~والمقر من المقر له (ناطقا) لأن الأخرس لا يمكنه النطق بالحكم، ولا يفهم
~~جميع الناس إشارته (مجتهدا) إجماعا ذكره ابن حزم ولأنهم أجمعوا على أنه لا
~~يحل لحاكم ولا لمفت تقليد رجل لا يحكم ولا يفتي إلا بقوله؛ لأن فاقد
~~الاجتهاد إنما يحكم بالتقليد والقاضي مأمور بالحكم بما أنزل الله ولا
~~المفتي لا يجوز أن يكون عاميا مقلدا فالحاكم أولى.
# (ولو) ms3471 كان اجتهاده (في مذهب إمامه) إذا لم يوجد غيره (لضرورة) لكن في
~~الإفصاح أن الإجماع انعقد على تقليد كل من المذاهب الأربعة، وأن الحق لا
~~يخرج عنهم، ثم ذكر أن الصحيح في هذه المسألة أن قول من قال: إنه لا يجوز
~~تولية مجتهد فإنه إنما عني به ما كانت الحال عليه قبل استقرار ما استقرت
~~عليه هذه المذاهب.
# وقال الموفق في خطبة المفتي: النسبة إلى إمام في الفروع كالأئمة الأربعة
~~ليست بمذمومة فإن اختلافهم رحمة، واتفاقهم حجة قاطعة (واختار في الإفصاح
~~والرعاية أو مقلدا) قال في الإنصاف: (وعليه عمل الناس من مدة طويلة وإلا
~~تعطلت أحكام الناس وكذا المفتي) قال ابن يسار ما أعيب من يحفظ خمس مسائل
~~لأحمد يفتي بها، وظاهر نقل عبد الله مفت غير مجتهد ذكره القاضي وحمله الشيخ
~~تقي الدين على الحاجة (فيراعي كل منهما ألفاظ إمامه و) يراعي من أقواله
# PageV06P295
# (متأخرا ويقلد كبار مذهب في ذلك ويحكم به ولو اعتقد خلافه لأنه مقلد) ولا
~~يخرج عن الظاهر عنه.
# (قال الشيخ منصب الاجتهاد ينقسم) أي يقبل الانقسام بأن يكون مجتهدا في
~~شيء دون شيء (حتى لو ولاه في المواريث لم يجب أن يعرف إلا الفرائض والقضايا
~~وما يتعلق بذلك، وإن ولاه عقود الأنكحة وفسخها لم يجب أن يعرف إلا ذلك وعلى
~~هذا فقضاة الأطراف يجوز أن لا يقضوا في الأمور الكبار كالدماء والقضايا
~~المشكلة وعلى هذا لو قال: اقض فيما نعلم كما يقول له: فيما تعلم جاز ويبقى
~~ما لا يعلم خارجا عن ولايته انتهى ومثله لا تقضي فيما مضى له عشر سنين
~~ونحوه) لخصوص ولايته.
# (ويحرم الحكم والفتيا بالهوى إجماعا وليحذر المفتي أن يميل في فتياه مع
~~المستفتي أو مع خصمه مثل أن يكتب في جوابه ما هو له) فقط (أو يكتب عما هو
~~عليه) فقط (ونحو ذلك) بل يكتب ما له وما عليه لأنه العدل وأداء الأمانة
~~فيما علمه الله (وليس له أن يبتدئ في مسائل الدعاوى والبينات بذكر وجوه
~~المخالص منها) لأن ذلك ms3472 ميل مع أحدهما (وإن سأله بأي شيء تندفع دعوى كذا
~~وكذا وبينة كذا وكذا؟ لم يجب لئلا يتوصل) السائل (بذلك إلى إبطال حق وله أن
~~يسأله عن حاله فيما ادعى عليه فإذا شرحه) المستفتي (له) أي للمفتي (عرفه
~~بما فيه من دافع وغير دافع) ليكون على بصيرة (ويحرم الحكم والفتيا بقول أو
~~وجه من غير نظر في الترجيح إجماعا ويجب أن يعمل بموجب اعتقاده فيما له
~~وعليه إجماعا قاله الشيخ) :
# (ولا يشترط كون القاضي كاتبا) لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان أميا وليس
~~من ضرورة الحكم كونه كاتبا (أو) أي ولا يشترط أيضا كونه (ورعا أو زاهدا أو
~~يقظا أو مثبتا للقياس أو حسن الخلق والأولى كونه كذلك) أي كاتبا ورعا زاهدا
~~يقظا مثبتا للقياس حسن الخلق لأنه أكمل.
# (قال الشيخ: الولاية لها ركنان: القوة والأمانة، فالقوة في الحكم ترجع
~~إلى العلم بالعدل وتنفيذ الحكم، والأمانة ترجع إلى خشية الله) تعالى.
# (قال: وشروط القضاء تعتبر حسب الإمكان ويجب تولية الأمثل فالأمثل قال:
~~وعلى هذا يدل كلام) الإمام (أحمد وغيره فيولي للعدم أنفع الفاسقين وأقلهما
~~شرا، وأعدل المقلدين وأعرفهما بالتقليد وهو كما قال) وإلا لتعطلت الأحكام
~~واختل النظام (والشاب المتصف بالصفات المعتبرة كغيره لكن الأسن أولى مع
~~التساوي) في الصفات المعتبرة وولى النبي - صلى الله عليه وسلم - عتاب بن
~~أسيد مكة وهو ابن إحدى وعشرين سنة (ويرجح أيضا بحسن الخلق) وتقدم.
# (و) يرجح (من كان أكمل في
# PageV06P296
# الصفات) السابق ذكرها لترجحه بكماله (و) يجوز أن (يولي المولى) أي المعتق
~~(مع أهليته) لأنه صار حرا أشبه حر الأصل.
# (وما يمنع التولية ابتداء يمنعها دواما، إذا طرأ ذلك عليه لفسق أو زوال
~~عقل) فينعزل بذلك لأن وجود العقل والعدالة ونحوها شرط في صحة الولاية فتبطل
~~بزواله لفقد شرطها (إلا فقد السمع والبصر فيما ثبت عنده) أي القاضي (في حال
~~سمعه وبصره فلم يحكم به حتى عمي أو طرش فإن ولاية حكمه باقية فيه) لأنه
~~إنما منع الأعمى والأصم ابتداء، لأن الأعمى لا يميز ms3473 بين المدعي والمدعى
~~عليه كما سبق، والأصم لا يعرف ما يقال فلا يمكنه الحكم فإذا كان قد عرفهما
~~قبل العمى وسمع منهما قبل الصمم وثبت عنده المحكوم عليه من الخصم واللفظ لم
~~يمنع العمى والصمم الحكم لأن فقدهما ليس من مقدمات الاجتهاد فيصح الحكم منه
~~مستندا إلى حال السمع والبصر بخلاف غيرهما من الفسق والجنون والردة ونحوها.
# (ولو مرض مرضا يمنع القضاء تعين عزله) قدمه في الفروع (وقال الموفق
~~والشارح: ينعزل بذلك ويتعين على الإمام عزله انتهى) أي منعه إقامة غيره.
# (والمجتهد) مأخوذ من الاجتهاد وهو استفراغ الفقيه الوسع لتحصيل ظن بحكم
~~شرعي (من يعرف من كتاب الله) تعالى (وسنة رسوله - صلى الله عليه وسلم -
~~الحقيقة) أي اللفظ المستعمل في وضع أول (والمجاز) أي اللفظ المستعمل في غير
~~وضع أول زاد بعضهم على وجه يصح (والأمر) أي القول المقتضي طاعة المأمور
~~بفعل المأمور به (والنهي) أي اقتضاء الكف عن فعل لا بقول كف (والمجمل) أي
~~ما لا يفهم منه عند الإطلاق شيء (والمبين) أي المخرج من حيز الإشكال إلى
~~حيز التجلي والوضوح (والمحكم) أي اللفظ المتضح المعنى (والمتشابه) مقابله
~~إما لاشتراك أو لظهور تشبيه (والخاص) المقصور من العام على بعض مسمياته.
# (والعام) ما دل على مسميات باعتبار اشتركت فيه مطلقا (والمطلق) ما دل على
~~شائع في جنسه (والمقيد) ما دل على شيء معين (والناسخ) أي الرافع لحكم شرعي
~~(والمنسوخ) ما ارتفع شرعا بعد ثبوته شرعا (والمستثنى) أي المخرج بإلا أو ما
~~في معناها (والمستثنى منه) هو العام المخصوص بإخراج بعض ما دل عليه بإلا أو
~~ما في معناها (ويعرف من السنة صحيحها) وهو ما نقله العدل الضابط عن مثله من
~~غير شذوذ ولا علة (من سقيمها) وهو ما لم يوجد فيه شرط الصحة كالضعيف
~~والمنقطع والمنكسر والشاذ وغيرها (ومتواترها) هو الخبر الذي نقله جمع لا
~~يتصور تواطؤهم على الكذب مشوبا في ذلك
# PageV06P297
# طرفاه ووسطه.
# والحق أنه لا ينحصر في عدد بل يستدل بحصول العلم على حصول العقل، والعلم
~~الحاصل عنه ms3474 ضروري في الأصح (من آحادها) وهو ما عدا المتواتر وليس المراد به
~~أن يكون رواية واحد بل كل ما لم يبلغ التواتر فهو آحاد (ومرسلها) وهو قول
~~غير الصحابي: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - (ومتصلها) أي ما اتصل
~~إسناده وكان كل واحد من رواته سمعه ممن فوقه سواء كان مرفوعا أو موقوفا
~~(ومسندها) ما اتصل إسناده من راويه إلى منتهاه وأكثر استعماله فيما جاء عن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - (ومنقطعها) أي ما اتصل إسناده على أي وجه كان
~~الانقطاع (مما له تعلق بالأحكام خاصة) وظاهره أنه لا يجب عليه حفظ القرآن
~~وإنما يتعين عليه حفظ خمسمائة آية كالمتعلقة بالأحكام كما نقله المعظم لأن
~~المجتهد هو من يعرف الصواب بدليله كالمجتهد في القبلة.
# ولكل مما ذكرنا دلالة لا يمكن معرفتها إلا بمعرفته فوجب معرفة ذلك لتعرف
~~دلالته وتوقف الاجتهاد على معرفة ذلك (ويعرف ما اجتمع عليه مما اختلف فيه)
~~لئلا يؤديه اجتهاده إلى قول يخرج عن الإجماع وعن أقوال السلف.
# (و) يعرف (القياس) وهو رد فرع إلى أصل (و) يعرف (حدوده) أي القياس على ما
~~ذكر في أصول الفقه (وشروطه) وبعضها يرجع إلى الأصل وبعضها إلى الفرع وبعضها
~~إلى العلة (وكيفية استنباطه) على الكيفية المذكورة في محالها.
# (و) يعرف (العربية) أي اللغة العربية من حيث اختصاصها بأحوال هي: الإعراب
~~لا توجد في غيرها من اللغات (المتداولة بالحجاز والشام والعراق وما
~~يواليهم) ليعرف به استنباط الأحكام من أصناف علوم الكتاب والسنة (وكل ذلك
~~مذكور في أصول الفقه وفروعه فمن عرف ذلك أو أكثره ورزق فهمه صلح للفتيا
~~والقضاء) لأن العالم بذلك يتمكن من التصرف في العلوم الشرعية ووضعها في
~~مواضعها قال أبو محمد الجوزي: من حصل أصول الفقه وفروعه فمجتهد ولا يقلد
~~أحدا.
### | [فصل في أحكام تتعلق بالفتيا]
# (كان السلف) رحمهم الله تعالى (يأبون الفتيا ويشددون فيها ويتدافعونها)
~~قال
# PageV06P298
# النووي روينا عن عبد الرحمن بن أبي ليلى قال " أدركت عشرين ومائة من
~~أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم ms3475 - يسأل أحدهم عن المسألة فيردها هذا
~~إلى هذا وهذا إلى هذا حتى ترجع إلى الأول " وفي رواية " ما منهم من يحدث
~~بحديث إلا ود أن أخاه كفاه إياه ولا يستفتى عن شيء إلا ود أن أخاه كفاه
~~الفتيا " (وأنكر) الإمام (أحمد وغيره على من يهجم على الجواب) لخبر «أجرؤكم
~~على الفتيا أجرؤكم على النار» .
# (وقال) أحمد (لا ينبغي أن يجيب في كل ما يستفتى فيه وقال: إذا هاب الرجل
~~شيئا لا ينبغي أن يحمل على أن يقول وقال: لا ينبغي للرجل أن يعرض نفسه
~~للفتيا حتى يكون فيه خمس خصال إحداها: أن تكون له نية) أي أن يخلص في ذلك
~~لله تعالى ولا يقصد رياسة ولا نحوها (فإن لم يكن له نية لم يكن عليه نور
~~ولا على كلامه نور) إذ الأعمال بالنيات ولكل امرئ ما نوى (الثانية: أن يكون
~~له حلم ووقار وسكينة) وإلا لم يتمكن من فعل ما تصدى له من بيان الأحكام
~~الشرعية (الثالثة: أن يكون قويا على ما هو فيه وعلى معرفته) وإلا فقد عرض
~~نفسه لعظيم (الرابعة: الكفاية وإلا أبغضه الناس فإنه إذا لم تكن له كفاية
~~احتاج إلى الناس وإلى الأخذ مما في) أيديهم، فيتضررون منه (الخامسة: معرفة
~~الناس أي ينبغي له) أي للمفتي (أن يكون بصيرا بمكر الناس وخداعهم، ولا
~~ينبغي له أن يحسن الظن بهم بل يكون حذرا فطنا مما يصورونه في سؤالاتهم)
~~لئلا يوقعوه في المكروه ويؤيده حديث «احترسوا من الناس بسوء الظن واخبر
~~أخاك البكري ولا تأمنه» .
# والمفتي من يبين الحكم الشرعي ويخبر به من غير إلزام (والحاكم يبينه) أي
~~الحكم الشرعي (ويلزم به) فامتاز بالإلزام قال الخطيب: وينبغي للإمام أن
~~يتصفح أحوال المفتين فمن صلح للفتيا أقره ومن لا يصلح منعه ونهاه أن يعود
~~وتواعده بالعقوبة إن عاد، وطريق الإمام إلى معرفة من يصلح للفتوى أن يسأل
~~علماء وقته ويعتمد أخبار الموثقين بهم ثم روى بإسناده عن مالك قال: ما
~~أفتيت حتى شهد لي سبعون أني أهل لذلك.
# وفي ms3476 رواية ما أفتيت حتى سألت من هو أعلم مني هل تراني موضعا لذلك؟ قال
~~مالك: ولا ينبغي لرجل أن يرى نفسه أهلا لشيء حتى يسأل من هو أعلم منه.
# (ويحرم أن يفتي في حال لا يجوز أن يحكم فيها كغضب ونحوه) كحر (مفرط وبرد
~~مفرط وملل ونحوه مما يغير) الفكر (فإن أفتى) في ذلك الحال (وأصاب) الحق
~~(صح) جوابه
# PageV06P299
# (وكره) .
# (وتصح فتوى العبد والمرأة والأمي والأخرس المفهوم الإشارة أو الكتابة)
~~كخبرهم (وتصح) الفتيا (مع أحد الشفع ودفع الضرر من العدو وأن يفتى أباه
~~وأمه وشريكه و) سائر (من لا تقبل شهادته له) كزوجته ومكاتبته لأن القصد
~~بيان الحكم الشرعي وهو لا يختلف وليس منه إلزام بخلاف الحاكم.
# (ولا تصح) الفتيا (من فاسق لغيره وإن كان مجتهدا) لأنه ليس بأمين على ما
~~يقول وفي إعلام الموقعين قلت: الصواب جواز استفتاء الفاسق إلا أن يكون
~~معلنا بفسقه داعيا إلى بدعته (لكن يفتي) المجتهد الفاسق (نفسه) لأنه لا
~~يتهم بالنسبة إلى نفسه (ولا يسأله) أي الفاسق (غيره) لعدم حصول المقصود
~~والوثوق به.
# (ولا تصح) الفتيا (من مستور الحال وفي المبدع تصح فتيا مستور) الحال في
~~الأصح.
# (والحاكم كغيره في الفتيا) فيما يتعلق بالقضاء وغيره (ويحرم لتساهل مفت)
~~في الفتيا (وتقليد معروف به) أي بالتساهل في الفتيا.
# (قال الشيخ لا يجوز استفتاء إلا من يفتي بعلم أو عدل انتهى) لأن أمر
~~الفتيا خطر فينبغي أن يحتاط.
# (وليس لمن انتسب إلى مذهب إمام) إذا استفتي (في مسألة ذات قولين أو وجهين
~~بأن يتخير ويعمل بأيهما شاء) بل يراعي ألفاظ الأمة ومتأخرهما وأقربهما من
~~الكتاب والسنة (وتقدم في الباب) .
# (ويلزم المفتي تكرير النظر عند تكرار الواقعة) كالمجتهد في القبلة يجتهد
~~لكل صلاة وأما العامي إذا وقعت مسألة فسأل عنها ثم وقعت له ثانيا فلم أر
~~لأصحابنا فيها شيئا.
# وقال القاضي أبو الطيب الشافعي: يلزمه السؤال الأول ثانيا إلا أن تكون
~~مسألة يكثر وقوعها ويشق عليه إعادة السؤال عنها فلا يلزمه ذلك ويكفيه
~~السؤال الأول للمشقة نقله ms3477 عنه النووي في شرح المهذب.
# وقال في موضع آخر: لا يلزمه في الأصح لأنه قد عرف الحكم الأول والأصل
~~استمرار المفتي عليه انتهى وهذا ظاهر كلام أصحابنا.
# (وإن حدث ما لا قول فيه) للعلماء (تكلم فيه حاكم ومجتهد ومفت) فيرده إلى
~~الأصل والقواعد (وينبغي له) أي للمفتي (أن يشاور من عنده ممن يثق بعلمه إلا
~~أن يكون في ذلك إفشاء سر السائل أو تعريضه للأذى أو) يكون فيه (مفسدة لبعض
~~الحاضرين) فيخفيه إزالة لذلك.
# (وحقيق به) أي المفتي (أن يكثر الدعاء بالحديث الصحيح «اللهم رب جبريل
~~وميكائيل وإسرافيل فاطر السموات والأرض عالم الغيب والشهادة أنت تحكم بين
~~عبادك فيما كانوا فيه يختلفون اهدني لما اختلفت فيه من الحق بإذنك إنك تهدي
~~من تشاء إلى صراط مستقيم»
# PageV06P300
# ويقول إذا أشكل عليه شيء: يا معلم إبراهيم علمني) للخبر.
# (وفي آداب المفتي ليس له أن يفتي في شيء من مسائل الكلام مفصلا بل يمنع
~~السائل وسائر العامة من الخوض في ذلك أصلا) قال في المبدع: ولا تجوز الفتوى
~~في علم الكلام بل نهي السائل عنه والعامة أولى ويأمر الكل بالإيمان المجمل
~~وما يليق بالله تعالى، ولا يجوز التقليد فيما يطلب به الجزم ولا إثباته
~~بدليل ظني ولا الاجتهاد فيه ويجوز فيما يطلب فيه الظن وإثباته بدليل ظني
~~والاجتهاد فيه.
# (وله) أي المفتي (تخيير من استفتاه بين قوله وقول مخالفه) ؛ لأن المستفتى
~~يجوز له أن يتخير وإن لم يخيره، وقد سئل أحمد عن مسألة في الطلاق؟ فقال: إن
~~فعل حنث فقال السائل: إن أفتاني إنسان لا أحنث قال: تعرف حلقة المدنيين؟
~~قال: فإن أفتوني حل؟ قال: نعم.
# (ولا يلزم جواب ما لم يقع) لخبر أحمد عن ابن عمر " لا تسألوا عما لم يكن،
~~فإن عمر نهى ذلك " (لكن يستحب إجابته) أي السائل عما لم يقع لئلا يدخل في
~~خبر «من كتم علما سئله» - الحديث.
# (ولا) يلزم (جواب ما لا يحتمله السائل) قال البخاري: قال علي " حدثوا
~~الناس بما يعرفون أتريدون أن يكذب الله ورسوله؟ ms3478 " وفي مقدمة مسلم عن ابن
~~مسعود " ما أنت بمحدث قوما حديثا لا تبلغه عقولهم إلا كان فتنة لبعضهم ".
# (و) لا يلزم جواب (ما لا يقع فيه) لخبر أحمد عن ابن عباس أنه قال عن
~~الصحابة " ما كانوا يسألون إلا عما ينفعهم " وسئل أحمد عن يأجوج ومأجوج
~~أمسلمون هم؟ فقال للسائل: أحكمت العلم حتى تسأل عن ذا؟ وسأل عن مسألة في
~~اللعان فقال: سل رحمك الله عما ابتليت به.
# (وإن جعل له) أي للمفتي (أهل بلد رزقا ليتفرغ لهم جاز) له أخذه والأرزاق
~~معروف غير لازم لجهة معينة قال القرافي ولا يورث بخلاف الأجرة قال: وباب
~~الأرزاق أدخل في باب الإحسان، وأبعد عن باب المعاوضة، وباب الإجارة أبعد عن
~~باب المسامحة وأدخل في باب المكاسبة.
# (وله) أي المفتي (قبول هدية والمراد لا ليفتيه بما يريده مما لا يفتي به
~~غيره) أي غير المهدي (وإلا) أي وإن أخذها ليفتيه بما يريده مما لا يفتي به
~~غيره (حرمت) عليه الهدية.
# (ومن عدم مفتيا في بلده وغيره فله حكم ما قبل الشرع) على الخلاف هل الأصل
~~في الأشياء الحظر أو الإباحة أو الوقف؟ (وقيل متى خلت البلد من مفت حرم
~~السكنى فيها) قال النووي: والأصح لا يحرم إن أمكن الذهاب إلى مفت.
# (وله) أي المفتي (رد الفتيا إن خاف غائلتها أو كان في البلد من يقوم
~~مقامه)
# PageV06P301
# في الفتيا لأن الإفتاء في حقه مع وجود من يقوم مقامه سنة (وإلا) أي وإن
~~لم يكن في البلد من يقوم مقامه (لم يجز) له رد الفتيا لتعينها عليه،
~~والتعليم كذلك كما ذكر معناه النووي في شرح التهذيب (لكن إن كان الذي يقوم
~~مقامه معروفا عند العامة مفتيا وهو جاهل تعين الجواب على العالم) لتعين
~~الإفتاء عليه إذن (قال في عيون المسائل: الحكم يتعين بولايته) أي الحكم
~~(حتى لا يمكنه رد محتكمين إليه ويمكنه رد من يستشيره وإن كان محتملا شهادة
~~فنادر أن لا يكون سواه) أي معه متحملا لتلك الشهادة فلا يتعين عليه أداؤها
~~إذ يمكن ms3479 نيابة غيره (وأما في الحكم ف) إنه (لا ينوب البعض عن البعض ولا
~~يقول لمن ارتفع: إليه امض إلى غيري من الحكام انتهى) أي ولو كان في البلد
~~من يقوم مقامه لما يلزم على جواز تدافع الحكومات من الحقوق.
# (ومن قوي عنده مذهب غير إمامه) لظهور الدليل معه (أفتى به) أي بما ترجح
~~عنده من مذهب غير إمامه (وأعلم السائل) بذلك ليكون على بصيرة في تقليده.
# (قال) الإمام (أحمد: إذا جاءت المسألة ليس فيها أثر) أي حديث مرفوع ولا
~~موقوف لأن قول الصحابي عنده حجة إذا لم يخالفه غيره (فأفت فيها بقول
~~الشافعي، ذكره النووي في تهذيب الأسماء واللغات في ترجمة الشافعي) .
# وفي المبدع: قال أحمد في رواية المروذي: إذا سئلت عن مسألة لم أعرف فيها
~~خبرا قلت فيها بقول الشافعي لأنه إمام عالم من قريش وقد قال - صلى الله
~~عليه وسلم - «يملأ الأرض علما» .
# (ويجوز له) أي للمفتي (العدول عن جواب المسئول عنه إلى ما هو أنفع
~~للسائل) قال تعالى: {يسألونك عن الأهلة قل هي مواقيت للناس والحج} [البقرة:
~~189] .
# (و) يجوز للمفتي (أن يجيبه بأكثر مما سأله) عنه لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - وقد سئل عن ماء البحر «هو الطهور ماؤه الحل ميتته» .
# (و) للمفتي (أن يدله) أي المستفتي (على عوض ما منعه عنه وأن ينبهه على ما
~~يجب الاحتراز عنه) لأن ذلك من قبيل الهداية لدفع المضار (وإذا كان الحكم
~~مستغربا وطأ قبله) أي مهد له، أي ذكر للحكم شيئا يوضح ويبين به الحكم
~~المذكور، ووطأ قبله (ما هو كالمقدمة له) ليزيل استغرابه (وله الحلف على
~~ثبوت الحكم أحيانا) قال تعالى: {قل إي وربي إنه لحق} [يونس: 53] وقال جل
~~ذكره: {فورب السماء والأرض إنه لحق مثل ما أنكم تنطقون} [الذاريات: 23]
# PageV06P302
# والسنة شهيرة بذلك وقوله أحيانا احتراز من الإفراط في الحلف فإنه مكروه.
# (وله أن يكذلك مع جواب من تقدمه بالفتيا ليقول جوابي كذلك والجواب صحيح
~~وبه أقول) طلبا للاختصار مع حصول المقصود (إذا علم صواب جوابه وكان أهلا) ms3480
~~للفتيا (وإلا) أي وإن لم يعلم صوابه (اشتغل بالجواب معه في الورق وإن لم
~~يكن) من تقدم المفتي (أهلا) للفتيا (لم يفت معه لأنه تقرير لمنكر، وإن لم
~~يعرف المفتي اسم من كتب فله أن يمتنع من الفتيا معه خوفا مما قلناه) أي من
~~أن يكون غير أهل تقريرا للمنكر (والأولى أن يشير على صاحب الرقعة بإبدالها)
~~إذا جهل المفتي قبله فيها (فإن أبى ذلك) أي إبدالها (أجابه شفاها) بلا
~~كتابة (وإذا كان هو المبتدئ بالإفتاء في الرقعة كتب في الناحية اليسرى لأنه
~~أمكن وإن كتب في) الجانب (الأيمن أو الأسفل جاز ولا يكتب فوق البسملة)
~~احتراما لاسم الله تعالى (وعليه أن يختصر جوابه) لأن الزيادة على ما يحصل
~~به المقصود إشغال للرقعة بلا حاجة إليه وقد لا يرضى ربها بذلك، ودلالة
~~الحال إنه إنما أذن في قدر الحاجة (ولا بأس لو كتب) المفتي (بعد جوابه كما
~~في الرقعة: زاد السائل من لفظه كذا وكذا والجواب عنه كذا وكذا) لأنه إخبار
~~بالواقع.
# (وإن جهل) المفتي (لسان السائل) أي لغته (أجزأت ترجمة واحد ثقة) كالإخبار
~~بالقبلة وغيرها بخلاف الترجمة عند الحاكم فحكمها كالشهادة ويأتي.
# (وإن رأى) المفتي (لحنا فاحشا في الرقعة) المكتوب فيها السؤال (أو) رأى
~~بها (خطأ يحيل المعنى أصلحه) لأن إجابته تتوقف على ذلك لفهم المقصود
~~(وينبغي) للمفتي (أن يكتب الجواب بخط واضح وسطا، ويقارب سطوره وخطه لئلا
~~يزور أحد عليه ثم يتأمل الجواب بعد كتابته خوفا من غلط أو سهو ويستحب أن
~~يكتب في فتواه الحمد لله، وفي آخرها والله أعلم ونحوه، وكتبه فلان الحنبلي
~~أو الشافعي ونحوه) كالمالكي والحنفي اقتداء بمن سلف (وإذا رأى خلال السطور
~~أو في آخرها بياضا يحتمل أن يلحق به ما يفسد الجواب فليحترز منه، فإما أن
~~يأمره بكتابة غير الورقة أو يشغله بشيء) ليأمن من الزيادة (وينبغي) للمفتي
~~(أن يكون جوابه موصولا بآخر سطر في الورقة ولا يدع بينهما فرجة خوفا من أن
~~يكتب للسائل فيها غرضا له ضارا، وإن كان في ms3481 موضع الجواب ورقة ملزوقة كتب
~~على موضع الالتزاق وشغله بشيء) لئلا يحل اللزق
# PageV06P303
# ويوصل برقعة أخرى قلت: فإن كان غير ملتزق وطلب منه الكتابة ليلزق لم يجب
~~لئلا يلزق بغير ما سئل عنه مما يخالف في الحكم.
# (وإذا سئل) المفتي (عن شرط واقف لم يفت بإلزام العمل به حتى يعلم هل
~~الشرط معمول به في الشرع أو من الشروط التي لا تحل مثل أن يشرط أن يصلي
~~الصلوات في التربة المدفون بها) الواقف (ويدع المسجد أو يشعل بها) أي
~~التربة (قنديلا أو سراجا) لأن ذلك محرم كما تقدم في الجنائز (أو وقف مدرسة
~~أو رباطا أو زاوية وشرط أن المقيمين بها من أهل البدع كالشيعة والخوارج
~~والمعتزلة والجهمية والمبتدعين في أعمالهم، كأصحاب الإشارات والملاذن وأهل
~~الحيات وأشباه الذباب المشتغلين بالأكل والشرب والرقص) فلا يجوز أن يعمل
~~بالشرط المذكور فضلا عن وجوب اتباعه (ولا يجوز أن يفتي فيما يتعلق باللفظ)
~~كالطلاق والعتاق والأيمان والأقارير (بما اعتاده هو من فهم تلك الألفاظ دون
~~أن يعرف عرف أهلها والمتكلمين بها بل يحملها على ما اعتادوه وعرفوه وإن
~~كان) الذي اعتادوه (مخالفا لحقائقها الأصلية) اللغوية لما تقدم في الأيمان
~~أن العرف يقدم على الحقيقة المهجورة.
# (وإذا اعتدل عنده قولان من غير ترجيح) أي وكان من أهل الاجتهاد (فقال
~~القاضي يفتي بأيهما شاء) وتقدم ليس لمن انتسب لمذهب إمام أن يتخير في مسألة
~~ذات قولين.
# (ومن أراد كتابة على فتيا أو) أن يكتب (شهادة لم يجز أن يكبر خطه ولا أن
~~يوسع السطور بلا إذن ولا حاجة) لأنه غير مأذون فيه لفظا ولا عرفا.
# (ويكره أن يكون السؤال بخطه) أي المفتي و (لا) يكره أن يكون (بإملائه
~~وتهذيبه وإذا كان في رقعة الاستفتاء مسائل فحسن أن يرتب الجواب على ترتيب
~~الأسئلة) ليحصل التناسب (وليس له أن يكتب الجواب على ما يعلمه من صورة
~~الواقعة إذا لم يكن في الرقعة تعرض له، بل يذكر جوابه في الرقعة) فإن أراد
~~الجواب على خلاف ما فيها فليقل، وإن ms3482 كان الأمر كذا فجوابه كذا قلت وإن أمر
~~السائل بتغيير الرقعة فهو أولى.
# (ولا يجوز إطلاقه في الفتيا في اسم مشترك إجماعا) قاله ابن عقيل (بل عليه
~~التفصيل) في الجواب (فلو سئل) المفتي (هل له الأكل في رمضان بعد طلوع الفجر
~~فلا بد أن يقول يجوز بعد الفجر الأول لا الثاني وأرسل) الإمام (أبو حنيفة
~~إلى أبي يوسف يسأله عمن دفع ثوبا إلى قصار فقصره وجحده هل له أجرة إن عاد
~~وسلمه إلى ربه؟ وقال) أبو حنيفة (إن قال:) أبو يوسف (نعم أو لا أخطأ ففطن
~~أبو يوسف وقال: إن قصره قبل جحوده فله) الأجرة لأنه
# PageV06P304
# قصره لربه (وبعده) أي وإن قصره بعد جحوده (لا) أجرة له (لأنه قصره لنفسه،
~~وسأل أبو الطيب الطبري) (قوما) من أصحابه (عن بيع رطل تمر برطل تمر فقالوا:
~~يجوز، فخطأهم فقالوا: لا فخطأهم) فخجلوا (فقال: إن تساويا كيلا جاز) فهذا
~~يوضح خطأ المطلق في كل ما يحتمل التفصيل قال ابن مفلح عن قول ابن عقيل:
~~المذكور كذا قال: ويتوجه عمل بعض أصحابنا بظاهره انتهى قلت ولم يزل العلماء
~~يجيبون بحسب ما يظهر لهم من المتبادر إلى الفهم ويؤيده حديث جبريل عن
~~الإسلام والإيمان والإحسان ولم يستفصله النبي - صلى الله عليه وسلم - هل
~~السؤال عن حقائقها أو شروطها أو أركانها ونحو ذلك من متعلقاتها.
# (ولا يجوز) للمفتي (أن يلقي السائل في الحيرة مثل أن يقول في مسألة في
~~الفرائض: تقسم على فرائض الله) تعالى (أو يقول فيها) أي المسألة التي سئل
~~عنها (قولان ونحوه) مما لا ينافيه (بل يبين له بيانا مزيلا للإشكال) لأن
~~الفتيا تبيين الحكم كما تقدم (لكن ليس عليه) أي المفتي (أن يذكر المانع في
~~الميراث من الكفر وغيره) كالرق واختلاف الدين (وكذلك في بقية العقود من
~~الإجارة والنكاح وغير ذلك) كالبيع والصلح ونحوهما (فلا يجب) على المفتي (أن
~~يذكر الجنون والإكراه ونحو ذلك) من الصغر وعدم معرفة المبيع ونحوه عملا
~~بالظاهر، وهو الصحة.
# (والعامي يخير في فتواه فيقول) المفتي: (مذهب فلان ms3483 كذا) وتقدم أن العامي
~~يتخير وإن لم يخير وإن لم يخيره المفتي.
# (ويقلد العامي من عرفه عالما عدلا أو رآه منتصبا) للتدريس والإفتاء
~~(معظما) لأن ذلك يدل على فضله (ولا يقلد من عرفه جاهلا عند العلماء ويكفيه)
~~أي العامي (قوله عدل خبير) بما أفتاه فيه كسائر الأخبار الدينية (قال ابن
~~عقيل يجب سؤال أهل الفقه والخير) لقوله تعالى: {فاسألوا أهل الذكر إن كنتم
~~لا تعلمون} [النحل: 43] (فإن جهل عدالته لم يجز تقليده) لأنه لم يتحقق شرط
~~جواز التقليد (ويقلد) المجتهد العدل ولو (ميتا وهو كالإجماع في هذه الأعصار
~~وقبلها) لأن قوله باق في الإجماع كالحاكم، والشاهد لم يبطل حكمه ولا شهادته
~~بموته قال الشافعي: المذاهب لا تموت بموت أربابها قال النووي في شرح
~~المهذب: وليس له أي للعامي التمذهب بمذهب أحد الصحابة - رضي الله تعالى
~~عنهم - وغيرهم من الأولين وإن كانوا أعلم وأعلى درجة ممن بعدهم لأنهم لم
~~يتفرغوا
# PageV06P305
# لتدوين العلم وضبط أصوله وفروعه فليس لأحد منهم مذهب محرر مقرر.
# (ويحفظ المستفتي الأدب مع المفتي ويجله) لأن العلماء ورثة الأنبياء (ولا
~~يومئ بيده في وجهه ولا يقل: وما مذهب إمامك في كذا وما تحفظ في كذا؟ أو
~~أفتاني غيرك أو) أفتاني (فلان بكذا أو قلت أنا) كذا (أو وقع لي) كذا (أو إن
~~كان جوابك موافقا فاكتب) ونحو ذلك مما ينافي الأدب.
# (لكن إن علم) المفتي (غرض السائل في شيء لم يجز) له (أن يكتب) في رقعته
~~(بغيره) لأنه يفسد عليه رقعته ويحوجه إلى إبدالها.
# (ويكره) للمستفتي (أن يسأله) أي المفتي (في حال ضجر أو هم أو) عند (قيامه
~~أو نحوه) كنعاسه وكل ما يشغل الفكر (ولا يطالبه بالحجة) أي لا يطلب
~~المستفتي من المفتي الدليل على ما قاله لأن فيه اتهاما له.
# (ويجوز تقليد المفضول من المجتهدين) مع وجود أفضل منه لأن المفضول من
~~الصحابة والسلف كان يفتي مع الفاضل منهم مع الاشتهار والتكرار، ولم ينكر
~~ذلك أحد فكان إجماعا.
# وقال - صلى الله عليه وسلم - «أصحابي كالنجوم بأيهم اقتديتم ms3484 اهتديتم»
~~وفيهم الأفضل من غيره وأيضا العامي لا يمكنه الترجيح لقصوره عنه.
# " فائدة " لا يجوز التقليد في معرفة الله تعالى، والتوحيد والرسالة، ذكره
~~القاضي وابن عقيل وأبو الخطاب وذكره عن عامة العلماء وذكره غيره أنه قول
~~جمهور العلماء واستدل لذلك بأمره تعالى بالتدبر والتفكر وفي صحيح ابن حبان:
~~لما نزل قوله تعالى {إن في خلق السماوات والأرض واختلاف الليل والنهار
~~لآيات لأولي الألباب} [آل عمران: 190] قال «ويل لمن قرأهن ولم يتدبرهن، ويل
~~له ويل له» والإجماع على وجوب معرفة الله تعالى ولا تحصل بتقليد لجواز كذب
~~المخبر واستحالة حصوله لمن قلد في حدوث العالم، وكمن قلد في قدمه، ولأن
~~التقليد لو أفاد علما فإما بالضرورة وهو باطل، وإما بالنظر فيستلزم الدليل،
~~والأصل عدمه، والعلم يحصل بالنظر واحتمال الخطأ لعدم تمام مراعاة القانون
~~الصحيح ولأن الله تعالى
# PageV06P306
# ذم التقليد بقوله تعالى {إنا وجدنا آباءنا على أمة} [الزخرف: 22] وهي
~~فيما يطلب للعلم فلا يلزم في الفروع.
# قال في شرح المنتهى: (ولزوم التمذهب بمذهب، وامتناع الانتقال إلى غيره
~~الأشهر عدمه) قال الشيخ تقي الدين: العامي عليه أن يلتزم مذهبا معينا يأخذ
~~بعزائمه ورخصه وفيه وجهان لأصحاب أحمد وهما وجهان لأصحاب الشافعي، والجمهور
~~من هؤلاء وهؤلاء لا يحبون ذلك والذين يوجبون يقولون: إذا التزمه لم يكن له
~~أن يخرج عنه ما دام ملتزما له، أو ما لم يتبين له أن غيره أولى بالالتزام
~~منه، ولا ريب أن التزام المذاهب والخروج عنها إن كان لغير أمر ديني مثل أن
~~يلتمس مذهبا لحصول غرض دنيوي من مال أو جاه ونحو ذلك فهذا مما لا يحمد عليه
~~بل يذم عليه في نفس الأمر، ولو كان ما انتقل إليه خيرا مما انتقل عنه وهو
~~بمنزلة من يسلم ولا يسلم إلا لغرض دنيوي أو يهاجر من مكة إلى المدينة
~~لامرأة يتزوجها ودنيا يصيبها.
# وأما إن كان انتقاله من مذهب إلى مذهب لأمر ديني فهو مثاب على ذلك، بل
~~واجب على كل أحد إذا تبين له حكم الله ورسوله في ms3485 أمر أن لا يعدل عنه ولا
~~يتبع أحدا في مخالفة الله تعالى ورسوله فإن الله تعالى فرض طاعته وطاعة
~~رسوله على كل أحد في كل حال انتهى.
# وفي الرعاية من التزم مذهبا أنكر عليه مخالفته بلا دليل ولا تقليد سائغ
~~ولا عذر، ومراده بقوله: بلا دليل إذا كان من أهل الاجتهاد وقوله: ولا تقليد
~~سائغ أي لعالم أفتاه إذا لم يكن أهلا للاجتهاد.
# وقوله، ولا عذر أي يبيح له ما فعله فينكر عليه حينئذ: لأنه يكون متبعا
~~لهواه وقال في موضع آخر: يلزم كل مقلد أن يلتزم بمذهب معين في الأشهر ولا
~~يقلد غيره وقيل بلى، وقيل: ضرورة.
# (ولا يجوز له) أي للمفتي (ولا لغيره تتبع الحيل المحرمة والمكروهة ولا
~~تتبع الرخص لمن أراد نفعه فإن تتبع ذلك) أي الحيل المكروهة والمحرمة والرخص
~~(فسق وحرم استفتاؤه وإن حسن قصده) أي المفتي (في حيلة جائزة لا شبهة فيها
~~ولا مفسدة لتخلص المستفتي بها من حرج جاز، كما أرشد النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - بلالا - رضي الله عنه - إلى بيع التمر بدراهم ثم يشتري بالدراهم
~~تمرا آخر فيتخلص من الربا) بذلك، وهذا إذا كان قبض الدراهم فاشترى
# PageV06P307
# في ذمته بدراهم من جنس الأولى وعلى صفتها فتحل المقاصة ويتخلص من الربا
~~وأما إذا اشترى بعين تلك الدراهم قبل قبضها مما يشاركه في العلة كما تقدم
~~في البيع.
# (وإذا استفتى واحدا أخذ) المستفتي (بقوله ويلزمه) الأخذ بقوله (بالتزامه)
~~قال في شرح التحرير: لو أفتى المقلد مفت واحد وعمل به المقلد لزمه قطعا
~~وليس له الرجوع عنه إلى فتوى غيره في تلك الحادثة بعينها إجماعا نقله ابن
~~الحاجب والهندي وغيرهما وإن لم يعلم به فالصحيح من المذهب أنه يلزمه
~~بالتزامه قال ابن مفلح في أصوله: هذا الأشهر.
# (ولو سأل) العامي (مفتيين فأكثر فاختلفا عليه تخير) صححه في الإنصاف،
~~وقال الموفق في الروضة: لزمه الأخذ بقول الأفضل في علمه ودينه.
# وقال الطوفي في مختصرها: والظاهر الأخذ بقول الأفضل في علمه ودينه.
# وفي إعلام الموقعين يجب عليه ms3486 أن يتحرى ويبحث عن الراجح بحسبه وهو أرجح
~~المذاهب السبعة انتهى والقول الأول اختاره القاضي وأبو الخطاب قال: وهو
~~ظاهر كلام أحمد وقطع به المجد في موضع من المسودة وقدمه صاحب الفروع في
~~أصوله (فإن لم يجد إلا مفتيا واحدا لزمه قبوله) كما لو حكم عليه به، ولا
~~يتوقف ذلك على التزامه ولا سكون نفسه إلى صحته.
# (وله العمل بخط المفتي، وإن لم يسمع الفتوى من لفظه إذا عرف أنه خطه)
~~لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان يكتب لعماله وولاته وسعاته ويعملون بذلك،
~~ولدعاء الحاجة إليه بخلاف الحاكم قلت: ومن ذلك العمل بكتب الأئمة إذا علم
~~أنها خطهم أو نقلها الثقة عن خطهم.
### | [فصل وإن تحاكم شخصان إلى رجل للقضاء]
# (بينهما فحكم، نفذ حكمه في المال والقصاص والحد والنكاح واللعان وغيرها
~~حتى مع وجود قاض فهو كحاكم الإمام) لما روى أبو شريح «أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - قال له إن الله هو الحكم فلم تكنى أبا الحكم؟ قال: إن
~~قومي كانوا إذا اختلفوا في شيء أتوني فحكمت بينهم فرضي الفريقان قال فما
~~أحسن هذا، فمن أكبر ولدك؟ قال: شريح قال: فأنت أبو
# PageV06P308
# شريح» أخرجه النسائي.
# وعنه - صلى الله عليه وسلم - «من حكم بين اثنين تحاكما إليه وارتضيا به
~~فلم يعدل بينهما بالحق فعليه لعنة الله» رواه أبو بكر ولولا أن حكمه
~~يلزمهما لما لحقه هذا الذم ولأن عمر وأبيا تحاكما إلى زيد بن ثابت، وتحاكم
~~عثمان وطلحة إلى جبير بن مطعم، ولم يكن أحد منهما قاضيا (ويلزم من كتب
~~إليه) المحكم (بحكمه القبول و) يلزمه (تنفيذه) لأنه حاكم نافذ الأحكام
~~فلزمه قبوله (كحاكم الإمام ولا يجوز نقض حكمه فيما لا ينقض) فيه (حكم من له
~~ولاية) من إمام أو نائبه كما يأتي بيانه (ولكل واحد من الخصمين الرجوع عن
~~تحكيمه قبل شروعه في الحكم) لأنه لا يلزم حكمه إلا برضا الخصمين أشبه رجوع
~~الموكل عن التوكيل قبل التصرف فيما وكل فيه و (لا) يصح رجوع أحدهما (بعده)
~~أي ms3487 بعد شروعه في الحكم (وقبل تمامه) كرجوع الموكل بعد صدور ما وكل فيه من
~~وكيله.
# (وقال الشيخ: وإن حكم أحدهما خصمه أو حكما مفتيا في مسألة اجتهادية جاز،
~~وقال: يكفي وصف القصة) أي وإن لم تكن دعوى (وقال: العشر صفات التي ذكرها في
~~المحرر في القاضي: لا تشترط فيمن يحكمه الخصمان) وينبغي أن يشهد عليهما
~~بالرضا به قبل حكمه لئلا يجحد المحكوم عليه منهما (وقال في عمد الأدلة بعد
~~ذكر التحكيم: وكذا يجوز أن يتولى مقدمو الأسواق والمساجد الواسطات والصلح
~~عند الفورة والمخاصمة، وصلاة الجنازة، وتفويض الأموال إلى الأوصياء، وتفرقة
~~زكاته بنفسه، وإقامة الحدود على رقيقه، وخروج طائفة إلى الجهاد، والقيام
~~بأمر المساجد، والأمر بالمعروف والنهي عن المنكر والتعزير لعبيد، وإماء
~~وأشباه ذلك) قلت: وفي بعض ذلك ما لا يخفى على المتأمل.
### | [باب آداب القاضي]
# بفتح الهمزة والدال، يقال: أدب الرجل بكسر الدال وضمها لغة إذا صار أديبا
~~في خلق أو علم (وهو) أي الأدب (أخلاقه التي ينبغي) له ولغيره (التخلق بها)
~~والمقصود من هذا الباب بيان ما يجب على القاضي، أو يسن له أن يأخذ به نفسه
~~وأعوانه
# PageV06P309
# من الآداب والقوانين التي تنضبط بها أمور القضاء وتحفظهم من الميل والزيغ
~~(والخلق) بضم اللام (صورته الباطنة) وهي نفسه وأوصافها ومعانيها، والثواب
~~والعقاب يتعلقان بأوصاف الصورة الباطنة أكثر مما يتعلقان بأوصاف الصورة
~~الظاهرة قال الحافظ ابن حجر: حسن الخلق اختيار الفضائل وترك الرذائل.
# (ينبغي) أي يسن (أن يكون) القاضي (قويا من غير عنف) لئلا يطمع فيه
~~الظالم، والعنف ضد الرفق.
# (لينا من غير ضعف) لئلا يهابه صاحب الحق، وظاهر الفصول يجب ذلك (حليما)
~~لئلا يغضب من كلام الخصم فيمنعه ذلك من الحكم بينهما (متأنيا) لئلا تؤدي
~~عجلته إلى ما لا ينبغي (ذا فطنة وتيقظ) لئلا يخدع من بعض الخصوم على غرة
~~(بصيرا بأحكام الحكام قبله، يخاف الله تعالى ويراقبه لا يؤتى من غفلة ولا
~~يخدع لغرة) لقول علي " لا ينبغي للقاضي أن يكون قاضيا حتى يكون فيه خمس
~~خصال: عفيف حليم ms3488 عالم بما كان قبله يستشير ذوي الألباب لا يخاف في الله
~~لومة لائم " (صحيح البصر والسمع، عالما بلغات أهل ولايته) لأن ذلك أمكن في
~~العدل بينهم لأن المترجم قد يخفي شيئا من كلام أحدهما.
# (عفيفا) لما تقدم عن علي (ورعا نزها بعيدا عن الطمع صدوق اللهجة لا يهزل
~~ولا يمجن) أي يمزح لأن ذلك يخل بهيئته (ذا رأي ومشورة) لما تقدم عن علي
~~(لكلامه لين ذا قرب وهيبة إذا أوعد ووفاء إذا وعد) يقال: وعد في الخير
~~وأوعد في ضده هذا هو الأصل وقد يستعمل كل منهما بمعنى الآخر (ولا يكون)
~~القاضي (جبارا ولا عسوفا) لأنه لا يحصل المقصود بتوليته من وصول الحق
~~لمستحقه (وله أن ينتهر الخصم إذا التوى) لأن
# الحاجة
# داعية إلى ذلك لإقامة العدل (و) أن (يصيح عليه) أي على الخصم عند التوائه
~~(وإن استحق التعزير عزره بما يرى من أدب) لا يزيد على عشرة أسواط (أو حبس)
~~.
# (وإن افتات) الخصم (عليه) أي على القاضي (بأن يقول) الخصم: (حكمت علي
~~بغير الحق أو ارتشيت، فله تأديبه) لأنه يشق عليه رفعه إلى غيره، فجاز له
~~تأديبه بنفسه مع أنه حق له (وله) أي القاضي (أن يعفو) عمن افتات عليه لأنه
~~حق له.
# (وإن بدأ المنكر باليمين قطعها) القاضي (عليه، وقال: البينة على خصمك)
~~المدعي (فإن عاد) المنكر إلى اليمين (نهره) عن ذلك (فإن عاد) إليه (عزره إن
~~رأى) ذلك (وأمثال ذلك مما فيه إساءة الأدب) .
# (وإذا ولي) القاضي (في غير بلد فأراد المسير إليه استحب أن يبحث عن قوم
~~من أهل ذلك البلد إن وجد ليسألهم عنه)
# PageV06P310
# أي عن البلد (وعن علمائه وعدوله وفضلائه) ليعرف حالهم حتى يشاور من هو
~~أهل للمشاورة، ويقبل شهادة من هو أهل للعدالة (ويتعرف منهم) أي ممن وجد من
~~أهل ذلك البلد (ما يحتاج إلى معرفته، فإن لم يجد) من يسأل في البلد الذي هو
~~فيه (ولا في طريقه سأل إذا دخل) ليتعرف حالهم لما تقدم (وإذا قرب) القاضي
~~(منه) أي من البلد ms3489 الذي ولي فيه (بعث من يعلم بقدومه ليتلقوه من غير أن
~~يأمرهم بتلقيه) لأن في تلقيه تعظيما له، وذلك طريق لقبول قوله ونفوذ أمره
~~(ويدخل في البلد يوم الاثنين أو) يوم (الخميس أو) يوم (السبت) لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «بورك لأمتي في سبتها وخميسها» .
# وروي أن «النبي - صلى الله عليه وسلم - كان إذا قدم من سفر قدم يوم
~~الخميس» (ضحوة) لاستقبال الشهر تفاؤلا (لابسا أجمل ثيابه) أي أحسنها لأن
~~الله جميل يحب الجمال.
# وقال تعالى {خذوا زينتكم عند كل مسجد} [الأعراف: 31] لأنها مجامع الناس
~~وهذا موضع يجتمع فيه ما لا يجتمع في المسجد فكان أولى بالزينة (وفي التبصرة
~~وكذا أصحابه) أي يلبسون أحسن ثيابهم وجزم به في المنتهى لأن ذلك يكون أعظم
~~له ولهم في النفوس (وأن يكون جميعها) أي الثياب (سودا وإلا فالعمامة) لأنه
~~- صلى الله عليه وسلم - " دخل مكة عليه عمامة حرقانية أي سوداء " قاله في
~~الفروع والمبدع.
# (وظاهر كلامهم غير السواد أولى) للأخبار أي في البياض (ولا يتطير) أي
~~يتشاءم (بشيء وإن تفاءل فحسن) لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان يحب الفأل
~~الحسن ونهى عن الطيرة (فيأتي) القاضي (الجامع يصلي فيه ركعتين) لأن «النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - كان إذا قدم من سفر بدأ بالمسجد فصلى فيه ركعتين»
~~فيستحب ذلك لكل قادم (ويجلس مستقبل القبلة) لأن خير المجالس ما استقبل به
~~القبلة (فإذا اجتمع الناس أمر بعهده) أي بالذي كتبه له موليه عما ولاه إياه
~~(فقرئ عليهم) أي الحاضرين ليعلموا توليته ويعلموا احتياط الإمام على اتباع
~~أحكام الشرع، والنهي عن مخالفته وقدر المولى عنده ويعلموا حدود ولايته وما
~~فوض إليه الحكم فيه (وليقلل) القاضي (من كلامه إلا لحاجة) للخبر (ويأمر من
~~ينادي بيوم جلوسه للحكم) ليعلم من له حاجة فيقصد الحضور لفصل حاجته.
# (ثم ينصرف) القاضي (إلى منزله الذي أعد له) ليستريح من نصب سفره ويعد
~~أمره وليرتب نوابه ليكون
# PageV06P311
# خروجه على أعدل أحواله.
# (وأول ما يبدأ به أن يبعث إلى الحاكم المعزول فيأخذ منه ديوان ms3490 الحكم)
~~بكسر الدال وحكي فتحها وهو فارسي معرب، لأنه الأساس الذي يبنى عليه
~~(ويلزمه) أي المعزول (تسليمه) أي الحكم (إليه) أي إلى القاضي المتولي لأنه
~~في يد الحاكم بحكم الولاية وقد صارت إليه فوجب أن ينتقل ذلك إليه (وهو) أي
~~الديوان (ما فيه وثائق الناس من المحاضر، وهي نسخ ما ثبت عند الحاكم
~~والسجلات وهي نسخ ما حكم به) ويعرف الآن بالسجل.
# (وليأمر) القاضي (كاتبا ثقة يكتب ما يسجله بمحضر عدلين) احتياطا (ثم
~~يخرج) القاضي (يوم الوعد على أعدل أحواله غير غضبان ولا جائع ولا شبعان ولا
~~حاقن ولا مهموم بأمر يشغله عن الفهم كالعطش والفرح الشديدين والحزن الكثير
~~والهم العظيم والوجع المؤلم والنعاس الذي يغمر القلب) ليكون أجمع لقلبه
~~وأبلغ في تيقظه للصواب ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا يقضي القاضي وهو
~~غضبان» متفق عليه من حديث أبي بكرة والباقي بالقياس عليه.
# (ويسلم على من يمر عليه) من المسلمين (ولو صبيانا ثم على من في مجلسه)
~~لحديث «إن حق المسلم على المسلم أن يسلم عليه إذا لقيه» .
# (ويصلي تحية المسجد إن كان في مسجد) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إذا
~~دخل أحدكم المسجد فلا يجلس حتى يصلي ركعتين» (وإلا) أي وإن لم يكن في مسجد
~~(خير والأفضل الصلاة) لينال ثوابها.
# (ويجلس على بساط أو لبد أو غيره يفرش له في مجلس حكمه بسكينة ووقار) لأنه
~~أبلغ في هيبته وأوقع في النفوس وأعظم لحرمة الشرع (ولا يجلس على التراب ولا
~~على حصر المسجد لأن ذلك يذهب بهيبته من أعين الخصوم) لكن قال في الشرح: وما
~~ذكره من جلوسه على البساط دون تراب وحصير لم نعلم أنه نقل عن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - ولا عن أحد من خلفائه، والاقتداء بهم أولى.
# (ويستعين بالله ويتوكل عليه ويدعوه سرا أن يعصمه من الزلل ويوفقه للصواب
~~ولما يرضيه) من القول والعمل لأن ذلك مطلوب مطلقا ففي وقت الحاجة أولى
~~والقاضي أشد الناس إليه حاجة.
# (ويجعل) القاضي (مجلسه في مكان فسيح كجامع ويصونه) أي ms3491 المسجد (عما يكره
~~فيه) من لغط ونحوه (أو) يجلس في (فضاء واسع أو دار واسعة في وسط البلد إن
~~أمكن) ليكون ذلك أوسع على الخصوم وأقرب إلى العدل.
# (ولا يكره القضاء في الجوامع والمساجد) لحديث كعب بن مالك متفق عليه،
~~وروي عن عمر وعثمان وعلي " أنهم
# PageV06P312
# كانوا يقضون في المسجد ".
# وقال مالك: هو السنة والقضاء فيه من أمر الناس والقديم فإن اتفق لأحد من
~~الخصوم مانع من الدخول كحيض وكفر، وكل وكيلا وينتظر حتى يخرج فيحاكم إليه.
# (ولا يتخذ) القاضي (في مجلس الحكم حاجبا ولا بوابا ندبا بلا عذر) لقول
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - «ما من إمام أو وال يغلق بابه دون ذوي الحاجة
~~والخلة والمسكنة إلا أغلق الله أبواب السماء دون حاجته وخلته ومسكنته»
~~إسناده ثقات رواه أحمد والترمذي وقال غريب، ولأن الحاجب ربما قدم المتأخر
~~وأخر المتقدم لغرض له (وفي الأحكام السلطانية: ليس له تأخير الخصومة إذا
~~تنازعوا إليه بلا عذر) لما فيه من الضرر (ولا له) أي القاضي (أن يحتجب إلا
~~في أوقات الاستراحة) لأنها ليست وقتا للحكومة.
# (ويعرض القصص) ليقضي حوائج أصحابها (فيبدأ بالأول فالأول) كما لو سبقوا
~~إلى مباح (ويكون له من يرتب الناس إذا كثروا فيكتب الأول فالأول) ليعلم
~~السابق (ويجب تقديم السابق على غيره) كالسبق إلى المباح.
# (فإذا حكم بينه وبين خصمه فقال: لي دعوى أخرى لم تسمع منه، ويقول له:
~~اجلس، إذا لم يبق أحد من الحاضرين نظرت في دعواك الأخرى إن أمكن) لئلا
~~يستوعب المجلس بدعاويه فيضر بغيره ولأنه مسبوق بالنسبة إلى الثانية، لأن
~~الذي يليه سبقه بالنسبة إلى الدعوى الثانية (فإذا فرغ الكل) من دعاويهم
~~(فقال الأخير بعد فصل حكومته لي دعوى أخرى لم تسمع منه حتى تسمع دعوى الأول
~~الثانية) لسبقه (ثم تسمع دعواه) لعدم المعارض (وإن ادعى المدعي على المدعى
~~عليه حكم بينهما لأننا إنما نعتبر الأول فالأول في المدعي لا في المدعى
~~عليه، وإذا تقدم الثاني) أي الذي جاء ثانيا (فادعى على المدعي الأول
~~والمدعى عليه ms3492 الأول حكم بينهما) كما لو ادعى على غيرهما.
# (وإن حضر اثنان) مدعيان (أو جماعة دفعة واحدة) وتشاحوا (أقرع بينهم فقدم
~~من خرجت له القرعة) لأنها مشروعة للترجيح في غير هذا الموضع فكذا هنا.
# وفي المحرر والوجيز يقدم المسافر والمرتحل زاد في الرعاية والمرأة في
~~حكومات يسيرة قال في المبدع: لكن لو قدم المتأخر أو عكس صح قضاؤه مع
~~الكراهة انتهى ومقتضى كلام المصنف أنه يحرم،.
# وإن ادعى كل منهم أنه حضر قبل الآخر ليدعي عليه فهل يقدم الحاكم من شاء
~~منهما أو يصرفهما حتى يتفقا أو يقرع بينهما أو يحلف كل منهما الآخر؟ فيه
~~أوجه والاعتبار بسبق المدعي.
# PageV06P313
# (وإن كثر عددهم) أي المدعين الذين جاءوا دفعه واحدة (كتب أسماءهم في رقاع
~~وتركها بين يديه ومد يده فأخذ رقعة واحدة بعد أخرى أي كلما انتهت خصومة
~~صاحب رقعة أخذ الأخرى فأنهى) حكومة صاحبها (و) يأخذ (أخرى) ف (يقدم صاحبها
~~حسب ما يتفق) إلى أن ينتهوا لأنه لا مرجح هنا إلا القرعة وهذا أسهل طرقها.
### | [فصل ما يلزم القاضي]
# فصل ويلزمه أي القاضي (العدل بين الخصمين في لحظه ولفظه ومجلسه والدخول
~~عليه) لما روى عمرو بن شبة في كتاب قضاة البصرة عن أم سلمة أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال «من ابتلي بالقضاء بين المسلمين فليعدل بينهم في لفظه
~~وإشارته ومقعده ولا يرفعن صوته على أحد الخصمين ولا يرفعه على الآخر» ولأنه
~~إذا ميز أحد الخصمين على الآخر حصر وانكسر وربما لم يفهم حجته فيؤدي إلى
~~ظلمه (إلا أن يكون أحدهما كافرا فيقدم المسلم عليه في الدخول ويرفعه في
~~الجلوس) لقوله تعالى {أفمن كان مؤمنا كمن كان فاسقا لا يستوون} [السجدة:
~~18] ولقول علي لشريح " لو كان مسلما لجلست معه بين يديك، ولكن سمعت رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - قال «لا تساووهم في الجلوس» قال في المبدع
~~وإسناده ضعيف (أو يأذن له) أي القاضي (أحد الخصمين في رفع الخصم الآخر عليه
~~في المجلس فيجوز) له رفعه لإسقاط خصمه حقه بإذنه فيه ms3493 (وإذا سلم عليه أحدهما
~~رد عليه) السلام (ولا ينتظر) بالرد (سلام الثاني) لوجوب رد السلام لعموم
~~الأخبار.
# (وله) أي القاضي (القيام السائغ) كالقيام لعالم ووالد ونحوهما فيقوم
~~لخصمين فإن قام لأحدهما لزمه القيام للآخر للعدل (و) له (تركه) أي ترك
~~القيام لهما لأنه أبلغ في الهيبة (ومسارة أحدهما) لما فيه من كسر قلب صاحبه
~~وربما أضعفه ذلك عن إقامة حجته.
# (و) يحرم عليه (تلقينه) لأحدهما (حجته) لأن عليه أن يعدل بينهما ولما فيه
~~من الضرر على وجه صاحبه (و) يحرم عليه (تضييفه) أي تضييف أحد
# PageV06P314
# الخصمين (إلا أن يضيف خصمه معه) لما روي عن علي " أنه نزل به رجل فقال:
~~لك خصم قال: نعم قال: تحول عنا فإني سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~يقول «لا تضيفوا أحد الخصمين إلا ومعه خصمه» .
# (و) يحرم أيضا (تعليمه كيف يدعي) لما فيه من الإعانة على خصمه وكسر قلبه
~~(إذا لم يلزم ذكره، فإن لزم كشرط عقد أو سبب) إرث (ونحوه) مما تتوقف عليه
~~صحة الدعوى كوصف سرقة أو قتل (ولم يذكره المدعي فله) أي القاضي (أن يسأل)
~~عنه (ليحترز عنه) ويحرره لتوقف الحكم عليه.
# (وله) أي القاضي (أن يشفع إلى خصمه لينظره) بالدين (أو يضع عنه وله أن
~~يزن عنه ويكون) ذلك (بعد انقضاء الحكم) لأن في ذلك نفعا لخصمه ولأن معاذا "
~~أتى النبي - صلى الله عليه وسلم - فكلمه ليكلم غرماءه فلو تركوا لأحد
~~لتركوا معاذا لأجل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - رواه سعيد قال في
~~المبدع مرسل جيد ونقل حنبل أن كعب بن مالك " تقاضى ابن أبي حدرد دينا عليه
~~وأشار النبي - صلى الله عليه وسلم - إلى كعب أن ضع الشطر من دينك قال: قد
~~فعلت قال النبي - صلى الله عليه وسلم - قم فأعطه " قال أحمد هذا حكم من
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -.
# (وينبغي) للقاضي (أن يحضر مجلسه الفقهاء من كل مذهب إن أمكن؛ يشاورهم
~~فيما أشكل عليه) ليذكروا أدلتهم فيها وجوابهم عنها فإنه أسرع إلى اجتهاده
~~وأقرب ms3494 إلى صوابه (فإن حكم باجتهاده فليس لأحد منهم الاعتراض عليه) لأن ذلك
~~افتياتا عليه (وإن خالف اجتهاده إلا أن يحكم بما يخالف نصا) من كتاب أو
~~سنة، وظاهره ولو آحادا كما يأتي (أو إجماعا) لوجوب إنكاره ونقض حكمه به
~~(ويشاور) القاضي (الموافقين والمخالفين) من الفقهاء (ويسألهم عن حججهم
~~لاستخراج الأدلة و) ل (تعرف الحق بالاجتهاد قال) الإمام (أحمد - رضي الله
~~عنه -) : لما ولي سيد بن إبراهيم قضاء المدينة كان يجلس بين القاسم وسالم
~~يشاورهما، وولي محارب بن زياد قضاء الكوفة فكان يجلس بين الحكم وحماد
~~يشاورهما (ما أحسنه لو فعله الحكام يشارون وينظرون) قال الله تعالى
~~{وشاورهم في الأمر} [آل عمران: 159] (فإن اتضح له الحكم) حكم فورا (وإلا
~~أخره) أي الحكم حتى يتضح له الحق فيحكم به لما فيه من القضاء بالجهل.
# (فلو حكم ولم يجتهد فأصاب الحق لم يصح) حكمه (ويحرم عليه) إن كان مجتهدا
~~(تقليد غيره إن كان أعلم منه) لأن المجتهد لا يجوز له التقليد
# PageV06P315
# نقل ابن الحكم عليه أن يجتهد قال عمر " والله ما يدري عمر أصاب الحق أم
~~أخطأ " ولو كان حكم يحكم عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لم يقل هذا
~~ونقل أبو الحارث لا تقلد أمرك أحدا وعليك بالأثر.
# وقال المفضل بن زياد: لا تقلد دينك الرجال فإنهم لن يسألوا أن يغلطوا.
# (ويحرم القضاء وهو غضبان كثيرا) لخبر أبي بكرة أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال «لا يقضين حاكم بين اثنين وهو غضبان» متفق عليه ولأنه ربما حمله
~~الغضب على الجور في الحكم (أو) وهو (حاقن أو حاقب أو في شدة جوع أو عطش أو
~~هم أو غم أو وجع أو نعاس أو برد مؤلم أو حر مزعج أو توقان جماع أو شدة مرض
~~أو خوف أو فرح غالب أو ملل أو كسل ونحوه) كحزن قياسا على الغضب لأنه يمنع
~~حضور القلب واستيفاء الذكر الذي يتوصل به إلى إصابة الحق في الغالب فهو في
~~معنى الغضب (فإن خالف) القاضي (وحكم) في ms3495 حال من تلك الأحوال (فوافق الحق
~~نفذ) حكمه خلافا للقاضي، قال: لأن النهي يقتضي فساد المنهي عنه، وكان للنبي
~~- صلى الله عليه وسلم - القضاء مع ذلك لأنه لا يجوز عليه غلط يقر عليه لا
~~قولا ولا فعلا في حكم وتقدم في الخصائص.
# (ويحرم) على القاضي (قبول رشوة) بتثليث الراء لحديث ابن عمر «لعن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - الراشي والمرتشي» قال الترمذي: حسن صحيح ورواه
~~أبو بكر في زاد المسافر وزاد " والرائش " وهو السفير بينهما (وهي) أي
~~الرشوة (ما يعطى بعد طلبه) لها (ويحرم بذلها من الراشي ليحكم بباطل، أو
~~يدفع عنه حقا وإن رشاه ليدفع) عنه (ظلمه ويجريه على واجبه فلا بأس به في
~~حقه) قال عطاء وجابر بن زيد والحسن: لا بأس أن يصانع عن نفسه ولأنه يستفيد
~~ما له كما يستفيد الرجل أسيره.
# (ويحرم قبوله) أي القاضي (هدية) لما روى أبو سعيد قال «بعث النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - رجلا من الأزد يقال له ابن اللتبية على الصدقة، فقال: هذا
~~لكم وهذا أهدي إلي فقام النبي - صلى الله عليه وسلم - فحمد الله وأثنى عليه
~~ثم قال: ما بال العامل نبعثه فيجيء فيقول: هذا لكم وهذا أهدي إلي؟ ألا جلس
~~في بيت أبيه فينظر أيهدى إليه أم لا؟ والذي نفس محمد بيده لا نبعث أحدا
~~منكم فيأخذ شيئا إلا جاء به يوم
# PageV06P316
# القيامة يحمله على رقبته، إن كان بعيرا له رغاء أو بقرة لها خوار أو شاة
~~تيعر، ثم رفع يده حتى رئيت عقدة إبطيه فقال: اللهم هل بلغت؟ ثلاثا» متفق
~~عليه.
# وقال كعب الأحبار: قرأت فيما أنزل الله على أنبيائه: الهدية تفقأ عين
~~الحكم (بخلاف مفت) فلا يحرم قبول الهدية (وتقدم في الباب قبله) مفصلا (وهي)
~~أي: الهدية (الدفع إليه ابتداء) من غير طلب (وظاهره) أنه يحرم على القاضي
~~قبوله الهدية (ولو كان) القاضي (في غير عمله) لعموم الخبر (إلا ممن كان
~~يهدي إليه قبل ولايته إن لم يكن له) أي المهدي (حكومة) لأن التهمة منتفية ms3496
~~لأن المنع إنما يكون من أجل الاستمالة أو من أجل الحكومة وكلاهما منتف (أو)
~~كانت الهدية (من ذوي رحم محرم منه) أي من الحاكم (لأنه لا يصح أن يحكم له)
~~هذا واضح في عمودي نسبه دون من عداهم من أقاربه مع أنه يحتمل أن يهدي لئلا
~~يحكم عليه.
# قال القاضي في الجامع الصغير: لا ينبغي أن يقبل هدية إلا من صديق كان
~~يلاطفه، أو ذي رحم محرم منه بعد أن لا يكون له خصم (وردها) أي رد القاضي
~~الهدية حيث جاز له أخذها (أولى) لأنه لا يأمن أن يكون لحكومة منتظرة
~~(واستعارته) أي القاضي (من غيره كالهدية؛ لأن نافع كالأعيان، ومثله لو ختن)
~~القاضي (ولده ونحوه فأهدي له، ولو قلنا: إنها للولد؛ لأن ذلك وسيلة إلى
~~الرشوة فإن تصدق عليه فالأولى أنه كالهدية) على التفصيل السابق وفي الفنون
~~له أخذ الصدقة.
# (وإن قبل) الرشوة أو الهدية (حيث حرم القبول وجب ردها إلى صاحبها، كمقبوض
~~بعقد فاسد) وقيل: تؤخذ لبيت المال لخبر ابن اللتبية (وقال الشيخ فيمن تاب:
~~إن علم صاحبه دفعه إليه وإلا دفعه في مصالح المسلمين انتهى) .
# (وتقدم لو بقيت في يده غصوب لا يعرف أربابها) يدفعها للحاكم، أو يتصدق
~~بها عن أربابها مضمونة.
# (فإن أهدى لمن يشفع له عند السلطان ونحوه) من أرباب الولايات (لم يجز)
~~للشافع (أخذها) ليشفع له أن يرفع عنه مظلمة أو يوصل إليه حقه، أو يوليه
~~ولاية يستحقها، أو يستخدمه في الجند المقاتلة وهو مستحق لذلك ويجوز للمهدي
~~أن يبذل في ذلك ما يتوصل به إلى أخذ حقه أو دفع الظلم عنه، وهو المنقول عن
~~السلف والأئمة الأكابر، وفيه حديث مرفوع رواه أبو داود وغيره قاله في
~~الاختيارات.
# (ونص) الإمام (أحمد فيمن عنده وديعة فأداها فأهديت إليه هدية؛ أنه لا
~~يقبلها إلا بنية المكافأة وحكم الهدية عند سائر
# PageV06P317
# الأمانات حكم الوديعة) ومثله دفع رب اللقطة لواجدها عند ردها إليه شيئا
~~منها، وتقدم في الجعالة.
# (ويكره له) أي للقاضي أن يتولى البيع والشراء بنفسه خصوصا ms3497 بمجلس حكمه
~~لأنه يعرف فيحابى فيكون كالهدية ولأن ذلك يشغله عن أمور المسلمين، و (لا)
~~يكره (لمفت ولو في مجلس فتواه أن يتولى البيع والشراء بنفسه) ؛ لأنه لا
~~يكره له قبول الهدية فلا يضره أن يحابى (ويستحب) للقاضي (أن يوكل في ذلك)
~~أي البيع والشراء (من لا يعرف أنه وكيله) ، لأنه أنفى للتهمة فإن تعذر ذلك
~~أو شق جاز، لقضية أبي بكر - رضي الله عنه -.
# (وله) أي القاضي (عيادة المرضى وشهادة الجنائز وزيارة الأهل والصالحين
~~والإخوان وتوديع الغازي والحاج ما لم يشغله عن الحكم) ؛ لأن ذلك قربة وطاعة
~~وقد وعد المشرع على ذلك أجرا عظيما فيدخل القاضي في ذلك (فإن شغله) ذلك عن
~~الحكم (فليس له ذلك) ؛ لأن اشتغاله بالفصل بين الخصوم، ومباشرة الحكم أولى
~~(وله حضور بعض) ذلك (دون بعض) ؛ لأن هذا يفعله لنفع نفسه بخلاف الولائم.
# ، (وله حضور الولائم) كغيره؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - أمر بحضورها
~~(فإن كثرت الولائم تركها) كلها، (واعتذر إليهم) وسألهم التحليل لئلا يشتغل
~~بذلك عن الحكم الذي هو فرض عين (ولا يجيب بعضا دون بعض) ؛ لأن ذلك كسر لقلب
~~من لا يجيبه (إلا أن يختص بعضها بعذر يمنعه، مثل أن يكون في إحداهما منكر،
~~أو في مكان بعيد أو يشتغل بها زمنا طويلا، والأخرى بخلافها فله الإجابة
~~إليها لظهور عذره) وذكر أبو الخطاب يكره مسارعته إلى غير وليمة عرس وذكر
~~القاضي أنه يستحب له حضور غير وليمة عرس والمراد غير مأتم فيكره ولو تضيف
~~رجلا فظاهر كلامهم: يجوز قاله في المبدع.
# (ويوصي الوكلاء والأعوان على بابه الرفق بالخصوم وقلة الطمع) تنبيها لهم
~~على الفعل الجميل اللائق بمجالس الحكام والقضاة، (ويجتهد) القاضي (أن
~~يكونوا) أي الوكلاء والأعوان (شيوخا أو كهولا من أهل الدين والفقه
~~والصيانة) ، لأن في ضد ذلك ضررا بالناس وللكهول والشيوخ أولى من غيرهم لأن
~~الحاكم يأتيه النساء وفي اجتماع الأشباب لهن ضرر.
# (ويتخذ حبسا لأنه قد يحتاج إليه لتأديب واستيفاء حق واحتفاظ ممن عليه
~~قصاص ونحوه ويتخذ أصحاب مسائل يتصرف بهم ms3498 أحوال من جهل عدالته من الشهود)
~~لدعاء الحاجة إلى ذلك (ويجب أن يكونوا عدولا) لأن خبر الفاسق غير مقبول
~~(برآء من الشحناء) أي العداوة (بعداء من العصبية في
# PageV06P318
# نسب أو مذهب) لئلا يحملهم ذلك على كتمان الحق، (ولا يسألوا) شاهدا (عدوا
~~ولا صديقا) ، له لأنه منهما (ويأتي بعضه في الباب بعده) .
# (ويستحب له اتخاذ كاتب) لأنه - عليه الصلاة والسلام - استكتب زيدا وغيره؛
~~لأن الحاكم تكثر أشغاله فلا يتمكن من الجمع بينها وبين الكتابة، (ويجب أن
~~يكون) الكاتب (مسلما) لقوله تعالى {لا تتخذوا بطانة من دونكم لا يألونكم
~~خبالا} [آل عمران: 118] (مكلفا) لأن غير المكلف لا يوثق لقوله ولا يعول
~~عليه (عدلا) لأن الكتابة موضع أمانة، (وينبغي أن يكون) الكاتب (وافر العقل
~~ورعا نزها متيقظا) لئلا يخدع، (لينا فقها حافظا جيد الخط، لا يشتبه فيه
~~سبعة بتسعة ونحو ذلك) مما يؤدي إلى اللبس فيخل بالمقصود، (صحيح بالضبط)
~~لئلا يفسد ما يكتبه (حرا) لأنه ربما احتيج إلى شهادته فيكون متفقا على
~~قبولها، (يجلسه) القاضي (بحيث يشاهد مكتبه) لأنه أبعد للتهمة وأمكن
~~لإملائه، وإن قصد ناحية جاز لأن ما يكتبه يعرض على القاضي (ويستحب أن يكون)
~~الكاتب (بين يديه) أي القاضي (للمشافهة بما يملي عليه) ، لأنه أنفى للتهمة
~~كما تقدم (وإن أمكن القاضي تولي الكتابة بنفسه جاز) له ذلك (والأولى
~~الاستتابة) وظاهر كلام السامري أنه لا يتخذ إلا مع الحاجة (ويجعل) القاضي
~~(القمطر) بكسر القاف وفتح الميم وسكون الطاء المهملة أعجمي معرب، وهو الذي
~~تصان فيه الكتب (مختوما بين يديه لينزل) منه ما يجتمع (من المحاضر
~~والسجلات) ، لأنه أحفظ له أن يغير.
# (ويستحب) للقاضي (أن لا يحكم إلا بحضرة الشهود بحيث يسمعون المتحاكمين) ،
~~ليستوفي بهم الحقوق وتثبت بهم الحجج (وليس له أن يرتب شهودا لا يقبل غيرهم)
~~؛ لأنه من ثبتت عدالته وجب قبول شهادتهم (لكن له أن يرتب شهودا ليشهدهم
~~الناس فيستغنون بإشهادهم عن تعديلهم ويستغني الحاكم عن الكشف عن أحوالهم) ،
~~لأن فيه رفقا بالناس ويأتي في الباب بعده.
# (ولا يجوز له) أي ms3499 القاضي (منع الفقهاء من عقد العقود وكتابة الحجج) أي
~~الإشهادات، (وما يتعلق بأمور الشرع مما أباحه الله ورسوله إذا كان الكاتب
~~فقيها عالما بأمور الشرع، وشروطه) أي العقد (مثل أن يزوج المرأة وليها
~~بحضور شاهدين، ويكتب كاتب عقدها، أو يكتب رجل عقد بيع أو إجارة أو إقرار أو
~~غير ذلك، أو كان الكاتب مرتزقا بذلك وإذا منع القاضي، ذلك ليصير إليه منافع
~~هذه الأمور كان هذا من المكس نظير من يستأجر حانوتا من) حاكم (القرية على
~~أن لا يبيع غيره) في تلك القرية (وإن كان) القاضي يريد (منع الجاهلين لئلا
~~يعقد) الجاهل (عقدا فاسدا،
# PageV06P319
# فالطريق أن يفعل كما فعل الخلفاء الراشدون بتعزير من يعقد نكاحا فاسدا،
~~كما فعل عثمان - رضي الله عنه - فيمن تزوج بغير ولي وفيمن تزوج في العدة) .
# (ولا يجوز ولا يصح أن يحكم) القاضي (لنفسه) لأنه لا يجوز أن يشهد لها،
~~ويتحاكم هو وخصمه إلى قاض آخر أو بعض خلفائه، لأن عمر حاكم أبيا إلى زيد
~~وحاكم عثمان طلحة إلى جبير.
# (و) لا يصح حكمه (لمن لا تقبل شهادته له) ذكره بعضهم إجماعا، كشهادته له
~~(وله الحكم عليه) أي على من لا تقبل شهادته له كأبيه وولده كشهادته عليه،
~~(ويحكم بينهم بعض خلفائه) لزوال التهمة.
# (ويجوز) للقاضي (أن يستحلف والده وولده كحكمه لغيره بشهادتهما) قال أبو
~~الوفاء: إذا لم يتعلق عليهما من ذلك تهمة ولم يوجب لهما بقبول شهادتهما
~~ريبة ولا يثبت بطريق التزكية.
# (وليس له أن يحكم على عدوه) كشهادته عليه (وله أن يفتي عليه) أي على عدوه
~~وتقدم.
### | [فصل للقاضي أن يبدأ بالمحبوسين]
# فصل (ويستحب للقاضي أن يبدأ بالمحبوسين) لأن الحبس عذاب وربما كان فيهم
~~من لا يستحق البقاء فيه فاستحبت البداءة فيهم (فينفذ) أي يبعث (ثقة يكتب
~~اسم كل محبوس ومن حبسه وفيم حبس في) رقعة منفردة (لأن ذلك طريق إلى معرفة
~~الحال على ما هي عليه ولئلا يتكرر بكتابته في رقعة واحدة النظر في حال
~~الأول منها فالأول بل يخرج واحدا منها بحسب ms3500 الاتفاق) كالقرعة (ويأمر مناديا
~~ينادي في البلد أن القاضي ينظر في أمر المحبوسين يوم كذا فمن له خصم منهم
~~فليحضر) لما في ذلك من الإعلام بيوم جلوس القاضي لهم.
# وفي الشرح أن القاضي يأمر مناديا ينادي في البلد بذلك ثلاثة أيام (فإذا
~~حضروا في ذلك اليوم تناول) القاضي (منها) أي من الرقاع التي كتب بها
~~أسماءهم (رقعة) بحسب الاتفاق كما تقدم (وقال من خصم فلان المحبوس؟) لأنه لا
~~يمكنه الحكم إلا بذلك (فإن حضر له خصم بعث ثقة الحبس فأخرج خصمه وحضر معه
~~مجلس الحكم) فينظر بينهما لأنه لذلك ولي (ويفعل) القاضي (ذلك في قدر ما
~~يعلم أنه يتسع زمانه للنظر فيه) من المحبوسين (في ذلك المجلس فلا يخرج
~~غيرهم) في ذلك المجلس لعدم الفائدة فيه (فإذا حضر المحبوس وخصمه لم يسأل
~~خصمه فيم
# PageV06P320
# حبسه) لأن الظاهر أن الحاكم إنما حبسه لحق ترتب عليه (بل يسأل المحبوس بم
~~حبست؟) .
# فإن قال حبست بحق أمره بقضائه إن طلبه خصمه فإن أبى وله موجود قضاه منه
~~أو من ثمنه.
# وفي الشرح قال له القاضي اقضه وإلا رددتك إلى الحبس فإن ادعى عجزا فقد
~~قدم في أول الحجر مفصلا.
# وإن أقام خصمه بينة بأن له ملكا معينا فقال هو لزيد فقد تقدم أيضا هناك
~~(ثم ينظر بينهما فإن كان حبس لتعدل البينة فإعادته) إلى الحبس (مبنية على
~~حبسه على ذلك ويأتي في الباب بعده) تفصيل ذلك (ويقبل قول خصمه في أنه حبسه
~~بعد تكميل بينته وتعديلها) لأنه مقتضى الظاهر.
# (وإن) كان (حبس بقيمة كلب) ولو معلما لصيد (أو خمر ذمي وصدقه غريمه) على
~~ذلك (خلى) سبيله لأن ذلك غير متمول فلا غرم فيه (وإن أكذبه) خصمه (وقال بل
~~حبست بحق واجب غير هذا ف) القول (قوله) أي خصم المحبوس (لأن الظاهر حبسه
~~بحق) واجب عليه.
# (وإن) كان (حبس في تهمة أو افتيات على القاضي قبله أو) في (تعزير خلى)
~~القاضي (سبيله) إن رآه (أو أبقاه) في الحبس (بقدر ما يرى) إبقاءه فيه.
# (وإن ms3501 لم يحضر له خصم فقال حبست ظلما ولا حق علي ولا خصم لي نادى) أي أمر
~~من ينادي بذلك في البلد ويكره حتى يغلب على الظن أنه لا غريم له وذلك معنى
~~قوله عرفا.
# وقال في المقنع ومن تبعه ثلاثا لأن الغالب أن لو كان غريم لظهر في
~~الثلاثة ولذلك قال في الإنصاف: إن المعنى في الحقيقة واحد (فإن حضر له خصم)
~~نظر بينهما كما تقدم (وإلا) أي وإن لم يظهر له خصم (أحلفه وخلى سبيله) لأن
~~الظاهر أنه لو كان له خصم لظهر (ومع غيبة خصمه يبعث إليه) ليحضر فينظر
~~بينهما (ومع جهله) أي الخصم (أو تأخره بلا عذر يخلي) سبيله (والأولى) أن
~~يكون ذلك (بكفيل) لأن الظاهر حبسه بحق.
# (وينظر) القاضي (في مال الغائب) وتقدم فيما تفيده الولاية العامة
~~(وإطلاقه) أي القاضي (المحبوس من الحبس وغيره) بأن كان محبوسا في موضع غير
~~الحبس حكمه (وإذنه) في شيء.
# (ولو في قضاء دين ونفقة فيرجع) القاضي للمدين أو المنفق حكمه (و) إذنه في
~~(وضع ميزاب و) في (بناء وغيره) كإخراج جناح أو ساباط في درب نافذ حكم
~~(الضمان) لما يتلف من ذلك.
# (وأمره بإراقة نبيذ) حكم (وقرعته) في أي موضع شرعت فيه (حكم برفع الخلاف
~~إن كان) في المسألة خلاف لصدوره عن رأيه واجتهاده كما لو صرح بالحكم قال
~~الشيخ تقي الدين في فسخ النكاح لتعذر
# PageV06P321
# النفقة ونحوها: الحاكم ليس هو الفاسخ وإنما يأذن أو يحكم به فمتى أذن أو
~~حكم لأحد باستحقاق عقد أو فسخ لم يحتج بعد ذلك إلى حكم بصحته بلا نزاع لكن
~~لو عقد هو أو فسخ فهو فعله وهل فعله حكم فيه الخلاف المشهور.
# (وفتياه ليست حكما منه فلو حكم غيره) أي القاضي (بغير ما أفتى به لم يكن)
~~ذلك (نقضا لحكمه ولا هي) أي فتيا القاضي (كالحكم) إذ لا إلزام في الفتيا
~~(ولهذا يجوز) للقاضي (أن يفتي الحاضر والغائب) بخلاف القضاء فإنه لا يجوز
~~على الغائب إلا في مواضع مخصوصة.
# (و) لكون فتياه ليست ms3502 حكما يجوز له أن يفتي (من يجوز حكمه له ومن لا يجوز)
~~حكمه له كولده ووالده وزوجته (وتقدم بعضه في الباب قبله وإقراره) أي القاضي
~~غيره (على فعل مختلف فيه) كتزويج بلا ولي فعل بحضرته أو بلغه وسكت عنه (ليس
~~حكما به) لأن الإقرار هو عدم التعرض وليس حكما به (وفعله) أي القاضي الذي
~~يفتقر إلى نظر واجتهاد ويستفيده بطريق ولاية الحكم (حكم كتزويج يتيمة) بلا
~~ولي لها بإذنها إذا تم لها تسع سنين (وشراء عين غائبة) بالصفة ليفي بها دين
~~مفلس ونحوه (وعقد نكاح بلا ولي) ولهذا قال في المغني وغيره في بيع ما فتح
~~عنوة إن باعه الإمام لمصلحة رآها صح، لأن فعل الإمام كحكم الحاكم، وفيه
~~أيضا لا شفعة فيها إلا أن يحكم ببيعها حاكم أو يفعله الإمام أو نائبه وفيه
~~أيضا إن تركها بلا قسمة وقف لها وإنما فعله الأئمة وليس لأحد نقضه انتهى
~~بخلاف فعل لم يستفده بولاية حكم كبيع عقار نفسه لغائب أو ليتيم هو وصيه أو
~~وكالة فليس بحكم كما ذكره ابن قندس عن ابن شيخ السلامية (وتقدم آخر الصداق
~~أن ثبوت سبب المطالبة كتقرير أجرة مثل و) تقرير (نفقة ونحوه) كتقرير صداق
~~المثل ومسكن مثل وكسوة مثل (حكم) فلا يغيره حاكم آخر ما لم يتغير السبب.
# (وتأتي تتمته قريبا) وهي قوله فدل أن إثبات صفة كعدالة وجرح إلخ (قال
~~الشيخ القضاء نوعان إخبار وهو إظهار و) الثاني (إبداء وأمر وهو إنشاء
~~فالخبر يدخل فيه خبره عن حكمه وعن عدالة الشهود وعن الإقرار والشهادة
~~والآخر) الذي هو الإنشاء (هو حقيقة الحكم أمر ونهي وإباحة ويحصل) الحكم
~~(بقوله أعطه ولا تكلمه والزمه و) يحصل أيضا (بقوله حكمت وألزمت) قلت وكل ما
~~أدى هذا المعنى.
# (وحكمه) أي القاضي (بشيء حكم يلازمه) فلو حكم بصحة بيع عبد أعتقه من أحاط
~~الدين بماله كان حكما بإبطال العتق السابق لأنه يلزم من صحة البيع بطلان
~~العتق
# PageV06P322
# (ذكره الأصحاب في أحكام المفقود) .
# قال في الانتصار: في إعادة فاسق شهادته ms3503 لا تقبل لأن رده لها حكم بالرد
~~فقبولها نقض له فلا يجوز بخلاف صبي وعبد لإلغاء قولهما.
# وقال الإمام أحمد في رد عبد لأن الحكم قد مضى والمخالفة في قضية واحدة
~~نقض مع العلم.
# (وثبوت شيء عنده) أي القاضي (ليس حكما به) سوى إثبات سبب المطالبة كتقرير
~~أجرة مثل.
# (وتنفيذ الحكم يتضمن الحكم بصحة الحكم المنفذ.
# وفي كلام الأصحاب ما يدل على أنه حكم) كما يدل عليه كلام شارح المحرر
~~والشارح الكبير (وفي كلام بعضهم أنه عمل بالحكم وإجازة له وإمضاء لتنفيذ
~~الوصية) قال ابن نصر الله والظاهر أنه ليس بحكم بالمحكوم به إذ الحكم
~~بالمحكوم به تحصيل الحاصل وهو محال انتهى ومعنى التنفيذ المذكور أن يحصل من
~~الخصم منازعة عند قاض آخر ويرفع إليه حكم الأول فيمضيه وينفذه ولزمه العمل
~~بمقتضاه، وأما التنفيذ المتعارف الآن المستعمل غالبا فمعناه إحاطة القاضي
~~الثاني علما بحكم القاضي الأول على وجه التسليم، وأنه غير معترض عنده ويسمى
~~اتصالا، ويجوز بذكر الثبوت والتنفيذ فيه ذكره ابن الغرس الحنفي.
# (والحكم بالصحة يستلزم ثبوت الملك والحيازة قطعا) لأن الصحة فرع ذلك.
# (والحكم بالموجب) بفتح الجيم (حكم بموجب الدعوى الثانية ببينة أو غيرها)
~~أي بما ترتب على الدعوى الثانية بذلك لأن موجب الشيء هو أثره الذي ترتب
~~عليه (فالدعوى المشتملة على ما يقتضي صحة العقد المدعى به) من بيع أو نكاح
~~أو غيرهما (الحكم فيها بالموجب حكم بالصحة) لأن الصحة من موجبه إذن (و)
~~الدعوى (غير المشتملة على ذلك) أي ما يقتضي صحة العقد (الحكم بالموجب ليس
~~حكما بها) أي بالصحة.
# (قاله ابن نصر الله) قال الغزي في شرح نظمه العمدة: الحكم بالموجب إذا
~~كان مستوفيا لما يعتبر من الشرط في الحكم بالصحة كان أقوى وأعم لوجود
~~الإلزامية فيه وتضمنه للحكم بالصحة كما إذا شهد عند الشهود أن هذا وقف
~~وذكروا المصرف على وجه معين وكان مستوفيا لشروطه عنده فحكم بموجب شهادتهم
~~كان الحكم متضمنا للحكم بالصحة قال السبكي لكنه دونه في الرتبة ونظر فيه
~~بعضهم (وقال ms3504 السبكي) تقي الدين (وتبعه) الشيخ تقي الدين (ابن قندس الحكم
~~بالموجب يستدعي صحة الصيغة وأهلية التصرف ويزيد الحكم بالصحة كون تصرفه في
~~محله.
# وقال السبكي أيضا الحكم بالموجب هو الأثر الذي يوجبه اللفظ و) الحكم
~~(بالصحة كون اللفظ
# PageV06P323
# بحيث يترتب عليه الأثر وهما مختلفان فلا يحكم بالصحة إلا باجتماع الشروط
~~وقيل لا فرق بينهما في الإقرار) أي في الحكم به.
# (والحكم بالإقرار ونحوه) كالنكول (فالحكم بموجبه في الأصح) لأن معناه
~~الحكم بما ترتب عليه وذلك موجبه.
# (والحكم بالموجب لا يشمل الفساد انتهى) ومعناه ما ذكر السبكي أيضا قول من
~~قال موجبه يحتمل الصحة والفساد ممنوع لأن اللفظ الصحيح يوجب حكما، واللفظ
~~الفاسد لا يوجب شيئا قال في التنقيح بعد ما سبق (والعمل على ذلك وقالوا) أي
~~الأصحاب.
# (الحكم بالموجب يرفع الخلاف) فلا يجوز لمن لا يراه نقضه حتى يتبين موجب
~~لعدم صحة العقد وحاصل الكلام أن الحكم الموجب حكم على العاقد يقتضي عقده لا
~~حكم بالعقد ولا يخفى ما بينهما من التفاوت قاله ابن نصر الله وذكر الغزي
~~فروقا بين الحكم بالصحة وبين الحكم بالموجب منها ما سبق ومنها أن العقد إذا
~~كان صحيحا بالاتفاق ووقع الخلاف في موجبه.
# فالحكم بالصحة لا يمنع من العمل بموجبه عند غير الذي حكم بالصحة ولو حكم
~~الأول فيه بالموجب امتنع العمل على الثاني مثاله التدبير صحيح بالاتفاق وفي
~~منعه البيع خلاف فإذا حكم بصحة التدبير لم يكن مانعا من بيعه لمن يراه وإن
~~حكم بموجبه من لا يرى بيعه منع البيع ومنها أن كل دعوى كان المطلوب فيها
~~إلزام المدعى عليه بما ثبت عليه الحكم فيها بالإلزام هو الحكم بالموجب ولا
~~يكون بالصحة لكن يتضمن الحكم بالموجب الحكم بالصحة إقرارا كان أو غيره
~~ومنها بالحكم على الزاني والسارق بموجب الزنا والسرقة لا يدخله الحكم
~~بالصحة ومنها أن الحكم بالموجب يتضمن أشياء لا يتضمنها الحكم بالصحة فلو
~~حكم بصحة عقد البيع لم يمنع ذلك إثبات خيار المجلس ولا فسخ المتعاقدين أو
~~أحدهما، ولو حكم ms3505 بموجبه والإلزام بمقتضاه امتنع التمكين من الفسخ انتهى.
# وقد صنف الشيخ ولي الدين أبو زرعة العراقي الشافعي وريقات في الفرق بين
~~الحكم بالصحة والحكم بالموجب وأوردها الشيخ تقي الدين محمد الفتوحي في شرحه
~~للمنتهى وهي نافعة جيدة موضحة لما سبق.
# PageV06P324
### | [فصل ينظر القاضي وجوبا في أمر يتامى ومجانين]
# (فصل ثم ينظر) القاضي (وجوبا في أمر يتامى ومجانين ووقوف) على غير معين
~~(ووصايا لا ولي لهم ولا ناظر) لأن الصغير والمجنون لا قول لهما وأرباب
~~الوقوف والوصايا غير المعينين كالفقراء والمساكين والمساجد لا يتعينون.
# (ولو نفذ) القاضي (الأول وصية موصى إليه أمضاها) القاضي (الثاني) ولم
~~يعزله لأن الظاهر معرفة أهليته (فدل) ذلك (أن إثبات صفة كعدالة وجرح وأهلية
~~موصى إليه وغيرها حكم يقبله حاكم آخر) ويجب عليه إمضاؤه وتنفيذه (لكن
~~يراعيه) أي يراعي القاضي الموصى إليه لأن له الولاية العامة، فيعترض عليه
~~إن فعل ما لا يسوغ وتقدم مثله في ناظر الوقف.
# (فإن تغير حاله) أي الموصى إليه ومثله الناظر بشرط (بفسق أو ضعف أضاف
~~إليه أمينا) قويا يعينه ليحصل مقصود الوصية.
# (وإن كان) القاضي (الأول ما نفذ وصيته نظر) الثاني (فيه) أي في الموصى
~~إليه (فإن كان قويا) أمينا (أقره، وإن كان أمينا ضعيفا ضم إليه من يعينه،
~~وإن كان فاسقا عزله وأقام غيره) قال في شرح المنتهى على الأصح انتهى وقدمه
~~في الشرح ثم قال، وعلى قول الخرقي يضم إليه أمين ينظر عليه انتهى وقول
~~الخرقي هو المذهب على ما تقدم وإن كان قد تصرف أو فرق للوصية وهو أهل
~~للوصية نفذ تصرفه، وإن كان ليس بأهل والموصى إليهم بالغين عاقلين معينين صح
~~دفعه إليهم لأنهم قبضوا حقوقهم.
# (وينظر) القاضي الثاني (في أمناء الحاكم) قبله (وهم من رد إليه الحاكم
~~النظر في أمر الأطفال وتفرقة الوصايا التي لم يعين لها وصي) من قبل الموصي
~~(فإن كانوا بحالهم) من الأهلية (أقرهم) على ما هم عليه، لأن القاضي قبله
~~ولاهم وعلم منه أنهم لا ينعزلون بعزل القاضي ولا بموته بخلاف خلفائه ms3506 في
~~الحكم، ولعل الفرق ما يلحق من الحرج والمشقة بعزلهم بإضاعة حقوق الأيتام
~~المترتبة على ذلك ولذلك ذكروا في الوقف لو فوض قاض النظر لواحد ليس لغيره
~~نقضه وعلله صاحب المنتهى من عنده بأنه لعلهم - أي الأصحاب - نزلوا تفويضه
~~منزلة حكمه فكذلك يقال هنا.
# (ومن تغير حاله) ممن نصب وصيا (عزله إن فسق) لعدم أهليته (وإن ضعف) مع
~~عدالته (ضم إليه أمينا) ليقوى على
# PageV06P325
# التصرف.
# (ثم ينظر في أمر الضوال واللقط التي يتولى الحاكم حفظها) لئلا تضيع (فإن
~~كانت مما يخاف تلفه كالحيوان أو) كان (في حفظها مؤنة باعها وحفظ ثمنها
~~لأربابها) لأنه أحظ لهم (وإن كانت أثمانا حفظها لأربابها ويكتب عليها) لقطة
~~أو نحوه (لتعرف) ولا تشتبه بغيرها (ثم ينظر في حال القاضي قبله إن شاء ولا
~~يجب) عليه ذلك لأن الظاهر صحة قضايا من قبله.
# (فإن كان) من قبله (ممن يصلح للقضاء) لم يجز أن ينقض من أحكامه شيئا لأنه
~~يؤدي إلى نقض الحكم بمثله ويؤدي إلى أنه لا يثبت حكم أصلا (إلا ما يخالف نص
~~كتاب) الله تعالى (أو) نص (سنة متواترة أو آحاد كقتل مسلم بكافر ولو ملتزما
~~فيلزم نقضه نصا و) .
# كذا (جعل من وجد عين ماله عند من حجر عليه) لفلس (أسوة الغرماء فينقض
~~نصا) لأنه قضاء لم يصادف شرطه فوجب نقضه كما لو خالف الإجماع لأن شرط
~~الاجتهاد عدم مخالفة النص والإجماع بدليل خبر معاذ بن جبل، ولأنه إذا ترك
~~الكتاب والسنة فقد فرط فوجب نقض حكمه، كما لو خالف الإجماع.
# (ولو زوجت) المرأة (نفسها) وحكم به من يراه (لم ينقض) حكمه لاختلاف
~~الأئمة في صحته (أو خالف ما) حكم به (إجماعا قطعيا) فينقض لعدم مصادفته
~~شرطه لما تقدم و (لا) ينقض ما خالف إجماعا (ظنيا وينقض حكمه بما لم يعتقده)
~~إذا كان مجتهدا بخلاف المقلد وتقدم (وفاقا للأئمة الأربعة، وحكاه القرافي
~~إجماعا ويأثم ويعصى بذلك) لقوله تعالى: {لتحكم بين الناس بما أراك الله}
~~[النساء: 105] .
# (ولو حكم بشاهد ويمين لم ينقض وحكاه القرافي ms3507 أيضا إجماعا) ويأتي في أقسام
~~المشهود به أنه - صلى الله عليه وسلم -: «قضى بشاهد ويمين في المال» (ولا
~~ينقض حكمه بعدم علمه الخلاف في المسألة خلافا ل) للإمام (مالك) لأن علمه
~~بالخلاف لا أثر له في صحة الحكم ولا بطلانه حيث وافق مقتضى الشرع.
# (ولا) ينقض حكمه أيضا (لمخالفة القياس ولو) كان القياس (جليا) لأن من
~~الأحكام الشرعية ما ورد على خلاف القياس (وحيث قلنا بنقض) الحكم (فالناقض
~~له حاكمه إن كان) موجودا (فيثبت السبب) المقتضى عنده (وينقضه) حاكمه دون
~~غيره.
# وقال الغزي: إذا قضى بخلاف النص والإجماع هذا باطل لكل من القضاة نقضه
~~إذا رفع إليه انتهى قلت وما ذكروه من أن الناقض له حاكمه إن كان لا يتصور
~~فيما إذا حكم بقتل مسلم بكافر أو بجعل من وجد عين ماله عند مفلس أسوة
~~الغرماء إذا كان الحاكم يراه وإنما ينقضه من
# PageV06P326
# لا يراه بدليل قولهم فيثبت السبب وينقضه (ولا يعتبر لنقضه طلب رب الحق)
~~نقضه ولو كان الحق فيه لمعين لأن نقضه حق لله (وينقضه) أي ينقض الحاكم
~~حكمه.
# (إذا بانت البينة عبيدا أو نحوهم) كما لو كانوا أبناء المشهود له أو من
~~أصوله (إن لم ير) الحاكم (الحكم بها، وفي المحرر له نقضه) ويحتمل أنه قاله
~~في مقابلة المانع فلا ينافي كونه واجبا فلا خلاف.
# (قال وكذا كل مختلف فيه صادف ما حكم فيه ولم يعلم به) القاضي ثم تبين بعد
~~ذلك فيثبت السبب وينقضه كعداوة البينة وعصبتهم وكون المبيع منذورا عتقه نذر
~~تبرر ونحوه (قال السامري لو حكم بجهل نقض حكمه) لعدم شرطه وهو الاجتهاد.
# (وإن كان) القاضي (ممن لا يصلح) للقضاء (لفسق أو غيره نقض أحكامه كلها)
~~ولو وافقت الصواب لأن حكمه غير صحيح وقضاؤه بمنزلة العدم لفقد شرط القضاء
~~فيه (واختار الموفق والشيخ وجمع لا ينقض الصواب منها) قدمه في الكافي
~~والمستوعب وصححه ابن المنجا وجزم به في الوجيز، لأن الحق وصل إلى مستحقه
~~فلا يجوز نقضه لعدم الفائدة فيه (وعليه عمل الناس من ms3508 مدة) ذكره في الإنصاف.
### | [فصل إذا تخاصم اثنان]
# (إذا تخاصم اثنان فدعا أحدهما صاحبه إلى مجلس الحكم لزمته إجابته) في
~~الحضور معه إلى مجلس الحكم (فإن استعدى الحاكم أحد على خصمه) أي طلب منه
~~إحضاره (في البلد بما يتبعه الهمة لزمه) أي الحاكم (إحضاره ولو لم يحرر
~~الدعوى) لأن ضرر فوات الحق أعظم من حضور مجلس الحكم وقد حضر عمر وأبي عند
~~زيد بن ثابت وحضر عمر وآخر عند شريح، وسواء (علم) القاضي (أن بينهما) أي
~~المستعدي والمستعدى عليه (معاملة أو لم يعلم) ذلك.
# (وسواء كان المستعدي ممن يعامل المستعدى عليه، أو لا يعامله كالفقير يدعي
~~على ذي ثروة وهيبة فيبعث معه عونا يحضره وإن شاء) القاضي (بعث معه) أي
~~المستعدى (قطعة من شمع أو طين مختوما بخاتمه أو في كاغد ونحوه فإذا بلغه
~~لزمه الحضور) إلى مجلس الشرع ليخرج من العهدة (وإن شاء) المستعدى عليه
~~(وكل)
# PageV06P327
# من يقوم مقامه إن كره الحضور (فإن امتنع) المستعدى عليه من الحضور (أو
~~كسر الختم أعلم الوالي به فأحضره) ولا يرخص له في تخلفه لئلا يكون وسيلة
~~إلى ضياع الحقوق.
# (فإذا حضر) بعد امتناعه (وثبت امتناعه عزره) القاضي (إن رأى ذلك بحسب ما
~~يراه من كلام وكشف رأس وضرب وحبس) لأن التعزير إلى رأيه (فإن اختفى)
~~المستعدى عليه (بعث الحاكم من ينادي على بابه ثلاثا بأنه إن لم يحضر سمر
~~بابه وختم عليه) لتزول معذرته (فإن لم يحضر وسأل المدعي أن يسمر عليه منزله
~~ويختمه أجابه إليه، فإن أصر) على الامتناع (حكم عليه كغائب) عن البلد فوق
~~مسافة القصر ويأتي في الباب بعده (ولا يعدى حاكم في مثل ما لا تتبعه الهمة)
~~لما فيه من ضرر الحضور إلى مجلس الحكم بالشيء التافه الذي لا يعادله (وفي
~~عيون المسائل لا ينبغي للحاكم أن يسمع شكية أحد إلا ومعه خصمه) بحيث يسمع
~~شكواه ويرد جوابها (وإن استعداه على القاضي قبله أو على من في معناه
~~كالخليفة والعالم الكبير والشيخ المتبوع وكل من خيف تبذيله ونقص ms3509 حرمته
~~بإحضاره) .
# ومن ذلك لو كان بالبلد حاكما فأكثر واستعدى أحدهما على الآخر (لم يعده
~~حتى يحرر دعواه بأن يعرف ما يدعيه ويسأله عنه صيانة للقاضي) ومن في معناه
~~(عن الامتهان فإن ذكر) المستعدي (أنه يدعي حقا من دين أو غصب أو رشوة أخذها
~~منه على الحاكم راسله) لأن ذلك طريق إلى استخلاص الحق (فإن اعترف) القاضي
~~ومن في معناه (بذلك أمره بالخروج من العمدة) لأن الحق توجه عليه باعترافه
~~(وإن أنكر أحضره) لأن ذلك تعين طريقا إلى استخلاص حق المدعي (وإن ادعى)
~~المستعدى (عليه) أي على القاضي المعزول (الجور في الحكم وكان للمدعي بينة)
~~بدعواه (أحضره وحكم بالبينة) .
# إذا شهدت في وجه القاضي وثبتت عدالتها كسائر الدعاوى (وإن لم تكن) للمدعي
~~(بينة أو قال حكم علي بشهادة فاسقين فأنكر) القاضي (فقوله بغير يمين) لأنه
~~لو لم يقبل قوله في ذلك لتطرق المدعى عليهم إلى إبطال ما عليهم من الحقوق
~~بالقول المذكور وفي ذلك ضرر عظيم واليمين تجب للتهمة والقاضي ليس من أهلها
~~(وإن قال حاكم معزول عدل لا يتهم كنت حكمت في ولايتي لفلان على فلان بحق
~~وهو ممن يسوغ الحكم له) بأن يكون ممن تقبل شهادته له.
# (قبل قوله) أي الحاكم (وأمضى ذلك الحق ولو لم يذكر) الحاكم (مستنده) الذي
~~حكم به (ولو أن العادة تسجيل أحكامه وضبطها بشهود) لأن عزله لا يمنع من
~~قبول
# PageV06P328
# قوله كما لو كتب كتابا إلى قاض آخر ثم عزل ووصل الكتاب بعد عزله لزم
~~المكتوب إليه قبول كتابه، ولأنه أخبر بما حكم به وهو غير متهم أشبه حال
~~ولايته (ما لم يشتمل) الحكم الذي أخبر به الحاكم بعد عزله.
# (على إبطال حكم حاكم فلو حكم) حاكم (حنفي برجوع واقف على نفسه فأخبر
~~حنبلي أنه كان حكم قبل حكم الحنفي بصحة الوقف لم يقبل) إخبار الحنبلي
~~بالحكم المذكور قاله القاضي مجد الدين قال ابن نصر الله وهو تقييد حسن
~~ينبغي اعتماده، وكذلك قال في المبدع وهو حسن (وإن أخبر حاكم حاكما آخر بحكم ms3510
~~أو ثبوت في عملهما أو في غيره) أي غير عملهما (أو في عمل أحدهما) دون الآخر
~~(قبل) المخبر (وعمل به) المخبر بفتح الباء (إذا بلغ عمله) كما لو أخبره
~~بحكمه بعد عزله و (لا) يقبل المخبر بفتح الباء، ولا يعمل إذا أخبره بأنه
~~ثبت عنده.
# كذا ولم يحكم به (مع حضور المخبر) بكسر الباء (وهما بعملهما) لأن ذلك
~~كنقل الشهادة فاعتبر فيه ما يعتبر في الشهادة.
# وفي كلام المصنف شيء يزول بما قدرته ولعله سقط من الكاتب (وكذا إخبار
~~أمير جهاد وأمين صدقة وناظر وقف) بعد عزله بما صدر منه في حال ولايته فإنه
~~يقبل منه.
# قال في الانتصار: كل من صح منه إنشاء أمر صح إقراره به (وإن قال) الحاكم
~~(في ولايته كنت حكمت لفلان بكذا قبل قوله سواء قال قضيت عليه بشاهدين عدلين
~~أو قال سمعت ببينة وعرفت عدالتهم أو قال قضيت عليه بنكوله أو أقر عندي
~~لفلان بحق فحكمت به) أو قال حكمت ولم يضفه إلى بينة ولا غيرها لأنه يملك
~~الحكم فملك الإقرار به كالزوج إذا أقر بالطلاق والسيد إذا أخبر بالعتق.
# (بالعتق وإن ادعى على امرأة برزة وهي التي تبرز لحوائجها أحضرها) لعدم
~~العذر (ولا يعتبر لإحضارها في سفرها هذا) إن كان (محرم) لتعينه عليها (كسفر
~~الهجرة) ولأنه حق آدمي وهو مبني على الشح والضيق (وإن كانت) المرأة المدعى
~~عليها (مخدرة) لا تبرز لقضاء حوائجها (أمرت بالتوكيل) لأن الوكيل يقوم
~~مقامها فلم تبذل من غير حاجة ولم يحضرها لما فيه من المشقة والضرر.
# (فإن توجهت اليمين عليها بعث الحاكم أمينا معه شاهدان يستحلفها بحضرتهما)
~~لأن إحضارها غير مشروع واليمين لا بد منها وهذا طريقه (وإن أقرت) بشيء (شهد
~~عليها) به ليقضي الحاكم عليها لشهادتهما بطلب المدعي.
# (قال في الترغيب: إن خرجت للعزايا والزيارات ولم تكثر فهي مخدرة) فلا
~~يحضرها القاضي بل توكل (ومريض ونحوه) من ذوي الأعذار
# PageV06P329
# (كمخدرة) في أنه يؤمر بالتوكيل ولا يحضر للحرج والمشقة (وإن استعدى عنده
~~على غائب في غير عمله لم ms3511 يعد عليه) لأنه ليس مولى عليه.
# (وإن كان) الغائب (في عمله) أي القاضي (وكان له) أي القاضي (في بلده)
~~الذي به الغائب (خليفة) أي نائب (فإن كانت له) أي المدعي (بينة حاضرة وثبت
~~الحق عنده) أي القاضي (كتب به) أي بما ثبت عنده (إلى خليفته) كما يكتب
~~لغيره (ولم يحضره) أي الغائب لعدم الفائدة في إحضاره إذن (وإن لم يكن له)
~~أي القاضي (فيه) أي البلد الذي به الغائب (خليفة وكان فيه من يصلح للقضاء
~~أذن له في الحكم بينهما) فيكون نائبا عنه في تلك القضية.
# (وإن لم يكن فيه من يصلح) للقضاء (كتب) القاضي (إلى ثقات من أهل ذلك
~~الموضع ليتوسطوا به بينهما) لأن ذلك طريق إلى قطع الخصومة مع عدم المشقة
~~الحاصلة بالإحضار (فإن لم يقبلا) أي الخصمان (الوساطة) أو تعذر من يتوسط
~~بينهما.
# (قيل) أي قال القاضي (له) أي المدعي (حرر دعواك فإذا تحررت) دعواه (أحضر
~~خصمه ولو بعدت المسافة) لأنه لا بد من فصل الخصومة وقد تعين بذلك.
# (ولو ادعى قبله شهادة لم تسمع دعواه ولم يعد عليه ولم يحلف) إذا أنكر
~~خلافا للشيخ تقي الدين وقال لو قال أنا أعلمها ولا أؤديها فظاهر ولو نكل
~~لزمه ما ادعى به إن قبل ضمانها موجب بضمان ما تلف ولا يبعد كما يضمن من ترك
~~الإطعام الواجب كونه لا يحصل المقصود لفسقه وكتمانه لا يبقى ضمانه في نفس
~~الأمر واحتج القاضي بالأول على أن الشهادة ليست حقا على الشاهد ذكره في
~~الفروع.
### | [باب طريق الحكم وصفته]
# (طريق الحكم وصفته طريق كل شيء ما توصل إليه) حكما كان أو غيره (والحكم
~~الفصل) أي فصل الخصومة وقد لا يكون خصومة كعقد رفع إليه ليحكم به فهو إلزام
~~للعمل به والحكم لغة المنع وسمي القاضي حاكما لأنه يمنع الظالم من ظلمه (لا
~~تصح دعوى وإنكار إلا من جائز التصرف) وهو المكلف الرشيد (وسيأتي) مفصلا
~~(وتسمع) الدعوى (في كل قليل) ولو لم تتبعه الهمة ولا ينافي ذلك أن القاضي
~~لا يستعدى فيما ms3512 لا تتبعه الهمة لما في
# PageV06P330
# الاستعداء من المشقة بسبب ما هو أسهل منها (أو) كل (كثير) ولو لم تجر
~~عادة المدعي في المعاملة به لاحتمال صدقه ولا ضرر على المدعى عليه لأنه لا
~~بد من بيان المدعي (وتصح) الدعوى (على سفيه فيما يؤاخذ به حال سفهه وبعد فك
~~حجره) كالقصاص والطلاق والحد (ويحلف إذا أنكر) فيما يستحلف فيه.
# (ولا تصح دعوى) في حق الله (ولا تسمع) دعوى في حق الله (ولا يستحلف في حق
~~الله تعالى كعبادة) من صلاة وغيرها (وحد) كزنا وسرقة (ونذر وكفارة ونحوه)
~~كيمين الله تعالى (فلو ادعى عليه أن عليه كفارة يمين أو غيره) من الكفارات
~~(أو) أن عليه (صدقة فالقول قوله) أي المدعى عليه (من غير يمين) لأن الناس
~~لا يستحلفون على صدقاتهم.
# (ويأتي في) باب (اليمين في الدعاوى) بأوضح من هذا (وتسمع) الدعوى (بوكالة
~~ووصية من غير حضور خصم) مدعى عليه قاله في الاختيارات في مسألة الوكالة
~~ونقله مهنا عن أحمد ولو كان الخصم في البلد.
# (ولا تصح الدعوى المقلوبة) بأن يترافع اثنان إلى حاكم فقال أحدهما: أدعي
~~على هذا أنه يدعي علي دينارا مثلا فاستخلص له أنه لا حق له قبل فلا يسمع
~~منه ذلك وسميت مقلوبة لأن المدعي فيها يطلب أن يعطى المدعى عليه والمدعي في
~~غيرها يطلب أن يأخذ من المدعى عليه فانقلب فيها القصد المعتاد، (وتقبل بينة
~~عتق ولو أنكره) أي العتق (عبد) لأنه حق لله وكذا بينة بطلاق.
# (وتصح الشهادة به وبحق الله تعالى كالعبادات والحدود والصدقة والكفارة من
~~غير تقدم دعوى) بذلك (فشهادة الشهود به دعوى وكذا) تقبل الشهادة (بحق آدمي
~~غير معين كوقف على فقراء أو علماء أو مسجد أو وصية له) أي للمسجد (أو رباط
~~وإن لم يطلبه مستحقه) لأن الحق فيه لم يتعين لواحد بعينه أشبه حق الله
~~تعالى (وكذا عقوبة كذاب مفتر على الناس والمتكلم فيهم) بما يوجب تعزيرا
~~(قاله الشيخ) وقياسه من يغش الناس.
# (وتسمع دعوى حسبة في حق الله تعالى كحد وعدة ms3513 وردة وعتق واستيلاء وطلاق
~~وظهار ونحو ذلك قاله في الرعاية وغيرها) هذا مقابل ما سبق من قوله ولا تسمع
~~في حق الله تعالى والأول هو المذهب وعليه الأصحاب ذكره في الإنصاف (وتقبل
~~شهادة المدعي فيه) أي في حق الله تعالى لأنه لا يجر إلى نفسه نفعا ولا يدفع
~~عنها ضررا (ولا تقبل يمين في حق آدمي معين إلا بعد الدعوى وشهادة الشاهد إن
~~كان) هناك شاهد وقلنا يقضي بالشاهد واليمين (ولا تسمع معه الشهادة فيه) أي
~~في حق الآدمي المعين (قبل الدعوى) بحقه وتحريرها
# PageV06P331
# (واختار الشيخ سماع الدعوى والشهادة لحفظ وقف وغيره بالثبوت بلا خصم) قال
~~في الاختيارات بالثبوت المحض يصح بلا دعوى عليه وقد ذكره قوم من الفقهاء
~~وفعله طائفة من القضاة (وأجازهما) أي الدعوى والشهادة (الحنفية وبعض
~~أصحابنا و) بعض (الشافعية في العقود والأقارير وغيرها بخصم مسخر) بمعنى أنه
~~يظهر النزاع وليس منازعا في الحقيقة.
# (وقال الشيخ وأما على أصلنا وأصل مالك فإما أن تمنع الدعوى على غير خصم
~~منازع) أي فلا تسمع على الخصم المسخر (فتثبت الحقوق بالشهادة على الشهادة
~~وقاله بعض أصحابنا وإما أن تسمع الدعوى والبينة ويحكم بلا خصم وذكر بعض
~~المالكية و) بعض (الشافعية وهو مقتضى كلام) الإمام (أحمد وأصحابه في مواضع
~~لأنا نسمعها على غائب وممتنع ونحوه) كميت (فمع عدم خصم أولى فإن المشتري
~~مثلا قبض المبيع وسلم الثمن فلا يدعي ولا يدعى عليه والمقصود سماع القاضي
~~البينة وحكمه بموجبها من غير وجود مدعى عليه ومن غير مدع على أحد لكن خوفا
~~من حدوث خصم مستقبل وحاجة الناس خصوصا فيما فيه شبهة أو خلاف لرفعه انتهى)
~~.
# قال في التنقيح (وعمل الناس عليه وهو قوي) أي في النظر قلت: وإذا حكم على
~~هذا الوجه وإن كان مقابلا لما قدموه لم ينقض حكمه لأنه لم يخالف نصا ولا
~~إجماعا انتهى.
### | [فصل إذا جاء إلى الحاكم خصمان سن أن يجلسهما بين يديه]
# (إذا جاء إلى الحاكم خصمان سن أن يجلسهما بين يديه) لما روى أبو داود ms3514 أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - «قضى أن يجلس الخصمان بين يدي الحاكم» ولقول
~~عمر: " ولكن أجلس مع خصمي مجلسا بين يدي زيد " وقال علي حين خاصم اليهودي
~~درعه إلى شريح " لو أن خصمي مسلم لجلست معه بين يدك ".
# (ثم إن شاء) القاضي (قال) للخصمين (من المدعي منكما) لأن سؤاله عن الدعوى
~~منهما لا تخصيص فيه لواحد منهما (وإن شاء) القاضي (سكت حتى يبتدئا) أي حتى
~~تكون البداءة بالكلام من جهتهما (ولا يقول هو) أي القاضي (ولا صاحبه) أي
~~القائم على رأسه (لأحدهما تكلم) لأنه تخصيص لأحدهما
# PageV06P332
# بما لا يختص به (فإن بدا أحدهما) أي أحد الخصمين (فتكلم فقال خصمه: أنا
~~المدعي لم يلتفت) الحاكم (إليه ويقال له أجب) خصمك (عن دعواه ثم ادع بما
~~شئت) لأنه سبق إلى مباح.
# (فإن ادعيا معا قدم أحدهما بقرعة) لأنه لأمر حج غيرها (فإذا انقضت حكومته
~~سمع دعوى الآخر) لأن الأول استوفى حقه (فإذا حرر) المدعي.
# (قال) القاضي (للخصم) المدعى عليه (ما تقول فيما ادعاه) لأن شاهد الحال
~~يدل على طلب المطالبة فإن إحضاره والدعوى إنما تراد ليسأل الحاكم المدعى
~~عليه (فإن أقر له ولو بقوله نعم) لأنها صريحة في الجواب كما تقدم في النكاح
~~والطلاق ويأتي في الإقرار (لم يحكم) القاضي (له) أي للمدعي (حتى يطالب
~~المدعي بالحكم) لأن الحكم عليه حق له فلا يستوفيه إلا لمسألة مستحقة.
# (والحكم أن يقول) الحاكم (قد ألزمتك ذلك أو قضيت عليك له أو يقول أخرج
~~إليه منه وتقدم نظيره في الباب قبله وإن أنكر مثل أن يقول المدعي أقرضته
~~ألفا أو بعته) كذا بكذا (فيقول) المدعى عليه (ما أقرضني ولا باعني أو ما
~~يستحق على ما ادعاه ولا شيئا منه ولا حق له علي صح الجواب) لنفيه عين ما
~~ادعى عليه ولأن قول: لا حق له علي: نكرة في سياق النفي فتعم بمنزلة قوله ما
~~يستحق على ما ادعاه ولا شيئا منه (ما لم يعترف) المدعى عليه (بسبب الحق كما
~~إذا ادعت) امرأة (على من ms3515 يعترف من بأنها زوجته المهر فقال لا تستحق علي
~~شيئا لم يصح الجواب ويلزمه المهر إن لم يقم بينة بإسقاطه) وكذا لو ادعت
~~عليه نفقة وكسوة وقلنا لا نقبل قوله إلا ببينة (كجوابه في دعوى قرض اعترف
~~به لا يستحق علي شيئا ولهذا لو أقرت في مرض موتها) أنها (لا مهر لها عليه
~~لم يقبل) إقرارها (إلا ببينة أنها أخذته) مطلقا (أو أسقطته في الصحة) لأن
~~إقرار المريض لوارثه كالوصية وإبراؤه له عطية وحكمها حكم الوصية.
# (ولو قال) المدعى عليه (لمدع دينارا) مثلا (لا يستحق علي حبة فليس بجواب
~~عن ابن عقيل لأنه لا يكتفي في دفع الدعوى إلا بنص ولا يكتفي بالظاهر) .
# (ولهذا لو حلف) المدعي مع شاهده مثلا (والله إني لصادق فيما ادعيته عليه
~~أو حلف المنكر أنه) أي المدعي (لكاذب فيما ادعاه علي يقبل) منه ذلك ويحلف
~~على طبق الدعوى في الأولى وعلى طبق الجواب في الثانية كما يأتي (وعند الشيخ
~~يعم الجهات و) يعم (ما لم يندرج في لفظ حبة من باب الفحوى إلا أن يقال يعم
~~حقيقة عرفية و) قال في تصحيح الفروع: قلت (الصواب ما قاله الشيخ) تقي الدين
~~وهو الظاهر انتهى
# PageV06P333
# قال الأزجي: لو قال لك علي شيء فقال: ليس لي عليك شيء، وإنما لي عليك ألف
~~درهم لم يقبل منه دعوى الألف لأنه نفاها بنفي لي عليك شيء ولو قال: لي عليك
~~درهم فقال: ليس لك علي درهم ولا دانق وإنما لي عليك ألف قبل منه دعوى الألف
~~لأن معنى نفيه ليس حقي هذا القدر قال ولو قال ليس لك علي شيء إلا درهم صح
~~ذلك.
# (ولو قال) المدعي للمدعى عليه: (لي عليك مائة فقال) المدعى عليه جوابا
~~له: (ليس لك علي مائة اعتبر قوله ولا شيء منها كاليمين) أي كما لو حلف فلا
~~بد أن يقول ليس له علي مائة ولا شيء منها لأن نفيه المائة لا ينفي ما هو
~~أقل منها.
# (فإن نكل) المدعى عليه عن الحلف على (ما دون ms3516 المائة) بأن حلف أنه لا
~~يستحق عليه مائة ونكل عن قوله ولا شيء منها (حكم عليه بمائة إلا جزءا) من
~~أجزاء المائة.
# (وللمدعي) إذا أنكر المدعى عليه (أن يقول لي بينة) لأن الحق له والبينة
~~طريق إلى تخليصه (وللحاكم أن يقول) للمدعي (ألك بينة) «لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - للحضرمي: لك بينة قال لا» رواه مسلم وفيه: فلك يمينه " فإن كان
~~المدعي عارفا بأنه موضع البينة خير الحاكم بين أن يقول ذلك وبين السكوت.
# (فإن قال) المدعي (لي بينة قيل) أي قال (له) القاضي (إن شئت فأحضرها) قال
~~في المغني لم يقل أحضرها لأن ذلك حق له فله أن يفعل ما يرى (فإذا أحضرها)
~~المدعي (لم يسألها الحاكم عما عندها حتى يسأله المدعي ذلك) لأنه حق له (فإن
~~سأله المدعي سؤالها قال من كانت عنده شهادة فليذكرها إن شاء أو يقول بم
~~تشهدان؟ ولا يقول لهما اشهدا) لأنه أمر وكان شريح يقول للشاهدين: ما أنا
~~دعوتكما ولأنها كما ترجعا وما يقضي على هذا المسلم غيركما وإني بكما أقضي
~~اليوم وبكما أتقي يوم القيامة.
# (وليس له) أي القاضي (أن يلقنهما) الشهادة وفي المستوعب لا ينبغي وفي
~~الموجز يكره (كتعنيفهما) أي تعنيف الشاهدين (وانتهارهما) لأنه ربما حملهما
~~أو غيرهما على كتمان الشهادة وعدم أدائها فتضيع الحقوق.
# (فإذا شهدت البينة شهادة صحيحة واتضح الحكم لم يجز له ترديدها) أي البينة
~~(ولزمه في الحال أن يحكم) ولا يجوز له تأخيره لما فيه من تأخير عن موضعه
~~(إذا سأله المدعي) الحكم (إن كان الحق) في الحكم (لآدمي معين) وليس له
~~الحكم بدون سؤال صاحب الحق، لأن الحكم حق له فلا يستوفى إلا بمسألته (وتقدم
~~إن كان) الحكم (لغير معين) كالوصية وللوقف على نحو الفقراء (أو لله تعالى)
~~كالحدود والكفارات والعبادات
# PageV06P334
# فيحكم إذا اتضح له الحكم إن لم يسأله أحد الحكم.
# (وإذا حكم) الحاكم بشرطه (وقع الحكم لازما لا يجوز الرجوع فيه ولا نقضه)
~~منه ولا من غيره (إلا بشرطه المتقدم في باب آداب القاضي ويأتي ms3517 بعضه آخر
~~الباب) أي إذا خالف نصا أو إجماعا أو ما يعتقده.
# (ولا يجوز) الحكم (ولا يصح الحكم بغير ما يعلمه) .
# وقال في الترغيب وغيره (بل يتوقف) ومع اللبس يأمر بالصلح فإن عجل فحكم
~~قبل البيان حرم ولم يصح لأنه حكم بالجهل قال أبو عبيد إنما يسعه الصلح في
~~الأمور المشكلة أما إذا استنارت الحجة فليس له ذلك.
# وروى عن شريح أنه ما أصلح بين المتحاكمين إلا مرة واحدة وعن عمر أنه قال:
~~" ردوا الخصوم حتى يصطلحا، فإن فصل القضاء يحدث بين الناس الضغائن ".
# (ولا خلاف أنه يجوز له الحكم بالإقرار والبينة في مجلسه) وهو محل نفوذ
~~حكمه (إذا سمعه شاهدان) لأن التهمة الموجودة في الحكم بالعلم منتفية هنا.
# (فإن لم يسمعه) أي الإقرار والبينة (معه) أي مع الحاكم (أحد أو سمعه) معه
~~(شاهد واحد فله) الحكم (أيضا) نص عليه في رواية حرب لأن الحكم أيضا ليس
~~بمحض الحكم بالعلم ولا يضر رجوع المقر قال القاضي لا يحكم به لأنه حكم
~~بعلمه (والأولى) أو يحكم (إذا سمعه معه شاهدان) خروجا من الخلاف.
# (فأما حكمه بعلمه في غير ذلك مما رآه أو سمعه قبل الولاية أو بعدها فلا
~~يجوز) لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إنما أنا بشر مثلكم وإنكم تختصمون
~~إلي، ولعل بعضكم ألحن بحجته من بعض فأقضي له على نحو ما أسمع» متفق عليه
~~فدل على أنه يقضي بما سمع لا بما علم.
# وفي حديث الحضرمي والكندي «شاهداك أو يمينه ليس لك منه إلا ذلك» رواه
~~مسلم وقال أبو بكر الصديق - رضي الله عنه - " لو رأيت رجلا على حد من حدود
~~الله قال ما أحدثه ولا دعوت له أحدا حتى يكون معي غيري " حكاه أحمد (إلا في
~~الجرح والتعديل) فيعمل بعلمه في ذلك لأن التهمة لا تلحقه في ذلك لأن صفات
~~الشهود معنى ظاهر بل قال القاضي وجماعة: ليس هذا بحكم لأنه يعدل هو ويجرح
~~غيره ويجرح هو ويعدل غيره ولو كان حكما لم يكن لغيره نقضه.
# وفي الطرق الحكمية ms3518 إن الحكم بالاستفاضة ليس من حكمه بعلمه فيحكم بما
~~استفاض وإن لم يشهد به أحد عنده.
# (ويحرم الاعتراض عليه) أي على الحاكم (لتركه تسمية الشهود) المحكوم بهم
~~ذكره القاضي وابن عقيل وغيرهما (وقال الشيخ له) أي المحكوم عليه (طلب تسمية
~~البينة
# PageV06P335
# ليتمكن من القدح بالإيقان قال في الفروع: ويتوجه مثله) أي مثل تركه تسمية
~~الشهود.
# (ولو قال حكمت بكذا ولم يذكر مستنده) من إقرار أو بينة أو نكول.
# (قال في الرعاية لو شهد أحد الشاهدين ببعض الدعوى) قال الحاكم في علامته
~~التي يصفها بالوثيقة (شهد عندي بما وضع به خطه فيه أو) يكتب (عادة حكام
~~بلده) أي ما جرت به عادتهم في الإمضاء.
# (وإن كان الشاهد عدلا كتب) القاضي (تحت خطه) بشهادته (شهد عندي بذلك وإن
~~قبله كتب شهد بذلك عندي وإن قبله غيره) من الحكام (أو أخبره) حاكم آخر
~~(بذلك) أي بأنه مقبول (كتب) الحاكم بعد شهد عندي بذلك (وهو مقبول فإن لم
~~يكن الشاهد مقبولا كتب) القاضي (شهد بذلك) لئلا يفضحه (وقال للمدعي زدني
~~شهودا أو زد شاهدك انتهى) كلام الرعاية (وليكن للقاضي علامة يعرف بها من
~~بين الحكام نحو الحمد لله وحده أو غير ذلك) ليحصل التمييز (ويكون) ذلك
~~(بقلم غليظ ولا يغيرها) لئلا يزور عليه (إلا أن يكون نائبا فينفى أصلا أو
~~ينتقل من بلد إلى بلد فلا يحصل لبس ويكتبها) أي العلامة (فوق السطر الأول
~~تحت البسملة من حذاء طرفها وتكون) العلامة (بعد أداء الشهادة وتأمل الحجة
~~المكتتبة) .
# والتحرز مما عساه يدخله الموثق مما اعتادوه وإن لم يصدر بحسب الصناعة
~~(ويكتب تحت العلامة جرى ذلك أو ثبت ذلك أو ليشهد بثبوته والحكم بموجبه ونحو
~~ذلك بحسب ما يقتضي المقام) قلت والأولى عادة بلده ولو ذكر كلام الرعاية هنا
~~كان أنسب (وإن كتب المزكي خطه فالأولى أن يكون تحت خط الشاهد في المكتوب
~~فيكتب إن فلان بن فلان الواضع خطه أعلاه عدل فيما يشهد به ويرقم القاضي في
~~المكتوب عند شهادة الشاهد بالقلم الغليظ أيضا كما ms3519 تقدم إن شاء بخط واحد)
~~يعم الشهود (نحو شهدا عندي) .
# إن كانا اثنين (أو شهد الثلاثة أو الأربعة أو أفرد) القاضي (كل واحد) من
~~الشهود (بخط) تحت خط الشاهد (وإن كان الشاهد جليل القدر كالأمير ونحوه)
~~كالعالم الكبير وقاض آخر (كتب) الحاكم (أعلمني بذلك بلفظ الشهادة وإن كان
~~المكتوب فيه) الوقف ونحوه (أوصالا شغل كل موضع وصل بكلمة بقلم العلامة نحو
~~ثقتي بالله أو حسبي الله ونحوه كالبياض) أي كما يشغل البياض في المكتوب
~~بشيء من ذلك احتياطا.
# قلت والعادة الآن شغله بختم في كل موضع وصل وهو حسن إذ الغرض الاحتياط
~~فكل ما أدى إليه حصل المقصود وكل ما تقدم أو غالبه طريقة المتقدمين وقد
~~اعتيد الآن خلافها ولذلك تقدم عن الرعاية أو عادة بلده.
# PageV06P336
### | [فصل إن قال المدعي مالي بينة فقول المنكر بيمينه]
# فصل (وإن قال المدعي: مالي بينة فقول المنكر بيمينه) للخبر ولأن الأصل
~~براءة ذمته (إلا النبي - صلى الله عليه وسلم - «إذا ادعى عليه أو ادعى هو)
~~- صلى الله عليه وسلم - على أحد فقوله بلا يمين لعصمته» قلت: وكذا سائر
~~الأنبياء لتعليلهم بالعصمة والكل معصومون قبل النبوة وبعدها (فيعلم) الحاكم
~~(المدعي) الذي لا بينة له (أن له اليمين على خصمه) لأنه موضع حاجة (فإن سأل
~~إحلافه أحلفه) لأن اليمين طريق إلى تخليص حقه فلزم الحاكم إجابة المدعي
~~إليها لسماع البينة (وخلى سبيله) أي المدعى عليه بعد إحلافه لأنه لم يتوجه
~~عليه حق.
# (وليس له) أي القاضي (استحلافه) أي المدعى عليه (قبل سؤال المدعي) لأن
~~اليمين حق له كنفس الحق ويمين المنكر على المقرر (فإن أحلفه) القاضي قبل
~~سؤال المدعى لم يعتد بيمينه (أو حلف) المدعى عليه (قبل سؤال المدعي) تحليفه
~~وسؤال الحاكم له (لم يعتد بيمينه) لأنه أتى بها في غير وقتها (فإن سأله
~~المدعي أعادها له) لأن الأولى لم تكن يمينه (ولا بد في اليمين) التي تقطع
~~الخصومة (من سؤال المدعي) لها (طوعا) لأن فعل المكره لا اعتداد به (و) من
~~(أذن الحاكم فيها) فلو ms3520 حلف قبل إلقاء الحاكم الحلف عليه لم تنقطع الخصومة
~~وللمدعي تحليفه بعد ذلك ومقدم.
# (وله) أي للمدعي (مع الكراهة تحليفه مع علمه بكذبه وقدرته على حقه نصا)
~~أما كونه له ذلك فلأنه يتوصل به إلى حقه وأما كونه يكره له ذلك فلأنه يحمله
~~على اليمين الكاذبة وفي ذلك شيء وعبارة المنتهى ولو علم عدم قدرته على حقه
~~ويكره قال في شرحه أما في كونه يكره له إحلافه في الحالة المذكورة فلأنه
~~ربما يضطره إلى اليمين لخوفه على نفسه من الحبس إذا أقر لعسرته انتهى وهو
~~ظاهر بخلافه مع القدرة.
# (ويحرم تحليف البريء) مما ادعى به عليه لأنه ظلم له (دون الظالم) فلا
~~يحرم تحليفه إياه كما تقدم (و) تحرم (دعواه ثانيا وتحليفه) ثانيا كالبريء،
~~وهذا المذهب كما في الإنصاف.
# وقال في المستوعب والترغيب والرعاية له تحليفه عند من جهل حلفه عند غيره
~~لبقاء الحق بدليل أخذه بينة (وتكون يمينه على صفة جوابه لخصمه) لأنه لا
~~يلزمه أكثر من ذلك الجواب فيحلف عليه لا على صفة الدعوى (ولا يصلها) أي
# PageV06P337
# اليمين (باستثناء) لأنه يزيل حكم اليمين (ولا) يصلها أيضا (بما لا يفهم)
~~لاحتمال أن يكون استثناء.
# (وتحرم التورية والتأويل) لحديث «يمينك على ما يصدقك به صاحبك» (إلا
~~لمظلوم) كمن يستحلفه ظالم ما لفلان عندك وديعة؟ فينوي بما الذي ونحوه مما
~~تقدم في باب التأويل (وقال) الإمام أحمد (أيضا لا يعجبني) أي أن يحلف على
~~مختلف فيه ألا يعتقده فلو باع شافعي حنبليا لحما متروك التسمية بدينار مثلا
~~ثم ادعى عليه به فأجاب الحنبلي أنه لا حق له علي فالتمس المدعي يمينه على
~~حسب جوابه فمقتضى نص الإمام ألا يحلف لأنه يقطع بهذه ما يعتقده المدعي مالا
~~عنده (وحمل الموفق) النص على (الورع) لأن المدعى عليه لا يعتقد أن في ذمته
~~شيئا لعدم صحة بيع ذلك في اعتقاده (وتوقف) الإمام أحمد (فيها) أي في اليمين
~~(فيمن عامله بحيلة كعينة) أي كمسألة العينة إذا كان المدعى عليه لا يراها
~~هل يحلف أن ما ms3521 عليه إلا رأس المال نقله حرب قال القاضي لأن يمينه هنا على
~~القطع ومسائل الاجتهاد ظنية.
# وقال في الفروع في الشفعة ولو قدم من لا يراها لجار إلى حاكم لم يحلف وإن
~~أخرجه خرج نص عليه وقال لا يعجبني الحلف على أمر اختلف فيه.
# (ولو أمسك) المدعي (عن إحلافه) أي المدعى عليه بعد الدعوى (وأراده) أي
~~أراد المدعي إحلافه (بعد ذلك بدعواه المتقدمة فله) أي المدعي (ذلك) أي
~~تحليفه بالدعوى السابقة من غير تجديد لها لأن حقه لا يسقط بالتأخير.
# (ولو برأه) المدعي (من يمينه بريء منها في هذه الدعوى) فقط.
# (فلو جددها) أي الدعوى (وطلب اليمين فله ذلك) لأن حقه لم يسقط بالإبراء
~~من اليمين وهذه الدعوى غير التي برأه من اليمين فيها.
# (ولا يجوز أن يحلف المعسر لا حق له علي ولو نوى الساعة خاف أن يحبس أو
~~لا) نقله الجماعة عن أحمد وجوزه في الرعاية بالنية قال في الفروع وهو متجه
~~قال في الإنصاف وهو الصواب إن خاف حبسا.
# (ولا) يجوز أن يحلف (من عليه دين مؤجل إذا أراد غريمه منعه من سفر) حتى
~~يوثقه برهن بجواز أو كفيل فأنكر الدين فلا يجوز له أن يحلف ولو أراد الساعة
~~لأنه ظالم فلا ينفعه التأويل.
# (وإن لم يحلف) المدعى عليه (قال له الحاكم إن حلفت وإلا قضيت عليك
~~بالنكول) لأن النكول ضعيف فوجب اعتضاده بذلك (ويستحب أن يقول) ذلك (ثلاثا)
~~إزالة لمعذرته (وكذا يقول) الحاكم للمدعى عليه (في كل موضع قلت يستحلف
~~المدعى عليه فإن لم يحلف) المدعى عليه (قضى عليه) بالنكول (إذا سأله المدعي
~~ذلك) لأن عثمان قضى على
# PageV06P338
# ابن عمر بنكوله رواه أحمد ولقوله - صلى الله عليه وسلم -: «اليمين على
~~المدعى عليه» فحصرها في جهته فلم تشرع لغيره وسواء كان المدعى عليه مأذونا
~~له أو مريضا أو غيرهما (وهو) أي النكول (كإقامة بينة لا كإقرار) بالحق لأنه
~~لا يتأتى جعله مقرا مع إنكاره (ولا كبذل) الحق لأن البذل قد يكون تبرعا ولا
~~تبرع هنا لكن لا ms3522 يشارك من قضى له بالنكول على محجور عليه لفلس غرمائه
~~لاحتمال التواطؤ.
# (ولا ترد اليمين على المدعي) لما تقدم من حصره - صلى الله عليه وسلم -
~~لها في جهته.
# (وإذا قال المدعي لي بينة بعد قوله مالي بينة لم تسمع) لأن سماع البينة
~~قد تحقق كذبه فيعود الأمر على خلاف المقصود (وكذا قوله كذب شهودي أو كل
~~بينة أقمتها فهي زور) أو باطلة أو فلا حق لي فيها فلا تسمع بينته كما لو
~~قال مالي بينة (وأولى) لأنه صرح في تكذيب شهوده (ولا تبطل دعواه بذلك) أي
~~بقوله كذب شهودي أو كل بينة أقيمها فهي زور وباطلة فله تحليف المدعى عليه
~~لأنه قد يكون الحق لا بينة به.
# (وإن قال) المدعي (لا أعلم لي بينة ثم قال لي بينة سمعت) بينته لأنه يجوز
~~أن يكون له بينة لا يعلمها ونفي العلم بها ليس نفيا لها فلا يكون مكذبا
~~لها.
# (وإن) قال لا أعلم لي بينة ف (قالت بينة نحن نشهد لك فقال هذه بينتي
~~سمعت) وهي أولى من التي قبلها لأنه لا تهمة فيه (لكن لو شهدت) البينة (له
~~بغيره) أي غير ما ادعاه (فهو مكذب لها) فلا تسمع واختار في المستوعب تقبل
~~فيدعيه ثم يقيمها وفيه وفي الرعاية إن قال استحقه وما شهدوا به وإنما ادعيت
~~بأحدهما لأدعي الآخر وقتا آخر ثم شهدوا به قبلت.
# (وإن ادعى شيئا فأقر) المدعى عليه (له بغيره لزمه) ما أقر به (إذا صدقه
~~المقر له) مؤاخذة له بإقراره (والدعوى بحالها) فللمدعي إقامة البينة أو
~~تحليفه.
# (ولو سأله) المدعي (ملازمته) أي المدعى عليه (حتى يقيمها) أي البينة
~~(أجيب) إلى ملازمته ما دام القاضي (في المجلس) لأن ذلك
# ضرورة
# إقامتها فإنه لو لم يتمكن من ملازمته لذهب من مجلس الحكم ولا يمكن من
~~إقامتها إلا بحضوره وتفارق البينة البعيدة ومن لا يمكن حضورها فإن إلزامه
~~الإقامة إلى حين حضورها يحتاج إلى حبس أو ما يقوم مقامه ولا سبيل إليه.
# (فإن لم يحضرها) أي البينة (في المجلس ms3523 صرفه ولا يجوز حبسه ولا يلزم
~~بإقامة كفيل ولو سأله) أي القاضي (المدعي ذلك) أي حبسه أو إقامة كفيل لأنه
~~لم يثبت عليه شيء.
# (وإن قال) المدعي للبينة (ما أريد أن تشهدوا لي لم يكلف إقامة البينة)
~~لأن الحق له فإن شاء استوفاه أو تركه (وإن قال
# PageV06P339
# لي بينة وأريد يمينه فإن كانت غائبة عن المجلس قريبة أو بعيدة فله
~~إحلافه) لأن ذلك يصير طريقا إلى استخلاص الحق.
# (وإن كانت) البينة (حاضرة فيه) أي المجلس (فليس له) أي للمدعي (إلا
~~إحداهما) لأن فصل الحكومة ممكن بإحضار البينة فلا حاجة إلى اليمين.
# (وإن حلف المنكر) مع غيبة البينة (ثم أحضر المدعي بينته حكم) له (بها ولم
~~تكن اليمين مزيلة للحق) لقول عمر البينة الصادقة أحب إلي من اليمين الفاجرة
~~ولأن كل حال يجب عليه فيها الحق بإقراره يجب عليه البينة كما قبل اليمين
~~ولأن اليمين لو أزالت الحق لاجترأ الفسقة على أموال الناس.
# (ولو سأل المدعي إحلافه) أي المدعى عليه (ولا يقيم البينة فحلف كان له)
~~أي المدعي (إقامتها) لأن البينة لا تبطل بالاستحلاف كما لو كانت غائبة عن
~~البلد.
# (وإن كان له) أي المدعي (شاهد واحد في المال أو ما يقصد منه المال)
~~كالوكالة في المال (عرفه الحاكم أن له أن يحلف مع شاهده ويستحق) بلا رضا
~~خصمه لما يأتي في الشهادات من «أنه - صلى الله عليه وسلم - قضى باليمين
~~والشهادة» .
# (فإن قال) المدعي (لا أحلف وأرضى يمينه استحلف له) كما لو لم يكن أقامه
~~(فإذا حلف سقط عنه الحق) أي انقطعت الخصومة كما يعلم مما تقدم وما يأتي
~~(فإن عاد المدعي بعدها وقال أنا أحلف مع شاهدي لم يستحلف) لأن اليمين فعله
~~وهو قادر عليها فأمكنه أن يسقطها بخلاف البينة.
# (وإن عاد قبل أن يحلف المدعى عليه فبذل) المدعي (اليمين لم يكن له ذلك في
~~هذا المجلس) ذكره في الشرح والمبدع.
# (وإن سكت المدعى عليه فلم يقر ولم ينكر أو قال) المدعى عليه (لا أقر ولا
~~أنكر أو قال ms3524 لا أعلم قدر حقه قال له القاضي احلف وإلا جعلتك ناكلا وقضيت
~~عليك) لأنه ناكل لما توجه عليه الجواب فيه فيحكم عليه بالنكول عنه كاليمين
~~والجامع بينهما أن كل واحد من القولين طريق إلى ظهور الحق ويسن تكراره من
~~الحاكم ثلاثا ذكره في الكافي والمستوعب والمنتهى.
# (ولو أقام المدعي شاهدا واحدا فلم يحلف) المدعي (معه) أي مع شاهده (وطلب
~~يمين المدعى عليه فحلف له ثم أقام شاهدا آخر بعد ذلك كملت بينته وقضى بها)
~~كما لو لم يكن استحلف المدعي.
# (وإن قال المدعى عليه لي مخرج مما ادعاه) المدعي (لم يكن مجيبا) لأن
~~الجواب إقرار أو إنكار وهذا ليس واحدا منهما.
# (وإن قال) المدعى عليه (لي حساب أريد أن أنظر فيه لزمه) أي المدعي
~~(إنظاره ثلاثا) أي ثلاثة أيام لأنه يحتاج إلى ذلك لمعرفة قدر دينه أو ليعلم
~~هل له عليه شيء أم لا والثلاث هذه يسيرة
# PageV06P340
# ولا يمهل أكثر منها لأنه كثير.
# (وإن قال) المدعى عليه (إن ادعيت ألفا برهن كذا لي عندك أجبت أو إن ادعيت
~~هذا) الذي ادعيته (ثمن كذا بعتنيه ولم تقبضنيه فنعم وإلا فلا حق لك علي
~~فجواب صحيح) لأنه مقر له على قيد يحترز به عما سواه منكر له فيما سواه قاله
~~في شرح المحرر.
# (وإن قال) المدعى عليه (بعد ثبوت الدعوى قضيته أو أبرأني و) ذكر أن (له
~~بينة بالقضاء أو الإبراء وسأل الإنظار أنظر ثلاثا) أي ثلاثة أيام فقط لأن
~~ما زاد عليها فيه طول بخلافها فإنها قريبة وقد لا تتكامل البينة فيما دونها
~~ولو ألزمناه في الحال لكان تضييقا عليه (وللمدعي ملازمته) زمن الإنظار لئلا
~~يهرب فيتأخر عن المدة التي أنظرها قلت وظاهر كلامهم لا يحبس وعمل القضاة
~~الآن بخلافه.
# (فإن عجز) المدعى عليه عن بينة القضاء أو الإبراء (حلف المدعي على نفي ما
~~ادعاه) من القضاء والإبراء لأن الأصل عدمه (واستحق) ما ادعى به لأن الأصل
~~بقاؤه.
# (فإن نكل) المدعي عن اليمين (قضى عليه بنكوله وصدق) المدعى عليه لأنه
~~منكر ms3525 توجهت عليه اليمين فنكل عنها فحكم عليه بالنكول كما لو كان مدعى عليه
~~ابتداء (هذا كله إن لم يكن) المدعى عليه (أنكر أولا سبب الحق) .
# (فأما إن أنكره ثم ثبت فادعى قضاء أو إبراء سابقا لإنكاره لم يسمع) منه
~~(وإن أتى ببينة نصا) فلو ادعى عليه ألفا من قرض فقال ما اقترضت منه شيئا أو
~~من ثمن مبيع فقال ما ابتعت منه شيئا ثم ثبت أنه اقترض أو اشترى ببينة أو
~~إقرار فقال قضيته من قبل هذا الوقت أو أبرأني من قبل هذا الوقت لم يقبل منه
~~ولو أقام به بينة لأن القضاء أو الإبراء لا يكون إلا عن حق سابق وإنكار
~~الحق يقتضي نفي القضاء أو الإبراء منه فيكون مكذبا لدعواه وبينته فلا تسمع
~~لذلك واحترز بقوله سابقا على إنكاره عما لو ادعى قضاء أو إبراء بعد إنكاره
~~فإنه تسمع دعواه بعد ذلك وتقبل بينته لأن قضاؤه بعد إنكاره كالإقرار به
~~فيكون قاضيا لما هو مقر به فتسمع دعواه به كغير المنكر وإبراء المدعي بعد
~~الإنكار إقرار بعدم استحقاقه فلا تنافي بين إنكاره وإبراء المدعي فتسمع
~~البينة بذلك.
# (وإن شهدت ببينة للمدعي) بما ادعاه (فقال المدعى عليه حلفوه أنه يستحق ما
~~شهدت به البينة لم يحلف) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «شاهداك أو يمينه»
~~وقوله «البينة على المدعي واليمين على من أنكر» ولأن فيه تهمة للبينة.
# (وإن ادعى) أحد المتبايعين على الآخر (أنه أقاله بائع) أو أجاره وأنكره
~~(فله تحليفه) إن لم تكن له بينة لأن الأصل عدمها وإن قال قتلت دابتي ولي
~~عليك قيمتها ألف فقال: لا يلزمني أو لا تستحقه علي ولا شيء منه فقد أجاب
~~انتهى.
# PageV06P341
### | [فصل ادعى عليه عينا في يده فأقر]
# فصل (وإن ادعى عليه عينا في يده فأقر) المدعى عليه (بها لحاضر مكلف سئل
~~المقر له عن ذلك فإن صدقه) أي صدق المقر له المقر (صار) المقر له (الخصم
~~فيها وصار صاحب اليد) وتحولت إليه الخصومة (لأن من هي في يده اعترف أن ms3526 يده
~~نائبة عن يده) وإقرار الإنسان بما في يده إقرار صحيح سواء قال المقر: إنه
~~مستأجر منه أو مستعير أو لا.
# (فإن كانت للمدعي بينة) أن العين له (حكم له بها) لأن البينة أقوى من
~~اليد ولحديث شاهداك أو يمينه ونحوه (وللمقر له قيمتها على المقر) قاله في
~~الروضة وفيه شيء (وإلا) أي.
# وإن لم تكن للمدعي بينة (فقول المدعى عليه وهو المقر له بها مع يمينه)
~~لأنه منكر فدخل في عموم قوله - صلى الله عليه وسلم - «واليمين على من أنكر»
~~.
# (فإن طلب المدعى إحلاف الذي كانت العين في يده أنه لا يعلم أنها) أي
~~العين (لي) أي للمدعى (حلف له) أنه لا يعلم أن العين له لأنه لو أقر بها
~~لزمه غرمها كما لو قال هذه العين لزيد ثم هي لعمرو فإنها تدفع لزيد ويغرم
~~لعمرو قيمتها ومن لزمه الغرم مع الإقرار لزمه اليمين مع الإنكار (فإن نكل)
~~من كانت العين بيده عن اليمين للمدعى (لزمه بدلها) أي مثلها إن كانت مثلية
~~وقيمتها إن كانت متقومة لما تقدم (وإن قال المقر له) بالعين (ليست لي وهي
~~للمدعي حكم له بها) لأن اليد صارت للمقر له أشبه ما لو ادعاها شخص فأقر بها
~~له (وإن قال) المقر (ليست لي ولا أعلم لمن هي أو قاله المقر له فإن كانت
~~للمدعي بينة حكم له بها وإن لم تكن له بينة وجهل لمن هي سلمت إليه) أي إلى
~~المدعي (أيضا بلا يمين) لأنه لا منازع له فيها أشبه التي في يده ولأن صاحب
~~اليد لو ادعاها ثم نكل عن اليمين قضى بها للمدعى فمع عدم ادعائه أولى (فإن
~~كانا) أي المدعيان (اثنين اقترعا بها) فمن خرجت له القرعة أخذها وحلف
~~لصاحبه (وإن قال المقر له هي لثالث انتقلت الخصومة عنه إليه) كالمقر له
~~أولا.
# (وإن أقر) من العين بيده (بها لغائب أو غير مكلف معينين سقطت الدعوى
~~وصارت على المقر له) لأن اليد صارت له ويصير الغائب والولي خصمين إن صدقاه
~~وحلف ms3527 المدعى عليه للمدعي قاله في الرعاية (ثم إن كان للمدعي بينة سلمت)
~~العين (إليه) لأن جانبه قد ترجح بها
# PageV06P342
# (ولا يحلف) لأن البينة وحدها كافية للخبر (وكان الغائب على خصومته) إذا
~~قدم ونازع له لعدم ما يقطع خصومته (وإن كان مع المقر بينة تشهد بها للغائب
~~سمعها الحاكم ولم يقض بها) لأن الحق للغائب في الحكم ولم يطلبه وإنما سمعت
~~بينة المدعى عليه إنها لمن سماه لزوال التهمة (ولكن تسقط اليمين والتهمة من
~~المقر وإن لم تكن له بينة لم يقض له بها ويقف الأمر حتى يقدم الغائب) فإما
~~أن يصدق أو يكذب على ما تقدم فيكون معه الخصومة (و) حتى (يكلف غيره لتكون
~~الخصومة معه) لكون اليد صارت له.
# (وله) أي للمدعي (تحليف المدعى عليه أنه لا يلزمه تسليمها إليه فإن حلف)
~~أقرت العين بيده لأن المدعي اندفعت دعواه باليمين (وإن نكل) المدعى عليه عن
~~اليمين (غرم بدلها) للمدعي أي مثلها إن كانت مثلية وقيمتها إن كانت متقومة
~~(فإن كان المدعي للعين اثنين) ونكل عن اليمين لهما (فبدلان) لهما لكل واحد
~~منهما بدل.
# (وإن عاد) أي المدعى عليه (فأقر بها) أي العين (للمدعي) بعد إقراره بها
~~لغير الغائب أو غير المكلف (لم تسلم إليه) لأن إقرار الإنسان على غيره غير
~~مقبول (وعليه) أي المقر (له) أي للمقر له ثانيا (بدلها) لأنه فوتها عليه
~~بإقراره الأول (وإن) عاد (ادعاها لنفسه لم تسمع دعواه لأنه أقر بأنه لا
~~يملكها) فلا يصح رجوعه عنه.
# (وإن ادعى) إنسان على آخر بعين أنها له فادعى (من هي في يده) أي العين
~~(أنها معه إجارة أو إعارة) من فلان الغائب وأقام بينة بالملك للغائب لم يقض
~~بها للغائب لعدم دعواه وسؤاله الحكم لكن تسمع البينة لتسقط اليمين والتهمة
~~عن المقر.
# (وإن أقر بها) أي العين من هي بيده (لمجهول قيل) أي قال (له) الحاكم
~~(عرفه وإلا جعلتك ناكلا وقضيت عليك) بالنكول لأن الإقرار بها لمجهول عدول
~~عن الجواب لأنه يجعل الخصم غير معين فيقال له ms3528 إما أن تعين المقر له لتنتقل
~~الخصومة إليه أو تدعيها لنفسك لتكون الخصومة معك أو تقر بها للمدعى لتندفع
~~الخصومة عنك، فإن عين المجهول وإلا قضى عليها بها (وإن عاد) المقر (فادعاها
~~لنفسه لم تسمع) دعواه لمخالفتها لإقراره أو لأنها لغيره.
# PageV06P343
### | [فصل لا تصح الدعوى إلا محررة تحريرا يعلم به المدعي]
# فصل (ولا تصح الدعوى إلا محررة تحريرا يعلم به المدعي) لأن الحاكم يسأل
~~المدعى عليه عما ادعاه المدعي، فإن اعترف به ألزمه ولا يمكنه أن يلزمه
~~مجهولا (إلا فيما نصححه مجهولا كوصية وإقرار و) عوض (خلع وعبد من عبيده في
~~مهر) وكذا فرس من خيله وثوب من ثيابه ونحوه كما تقدم فيجوز الدعوى بذلك مع
~~جهالته لصحته ويبتدأ من عليه (ويعتبر التصريح بالدعوى فلا يكفي قوله) أي
~~المدعي (لي عند فلان كذا حتى يقول وأنا الآن مطالب به) ليوجد التصريح
~~(وظاهر كلام جماعة يكفي الظاهر) لدلالة الحال عليه (و) يعتبر أيضا (أن
~~تكون) الدعوى (متعلقة بالحال) أي إذا كانت بدين فلا بد أن يكون حالا.
# و (لا) تسمع (بالدين المؤجل) لأنه لا يجوز الطلب به قبل حلوله ولا يجلس
~~عليه (إلا في دعوى تدبير) وكتابة وإيلاد لصحة الحكم به إذن وإن تأخر أثره.
# (و) يعتبر أيضا في الدعوى (أن تنفك عما يكذبها) (فلو ادعى أنه قتل) أو
~~سرق من عشرين سنة وسنة دونها ونحوه لم تسمع لأن الحس يكذبها، ومنه لو ادعى
~~أن الخليفة اشترى منه حزمة بقل وحملها بيده لم تسمع دعواه بغير خلاف قاله
~~في القواعد.
# ولو ادعى أنه قتل (أباه) أو ابنه ونحوه (منفردا ثم ادعى على آخر المشاركة
~~فيه) أي في قتل أبيه ونحوه (لم تسمع) الدعوى (الثانية) لأنه كذبها بدعواه
~~الأولى وكذا لو ادعى الآخر الانفراد به فلا تسمع (ولو أقر الثاني) لتكذيبه
~~له أو لا (إلا أن يقول) المدعي (غلطت أو كذبت في الأولى فتقبل) الثانية
~~لإمكانه والحق لا يعدوهما.
# (ومن أقر لزيد بشيء) من دار أو كتاب أو ثوب ونحوه (ثم ادعاه) ms3529 لنفسه (وذكر
~~تلقيه منه) أي من زيد (سمع) منه ما ادعاه وطولب بالبيان لاحتمال صدقه
~~(وإلا) أي وإن لم يذكر تلقيه من زيد (فلا) تصح دعواه لنفسه التكذيب لإقراره
~~الأول (وإن ادعى أنه له الآن لم تسمع بينة أنه كان له أمس أو) أنه كان (في
~~يده) أمس لعدم التطابق.
# (ولو قال) المدعى عليه (كان) المدعى به (بيدك) أمس (أو) كان (لك أمس وهو
~~ملكي الآن لزمه) أي المدعى عليه (بيان سبب زوال يده) أو ملكه لأن الأصل
~~بقاء الملك أو اليد.
# (وإن ادعى دارا بين حدودها وموضعها إن لم تكن مشهورة)
# PageV06P344
# عند القاضي والخصمين بما يغني عن البيان قال الغزي: إن كانت في عقار ذكر
~~البلد والمحلة والسكة وهي الزقاق والحدود، فإن التحديد شرط في الدعوى
~~والشهادة (فيدعي أن هذه الدار بحقوقها وحدودها لي وأنها في يده ظلما وأنا
~~أطالبه الآن بردها وإن ادعى أن هذه الدار لي وأنه يمنعني منها) وأطالبه
~~بردها (صحت الدعوى وإن لم يقل أنها في يده) اكتفاء بذكر أنه يمنعه منها
~~(وتكفي شهرة المدعى به) من دار ونحوه (عند الخصمين والحاكم عن تحديده) أي
~~بيان حدوده لأن القصد علم المدعى به وهو حاصل بالشهرة.
# (ولو أحضر) المدعي (ورقة فيها دعوى محررة فقال أدعي بما فيها مع حضور
~~خصمه لم تسمع) دعواه حتى يبين ما فيه.
# (قال الشيخ لا يعتبر في أداء الشهادة) بالدين (قوله) أي الشاهد (إن الدين
~~باق في ذمة الغريم إلى الآن، بل يحكم الحاكم باستصحابه الحال إذا ثبت عنده
~~سبق الحق إجماعا) استصحابا للأصل.
# (وتسمع دعوى استيلاد وكتابة وتدبير) من الرقيق على سيده ليحكم له به وإن
~~تأخر أثره وتقدم لأن نفس المدعى به حال وإن تأخر موجبه.
# (وإن كان المدعى) به (عينا حاضرة في المجلس عينها) أي المدعي (بالإشارة)
~~إليها لينتفي اللبس (وإن كانت حاضرة) في البلد (لكن لم تحضر مجلس الحكم
~~اعتبر إحضارها لتعيين) وإزالة اللبس (ويجب إحضارها على المدعى عليه إن أقر
~~أن بيده مثلها) فيوكل به حتى ms3530 يحضرها فمن ادعى عليه بغضب عبد وأقر أن بيده
~~عبدا أمره الحاكم بإحضاره لتكون الدعوى على عينه.
# (ولو ثبت أنها) أي العين المدعى بنظيرها (بيده) أي المدعى عليه (ببينة أو
~~نكول) عن يمين طلب منه (حبس أبدا حتى يحضرها أو يدعي تلفها فيصدق
# للضرورة
# وتكفي القيمة) حينئذ عن تعيينها لتعذره بتلفها.
# (وإن دعي) بالياء للمفعول (على أبيه دين لم تسمع دعواه حتى يثبت أن أباه
~~مات وترك في يده مالا فيه وفاء لدينه) أو حرر التركة هذا معنى كلامه في
~~المغني وذكر القاضي أنه يحرر التركة وجزم به في المنتهى (فإن قال) المدعي
~~(ترك) أبوه (ما فيه وفاء لبعض دينه احتاج إلى أن يذكر ذلك البعض ليعلم نسبة
~~الدين إليه) فيلزم بالوفاء بقدره (والقول قول المدعى عليه في نفي تركة الأب
~~مع يمينه) لأنه منكر والأصل العدم.
# (وكذا إن أنكر) الولد (موت أبيه) فالقول قوله مع يمينه لأن الأصل عدمه
~~(ويكفيه أن يحلف على نفي العلم) أي أنه لا يعلم للأب تركة أو لا يعلم موته
~~(ويكفيه) أي الولد (أن يحلف أنه ما وصل إليه من تركته شيء ولا يلزمه أن
~~يحلف أن أباه لم يخلف شيئا لأنه يخلف تركة
# PageV06P345
# لا تصل إليه فلا يلزمه الإيفاء منه) أي من مال نفسه (ولا يلزمه أكثر مما
~~وصل إليه) إن وصل إليه ما بقي ببعض الدين.
# (وإن كان المدعى) به (عينا غائبة أو تالفة) وهي (من ذوات الأمثال أو) كان
~~المدعى عينا (في الذمة) كمبيع في الذمة ومسلم فيه ونفقة وكسوة ونحوها (ذكر
~~من صفتها ما يكفي في السلم) من الأوصاف التي تنضبط بها غالبا لأن ذلك هو
~~تحرير الدعوى بها (والأولى مع ذلك ذكر قيمتها) لأنها أضبط (وإن لم تنضبط)
~~العين المدعى بها (بالصفات كجوهرة ونحوها) مما لا يصح السلم فيه من كتب علم
~~وما يجمع أخلاطا غير متميزة ونحوها (تعين ذكر قيمتها) لأنها لا تعلم إلا
~~بذلك (لكن يكفي ذكر قدر نقد البلد) ويكون مغنيا عن وصفه إذا لم يكن ms3531 بالبلد
~~إلا نقد واحد لتعينه كما تقدم في المبيع وغيره فينصرف الإطلاق إليه.
# (وإن ادعى نكاحا فلا بد من ذكر المرأة بعينها إن كانت حاضرة) في المجلس
~~لأن اللبس ينتفي بذلك (وإلا ذكر اسمها ونسبها) لأنها لا تتميز إلا بذلك
~~(واشترط ذكر شروطه) في الحضور والغيبة لأن الناس اختلفوا في شروطه فلم يكن
~~بد من ذكرها حتى يعلم الحال على ما هي عليه أيعرف كيف يحكم (فيقول) المدعي
~~للنكاح (تزوجتها بولي مرشد وشاهدي عدل وبرضاها) لأن الفروج يحتاط لها (ولا
~~يحتاج أن يقول وليست مرتدة ولا معتدة) لأن الظاهر أنها ليست كذلك (وإن
~~كانت) الزوجة أمة (وهو حر ذكر عدم الطول وخوف العنت) مع الولي وشاهدي العدل
~~لأنهما من جملة الشروط.
# (وإن ادعى استدامة الزوجية ولم يدع العقد لم يحتج إلى ذكر شروطه) لأنه
~~يثبت بالاستفاضة التي لا يعلم معها إجماع الشروط.
# (وإن ادعى زوجية امرأة فأقرت) له بها (صح إقرارها في الحضر والسفر
~~والغربة والوطن) لأنها أقرت بحق عليها فقبل كسائر الحقوق.
# وفي المغني (إن كان المدعي واحدا وإن كانا اثنين لم يسمع) إقرارها لهما
~~ولا لأحدهما ويأتي ما فيه (وإن ادعى عقدا سوى النكاح اعتبر ذكر شروطه أيضا)
~~كالنكاح للاختلاف فيها، وقدم في الكافي أنه لا يشترط وذكر في الشرح أنه
~~أولى وأصح.
# (وإن كان المدعى به عينا أو دينا لم يحتج إلى ذكر السبب) لكثرة سببه
~~ويكفي أن يقول أستحق هذه العين التي في يده أو أستحق كذا في ذمته.
# (وكذا إن قال) المدعي (اشتريت هذه الجارية أو بعتها منه بألف لم يحتج أن
~~يقول وهي ملكه) فيما إذا قال اشتريت (أو هي ملكه) فيما إذا قال اشتريت (أو
~~وهي ملكي) فيما إذا قال بعته ولا أن يقول (ونحن جائزا الأمر أو تفرقنا عن
~~تراض) اكتفاء
# PageV06P346
# بالظاهر قال في المبدع: وعلى الأول أي أنه يعتبر شروط العقد.
# لو ادعى بيعا لازما أو هبة مقبوضة كفى في الأشهر وفي اعتبار وصف البيع
~~أنه صحيح وجهان قال: فلو ادعى ms3532 بيعا أو هبة لم تسمع إلا أن يقول: ويلزم
~~التسليم إلى الاحتمال كونه قبل التسليم (وما لزم ذكره في الدعوى فلم يذكره
~~المدعي يسأله الحاكم عنه) لتصير الدعوى معلومة فيمكن الحاكم الحكم بها.
# (وإن ادعت امرأة على رجل نكاحا لطلب نفقة أو مهر أو نحوه سمعت دعواها)
~~لأن حاصلها دعوى الحق من نفقة أو مهر أو نحوهما (فإن أنكر) المدعى عليه
~~(فقوله بغير يمين) إذا لم تكن بينة لأنه إذا لم يستحلف المرأة والحق عليها
~~فلئلا يستحلف من الحق له وهو ينكره أولى قلت هذا بالنسبة إلى النكاح وأصح
~~أما بالنسبة إلى النفقة والمهر ونحوها فلا ولذلك لم يذكره في الشرح والمبدع
~~إلا فيما إذا ادعت نكاحا فقط على أحد القولين.
# (وإن أقامت بينة أنها امرأته ثبت لها ما تضمنه النكاح من حقوقها) كالنفقة
~~والمهر وغيرهما، وأما إباحتها له فتنبني على باطن الأمر فإن علم أنها
~~امرأته حلت له ولا يكون جحوده طلاقا ولو نواه لأن الجحود هنا لعقد النكاح
~~لا لكونها امرأته فليس كقوله: لا امرأة لي.
# وفي المبدع: جحوده النكاح ليس بطلاق إلا أن ينويه.
# (وإن كان يعلم أنها ليست امرأته لعدم عقد أو لبينونتها منه لم تحل له،
~~ولا يمكن منها ظاهرا ولو حكم به حاكم) لأن حكمه لا يزيل الشيء عن صفته
~~باطنا (وحيث ساغ لها دعوى النكاح فكزوج في ذكر شروطه) لما تقدم (وإن ادعت)
~~المرأة (النكاح فقط) ولم تدع معه مهرا ولا نفقة ولا غيرها (لم تسمع) لأنه
~~حق عليها فدعواها له إقرار لا يسمع مع إنكار المقر له.
# (وإن ادعى قتل موروثه ذكر) المدعي (القاتل وأنه انفرد به أو شارك غيره)
~~فيه (وأنه قتله عمدا أو خطأ أو شبه عمد ويذكر صفة العمد) لأن الحال يختلف
~~باختلاف ذلك فلم يكن بد من ذكره لترتب حكم الحاكم عليه (وإن لم يذكر
~~الحياة) أي لم يعتبر أن يقول حيا اكتفاء بالظاهر، وعبارة المنتهى ولو قال
~~قده نصفين وكان حيا أو ضربه وهو حي صح ظاهرها ms3533 يعتبر ذكر الحياة.
# (وإن ادعى الإرث ذكر سببه) لاختلافه قال في الرعاية وقدره: ولا يكفي قوله
~~مات فلان وأنا وارثه.
# (وإن ادعى شيئا محلى بذهب أو فضة قومه بغير جنس حليته) لئلا يؤدي إلى
~~الربا (فإن كان محلى بهما) أي بذهب وفضة (قومه) المدعي (بما شاء منهما
~~للحاجة) إذ التنمية منحصرة فيهما.
# PageV06P347
### | [فصل يعتبر عدالة البينة ظاهرا وباطنا ولو لم يعين فيه خصمه]
# (فصل يعتبر عدالة البينة ظاهرا وباطنا ولو لم يعين فيه خصمه) لأن العدالة
~~شرط فيجب العلم بها كالإسلام لقوله تعالى {وأشهدوا ذوي عدل منكم} [الطلاق:
~~2] وقوله {إن جاءكم فاسق بنبإ فتبينوا } [الحجرات: 6] الآية وقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «لا تقبل شهادة خائن ولا خائنة ولا ذي غمر على أخيه ولا
~~محدود في الإسلام» (فلا بد من العلم بها) أي العدالة (ولو قيل إن الأصل في
~~المسلمين العدالة قال الزركشي لأن الغالب الخروج عنها) (وقال) الشيخ: (من
~~قال: إن الأصل في الإنسان العدالة فقد أخطأ وإنما الأصل الجهل والظلم لقوله
~~تعالى {إنه كان ظلوما جهولا} [الأحزاب: 72] (فالفسق والعدالة كل منهما
~~يطرأ) " على الآخر وقول عمر المسلمون عدول معارض لما روي عنه أنه أتى
~~بشاهدين فقال لهما: لست أعرفكما ولا يضركما أني لا أعرفكما والأعرابي الذي
~~قبل النبي - صلى الله عليه وسلم - شهادته برؤية الهلال لرمضان صار صحابيا
~~وهم عدول وعنه تقبل شهادة كل مسلم لم تظهر منه ريبة اختارها الخرقي وأبو
~~بكر وصاحب الروضة فإن جهل إسلامه رجع إلى قوله والعمل على الأول.
# (ولا تشترط) العدالة (باطنا في عقد نكاح) فلا يبطل لو بانا فاسقين لما
~~يترتب على ذلك من تحريم الوطء المترتب عليه وللمشقة (وتقدم) في شروط
~~النكاح.
# (وإذا علم الحاكم شهادتهما) أي الشاهدين (حكم بشهادتهما) عملا بعلمه في
~~عدالتهما لأنه لو لم يكتف بذلك لتسلسل لأن المزكى يحتاج إلى تعديله فإذا لم
~~يعمل بعلمه احتاج كل واحد من المزكين إلى من يزكيه ثم كل واحد ممن يزكيهما
~~إلى مزكين إلى ما لا نهاية له.
# (وإن علم ms3534 فسقهما لم يحكم) بشهادتهما لعدم شرط الحكم (فله) أي الحاكم
~~(العمل بعلمه في عدالتهم وجرحهم) كما تقدم (وليس له) أي الحاكم (أن يرتب
~~شهودا لا يقبل غيرهم) لأن من ثبتت عدالته وجب قبول شهادته (وتقدم في الباب
~~قبله وإذا عرف) الحاكم (عدالة
# PageV06P348
# الشهود استحب قوله) أي الحاكم (للمشهود عليه قد شهدا عليك فإن كان عندك
~~ما يقدح في شهادتهم فبينة عندي) لدفع الريبة.
# (فإن لم يقدح) المدعى عليه (في شهادتهما حكم عليه إذا اتضح له الحكم
~~واستنارت الحجة) وسأله المدعي ذلك فورا كما تقدم (وإن كان فيها) أي الحجة
~~(لبس أمرهما بالصلح فإن أبيا) الصلح (أخرهما إلى البيان) والاتضاح لتعذر
~~الحكم إذن (فإن عجلها) وحكم (قبل البيان لم يصح حكمه) ولم ينفذ لفقد شرطه.
# (وإذا حدثت حادثة نظر) الحاكم (في كتاب الله) تعالى (فإن وجدها وإلا نظر
~~في سنة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فإن لم يجدها نظر في القياس
~~فألحقها بأشبه الأصول بها) لأنه - صلى الله عليه وسلم - «بعث معاذا قاضيا
~~وقال: بم تحكم قال: بكتاب الله قال: فإن لم تجد قال: فبسنة رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: فإن لم تجد قال: أجتهد بالرأي قال: الحمد لله الذي
~~وفق رسول رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لما يرضي رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -» .
# (وإن ارتاب) الحاكم (في الشهود لزم سؤالهم والبحث عن صفة تحملهم وغيره
~~فيفرقهم ويسأل كل واحد كيف تحملت الشهادة ومتى) أي في أي وقت تحملت (وفي أي
~~موضع) تحملت (وهل كنت وحدك أو أنت وغيرك ونحوه) لما روي عن علي أن سبعة
~~خرجوا ففقد منهم واحد فأتت زوجته عليا فدعا الستة فسأل واحدا منهم فأنكره
~~قال: الله أكبر فظن الباقون أنه قد اعترف فاستدعاهم فاعترفوا فقال للأول:
~~قد شهدوا عليك فاعترف فقتلهم.
# (فإن اختلفوا لم يقبلها) أي الشهادة لأنه ظهر له ما يمنع قبولها وفي
~~الشرح سقطت شهادتهم (وإن اتفقوا وعظهم وخوفهم) لأن ذلك سبب توقفهم إن كانوا
~~شهود زور (فإن ثبتوا) ms3535 على شهادتهم (حكم بهم إذا سأله المدعي) لأن الشرط
~~ثبات الشاهدين على شهادتهما إلى حين الحكم وطلب المدعي الحكم وقد وجد ذلك
~~كله ويستحب أن يقول للمنكر قد قبلتهما فإن جرحتهما وإلا حكمت عليك.
# ذكر السامري وروى أبو حنيفة قال: " كنت عند محارب بن دثار وهو قاضي
~~الكوفة فجاء رجل فادعى على رجل حقا فأنكره فأحضر المدعي شاهدين شهدا له
~~فقال: المشهود عليه والذي تقوم به السماء والأرض لقد كذبا علي الشهادة وكان
~~محارب بن دثار متكئا فاستوى جالسا.
# وقال: سمعت ابن عمر يقول: سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول
# PageV06P349
# «إن الطير لتخفق بأجنحتها وترمي ما في حواصلها من هول يوم القيامة وإن
~~شاهد الزور لا تزول قدماه حتى يتبوأ مقعده من النار فإن صدقتما فاثبتا وإن
~~كذبتما فغطيا رءوسكما وانصرفا؛ فغطيا رءوسهما وانصرفا» .
# (وإن جرحهما الخصم لم يقبل) الحاكم (منه) التجريح بمجرده (ويكلف البينة
~~بالجرح) ليتحقق صدقه أو كذبه.
# (فإن سأل) المجرح (الإنظار) ليقيم البينة (أنظر ثلاثا) أي تكليفه إقامتها
~~في أقل من ذلك يشق ويعسر فإن أقام المدعى عليه بينة أنهما شهدا بذلك عند
~~قاض وردت شهادتهما لفسقهما بطلت شهادتهما لأن الشهادة المردودة لفسق لا
~~تقبل بعد.
# (وكذا لو أراد) المدعى عليه (جرحهم) أي الشهود فينظر لذلك ثلاثا (وللمدعي
~~ملازمته) لأن حقه قد توجه عليه والمدعى عليه يدعي ما يسقطه والأصل عدمه
~~(فإن لم يأت) المدعى عليه (ببينة) بالجرح (حكم عليه) لأن الحق قد وضح على
~~وجه لا إشكال فيه (ولا يسمع الجرح إلا مفسرا بما يقدح في العدالة عن رؤية
~~فيقول) الشاهد بالجرح (أشهد أني رأيته يشرب الخمر أو يظلم الناس بأخذ
~~أموالهم أو ضربهم أو يعامل بالربا أو) عن سماع منه بأن يقول (سمعته يقذف أو
~~عن استفاضة) لأن الناس يختلفون في أسباب الجرح كاختلافهم في شارب يسير
~~النبيذ فوجب أن لا يقبل مجرد الجرح لئلا يجرحه بما لا يراه القاضي جرحا
~~(فلا يكفي أنه يشهد أنه فاسق أو ليس بعدل ولا قوله بلغني ms3536 عنه كذا) لقوله
~~تعالى {إلا من شهد بالحق وهم يعلمون} [الزخرف: 86] .
# (لكن يعرض لجارح بزنا) لئلا يجب عليه الحد (فإن صرح) بالرمي بالزنا (حد)
~~للقذف بشرطه (إن لم يأت بتمام أربعة شهود) لقوله تعالى: {والذين يرمون
~~المحصنات ثم لم يأتوا بأربعة شهداء} [النور: 4] الآية -.
# (ولا يقبل الجرح والتعديل من النساء) لأنها شهادة فيما ليس بمال ولا يقصد
~~به المال ويطلع عليه الرجال في غالب الأحوال أشبه الشهادة في القصاص (وإن
~~عدله اثنان فأكثر وجرحه واحد قدم التعديل) لتمام نصابه (وإن عدله اثنان
~~وجرحه اثنان قدم الجرح وجوبا) لأن مع شاهديه زيادة علم يمكن خفاؤها عن
~~شاهدي التعديل (وإن قال الذين عدلوا ما جرحاه به قد تاب منه قدم التعديل)
~~لما مع بينته من زيادة العلم (فإن
# PageV06P350
# شهد عنده) أي الحاكم (فاسق يعرف قال للمدعي زدني شهودا) لأن ذلك يحصل
~~المقصود مع الستر على الشاهد.
# (وإن جهل) الحاكم () أي الشاهد (طلب منه المدعي التزكية) لقول عمر
~~للشاهدين جيئا بمن يعرفكما ولأن العدالة شرط فالشك في وجودها كعدمهما كشرط
~~الصلاة (والتزكية حق للشرع يطلبها الحاكم وإن سكت عنها الخصم) لتوقف صحة
~~حكمه عليها حيث جهل حال البينة.
# (ويكفي فيها) أي التزكية (عدلان يشهدان أنه عدل رضا أو عدل مقبول الشهادة
~~أو عدل فقط) لقوله تعالى {وأشهدوا ذوي عدل منكم} [الطلاق: 2] فإذا شهدا أنه
~~عدل ثبت ذلك بشهادتهما فيدخل في عموم الآية ولا يحتاج في التزكية إلى حضور
~~الخصمين ذكره في المبدع في كتاب القاضي إلى القاضي (ولا يحتاج أن يقول علي
~~ولي) لأنه إذا كان عدلا لزم أن يكون عليه وله وعلى سائر الناس وفي كل شيء
~~فلا يحتاج إلى ذكره (ويكفي فيها الظن) فله تزكيته إذا غلب على ظنه عدالته
~~(بخلاف الجرح) فلا يجرحه إلا بما رآه أو سمعه منه أو استفيض عنه كما تقدم.
# (ويجب فيها) أي التزكية (المشافهة حيث قلنا هي شهادة لا إخبار فلا يكفي
~~فيها رقعة المزكي لأن الخط لا يعتمد في الشهادة ولا يلزم المزكي الحضور ms3537
~~لتزكية) ذكره جماعة وفيه وجه (ولا يكفي قولهما) أي المزكيين (ولا نعلم إلا
~~خيرا) لأنه لا يلزم من عدم علم الشيء انتفاؤه (ويشترط في قبول المزكيين
~~معرفة الحاكم خبرتهما الباطنة بصحبة ومعاملة ونحوه) قال في الشرح يحتمل أن
~~يريد الأصحاب بما ذكروه أن الحاكم إذا علم أن المعدل لا خبرة له لم تقبل
~~شهادته بالتعديل كما فعل عمر ويحتمل أنهم أرادوا لا يجوز للمعدل الشهادة
~~بالعدالة إلا أن تكون خبرة باطنة فأما الحاكم إذا شهد عنده العدل بالتعديل
~~ولم يعرف حقيقة الحال فله أن يقبل الشهادة من غير كشف وإن استكشف الحال كما
~~فعل عمر فحسن.
# (ولا يقبل التزكية إلا ممن له خبرة باطنة يعرف الجرح والتعديل غير متهم
~~بعصبية أو غيرها) لأنها كالشهادة يعتبر لها ويعتبر فيها (وتعديل الخصم وحده
~~تعديل في حق الشاهد) لأن البحث عن عدالته لحق المشهود عليه وقد اعترف بها
~~ولأنه إذا أقر بما يوجب الحكم عليه لخصمه فيؤخذ بإقراره (وكذا تصديقه)
~~للشاهد فهو تعديل له كما لو أقر بدون شهادة الشاهد (لكن لا يثبت تعديله) أي
~~الشاهد (في حق غير المشهود عليه) لأن عدالته لم تثبت وإنما أخذ المشهود
# PageV06P351
# عليه بإقراره كما سبق.
# (ولو رضي) المشهود عليه (أن يحكم بشهادة فاسق لم يجز الحكم بها) لأن
~~التزكية حق لله كما تقدم.
# (ولا تصح التزكية في واقعة واحدة فقط) بأن يقول المزكي أشهد أنه عدل في
~~شهادته في هذه القضية فقط لأن الشرط العدالة المطلقة ولم توجد (وإن سأل
~~المدعي حبس المشهود عليه حتى تزكى شهوده أجابه) الحاكم (وحبسه ثلاثا) لأن
~~الظاهر العدالة ويحبس حتى يفعل ذلك (ومثله لو سأله كفيلا به) أي المدعى
~~عليه بعد إقامته البينة حتى تزكى (أو) جعل (عين مدعاه في يد عدل قبل
~~التزكية) فيجاب إلى ثلاثة أيام لما سبق.
# (وإن أقام شاهدا وسأل حبسه حتى يقيم الآخر لم يجبه إن كان في غير المال)
~~لأنه لا يكون حجة في إثباته أشبه ما لو لم تقم بينة (وإلا) بأن كان ms3538 المدعى
~~به مالا (أجابه) لأن الشاهد حجة فيه مع يمين المدعي واليمين إنما تتعين عند
~~تعذر شاهد آخر ولم يحصل للتعذر.
# (فإن ادعى رقيق أن سيده أعتقه وأقام شاهدين لم يعدلا فسأل) المدعي
~~(الحاكم أن يحول بينه وبين سيده إلى أن يبحث الحاكم عن عدالة الشهود فعل)
~~أي حال بينه وبين سيده لأن الظاهر عدالة البينة (ويؤجره) الحاكم (من ثقة
~~ينفق عليه من كسبه) إلى مضي الثلاثة أيام (فإن عدل الشاهدان) حكم بعتقه
~~لتمام الشرائط (وإلا) أي وإن لم يعدلا (رده إلى سيده) لأن شهادة الفاسق
~~كعدمها (وإن أقام) المدعي العتق (شاهدا واحدا وسأله أن يحول بينهما فكذلك)
~~لأن العتق كالمال يثبت بالشاهد واليمين فأشبه ما لو ادعى مالا.
# (وإن أقامت المرأة شاهدين يشهدان بطلاقها البائن ولم يعرف) الحاكم (عدالة
~~الشهود حيل بينه وبينها) احتياطا مع أن الظاهر العدالة (وإن أقامت شاهدا
~~واحدا لم يحل) بينه وبينها لأن الواحد لا يثبت به طلاق فأشبه عدمه.
# (وإن حاكم إليه من لا يعرف) الحاكم (لسانه ترجم إليه من يعرف لسانه) لأنه
~~لا يعرف ما يترتب عليه الحكم إلا بذلك والترجمة بفتح التاء والجيم تأدية
~~الكلام بلغة أخرى واسم الفاعل ترجمان بفتح التاء وضم الجيم وهي أجود لغاته
~~وبضمهما وفتحهما معا والتاء والميم أصليتان فوزن ترجم فعلل ذكره في حاشيته
~~(ولا يقبل في ترجمة وجرح وتعديل ورسالة) أي بعث من يتعرف أحوال الشهود أو
~~رسالة القاضي في تحليف مريض أو مخدرة ونحوه (وتعريف عند حاكم ويأتي التعريف
~~عند الشاهد في كتاب الشهادات لا قول رجلين عدلين في غير مال وزنا) كنكاح
~~وقذف ونحوه.
# (وفي المال يقبل في الترجمة رجلان أو رجل وامرأتان وفي الزنا أربعة)
# PageV06P352
# رجال لأن ذلك إثبات شيء يبني الحاكم حكمه عليه فافتقر إلى ذلك كالشهادة
~~والجرح والتعديل والرسالة والتعريف عند الحاكم كالترجمة كما في المنتهى
~~فيكفي فيها رجلان أو رجل وامرأتان في المال والزنا أربعة (وذلك) المذكور من
~~الترجمة والجرح والتعديل وإبلاغ الرسالة بتعريف حال الشهود والتعريف عند
~~الحاكم (شهادة ms3539 يعتبر فيها لفظ الشهادة) فلا يكفي الإخبار به.
# (و) يعتبر أيضا نية (يعتبر فيها) أي في الشهادة من العدالة وانتفاء
~~الموانع (وتجب المشافهة) فلا يكفي بالرقعة مع الرسول كالشهادة.
# (وتعتبر شروط الشهادة فيمن رتبه الحاكم يسأله سرا عن الشهود لتزكية أو
~~جرح) وذلك أن القاضي يتخذ أصحاب مسائل كما سبق فإذا شهد عند من جهل عدالته
~~كتب اسمه ونسبه وكنيته وحليته وصنعته وسوقه ومسكنه ومن يشهد له وعليه وما
~~شهد به في رقاع ودفعها إلى أصحاب المسائل ويجتهد أن لا يعرفهم المشهود له
~~ولا المشهود عليه ولا الشهود ويدفع إلى كل واحد رقعة ولا يعلم بعضهم ببعض
~~ليسألوا عنه فإن رجعوا بتعديله قبله من اثنين منهم قدمه في الشرح ورجحه في
~~الرعاية ويشهدان بلفظ الشهادة ذكر معناه في المبدع (ومن سأله الحاكم عن
~~تزكية من شهد له أخبره بحاله) وجوبا (وإلا) أي وإن لم يسأله عن تزكية من
~~شهد له (لم يجب) عليه إخباره بحاله لأنه لم يتعين عليه (ومن نصب للحكم بجرح
~~وتعديل و) نصب ل (سماع بينة قنع الحاكم بقوله وحده إذا قامت البينة عنده)
~~لأنه حاكم فاكتفى بخبره كغيره من الحكام قلت هذا إذا حكم بالبينة التي
~~سمعها ظاهرا وإلا فقد تقدم العمل بخبره وهما بعملهما بالثبوت لأنه كنقل
~~الشهادة.
# (ومن ثبتت عدالته مرة وجب تجديد البحث عنها مرة أخرى مع طول المدة) لأن
~~الأحوال تتغير إذن (وإلا) أي وإن لم تطل المدة (فلا) يجب تجديد البحث عنها
~~لأن الظاهر والأصل بقاء ما كان على ما كان فلا يزول حتى يثبت الجرح.
### | [فصل ادعى على غائب مسافة قصر]
# فصل (وإن ادعى على غائب مسافة قصر ولو في غير عمله أو) ادعى على (ممتنع)
~~من الحضور لمجلس الحكم (أي مستتر إما في البلد أو دون مسافة قصر أو ادعى
~~على ميت أو صغير أو مجنون بلا بينة لم تسمع دعواه) لأنه لا فائدة
# PageV06P353
# فيها (ولم يحكم له) بما ادعاه لحديث " لو يعطى الناس بدعواهم " (وإن كان
~~له بينة ms3540 سمعها الحاكم وحكم بها في حقوق الآدميين) لحديث هند امرأة أبي
~~سفيان قالت يا رسول الله إن أبا سفيان رجل شحيح وليس يعطيني من النفقة ما
~~يكفيني وولدي فقال: «خذي ما يكفيك وولدك بالمعروف» متفق عليه فقضى لها ولم
~~يكن أبو سفيان حاضرا ولأن المدعي هنا له بينة حاضرة فجاز الحكم بها كما لو
~~كان الخصم حاضرا وأما تقييد الشافعية بمسافة القصر ولأن ما دونها في حكم
~~الإقامة وأما المستتر فلأنه متعذر الحضور أشبه الغائب بل أولى لأن الغائب
~~قد يكون معذورا بخلاف المستتر والميت كالغائب بل أولى لأن الغائب قد يحضر
~~بخلاف الميت، والصغير والمجنون كالغائب لأن كل واحد منهما لا يعبر على نفسه
~~" تنبيه " قوله ولو في غير عمله مقتضاه أنه إذا كان في عمله وقال في شرحه
~~لأنه إذا كان بعمله أحضره ليكون الحكم عليه مع حضوره.
# و (لا) يقضي على الغائب (في حق الله تعالى كالزنا والسرقة) لأن مبنى حق
~~الله تعالى على المسامحة (لكن يقضي في السرقة بالمال فقط) لأنه حق آدمي
~~(وليس تقدم الإنكار في الدعوى على غائب ونحوه شرعا) إذ الغيبة ونحوها
~~كالسكوت والبينة تسمع على ساكت لكن لو قال هو معترف وأنا أقيم البينة
~~استظهارا لم تسمع وقاله الأزجي ذكره في المبدع من الترغيب.
# (ولا يلزم المدعي أن يحلف) مع بينته التامة (أن حقه باق) لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «البينة على المدعي واليمين على من أنكر» وكما لو كانت
~~على حاضر بخلاف ما إذا أقام شاهدا فإنه يحلف معه (والاحتياط تحليفه خصوصا
~~في هذه الأزمنة) لأنه يحتمل أن يكون قضاء أو غير ذلك وكما لو كان حاضرا
~~فادعى بعض ذلك (ولا يلزم القاضي نصب من ينكر أو يحبس بغيره عن الغائب لأن
~~تقدم الإنكار ليس شرطا كما سبق) ثم إذا قدم الغائب وبلغ الصغير ورشد وأفاق
~~المجنون وظهر المستتر فهم على حججهم (لأن المانع إذا زال صاروا كالحاضرين
~~المكلفين وإن قدم الغائب قبل الحكم وقف الحكم) على حضوره ولم تجب إعادة ms3541
~~البينة لكن يخبره بالحال ويمكنه من الجرح.
# (ولو جرح البينة بعد أداء الشهادة أو) جرحها (مطلقا) بأن لم يغره لما قبل
~~الشهادة ولا لما بعدها (لم يقبل) تجريحه لها (لجواز كونه بعد الحكم فلا
~~يقدح فيه) أي في الحكم (وإن جرحها بأمر) مفسق (كان قبل) أداء (الشهادة قبل)
~~بالبينة (وبطل الحكم) لفقد شرطه وهو عدالة البينة.
# (ولا يمين مع بينة كاملة) في
# PageV06P354
# دعوى على غائب أو غيره (كقوله) في أنه لا يمين عليه (لكن تقدم في باب
~~الحجر إذا شهدت بينة بنفاذ ماله أنه) أي المدعي (يحلف معها) لا يحلف على
~~غير ما شهدت به البينة فلا تكذيب لها إذ لا يلزم من هلاك ما شهدت بهلاكه
~~أنه لا مال له غيره، وقريب منه ما ذكروه في المرتهن والوديع ونحوهما إذا
~~ادعوا التلف بسبب ظاهر وأقاموا البينة بوجود الظاهر يحلفون على التلف.
# (قال في المحرر وتختص اليمين بالمدعى عليه دون المدعي) لحديث «البينة على
~~المدعي واليمين على من أنكر» (إلا في القسامة) فيبدأ بأيمان المدعين لخبرها
~~الخاص، وتقدم في بابها.
# (و) إلا في (دعاوى الأمناء المقبولة) كدعوى التلف وعدم التفريط ونحوه
~~وتقدم (وبحيث يحكم باليمين مع الشاهد) بأن كان المدعي به مالا أو يقصد به
~~المال لما تقدم (وقال حفيده) أي ابن ابنه وهو أبو العباس تقي الدين بن
~~تيمية (دعاوى الأمناء المقبولة غير مستثناة) من قولنا تختص اليمين بالمدعى
~~عليه (فيحلفون وذلك) أي توضيح عدم استثنائهم (لأنهم أمناء لا ضمان عليهم
~~إلا بتفريط أو عدوان فإذا ادعى عليهم ذلك فأنكروا أنهم مدعى عليهم واليمين
~~على المدعى عليهم) فلا حاجة إلى استثنائهم لكن جده نظر إلى الصورة.
# (وإن كان) المدعى عليه (غائبا عن المجلس أو) غائبا (عن البلد دون مسافة
~~القصر غير ممتنع) من الحضور لمجلس الحكم (لم تسمع الدعوى) عليه (ولا البينة
~~حتى يحضر) لأن حضوره ممكن فلا يجوز الحكم عليه مع حضوره (كحاضر في المجلس)
~~الغائب البعيد والممتنع (فإن أبى) الخصم (الحضور لم يهجم) لا يقدر على
~~إمضاء ms3542 شهادته (وكذلك إذا شهد أن فلانا شهد لفلان بكذا) أي فيقبل شهادتهما
~~كما يقبل شهادتهما على الحق نفسه قلت: ظاهره ولو لم توجد باقي شروط الشهادة
~~على الشهادة لدعاء الحاجة إلى ذلك لتعذر حضور كالغالب البعيد (ثم إن وجد)
~~الحاكم (له) أي الغائب أو الممتنع (مالا وفاه منه وإلا قال للمدعي إن وجدت
~~له مالا وثبت عندي) أنه ماله (وفيتك منه) لولايته على الغائب والممتنع (وإن
~~كان المقضي به على الغائب) أو الممتنع (عينا سلمت إلى المدعي) كما لو كان
~~حاضرا.
# (والحكم للغائب ممتنع) قال في الترغيب لامتناع سماع البينة له والكتابة
~~له إلى قاض آخر ليحكم له بكتابه بخلاف الحكم عليه (ويصح) الحكم للغائب
~~(تبعا كدعواه) أي الحاضر (أن أباه مات عنه وعن أخ له غائب) مطلقا (أو) أخ
~~له (غير رشيد وله) أي الأب (عند فلان عين أو دين ثبت بإقرار أو بينة فهو
~~للميت
# PageV06P355
# ويأخذ المدعي نصيبه و) يأخذ (الحاكم نصيب الآخر فيحفظه له) حتى يحضر أو
~~يرشد لأن حقه ثبت وذلك يوجب تسليم نصيبه إليه.
# (وتعاد البينة في غير الإرث) أي إذا شهدت بينة بحق مشترك سببه غير إرث
~~كبيع وهبة لحاضر ادعى نصيبه منه وحكم له القاضي ثم حضر شريكه الغائب فادعى
~~نصيبه منه تعاد له البينة ولا تبعية هنا (وكحكمه) أي مثل الإرث في ثبوت حق
~~الغائب تبعا للحاضر حكم الحاكم (بوقف يدخل فيه من لم يخلق) من الموقوف
~~عليهم (تبعا لمستحقه الآن و) مثله (إثبات أحد الوكيلين بالوكالة في غيبة
~~الآخر فتثبت له) أي للغائب (تبعا و) مثله (سؤال أحد الغرماء الحجر) على
~~المفلس فإنه كسؤال الكل الحجر عليه وتقدم.
# قال الشيخ تقي الدين (فالقصة الواحدة المشتملة على عدد أو أعيان كولد
~~الأبوين في المشركة) وهي زوج وأم وأخوان لأم فأكثر وإخوة الأبوين (والحكم
~~فيها لواحد) من الإخوة لأبوين وإنه يشارك الإخوة لأم وفاقا للمالكية
~~والشافعية (أو) الحكم (عليه) بأنه ساقط لاستغراق المفروض التركة وفاقا لأبي
~~حنيفة وأحمد (يعمه) أي المحكوم له أو ms3543 عليه (أو) يعم (غيره) من الإخوة
~~الأشقاء لتساويهم في الحكم (وحكمه) أي الحاكم (لطبقة) من أهل الوقف (حكم)
~~للطبقة (الثانية إن كان الشرط واحدا حتى من أبدى) من الطبقة الثانية ما
~~يجوز أن يمنع الأول من الحكم عليه فللثاني الدفع به لأن كل بطن تلقاه عن
~~واقفه فهو صلي.
# (ومن ادعى أن الحاكم حكم له بحق فصدقه) الحاكم (قبل قوله الحاكم) وحده
~~(إن كان) الحاكم (عدلا كقوله) أي الحاكم (ابتداء) من غير دعوى (حكمت بكذا)
~~فإنه يقبل منه ذلك.
# (وإذا ادعى أنه) أي الحاكم (حكم له بحق ولم يذكره الحاكم فشهد عدلان أنه
~~حكم له به قبل شهادتهما وأمضى القضاء ما لم يتيقن صواب نفسه) لأنهما إذا
~~شهدا عنده بحكم غيره قبل فكذا إذا شهدا عنده بحكمه والفرق بينه وبين الشاهد
~~إذا نسي شهادته أن ذكر ما نسيه ليس إليه والحاكم يمضي ما حكم به إذا ثبت
~~عنده، والشاهد عليه في بيته أي يحرم.
# وفي التبصرة إن صح عند الحاكم أنه في منزله أمر بالهجوم عليه وأخرجه ونصه
~~يحكم بعد ثلاثة أيام جزم به في الترغيب وغيره (وسمعت البينة) على الممتنع
~~ببينة كغيره (وحكم بها) ذلك ويحتمل أنه غير مراد (فإن لم يشهد به) أي بحكمه
~~(أحد لكن وجده) الحاكم (في قطره في صحيفته تحت ختمه بخطه وثيقته ولم يذكره
~~لم ينفذه) .
# لأنه حكم حاكم لم يعلمه فلم
# PageV06P356
# يجز إنفاذه إلا ببينة كحكم غيره ولأنه يجوز أن يزور عليه وعلى خطه وختمه
~~و (كخط أبيه) إذا وجده (بحكم أو شهادة لم يحكم ولم يشهد بها) قال في المبدع
~~إجماعا (وكذا شاهد رأى خطه في كتاب بشهادة ولم يذكرها) أي الشهادة فلا يشهد
~~اعتمادا على خطه لما تقدم وعنه يجوز إذا تيقنه.
# قال في الشرح لأن الظاهر أنها خطه (ومن تحقق الحاكم منه أنه لا يفرق بين
~~أن يذكر الشهادة أو يعتمد على معرفة الخط يتجوز بذلك لم يجز) للحاكم (قبول
~~شهادته) كالمغفل لاحتمال أن يكون اعتمد على الخط (وإلا) أي ms3544 وإن لم يتحقق
~~الحاكم ذلك منه (حرم أن يسأله عنه) أهل ذكر الشهادة أو اعتمد على معرفة
~~الخط؟ لأنه قدح فيه بما الأصل خلافه.
# (ولا يجب) على الشاهد إذا سأله الحاكم في هذه الحال (أن يخبره بالصفة) أي
~~بكونه ذكر الشهادة أو اعتمد على خطه (ومن نسي لشهادته فشهدا) أي شاهدان
~~(بها لم يشهد بها) لما تقدم.
### | [فصل ومن له على إنسان حق لم يمكن أخذه منه بحاكم وقدر له أي للمدين على مال]
# لم يجز) أي يحرم على رب الحق (في الباطن أخذ قدر حقه) لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «أد الأمانة إلى من ائتمنك ولا تخن من خانك» وقوله: «لا يحل
~~مال امرئ مسلم إلا عن طيب نفس منه» ولأن التعيين والمعارضة لا يجوز بغير
~~رضا المالك (إلا إذا تعذر على ضيف أخذ حقه من) واجب (الضيافة يحاكم) فله
~~أخذه قهرا وتقدم بدليله في الأطعمة (أو منع زوج ومن في معناه) من قريب وسيد
~~(ما وجب عليه) لزوجته أو قريبه أو مملوكه (من نفقة ونحوها) ككسوة ومسكن
~~(فله ذلك وتقدم) ذلك في النفقات لقوله - صلى الله عليه وسلم - «خذي ما
~~يكفيك وولدك بالمعروف» ولأن حق الزوجية واجب في كل وقت والمحاكمة في كل
~~لحظة تشق بخلاف من له دين أشار إليه الإمام.
# (لكن لو غصب ماله جهرا أو كان عنده عين ماله فله أخذ قدر المغصوب جهرا)
~~ذكره الشيخ تقي الدين وغيره (أو) أخذ (عين ماله ولو قهرا) زاد في الترغيب
~~ما لم يفض إلى فتنة (وعنه يجوز) لرب الدين إذا تعذر عليه أخذه من المدين
~~بالحاكم لجحده أو غيره (إن لم يكن)
# PageV06P357
# المدين (معسرا به أو كان مؤجلا) أي ولم يكن مؤجلا الأخذ (فيأخذ قدر حقه
~~من جنسه) إن وجد في مال المدين من جنسه (وإلا قومه وأخذ بقدره في الباطن
~~متحريا للعدل) في ذلك لحديث هند «خذي ما يكفيك وولدك بالمعروف» ولقوله:
~~«الرهن مركوب ومحلوب» والأول أولى لأن حديث هند قد تقدم الفرق بينه وبين
~~هذا ms3545 فإن كان من عليه الدين مقرا به باذلا له أو كان ماله لأمر يبيح المنع
~~كالتأجيل والإعسار أو قدر على استخلاصه بالحاكم لم يجز الأخذ بغير خلاف.
# (وإن كان لكل واحد منهما على الآخر دين من غير جنسه فجحد أحدهما) دين
~~الآخر (فليس للآخر أن يجحده) دينه قال في الترغيب: لأنه كبيع دين بدين لا
~~يجوز ولو رضيا فإن كان الدينان من جنس تقاصا بشرطه وسبق (وحكم الحاكم لا
~~يزيل الشيء عن صفته باطنا) لقوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث أم سلمة:
~~«فمن قضيت له بشيء من مال أخيه فلا يأخذه فإنما أقطع له قطعة من النار»
~~متفق عليه ولأنه حكم بشهادة زور فلا يحل له ما كان محرما عليه كالمال
~~المطلق.
# (ولو) كان حكم الحاكم (في عقد وفسخ وطلاق فمن حكم له ببينة زور بزوجية
~~امرأة فإنها لا تحل له) باطنا (ويلزمها) حكمه (في الظاهر) لعدم ما يدفعه.
# (و) يجب عليها (أن تمتنع منه ما أمكنها فإن أكرهها) ووطئها (فالأثم عليه
~~دونها) لأنها مكرهة (ثم إن وطئ مع العلم فكزنا فيحد) وما روي عن علي أن: "
~~رجلا ادعى على امرأة نكاحا فرفعا إلى علي فشهد شاهدان بذلك فقضى بينهما
~~بالزوجية فقالت والله ما تزوجني اعقد بيننا عقدا حتى أحل له فقال: شاهداك
~~زوجاك " فتقدير صحته لا حجة فيه للمخالف لأنه أضاف التزويج إلى الشاهدين لا
~~إلى حكمه ولم يجبها إلى التزويج لأن فيه طعنا على الشهود لكن اللعان ينفسخ
~~النكاح به وإن كان أحدهما كاذبا لأن الشرع وضعه لستر الزانية وصيانة النسب
~~فتعقبه النسخ الذي لا يمكن الانفكاك إلا به وليس كمسألتنا.
# (ويصح نكاحها) أي المرأة المحكوم بنكاحها لرجل ببينة زور (غيره) لخلوها
~~من النكاح (وقال الموفق) والشارح (لا يصح) تزويجها غيره (لإفضائه إلى وطئها
~~من اثنين أحدهما بحكم الظاهر والآخر بحكم الباطن) وهذا فساد وكالمزوجة بلا
~~ولي.
# (وإن حكم الحاكم بطلاقها ثلاثا بشهود زور فهي زوجته باطنا) نصا.
# (ويكره له اجتماعه بها ظاهرا خوفا من مكروه يناله) ms3546 بسبب طعنه على الحاكم
~~(ولا يصح
# PageV06P358
# نكاحها غيره ممن يعلم بالحال) لأنها باقية في عصمة الأول (ومن حكم لمجتهد
~~أو) حكم (عليه بما يخالف اجتهاده عمل) المجتهد (باطنا بالحكم) كما يعمل به
~~ظاهرا (لا باجتهاده) لرفع حكمه الخلاف في المحكوم به قال في الاختيارات:
~~التحقيق أنه ليس للرجل أن يطلب من الإمام ما يرى أنه حرام ومن فعل هذا فقد
~~فعل ما يعتقد تحريمه وهذا لا يجوز، لكن لو كان الطالب غيره أو ابتدأ الإمام
~~بحكم أو قسمة فهنا يتوجه القول بالحل.
# (وإن باع حنبلي متروك التسمية) عمدا من ذبيحة أو صيد (فحكم بصحته شافعي
~~نفذ) حكمه عند أصحابنا إلا بالخطاب قاله في الفروع.
# (وإن رد حاكم شهادة واحد ب) رؤية (هلال رمضان لم يؤثر) رده لشهادته (ك)
~~رده ببينة (ملك مطلق وأولى لأنه لا مدخل لحكمه في عبادة ووقت وإنما هو) أي
~~رده لشهادة الواحد بهلال رمضان (فتوى فلا يقال حكم بكذبه أو) حكم (أنه لم
~~يره) أي الهلال فيلزم من علم ذلك الصوم ولو شهد عند غيره ممن يرى قبول
~~الواحد ثبتت رؤيته قال الغزي: وكذا طهارة شيء ونجاسته لا يدخلها الحكم
~~استقلالا، لكن يدخلها تضمنا كمن علق عتقا أو طلاقا أو بموجب ما صدر من
~~المعلق ووجود الصفة كان متضمنا للحكم بذلك.
# (ولو رفع إليه) أي الحاكم (حكم في مختلف فيه لا يلزمه نقضه) لعدم مخالفته
~~كتابا أو سنة أو إجماعا أو ما يعتقده (لينفذه لزمه تنفيذه وإن لم يره)
~~المرفوع إليه صحيحا لأنه حكم ساغ الخلاف فيه فإذا حكم به حاكم لم يجز نقضه
~~فوجب تنفيذه (وكذا لو كان نفس الحكم مختلفا فيه كحكمه بعلم و) حكمه
~~(بنكوله) أي الخصم (و) حكمه (بشاهد ويمين وتزويجه بيتيمة) بالولاية العامة
~~وكالحكم على غائب وفي المحرر: لم يلزمه تنفيذه إلا أن يحكم به حاكم آخر
~~قبله قال شارحه: فإن نفس الحكم في شيء لا يكون حكما بصحة الحكم.
# (ولو رفع إليه) أي الحاكم (خصمان عقدا فاسدا عنده وأقرا) أي ms3547 الخصمان (بأن
~~نافذ الحكم حكم بصحته فله إلزامهما بذلك) العقد الذي أقرا أن نافذ الحكم
~~حكم بصحته لأنه حق أقرا به فلزمهما كما لو أقر بغيره (وله رده والحكم)
~~عليهما (بمذهبه) لأن حكم الحاكم به لا يثبت بإقرارهما وإنما يثبت بالبينة
~~ولا بينة هنا ولا يلزمه العمل به لعدم ثبوته عنده.
# (ومن قلد) مجتهدا (في صحة نكاح) مختلف فيه (لم يفارق) المنكوحة (بتغير
~~اجتهاده) أي اجتهاد المجتهد الذي قلده في الصحة (كحكم) أي كما لو حكم به
~~مجتهد يرى صحته حال
# PageV06P359
# الحكم ثم تغير اجتهاده لقول عمر " ذاك على ما قضينا وهذا على ما نقضي "
~~(بخلاف مجتهد نكح) نكاحا أداه اجتهاده إلى صحته (ثم رأى بطلانه) فإنه يلزمه
~~أن يفارق لاعتقاده بطلانه وحرمة الوطء.
# (ولا يلزم) المجتهد (إعلام المقلد) بكسر اللام (بتغيره) أي تغير اجتهاده
~~لأنه لا يلزم المقلد أن يفارق بتغير اجتهاد من قلده لما فيه من الحرج
~~والمشقة (وإن بان خطؤه) أي الحاكم (في إتلاف) كقطع وقتل (لمخالفة دليل قاطع
~~أو) بان (خطأ مفت ليس أهلا) للفتيا (ضمنا) أي الحاكم والمفتي لأنه إتلاف
~~حصل بفعلهما أشبه ما لو باشراه وعلم منه أنه لو أخطأ فيما ليس بقاطع مما
~~يقبل الاجتهاد لا ضمان.
# (ولو بان بعد الحكم كفر الشهود أو فسقهم لزمه) أي الحاكم (نقضه) أي الحكم
~~لفقد شرط صحته (ويرجع بالمال) المحكوم به إن بقي (أو بدله) إن تلف على
~~المحكوم له لأنه أخذ بغير حق (أو) يرجع ب (بدل قود مستوفى على المحكوم له)
~~إن لم يكن بعد قتله على ما سبق تفصيله في العمد.
# (وإن كان الحكم لله) - تعالى - (بإتلاف حسي) كقتل في ردة وقطع في سرقة
~~(أو بما سرى إليه) أي الإتلاف الحسي كجلد سري ومات به ثم بان كفر الشهود أو
~~فسقهم (ضمنه مزكون) إن كانوا لتفريطهم وتسببهم وإلا فالحاكم (وإن بانوا) أي
~~الشهود (عبيدا أو ولدا للمشهود له أو) ولدا أو عدوا (للمشهود عليه فإن كان
~~الحاكم الذي حكم به يرى الحكم به ms3548 لم ينقض حكمه) لموافقته اعتقاده (وإلا) أي
~~وإن لم ير حاكمه الحكم به (ونقضه ولم ينفذ) حكمه به (لأن الحاكم يعتقد
~~بطلانه) وليس له الحكم بما يخالف اعتقاده إلا المقلد فإنه يقلد كبار مذهبه
~~ويراعي نصوص إمامه ومتأخرها ويحكم به ولو اعتقد خلافه أفتى التقي الفتوحي
~~بنقض حكم الحنبلي بأن طلاق الثلاث بكلمة واحدة طلقة لمخالفته نص إمامه وذكر
~~الشيخ يوسف المرداوي في الرد الجلي أنه ينقض حكم المقلد بما يخالف مذهب
~~إمامه.
# (وإذا حكم) الحاكم (بشهادة شاهد ثم) ارتاب الحاكم (في شهادته لم يجز له
~~الرجوع في حكمه) لأن الأصل موافقة للصحة ولم يثبت خلافه.
# (وفي المحرر: من حكم بقود أو حد ببينة ثم بانوا) أي الشهود (عبيدا فله
~~نقضه إذا كان) الحاكم (لا يرى قبولهم فيه) أي القود والحد فقوله له نقضه
~~يقتضي أنه إن شاء نقضه أو أمضاه والظاهر أنه ليس مرادا ولعله قاله في
~~مقابلة المنع فلا ينافي ظاهره كلام غيره من لزوم نقضه لفقد شرطه عنده
~~(وكذا) شيء (مختلف فيه)
# PageV06P360
# أي في كونه مانعا من قبول للشهادة أو الحكم (صادف ما حكم به) الحاكم
~~(وجهله) الحاكم فينقضه إذا كان لا يرى الحكم معه لفقد شرطه (خلافا لمالك
~~وتقدم بعضه في الباب قبله) موضحا.
### | [باب كتاب القاضي إلى القاضي]
# (باب كتاب القاضي إلى القاضي) والأصل في المكاتبة الإجماع وسنده لقوله
~~تعالى: {إني ألقي إلي كتاب كريم} [النمل: 29] {إنه من سليمان} [النمل: 30]
~~الآية وكتب النبي - صلى الله عليه وسلم - إلى كسرى وقيصر والنجاشي وملوك
~~الأطراف يدعوهم إلى الإسلام وكان يكتب إلى عماله وسعاته والحاجة داعية إلى
~~قبوله فإن من له حق في بلد غير بلده لا يمكنه إثباته ولا مطالبته إلا بكتاب
~~القاضي وذلك يقتضي وجوب قبوله.
# (لا يقبل) كتاب القاضي إلى القاضي (في حد الله - تعالى - كزنا ونحوه) كحد
~~الشرب وكالعبادات لأن حقوق الله - تعالى - مبنية على المسامحة والستر
~~والدرء بالشبهات والسقوط بالرجوع عن الإقرار بها ولهذا لا تقبل فيها
~~الشهادة فكذا كتاب القاضي إلى القاضي ms3549 (ويقبل) كتاب القاضي (في كل حق آدمي
~~من المال وما يقصد به المال كالقرض والغصب والبيع والإجارة والرهن والصلح
~~والوصية له) أي لزيد مثلا.
# (و) الوصية (إليه و) الوصية (في الجناية والقصاص والنكاح والطلاق والخلع
~~والعتق والنسب والكتابة والتوكيل) في المال وغيره (وحد القذف) لأنه حق آدمي
~~لا يدرأ بالشبهات ولأن هذا في معنى الشهادة على الشهادة (وفي هذه المسألة)
~~وهي أن كتاب القاضي إلى القاضي لا يقبل إلا فيما تقبل فيه الشهادة على
~~الشهادة.
# (ذكر الأصحاب أن كتاب القاضي) إلى الغائب (حكمه كالشهادة على الشهادة
~~لأنها) أي كتابته (شهادة على شهادة وذكروا) أي الأصحاب (فيما إذا تغيرت حال
~~له أنه) أي القاضي الكاتب (أصل ومن شهد عليه) بكتابه (فرع فلا يسوغ) لقاض
~~(نقض الحكم) من المكتوب إليه (بإنكار القاضي الكاتب ولا يقدح) إنكاره (في
~~عدالة البينة بل يمنع إنكاره قبل الحكم كما يمنع رجوع شهود الأصل)
# PageV06P361
# قبل الحكم (الحكم فدل ذلك أنه) أي القاضي الكاتب (فرع لمن شهد عنده)
~~بالحق الذي كتب به (و) أنه (أصل لمن شهد عليه) بكتابه ودل على أنه يجوز أن
~~يكون شهود فرع أصلا لفرع آخر
# لدعاء الحاجة إليه.
# (والمحكوم به إن كان عينا في بلد الحاكم فإنه يسلمه إلى المدعي ولا حاجة
~~إلى كتاب) لأن للقاضي ولاية على الغائب والممتنع فيقوم مقامه في تسليم
~~العين كولي الصغير (وإن كان) المحكوم به (دينا أو عينا في بلدة أخرى) غير
~~بلدة الحاكم (فيأمره أن يقف على الكتاب) ليسلم المكتوب إليه العين لربها أو
~~يأمر المحكوم عليه بوفاء الدين (وهنا ثلاث مسائل متداخلات مسألة إحضار
~~الخصم إذا كان غائبا) بعمل الماضي ولو بعدت المسافة (ومسألة الحكم على
~~الغائب) إذا كان مسافة قصر فأكثر أو مستترا ولو بالبلد (ومسألة كتاب القاضي
~~إلى القاضي وتقدم بعضه في الباب قبله في الحكم على الغائب) قال في
~~الاختيارات: ولو قيل إنما يحكم على الغائب إذا كان المحكوم به حاضرا لأن
~~فيه فائدة وهي تسليمه وأما إذا كان المحكوم به غائبا ms3550 فينبغي أن يكاتب
~~الحاكم بما ثبت عنده من شهادة الشهود حتى يكون الحكم في بلد التسليم لكان
~~متوجها.
# (ويقبل) كتاب القاضي (فيما حكم به) الكاتب من حق إنسان فيتعين عليه وفاؤه
~~أو على غائب بعد إقامة البينة عنده ويسأله أن يكتب له كتابا بحكمه إلى قاضي
~~بلد الغائب ويكتب إليه أو تقوم البينة على حاضر فهرب قبل الحكم عليه فيسأل
~~رب الحق الحاكم الحكم عليه وأن يكتب له كتابا بحكمه (لينفذه) المكتوب إليه.
# (ولو كانا) أي القاضيان الكاتب والمكتوب إليه (ببلد واحد أو) كان (كل)
~~واحد (منهما ببلد ولو) كان أحد البلدين (بعيدا) عن الآخر مسافة القصر فأكثر
~~لأن حكم الحاكم يجب إمضاؤه على كل حال (إلا فيما ثبت عنده) أي القاضي
~~الكاتب (ليحكم به) المكتوب إليه فلا يقبل (إلا في مسافة قصر فأكثر) لأنه
~~نقل شهادة فيعتبر فيه ما يعتبر في الشهادة على الشهادة، وكتابه بالحكم ليس
~~هو نقلا وإنما هو خبر والثبوت ليس بحكم كما تقدم وللحاكم الذي اتصل به ذلك
~~لثبوت الحكم به إذا كان يرى صحته قال في الفروع: فيتوجه لو أثبت حاكم مالكي
~~وقفا لا يراه كوقف الإنسان على نفسه بالشهادة على الخط فإن حكم الخلاف في
~~العمل بالخط كما هو المعتاد فلحاكم حنبلي يرى صحة الحكم أن ينفذه في مسافة
~~قريبة وإن لم يحكم بل قال ثبت هذا فكذلك لأن الثبوت عند المالكي حكم ثم إن
~~رأى الحنبلي الثبوت حكما
# PageV06P362
# نفذه وإلا فالخلاف في قرب المسافة، ولزوم الحنبلي تنفيذه ينبني على تنفيذ
~~الحكم المختلف فيه، وحكم المالكي مع علمه باختلاف العلماء في الخط لا يمنع
~~كونه مختلفا فيه ولهذا لا تنفذه الحنفية حتى ينفذه حاكم وللحاكم الحنبلي
~~الحكم بصحة الوقف مع بعد المسافة ومع قربها الخلاف.
# (ولو سمع) الكاتب (البينة ولم يعدلها وجعل تعديلها إلى الآخر) أي المكتوب
~~إليه (جاز) ذلك (مع بعد المسافة) لا مع قربها.
# (وله) أي القاضي (أن يكتب إلى قاض معين و) إلى قاضي (مصر أو) قاضي (قرية)
~~معينين (و) ms3551 أن يكتب (إلى كل من يصل إليه من قضاة المسلمين) ويلزم من وصله
~~قبوله لأنه كتاب حاكم من ولايته فلزم قبوله، كما لو كان الكتاب إليه بعينه.
# (ويشترط لقبوله) أي كتاب القاضي (أن يقرأ على عدلين وهما ناقلاه) أي
~~الكتاب إلى المكتوب إليه ليتحملا الشهادة به، وسواء كانت القراءة من حاكم
~~أو غيره، والأولى أن يقرأه الحاكم لأنه أبلغ والأحوط أن يقرآ معه فيما
~~يقرؤه (ويعتبر ضبطهما) أي الشاهدين الناقلين لكتاب القاضي (لمعناه وما
~~يتعلق به الحكم فقط) يعني دون ما لا يتعلق به الحكم لأن القصد المعنى دون
~~الألفاظ.
# (ثم يقول) القاضي الكاتب (هذا كتابي) إلى فلان بن فلان (أو) يقول (اشهدا
~~على أن هذا كتابي إلى فلان بن فلان) أو إلى من يصل إليه من القضاة لأنه
~~يحمل الشهادة فوجب أن يعتبر فيه الشهادة كالشهادة على الشهادة (وإن قال
~~اشهدا علي بما فيه كان أولى) لأنه أصرح في المقصود.
# (ولا يشترط) قوله اشهدا علي (ويدفعه) أي الكتاب (إليهما والأولى ختمه
~~احتياطا) بعد أن يقرأ على الشاهدين ولا يشترط الختم لأن الاعتماد على
~~شهادتهما لا على الختم، وكتب النبي - صلى الله عليه وسلم - إلى قيصر كتابا
~~ولم يختمه فقيل له: إنه لا يقرأ كتابا غير مختوم فاتخذ الخاتم فكتابته أولا
~~بغير ختم دليل على أنه لا يعتبر وإنما اتخذه ليقرأ كتابه (ويقبضان) أي
~~الشاهدان (الكتاب قبل أن يغيبا لئلا يدفع إليهما غيره) .
# ثم إن قل ما في الكتاب اعتمد على حفظه وإلا كتب كل منهما نسخة به (فإذا
~~وصلا إلى المكتوب إليه دفعا إليه الكتاب فقرأه الحاكم أو غيره عليهما فإذا
~~سمعاه قالا نشهد أن هذا كتاب فلان إليك كتبه بعمله) أي محل نفوذ حكمه.
# (ولا يشترط قولهما قرئ علينا أو أشهدنا عليه) اعتمادا على الظاهر (وإن
~~أشهدهما عليه مدروجا) أي مطويا (مختوما من غير أن يقرأ عليهما لم يصح)
~~لأنها شهادة بمجهول لا يعلمانه أشبه ما لو قالا: لنشهدا أن
# PageV06P363
# لفلان على فلان مالا (ولا يكفي معرفة المكتوب ms3552 إليه خط الكاتب و) معرفته
~~(ختمه) لأن الخط يشتبه والختم يمكن التزوير عليه، ولأنه نقل حكم أو إثبات
~~فلم يكن فيه بد من إشهاد عدلين كالشهادة على الشهادة (كما لا يحكم بخط شاهد
~~ميت وتقدم لو وجدت وصيته بخطه) وعلم أنه خطه عمل به لدعاء الحاجة (وتقدم
~~العمل بخط أبيه بوديعة أو دين له أو عليه) في باب الوديعة موضحا.
# (وكتابه) أي القاضي (في غير عمله أو بعد عزله كخبره) فيقبل (كما تقدم في
~~الباب قبله ويشترط أن يصل الكتاب إلى المكتوب إليه في موضع ولايته) لأن
~~الشهادة لا يسمعها في غيره (فإن وصله) الكتاب (في غيره) أي غير موضع ولايته
~~(لم يكن له قبوله حتى يصير إلى موضع ولايته) لأنه محل نفوذ حكمه.
# (ولو ترافع إليه) أي القاضي (خصمان في غير محل ولايته لم يكن له الحكم
~~بينهما بحكم ولايته) لأنه لا ولاية له عليهما إذن (فإن تراضيا به) أي أن
~~يحكم بينهما (فكما لو حكما رجلا يصلح للقضاء) فينفذ حكمه من حيث كونه محكما
~~لا حاكما (وسواء كان الخصمان من أهل عمله أو لا) إذ العبرة بكونه بمحل
~~ولايته، ومن طرأ إليه نفذ حكمه فيه بخلاف من خرج منه إلى غيره (إلا أن يأذن
~~الإمام لقاض أن يحكم بين أهل ولايته حيث كانوا ويمنعه من الحكم بين غير أهل
~~ولايته حيثما كان فيكون الأمر على ما أذن) الإمام (فيه) لأنه صاحب الولاية
~~(أو) على ما (منع منه) الإمام لأنه ذو الولاية فتراعى كيف صدرت منه (ويقبل
~~كتابه في حيوان وعبد وجارية) شهد الشاهدان بها (بالصفة اكتفاء بها) أي
~~بالصفة (كمشهود عليه) بالصفة فيقبل كتاب القاضي بذلك لأن الحيوان الموصوف
~~يثبت في الذمة بعقد السلم أشبه الدين و (لا) يقبل كتابه في مشهود (له)
~~بالصفة؛ لأن المشهود له لا يشهد له إلا بعد دعواه بخلاف المشهود عليه
~~والمشهود له.
# (ولا يحكم) المكتوب إليه (باليمين الغائبة) إذا شهدت البينة بها (بالصفة)
~~عند الكاتب، وكتب إليه بذلك (فإن لم تثبت مشاركته) ms3553 أي الحيوان المدعى به أو
~~العبد (في صفة أخذه مدعيه بكفيل مختوما عنقه بخيط لا يخرج من رأسه، وبعثه
~~القاضي المكتوب إليه إلى القاضي الكاتب لتشهد البينة على عينه، فإذا شهدا
~~عليه دفع إلى المشهود له به) لزوال الإشكال (وكتب) القاضي الكاتب أولا (له)
~~أي للمدعي (كتابا) بما ثبت له (ليبرأ كفيله) من كفالته به لأنه أخذ ما
~~يستحقه.
# (وإن كان المدعي) به (جارية سلمت إلى أمين يوصلها) للحاكم الكاتب
# PageV06P364
# احتياطا للفروج فإذا شهدت البينة على عينها سلمت للمدعي (وإن لم يثبت له)
~~أي للمدعي بما ذكره (ما ادعاه) كما تقدم (لزمه رده ومؤنته) أي الرد ونفقة
~~الحيوان أو العبد أو الجارية (منذ تسلمه) المدعي (فهو) أي المدعي (فيه) أي
~~فيما قبضه لتشهد البينة على عينه إذا لم تثبت له (كغاصب في ضمانه) إن تلف
~~(وضمان نقصه) إن نقص (و) ضمان (منفعته) وهو معنى قوله.
# (ويلزمه أجرته إن كان له أجرة) بأن كان يؤجر عادة (إلى أن يصل إلى صاحبه)
~~لأن أخذه بلاحق وفي الرعاية دون نفعه أي فلا يضمنه.
# (وإذا وصل الكتاب) إلى القاضي المكتوب إليه (وأحضر الخصم المذكور فيه
~~باسمه ونسبه وحليته فإن اعترف بالحق لزمه أداؤه) لمستحقه ليبرأ إليه منه.
# (وإن قال) الخصم (ما أنا المذكور في الكتاب قبل قوله بيمينه) لأنه منكر
~~(ما لم تقم) عليه (بينة) أنه المذكور في الكتاب فيقضي بها لرجحانها على
~~قوله (فإن) لم تكن بينة فطلب يمينه ف (نكل) عن اليمين (قضى عليه) بالنكول.
# (وإن أقر بالاسم والنسب) المذكور في الكتاب (أو ثبت) الاسم والنسب (ببينة
~~فقال) الخصم (المحكوم عليه غيري لم يقبل إلا ببينة تشهد أن في البلد آخر
~~كذلك) أي بهذا الاسم والنسب لأن الظاهر عدم المشاركة في ذلك فإن شهدت
~~البينة أن بالبلد كذلك (ولو ميتا يقع به إشكال) قبلت لأنه ممكن (فإن كان)
~~المشارك في الاسم والنسب (حيا أحضره الحاكم وسأله عن الحق فإن اعترف به
~~ألزمه) الحاكم (به) سواء أخذه له بإقراره (وتخلص) الأول لظهور براءته ms3554 (وإن
~~أنكره) الثاني (وقف الحكم) للالتباس والإشكال (ويكتب) المكتوب إليه (إلى
~~الحاكم الكاتب يعلمه الحال وما وقع من الإشكال حتى يحضر) الكاتب (الشاهدان
~~فيشهدا عنده) أي المكتوب إليه (بما يتميز به المشهود عليه منهما) لأنه
~~يحتمل أن يكون الحق على المشارك فإن ادعى المسمى أنه كان بالبلد من يشاركه
~~في الاسم والصفة ومات ولم يكن ممن يمكن أن يجري بينه وبين المحكوم له
~~معاملة لم يقبل منه.
# (وإن مات القاضي الكاتب) لم يقدح في كتابه (أو عزل) القاضي الكاتب (لم
~~يقدح) ذلك (في كتابه) لأن المعول في الكتاب على الشاهدين وهما حيان فوجب أن
~~يقبل الكتاب كما لو لم يمت أو ينعزل، ولأن الكتاب إن كان فيما حكم به فحكمه
~~لا يبطل بهما، وإن كان فيما ثبت عنده فهو أصل واللذان شهدا عليه فرع لا
~~تبطل شهادة الفرع بموت الأصل.
# (وإن فسق) الكاتب (قبل الحكم بكتابه لم يحكم به)
# PageV06P365
# لأن بقاء عدالة شاهدي الأصل شرط في الحكم بشاهدي الفرع فكذلك بقاء عدالة
~~الحاكم لأنه بمنزلة شاهدي الأصل.
# (وإن فسق) الكاتب (بعده) أي الحكم (لم يقدح فيه) قال: ابن المنجا كما لو
~~حكم بشيء ثم فسق، وقال في الشرح: كما لو حكم بشيء ثم بان فسقه فإنه لا ينقض
~~ما مضى من أحكامه فكذا هنا.
# (وإن تغيرت حال) القاضي (المكتوب إليه بموت أو عزل أو فسق فعلى من وصل
~~إليه الكتاب ممن قام مقامه) بل من سائر الحكام (العمل به اكتفاء بالبينة)
~~أي لأن المعول على ما حفظه الشهود وتحملوه، ومن تحمل شهادة وشهد بها وجب
~~على كل قاض الحكم بها، (بدليل ما لو ضاع الكتاب أو انمحى وكانا يحفظان ما
~~فيه أي ما يتعلق به الحكم فإنه يجوز أن يشهدا بذلك ولو أدياه بالمعنى) لأنه
~~المقصود دون اللفظ (وكما لو شهدا بأن فلانا القاضي حكم بكذا لزمه إنفاذه) .
# ولو شهد حاملا الكتاب بخلاف ما فيه قبل المكتوب إليه شهادتهما اعتمادا
~~على العلم بما أشهدهما به الكاتب على نفسه (ومتى قدم ms3555 الخصم المثبت عليه
~~بلد) الحاكم (الكاتب فله الحكم عليه بلا إعادة شهادة) إذا سأله رب الحق
~~ذلك.
### | [فصل وإذا حكم عليه المكتوب إليه بما ثبت من الحق عند القاضي الكاتب]
# (فصل وإذا حكم عليه المكتوب إليه) بما ثبت من الحق عند القاضي الكاتب
~~(فسأله) أي سأل المحكوم عليه الحاكم عليه (أن يكتب له إلى الحاكم الكاتب)
~~كتابا (إنك قد حكمت علي لا يحكم علي ثانيا لم يلزمه ذلك) لأن الحاكم إنما
~~يحكم فيما ثبت عنده ليحكم أو فيما حكم به لينفذه غيره وكلاهما مفقود هنا،
~~والوجه الثاني يلزمه جزم به في المحرر والوجيز والفروع ليخلص مما خافه.
# (وإن سأله أن يشهد عليه بما جرى لئلا يحكم عليه) القاضي (الكاتب) لزمه
~~إجابته (أو سأله) أي الحاكم (من ثبتت براءته مثل إن أنكر وحلفه أو) سأل من
~~(ثبت حقه عنده أن يشهد له بما جرى من براءة أو ثبوت مجرد) عن حكم (أو متصل
~~بحكم أو تنفيذ أو الحكم له بما ثبت عنده لزمه إجابته) لأنه من الجائز أن
~~يطول الزمان على الحق فإذا طولب أو طالب به لم يكن بيده حجة وربما نسي
~~القاضي أو مات أو يطالبه الغريم في صورة البراءة مرة أخرى عنده إذا نسي أو
~~عند غيره
# PageV06P366
# فوجب الإشهاد لئلا يضيع حقه من ذلك.
# (وإن سأل مع الإشهاد كتابة وأتاه بكاغد) بفتح الغين المعجمة وبالدال
~~المهملة وربما قيل بالمعجمة وهو معرب قاله في حاشيته (أو كان من بيت المال
~~كاغد) معه (لذلك لزمه) أي الحاكم إجابته لذلك لأن ذلك وثيقة للخصم فلزمه
~~كتابتها (كساع) أي عامل على الزكاة إذا طلب المزكي منه الكتابة (بأخذ زكاة)
~~.
# وكذا معشر يأخذ العشر أو نصفه من تجار حرب أو ذمة لتكون براءة له إذا مر
~~به آخر وتقدم أنه يلزمه من له حق بوثيقة إذا استوفاه الإشهاد به لا دفع
~~الوثيقة، وكذا بائع عقار وثيقة يلزمه الإشهاد لا دفع الوثيقة (وما تضمن
~~الحكم ببينة يسمى سجلا وغيره) أي غير ما تضمن الحكم ms3556 ببينة وهو ما تضمن
~~الحكم بإقرار أو نكول يسمى (محضرا) بفتح الميم والضاد وهو الصك سمي بذلك
~~لما فيه من حضور الخصمين والشهود (والمحضر شرح ثبوت الحق عنده) لا الحكم
~~بثبوته وهذه التسمية اصطلاحية.
# وأما السجل وأصله الصحيفة المكتوبة قال ابن دريد: السجل الكتاب إلا أنه
~~خص بما تضمن الحكم اصطلاحا، (والأولى جعل السجل نسختين؛ نسخة يدفعها)
~~الحاكم (إليه) أي الطالب لها لتكون وثيقة بحقه (و) النسخة (الأخرى عنده) أي
~~عند الحاكم ليرجع إلى النسخة التي عنده عند ضياع ما بيد الخصم أو الاختلاف
~~لأن ذلك أحوط وفي زمننا تترك الوثائق بكتاب مجمعها مدة ثم مدة بحسب ما يسع
~~لها وفيه من الحفظ ما لا يخفي وهو أحوط مما تقدم أيضا (والكاغد) لذلك (من
~~بيت المال) لأنه من المصالح العامة (فإن لم يكن) يؤخذ من بيت المال (فمن
~~مال المكتوب) لأنه من مصلحته.
# (وصفة المحضر: بسم الله الرحمن الرحيم) وينبغي كتابتها سطرا وحدها إلى ما
~~يحاذي علامة القاضي حتى لا تعلو اسم الله (حضر القاضي فلان بن فلان قاضي
~~عبد الله الإمام على كذا) أي مصر مثلا (وإن كان القاضي نائبا كتب خليفة
~~القاضي فلان قاضي الإمام) وقدم المفعول هنا اهتماما وتعظيما له (في مجلس
~~حكمه وقضائه بموضع كذا مدع) وهو فاعل حضر.
# (ذكر أنه فلان بن فلان) ويذكر ما يميزه (وأحضر معه مدعى عليه ذكر أنه
~~فلان بن فلان) ويذكر ما يتميز به (ولا يعتبر ذكر الجد بلا حاجة) إليه وإلا
~~فلا بد من ذكره (والأولى ذكر حليتهما إن جهلهما) فيكتب: أسود أو أبيض أو
~~أنزع أو أغم أو أشهل أو أكحل أقنى الأنف أو أفطس دقيق الشفتين أو غليظهما
~~طويل أو قصير أو ربعة ونحو هذا ليتميز ولا يقع اسم على اسم احتياطا خصوصا
~~في هذه الأزمنة
# PageV06P367
# وكثرة الحيل والتوسل إلى الباطل فإن لم يجهلهما القاضي كتب: فلان وفلان
~~ونسبهما وإن جهل أحدهما دون الآخر كتب في كل منهما ما يناسبه (فادعى عليه
~~بكذا فأقر له أو فأنكر ms3557 فقال) القاضي (للمدعي: لك بينة فقال: نعم، فأحضرها
~~وسأله) .
# أي سأل المدعي الحاكم (سماعها ففعل أو فأنكر) المدعى عليه (ولا بينة)
~~للمدعي (وسأل) المدعي (تحليفه فحلفه وإن نكل ذكره) أي النكول (وأنه قضى
~~بنكوله وسأله) المدعي (كتابة محضر فأجابه في يوم كذا من شهر كذا من سنة كذا
~~ويعلم) على رأس المحضر ذكره في المبدع (في الإقرار والإحلاف جرى الأمر على
~~ذلك) لأن ذلك أمر جرى.
# (و) يعلم (في البينة شهدا عندي بذلك) وتقدم قوله في الرعاية أو عاد بلده
~~قلت: وكذا ينبغي في كتابة المحضر أن يكتب على عادة بلده، ويرشد إليه حديث
~~«أمرت أن أخاطب الناس بما يفقهون» ولأن المدار على أداء المعنى، ويكتب على
~~ذلك في رأس المحضر الحمد لله وحده أو نحوه، ذكره في الرعاية وتقدم معناه
~~(وإن ثبت الحق بإقرار) المدعى عليه (لم يحتج إلى) ذكر (مجلس حكمه) لأن
~~الاعتراف يصح منه في مجلس الحكم وغيره، وإن كتب أشهد على إقراره شاهدين كان
~~آكد.
# ذكره في الشرح والرعاية بخلاف ما إذا ثبت الحق بالبينة لأنها لا تسمع إلا
~~في مجلس الحكم.
### | [فصل السجل]
# فصل (وأما السجل) بكسر السين والجيم قال في المبدع الكتاب الكبير (فلا
~~نفاذ ما ثبت عنده والحكم به) هذا بيان معناه (وصفته أن يكتب) بسم الله
~~الرحمن الرحيم، قاله في الشرح والمنتهى (هذا ما شهد عليه القاضي فلان كما
~~تقدم من حضره من الشهود أشهدهم أنه ثبت عنده بشهادة فلان وفلان وقد عرفهما
~~بما رأى معه قبول شهادتهما بمحضر من خصمين وليذكرهما إن كانا معروفين وإلا
~~قال مدع ومدعى عليه جاز حضورهما وسمع الدعوى من أحدهما على الآخر معرفة
~~فلان بن فلان) معرفة بالرفع فاعل ثبت عنده (ويذكر المشهود عليه) لأنه الأصل
~~(وإقراره) بالرفع عطف على معرفة فلان والتقدير ثبت عنده معرفة ابن فلان
~~وإقراره، ويصح نصبه عطفا على المشهود عليه أي ويذكر
# PageV06P368
# المشهود عليه وإقراره (تطوعا في صحته منه وجواز أمر) حتى يخرج المكره
~~ونحوه (بجميع ما سمي به ووصف في ms3558 كتابه نسخة وينسخ الكتاب المثبت أو المحضر
~~جميعه حرفا بحرف فإذا فرغه قال وإن القاضي أمضاه وحكم به على ما هو الواجب
~~في مثله بعد أن سأله ذلك والإشهاد به الخصم المدعي ونسبه) يعني يذكر اسمه
~~ونسبه (ولم يدفعه الخصم الحاضر معه بحجة وجعل كل ذي حجة على حجة وأشهد
~~القاضي فلان على إنفاذه وحكمه وإمضائه من حضره من الشهود في مجلس حكمه في
~~اليوم المؤرخ في أعلاه وأمر بكتب هذا السجل نسختين متساويتين) لأنهما التي
~~تقوم إحداهما مقام الأخرى.
# (نسخة منهما تخلد بديوان الحكم، والديوان بكسر الدال وفي لغة بفتحها، قال
~~ابن الأثير في النهاية وهو الدفتر ثم أطلق على الحاسب ثم أطلق على موضع)
~~الحاسب (ونسخة يأخذها من كتبها وكل واحدة حجة بما أنفذه فيها) لتضمنهما ذلك
~~(ولو لم يذكر) بمحضر (من خصمين ساغ لجواز القضاء على الغائب) وإنما ذكر
~~فيما تقدم للخروج من الخلاف (ومهما اجتمع عنده من محاضر وسجلات في كل أسبوع
~~أو شهر أو سنة على حسبها قلة وكثرة ضم بعضها إلى بعض) لأن إفراد كل واحدة
~~يشق (وكتب محاضر وسجلات كذا في وقت كذا) لتتميز وليكن إخراجها عند الحاجة
~~إليها.
# قال في الكافي فإن تولى ذلك بنفسه وإلا وكل أمينه، وذكر في الرعاية أنه
~~يكتب مع ذلك أسماء أصحابها ويختم عليها، وإن أحضر خصمه وادعى عليه فأنكر
~~ذكر القاضي أنه حكم عليه بالبينة مثلا أو بالنكول.
# وأما صفة كتاب القاضي إلى القاضي فقال في شرح المقنع بسم الله الرحمن
~~الرحيم سبب هذه المكاتبة أطال الله بقاء من تصل إليه من قضاة المسلمين
~~وحكامهم أنه ثبت عندي في مجلس حكمي وقضائي الذي أتولاه في مكان كذا وإن كان
~~نائبا ذكر الذي أنوب فيه عن القاضي فلان بمحضر من خصمين مدع ومدعى عليه جاز
~~استماع الدعوى منهما وقبول البينة من أحدهما على الآخر بشهادة فلان وفلان
~~وهما من الشهود المعدلين عندي عرفتهما وقبلت شهادتهما بما رأيت معه قبولها
~~معرفة فلان بن فلان الفلاني بعينه ونسبه واسمه ms3559 فإن كان في إثبات أسر أسير
~~قال وإن الفرنج خذلهم الله - تعالى - أسروه من مكان كذا في وقت كذا وحملوه
~~إلى مكان كذا وهو مقيم تحت حوطهم وأنه فقير من فقراء المسلمين ليس له شيء
~~من الدنيا لا يقدر على فكاك نفسه ولا على شيء منه وأنه يستحق الصدقة على ما
~~يقتضيه كتاب المحضر المتصل أوله
# PageV06P369
# بآخر كتابي المؤرخ بكذا.
# وإن كان في إثبات دين قال: وإنه يستحق في ذمة فلان بن فلان الفلاني ويرفع
~~في نسبه ويصفه بما يتميز به من الدين كذا وكذا دينا له عليه حالا وحقا
~~وإجبارا لازما وأنه يستحق المطالبة به واستيفاءه منه وإن كان في إثبات عين
~~كتب وأنه مالك لما في يد فلان من الشيء الفلاني ويصفه بصفة يتميز بها مستحق
~~لأخذه وتسليمه على ما يقتضيه كتاب المحضر المتصل بآخر كتابي هذا المؤرخ
~~بتاريخ كذا وقال الشاهدان المذكوران أنهما عالمان بما شهدا به وأنهما لا
~~يعلمان خلاف ما شهدا به إلى حين أقاما الشهادة عندي فأمضيت ما ثبت عندي من
~~ذلك وحكمت بموجبه بسؤال من جاز مسألته وسألني من جاز سؤاله وشرعت الشريعة
~~المطهرة إجابته المكاتبة إلى القضاة والحكام فأجبته إلى ما التمسه لجوازه
~~شرعا وتقدمت بهذا فكتب وبإلصاق المحضر المشار إليه فألصق ممن وقف عليه منهم
~~وتأمل ما ذكرته وتصفح ما سطرته واعتمد في إنفاذه والعمل بموجبه ما يوجه
~~الشرع المطهر أحرز من الأجر أجزاء له وكتب من مجلس الحكم المحروس من مكان
~~كذا في وقت كذا ولا يشترط أن يذكر القاضي اسمه في العنوان ولا ذكر المكتوب
~~إليه في باطنه.
# وبهذا قال الشافعي وقال أبو حنيفة إذا لم يذكر اسمه فلا يقبله لأن الكتاب
~~ليس إليه، ولا يكفي ذكر اسمه في العنوان دون باطنه لأن ذلك لم يقع على وجه
~~المخاطبة ولنا أن المعول فيه على شهادة الشاهدين على الحاكم الكاتب بالحكم
~~وذلك لا يقدح ولو ضاع الكتاب أو انمحى سمعت شهادتهما وحكم بها.
### | [باب القسمة]
# (باب القسمة) بكسر القاف اسم ms3560 مصدر قسم يقسم قسما قال الجوهري القسم مصدر
~~قسمت الشيء فانقسم وقاسمه المال وتقاسماه واقتسماه (وهي تمييز بعض الأنصباء
~~عن بعض وإفراز ما عنها) وأجمعوا على جوازها وسنده قوله تعالى: {ونبئهم أن
~~الماء قسمة بينهم كل شرب محتضر} [القمر: 28] {وإذا حضر القسمة} [النساء: 8]
~~الآية وقوله - صلى الله عليه وسلم -
# PageV06P370
# «الشفعة فيما لم يقسم» وكان يقسم الغنائم بين أصحابه والحاجة داعية إلى
~~ذلك ليتمكن كل واحد من الشركاء من التصرف على حسب اختياره ويتخلص من سوء
~~المشاركة وكثرة الأيدي.
### | [القسمة نوعان]
### | [النوع الأول قسمة تراض]
# (وهي) أي القسمة (نوعان أحدهما قسمة تراض لا تجوز إلا برضا الشركاء كلهم
~~وهي ما فيها ضرر ورد عوض من أحدهما) على الآخر (كالدور الصغار والحمام
~~والطاحون الصغيرين والعضائد الملاصقة أي المتصلة صفا واحدا وهي) أي العضائد
~~(الدكاكين اللطاف الضيقة) .
# وقال في المبدع: واحدتها عضادة وهي ما يصنع لجريان الماء فيه من السواقي
~~ذوات الكتفين، ومنه عضادتا الباب وهما جنباه من جنبيه، (فإن طلب أحدهما) أي
~~أحد الشريكين (قسمة بعضها في بعض) أي أن يجعل بعضها في مقابلة بعض (لم يجبر
~~الآخر لأن كل واحد منهما منفرد ويقصد بالسكن ولكل واحد منها طريق مفرد) وكل
~~عين منها تختص باسم وصورة ولو بيعت إحداهما لم تجب الشفعة لمالك التي
~~تجاهها (فيجري) ذلك مجرى الدور المتجاورة فلا يمكن قسمة كل عين مفردة، وكذا
~~الشجر المفرد والأرض التي ببعضها بئر أو بناء أو نحوه أي ونحو ما ذكر
~~فتعتبر كل عين منها على حدتها (و) حيث (لا يمكن قسمة بالأجزاء والتعديل) لا
~~يقسم بغير رضا الشركاء كلهم (فإن قسموه أعيانا برضاهم بالقيمة جاز لأن
~~الحق) لا يعدوهم.
# (وحكمها) أي قسمة التراضي (كبيع) لأن صاحب الزائد بذل المال عوضا عما حصل
~~له من حق شريكه وهذا هو البيع.
# (قال المجد: الذي تحرر عندي فيما فيه رد أنه بيع فيما يقابل الرد) أي
~~العوض الذي رد من أحدهما على الآخر (وإفراز في الباقي انتهى) ويؤيده قول
~~القاضي في التعليق وصاحب المبهج ms3561 والموفق في الكافي: البيع ما فيه رد عوض،
~~وإن لم يكن فيها رد عوض فهي إفراز النصيبين وتمييز الحصص وليست بيعا،
~~واختاره الشيخ تقي الدين (فلا يجوز فيها) أي قسمة التراضي (ما لا يجوز في
~~البيع) لأنها نوع من أنواعه.
# (ولا يجبر عليها الممتنع) منهما لحديث ابن عباس مرفوعا: «لا ضرر ولا
~~ضرار» رواه أحمد وابن ماجه والدارقطني، قال الثوري حديث حسن وله طريق يقوي
~~بعضها بعضا ولأنه إتلاف وسفه يستحق به الحجر أشبه هدم البناء، وعلم من قوله
~~ولا يمكن قسمه بالأجزاء والتقدير أنه لو أمكن قسمه بالأجزاء مثل أن تكون
~~البئر واسعة يمكن أن يجعل نصفها لواحد ونصفها للآخر ويجعل بينهما حاجز في
~~أعلاها، أو يكون البناء كبيرا يمكن أن يجعل لكل واحد منهما
# PageV06P371
# نصفه أو أمكن القسم بالتعديل كأن يكون في أحد جانبي الأرض بئر يساوي مائة
~~وفي الجانب الآخر منها بئر يساوي مائة فهو من قسمة الإجبار لانتفاء الضرر.
# (فلو) كان لهما دار لها علو وسفل و (قال أحدهما أنا آخذ الأدنى ويبقى لي
~~في الأعلى تتمة حصتي فلا إجبار) للشريك الممتنع منهما على ذلك لأنها بيع
~~ولا إجبار فيه كما سبق، (ومن دعا شريكه فيها) أي في الدور الصغار ونحوها
~~مما تقدم إلى البيع أجبر (أو) دعا شريكه (في شركة عبد أو بهيمة أو سيف
~~ونحوه) ككتاب (إلى البيع أجبر) إن امتنع عن البيع ليتخلص الطالب من ضرر
~~الشركة (فإن أبى) الممتنع البيع (بيع) أي باعه الحاكم (عليهما) لأنه حق
~~عليه، كما بيع الرهن إذا امتنع الراهن (وقسم الثمن) بينهما بحسب الملك لأنه
~~عوضه (نصا، قال الشيخ: وهو مذهب أبي حنيفة ومالك وأحمد) - رحمهم الله -.
# (وكذا لو طلب) أحدهما (الإجارة ولو في وقف) فيجبر الممتنع فإن أصر أجره
~~الحاكم عليهما وقسم الأجرة بينهما بحسب الملك أو الاستحقاق، (والضرر المانع
~~من قسمة الإجبار نقص قيمة المقسوم بها) لأن نقص قيمته ضرر وهو منتف شرعا
~~وسواء انتفعوا به مقسوما أو لا، ولا يعتبر الضرر (بكونهما لا ينتفعان ms3562 به
~~مقسوما) خلافا لظاهر الخرقي واختاره الموفق وذكر في الكافي أنه القياس وهو
~~رواية (وتقدم بعض ذلك في الشفعة فإن تضرر بها) أي القسمة (أحد الشريكين
~~وحده كرب الثلث مع رب الثلثين فطلب أحدهما القسمة لم يجبر الممتنع) ولو كان
~~الطالب هو المتضرر لأن فيه إضاعة مال، ولأنها قسمة يضر بها صاحبه فلا يجبر
~~عليها كما لو استضرا معا (وما تلاصق من دور وعضائد ونحوها) كأقرحة وهي
~~الأرض التي لا ماء بها ولا شجر كمتفرق (يعتبر الضرر في عين وحدها) لما
~~تقدم.
# (ومن كان بينهما عين بهائم أو ثياب أو نحوها) كأواني فإن كانت (من جنس
~~واحد) وفي المغني من نوع (فطلب أحدهما قسمها أعيانا) وأمكن أن تعدل
~~(بالقيمة أجبر الممتنع إن تساوت القيمة) لحديث عمران بن حصين «أن رجلا أعتق
~~في مرضه ستة أعبد وأن النبي - صلى الله عليه وسلم - جزأهم ثلاثة أجزاء
~~فأعتق اثنين وأرق أربعة وهذه قسمة لهم» ولأن ذلك عين أمكن قسمتها ولا ضرر
~~ولا رد عوض فأجبر الممتنع كما لو كانت أرضا (وإلا) أي وإن لم تتساو القيمة
~~(فلا) إجبار (كاختلاف أجناس) بأن كان بعض البهائم ضأنا وبعضها بقرا
~~(والآجر) وهو اللبن المشوي (واللبن) بكسر الموحدة تحت وهو غير المشوي
~~(المتساوي القوالب
# PageV06P372
# من قسمة الأجزاء) للتساوي في القدر (والمتفاوت) القوالب (من قسمة
~~التعديل) بالقيمة.
# (فإن كان بينهما حائط أو عرصة حائط وهي موضعه بعد استهدامه) أي الحائط
~~(فطلب أحدهما قسمته) أي الحائط أو عرصته (ولو طولا في كمال العرض) لم يجبر
~~ممتنع (أو) طلب قسمة (العرصة عرضا ولو وسعت حائطين لم يجبر ممتنع) قال في
~~شرح المحرر لأنه إن كان الحائط مبنيا لم تمكن قسمته عرضا في تمام طوله بدون
~~نقضه لينفصل أحدهما من الآخر، وذلك لا يجوز الإجبار عليه، ولا طولا في تمام
~~العرض لأن كل قطعة من الحائط ينتفع بها على حدتها، والنفع فيها مختلف فلا
~~يجوز إجبار واحد منهما على ترك انتفاعه بمكان منه واحد كما لو كانا دارين
~~أو عضادتين متلاصقتين ms3563 وهذا بخلاف الأرض الواسعة فإن الانتفاع بالجميع منها
~~على وجه واحد، وإن كان الحائط غير مبني فهو كالعرصة الضيقة، والعرصة الضيقة
~~لا يجوز الإجبار في قسمتها فكذلك هذه.
# (وإن كان بينهما دار لها علو وسفل فطلب أحدهما قسمها، لأحدهما العلو
~~وللآخر السفل) فلا إجبار، (أو طلب) أحدهما (قسمة السفل دون العلو أو عكسه)
~~بأن طلب قسمة العلو دون السفل بلا إجبار لأن كل واحد منهما مسكن منفرد ولأن
~~في إحدى الصور قد يحصل لواحد منهما علو سفل الآخر فيتضرر كل منهما وفي
~~أحدهما لا يحصل التمييز، (أو) طلب أحدهما (قسمة كل واحد) من العلو والسفل
~~(على حدة فلا إجبار) لما فيه من الضرر، (ولو طلب أحدهما قسمتهما) أي العلو
~~والسفل (معا ولا ضرر) ولا رد عوض (وجب) وأجبر الممتنع (وعدل بالقيمة) لأنه
~~أحوط و (لا) يحصل (ذراع سفل بذراعي علو) ولا عكسه (ولا ذراع بذراع) إلا أن
~~يتراضيا على ذلك (وإن تراضيا) أي الشريكان (على قسم المنافع كدار منفعتها
~~لهما مثل دار وقف عليهما أو مستأجرة) لهما أو لمورثهما (أو ملك لهما
~~فاقتسماها مهايأة بزمان بأن تجعل الدار في يد أحدهما شهرا أو عاما ونحوه)
~~بحسب ما يتراضيان عليه (وفي يد الآخر مثلها) أي مثل تلك المدة التي كانت
~~فيها بيد الأول (أو) اقتسماها مهايأة (بمكان كسكنى هذا في بيت و) سكنى
~~(الآخر في بيت ونحوه جاز لأن المنافع كالأعيان) .
# والحق لهما فيها فجاز ما تراضيا عليه (فإن اتفقا على المهايأة وطلب
~~أحدهما تطويل الدور الذي يأخذ فيه نصيبه وطلب) الشريك (الآخر تقصيره وجبت
~~إجابة من طلب التقصير لأنه أقرب إلى الاستيفاء فإذا تهايآ) عبدا أو نحوه
~~(اختص كل واحد) من الشريكين
# PageV06P373
# (بنفقته وكسبه في مدته) ليحصل مقصود القسمة (لكن لا يدخل) في المهايأة
~~(الكسب النادر في وجه كاللقطة والهبة والركاز) إذا وجده العبد فلا يختص به
~~من هو في نوبته وهذا هو مقتضى ما جزم به هو وصاحب المنتهى وغيرهما في آخر
~~اللقطة في المبعض إذا وجدها.
# (وإن تهايآ ms3564 في الحيوان اللبون ليحلب هذا يوما وهذا يوما) لم يصح (أو)
~~تهايآ (في الشجرة المثمرة لتكون الثمرة لهذا عاما ولهذا عاما لم يصح) ذلك
~~(لما فيه من التفاوت الظاهر لكن طريقه أن يبيح كل واحد منهما نصيبه لصاحبه
~~في المدة) التي تكون بيده ويكون من باب المنحة والإباحة لا القسمة (ويكون
~~ذلك كله) أي ما تقدم من قسمة المنافع بالزمان والمكان (جائزا لا لازما)
~~سواء عينا مدة أو لم يعيناها كالعارية من الجهتين (فلو رجع أحدهما قبل
~~استيفاء نوبته فله ذلك، وإن رجع بعده) أي بعد استيفاء نوبته (غرم ما لم
~~ينفرد به) أي أعطى شريكه نصيبه من أجرة المثل لزمن انفراده بالانتفاع.
# (وإن كان بينهما أرض فيها زرع لهما فطلب أحدهما قسمها دون الزرع قسمت
~~كالخالية) من الزرع، وأجبر الممتنع لأن الزرع في الأرض كالقماش في الدار
~~وهو لا يمنع قسمة الدار، فكذا الزرع ولا فرق بين كون الزرع بذرا أو قصيلا
~~أو مشتدا (وإن طلب قسمة الزرع دونها) أي الأرض (أو) طلب (قسمتهما معا فلا
~~إجبار) للممتنع لأن الزرع مودع في الأرض للنقل عنها، وتعديل الزرع بالسهام
~~لا يمكن لأن الزرع يكون فيه جيد ورديء فإن جعل الكثير من الرديء في مقابلة
~~القليل من الجيد كان صاحب الرديء منتفعا من الأرض بأكثر من حقه منها، لأن
~~الزرع يجب بقاؤه في الأرض إلى حصاده (وإن تراضيا عليه) أي على قسمة الزرع
~~(والزرع قصيل أو) الزرع (قطن جاز) كبيعه، ولأن الحق لهما والجواز التفاضل
~~إذن (وإن كان) الزرع (بذرا أو سنبلا مشتد الحب لم يصح) أي لم يجز لأن البذر
~~مجهول وأما السنبل فلأنه بيع بعضه ببعض مع عدم العلم بالتساوي.
# (وإن كان بينهما نهر أو قناة أو عين نبع ماؤها فالنفقة لحاجة بقدر حقهما)
~~أي حق كل واحد منهما من الماء كالعبد المشترك (والماء بينهما على ما شرطاه
~~عند استخراجه) أي الماء لقوله - صلى الله عليه وسلم - «المسلمون على
~~شروطهم» (وإن رضيا بقسمه) أي الماء (مهايأة بالزمان) كيوم لهذا ms3565 ويوم لهذا
~~جاز لأن الحق لهما وكالأعيان (أو) تراضيا على قسمه (بميزان بأن ينصب حجر
~~مستو أو) ينصب (خشبة في مصدر الماء فيه) أي الحجر أو الخشبة (ثقبان على قدر
~~حقيهما جاز)
# PageV06P374
# لأن ذلك طريق إلى التسوية بينهما فجاز قسم الأرض بالتعديل (وإن أراد
~~أحدهما أن يسقي بنصيبه أرضا لا شرب) بكسر الشين وهو النصيب من الماء (لها
~~من هذا الماء لم يمنع) لأن الحق له وهو ينصرف على حسب اختياره، وكما لو لم
~~يكن شريكا (وتقدم في باب إحياء الموات) ويجيء على أصلنا أن الماء لا يملك
~~وينتفع به كل واحد منهما على قدر حاجته قال أبو الخطاب لأنه من المباحات
~~ولا يملك بملك الأرض.
### | [فصل النوع الثاني من نوعي القسمة قسمة إجبار]
# ) لأنه يلي النوع الأول وهو قسمة التراضي (وهي) أي قسمة الإجبار (ما لا
~~ضرر فيها عليهما) أي الشريكين (ولا على أحدهما ولا رد عوض كأرض واسعة
~~وقريبة وبستان ودار كبيرة ودكان واسع ونحوها، سواء كانت متساوية الأجزاء أو
~~لا إذا أمكن قسمتها بتعديل السهام من غير شيء يجعل معها، فإن لم يكن ذاك)
~~أي تعديل السهام (إلا بجعل شيء معها فلا إجبار) لأنه معاوضة فلا يجبر عليها
~~من امتنع منها كسائر المعاوضات.
# (ولهما) أي الشريكين (قسم أرض بستان دون شجره وعكسه) بأن يقتسما الشجر
~~دون الأرض.
# (و) قسم (الجميع فإن قسما الجميع) أي الأرض والشجر (أو) قسما (الأرض)
~~وحدها (فقسمة إجبار) حيث أمكنت قسمتها بالتعديل من غير رد عوض (ويدخل الشجر
~~تبعا) للأرض كالبيع (وإن قسما) أي طلب أحدهما (الشجر وحده فلا إجبار) لمن
~~امتنع منهما (ومن قسمة الإجبار قسمة مكيل وموزون من جنس واحد كدهن) من زيت
~~وشيرج وغيرهما (ولبن ودبس وخل وتمر وعنب ونحوهما) كسائر الحبوب والثمار
~~المكيلة.
# (وإذا طلب أحدهما القسمة فيها) أي في المذكورات في هذا النوع (وأبى)
~~الشريك (الآخر أجبر) الممتنع (ولو كان وليا على صاحب الحصة) لأنه يتضمن
~~إزالة الضرر الحاصل بالشركة، وحصول النفع للشريكين، لأن نصيب كل واحد منهما ms3566
~~إذا تميز كان له أن يتصرف فيه بحسب اختياره ويتمكن من إحداث الغراس والبناء
~~وذلك لا يمكن مع الاشتراك.
# ويشترط للإجبار أيضا أن يثبت عند الحاكم أنه ملكهم ببينة لأن في الإجبار
~~عليها حكما على الممتنع منهما فلا يثبت إلا بما يثبت به الملك لخصمه بخلاف
~~حالة الرضا فإنه لا يحكم على أحدهما ويشترط أيضا أن يثبت عنده انتفاء
~~الضرر، وإمكان تعديل
# PageV06P375
# السهام في العين المقسومة من غير شيء يجعل فيها (ويقسم حاكم مع غيبة ولي
~~وكذا) يقسم حاكم.
# (وعلى غائب في قسمة إجبار) لأنها حق على الغائب فجاز الحكم عليه كسائر
~~الحقوق (فإن كان المشترك مثليا وهو المكيل والموزون، وغاب الشريك أو امتنع)
~~من قسمته (جاز ل) لشريك (الآخر أخذ قدر حقه عند أبي الخطاب) وجزم المصنف
~~بمعناه في الوديعة تبعا للمقنع، قال في الإنصاف: هذا المذهب وعليه جماهير
~~المحققين (لا عند القاضي) والناظم وهو مقتضى قول المصنف آنفا، ومن قسمة
~~الإجبار قسمة مكيل وموزون إذ القول بإجبار يمنع الأخذ بنفسه، ووجه قول
~~القاضي أن القسمة مختلف في كونها بيعا (وإذن الحاكم يرفع النزاع) ويزيل
~~الاختلاف (وقال الشيخ في) جواب سؤال عن (قرية مشاعة قسمها فلاحوها هل يصح؟
~~فقال: إذا تهايئوا وزرع كل منهم حصته فالزرع له) أي للزارع (ولرب الأرض
~~نصيبه) أي القسط المعتاد له نظير رقبة الأرض (إلا أن من ترك نصيب مالكه)
~~يعني من نصيب هو يملك منفعته (فله أجرة الفضلة) أي أجرة مثلها (أو
~~مقاسمتها) أي أخذ قسمة الفضلة على ما جرت العادة به في ذلك الموضع.
# وهذا مبني على ما تقدم عنه أن من زرع أرض غيره بغير عقد لرب الأرض
~~مقاسمته في الزرع إذا كان ذلك عادة أولئك، ومقتضى كلام الأصحاب له أجرة
~~المثل من أحد النقدين فقط ومقتضى كلامه عدم صحة قسمة أرض من الفلاحين لعدم
~~ملكهم لها لكن الزرع لزارعه على ما سبق تفصيله (وهي) أي قسمة الإجبار
~~(إفراز حق) أحدهما من الآخر لأنها لا تفتقر إلى لفظ التمليك ولا تجب ms3567 فيها
~~شفعة ويدخلها الإجبار والإفراز مصدر أفرزت الشيء، يقال: فرزته وأفرزته إذا
~~عزلته (لا بيع) .
# أي وليست قسمة الإجبار بيعا لأنها تخالفه في الأحكام والأسباب فلم تكن
~~بيعا كسائر العقود (فيصح قسم وقف بلا رد من أحدهما) على الآخر (إذا كان)
~~الوقف (على جهتين فأكثر) لأن الغرض التمييز (فأما الوقف على جهة واحدة فلا
~~تقسم عينه قسمة لازمة اتفاقا لتعلق حق الطبقة الثانية والثالثة) وما بعدها.
# (ولكن تجوز المهايأة) فيه للموقوف عليهم بالزمان والمكان (وهي قسمة
~~المنافع) قال الشيخ تقي الدين عن الأصحاب، وهذا وجه ظاهر كلام الأصحاب لا
~~فرق قال في الفروع: وهو أظهر.
# وفي المبهج لزومها إذا اقتسموا بأنفسهم أو تهيئوا (ونفقة الحيوان) إذا
~~تقاسموا نفعه بالمهايأة (مدة كل واحد) من الشركاء (عليه) لأنهم أرفق بهم مع
~~حصول التساوي.
# PageV06P376
# قلت فإن مات الحيوان في نوبة أحدهم فلا ضمان عليه لأن ما يستوفيه من
~~المنافع في نظير ما يستوفيه شريكه فهو في معنى الإجارة لا العارية (وإن نقص
~~الحادث عن العادة) لعجز في الحيوان ونحوه (فللآخر الفسخ) لأن المهايأة غير
~~لازمة كما تقدم، ويرجع على شريكه بحصته مما استوفاه زائدا عنه (وتجوز قسمة
~~ما بعضه وقف وبعضه طلق) بكسر الطاء أي حلال، وسمي المملوك طلقا لأن جميع
~~التصرفات فيه حلال والموقوف ليس كذلك (بلا رد عوض من رب الطلق) على الموقوف
~~عليه لأن الغرض التمييز.
# (و) تجوز القسمة (برد عوض من مستحق الوقف) لأنه يشتري بعض الطلق بخلاف
~~عكسه فإن بيع الوقف غير جائز (و) تجوز قسمة (الدين في ذمم الغرماء) حيث
~~قلنا: إنها إفراز لا بيع تبع فيه الإنصاف هنا (وتقدم في الشركة) أنه لا يصح
~~(وتجوز قسمة الثمار خرصا) إن كانت مما يخرص كالنخل والكرم (ولو) كانت
~~الثمار (على شجر قبل بدو صلاحه) أي الثمر ولو (بشرط التبقية و) تجوز (قسمة
~~لحم هدي وأضاحي وغيرهما) من الذبائح.
# (و) قسمة (مرهون فلو رهن) شريك (سهمه مشاعا ثم قاسم شريكه صح) ولو بغير
~~إذن المرتهن (واختص قسمه بالرهن، وتجوز ms3568 قسمة ما يكال وزنا و) قسمة (ما يوزن
~~كيلا وتفرقهما قبل القبض فيهما) لأن التفرق إنما منع منه في البيع وهذا
~~إفراز (ولا خيار فيها) أي في القسمة (ولا شفعة ولا يحنث من حلف لا يبيع إذا
~~قاسم) لأن ذلك ليس ببيع (ولو كان بينهما ماشية مشتركة فاقتسماها في أثناء
~~الحول واستداما خلطة الأوصاف لم ينقطع الحول) لأن أحدهم لم ينفرد عن الآخر
~~ولا بيع (وإن ظهر في القسمة غبن فاحش لم تصح) القسمة لتبين فساد الإفراز
~~(وإن كان بينهما أرض يشرب بعضها سحا و) يشرب (بعضها بعلا أو في بعضها شجر
~~وفي بعضها نخل فطلب أحدهما قسمة كل عين على حدة وطلب الآخر قسمتها أعيانا
~~بالقيمة قدم من طلب قسمة كل عين على حدة إن أمكن التسوية في جيده ورديئه)
~~لأن ذلك أقرب إلى التعديل لأن لكل واحد منهما حقا في الجميع ولأن الحامل
~~على القسمة زوال الشركة.
# وهو حاصل بما ذكر (وإن لم يمكن) أي يسوي في جيده ورديئه (وأمكن التعديل
~~بالقيمة عدلت) بالقيمة لتعينه إذن (وأجبر الممتنع) من القسمة لإمكانها بلا
~~ضرر (وإلا) أي وإن لم يمكن التعديل أيضا بالقيمة (فلا) إجبار لمن امتنع
~~منهما.
# PageV06P377
### | [فصل ويجوز للشركاء أن يتقاسموا بأنفسهم]
# (فصل ويجوز للشركاء أن يتقاسموا بأنفسهم) وأن يتقاسموا (بقاسم ينصبونه)
~~لأن الحق لهم لا يعدوهم (أو يسألوا الحاكم نصبه) أي القاسم ليقسم بينهم لأن
~~طلبه حق لهم فجاز أن يسألوه الحاكم كغيره من الحقوق (وأجرته) أي القاسم
~~وتسمى القسامة بضم القاف (مباحة) لأنها عوض عن عمل لا يختص فاعله أن يكون
~~من أهل القربة.
# قاله في شرح المنتهى (فإن استأجره) أي القاسم (كل واحد منهم) أي الشركاء
~~(بأجر معلوم ليقسم نصيبه جاز) لأنه عمل معلوم (وإن استأجره) أي الشركاء
~~(جميعا إجارة واحدة بأجرة واحدة لزم كل واحد من الأجر بقدر نصيبه من
~~المقسوم) كالنفقة على الملك المشترك (ما لم يكن شرط) فيتبع على ما في
~~الكافي.
# وقال في المنتهى: وهي بقدر الأملاك ولو شرط خلافه (و) ms3569 الأجرة على الجميع
~~(وسواء طلبوا القسمة) أو طلبها (أحدهم وأجرة شاهد يخرج لقسم البلاد ووكيل
~~وأمين للحفظ) أي حفظ الزرع الذي يؤخذ خراجه منه (على مالك وفلاح قاله
~~الشيخ) يعني بقدر الأملاك كأجرة للقاسم (وقال) الشيخ (إذا مانهم الفلاح
~~بقدر ما عليه) له من الأجرة (أو) بقدر ما (يستحقه للضيف حل لهم وقال: وإن
~~لم يأخذ الوكيل لنفسه إلا قدر أجرة عمله بالمعروف، والزيادة يأخذها المقطع،
~~فالمقطع هو الذي ظلم الفلاحين فإذا أعطى الوكيل المقطع من الضريبة ما يزيد
~~على أجرة مثله ولم يأخذ لنفسه إلا أجرة عمله جاز ذلك) .
# قلت: وفيه نظر كيف وله مدخل في ظلمهم؟ قال - تعالى -: {ولا تركنوا إلى
~~الذين ظلموا فتمسكم النار} [هود: 113] (ويشترط أن يكون القاسم) الذي ينصبه
~~الإمام (مسلما عدلا) ليقبل قوله في القسمة (عارفا بالقسمة) ليحصل منه
~~المقصود لأنه إذا لم يعرفها لم يكن تعيينه للسهام مقبولا.
# (قال) الشيخ (الموفق وغيره) كالشارح والزركشي: (وعارفا بالحساب) لأنه
~~كالخط للكاتب.
# وفي الكافي والشرح: إن كان من جهة الحاكم أسقطت عدالته وإن كان من جهتهم
~~لم يشترط إلا أنه إن كان عدلا كان كقاسم الحاكم في لزوم قسمته بالقرعة وإن
~~لم يكن عدلا لم تلزم قسمته إلا بتراضيهما (فإن
# PageV06P378
# كان) القاسم (كافرا أو فاسقا أو جاهلا بالقسمة لم تلزمه إلا بتراضيهم
~~بها) كما لو اقتسموا بأنفسهم.
# (ويعدل) القاسم (السهام بالأجزاء إن تساوت) كالمائعات والمكيلات من
~~الحبوب والثمار إن لم تختلف وكالأرض المتساوية جودة أو رداءة (و) يعدل
~~السهام (بالقيمة إن اختلفت) فيجعل السهم الرديء أكثر منه من الجيد بحيث إذا
~~قوما كانت قيمتهما سواء لأنه إذا تعذر التعديل بالأجزاء لم يبق إلا التعديل
~~بالقيمة ضرورة أن قسمة الإجبار لا تخلو من أحدهما.
# (و) تعدل السهام (بالرد إن اقتضته) بأن لم يكن بعديل السهام بالأجزاء ولا
~~بالقيمة فإنها تعدل بالرد بأن يجعل مع الرديء أو القليل دراهم ودنانير على
~~من يأخذ الجيد أو الأكثر (فإذا تمت) القسمة بأن عدلت السهام بواحد مما سبق.
# (وأخرجت القرعة لزمت ms3570 القسمة) لأن القاسم كالحاكم وقرعته كالحاكم نص عليه
~~لأنه مجتهد في تعديل السهام كاجتهاد الحاكم في طلب الحق فوجب أن تلزم قرعته
~~(ولو كان فيها) أي القسمة (ضرر أو رد) عوض وسواء (تقاسموا بأنفسهم أو بقاسم
~~لأنها كالحكم من الحاكم) فلا تنقض (ولا يعتبر رضاهم بعدها) أي بعد القرعة
~~كما لا يعتبر رضاهم بعد حكم الحاكم.
# وإن خير أحدهما صاحبه لزمت برضاهما وتفرقهما قال في الشرح: ويحتمل أن لا
~~تلزم فيما فيه رد بخروج القرعة حتى يرضيا بذلك لأن ما فيه رد بيع حقيقة لأن
~~صاحب الرد بذل عوضا لما حصل له من حصة شريكه وهذا هو البيع والبيع لا يلزم
~~بالقرعة انتهى.
# وقد تقدم في باب الخيار أن خيار المجلس يثبت في القسمة بمعنى البيع وهي
~~قسمة التراضي (وتعديل السهام لا يخلو من أربعة أقسام أحدها أن تكون السهام
~~متساوية وقيمة أجزاء المقسوم متساوية كأرض بين ستة لكل منهم سدسها فتعدل)
~~الأرض (بالمساحة ستة أجزاء متساوية ثم يقرع) بين الشركاء (الثاني: أن تكون
~~السهام متفقة) بأن تكون الأرض بين ستة سوية.
# (و) تكون (القيمة مختلفة) لاختلاف أجزاء الأرض جودة ورداءة (فتعدل الأرض
~~بالقيمة وتجعل ستة أسهم متساوية بالقيمة) لتعذر التعديل بالأجزاء ثم يقرع
~~(الثالث: أن تكون القيمة متساوية والسهام مختلفة كأرض بين ثلاثة لأحدهم
~~النصف، وللثاني الثلث وللثالث السدس وأجزاؤها متساوية القيم فتجعل) الأرض
~~(ستة أسهم) متساوية لأنها المخرج الجامع لتلك الكسور.
# (الرابع: إذا اختلفت السهام والقيمة) كأرض مختلفة القيم لثلاثة على ما
~~تقدم (فتعدل السهام بالقيمة وتجعل ستة أسهم متساوية القيمة ثم يقرع وإن خير
~~أحدهما الآخر من غير قرعة لزمت القسمة برضاهما وتفرقهما) من المجلس
# PageV06P379
# بأبدانهما كتفريق متبايعين.
# (فإن كان فيها) أي القسمة (تقويم لم يجز) أن يقسم بينهما (أقل من قاسمين
~~لأنها شهادة بالقرعة) فلم يقبل فيها أقل من اثنين كسائر الشهادات (وإلا) أي
~~وإن لم يكن فيها تقويم (أجزأ واحد) لأنه ينفذ ما يجتهد فيه أشبه القائف
~~والحاكم (وإذا سألوا) أي الشركاء (الحاكم قسمة عقار ms3571 لم يثبت عنده أنه لهم
~~لم يجب عليه قسمة) بينهم لعدم ثبوت الملك لهم فيه (بل يجوز) له قسمة
~~بإقرارهم وتراضيهم لأن اليد دليل الملك وإن لم يثبت بها الملك ولا منازع
~~لهم في الظاهر.
# قال القاضي: والقضاء عليهما بإقرارهما لا على غيرهما (فإن قسمه) الحاكم
~~بينهم (ذكر في كتاب القسمة أنه قسمه بمجرد دعواهم بملكه لا عن بينة شهدت
~~لهم بملكهم) لئلا يتوهم الحاكم بعده أن القسمة وقعت بعد ثبوت ملكهم فيؤدي
~~ذلك إلى ضرر من يدعي في العين حقا (وحينئذ إن لم يتفقوا على طلب القسمة لم
~~يقسمه حتى يثبت عنده ملكهم كما سبق وكيفما أقرعوا جاز) إن شاءوا رقاعا أو
~~بالخواتيم أو الحصا أو غيره لحصول المقصود وهو التمييز.
# (والأحوط أن يكتب اسم كل شريك في رقعة) لأنه طريق إلى التمييز (ثم تدرج)
~~الرقاع (في بنادق) كل رقعة في بندقة من (شمع أو طين متساوية قدرا ووزنا)
~~حتى لا يعلم بعضها من بعض (ثم تطرح في حجر من لم يحضر ذلك) أي الكتاب
~~والأدراج لأنه أنفى للتهمة (ويقال له: أخرج بندقة على هذا السهم) ليعلم من
~~هو له (فمن خرج اسمه كان) ذلك السهم (له) لأن اسمه خرج عليه وتميز سهمه به
~~(ثم) يفعل (بالثاني كذلك) .
# أي كما فعل الأول من القول والإخراج لمساواته للأول (والسهم الباقي
~~للثالث إن كانوا ثلاثة واستوت سهامهم) لتعين السهم الباقي للثالث لزوال
~~الإبهام (وإن كتب سهم كل اسم في رقعة ثم أخرج) من طرحت في حجره بعد إدراجها
~~كما سبق (بندقة لفلان جاز) لحصول الغرض به (وإن كانت السهام الثلاثة مختلفة
~~كنصف وثلث وسدس جزأ) القاسم (المقسوم ستة أجزاء) كما سبق (وأخرج الأسماء
~~على السهام لا غير) أي لا يجوز غيره كما يأتي تعليله (فيكتب لصاحب النصف
~~ثلاثة رقاع و) يكتب (لرب الثلث رقعتين و) يكتب (لرب السدس رقعة ويخرج رقعة
~~على أول سهم فإن خرج عليه اسم رب النصف أخذ مع الثاني والثالث) اللذين
~~يليان من خرجت له الرقعة.
# (وإن ms3572 خرج اسم صاحب الثلث أخذه و) أخذ (الثاني الذي يليه) وإن خرج اسم
~~صاحب السدس أخذه فقط (ثم يقرع بين
# PageV06P380
# الأخيرين كذلك والباقي للثالث) فإن خرجت الرقعة الثانية لصاحب الثلث
~~وكانت الرقعة الأولى لصاحب النصف أخذ صاحب الثلث السهم الرابع والخامس وكان
~~الباقي لصاحب السدس وإن خرجت لصاحب السدس أخذ السهم الرابع وكان السهم
~~الخامس والسادس لصاحب الثلث وعلى هذا القياس.
# وإنما لزم إخراج الأسماء على السهام في مثل هذه الصورة لئلا يتضرر صاحب
~~النصف أو الثلث بأخذ نصيبه متفرقا (وإن كان بينهما داران متجاورتان أو
~~متباعدتان أو) كان بينهما (خانان أو) كان بينهما (أكثر) من دارين أو أكثر
~~من خانين (فطلب أحدهما أن يجمع نصيبه في إحدى الدارين أو إحدى الخانين أو)
~~في إحدى (الخانين ويجعل الباقي نصيبا للآخر أو) طلب أن (يجعل كل دار) أو
~~خان (سهما) وامتنع الآخر (لم يجبر الممتنع) منها سواء (تساوت) أي القيمة
~~(أو اختلفت) لأن كل عين منهما مفردة بأحكامها وحدودها أشبه ما لو اختلفا في
~~الاسم أيضا.
### | [فصل ومن ادعى غلطا أو حيفا فيما تقاسموه]
# ) أي الشركاء (بأنفسهم) من غير قاسم (وأشهدوا على رضاهم به ولم يصدقه
~~المدعى عليه) في دعوى الغلط أو الحيف (لم يلتفت إليه ولو أقام به بينة) أي
~~لم تقبل دعواه ولا تسمع بينته ولا يحلف غريمه لأنه رضي بالقسمة على الكيفية
~~التي صدرت ورضاه بالزيادة في نصيب شريكه يلزمه (إلا أن يكون مدعي الغلط
~~مسترسلا) لا يحسن المشاحة فيما يقال له (فيغبن بما لا يسامح به عادة) فيسمع
~~دعواه ويطالب بالبيان.
# وإذا ثبت غبنه فله فسخ القسمة قياسا على ما تقدم في البيع (أو كان) ادعى
~~غلطا أو حيفا (فيما قسمه قاسم الحاكم قبل قول المنكر) للغلط أو الحيف (مع
~~يمينه) لأن الأصل عدم ذلك (إلا أن يكون للمدعي بينة) بما ادعاه (فتنقض
~~القسمة) لأن سكوته حال قسم القاسم عليه لاعتماده على الظاهر فلا يمنعه
~~إقامة البينة كما لو كان له على إنسان عشرة فوفاها له ثمانية ms3573 غلطا ثم بان
~~له أنها ثمانية فإن له الرجوع بباقي حقه (وتعاد) القسمة على وجه الحق ليصل
~~كل لما يستحقه.
# (وإن كان) ادعى الغلط
# PageV06P381
# أو الحيف (فيما قسمه قاسم نصبوه وكان فيما شرطنا فيه الرضا) لضرر فيه أو
~~رد عوض وكانوا قد تراضوا بالقسمة (بعد القرعة لم تسمع دعواه) لأن رضاه
~~بالقسمة على الصورة التي وقعت رضا بالزيادة في نصيب شريكه فيلزمه (وإلا) أي
~~وإن لم يشترط في القسمة الرضا أو اشترط ولم يوجد بعد القرعة (فهو) أي
~~القاسم الذي رضياه (كقاسم الحاكم) فيكون القول قول المنكر إلا أن يقيم
~~المدعي بينة بدعواه فيعمل بمقتضاها (وإذا تقاسموا) بأنفسهم أو بقاسم نصبوه
~~أو الحاكم (ثم استحق من حصة أحدهما شيء معين) أي ظهر استحقاقه لغيرهما
~~(بطلت) القسمة لفوات التعديل.
# (وإن كان المستحق) العين (من الحصتين على السواء) بأن اقتسما أرضا فاستحق
~~من حصتهما معا قطعة معينة على السواء في الحصتين (لم تبطل) القسمة (فيما
~~بقي) من الأرض لأن القسمة إفراز حق كل واحد منهما وقد أفرز كما لو كان
~~المقسوم عينين فاستحق إحداهما (وإن كان) المستحق (في نصيب أحدهما أكثر) من
~~نصيب الآخر (أو) كان (ضرره) في نصيب أحدهما (أكثر) من ضرره في نصيب الآخر
~~(كسد طريقه أو) سد (مجرى مائه أو) سد محل (طريقه ونحوه) مما فيه ضرر بطلت
~~القسمة لفوات التعديل.
# (أو كان) المستحق (شائعا فيهما) بطلت لأن ثم شريكا لم يرض ولم يحكم عليه
~~بالقسمة وسواء كانت قسمة تراض أو إجبار (أو) كان شائعا (في أحدهما) أي أحد
~~نصيبي الشريكين (بطلت) القسمة لفوات التعديل (وإن ادعى كل واحد منهما) أي
~~الشريكين (أن هذا) الشيء المقسوم (من سهمي تحالفا) أي حلف كل منهما للآخر
~~على نفي ما ادعاه لأنه منكر (ونقضت) القسمة لأن ذلك المدعى به لم يخرج
~~عنهما ولا مرجح لأحدهما على الآخر.
# (وإذا اقتسما دارين ونحوهما) كمعصرتين أو بستانين (قسمة تراض فبنى
~~أحدهما) في نصيبه (أو غرس في نصيبه ثم خرج) نصيبه (مستحقا ونقض بناؤه وقلع
~~غرسه ms3574 رجع على شريكه بنصف قيمته) لأن هذه القسمة جارية مجرى البيع ولو كان
~~باعه الدار فبنى فيها أو غرس فخرجت مستحقة وقلع غرسه وبناءه رجع عليه بجميع
~~قيمته فإذا باعه نصفها رجع عليه بنصف قيمة ذلك وكذا كل قسمة جارية مجرى
~~البيع.
# (ولا يرجع) أحد الشريكين على الآخر (به) أي بشيء من ذلك إذا خرج نصيبه
~~مستحقا وقلع غراسه وبناءه (في قسمة إجبار) لأن شريكه لم يغره ولم تنتقل
~~إليه من جهته ببيع وإنما أفرز حقه من حقه فلم يضمن له مما
# PageV06P382
# غرمه شيئا (وإن خرج في نصيب أحدهما عيب فله فسخ القسمة إن كان جاهلا) به
~~أي العيب (وله الإمساك مع الأرش) للعيب لأن ظهور العيب في نصيبه نقص فخير
~~بين الأرش والفسخ كالمشتري.
# (ويصح بيع التركة قبل قضاء الدين إن قضى) الدين لأنه لا يمنع انتقالها
~~للورثة وكبيع العبد الجاني (ويصح العتق) أي عتق الورثة لعبد من التركة مع
~~دين على الميت كعتق العبد الجاني ولا ينقضي بالعتق ولو أعسر الورثة كالعبد
~~المرهون وأولى (واختار ابن عقيل لا ينفذ) العتق (إلا مع يسار الورثة) لما
~~فيه من الإضرار بالغريم.
# (تنبيه) قال في القواعد الفقهية لو باع الوارث التركة مع استغراقها
~~بالدين ملتزما لضمانه ثم عجز عن وفائه فإنه يفسخ البيع انتهى قلت: ومفهومه
~~إن امتنع مع القدرة أجبر عليه ولم يفسخ البيع كما في العبد الجاني والنصاب
~~الزكوي.
# (ولا يمنع دين الميت انتقال تركته إلى ورثته) فينتقل الملك إليهم ويخيرون
~~بين الوفاء من التركة أو غيرها وتقدم (بخلاف ما يخرج من ثلثها) أي التركة
~~(من معين موصى به) لنحو الفقراء أو المساجد فلا ينتقل إلى ملك الورثة بخلاف
~~الموصى به لنحو زيد فإنه ينتقل إليهم إلى حين قبوله وتقدم في الوصية
~~(والنماء) في التركة كأن أثمرت النخل أو اكتسب العبيد أو نتجت الماشية
~~(لهم) أي للورثة ينفردون به ولا يتعلق به حق الغرماء لأنه نماء ملكهم ككسب
~~الجاني و (لا إن تعلق الدين بها) أي التركة (كتعلق) أرش ms3575 (جناية) برقبة
~~العبد الجاني (لا) كتعلق (رهن) ودين غرماء بمال مفلس.
# (وتصح قسمتها) أي التركة مع الدين قبل قضائه كبيعها وأولى.
# (وظهور الدين قبل القسمة لا يبطلها) كما أن العلم به لا يمنع منها وأولى
~~(لكن إن امتنعوا) أي الورثة (من وفائه) أي الدين (بيعت) التركة (فيه) أي في
~~الدين لتقدمه على الإرث (وبطلت القسمة) لما سبق.
# (فإن وفى أحدهما) أي أحد الوارثين (دون الآخر صح) أي استقر له الملك (في
~~نصيبه وبيع نصيب الآخر) فيما يقابله من الدين.
# (وإن اقتسموا دارا) فيها بيوت (ذات أسطحة يجري عليها الماء من أحدهما
~~فليس لمن صارت له منع جريان الماء) لتقدم الاستحقاق (إلا أن يكونوا تشارطوا
~~على منعه) فيوفى به لحديث: «المؤمنون على شروطهم» .
# (وإن اقتسما دارا فحصلت الطريق في حصة أحدهما بلا منفذ للآخر لم تصح
~~القسمة) لأن الداخل الذي لا منفذ له لا يتمكن من الانتفاع بنصيبه لأنه لا
~~يمكنه
# PageV06P383
# السلوك في حصة الآخر فلا تعديل لأنه يكون في جميع الحقوق.
# (وإن كان لها) أي الدار التي قسمت (ظلة) قال في القاموس شيء كالصفة يستتر
~~به من الحر والبرد (فوقعت) الظلة (في حصة أحدهما فهي) أي الظلة (له) أي لمن
~~وقعت في حصته (بمطلق العقد) وإن لم يشترط ذلك لأن القسمة اقتضت ذلك وليست
~~كالطريق.
# (وولي المولى عليه) لصغر أو جنون أو سفه (في قسمة الإجبار بمنزلته)
~~لقيامه مقامه (وكذا) هو بمنزلته (أي في قسمة التراضي إذ رآها مصلحة) كالبيع
~~وأولى انتهى.
### | [باب الدعاوى والبينات]
# (باب الدعاوى والبينات) الدعاوى (واحدها دعوى وهي) لغة الطلب قال - تعالى
~~-: {ولهم ما يدعون} [يس: 57] أي يتمنون ويطلبون وقال - صلى الله عليه وسلم
~~-: «ما بال دعوى الجاهلية» لأنهم كانوا يدعون بها عند الأمر الشديد بعضهم
~~بعضا، وهي قولهم يا لفلان واصطلاحا (إضافة الإنسان إلى نفسه استحقاق شيء في
~~يد غيره أو في ذمته) أي الغير من دين ونحوه (والمدعي من يطالب غيره بحق
~~يذكر استحقاقه عليه وإذا سكت) عن الطلب (ترك والمدعى عليه المطالب) بفتح ms3576
~~اللام أي الذي يطالبه غيره بحق يذكر بذكر استحقاقه عليه (وإذا سكت) عن
~~الجواب (لم يترك) بل يقال: إن أجبت وإلا جعلتك ناكلا وقضيت عليك كما سبق
~~(وواحد البينات بينة) من بان الشيء فهو بين والأنثى بينة (وهي العلامة
~~الواضحة كالشاهد فأكثر) والأصل في مسائل الباب حديث ابن عباس مرفوعا «لو
~~يعطى الناس بدعواهم لادعى ناس دماء رجال وأموالهم ولكن اليمين على المدعى
~~عليه» رواه أحمد ومسلم وحديث: «شاهداك أو يمينه» ونحوه.
# (ولا تصح دعوى وإنكار إلا من جائز التصرف) لأن قول غيره غير معتبر (لكن
~~تصح الدعوى على سفيه بما يؤخذ به حال سفهه وبعد فك حجره) كطلاق وقذف ونحوه
~~لأن إقراره به معتبر لعدم التهمة (ويحلف إذا أنكر) فيما يحلف الرشيد في
~~مثله مما يأتي تفصيله في باب اليمين في الدعاوى (وتقدم) في باب طريق الحكم
~~وصفته.
# PageV06P384
# (وإذا تداعيا عينا لم تخل من ثلاثة أقسام) هكذا في المقنع وغيره.
# وفي المنتهى أربعة أحوال ولا تعارض لاشتمال القسم الثاني على حالين من
~~تلك الأحوال الأربعة كما ستقف عليه.
### | [أن تكون العين في يد أحدهما وحده]
# (أحدها أن تكون) العين (في يد أحدهما) وحده (فهي له مع يمينه أنها) أي
~~العين (له ولا حق للمدعي فيها إذا لم تكن) له (بينة) لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - في قصة الحضرمي والكندي «شاهداك أو يمينه ليس لك إلا ذلك» ولأن
~~الظاهر من اليد الملك (ولا يثبت الملك بها) أي باليد (كثبوته) أي الملك
~~(بالبينة) لأن الظاهر لا تثبت به الحقوق (بل ترجح به الدعوى) .
# وفي الروضة: يده دليل الملك، وفي التمهيد: يده بينة (فلا شفعة له بمجرد
~~اليد) لعدم تحقق الشرط وهو ملك ما بيده.
# (وإن سأل المدعى عليه الحاكم كتابة محضر بما جرى أجابه) إليه وجوبا
~~(وذكر) الحكم (فيه) أي المحضر (أنه بقي العين بيده لأنه لم يثبت ما يرفعها)
~~أي اليد عن العين.
# (ولو تنازعا دابة أحدهما راكبها أو) أحدهما (له عليها حمل والآخر آخذ
~~بزمامها أو) الآخر (سائقها فهي) ms3577 أي الدابة (للأول) بيمينه وهو الراكب أو
~~صاحب الحمل لأن تصرفه أقوى ويده آكد وهو المستوفي لمنفعة الدابة.
# (وإن اختلفا) أي الراكب وصاحب الدابة (في الحمل فادعاه الراكب و) ادعاه
~~(صاحب الدابة فهو للراكب) لأن يده عليه أقوى (بخلاف السرج) أي سرج الدابة
~~إذا تنازعه الراكب وصاحب الدابة فهو لصاحب الدابة عملا بالظاهر.
# (وإن تنازعا ثياب عبد عليه) أي العبد (ف) هي (لصاحب العبد) لأن يد السيد
~~على العبد وعلى ما هو عليه، وإن تنازع صاحب الثياب وآخر في العبد اللابس
~~لها فهما سواء لأن نفع الثياب يعود على العبد لا إلى صاحب الثياب.
# ، (وإن تنازعا قميصا أحدهما لابسه والآخر آخذ بكمه فهو) أي القميص
~~(للأول) اللابس له لأن تصرفه فيه أقوى وهو المستوفي لمنفعته (وإن كان كمه
~~أي القميص في يد أحدهما وباقيه مع الآخر أو تنازعا عمامة طرفها) أي العمامة
~~في يد أحدهما وباقيها في (يد الآخر فهما فيها سواء) لأن يد الممسك للطرف
~~على ذلك الشيء بدليل أنه لو كان الباقي على الأرض ونازعه غيره قدم به.
# ، (ولو كانت دار فيها أربعة بيوت في أحدها) أي البيوت (ساكن وفي الثلاثة)
~~الأخرى (ساكن) آخر (واختلفا) أي تنازعا الدار كلها (فلكل واحد) منهما (ما
~~هو ساكن فيه) لأن كل بيت ينفصل عن صاحبه ولا يشارك الخارج منه الساكن في
~~ثبوت اليد عليه.
# (وإن تنازعا الساحة التي يتطرق منها إلى البيوت) الأربعة
# PageV06P385
# (فهي) أي الساحة (بينهما نصفين) لاشتراكهما في ثبوت اليد عليها فأشبهت
~~العمامة فيما سبق.
# (ولو كانت شاة مسلوخة بيد أحدهما جلدها ورأسها وسواقطها وبيد الآخر
~~بقيتها وادعى كل واحد منهما كلها) أي الشاة (وأقاما بينتين بدعواهما) أي
~~أقام كل واحد منهما بينة بدعواه (فلكل واحد منهما ما بيد صاحبه من الشاة
~~لأن بينة كل واحد منهما خارجة بالنسبة لما في يد صاحبه وهي مقدمة على بينة
~~الداخل) كما يأتي.
# (وإن تنازع صاحب الدار وخياط فيها) أي الدار (في إبرة ومقص) بكسر الميم
~~وهو المقراض (فهما للخياط) عملا بالظاهر؛ ms3578 لأن العادة أنه يحمل معه الإبرة
~~والمقص بخلاف القميص إذا تنازعاه فهو لصاحب الدار لأنه لا يحمله عادة
~~ليخيطه في دار غيره.
# (وإن تنازع هو) أي صاحب الدار (والقراب القربة) في الدار (فهي) أي القربة
~~(للقراب) لأن ذلك هو ظاهر الحال، وإن تنازعا الخابية فهي لصاحب الدار وكذا
~~لو اختلف النجار مع صاحب الدار في القدوم والمنشار ونحوه من الآلة، فآلة
~~النجار للنجار وإن اختلفا في الخشبة المنشورة والأبواب والرفوف المنجورة
~~فهي لصاحب الدار وكذلك لو اختلف النداف مع رب الدار في قوس الندف فهو
~~للنداف وإن اختلفا في الفرش والقطن والصوف فهو لصاحب الدار.
# (وإن تنازعا عرصة) أي أرضا (فيها بناء أو شجر لهما فهي) أي العرصة (لهما
~~أو) إن كان البناء أو الشجر (لأحدهما فهي) أي العرصة (له) وحده لأن استيفاء
~~المنفعة دليل الملك، والبناء أو الشجر استيفاء لمنفعة العرصة واستيلاء
~~عليها بالتصرف فوجب أن يحكم بالعرصة لمن هما له.
# (وإن تنازعا حائطا معقودا ببناء أحدهما وحده أو) تنازعا حائطا (له) أي
~~لأحدهما وحده (عليه أزج وهو ضرب من البناء ويقال له طاق) ابن المنجا: هو
~~القبو (أو) تنازعا حائطا (له) أي لأحدهما وحده (عليه بناء كحائط مبني عليه)
~~أي الحائط المتنازع فيه (أو) له عليه بناء ك (عقد معتمد عليه) أي على
~~الحائط المتنازع فيه (أو قبة أو له عليه سترة مبنية ونحو هذا فهو) أي
~~الحائط (له) أي لصاحب ذلك البناء المعقود عليه والمتصل به الاتصال الذي لا
~~يمكن إحداثه عملا بالظاهر ويحلف من حكم له به لأن ذلك الظاهر ليس بيقين إذ
~~يحتمل أن يكون أحدهما بنى الحائط لصاحبه متبرعا مع حائطه أو كان له فوهبه
~~له فوهبه إياه أو باعه له أو بناه بأجرة فوجبت اليمين للاحتمال كما وجبت في
~~حق صاحب اليد.
# (وإن كان) الحائط المتنازع فيه (معقودا ببنائه) أي بناء أحدهما
# PageV06P386
# (عقدا يمكن إحداثه كالبناء باللبن والآجر فإنه يمكن أن ينزع من الحائط
~~المبني نصف لبنة أو) نصف (آجرة ويجعل مكانها لبنة ms3579 صحيحة أو آجرة صحيحة تعقد
~~بين الحائطين لم يرجح) صاحب البناء المعقود (به) أي بسبب بنائه المعقود
~~لاحتمال الإحداث.
# (وإن كان) الحائط (محلولا من بنائهما أي غير متصل ببنائهما بل) كان
~~(بينهما شق مستطيل كما يكون بين الحائطين اللذين ألصق أحدهما بالآخر أو)
~~كان الحائط (شركا بينهما) أي ببناء الاثنين (وهو) أي الحائط (بينهما) نصفين
~~لأن يدهما عليه فلكل واحد يده على نصفه (ويتحالفان فيحلف كل واحد) منهما
~~(للآخر أن نصفه له) دفعا للاحتمال.
# (وإن حلف كل واحد منهما على جميع الحائط أنه) كله (له جاز) إن لم يكن ذلك
~~قادحا في الحلف، ويقرع بينهما إن تشاحا في المبتدئ باليمين.
# وفي البخاري عن أبي هريرة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - عرض على قوم
~~اليمين فأسرعوا فأمر أن يقرع بينهم في اليمين أيهم يحلف " قال ابن هبيرة
~~هذا فيمن تساووا في سبب الاستحلاف لكون الشيء في يد مدعيه ويريد يحلف
~~ويستحقه.
# (وإن كان لأحدهما بينة حكم له بها) لترجحه بالبينة (وإن كان لكل واحد
~~منهما بينة تعارضتا) لتساويهما وعدم المرجح (وصارا كمن لا بينة لهما)
~~فيتحالفان ويتناصفانه (فإن لم يكن لهما بينة) عملت أو كان لكل منهما بينة
~~وتعارضتا كما يدل عليه ما قبله (ونكلا عن اليمين كان الحائط في أيديهما على
~~ما كان) قبل التداعي لعدم ما يوجب رفع يد أحدهما.
# (وإن حلف أحدهما ونكل الآخر) عن اليمين (قضى على الناكل) بنكوله (ولا
~~ترجح الدعوى بوضع خشب أحدهما عليه) أي على الحائط المتنازع فيه لأنه مما
~~يسمح به الجار، وورد الخبر بالنهي عن المنع منه وللجار وضعه قهرا بشرطه كما
~~تقدم فلا ترجح به الدعوى كإسناد متاعه إليه (ولا) ترجح الدعوى أيضا (ب) كون
~~(وجوه آجر أو حجارة مما يلي أحدهما) ولا يكون الآجرة الصحيحة مما يليه وقطع
~~الآجر ملك الآخر.
# (و) لا (بالتزويق والتجصيص ولا بسترة عليه غير مبنية لأنه) أي ما ذكر
~~(مما يتسامح به) عادة (ويمكن إحداثه ولا) ترجح الدعوى أيضا (بمعاقد القمط
~~في الخص أي ms3580 عقد الخيوط التي تشد الخص وهو بيت يعمل من خشب وقصب) لأن وجوه
~~الآجر ومعاقد القمط إذا كانا شريكين في الجدار أو الخص لا بد أن تكون إلى
~~أحدهما إذ لا يمكن أن تكون إليها جميعا فبطلت دلالته، ولأن التزويق
~~والتجصيص مما يمكن إحداثه فلا ترجيح
# PageV06P387
# به.
# (وإن تنازع صاحب العلو والسفل سلما منصوبا أو) تنازعا (درجة) فالسلم
~~المنصوب والدرجة (لصاحب العلو) لأنه يختص بنفعهما (وكذا) إذا تنازعا
~~(العرصة التي يحملها الدرجة) فإنها تكون لصاحب الدرجة لكونها مشغولة ببنائه
~~(إلا أن يكون تحت الدرجة) المتنازع فيها (مسكن لصاحب السفل فتكون الدرجة
~~بينهما) نصفين لأن يدهما عليها لأنها سقف السفلاني وموطئ للفوقاني (وإن كان
~~تحتها) أي الدرجة (طاق صغير لم تبن الدرجة لأجله وإنما جعل مرفقا يجعل فيه
~~جر) وفي نسخة جب (الماء ونحوه فهو لصاحب العلو) لأنه من مرافقه بحسب
~~العادة.
# (وإن تنازعا) أي صاحب العلو وصاحب السفل (الصحن) الذي يتوصل منه إلى
~~الدرجة (والدرجة في الصدر) جملة حالية (ف) الصحن (بينهما) لأن يدهما عليه
~~(وإن كانت) الدرجة (في الوسط) أي وسط الصحن (فما) أي فالمكان الذي يتوصل
~~منه (إليها) أي إلى الدرجة يكون (بينهما) نصفين لأن يدهما عليه (وما وراءه)
~~أي وراء المكان الذي يتوصل منه إلى الدرجة (لرب السفل) وحده لأنه لا يد لرب
~~العلو عليه.
# (وإن تنازعا) أي رب السفل ورب العلو (في السقف الذي بينهما فهو) أي السقف
~~(بينهما) نصفين لأنه حاجز بين ملكيهما ينتفعان به متصلا ببناء أحدهما دون
~~الآخر فكان بينهما كالحائطين الملكين.
# (وإن تنازعا) أي رب السفل ورب العلو (جدران البيت السفلاني فهو) أي
~~المذكور من الجدران (لصاحب السفل) وحده (وحوائط العلو) إذا تنازعاها (لصاحب
~~العلو) وحده عملا بالظاهر فيهما.
# (وإن تنازع المؤجر والمستأجر) للدار (في رف مقلوع أو مصراع مقلوع له شكل
~~منصوب في الدار فهو لربها) لأنه من توابع الدار، والظاهر أن أحد الرفين أو
~~المصراعين لمن له الآخر لأن أحدهما لا يستغني عن صاحبه فكان أحدهما لمن له
~~الآخر كالحجر ms3581 الفوقاني مع التحتاني والمفتاح مع القفل (وإلا) أي وإن لم يكن
~~للرف المقلوع ولا للمصراع شكل منصوب فالمتنازع فيه (بينهما) نصفين لأنه لا
~~مرجح لأحدهما على الآخر ويحلف كل منهما للآخر (وكذا ما لا يدخل في بيت وجرت
~~العادة به) كمفتاح الدار إذا تنازعاه يعني أنه كان لربها عملا بالظاهر كما
~~في المنتهى وغيره، وكذا ما يتبع في البيع كالأبواب المنصوبة والخوابي
~~المدفونة المسمرة والسلاليم المسمرة والرحا المنصوبة فهو للمكري لأنه من
~~توابع الدار أشبه الشجرة المغروسة في الدار (وما لم تجر به عادة) مما ينقل
~~ويحول كالأثاث والمتاع والأواني
# PageV06P388
# والكتب (ف) هو (لمكتر) لأن العادة أن الإنسان يكري داره فارغة.
# (وإن تنازعا دارا في أيديهما فادعاها أحدهما) كلها (وادعى الآخر نصفها
~~جعلت) الدار (بينهما نصفين) لأن يد مدعي النصف ثابتة عليه ولا رافع لها
~~(فاليمين على مدعي النصف) لأنه منكر لدعوى مدعي الكل (وإن كان لكل واحد
~~منهما بينة بما يدعيه تعارضتا في النصف) لأن كلا من البيتين تنفي ما أثبتته
~~الأخرى (فيكون النصف لمدعي الكل) لأنه لا منازع له فيه.
# (و) يكون (النصف الآخر له أيضا لتقديم بينته) لأنها بينة خارج لوضع مدعي
~~النصف يده عليه ومن هنا تعلم أنه لا تعارض بين البينتين حقيقة لعدم
~~استوائهما من كل وجه لترجيح بينة الخارج فلو أسقط قوله تعارضتا لكان أولى
~~في المنتهى.
# (وإن كانت الدار في يد ثالث لا يدعيها فالنصف لمدعي الكل لا منازع له
~~فيه) لأنه لا مدعي له ويقرع بينهما في النصف الآخر فمن خرجت له القرعة حلف
~~وكان له لأن العين بغير يد المدعيين (وإن كان لكل واحد منهما بينة) والعين
~~بيد الثالث غير المنازع (فتعارضتا) أي البينتان (وصارا) أي المتنازعان (كمن
~~لا بينة لهما) فيكون النصف لمدعي الكل ويقرع بينهما في النصف الآخر فمن
~~خرجت له القرعة حلف وأخذه.
# (وإن تنازع زوجان أو) تنازع (ورثتهما) بعد موتهما (أو) تنازع (أحدهما
~~وورثة الآخر ولو أن أحدهما) أي الزوجين (مملوك في قماش البيت) من فرش
~~وملبوس ms3582 ونحوهما (ونحوه) أي نحو قماش البيت من أوان وغيرها (أو) تنازعا في
~~(بعضه) بأن قال كل منهما هذه العين لي فإن كان لأحدهما بينة عمل بها وإلا
~~(فما يصلح للرجال كالعمامة والسيف فللرجل) أو ورثته وكذا قمصان الرجال
~~وأقبيتهم وجبابهم والطيالسة والسلاح وأشباهها (وما يصلح للنساء كحليهن
~~وثيابهن) ومقانعهن ومغازلهن وأشباهها (فللمرأة) أو ورثتها (والمصحف له) أي
~~الرجل (إذا كانت لا تقرأ) فإن كانت تقرأ فهو لهما قلت: وكذا ينبغي في كتب
~~العلم (وما يصلح لهما) أي الرجال والنساء (كالفرش والأواني) والقماش الذي
~~لم يفصل وأشباه ذلك (وسواء كان) ما يصلح لهما (في أيديهما من طريق الحكم أو
~~من طريق المشاهدة وسواء اختلفا في حال الزوجية أو بعد البينونة ف) هو
~~(بينهما وإن كان المتاع على يدي غيرهما ولم تكن بينة) لأحدهما (أقرع فمن
~~قرع منهما حلف واحدة) كمن تنازعا عينا بيد ثالث وإن أقام أحدهما بينة دفع
~~إليه لترجحه بها.
# (وكذا لو اختلف صانعان في آلة دكان لهما
# PageV06P389
# حكم بآلة كل صنعة لصانعها فآلة العطارين للعطار وآلة النجارين للنجار)
~~سواء كانت الآلة في أيديهما من طريق الحكم أو من طريق المشاهدة لأن هذا هو
~~الظاهر كما في قماش البيت عند تنازع الزوجين (فإن لم يكونا) أي الصانعان
~~(في دكان واحد واختلفا في عين لم يرجح أحدهما بصلاحية العين له) .
# (وكذا لو تنازع رجل وامرأة) هي زوجة له أو لا (في عين غير قماش بينهما)
~~فلا ترجيح لأحدهما بصلاحية العين له، بل إن كانت في أيديهما فهي بينهما،
~~وإن كانت في يد أحدهما فهي له بيمينه، وإن كانت في يد غيرهما ولم ينازع
~~اقترعا عليها (وكل من قلنا) المدعى به (له فهو مع يمينه) لاحتمال صدق غريمه
~~(إذا لم تكن بينة) .
# فإن كانت له بينة فلا يمين عليه وتسمع لانتفاء التهمة (وإن كان لأحدهما
~~بينة حكم له بها) أي ببينته (من غير يمين) لحديث «شاهداك أو يمينه» (وإن
~~كانت العين بيد أحدهما وكان لكل منهما بينة سمعت بينة المدعي وهو ms3583 الخارج
~~وحكم له بها سواء أقيمت بينة المنكر وهو الداخل) أي واضع اليد (بعد رفع يده
~~أو لا وسواء شهدت بينته) أي الداخل (أنها له نتجت) بالبناء للمفعول (في
~~ملكه أو) أنها له (قطيعة من الإمام أو لا) .
# أي أو لم تشهد بذلك لقول النبي - صلى الله عليه وسلم - «البينة على
~~المدعي واليمين على المدعى عليه» فجعل جنس البينة في جنبة المدعي فلا يبقى
~~في جنبة المدعى عليه بينة ولأن المدعي أكثر فائدة فوجب تقديمها كتقديم بينة
~~الجرح على التعديل، ودليل كثرة فائدتها أنها تثبت سببا لم يكن، وبينة
~~المنكر إنما تثبت ظاهرا تدل اليد عليه فلم تكن مفيدة لأن الشهادة بالملك
~~تجوز أن يكون مستندها رؤية اليد والتصرف لأن ذلك يجيز الشهادة به عند كثير
~~من أهل العلم فصارت البينة بمنزلة اليد المفردة فتقدم عليها بينة المدعي
~~كما تقدم على اليد، كما أن شاهدي الفرع لما كانا مثبتين على شاهدي الأصل لم
~~يكن لهما مزية عليهما ومن قدمنا بينته لم يحلف معها لوجوب الحكم بها منفردة
~~كما لو تعارض خبران خاص وعام أو أحدهما أرجح بوجه من الوجوه نقل الأثرم:
~~ظاهر الآثار اليمين على من أنكر فإذا جاء بالبينة فلا يمين عليه.
# (فإن أقام الداخل بينة أنه اشتراها) أي العين المتنازع فيها (من الخارج
~~وأقام الخارج بينة أنه اشتراها من الداخل قدمت بينة الداخل) لأنه الخارج
~~معنى؛ لأنه ثبت بالبينة أن المدعي صاحب اليد وأن يد الداخل نائبة عنه وإن
~~ادعى الخارج أن العين ملكه وأنه أودعها للداخل أو أعاره إياها أو أجرها منه
~~فأنكره ولكل واحد منهما بينة قدمت بينة الخارج.
# وقال القاضي بينة الداخل
# PageV06P390
# لأنه هو الخارج معنى كالمسألة قبلها ذكره في الشرح (ولا تسمع بينة الداخل
~~قبل بينة الخارج وتعديلها) لعدم حاجته إليها قبل ذلك (وتسمع بينة الداخل
~~بعد التعديل) لبينة الخارج (قبل الحكم وبعده قبل التسليم) وتقدم بينة
~~الخارج عليها لما تقدم قلت: ولعل فائدة سماعها لاحتمال أن تكون ناقلة فتقدم
~~كما يأتي.
# (وإن أقام ms3584 الخارج بينة أنها ملكه وأقام الداخل بينة أنه اشتراها منه) أي
~~من الخارج (أو أوقفها عليه أو أعتقه) أي العبد (قدمت) البينة (الثانية)
~~لأنها تشهد بأمر حادث على الملك خفي فيثبت الملك للأول والبيع أو الوقف أو
~~العتق منه قال في الاختيارات: لو شهدت بينة بملكه إلى حين وقفه وأقام وارث
~~بينة أن موروثه اشتراه من الواقف قبل وقفه قدمت بينة الوارث لأن معها زيادة
~~علم كتقديم من شهد له بأنه اشتراه من أبيه على من شهد له بأنه ورثه من أبيه
~~(ولم ترفع بينة الخارج يده) أي يد المدعى عليه (كقوله) أي المدعى عليه
~~(أبرأني من الدين) ويقيم بذلك بينة (أما لو قال) مدعي الشراء أو الوقف أو
~~العتق (لي بينة) بذلك (غائبة طولب بالتسليم لأن تأخيره يطول) وقد يكون
~~كاذبا " تتمة " قال في الانتصار: لا تسمع إلا بينة مدع باتفاقنا، وفيه تثبت
~~في جنبة منكر وهو ما إذا ادعى عليه عينا في يده فيقيم بينة أنها ملكه وإنما
~~لم يصح أن يقيمها في الدين لعدم إحاطتها به ولهذا لو ادعى أنه قتل وليه
~~ببغداد يوم الجمعة فأقام بينة أنه كان فيه بالكوفة صح.
### | [فصل أن تكون العين في أيديهما]
# فصل (القسم الثاني أن تكون العين في أيديهما أو) تكون (في غير يد أحد ولا
~~بينة لهما فيتحالفان وتقسم العين بينهما) نصفين، لأنهما استويا في الدعوى
~~وليس أحدهما بها أولى من الآخر لعدم اليد فوجب أن يقتسماها كما لو كانت
~~بأيديهما، وتحت هذا القسم حالان من الأحوال الأربعة التي أشار إليها في
~~المنتهى كما تقدم التنبيه عليه.
# (وكذا إن نكلا) عن اليمين فإنها تقسم بينهما (لأن كل واحد منهما يستحق ما
~~في يد الآخر بنكوله) على اليمين له (وإن نكل أحدهما) عن اليمين (وحلف الآخر
~~قضى له) أي للذي حلف (بجميعها) أي جميع العين النصف بحلفه
# PageV06P391
# لكونه واضع اليد عليه والنصف الآخر بنكول خصمه (فإن ادعى أحدهما نصفها)
~~أي العين (فما دون) بالبناء على الضم لحذف المضاف إليه ونية ms3585 معناه أي فأقل
~~من النصف (أو) ادعى (الآخر أكثر من بقيتها أو) ادعى الآخر (كلها فالقول قول
~~مدعي الأقل مع يمينه) لأنه واضع يده على ما ادعاه ولا رافع ليده والباقي
~~لمدعي الكل أو الأكثر بلا يمين لعدم التنازع له فيه.
# (وإن تنازعا مسناة وهي السد الذي يرد ماء النهر من جانبه حاجز بين نهر
~~أحدهما وأرض الآخر تحالفا وهي) أي المسناة (بينهما) نصفين لأنها حاجز بين
~~ملكيهما ينتفع بها كل واحد منهما أشبه الحائط بين الدارين (وكذا إن نكلا)
~~عن اليمين تناصفاها (لأنها حاجز بين ملكيهما، وإن تنازعا صغيرا دون التمييز
~~في أيديهما فهو بينهما) وهو (رقيق) لأن اليد دليل الملك ويد كل منهما عليه
~~فهما سواء فيه لا رجحان لواحد منهما على الآخر (ويتحالفان) أي يحلف كل
~~منهما لصاحبه على النصف الذي أخذه.
# (ولا تقبل دعواه الحرية إذا بلغ بلا بينة) أي يد مدعي الرق (على الملك
~~مثل أن يلتقطه) ثم يدعي رقه (فلا تقبل دعواه لرقه لأن اللقيط محكوم بحريته)
~~لأنها الظاهر والأصل في بني آدم والرق طارئ (وإن كان لكل منهما) أي من
~~واضعي اليد على طفل (بينة فهو بينهما أيضا) لأن كل واحد منهما يستحق ما في
~~يد الآخر ببينة (وإن كان) المدعى (مميزا فقال إني حر فهو حر) فيخلى إلى حال
~~سبيله ويمنعان منه لأن الحرية هي الأصل في ابن آدم (إلا أن تقوم بينة برقه
~~كالبالغ إلا أن البالغ إذا أقر بالرق ثبت رقه) مؤاخذة له بإقراره بخلاف
~~المميز إذا أقر بالرق فلا يقبل إقراره وإنما اعتبرت دعواه الحرية لأنها
~~الأصل ولصحة تصرفه بالوصية وأمره بالصلاة.
# (وإن كان لأحدهما) أي أحد المدعين للعين (بينة بالعين) المدعى بها بيدها
~~أو ليست بيد أحد (حكم له بها) لرجحان بالبينة (وإن كان لكل واحد منهما بينة
~~لم يقدم أسبقها تاريخا بل) هما (سواء) خلافا للقاضي.
# قال يقدم أسبقهما تاريخا لأن من شهدت له بينة بالتاريخ المقدم أثبتت له
~~الملك في وقت لم تعارضه فيه البينة الأخرى ms3586 وتعارضت البينتان في ذلك الملك
~~في الحال فسقطتا فبقي ملك السابق تحت استدامته والمذهب الأول لأن الشاهد
~~بالملك الحادث أحق بالترجيح لجواز أن يعمل به دون الأول بدليل أنه لو ذكر
~~أنه اشتراه من الآخر أو أنه وهبه إياه ونحوه لقدمت بينته بذلك اتفاقا، فإذا
~~لم يرجح بها فلا أقل من التساوي وأما قوله أنه يثبت الملك في الزمان الماضي
~~من غير معارضة ممنوع لثبوته في الحال، ولو انفرد بأن
# PageV06P392
# ادعى الملك في الماضي لم تسمع دعواه ولا بينته.
# (فإن وقيت إحداهما) أي البينتين (وأطلقت الأخرى والعين بيديهما) فهما
~~سواء لأنه ليس في إحداهما ما يقتضي الترجيح من تقدم الملك ولا غيره أو شهدت
~~بينة بالملك وسببه كنتاج بأن شهدت أنها نتجت في ملكه (أو) شهدت ب (سبب
~~غيره) كشراء أو هبة.
# (و) شهدت (بينة بالملك وحده أو) شهدت (بينة أحدهما بالملك له منذ سنة و)
~~شهدت (بينة الآخر بالملك منذ شهر ولم تقل اشتراه منه فهما سواء) لأن
~~البينتين تساويا فيما يرجع إلى المختلف فيه وهو ملك العين الآن فوجب
~~تساويهما في الحكم.
# (ولا تقدم إحداهما بكثرة العدد) كما لو كانت إحدى البينتين أربعة رجال
~~والأخرى رجلين (ولا اشتهار العدالة ولا الرجال على الرجل والمرأتين ولا
~~الشاهدان على الشاهد واليمين) لأن الشهادة مقدرة بالشرع فلا تختلف
~~بالزيادة، ولأن كل واحد من تلك حجة مفردة فأشبه الرجلين مع الرجل والمرأتين
~~(وإن تساوتا من كل وجه تعارضتا وتحالفا فيما بيدهما وقسمت) العين (بينهما)
~~نصفين لتساويهما في وضع اليد (وأقرع) بينهما (ما لم تكن) العين (في يد أحد)
~~منهما ولا من غيرهما وهكذا في المنتهى وأصله مبني على رواية صالح وحنبل
~~وقدمه في الفروع.
# وقد جزم المصنف فيما تقدم أنهما يتناصفان تبعا لما قدمه في المحرر
~~والرعايتين والحاوي وهو مقتضى قوله الآتي، وكانا كمن لا بينة لهما (أو)
~~كانت العين (بيد ثالث ولم ينازع) فيقرع بينهما (وكانا كمن لا بينة لهما
~~فيسقطان) أي البينتان (بالتعارض) وهو التساوي من كل وجه (وإن ادعى ms3587 أحدهما
~~أنه اشتراها من زيد وهي ملكه وشهدت) له (البينة بذلك سمعت) الشهادة (وإن لم
~~تقل) البينة (وهي ملكه لم تسمع) شهادتهما لأنه قد يبيع ملكه وملك غيره
~~(وادعى الآخر أنه اشتراها من عمرو وهي ملكه) وأقام بينة بذلك (تعارضتا)
~~جواب وإن ادعى وقوله سمعت وما بعده اعتراض (حتى ولو أرخا) قال في التنقيح:
~~وفيه رد على الإنصاف حيث قال: مراده وإن لم يؤرخا.
# قال في الفروع ثم إن كانت العين في أيديهما تحالفا وتناصفاها وإن كانت في
~~يد ثالث لم ينازع أقرع بينهما، فمن قرع صاحبه حلف وأخذها (وإن كانت في يد
~~أحدهما فهي للخارج) لتقديم بينته على بينة الداخل (ولو أقام رجل بينة أن
~~هذه الدار لأبي خلفها تركة وأقامت امرأة بينة أن أباه أصدقها إياها فهي) أي
~~الدار (للمرأة داخلة كانت أو خارجة لأن بينتها شهدت بالسبب المقتضي لنقل
~~الملك كبينة ملك على بينة يد) .
# PageV06P393
# فائدة " قال الغزي إذا تعارض المسقط والموجب جعل المسقط آخرا كما لو ادعى
~~على رجل مالا أو عينا فقال المدعى عليه إنك أقررت أن لا دعوى ولا خصومة لك
~~علي وقامت بذلك بينة سمعت واندفعت الدعوى، ولو احتمل أنه ادعى عليه بسبب
~~بعد الإقرار لأن المسقط والموجب إذا تعارضا جعل المسقط آخرا إذا السقوط لا
~~يكون إلا بعد الوجوب سواء اتصل القضاء بالأول أو لم يتصل.
# وكذا لو ادعى على آخر فأقام المدعى عليه بينة أنك أبرأتني من الدعاوى
~~كلها في سنة كذا صح هذا الدفع.
### | [فصل تداعيا عينا في يد غيرهما]
# (فصل القسم الثالث تداعيا عينا في يد غيرهما فإن ادعاها) من هي بيده
~~(لنفسه حلف لكل واحد منهما يمينا) لأن المدعيين الثاني فوجب أن يحلف لكل
~~واحد منهما يمينا (فإن نكل عنهما) أي عن اليمينين (أخذاها) أي العين (منه
~~أو) أخذا (بدلها) منه وهو مثلها إن كانت مثلية، وقيمتها إن كانت متقومة لأن
~~العين فاتت على أحدهما بتفريطه في الحلف له (واقترعا) أي المدعيان (عليهما)
~~أي على العين وبدلها لأن ms3588 المحكوم له بالعين غير معين فوجبت القرعة لتعيينه
~~(وإن لم يدعها) أي العين من هي بيده (لنفسه ولم يقر بها لغيره ولا قامت
~~بينة) بها لأحدهما (أقرع بينهما) كما لو لم تكن بيد أحد لعدم المرجح.
# (فمن قرع حلف) لصاحبه (وأخذها) لترجحه بالقرعة (فإن كان المدعى به عبدا
~~مكلفا فأقر) العبد بالرق (لأحدهما فهو) أي العبد (له) أي للمقر له كما لو
~~كان المدعى واحدا وأقر له (وإن صدقهما) العبد (فهو لهما) عملا بإقراره أنه
~~لهما.
# (وإن جحدهما) وقال إنه حر (قبل قوله) لأنها الأصل والرق طارئ (وإن كان)
~~المتنازع فيه (غير مكلف لم يرجح) أحدهما (بإقراره له) لأن قوله غير معتبر
~~كما تقدم (وإن أقر بها) أي العين المتنازع فيها (من هي بيده لأحدهما بعينه)
~~كأن يقول هي لزيد مثلا (حلف زيد أنها) له (وأخذها) لأنه لما أقر له بها
~~صاحب اليد صارت العين كأنها في يده فيكون الآخر مدعيا عليه وهو منكر والقول
~~قوله بيمينه (ويحلف المقر للآخر) أي للمدعي الآخر إن التمس يمينه لأنه يمكن
~~أن يخاف من اليمين فيقر للآخر (فإن نكل) المقر عن اليمين للآخر (أخذ منه
~~بدلها) حكما عليه بنكوله (وإن أخذها)
# PageV06P394
# أي العين المتنازع فيها (المقر له فأقام) المدعي (الآخر بينة) أنها له
~~(أخذها) لترجحه.
# (وللمقر له قيمتها على المقر قاله في الروضة ولم يعرف لغيره ذكره في شرح
~~المنتهى) وتقدم ما فيه (وإن أقر) من بيده العين (بها لهما ونكل عن التعيين)
~~بأن لم يزد على قوله هي لهما (اقتسماها) لأن مطلق الإضافة يقتضي التسوية
~~(وإن قال) من بيده العين (هي لأحدهما وأجهله فإن صدقاه) على أنه يجهله (لم
~~يحلف) لتصديقهما له (وإلا) بأن كذباه (حلف يمينا واحدة) أنه لا يعلمه
~~(ويقرع بينهما) أي بين المدعيين للعين.
# (فمن قرع حلف وأخذها) لأن صاحب اليد أقر بها لأحدهما لا بعينه فصار ذلك
~~المقر له هو صاحب اليد دون الآخر فبالقرعة يتعين المقر له فيحلف على دعواه
~~ويقضي له كما لو أقر له عبثا ms3589 (ثم إن بينه) أي بين من كانت العين بيده
~~المستحق لها بعد قوله هي لأحدهما أجهله (قبل) كبينة ابتداء ونقل الميموني
~~إن أبى اليمين من قرع أخذها أيضا أي بلا يمين (ولهما) أي: للمتنازعين
~~اللذين ادعيا العين وقال من هي بيده لأحدهما وأجهله (القرعة بعد تحليفه
~~الواجب وقبله) أي قبل تحليفه لأن القرعة لا تتوقف على يمينه ولذلك لو صدقاه
~~لم تنتف القرعة (فإن نكل) من كانت العين بيده عن حلفه أنه لا يعلم عين
~~المستحق للعين (قدمت القرعة) لأن القرعة تعين المقر له، فإذا قرع صاحبه كان
~~كمن أقر له فلا يمين له عليه لأنه أخذ حقه.
# (ويحلف) المقر (للمقروع إن أكذبه) في عدم العلم لأنه متى صدقه لم يكن له
~~عليه يمين (فإن نكل) المقر عن اليمين (أخذ منه بدلها) كما لو أقر لواحد
~~منهما دون الآخر (وإن أنكرهما) أي أنكر من العين بيده كونها لهما أو
~~لأحدهما (ولم ينازع أقرع) بين المدعيين كإقراره لأحدهما لا بعينه (فإن علم
~~أنها للآخر) المقروع (فقد مضى الحكم) لمن خرجت له القرعة نقله المروذي لأن
~~قرعته حكم فلا ينقض بمجرد ذلك.
# (وإن لم تكن) العين (بيد أحد) وتنازعها اثنان (فهي لأحدهما بقرعة) نص
~~عليه في رواية صالح وحنبل وقدمه في الفروع ومقدم في أول القسم الثاني أنهما
~~يتناصفاها (وإن كان لأحدهما بينة حكم له بها) كما لو أنكر رب اليد ونازع
~~(وإن كان لكل واحد منهما تعارضتا) لتساويهما في عدم اليد (سواء كان مقرا
~~لهما أو لأحدهما، لا بعينه أو) كانت المتنازع فيها (ليست بيد أحد) فيصيران
~~كمن لا بينة لهما (وكذلك إن أنكرهما) وأقاما بينتين تعارضتا.
# (ثم إن أقر لأحدهما بعينه بعد إقامتها) أي البينة (لم يرجح) المقر له
~~(بذلك) الإقرار (وحكم التعارض بحاله) لتساوي البينتين
# PageV06P395
# من كل وجه لأن العين ليست بيد أحدهما فلا ترجح أحدهما برجوع اليد إلى
~~صاحبها لأنها يد طارئة فلا عبرة بها (وإقراره صحيح) فيعمل به كما لو لم يكن
~~لواحد منهما بينة.
# (وإن كان ms3590 إقراره له) أي لأحدهما (قبل إقامة البينتين، فالمقر له) بالعين
~~(كداخل والآخر كخارج) لأنها ليست بيده حقيقة ولا حكما بخلاف المقر له فإن
~~العين انتقلت إلى يده بإقرار صاحب اليد (وإن ادعاها) أي العين المتنازع
~~فيها (صاحب اليد لنفسه ولو بعد التعارض حلف لكل واحد منهما يمينا) لأن
~~المدعيين اثنان فوجب أن يحلف لكل واحد يمينا (وهي) أي العين (له) لترجح
~~جانبه بوضع اليد (فإن نكل) عن اليمين لكل منهما (أخذاها منه و) أخذا منه
~~(بدلها) لأن العين فاتت على أحدهما بترك اليمين للآخر (واقترعا عليهما) أي
~~على العين وبدلها لأن المحكوم له بالعين غير معين فوجبت القرعة لتعيينه.
# (وإن أقر من بيده العين بها لغيرهما) أي غير المدعيين لهما (فتقدم) في
~~باب طريق الحكم وصفته.
# (وإن كان في يده عبد وادعى أنه اشتراه من زيد، وادعى العبد أن زيدا
~~أعتقه) وأقاما بينتين صححتا أسبق التصرفين (أو ادعى شخص أن زيدا باعه العبد
~~أو وهبه له، وادعى الآخر أنه باعه أو وهبه له وأقام كل واحد منهما بينة)
~~شهدت بدعواه (صححنا أسبق التصرفين إن علم التاريخ) لأن التصرف الثاني صادف
~~ملك غيره فبطل (وإلا) يعلم التاريخ (تعارضتا) لأنه لا مرجح لواحدة منهما
~~وكذا لو اتحد تاريخهما قال الشيخ تقي الدين الأصوب: أن البينتين لم
~~يتعارضا، فإنه من الممكن أن يقع العقدان لكن يكون بمنزلة ما لو زوج الوليان
~~المرأة وجهل السابق، فإما أن يقرع أو يبطل العقدان بحكم أو بغير حكم (وكذا
~~إن كان العبد بيد نفسه) وادعى أن زيدا أعتقه وادعى آخر أنه اشتراه من زيد
~~فإن تعارضت البينتان فلا يرجح بهذه اليد (أو) كان العبد (بيد أحدهما) أي
~~أحد المدعين لشراء كل منهما له من زيد إلغاء لهذه اليد للعلم بمستندها وهو
~~الدعوى التي لم تثبت فتكون عادية فلا ترجح بذلك كما لو كان في يده عبد
~~فادعى أنه اشتراه من زيد فأنكر زيد فإنه لا يحكم بهذه اليد، فكذا هنا.
# (وإن كان العبد في يد زيد) وادعى ms3591 كل من اثنين أنه اشتراه منه (فالحكم فيه
~~حكم ما إذا ادعيا عينا في يد غيرهما) على ما تقدم تفصيله.
# (وإن ادعيا زوجية امرأة وأقاما بينتين وليست بيد أحدهما سقطتا) لأن كل
~~واحدة منهما تشهد بضد ما شهدت به الأخرى فكانا كمن لا بينة لهما، وكذا إن
~~كانت بيد أحدهما لأن الحر لا يدخل تحت
# PageV06P396
# اليد.
# قال الشيخ تقي الدين مقتضى كلام القاضي إذا كانت بيد أحدهما فهي مسألة
~~الداخل والخارج (وإن ادعى على رجل أنه عبده فقال) المدعى عليه (بل أنا حر
~~وأقاما بينتين تعارضتا) وتساقطتا لعدم المرجح قلت ويخلى سبيل العبد لأن
~~الأصل الحرية والرق طارئ ولم يثبت (وإن كان في يده عبد فادعى) عليه (اثنان)
~~ادعى (كل منهما أنه اشتراه مني بثمن سماه) المدعي (فصدقهما) من بيده العبد
~~(لزمه ثمنان) مؤاخذة له بإقراره (فإن أنكر حلف لهما وبرئ) لأنه منكر والأصل
~~براءته (وإن صدق أحدهما) وحده (وأقام) أحدهما (به بينة لزمه الثمن) للمقر
~~له أو لمن شهدت له البينة لثبوت دعواه (وحلف للآخر) لأنه ينكره (وإن أقام
~~كل واحد) منهما (بينة مطلقتين أو مختلفتي التاريخ أو إحداهما مطلقة والأخرى
~~مؤرخة عمل بهما) لأن ظاهر هذا أنهما عقدان وقد شهد بهما بينتان، ومن الجائز
~~أن يكون اشتراه من الأول ثم انتقل عنه بنحو بيع إلى الثاني ثم اشتراه منه
~~أيضا فيعمل بالبينتين ويلزم بالثمنين.
# (وإن اتفق تاريخهما) أي الشراءين اللذين شهدت بهما البينتان (تعارضتا) أي
~~البينتان وصارا كما لو تداعيا عينا بيد ثالث (وإن ادعى كل واحد) من اثنين
~~على آخر (أنه باعني إياه) أي نحو العبد (بألف وأقام) بدعواه (بينة قدم
~~أسبقهما تاريخا) لأن نقل الملك حاصل لمن سبق فالعقد عليه بعده لا يصح (وإن
~~استويا) في التاريخ (تعارضتا) ويتخالفان ويتناصفان العبد ونحوه لأن بينة كل
~~واحد منهما داخلة في إحدى النصفين خارجة في النصف الآخر، فكانت العين
~~بينهما نصفين ولكل أن يرجع على البائع بنصف الثمن، وأن يفسخ ويرجع بكله،
~~وأن يأخذ كلها مع فسخ الآخر ms3592 وإن أطلقتا أو إحداهما تعارضتا في ذلك إذن لا
~~في شراء لجواز تعدده.
# فيقبل من المدعى عليه دعوى العبد ونحوه بيمين لهما أن العين لم تخرج عن
~~ملكه (وإن قال أحدهما غصبني) العبد ونحوه (وقال الآخر ملكنيه أو أقر لي به
~~وأقاما بينتين فهو للمغصوب منه) لأن عند بينته زيادة علم وهو ثبوت اليد له
~~والبينة الأخرى إنما تشهد بتصرفه فلا معارضة بينهما (ولا يغرم) المدعى عليه
~~(للآخر شيئا) لأنه لم يأخذ منه شيئا يرجع به عليه بخلاف البيع، وإن ادعى كل
~~منهما أنه غصبه وأقاما بينتين.
# فكما لو ادعى كل منهما أنه اشتراه منه على ما سبق تفصيله (وإن ادعى) رب
~~دار (أنه أجره البيت بعشرة فقال المستأجر: بل) أجرتني (كل الدار) بالعشرة
~~وأقام كل بينة (تعارضتا ولا قسمة هنا) أي لا يقسم بينهما ما زاد على البيت
~~(وتقدم
# PageV06P397
# أول لا طريق الحكم وصفته ما لا يصح سماع البينة فيه قبل الدعوى وما يصح)
~~سماع البينة فيه قبلها.
# " تتمة " نقل ابن منصور عن أحمد في رجل أخذ من رجلين ثوبين أحدهما بعشرة
~~والآخر بعشرين ثم لم يدر أيهما ثوب هذا من ثوب هذا فادعى أحدهما ثوبا من
~~هذين الثوبين وادعاه الآخر أقرع بينهما فأيهما أصابته القرعة حلف وأخذ
~~الثوب الجيد والآخر للآخر وإنما قال ذلك لأنهما تنازعا ثوبا بيد غيرهما
~~قاله في الشرح.
### | [باب تعارض البينتين]
# (باب تعارض البينتين) (التعارض: التعادل من كل وجه) يقال: تعارضت
~~البينتان إذا تقابلتا وعارض زيدا عمر إذا أتاه بمثل ما أتاه به وتعارض
~~البينتين اختلافهما بأن تثبت كل منهما ما نفته الأخرى حيث لا يمكن الجمع
~~بينهما فيتساقطان (إذا قال لعبده متى قتلت فأنت حر فادعى العبد أنه) أي
~~سيده (قتل وأنكر ورثته فالقول قولهم إن لم تكن له بينة) لأن الأصل عدم
~~القتل (وإن أقام كل واحد منهما بينة بما ادعاه بأن أقام العبد بينة أن سيده
~~قتل وأقام ورثته بينة) أنه مات (قدمت بينة العبد وعتق) لأن مع بينته زيادة
~~وهو ms3593 القتل وإن لم تكن بينة فله تحليفهم على نفي العلم.
# (وإن قال إن مت في المحرم فسالم حر) وإن مت (في صفر فغانم حر) ومات (ولم
~~تقم لواحد منهما بينة) بموجب عتقه (وأنكر الورثة) موته في الشهرين (فقولهم)
~~لأن الأصل بقاؤهما في الرق (وبقيا على الرق) لاحتمال موته في غير المحرم
~~وصفر (وإن أقروا لأحدهما) بموجب عتقه (أو أقام) به (بينة عتق) لثبوت مقتضيه
~~(وإن أقام كل واحد) من العبدين (بينة بموجب عتقه تعارضتا وسقطتا) لأن كل
~~واحدة منهما تنفي ما شهدت به الأخرى (وبقيا على الرق) لاحتمال أن يكون مات
~~في غير محرم وصفر.
# (وإن علم موته في أحد الشهرين) وهما المحرم وصفر ولم يعلم عينه (أقرع
~~بينهما) للعلم بموجب عتق أحدهما ولا معين له غير القرعة فمن قرع عتق (وإن
~~قال إن مت في مرضي هذا فسالم حر وإن برئت فغانم حر وجهل) كونه مات فيه أو
~~برئ (ثم مات ولم يكن لهما بينة عتق أحدهما بقرعة) لأنه
# PageV06P398
# لا يخلو إما أن يكون برئ أو لم يبرأ فيعتق أحدهما بكل حال ولم يعلم عينه
~~فيخرج بقرعة.
# (وإن أقاما بينتين تعارضتا وبقيا على الرق) نقله في المقنع عن الأصحاب
~~لأن كل واحدة من البينتين تنفي ما شهدت به الأخرى ثم قال في المقنع والقياس
~~أن يعتق أحدهما بقرعة وزيد في الشرح ما نقله الأصحاب (وإن أقر الورثة
~~لأحدهما بما يوجب عتقه عتق بإقرارهم وكذا حكم) قوله (إن مت من مرضي هذا)
~~فسالم حر وإن برئت فغانم إذا أتى عن بدل من في وأقام كل من العبدين بينة
~~(في التعارض) فإنه يكون الحكم كما تقدم في تعارض البينتين وتساقطهما
~~وكونهما يبقيان على الرق أو يعتق أحدهما على ما سبق.
# (وأما في الجهل) أي من أي شيء (مات) وعدم البينة لكل منهما (فيعتق سالم
~~لأن الأصل دوام المرض وعدم البرء وإن أتلف ثوبا) ونحوه من المتقومات تعديا
~~أو نحوه (فشهدت بينة أن قيمته عشرون و) شهدت (بينة) أخرى (أن قيمته ثلاثون ms3594
~~لزمه ما اتفقا عليه وهو عشرون) دون ما تعارضتا فيه لتساقطهما فيه (وكذا لو
~~كان بكل، قيمة شاهد) ثبت ما اتفقا عليه (وله) أي المدعي (أن يحلف مع الآخر)
~~الشاهد بالعشرة الزائدة (على العشرة كما يأتي آخر الباب بعده) كما لو لم
~~يكن غيره لأن الشاهد مع اليمين نصاب لا يعارضه شهادة الواحد قال ابن نصر
~~الله: (لو اختلفت بينتان في قيمة عين قائمة ليتيم يريد الوصي معها أخذ بينة
~~الأكثر فيما يظهر) إن احتملت وإلا فيما يصدقها الحس.
# (وكذا قال الشيخ لو شهدت بينة أنه أجر حصة موليه بأجرة مثلها و) شهدت
~~بينة أنه أجرها (بنصفها) أي بنصف أجرة مثلها أخذ ببينة الأكثر حيث احتمل
~~(وتقدم إذا ماتت امرأة وابنها واختلف زوجها وأخوها في أسبقهما) موتا (في) ،
~~باب (ميراث الغرقى) مفصلا.
### | [فصل إذا شهدت بينة على ميت أنه أوصى بعتق سالم وهو ثلث ماله]
# (فصل إذا شهدت بينة على ميت أنه أوصى بعتق سالم وهو ثلث ماله و) شهدت
~~(بينة أنه أوصى بعتق غانم وهو ثلث ماله ولم تجز الورثة) عتقهما معا (أقرع)
~~بينهما (فمن قرع) أي خرجت له القرعة (عتق سواء اتفق تاريخهما أو اختلف) أو
~~أطلقتا أو إحداهما إذ لا فرق بين متقدم الوصية ومتأخرها وإنما أقرع بينهما
~~ولم يعتق من كل
# PageV06P399
# منهما نصفه قياسا على الوصية بمال لأن الإعتاق بعد الموت كالإعتاق في مرض
~~الموت وقد أقرع النبي - صلى الله عليه وسلم - في مرض الموت في حديث عمران
~~بن حصين.
# وتقدم في العتق فكذلك بعد الموت لأن المعنى المقتضي تكميل العتق في أحد
~~العبدين في الحياة موجود بعد الموت (فلو كانت بينة وارثه فاسقة) ولم تكذب
~~الأجنبية (عتق سالم) بلا قرعة لأن بينة غانم الفاسقة لا تعارض بينته
~~العادلة (ويعتق غانم بقرعة) لإقرار الورثة بالوصية لعتقه أيضا، فاقتضى ذلك
~~القرعة بين العبدين، لكن لما كانت بينة سالم عادلة عتق أولا لعدم التعارض،
~~وأعتقنا غانما بخروج القرعة له.
# (وإن كانت) الوارثة الشاهدة بعتق غانم (عادلة وكذبت الأجنبية ms3595 لغا
~~تكذيبها) للأجنبية (دون شهادتها وانعكس الحكم فيعتق غانم) بلا قرعة (ثم وقف
~~عتق سالم على القرعة) كما لو شهدت بذلك البينتان من غير تكذيب بخلاف غانم
~~فإنه يعتق بلا قرعة لشهادتها بعتقه وإقرارها أنه لم يعتق سواه (وإن كانت)
~~الوارثة (فاسقة مكذبة) للعادلة الأجنبية (أو) كانت (فاسقة وشهدت برجوعه عن
~~عتق سالم عتق العبدان) .
# أما سالم فلأنه لم يثبت عتق غانم ببينة تعارض بينته، وأما غانم
~~فلإقرارهما بعتقه دون الآخر وشهادتها بالرجوع عن الوصية بعتق سالم يتضمن
~~الإقرار بالوصية بعتق غانم وحده فهو كما لو كانت مكذبة للأخرى (ولو شهدت)
~~أي الوارثة (وليست فاسقة ولا مكذبة) للأجنبية (قبلت شهادتها وعتق غانم
~~وحده) لأنها بينة عادلة لم تجر إلى نفسها نفعا فوجب قبولها (كما لو كانت
~~الشاهدة برجوعه أجنبية ولو كان في هذه الصورة) وهي ما إذا كانت الشاهدة
~~برجوعه عن عتق سالم (غانم سدس المال عتقا) أي العبدان (ولم تقبل شهادتها)
~~بالرجوع عن عتق سالم لأنها متهمة بدفع السدس للآخر عنها فلا تقبل شهادتها
~~لذلك لا يقال الشهادة برجوعه عن عتق سالم وهو ثلث المال تجر إليها ولاء
~~غانم لأنه يقال هما يسقطان ولاء سالم أيضا على أن الولاء إنما هو ثبوت سبب
~~الميراث ومثل ذلك لا ترد الشهادة فيه كما يثبت النسب بالشهادة، وإن كان
~~للشاهد يجوز أن يرث المشهود له وتقبل شهادة الإنسان لأخيه بالمال وإن جاز
~~أن يرثه.
# (والوارثة العادلة فيما تقوله خبرا لا شهادة) منصوبان على المصدرية
~~بتقوله على حد قعد القرفصاء وقوله (كالفاسقة في جميع ما ذكرنا) خبر عن
~~الوراثة أي خبر الوارثة العادلة كشهادة الفاسقة لأن خبرها إقرار فيعمل به
~~كإقرار الفاسقة وشهادتها (وإن شهدت بينة أنه أعتق سالما في مرضه و) شهدت
~~(بينة أنه أوصى بعتق غانم، وكل واحد منهما) أي
# PageV06P400
# من العبدين (ثلث المال عتق سالم وحده) لسبق العتق على الوصية، وإن كانت
~~متقدمة في اللفظ لأن الوصية إنما تلزم بالموت بخلاف العتق فإنه كالعطية
~~يلزم من حينه.
# (وإن شهدت بينة ms3596 أنه أعتق سالما في مرضه و) شهدت (بينة أنه أعتق غانما في
~~مرضه عتق أقدمهما تاريخا إن كانت البينتان أجنبيتين أو كانت بينة أحدهما
~~وارثة ولم تكذب الأجنبية) لأن المريض إذا تبرع تبرعات يعجز ثلثه عن جميعها
~~قدم الأول فالأول (وإن سبقت الأجنبية) تاريخا (فكذبتها الوارثة) عتقا أما
~~سالم فلسبق بينته وأما غانم فمؤاخذة للوارثة بمقتضى قولها أنه لم يعتق سواه
~~(أو سبقت الوارثة) تاريخا (وهي فاسقة عتقا) أما سالم فلشهادة البينة
~~العادلة بعتقه فلا تعادلها الفاسقة وأما غانم فلإقرار الوارثة أنه هو
~~العتيق دون سالم (وإن جهل أسبقهما) كما لو اتحد تاريخهما لأنه لا مزية
~~لأحدهما على الآخر (وكذا لو كانت بينة غانم وارثة) وجهل الأسبق فإنه يقرع
~~بينهما لما سبق، (وإن قالت البينة الوارثة ما أعتق سالما وإنما أعتق غانما
~~عتق غانم كله) بلا قرعة لإقرار الورثة بعتقه.
# (وحكم سالم كحكمه لو لم تطعن الوارثة في بينته في أنه يعتق) بلا قرعة (إن
~~تقدم تاريخ عتقه) لسبقه (أو خرجت له القرعة) فيما إذا جهل الحال لإلغاء
~~طعنها في بينته، (وإلا) أي وإن لم يتقدم تاريخ عتقه بل تأخر إن علم التاريخ
~~أو لم تخرج له القرعة إن جهل (فلا) يعتق سالم كما لو لم تطعن في بينته (وإن
~~كانت) البينة (الوارثة فاسقة) وشهدت بعتق غانم (ولم تطعن في بينة سالم كله)
~~بلا قرعة لأن البينة العادلة شهدت بعتقه ولم يوجد ما يعارضها (وينظر في
~~غانم فإن كان تاريخ عتقه سابقا، أو خرجت القرعة له عتق كله) لإقرار الورثة
~~بأنه أعتقه.
# (وإن كان) عتق غانم (متأخرا، أو خرجت القرعة لسالم لم يعتق منه) أي من
~~غانم (شيء) لأن بينته لو كانت عادلة لا يعتق منه إذا منع فسقها أولى (وإن
~~كانت كذبت بينة غانم بينة سالم عتق العبدان) لأن سالما مشهود بعتقه وغانما
~~مقر له بأن لا يستحق العتق سواه (وتدبير مع تنجيز) في مرض موت (كآخر
~~تنجيزين مع أسبقهما في كل ما قدمنا) لأن المدبر يعتق بالموت، فوجب ms3597 أن يتأخر
~~عن المنجز في الحياة أشبه الموصى بعتقه مع المنجز عتقه.
# PageV06P401
### | [فصل وإن مات عن ابنين مسلم وكافر فادعى كل منهما أنه أي الأب مات على دينه]
# (فصل وإن مات عن ابنين مسلم وكافر فادعى كل منهما أنه) أي الأب (مات على
~~دينه فإن عرف أصل دينه) من إسلام أو كفر (فالقول قول من يدعيه) لأن الأصل
~~بقاؤه على ما كان عليه، وإن لم يعرف أصل دينه (فالميراث للكافر إن اعترف
~~المسلم أنه أخوه أو قامت به) أي أنه أخوه (بينة) لأن المسلم لا يقر ولده في
~~دار الإسلام على الكفر فصار معترفا بأن أباه كان كافرا مدعيا إسلامه، وأخوه
~~ينكره والقول قول المنكر (وإلا) أي وإن لم يعترف المسلم بأخوة الكافر ولم
~~تقم بها بينة (فالميراث) (بينهما) لتساويهما في الدعوى مع عدم المرجح أشبه
~~ما لو تنازعا عينا في يديهما.
# (وإن أقام كل) واحد (منهما بينة أنه مات على دينه ولم يعرف أصل دينه
~~تعارضتا) وتساقطتا لتعذر الجمع بينهما، ويتناصفان التركة كما لو لم تكن
~~بينة (وإن قال شاهدان نعرفه مسلما و) قال (شاهدان) آخران (نعرفه كافرا ولم
~~يؤرخا معرفتهم ولا عرف أصل دينه فالميراث للمسلم) لأن الإسلام يطرأ على
~~الكفر كثيرا، والكفر إذا طرأ على الإسلام لا يقر عليه (وتقدم الناقلة إذا
~~عرف أصل دينه فهو) أي في جميع ما سبق (كما تقدم) لأن البينة له على أصل
~~دينه بنت شهادتهما على الأصل الذي تعرفه، والبينة الأخرى معها علم لم تعلمه
~~الأولى فقدمت عليها كما لو شهد اثنان أن هذا العبد كان ملكا لفلان إلى
~~موته، وآخر أنه أعتقه أو باعه في حياته (ولو شهدت بينة أنه مات ناطقا بكلمة
~~الإسلام و) شهدت (بينة أخرى أنه مات ناطقا بكلمة الكفر تعارضتا، ولو لم
~~يعرف أصل دينه) لأن البينتين أرختا وقتا واحدا هو ساعة موته فتعارضتا
~~وتساقطتا لتعذر الجمع.
# (وإن خلف) ميت (أبوين كافرين وابنين مسلمين واختلفوا في دينه فكما تقدم
~~في ابنين مسلم وكافر) لأن هؤلاء مع ms3598 ثبوت دعواهم لا فرق بين دعواهم ودعوى
~~الابنين، قال في المستوعب: وعلى كل حال يغسل ويكفن ويصلى عليه ويدفن في
~~مقابر المسلمين انتهى قال القاضي: يدفن معنا.
# وقال ابن عقيل وحده (وكذا لو خلف ابنا كافرا وامرأة وأخا مسلمين) فعلى ما
~~تقدم (ومتى نصفنا المال فنصفه للأبوين على ثلاثة) للأب ثلثاه وللأم ثلثه
~~والنصف الآخر للابنين (و) كذلك إذا نصفنا في الثانية و (نصفه للزوجة والأخ
~~على أربعة) للزوجة
# PageV06P402
# ربعه وباقيه للأخ، والنصف الآخر للابن المنازع.
# (ولو مات مسلما وخلف زوجة وورثة سواها، وكانت الزوجة كافرة ثم أسلمت
~~وادعت أنها أسلمت قبل موته) لترث منه (وأنكر الورثة فقولهم) لأن الأصل
~~بقاؤها على الكفر فيكون القول قول الورثة بيمينهم (وإن ادعى الورثة أنها
~~كانت كافرة ولم يثبت) كونها كانت كافرة (وأنكرتهم) فقولها (أو ادعوا) أي
~~الورثة (أنه طلقها قبل موته) طلاقا يسقط الإرث (فأنكرتهم فقولها) لأنهم
~~اعترفوا بالزوجية التي هي سبب الإرث وادعوا ما يسقطه والأصل عدمه (وإن
~~اعترفت بالطلاق وانقضاء العدة وادعت أنه راجعها) أي أعادها بعقد جديد
~~(وأنكروا) أي الورثة (فقولهم) لأن الأصل عدم الإعادة (وإن) اتفقوا على
~~الطلاق (واختلفوا في انقضاء عدتها فقولها في أنها) أي العدة (لم تنقض) لأنه
~~الأصل.
# (ولو مات مسلم وخلف ابنين مسلم وكافر فأسلم الكافر وقال أسلمت قبل موت
~~أبي) أو قبل قسم تركته (وقال أخوه بل بعده) أي أسلمت بعد ذلك (فلا ميراث
~~له) لأنه مقر بالكفر أولا مدع للإسلام فيما قبل الموت أو فيما قبل قسمة
~~التركة، والأصل بقاؤه على كفره فيكون القول قول أخيه المسلم بيمينه إلا أن
~~يقيم بينة بدعواه أو يصدقه باقي الورثة (فإن قال أسلمت في المحرم ومات أبي
~~في صفر فقال أخوه) المسلم (بل) مات أبوك (في ذي الحجة فله الميراث مع أخيه)
~~لأنهما اتفقا على الإسلام في المحرم وإنما اختلفا في أن الموت هل كان قبله
~~أو بعده والأصل حياة الأب فوجب أن يكون الإرث بينهما.
# (ولو خلف حر ابنا وابنا كان عبدا، فادعى أنه ms3599 عتق وأبوه حي) وأنكره أخوه
~~(ولا بينة صدق أخوه في عدم ذلك) أي في أنه لم يعتق قبل موت أبيه لأن الأصل
~~بقاء الرق (وإن ثبت عتقه في رمضان فقال الحر مات أبي في شعبان وقال العتيق
~~بل) مات (في شوال صدق العتيق) لأن الأصل بقاء حياة الأب إلى شوال (وتقدم
~~بينة الحر مع التعارض) أي لو أقام الحر بينة أن أباه مات في شعبان والعتيق
~~بينة أنه مات في شوال قدمت بينة الحر لأن معها زيادة علم.
# (ولو شهدا) أي اثنان (على اثنين بقتل) زيد مثلا (فشهدا) أي المشهود
~~عليهما (على الشاهدين به) أي أنهما القاتلان (وصدق الولي الكل) أي الأربعة
~~(أو) صدق (الآخرين أو كذب) الولي (الكل أو) كذب (الأولين فقط فلا قتل ولا
~~دية) لأن شهادة المشهود عليهما غير معتبرة لأنهما متهمان بالدفع عن أنفسهما
~~بذلك وتصديق الولي لهما غير معتبر، وكذا لو صدق الجميع بأن قال قتلوه كلهم
~~لأن كل
# PageV06P403
# اثنين من البينتين تدفع عن نفسها القتل بالشهادة فلا تقبل، كذا لو أكذب
~~الجميع لأنه يعترف بأن لا حق له عندهم (وإن صدق) الولي الشاهدين (الأولين
~~فقط) أي دون الآخرين (حكم بشهادتهما) لعدم ما يدفعها (وقتل من شهدا عليه)
~~بالقتل وهما الأخيران لثبوت القتل عليهما إن كان عمدا محضا.
### | [كتاب الشهادات]
# (كتاب الشهادات) (واحدها شهادة) مشتقة من المشاهدة لأن الشاهد يخبر عما
~~شاهده يقال شهد الشيء إذا دام قيل لمحضر الناس مشهد لمشاهدتهم فيه ما
~~يحضرهم ومنه قوله تعالى {فمن شهد منكم الشهر فليصمه} [البقرة: 185] أي علمه
~~برؤية هلاله أو إخبار من رآه والأصل فيها الإجماع لقوله تعالى {واستشهدوا
~~شهيدين من رجالكم} [البقرة: 282] الآية وقوله {وأشهدوا ذوي عدل منكم}
~~[الطلاق: 2] وقوله - صلى الله عليه وسلم - «شاهداك أو يمينه» ونحوه مما سبق
~~مفصلا والحاجة داعية إليه لحصول التجاحد قال شريح القضاء جمر فنحه عنك
~~بعودين يعني الشاهدين وإنما الخصم داء والشهود شفاء فأفرغ الشفاء على الداء
~~(تطلق) الشهادة (على التحمل و) على (الأداء) لقوله تعالى {وأشهدوا إذا ms3600
~~تبايعتم} [البقرة: 282] .
# وقال: {ولا تكتموا الشهادة} [البقرة: 283] الآية وإنما خص القلب بالإثم
~~لأنه موضع العلم بها (وهي) أي الشهادة (حجة شرعية تظهر) أي تبين (الحق)
~~المدعى به (ولا توجبه) بل القاضي يوجبه بها (وهي) أي الشهادة ولو عطفه
~~بالفاء لكان أنسب (الإخبار بما علمه بلفظ خاص) وهو أشهد أو شهدت بكذا.
# (وتحملها) أي الشهادة (في غير حق الله) تعالى (فرض كفاية) لقوله تعالى
~~{ولا يأب الشهداء إذا ما دعوا} [البقرة: 282] قال ابن عباس وقتادة والربيع
~~المراد به التحمل
# PageV06P404
# للشهادة وإثباتها عند الحاكم فإذا قام به البعض سقط عن الباقين وإن لم
~~يوجد إلا من يكفي تعين عليه وإن كان عبدا لم يجز لسيده منعه ودخل في ذلك
~~حقوق الآدميين كلها أموالا كانت أو غيرها (وإذا تحملها) أي الشهادة الواجبة
~~(وجبت كفايتها ويتأكد ذلك في حق رديء الحفظ) لأن ما لا يتم الواجب إلا به
~~فهو واجب قال في الاختيارات وحيث امتنعت الشهادة امتنعت كتابتها في ظاهر
~~كلام أبي العباس والشيخ أبي محمد المقدسي (وأداؤها) أي الشهادة في غير حق
~~الله (فرض عين) لقوله تعالى {ولا تكتموا الشهادة} [البقرة: 283] وإن قام
~~بالفرض في التحمل والأداء اثنان سقط الوجوب (عن الجميع) لحصول الغرض لكن
~~الأداء فرض عين على المذهب كما ذكره أولا خلافا للموفق ومتابعيه (وإن امتنع
~~الكل) أي من التحمل أو الأداء (أثموا) لقوله تعالى {ومن يكتمها فإنه آثم
~~قلبه} [البقرة: 283] .
# (ويشترط في وجوب التحمل و) وجوب (الأداء أن يدعى إليهما من تقبل شهادته)
~~لقوله تعالى {ولا يأب الشهداء إذا ما دعوا} [البقرة: 282] .
# (و) أن (يقدر) الشاهد (عليهما بلا ضرر يلحقه في بدنه أو ماله أو أهله أو
~~عرضه ولا تبذل في التزكية) أي وبلا ضرر يلحقه بتبذل نفسه إذا طلبت منه
~~تزكيتها فإن حصل له ضرر بشيء من ذلك لم تجب لقوله {ولا يضار كاتب ولا شهيد}
~~[البقرة: 282] .
# (ويختص الأداء بمجلس الحكم) لأن السماع بغيره لا يحصل به مقصودها كما
~~تقدم فإن كان الحاكم غير عدل فنقل أبو الحكم عن ms3601 أحمد كيف أشهد عند رجل ليس
~~عدلا لا يشهد (ومن تحملها) أي الشهادة بحق آدمي (أو رأى فعلا أو سمع قولا
~~بحق) آدمي (لزمه أداؤها على القريب) عرفا (و) على (البعيد فيما دون مسافة
~~القصر) دون ما فوقها لما فيه من المشقة (والنسب وغيره سواء) أي ذو القرابة
~~والأجنبي مستويان في وجوب الشهادة لهما أو عليهما لقوله تعالى {كونوا
~~قوامين بالقسط شهداء لله ولو على أنفسكم أو الوالدين والأقربين} [النساء:
~~135] ولأن الشهادة أمانة يلزمه أداؤها كالوديعة (ولو أدى شاهد وأبى الآخر
~~وقال) لرب الحق (احلف أنت بدلي أثم) اتفاقا قاله في الترغيب لما تقدم (ولو
~~دعي فاسق إلى تحملها) أي الشهادة (فله الحضور ولو مع وجود غيره لأن التحمل
~~لا
# PageV06P405
# يعتبر له العدالة) بخلاف الأداء فلو لم يؤد حتى صار عدلا قبلت (ومن شهد)
~~بحق ولو (مع ظهور فسقه لم يعذر لأنه) أي فسقه (لا يمنع صدقه) قاله في
~~الفروع (فدل أنه لا يحرم أداء الفاسق) وإلا لعذر يؤيده أن الأشهر لا (يضمن
~~من بان فسقه) ويتوجه التحريم عند من ضمنه ويكون علة لتضمينه.
# (ويحرم أخذ أجرة وجعل عليها) أي الشهادة (تحملا وأداء ولو لم يتعين عليه)
~~لأن فرض الكفاية إذا قام به البعض وقع منه فرضا ولا يجوز أخذ الجعل عليه
~~كصلاة جنازة (لكن إن عجز) الشاهد (عن المشي أو تأذى به فله أخذ أجرة مركوب
~~من رب الشهادة) قال في الرعاية فأجرة المركوب والنفقة على ربها قلت هذا إن
~~تعذر حضور المشهود عليه إلى محل الشاهد لمرض أو كبر أو حبس أو خوف أو خفر
~~انتهى (وفي الرعاية وكذا) أي كالشاهد في أخذ أجرة وجعل (مزك ومعروف ومترجم
~~ومفت ومقيم حد و) مقيم قود (وحافظ مال بيت المال ومحتسب والخليفة) واقتصر
~~عليه في الفروع وتقدم الكلام على المفتي مع القضاء.
# (ولا يقيمها) أي الشهادة (على مسلم بقتل كافر) قاله في الفروع وظاهره
~~يحرم ولعل المراد عند من يرى قتله وأما لوجوب الدية فيجب لأنه حق آدمي
~~فيدخل في ms3602 عموم ما سبق.
# (ويباح لمن عنده شهادة بحد لله) تعالى (إقامتها) وقال القاضي والموفق
~~وجمع تركها أولى وجزم في آخر الرعاية بوجوب الإغضاء عن ستر المعصية وتصح
~~إقامة الشهادة بحق لله تعالى (من غير تقدم دعوى) به وتقدم (ولا تستحب)
~~الشهادة بحق الله تعالى لحديث «من ستر عورة مسلم ستره الله في الدنيا
~~والآخرة» (وتجوز الشهادة بحد قديم) كالشهادة بالقصاص ولأنه قد يعرض للشاهد
~~ما يمنعه الشهادة حينها ثم يتمكن بعد (و) يجوز (للحاكم أن يعرض للشهود
~~بالوقف عنها في حق الله تعالى كتعريضه) أي الحاكم (للمقر به) أي بحد الله
~~تعالى (ليرجع) عن إقراره لقوله - صلى الله عليه وسلم - للسارق «ما إخالك
~~سرقت مرتين» وأعرض عن المقر بالزنا حتى أقر أربعا.
# وقال عمر لزياد بعد أن شهد عنده الثلاثة على المغيرة بالزنا وجاء زياد
~~ليشهدها عندك يا سلح العقاب فصاح به فقال رأيت أمرا قبيحا فلما لم يصرح
~~بالزنا فرح عمر وكان ذلك بمحضر من الصحابة ولم ينكره أحد منهم.
# (ومن عنده شهادة) بحق (لآدمي يعلمها لم يقمها) أي الشاهد (حتى يسأله) رب
~~الحق إقامتها لقوله - صلى الله عليه وسلم - «خير الناس قرني ثم الذين
~~يلونهم ثم الذين يلونهم ثم يأتي قوم ينذرون ولا يوفون
# PageV06P406
# ويشهدون ولا يستشهدون ويخونون ولا يؤتمنون» رواه البخاري وأما قوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «ألا أخبركم بخير الشهداء الذي يأتي بالشهادة قبل أن
~~يسألها» رواه مسلم فهو فيما إذا لم يعلم المشهود له الحال (ولا يقدح)
~~أداؤها قبل استشهاده (فيه) أي في شهادته للحاجة (كشهادة حسبة) في حقوق الله
~~تعالى (ويقيمها) أي الشاهد (بطلبه) أي المشهود له (ولو لم يطلبها حاكم)
~~لأنها حق للمشهود له فإذا طلبه وجب (ونحوه) كالمحكم (فإن لم يعلمها استحب
~~له) أي الشاهد (إعلامه فإن سأله أقامها ولو لم يطلبها حاكم) لما تقدم
~~(ويحرم كتمها) أي الشهادة بحق آدمي لقوله تعالى {ومن يكتمها فإنه آثم قلبه}
~~[البقرة: 283] .
# (ويسن الإشهاد في كل عقد سوى نكاح) كالبيع والإجارة والرهن لقوله تعالى
~~{وأشهدوا ms3603 إذا تبايعتم} [البقرة: 282] وصرفه عن الوجوب قوله {فإن أمن بعضكم
~~بعضا فليؤد الذي اؤتمن أمانته} [البقرة: 283] وقيس على البيع باقي العقود
~~غير النكاح (فيجب) أن يشهد اثنان لأنها شرط فيه وتقدم في بابه.
# (ولا يجوز للشاهد أن يشهد إلا بما يعلمه) لقوله تعالى {ولا تقف ما ليس لك
~~به علم} [الإسراء: 36] ولحديث ابن عباس «سئل النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~عن الشهادة قال: هل ترى الشمس؟ قال نعم قال على مثلها فاشهد أو دع» رواه
~~الخلال في جامعه بأن يزداد المشهود به ابتداء (برؤية أو سماع) فيشهد من رأى
~~زيدا يقرض عمرا ونحوه أو سمعه يبيعه أو يقر له، وإن احتمل أنه أقاله البيع
~~أو وفاه القرض أو ما أقر له به فالمعتبر العلم في أصل المدرك لما في دوامه
~~كما أشار إليه القرافي وإلا لتعطلت (غالبا لجوازه ببقية الحواس قليلا)
~~كدعوى مشتري مأكول عيبه لمرارة أو نحوها فتشهد البينة بما أدركته بالذوق أو
~~الشم أو الحس أو اللمس.
# (فالرؤية تختص بالأفعال كالقتل والغصب والسرقة وشرب الخمر والرضاع
~~والولادة ونحو ذلك) من العيوب المرئية (فإن جهل) الشاهد (حاضرا) أي جهل
~~اسمه ونسبه (جاز أن يشهد) عليه (في حضرته) فقط (لمعرفة عينه وإن كان)
~~المشهود عليه (غائبا) وجهل اسمه ونسبه لم يشهد حتى يعرفه (ف) إن (عرفه) به
~~(من يسكن إليه جاز أن يشهد ولو على امرأة) ولو كان الذي عرفه واحدا.
# قال في شرح المنتهى
# PageV06P407
# على الأصح (وإن لم تتعين معرفتها لم يشهد مع غيبتها) للجهالة بها وبما
~~يعرفها به الحاكم (ويجوز أن يشهد على عينها إذا عرف عينها ونظر إلى وجهها
~~قال) الإمام (أحمد: لا يشهد على امرأة حتى ينظر إلى وجهها وهذا محمول على
~~الشهادة على من لم يتيقن معرفتها فأما من تيقن معرفتها وعرف صوتها يقينا
~~فيجوز) له أن يشهد عليها لحصول المعرفة بها (وقال) الإمام (أحمد أيضا: لا
~~يشهد على امرأة إلا بإذن زوجها) وعلله بأنه أملك لعصمتها وقطع به في المبهج
~~للخبر وعلله بعضهم بأن ms3604 النظر حق للزوج وهو سهو قاله في الفروع (وهذا) أي نص
~~أحمد (يحتمل) أن المراد به (أنه لا يدخل عليها بيتها إلا بإذن زوجها) لأن
~~البيت حقه فلا يدخله بغير إذن.
# (ولا تعتبر إشارته) أي الشاهد (إلى مشهود عليه حاضر مع نسبه ووصفه)
~~للحاكم فإن لم يسمه ولم ينسبه ولم يصفه اعتبرت إشارته إليه.
# (وإن شهد بإقرار لم يعتبر) لصحة الشهادة (ذكر سببه) أي الإقرار بذلك ولا
~~سبب الحق الذي أقر به (ك) ما لو شهد ب (استحقاق مال) فإنه لا يعتبر ذكر سبب
~~الاستحقاق، ويحتمل أن يكون المعنى كما لا يعتبر ذكر استحقاق المال في
~~الشهادة على الإقرار به، كما لا يشترط ذلك لصحة الدعوى بالإقرار (ولا)
~~يعتبر أيضا (قوله) أي الشاهد أنه أقر (طوعا في صحته مكلفا) رشيدا (عملا
~~بالظاهر) أي ظاهر الحال لأن من سوى ذلك يحتاج إلى تقييد الشهادة بتلك
~~الحال.
# (وإن شهد) الشاهد (بسبب يوجب الحق) كتفريط في أمانة أو تعد فيها (أو) شهد
~~ب (استحقاق غيره) أي غير ما يوجبه السبب بأن قال إن هذا يستحق في ذمة هذا
~~كذا (ذكره) أي اشترط ذكر الموجب للاستحقاق لأنه قد لا يعتقده الحاكم موجبا.
# (والسماع ضربان) الأول (سماع من المشهود عليه كالطلاق والعتاق والإبراء
~~والعقود) من البيع والإجارة والشركة والمضاربة والصلح ونحوها (وحكم الحاكم
~~وإنفاذه والإقرار) بنسب أو مال أو قود أو نحوه (ونحوها) أي المذكورات
~~كالخلع (فيلزمه) أي الشاهد (أن يشهد به على من سمعه) منه سواء وقت الحاكم
~~الحكم أو لا (وإن لم يشهد به لاستحقاقه) أي الشاهد عنده تحمل الشهادة كأن
~~يكون لإنسان على آخر حق وهو ينكره بحضور من يشهد عليه فيسمع إقراره من لا
~~يعلم به المقر، فإنه يشهد عليه بما سمعه منه لأنه حصل له العلم بالمشهود
~~به، كما لو رآه يفعل شيئا من غير أن يعلم الفاعل أن أحدا يراه (أو مع
~~العلم) من المسموع منه ذلك (به) أي الشاهد.
# (وإذا قال المتحاسبان:
# PageV06P408
# لا يشهدوا علينا بما يجري بيننا ms3605 لم يمنع ذلك الشهادة) عليهما بما جرى
~~بينهما (و) لم يمنع (لزوم إقامتها) لأن الشاهد قد علم ما يشهد به فيدخل في
~~عموم الأدلة (و) الضرب الثاني (سماع من جهة الاستفاضة فيما يتعذر علمه
~~غالبا به وبها) أي بدون الاستفاضة وهي أن يشتهر المشهود به بين الناس
~~فيتسامعون به بأخبار بعضهم لبعض (كالنسب) قال ابن المنذر لا أعلم أحدا من
~~أهل العلم منع منه ولو منع ذلك لاستحالت معرفته به إذ لا سبيل إلى معرفته
~~قطعا بغير ذلك ولا تمكن المشاهدة فيه ولو اعتبرت المشاهدة لما عرف أحد أباه
~~ولا أمه ولا أحدا من أقاربه.
# (والموت والملك المطلق) لأن الموت قد لا يباشره إلا الواحد وإلا ممن
~~يحضره ويتولى غسله وتلقينه والملك قد يتقادم المسبب المترتب عليه فلو توقفت
~~الشهادة على المباشرة لأدى ذلك إلى العسر وخاصة مع طول الزمان (والنكاح
~~عقدا ودواما والطلاق والخلع وشرط الوقف) بأن يشهد أن هذا وقف زيد إلا زيدا
~~أوقفه (ومصرفه) أي الوقف لدعاء الحاجة إلى ذلك خصوصا مع طول المدة.
# (والعتق والولاء والولاية والعزل وما أشبه ذلك فيشهد بالاستفاضة في ذلك
~~كله) لأن هذه الأشياء تتعذر الشهادة عليها في الغالب بمشاهدتها ومشاهدة
~~أسبابها فجازت الشهادة عليها بالاستفاضة كالنسب (ولا) يجوز أن (يشهد بها)
~~أي الاستفاضة (إلا) إذا علم ما شهد به (عن عدد يقع العلم بخبرهم) قال
~~الخرقي ما تظاهرت به الأخبار واستقرت معرفته في قلبه شهد به (ولا يشترط) أي
~~في الشهادة عن الاستفاضة (ما يشترط في الشهادة على الشهادة) من عدالة الأصل
~~وتعذر حضورهم بموت ونحوه مما يأتي (ويكتفي بالسماع) بغير استرعاء (ويلزم)
~~القاضي (الحكم بشهادة لم يعلم تلقيها من الاستفاضة) هذه عبارة الفروع
~~والتنقيح قال في المستوعب ومتى لم يعلم الحاكم أنها تلقيت من طريق الخبر
~~لزمه قبولها والحكم بها قولا واحدا.
# (ومن قال شهدت بها) أي الاستفاضة (ففرع هكذا في الفروع والتنقيح وذكر ابن
~~الزاغوني إن شهد أن جماعة بيوتهم أخبروه بموت فلان أو أنه ابنه أو أنها
~~زوجته ms3606 فهي شهادة الاستفاضة وهي صحيحة وكذا أجاب أبو الخطاب يقبل في ذلك
~~ويحكم فيه بشهادة الاستفاضة وأجاب أبو الوفاء إن صرح بالاستفاضة أو استفاض
~~بين الناس قبلت في الوفاة) والنسب جميعا (وفي المغني شهادة أصحاب المسائل
~~شهادة استفاضة لا شهادة على شهادة وقال القاضي الشهادة بالاستفاضة خبر لا
~~شهادة وقال تحصل بالنساء والعبيد)
# PageV06P409
# وقال يحكم القاضي بالتواتر.
# (وإن سمع النساء فأقر بنسب أب أو ابن) أو نحوه (فصدقه المقر له جاز أن
~~يشهد له به) أي بالنسب لتوافق المقر والمقر له على ذلك (وإن كذبه) أي كذب
~~المقر له المقر فيما أقر به من النسب (لم) يجز له (أن يشهد) له به لتكذيبه
~~(إياه وإن سكت) المقر له فلم يصدق ولم يكذب (جاز) للسامع (أن يشهد) له به
~~لأن السكوت في النسب إقرار به بدليل أن من بشر بولد فسكت لحقه نسبه كما لو
~~أقر به لأن السكوت في الانتساب الباطل غير جائز بخلاف الدعاوى ولأن النسب
~~يغلب فيه الإثبات ولذلك يلحق بالإمكان في النكاح (ومن رأى شيئا في يد إنسان
~~مدة طويلة يتصرف فيه تصرف الملاك عن نقض وبناء وإجارة وإعارة ونحوها جاز)
~~للرائي (أن يشهد له بالملك) لأن التصرف فيه على هذا الوجه من غير منازع يدل
~~على صحة الملك فجاز أن يشهد به.
# (والورع أن لا يشهد إلا باليد والتصرف) لأنه أحوط (خصوصا في هذه الأزمنة)
~~وإن لم يره يتصرف كما ذكر مدة طويلة شهد باليد والتصرف فقط.
### | [فصل ومن شهد بنكاح أو غيره من العقود فلا بد من ذكر شروطه]
# (فصل: ومن شهد بنكاح أو غيره من العقود فلا بد من ذكر شروطه) لاختلاف
~~الناس في بعض الشروط فربما يكون ترك شرطا يرى الشاهد صحته بدونه دون الحاكم
~~(وتقدم في) باب (طريق الحكم) وصفته وكذا الدعوى فيعتبر في نكاح أن يشهد أنه
~~تزوجها برضاها بولي مرشد وشاهدي عدل وأنها حين العقد كانت خلية من الموانع.
# (وإن شهد برضاع فلا بد من ذكر عدد الرضعات وأنه شرب ms3607 من ثديها أو من لبن
~~حلب منه) لأن الناس يختلفون في عدد الرضعات وفي الرضاع المحرم ولا بد أن
~~يشهد أنه ارتضع (في الحولين) لأن الرضاع بعدهما غير محرم (فلا يكفي أن
~~يشهد) الشاهد (أنه ابنها من الرضاع) لاختلاف الناس فيما يصير به ابنها.
# (وإن شهد بقتل احتاج أن يقول ضربه بسيف أو غيره أو جرحه فقتله أو مات من
~~ذلك وإن قال) الشاهد (جرحه فمات لم يحكم به) لجواز أن يكون مات بغير هذا
~~(وإن شهد بزنا ذكر المزني بها) لئلا تكون ممن تحل له (وأين) أي في أي مكان
~~(وكيف) زنى بها من كونهما نائمين أو جالسين أو قائمين (وفي أي زمان) زنى
~~بها لتكون
# PageV06P410
# الشهادة منهم على فعل واحد لجواز أن يكون ما شهد به أحدهما غير ما شهد به
~~الآخر (وأنه رأى ذكره في فرجها) لأن اسم الزمان يطلق على ما لا يوجب الحد
~~وقد يعتقد الشاهد ما ليس بزنا زنا فاعتبر ذكر صفته واعتبر ذكر المرأة لئلا
~~تكون ممن تحل له أو له في وطئها شبهة وتقدم في الزنا لا يعتبر ذكر المزني
~~بها ولا مكانه مع ما فيه.
# (وإن شهد بسرقة اشترط ذكر المسروق منه و) ذكر (النصاب و) ذكر (الحرز و)
~~ذكر (صفة السرقة) مثل أن يقول خلع الباب ليلا وأخذ الفرس أو زال رأسه عن
~~ردائه وهو نائم في المسجد أو نحو ذلك لتمييز السرقة الموجبة للقطع من غيرها
~~(وإن شهد بالقذف ذكر المقذوف وصفة القذف) بأن يقول قال له يا زاني أو يا
~~لوطي أو نحو ذلك ليعلم كونه يوجب الحد أو لا.
# (وإن شهد أن هذا العبد ابن أمته أو) شهد أن (هذه الثمرة من ثمرة شجرته لم
~~يحكم بهما حتى يقولا ولدته) في ملكه (وأثمرته في ملكه) لاحتمال أن تكون
~~ولدته أو أثمرته قبل ملكه فلا يكونان له بخلاف ما إذا قالا ولدته أو أثمرته
~~في ملكه فإنهما يكونان له لأنهما نماء ملكه (وإن شهدا أنه اشتراها) أي
~~العين ms3608 المدعي بها (من فلان أوقفها عليه أو أعتقها لم يحكم بها حتى يقولا
~~وهي ملكه) لأنه يجوز أن يكون باع أو وقف أو أعتق ما ليس في ملكه ولأنه لو
~~لم يشترط لتمكن كل من أراد أن ينزع شيئا من يد غيره أن يتفق هو وشخص ويبيعه
~~إياه بحضرة شاهدين ثم ينزعه المشتري من يد صاحبه (وإن شهدا أن هذا الغزل من
~~قطنه أو) أن هذا (الطائر من بيضه أو) أن هذا (الدقيق من حنطته حكم له بها)
~~لأنه لا يتصور أن يكون الغزل من قطنه أو الطائر من بيضته أو الدقيق من حبه
~~قبل ملكه ذلك، ولأنه ليس غيره وإنما تغيرت صفته فكأن البينة قالت هذا غزله
~~وطيره ودقيقه و (لا) يحكم له بالبيضة (إن شهد أن هذه البيضة من طيره حتى
~~يقولا باضتها في ملكه) لجواز أن تكون باضتها قبل ملكه إياها.
# (وإن شهدا لمن ادعى إرث ميت أنه وارثه لا يعلمان له وارثا سواه حكم له
~~بتركته سواء كانا) أي الشاهدان (من أهل الخبرة الباطنة) بصحبة أو معاملة أو
~~جوار (أو لا) من أهل الخبرة الباطنة لأنه قد ثبت إرثه والأصل عدم الشريك
~~فيه (ويعطى ذو الفرض فرضه كاملا) ولا يوقف له شيء حيث لا حجب كزوجة مع الأخ
~~المشهود له بذلك فتعطى الربع كاملا، وقيل اليقين وهو ثمن عائلا للزوجة وسدس
~~عائلا للأم.
# (وإن قالا) الشاهدان (لا نعلم له وارثا غيره في هذه البلد أو بأرض كذا
~~فكذلك)
# PageV06P411
# لأن الأصل عدمه في غير هذا البلد وقد نفيا العلم به في هذا البلد فصار في
~~حكم المطلق و (لا) يحكم له بإرثه (إن قالا لا نعلم له وارثا في البيت ثم إن
~~شهدا أن هذا وارثه شارك الأول) لأنه لا تنافي بينهما ولو كانا قالا ولا
~~نعلم له وارثا غيره لأن الإثبات يقدم على النفي (وإن شهدت بينة أن هذا ابنه
~~لا وارث له غيره و) شهدت (بينة أخرى لآخر أن هذا ابنه لا وارث له غيره ms3609 ثبت
~~نسبهما) لعدم التنافي بينهما (وقسم المال بينهما) عملا بما أثبتته كل من
~~البينتين وإلغاء للنفي وإن شهد أنه وارثه فقط سلم إليه بكفيل.
# قال الموفق في فتاويه إنما احتاج إلى إثبات أن لا وارث له سواه لأنه يعلم
~~ظاهرا فإنه بحكم العادة يعرفه جاره ومن يعرف باطن أمره بخلاف دينه على
~~الميت لا يحتاج إلى إثبات لا دين سواه لخلفاء الدين.
# " تنبيه " قال الأزجي فيمن ادعى إرثا: لا يحوج في دعواه إلى بيان السبب
~~الذي يرث به وإنما يدعي الإرث مطلقا؛ لأن أدنى حالاته أن يرثه بالرحم وهو
~~صحيح على أصلنا، فإذا أتى ببينة فشهدت له بما ادعاه من كونه وارثا حكم له
~~به (ولا ترد الشهادة على النفي المحصور) بدليل المسألة المذكورة ومسألة
~~الإعسار والبينة فيه يثبت ما يظهر ويشاهد بخلاف شهادتهما لا حق له عليه.
# (و) يدخل في كلامهم (إن كان النفي محصورا قبلت كقول الصحابي) «دعي أي
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - إلى الصلاة وكان يأكل لحما مشويا من شاة يحتز
~~منه بالسكين فطرح السكين وصلى ولم يتوضأ» قال القاضي: لأن العلم بالترك
~~والعلم بالفعل سواء في هذا المعنى، ولهذا نقول إن من قال صحبت فلانا في يوم
~~كذا فلم يقذف فلانا قبلت شهادته كما تقبل في الإثبات وأطال فيه في الفروع.
# (ولو شهد اثنان في محفل على واحد منهم أنه طلق أو أعتق قبل، وكذا لو شهدا
~~على خطيب أنه قال أو فعل على المنبر في الخطبة شيئا لم يشهد به غيرهما مع
~~المشاركة في سمع وبصر) قبلت شهادتهما الأصحاب (إذا انفرد واحد فيما تتوفر
~~الدواعي على نقله) أي تدعو الحاجة إلى نقلها (مع مشاركة خلق كثير رد) قوله
~~للفرق بين شهادة واحد وشهادة اثنين وبين تقييدهم بكون ذلك الشيء مما تتوفر
~~الدواعي على نقله وبين عدم ذلك القيد (وإن شهدا أنه طلق) من نسائه واحدة
~~ونسيا عينها (أو) شهدا أنه (أعتق) من أرقائه رقبة ونسيا عينها (أو) شهدا
~~أنه (أبطل من وصاياه واحدة ونسيا ms3610 عينها لم يقبل) منهما ذلك لأنها شهادة
~~بغير معين فلا
# PageV06P412
# يمكن العمل بها.
# (وتصح شهادة مستخف) وهو المتواري عن المشهود عليه رواه سعيد بإسناد رجاله
~~ثقات عن عمرو بن حريث ولأن
# الحاجة
# تدعو إلى ذلك بأن يقر الخصم سرا ويجحد جهرا وتقدم.
# (و) تصح (شهادة من سمع مكلفا يقر بحق أو) بعقد أو (عتق أو طلاق أو) سمعه
~~(يشهد شاهدا بحق أو يسمع الحاكم يحكم أو) سمع الحاكم (يشهد على حكمه
~~وإنفاذه ويلزمه أن يشهد بما سمع) من ذلك ونحوه لأن المعتمد عليه السماع وهو
~~موجود ولأن أبا بكر وأصحابه شهدوا على المغيرة ولم يقل عمر هل أشهدكم أو لا
~~وكذلك عثمان لم يسأل الذين شهدوا على الوليد بن عقبة بذلك ولم يقل هذا أحد
~~من الصحابة ولا غيرهم وعنه لا كالشهادة على الشهادة وفرق الموفق بأن
~~الشهادة على الشهادة ضعيفة فاعتبر تقويتها بالاستدعاء.
### | [فصل وإن شهد أحد الشاهدين أنه أقر بقتله عمدا]
# (فصل وإن شهد أحد الشاهدين أنه أقر بقتله عمدا أو) شهد أنه (قتله عمدا
~~وشهد الآخر أنه أقر بقتله أو قتله وسكت) عن صفة القتل (ثبت القتل) لاتفاق
~~الشاهدين عليه (وصدق المدعي عليه في صفته) أي القتل من كونه عمدا أو خطأ
~~لأنها لم تثبت (وإن شهدا بفعل متحد في نفسه كإتلاف ثوب ونحوه وقتل زيد)
~~ونحوه واختلفا في وقته ونحوه لم تكمل البينة للتنافي (أو) شهدا بفعل متحد
~~(باتفاقهما كسرقة وغصب) اتفقا على اتحادهما (واختلفا) في وقته أي الفعل
~~المذكور بأن قال أحدهما فعله يوم الخميس والآخر يوم الجمعة (أو) اختلفا في
~~(مكانه أو في صفة متعلقة به كلونه وآلة قتله) بأن قال أحدهما قتله بسيف
~~والآخر بسكين ونحو ذلك (مما يدل على تغاير الفعلين لم تكمل البينة) للتنافي
~~لأن كل واحد من الشاهدين يكذب الآخر فيتعارضان ويسقطان كما في القتل.
# (فلو شهد أحدهما أنه غصب ثوبا أحمر وشهد الآخر أنه غصب ثوبا أبيض) لم
~~تكمل البينة (أو شهد أحدهما أنه غصب اليوم وشهد الآخر أنه ms3611 غصب أمس لم تكمل
~~البينة) لأن ما شهد به أحدهما غير ما شهد به الآخر (وكذا لو شهد) أحدهما
~~(أنه تزوجها أمس) وشهد (الآخر أنه تزوجها اليوم أو شهد أحدهما أنه سرق مع
~~الزوال كيسا أبيض، وشهد آخر أنه سرق مع
# PageV06P413
# الزوال كيسا أسود، أو شهد أحدهما أنه سرق هذا الكيس غدوة، وشهد الآخر أنه
~~سرقه عشية، وكذا القذف إذا اختلف الشاهدان في وقت قذفه) بأن شهد أحدهما أنه
~~قذفه يوم الخميس، والآخر أنه قذفه يوم الجمعة فلا تكمل البينة في ذلك كله.
# أما في الأفعال فلما تقدم من التنافي، وأما النكاح فلأنه لم يشهد بكل عقد
~~إلا شاهد واحد فلم يثبت وأيضا للشهادة شرط في النكاح، فإذا اختلفا في الوقت
~~لم يتحقق حصول الشرط فلم يثبت المشروط مع عدم تحقق شرطه، وأما القذف فلأن
~~البينة لم تكمل به؛ ولأن اختلاف الشهود شبهة والحد يدرأ بها.
# (وإن أمكن تعدده) أي الفعل كالسرقة والغصب (ولم يشهدا باتحاده) واختلفا
~~في مكانه أو وقته ونحوه (فكل شيء شاهد فيعمل بمقتضى ذلك ولا تنافي) لجواز
~~التعدد (وإن كان بدل كل شاهد بينة) تامة (ثبتا هنا) أي حيث أمكن التعدد ولم
~~يشهدوا باتحاده (إن ادعاهما) أي الفعلين المشهود بهما المدعي قبل أداء
~~الشهود الشهادة (وإلا) بأن ادعى أحدهما وحده ثبت (ما ادعاه) دون ما لم يدعه
~~لاشتراط تقدم الدعوى على الشهادة.
# (وإن كان الفعل) المشهود به (مما لا يمكن تكراره كقتل رجل بعينه) وعين كل
~~اثنين وقتا أو مكانا ونحوه (تعارضتا) للتنافي وكذا لو أمكن تكراره لكن
~~شهدوا باتحاده (ولو كانت الشهادة على إقرار بفعل) من غصب أو سرقة ونحوها
~~(أو) على إقرار (بغيره) من بيع أو إجارة (ولو) كان المقر به (نكاحا أو
~~قذفا) واختلفا في وقت الإقرار أو مكانه ونحوه (جمعت) البينة لأنهما وإن
~~كانا إقرارين فهما إقرار بشيء واحد (فلو شهد أحدهما أنه أقر بألف أمس وشهد
~~الآخر أنه أقر بألف اليوم أو شهد أحدهما أنه باعه داره أمس و) شهد (آخر ms3612 أنه
~~باعه إياها اليوم كملت) البينة (وثبت البيع) لأن المشهود به شيء واحد يجوز
~~أن يعاد مرة بعد أخرى فلم يؤثر كما لو شهد أحدهما بالعربية والآخر
~~بالفارسية (و) ثبت (الإقرار) في الصورة الأولى لما تقدم.
# (وإن شهد واحد بالفعل وآخر على إقراره) بالفعل كأن شهد واحد أنه سرق وآخر
~~أنه أقر أنه سرق (جمعت) البينة، نص عليه لقصة الوليد في شرب الخمر (وإن شهد
~~واحد بعقد نكاح) وشهد آخر على إقراره بعقد لم تجتمع (أو شهد واحد على قتل
~~خطأ وآخر على إقراره) بقتل الخطأ (لم تجمع) البينة لأن الذي يشهد به أحدهما
~~غير الذي يشهد به الآخر (ولمدعي القتل أن يحلف مع أحدهما لأن قتل الخطأ
~~يوجب الدية فهو مما يقصد به المال فيثبت)
# PageV06P414
# بشاهد ويمين (ويأخذ الدية) إذا حلف ومتى حلف مع شاهد الفعل فالدية على
~~العاقلة ومع شاهد الإقرار ففي مال القاتل (ومتى جمعنا) الشهادة (مع اختلاف
~~وقت في قتل أو طلاق، فالعدة والإرث يليان آخر الديتين) لأن الأصل بقاء
~~الحياة والزوجية إلى آخر المدة.
# (وإن شهد شاهد أنه أقر له بألف) وشهد (آخر أنه أقر له بألفين أو شهد
~~أحدهما أن له عليه ألفا) وشهد (آخر أن له عليه ألفين كملت بينة الألف وثبت)
~~الألف لاتفاقهما عليه كما لو لم يزد أحدهما على صاحبه (وله) أي المدعي (أن
~~يحلف مع شاهده على الألف الأخرى) لأن المال يثبت بشاهد ويمين، قال في
~~الشرح: وهذا إذا أطلقا الشهادة ولم تختلف الأسباب أو الصفات (ولو شهدا
~~بمائة) وشهد (آخران بخمسين دخلت) الخمسون (فيها) أي المائة لاشتمالها عليها
~~(إلا مع ما يقتضي التعدد) بأن اختلفت الأسباب أو الصفات كما لو شهدت إحدى
~~البينتين بمائة من ثمن مبيع أو صحاح، والأخرى بخمسين من قرض أو مكسرة
~~(فيلزمانه) أي المائة والخمسون.
# (ولو شهد واحد بألف من قرض) وشهد (آخر بألف من ثمن مبيع لم تكمل) الشهادة
~~لأن كلا منهما غير الآخر وله أن يحلف مع كل شاهد ويأخذ ما شهد به ms3613 (ولو شهد
~~واحد بألف) وشهد (آخر بألف من قرض كملت) البينة حملا للمطلق على المقيد
~~(وإن شهد أن له عليه ألفا ثم قال أحدهما) أي الشاهدين (قضاه بعضه بطلت
~~شهادته) لأن ما قضاه لم يبق عليه فيتناقض كلامه فيفسد وفارق ما لو شهد بألف
~~ثم قال لا بل بخمسمائة لأن ذلك رجوع عن الشهادة بخمسمائة وإقرار بغلط نفسه
~~(وإن شهدا أنه أقرضه ألفا ثم قال أحدهما قضاه خمسمائة صحت شهادتهما بالألف)
~~؛ لأن الوفاء لا ينافي القرض فيحتاج إثبات قضاء الخمسمائة إلى شاهد آخر أو
~~يمين ولا يحل لمن أخبره عدل باقتضاء الحق أو انتقاله أن يشهد به.
# (وإذا كانت له بينة بألف فقال أريد أن تشهدا لي بخمسمائة لم يجز إذا كان
~~الحاكم لم يول الحكم فوقها) نص عليه وقدمه أئمة المذهب وصححه الموفق وجزم
~~به في الوجيز لقوله تعالى {ذلك أدنى أن يأتوا بالشهادة على وجهها}
~~[المائدة: 108] ولأنه لو ساغ له ذلك لساغ للقاضي أن يقضي به ببعض ما شهد به
~~الشاهد.
# وقال القاضي في الأحكام السلطانية للشاهد أن يشهد بالألف والقاضي يحكم
~~بالقدر الذي جعل له الحكم فيه، وذكره نصا.
# وقال
# PageV06P415
# أبو الخطاب يجوز لأن مالك الشيء مالك لبعضه، فمن شهد بألف فقد شهد
~~بخمسمائة " تنبيه " قوله إذا كان الحاكم لم يول الحكم فوقها ذكره في المحرر
~~وتبعه في الفروع والوجيز والمبدع زاد في الوجيز وإلا جاز قال ابن قندس في
~~حواشي المحرر وهذا مشكل من جهة المعنى والنقل قال: ولهذا لم يذكره في
~~المقنع والكافي لأنه - والله أعلم - فهم أنه ليس بقيد يحترز به وأطال فيه
~~ولهذا قال في المنتهى ولو كان الحاكم لم يول الحكم فوقها.
### | [باب شروط من تقبل شهادته]
# والحكمة في اعتبارها حفظ الأموال والأعراض والأنفس أن تنال بغير حق
~~فاعتبرت أحوال الشهود بخلوهم عما يوجب التهمة فيهم ووجوب ما يوجب تيقظهم
~~(وهي ستة أحدها البلوغ فلا تقبل شهادة من هو دونه في جراح ولا) في (غيره
~~ولو ممن) أي صغير (هو في حال ms3614 أهل العدالة) لقوله تعالى: {واستشهدوا شهيدين
~~من رجالكم} [البقرة: 282] والصبي لا يسمى رجلا؛ ولأنه غير مقبول القول في
~~حق نفسه ففي حق غيره أولى، ولأنه غير كامل العقل فهو في معنى المعتوه.
# (الثاني: العقل وهو نوع من العلوم الضرورية) كالعلم بأن الضدين لا
~~يجتمعان ونحوه قال شيخ الإسلام زكريا الأنصاري في شرح آداب البحث قال أي
~~الغزالي ويشبه أن يكون الاسم لغة واصطلاحا لتلك الغريزة وإنما أطلق على
~~المعلوم مجازا من حيث إنها ثمرته كما يعرف الشيء بثمرته فيقال العلم هو
~~الخشية (والعاقل من عرف الواجب عقلا الضروري وغيره) كوجود الباري سبحانه
~~وكون الواحد أقل من الاثنين.
# (و) عرف (الممكن) كوجود العالم (و) عرف (الممتنع) وهو المستحيل كاجتماع
~~الضدين وكون الجسم الواحد ليس في مكانين (و) عرف (ما يضره وما ينفعه غالبا)
~~لأن الناس لو اتفقوا على معرفة ذلك لما اختلفت الآراء.
# (فلا تقبل شهادة مجنون و) لا (معتوه) لأنه لا يمكنه تحمل الشهادة ولا
~~أداؤها لاحتياجها إلى الضبط وهو لا يعقله.
# (ويقبل ممن
# PageV06P416
# يخنق أحيانا) إذا شهد (في حال إفاقته) لأنها شهادة من عاقل أشبه من لم
~~يجن.
# (الثالث الكلام فلا تقبل شهادة أخرس ولو فهمت إشارته) لأن الشهادة يعتبر
~~فيها اليقين، ولذلك لا يكتفى بإشارة الناطق، وإنما اكتفي بإشارة الأخرس في
~~أحكامه المختصة به للضرورة (إلا إذا أداها) الأخرس (بخطه) فتقبل.
# (الرابع الإسلام فلا تقبل شهادة كافر) لقوله تعالى {وأشهدوا ذوي عدل
~~منكم} [الطلاق: 2] والكافر ليس منا ولو قبل شهادة غير المسلمين لم يكن
~~لقوله: منكم فائدة ولأن الكافر غير مأمون (ولو) كان الكافر (من أهل الذمة
~~ولو) شهد الكافر (على مثله) لمفهوم ما سبق وحديث جابر «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - أجاز شهادة أهل الذمة بعضهم على بعض» رواه ابن ماجه ضعيف فإنه
~~من رواية مجالد ولو سلم فيحتمل أنه أراد اليمين لأنها تسمى شهادة قال الله
~~تعالى {فشهادة أحدهم أربع شهادات بالله} [النور: 6] .
# (إلا رجال أهل الكتاب بالوصية في السفر ممن حضر الموت من مسلم ms3615 وكافر عند
~~عدم مسلم فتقبل شهادتهم في هذه المسألة فقط، ولو لم تكن لهم ذمة ويحلفهم
~~الحاكم وجوبا بعد العصر) لخبر أبي موسى قال ابن قتيبة لأنه وقت تعظمه أهل
~~الأديان (مع ريب) أي شك (ما خانوا ولا حرفوا وإنها لوصية الرجل) الميت.
# (فإن عثر) أي اطلع (على أنهما استحقا إثما حلف اثنان من أولياء) أي ورثة
~~(الموصي بالله لشهادتنا أحق من شهادتهما ولقد خانا وكتما ويقضي لهم) أي
~~الورثة الموصي لقوله تعالى {يا أيها الذين آمنوا شهادة بينكم إذا حضر أحدكم
~~الموت حين الوصية اثنان ذوا عدل منكم أو آخران من غيركم} [المائدة: 106]
~~الآيات نزلت في تميم الداري وعدي بن زيد شهدا بوصية أي رجل من بني سهم سمي
~~رواه البخاري وحديث ابن عباس: وقضى به أبو موسى الأشعري وأخبر أنه كان في
~~عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - رواه أبو داود ورجاله ثقات قال ابن
~~عمر آخر سورة نزلت المائدة رواه الترمذي، وقال حسن غريب.
# قالت عائشة " ما وجدتم فيها من حلال فأحلوه، وما وجدتم فيها من حرام
~~فحرموه رواه أحمد
# PageV06P417
# وقضى ابن مسعود بذلك في زمن عثمان رواه أبو عبيد قال ابن المنذر وبهذا
~~قال أكابر الماضين الآية على أنه أراد من غير عشيرتكم لا يصح لأن جماعة
~~منهم ابن مسعود وابن عباس قالوا من غير ملتكم ودينكم ولأن الشاهدين من
~~المسلمين لا قسامة عليهما ولا يصح حملها على التحمل لأنه أمر بإطلاقهم ولا
~~يمين في التحمل، وحملها على اليمين غير مقبول لقوله تعالى {ولا نكتم شهادة
~~الله} [المائدة: 106] ولأنه عطف على ذوي العدل من المؤمنين وهما شاهدان.
# (الخامس: الحفظ، فلا تقبل شهادة مغفل ولا معروف بكثرة غلط ونسيان) لأن
~~الثقة لا تحصل بقوله لاحتمال أن تكون شهادته مما غلط فيها وسها؛ ولأنه ربما
~~شهد على غير من استشهد عليه أو بغير ما شهد به أو لغير من أشهده وعلم منه
~~أنها تقبل ممن يقبل منه ذلك لأن أحدا لا يسلم من الغلط مرة والنسيان.
# (السادس ms3616 العدالة ظاهرا وباطنا) لقوله تعالى {وأشهدوا ذوي عدل منكم}
~~[الطلاق: 2] وقوله {إن جاءكم فاسق بنبإ فتبينوا} [الحجرات: 6] وقرئ
~~بالمثلثة ولأن غير العدل لا يؤمن منه أن يتحامل على غيره فيشهد عليه بغير
~~حق وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا «لا تجوز شهادة خائن ولا خائنة،
~~ولا ذي غمر على أخيه ولا تجوز شهادة القانع لأهل البيت» - والقانع الذي
~~ينفق عليه أهل البيت رواه أحمد وأبو داود (وهي) أي العدالة (استواء أحواله
~~في دينه واعتدال أقواله وأفعاله) لأن العدالة ضد الجور، والجور الميل،
~~فالعدل الاستواء في الأحوال كلها.
# (ويعتبر لها) أي العدالة (شيئان: الصلاح في الدين) وهو أداء الفرائض
~~بسننها الراتبة فلا تقبل الشهادة (إن داوم على تركها) أي الرواتب (لفسقه)
~~قال القاضي أبو يعلى: من داوم على ترك السنن الراتبة أثم وهو قول إسحاق بن
~~راهويه.
# وقال المحققون: نرد شهادته لذلك لما فيه من التهاون بالسنن المؤكدة قال
~~في الفروع: ومراده أي القاضي أنه يأثم من ترك الفرض وإلا فلا يأثم بسنة
~~(واجتناب المحرم) لأن من أدى الفرائض
# PageV06P418
# واجتنب المحارم عد صالحا عرفا فكذا شرعا (فلا يرتكب كبيرة ولا يدمن على
~~صغيرة) لأن اعتبار اجتناب كل المحارم يؤدي أن لا تقبل شهادة أحد؛ لأنه لا
~~يخلو من ذنب ما لقوله تعالى: {الذين يجتنبون كبائر الإثم والفواحش إلا
~~اللمم} [النجم: 32] مدحهم لاجتنابهم ما ذكر وإن وجدت منهم الصغيرة ولقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «إن تغفر اللهم تغفر جما، وأي عبد لك لا ألما» أي لم
~~يلم.
# ونهى الله تعالى عن قبول شهادة القاذف وقيس عليه كل مرتكب كبيرة ولأن من
~~لم يرتكب كبيرة وأدمن على الصغيرة لا يعد مجتنبا للمحارم.
# وقال في الاختيارات: العدل في كل زمان ومكان وطائفة بحسبها فيكون الشهيد
~~في كل قوم من كان ذا عدل فيهم وإن كان أو كان في غيرهم لكان عدله على وجه
~~آخر ولهذا يمكن الحكم بين الناس وإلا فلو اعتبر في شهود كل طائفة أن لا
~~يشهد عليهم إلا ms3617 من يكون قائما بأداء الواجبات وترك المحرمات كما كانت
~~الصحابة لبطلت الشهادات كلها أو غالبها (والكبيرة ما فيه حد في الدنيا
~~ووعيد في الآخرة) كأكل الربا وعقوق الوالدين المسلمين وفي معتمد القاضي
~~معنى الكبيرة أن عقابها أعظم والصغيرة أقل ولا يعلمان إلا بالتوقيف.
# (زاد الشيخ أو غضب أو لعنة أو نفي إيمان والكذب صغيرة) فلا ترد الشهادة
~~به إذا لم يدمن عليه (إلا في شهادة زور أو كذب على نبي أو رمي فتن ونحوه)
~~ككذب على أحد الرعية عند حاكم ظالم (فكبيرة) قال أحمد في رواية عبد الله:
~~ويعرف الكذاب بخلف المواعيد (ويجب أن يخلص به) أي الكذب (مسلم من قتل) قال
~~ابن الجوزي لو كان المقصود واجبا (ويباح) الكذب (لإصلاح) بين متخاصمين.
# (و) ل (حرب و) ل (زوجة) لحديث «أم كلثوم بنت عقبة بن أبي معيط قالت: لم
~~أسمعه تعني النبي - صلى الله عليه وسلم - يرخص في شيء من الكذب إلا في
~~ثلاث: الإصلاح بين الناس وحديث الرجل امرأته وفي الحرب» رواه أبو داود
~~والترمذي والنسائي وابن ماجه.
# (قال ابن الجوزي: وكل مقصود محمود حسن لا يتوصل إليه إلا به) .
# وقال في الهدي: يجوز كذب الإنسان على نفسه وغيره إذا لم يتضمن ضرر ذلك
~~إذا كان يتوصل بالكذب إلى حقه قال: ونظير هذا الإمام أو الحاكم يوهم الخصم
~~خلاف الحق ليتوصل بذلك إلى استعلام الحق كما أوهم سليمان - صلى الله عليه
~~وسلم - إحدى المرأتين بشق الولد
# PageV06P419
# نصفين حتى توصل بذلك إلى معرفة أمه انتهى.
# قال في الآداب: ومهما أمكن المعاريض حرم وهو ظاهر كلام غير واحد وصرح به
~~آخرون لعدم الحاجة إذن وظاهر كلام أبي الخطاب: يجوز وجزم به في رياض
~~الصالحين.
# (فلا تقبل شهادة فاسق من جهة الأفعال) كالزاني واللائط والقاتل ونحوه
~~(أو) من جهة (الاعتقاد) وهم أهل البدع (ولو تدين به) أي اعتقد أنه دين حق
~~فترد شهادته لعموم النصوص (فلو قلد) في القول (بخلق القرآن أو نفى الرؤية)
~~أي رؤية الله تعالى في الآخرة (أو الرفض ms3618 أو التجهم) بتشديد الهاء (ونحوه)
~~كالتجسيم وخلق العبد أفعاله (فسق ويكفر مجتهدهم الداعية) قال المجد الصحيح
~~أن كل بدعة كفرنا فيها الداعية فإنا نفسق المقلد فيها كمن يقول بخلق القرآن
~~أو بأن ألفاظنا به مخلوقة أو أن علم الله سبحانه وتعالى مخلوق أو أن أسماءه
~~مخلوقة أو أنه لا يرى في الآخرة أو يسب الصحابة تدينا، أو أن الإيمان مجرد
~~الاعتقاد وما أشبه ذلك، فمن كان عالما في شيء من هذه البدع يدعو إليه
~~ويناظر عليه فهو محكوم بكفره نص أحمد على ذلك في مواضع انتهى، واختار
~~الموفق: لا يكفر مجتهدهم الداعية في رسالته إلى صاحب التلخيص لقول أحمد
~~للمعتصم: يا أمير المؤمنين (ومن أخذ بالرخص فسق) قال القاضي غير متأول ولا
~~مقلد.
# (قال الشيخ: لا يتريب أحد فيمن صلى محدثا أو لغير القبلة) عامدا (أو) صلى
~~(بعد الوقت) بلا عذر (أو بلا قراءة أنه كبيرة ومن الكبائر على ما ذكر
~~أصحابنا) كما نقله ابن كثير في تفسيره عند قوله تعالى: {إن تجتنبوا كبائر
~~ما تنهون عنه} [النساء: 31] عن شيخه ابن القيم (الشرك) أي الكفر على اختلاف
~~أنواعه، وإنما خص بالذكر في أكثر الأحاديث لكثرته في العرب (وقتل النفس
~~المحرمة وأكل الربا، والسحر والقذف بالزنا واللواط وأكل مال اليتيم بغير حق
~~والتولي يوم الزحف) أي الفرار عند الجهاد حيث لا يجوز (والزنا واللواط وشرب
~~الخمر و) شرب (كل مسكر وقطع الطريق والسرقة، وأكل الأموال بالباطل ودعواه
~~ما ليس له وشهادة الزور، والغيبة والنميمة صححه في شرح التحرير.
# وقال قدامة بن مفلح في أصوله وهو ظاهر ما قدمه في فروعه قال القرطبي لا
~~خلاف أن الغيبة من الكبائر انتهى وقيل إنها من الصغائر اختاره جماعة منهم
~~صاحب الفصول والغنية والمستوعب.
# وفي حديث أبي هريرة:
# PageV06P420
# «إن من الكبائر استطالة المرء في عرض رجل مسلم بغير حق» رواه أبو داود) .
# وقال عدي بن حاتم " الغيبة مرعى اللئام " (و) من الكبائر (اليمين الغموس
~~وترك الصلاة والقنوط من رحمة الله وإساءة الظن بالله تعالى وأمن ms3619 مكر الله
~~وقطيعة الرحم والكبر والخيلاء والقيادة والدياثة ونكاح المحلل وهجرة المسلم
~~العدل) أي ترك كلامه قال ابن القيم سنة واستدل له وأما هجرة فوق ثلاثة أيام
~~فيحتمل أنه من الكبائر ويحتمل أنه دونها (وترك الحج للمستطيع ومنع الزكاة
~~والحكم بغير الحق والرشوة فيه) أي في الحكم بغير الحق (والفطر في نهار
~~رمضان بلا عذر والقول على الله بلا علم) في أسمائه وصفاته وأفعاله وأحكامه
~~وتقديم الخيال المسمى بالعقل والسياسة الظالمة والعوائد الباطلة والآراء
~~الفاسدة والأذواق والكشوفات الشيطانية على ما جاء به رسوله قاله ابن القيم
~~(وسب الصحابة والإصرار على العصيان) لحديث «لا صغيرة مع إصرار ولا كبيرة مع
~~استغفار» رواه الترمذي (وترك التنزه من البول) لحديث أنس مرفوعا «تنزهوا من
~~البول فإن عامة عذاب القبر منه» رواه الدارقطني (ونشوزها) أي المرأة (على
~~زوجها وإلحاقها به ولدا من غيره وإتيانها) أي المرأة (في الدبر وكتم العلم
~~عن أهله) عند الحاجة إلى إظهاره وتعلم علم الدنيا والمباهاة والجاه والعلو
~~على الناس وتصوير ذي الروح وإتيان الكاهن والعراف وتصديقهما والسجود لغير
~~الله والدعاء إلى بدعة (أو ضلالة والغلول والنواح) يعني النياحة (والتطير)
~~.
# قال ابن القيم قد صح عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «الطيرة
~~شرك» فيحتمل أن تكون من الكبائر ويحتمل أن تكون دونها انتهى.
# وقال في الرعاية تكره الطيرة والتشاؤم (والأكل والشرب في آنية الذهب
~~والفضة وجور الموصي في وصيته ومنعه) أي الوارث (ميراثه وإباق الرقيق وبيع
~~الخمر واستحلال البيت الحرام وكتابة الربا) أي تحمل الشهادة به وكتابتها
~~(والشهادة) أي أداؤها (عليه) أي الربا (وكونه ذا وجهين) بأن يظهر ودا ونحوه
~~ويبطن العداوة ونحوها (وادعاؤه نسبا غير نسبه) خصوصا دعوى الشرف من غير
~~أهله وانتسابه إليه - صلى الله عليه وسلم - لدخوله أيضا فيمن كذب عليه (وغش
~~الإمام الرعية وإتيان البهيمة وترك الجمعة بغير عذر وسيئ الملكة وغير ذلك)
~~كلطم الخدود وشق الثياب وحلق المرأة رأسها عند
# PageV06P421
# المصيبة بالموت وغيره وأكل الميتة والدم ولحم الخنزير والمن بالصدقة
~~وغيرها من عمل ms3620 الخير والاستماع إلى حديث قوم لا يحبون استماعه وتخبيب
~~المرأة على زوجها والعبد على سيده وأن يري عينيه في المنام ما لم يرياه
~~ولعن من يستحق اللعن والحلف بغير الله ونحوها.
# (فأما من أتى شيئا من الفروع المختلف فيها) بين الأئمة اختلافا شائعا
~~ذكره في المستوعب والرعاية (كمن تزوج بلا ولي) أو بلا شهود (أو شرب من
~~النبيذ ما لا يسكره أو أخر زكاة أو حجا مع إمكانهما ونحوه) من مسائل الخلاف
~~(متأولا له) أي مستدلا على حله باجتهاده أو مقلدا لمن يرى حله (لم ترد
~~شهادته) لأن الصحابة كانوا يختلفون في الفروع وقبلوا شهادة كل مخالف لهم
~~فيها ولأنه اجتهاد سائغ فلا يفسق به المخالف كالمتفق عليه (وإن اعتقد) فاعل
~~ذلك (تحريمه ردت) شهادته قال في الشرح إذا تكرر كالمتفق عليه (وأدخل القاضي
~~وغيره الفقهاء في أهل الأهواء وأخرجهم) من الأهواء (ابن عقيل وغيره وهو
~~المعروف عند العلماء و) هو أولى من قول القاضي (ذكره ابن مفلح في أصوله) .
# (الشيء الثاني) من الشيئين المعتبرين للعدالة (استعمال المروءة) وهي
~~بالهمز بوزن سهولة: الإنسانية قال الجوهري ولك أن تشدد (وهو ما يجمله
~~ويزينه وترك ما يدنسه ويشينه عادة) لأن من فقدهما فقد اتصف بالدناءة
~~والسقاطة فلا تحصل الثقة بكلامه (فلا تقبل شهادة مصافع) قال الجوهري الصفع
~~كلمة مولدة فالمصافع إذن من يصفع غيره ويمكن غيره من قفاه فيصفعه (ومتمسخر
~~ومغن ويكره سماع الغناء) بكسر الغين والمد (والنوح بلا آلة لهو) من عود
~~وطنبور ونحوهما (ويحرم معها) أي مع آلة اللهو سماع الغناء قال أبو بكر عبد
~~العزيز والغناء والنوح معنى واحد نقله عنه في المغني فليس المراد النوح
~~بمعنى النياحة لأنه يحرم بل كبيرة كما تقدم فاستماعه حرام (ويباح الحداء)
~~بالضم والمد ويجوز كسر الحاء (الذي يساق به الإبل و) يباح (نشيد العرب)
~~لفعله بين يديه - صلى الله عليه وسلم -.
# (ولا) تقبل (شهادة شاعر مفرط بالمدح بإعطاء أو ذم بعدمه فالشعر كالكلام
~~حسنه حسن وقبيحه قبيح) لحديث: «إن من الشعر لحكما» ms3621 وكان يصنع لحسان منبر
~~يقوم عليه فيهجو من هجا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وأنشد كعب بن
~~زهير
# PageV06P422
# قصيدة فقال:
# بانت سعاد فقلبي اليوم متبول
# في المسجد والشعر قد قاله الصحابة والعلماء
# والحاجة
# تدعو إليه لمعرفة اللغة العربية والاستشهاد به في التفسير ومعاني السنة
~~ويستدل به على النسب والتاريخ وأيام العرب ويقال الشعر ديوان العرب.
# (ولا) تقبل شهادة (مشبب بمدح خمر وبالتشبيب بمدح الخمر) أو المرأة
~~المغنية المحرمة لتحريمه (لا إن شبب بامرأته أو أمته) المباحة له.
# (ولا) شهادة رقاص أي كثير الرقص (و) لا شهادة (مشعوذ) وهي خفة في اليدين
~~كالسحر (ومن يلعب بنرد أو شطرنج لتحريمهما وإن عريا عن القمار) أي العوض
~~(غير مقلد في الشطرنج) كمن يرى حله فإن قلده لم ترد شهادته.
# (ك) ما ترد شهادة لاعب بشطرنج (مع عوض أو ترك واجب أو فعل محرم إجماعا) .
# (ولا) شهادة (من يلعب بحمام طيارة أو يسترعيها من المزارع أو ليصيد بها
~~حمام غيره أو يراهن بها وتباح) أي الحمام (للأنس بصوتها ولاستفراخها وحمل
~~كتب من غير أذى الناس) قال مهنا: سألت أبا عبد الله عن بروج الحمام التي
~~تكون بالشام فكرهها وقال ما تأكل زروع الناس فقلت له وإنما كرهتها بحال
~~أنها تأكل الزروع فقال أكرهها أيضا لأنه قد أمر بقتل الحمام فقلت له تقتل؟
~~قال تذبح.
# (ولا) شهادة اللاعب (بكل ما فيه دناءة حتى في أرجوحة وأحجار ثقيلة) .
# (و) لا تقبل شهادة (من يكشف من بدنه ما العادة تغطيته) ككشف رأسه أو بطنه
~~أو ظهره أو صدره في موضع لم تجر العادة بكشفه فيه لما فيه من الدناءة
~~(ونومه بين جالسين وخروجه عن مستوى الجلوس بلا عذر وطفيلي ومن يدخل الحمام
~~بلا مئزر أو يتغذى في السوق بحضرة الناس زاد في الفتية أو على الطريق ولا
~~يضر أكل اليسير كالكسرة ونحوها) كالتفاحة (أو يمد رجليه في مجمع الناس أو
~~يتحدث بما يصنعه مع أهله أو غيرهما) لما فيه من الدناءة وقلة المبالاة.
# وعن أبي سعيد ms3622 أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «إن من شر الناس
~~منزلة يوم القيامة الرجل يفضي إلى المرأة ثم يفشي سرها» (أو يخاطب أهله أو
~~أمته أو غيرهما بفاحش بحضرة الناس وحاكي المضحكات ومتزيي بزي يسخر منه
~~ونحوه) من كل ما فيه سخفة ودناءة لأن من رضيه لنفسه واستخفه فليس له مروءة
~~ولا تحصل الثقة بقوله ومن فعل شيئا من هذا مختفيا به لم يمنع من قبول
~~شهادته لأن مروءته لا تسقط به وكذلك إن فعله مرة أو شيئا قليلا لم ترد
~~شهادته لأن صغير المعاصي لا يمنع الشهادة إذا قل فهذا أولى ولأن المروءة لا
~~تختل بقليل هذا ما لم
# PageV06P423
# يكن عادة.
# (قال الشيخ وتحرم محاكاة الناس ويعزر هو ومن يأمره انتهى) وقد عده بعض
~~العلماء من الغيبة (ولا بأس بالثقاف واللعب بالحراب ونحوها) لأن الحبشة
~~لعبت بين يدي النبي - صلى الله عليه وسلم - وقامت عائشة تنظر لهم وتتستر به
~~حتى ملت.
# (وتقبل شهادة من صناعته دنيئة عرفا كحجام وحائك وحارس ونخال وهو الذي
~~يتخذ غربالا أو نحوه يغربل به في جاري الماء وما في الطرقات من حصى وتراب
~~ليجد في ذلك شيئا من الفلوس أو الدراهم وغيرها وهو المقلش ومحرش بين
~~البهائم) وفي المبدع لا تقبل.
# (و) تقبل شهادة (صباغ ونفاط وهو اللعاب بالنفط وزبال وكناس العذرة فإن
~~صلى بالنجاسة ولم يتنظف لم تقبل شهادته) لفقد عدالته (وكباش وهو الذي يلعب
~~بالكبش ويناطح به ودباغ وقراد وهو الذي يلعب بالقرد ويطوف به في الأسواق
~~ونحوها متكسبا بذلك وحداد ودباب إذا حسنت طريقتهم في دينهم) .
# (ويكره كسب من صفته دنيئة) إذا أمكنه غيرها (وتقدم أول باب الصيد) .
# (وأما سائر الصناعات التي لا دناء فيها فلا ترد الشهادة بها) لعدم المانع
~~من قبولها (إلا من كان يحلف منهم كاذبا أو يعد ويخلف وغلب هذا عليه أو كان
~~يؤخر الصلاة عن أوقاتها أو يتنزه عن النجاسات أو كانت صناعته محرمة كصناعة
~~المزامير من خشب أو قصب والطنابير أو يكثر في صناعته ms3623 الربا كالصائغ
~~والصيرفي ولم يتوق ذلك ردت شهادته) .
# (وكذا) ترد شهادة (من داوم على استماع المحرمات من ضرب النايات والمزامير
~~والعود والطنبور والرباب ونحو ذلك) من آلات اللهو (والصفاقين من نحاس) أو
~~صيني ونحوه (يضرب بإحداهما على الأخرى فتحرم آلات اللهو اتخاذا واستعمالا
~~وصناعة ولعب فيه قمار وتكرر منه) ذلك اللعب أي لعب كان وهو من الميسر الذي
~~أمر الله تعالى باجتنابه وما خلا من القمار وهو العوض من الجانبين أو من
~~أحدهما فمنه ما هو محرم كالنرد والشطرنج إلا أن النرد آكد لورود النص فيه
~~ومنه ما هو مباح كالثقاف وتقدم وسائر اللعب إذا لم يكن فيه ضرر ولا شغل عن
~~واجب فالأصل إباحته ذكره في الشرح وشرح المنتهى.
# (أو سأل من غير أن تحل له المسألة فأكثر) من السؤال ردت شهادته لأنه فعل
~~محرما وأكل سحتا وأتى دناءة فإن كان ممن تباح له المسألة لم ترد شهادته إلا
~~أن يكون أكثر عمره سائلا فينبغي أن ترد شهادته لأن ذلك دناءة وسقوط مروءة
~~ذكره في الشرح.
# (أو بنى حماما للنساء) فترد شهادته بذلك كله ونحوه مما هو محرم أو فيه
~~دناءة.
# وأما
# PageV06P424
# ما اتخذه أرباب الدنيا من العادات والنزاهة التي لم يقبحها السلف ولا
~~اجتنبها أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - مثل تقذرهم من حمل الحوائج
~~والأقوات للعيال ولبس الصوف وركوب الحمار وحمل الماء على الظهر والرزمة إلى
~~السوق فلا يعتبر شيء من ذلك في المروءة الشرعية فقد كان أصحاب رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - هذا يحمل الماء لأهله وهذا يحمل الرزمة للسوق «وقد
~~ركب النبي - صلى الله عليه وسلم - الحمار ولبس الصوف واحتذى المخصوف» مع
~~كونه قد أوتي مكارم الأخلاق فلا ازدراء في ذلك ولا إسقاط مروءة قاله في
~~المستوعب.
### | [فصل ومتى زالت الموانع منهم فبلغ الصبي وعقل المجنون وأسلم الكافر وتاب الفاسق قبلت شهادتهم]
# بمجرد ذلك لأن ردها إنما كان لمانع وقد زال.
# (ولا يعتبر في التائب إصلاح العمل) لقوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«التائب ms3624 من الذنب كمن لا ذنب له» ولأن شهادة الكافر تقبل بمجرد الإسلام
~~فلأن تقبل شهادة الفاسق بمجرد التوبة بطريق الأولى ولقول عمر لأبي بكرة تب
~~أقبل شهادتك ولحصول النفرة بها.
# (وتوبة غير قاذف ندم) بقلبه على ما سبق من ذنبه (وإقلاع) عن الذنب الذي
~~تاب منه (وعزم أن لا يعود) إلى ذلك الذنب لله تعالى لا لأجل نفع الدنيا أو
~~أذى الناس اختيارا لا بإكراه وإلجاء وعلم من كلامه أنه لا يشترط مع ذلك لفظ
~~إني تائب أو أستغفر الله ونحوه وقيل بلى (وإن كان فسقه بترك واجب فلا بد من
~~فعله) أي الواجب الذي تركه (ويسارع) بفعل ذلك الواجب بل تجب التوبة فورا من
~~كل معصية.
# (ويعتبر لصحة توبة من) نحو غصب (رد مظلمة إلى ربها) إن كان حيا (أو إلى
~~ورثته إن كان ميتا أو) أن (يجعله منها) أي المظلمة (في حل) بأن يطلب منه أن
~~يبرئه (ويستمهله معسرا) أي يستمهل التائب رب المظلمة إن عجز عن ردها أو
~~بدلها لعسرته.
# وتوبة المبتدع الاعتراف ببدعته والرجوع عنها واعتقاد ضد ما كان يعتقده من
~~مخالفة أهل السنة.
# (وتوبة قاذف بزنا) أو لواط (أن يكذب نفسه) ولو كان صادقا فيقول كذبت فيما
~~قلت (لكذبه حكما) أي في حكم الله تعالى بقوله
# PageV06P425
# {فإذ لم يأتوا بالشهداء فأولئك عند الله هم الكاذبون} [النور: 13] فتكذيب
~~الصادق نفسه يرجع إلى أنه كاذب في حكم الله تعالى وإن كان في نفس الأمر
~~صادقا.
# وروى الزهري عن سعيد بن المسيب «عن عمر مرفوعا في قوله تعالى: {إلا الذين
~~تابوا من بعد ذلك وأصلحوا فإن الله غفور رحيم} [النور: 5] قال: توبته إكذاب
~~نفسه» .
# (وتصح توبته) أي القاذف (قبل الحد) لعموم ما سبق و (لصحتها من قذف وغيبة
~~ونحوهما) كسب (قبل إعلامه و) قبل (التحلل منه) أي من المقذوف ونحوه.
# (والقاذف بالشتم ترد شهادته وروايته وفتياه حتى يتوب) .
# (والشاهد بالزنا إذا لم تكمل البينة تقبل روايته لا شهادته) لأن عمر لم
~~يقبل شهادة أبي بكرة وقال له تب ms3625 أقبل شهادتك قال في الشرح: ولا نعلم خلافا
~~في قبول رواية أبي بكرة مع رد شهادته (وتقدم بعضه في القذف) .
# وتقدم في محرمات النكاح توبة الزانية إن تراود فتمتنع إلا أن يحمل على ما
~~إذا أرادت النكاح خاصة.
# (وتقبل شهادة العبد حتى في موجب حد وقود كالحر وتقبل شهادة الأمة فيما
~~تقبل فيه شهادة الحرة) لعموم آيات الشهادة وهو داخل فيها فإنه من رجالنا
~~وهو عدل تقبل روايته وفتياه وأخباره الدينية ورواه الخلال بإسناد جيد عن
~~أنس ورواه عن علي «ولحديث عتبة بن الحارث قال: تزوجت أم يحيى بنت أبي إهاب
~~فجاءت أمة سوداء فقالت قد أرضعتكما فذكرت ذلك لرسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - فقال كيف وقد زعمت ذلك» متفق عليه.
# (ومتى تعينت) الشهادة (عليه) أي القن (حرم على سيده منعه منها) أي من
~~قيامه بالشهادة كسائر الواجبات فلو عتق بمجلس الحكم فشهد حرم رده قال في
~~الانتصار والمفردات: فلو رده مع ثبوت عدالته فسق والمكاتب والمدبر وأم
~~الولد والمعتق بعضه كالقن.
# (وتجوز شهادة الأصم في المرئيات) لأنه فيها كغيره (و) تجوز شهادة الأصم
~~(بما سمعه قبل صممه) لأنه في ذلك كمن ليس به صمم.
# (وتجوز شهادة الأعمى في المسموعات إذا تيقن الصوت) أي صوت المشهود عليه
~~روي عن علي وابن عباس أنهما أجازا شهادة الأعمى ولا يعرف لهما مخالف في
~~الصحابة لحصول العلم له بذلك كاستمتاعه بزوجته.
# (و) تجوز شهادة الأعمى (بما رآه قبل عماه إذا عرف الفاعل
# PageV06P426
# باسمه ونسبه) لأن العمى فقد حاسة لا يخل بالتكليف فلا يمنع قبول الشهادة
~~كالصمم فإن لم يعرفه أي لم يعرف الأعمى (إلا بعينه قبلت) شهادته (إذا وصفه)
~~الأعمى (للحاكم بما يتميز به) لأن المقصود تمييز المشهود عليه من غيره وقد
~~حصل فوجب قبوله لذلك.
# (قال الشيخ: وكذا الحكم إن تعذرت رؤية العين المشهود لها أو عليهما أو
~~بها لغيبة أو موت أو عمى) واقتصر عليه في الفروع وغيره وجزم به في المنتهى
~~لكن تقدم في كتاب القاضي إلى القاضي ما ms3626 يعارضه فليراجع.
# (وإن شهد عند الحاكم ثم عمي أو خرس أو صم أو جن أو مات لم يمنع الحاكم
~~بشهادته) إن كان عدلا لأن ذلك معنى طرأ بعد أداء الشهادة لا يقتضي تهمة في
~~حال الشهادة فلا يمنع قبولها بخلاف الفسق فإنه يورث تهمة حال الشهادة.
# (وتقبل شهادة ولد الزنا في الزنا وغيره) لعموم الأدلة ولأنه قول مقبول
~~الرواية والشهادة في غير الزنا فتقبل فيه كغيره ولأن الفاعل للقبيح غيره.
# (وتقبل شهادة الإنسان على فعل نفسه كالمرضعة على إرضاعها وإن كان الإرضاع
~~بأجرة) لحديث عقبة السابق.
# (و) كشهادة (القاسم على قسمته بعد فراغه) من القسمة (ولو) كان يقسم (بعوض
~~والحاكم على حكمه بعد العزل) قياسا على المرضعة وقيد في المستوعب والمغني
~~والقاضي وأصحابه في القاسم إذا كان بغير عوض.
# (و) تقبل (شهادة القروي على البدوي وعكسه) أي شهادة البدوي على القروي؛
~~لأن من قبلت شهادته على أهل البدو قبلت على أهل القرى وحديث أبي داود وابن
~~ماجه عن أبي هريرة مرفوعا: «لا تجوز شهادة بدوي على صاحب قرية» فمحمول على
~~ما إذا جهلت عدالته الباطنة وخصه بهذا لأن الغالب أن لا يكون من يسأل
~~الحاضر عنه.
### | [باب موانع الشهادة]
# الموانع جمع مانع من منع الشيء إذا حال بينه وبين مقصوده فهذه الموانع
~~تحول بين
# PageV06P427
# الشهادة ومقصودها فإن المقصود منها قبولها والحكم بها (وهي ستة) أشياء
~~(أحدها قرابة الولادة فلا تقبل شهادة عمودي النسب بعضهم لبعض من والد وإن
~~علا ولو من جهة الأم) كأبي الأم وابنه وجده.
# (و) من (ولد وإن سفل من ولد البنين والبنات) لأن كلا من الوالدين
~~والأولاد متهم في حق صاحبه لأنه يميل إليه بطبعه بدليل قوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «فاطمة بضعة مني يريبني ما أرابها» وسواء اتفق دينهم أو اختلف
~~وسواء جر بها نفعا للمشهود له أو لا كقذف وعقد نكاح (إلا من زنا أو رضاع)
~~فتقبل شهادة الولد لأبيه من زنا ورضاع وعكسه لعدم وجوب الإنفاق والصلة وعتق
~~أحدهما على صاحبه (وتقبل شهادة ms3627 بعضهم على بعض) لقوله تعالى: {كونوا قوامين
~~بالقسط شهداء لله ولو على أنفسكم أو الوالدين والأقربين} [النساء: 135]
~~ولأن شهادته عليه لا تهمة فيها وهي أبلغ في الصدق كشهادته على نفسه.
# (و) تقبل شهادة العدل (لباقي أقاربه) الذين ليسوا من عمودي نسبه (ك)
~~شهادته ل (أخيه وعمه وابن عمه وخاله ونحوهم) كابن أخيه وابن أخته (و) شهادة
~~(الصديق لصديقه و) شهادة (المولى لعتيقه وعكسه) كشهادة العتيق لمولاه.
# (ولو أعتق عبدين فادعى رجل أن المعتق غصبهما منه فشهد العتيقان بصدق
~~المدعي لم تقبل شهادتهما لردهما إلى الرق وكذا لو شهدا بعد عتقهما أن
~~معتقهما كان غير بالغ حال العتق أو) شهدا (بجرح شاهدي حريتهما وكذا لو عتقا
~~بتدبير أو وصية فشهدا بدين يستوعب التركة أو وصية مؤثرة في الرق) كما لو
~~شهدا بوصية تستوعب التركة لم تقبل شهادتهما لإقرارهما بعد الحرية برقهما
~~لغير سيدهما.
# المانع (الثاني الزوجية فلا تقبل شهادة أحد الزوجين لصاحبه) لأنه ينتفع
~~بشهادته لتبسط كل واحد في مال الآخر واتساعه بسعته وإضافة مال كل واحد إلى
~~الآخر لقوله تعالى: {وقرن في بيوتكن} [الأحزاب: 33] و {لا تدخلوا بيوت
~~النبي} [الأحزاب: 53] لأن يسار الرجل يزيد في نفقته امرأته ويسارها يزيد في
~~قيمة البضع المملوك لزوجها ولأن كل واحد منهما يرث الآخر من غير حجب فأوجب
~~التهمة في شهادته (ولو) كانت شهادة أحدهما لصاحبه (بعد الفراق) بطلاق أو
~~خلع أو فسخ لنحو عنه (إن كانت) الشهادة (ردت قبله) أي قبل الفراق للتهمة
~~(وإلا) أي وإن لم تكن ردت قبله وإنما
# PageV06P428
# شهدا ابتداء بعد الفراق (قبلت) الشهادة لانتفاء التهمة.
# وقال في التنقيح ولو في الماضي وتبعه في المنتهى ولم يفرق بين أن تكون
~~الشهادة ردت قبل أو لا قال المصنف في حاشيته وهو غريب مناقض لكلامه انتهى
~~لكن كلامه في المبدع موافق للتنقيح قال وظاهره ولو بعد الفراق انتهى
~~ويؤيدهما ما ذكره المصنف وغيره لا تقبل شهادته لموكله فيما هو موكل فيه ولو
~~بعد العزل من الوكالة (وتقبل) شهادة أحد الزوجين (عليه) أي ms3628 على صاحبه كما
~~تقدم في دعوى النسب (في غير الزنا) فلا تقبل شهادته عليها بالزنا لأنه يقر
~~على نفسه بعداوته لها لإفسادها فراشه.
# (ولا) تقبل (شهادة السيد لعبده) لأن مال العبد لسيده فشهادته له شهادة
~~لنفسه قال في الشرح لا تقبل شهادته لسيده بنكاح ولا لأمته بطلاق (ولا العبد
~~لسيده) لأنه ينبسط في ماله وتجب فيه نفقته فهو كالأب وابنه زاد في الرعاية
~~الكبرى بمال.
# (قال ابن نصر الله لو شهد عند الحاكم من لا تقبل شهادة الحاكم له كشهادة
~~ولد الحاكم عند الأجنبي أو) شهادة (والده) أي الحاكم (أو) شهادة (زوجته
~~فيما تقبل فيه شهادة النساء يتوجه عدم قبولها) أي تلك الشهادة لعل وجهه عدم
~~تحريه في عدالتهم لكن تقدم في القضاء يحكم بشهادتهم كما جزم به المصنف
~~وصاحب المنتهى وغيرهما هناك.
# (وقال) ابن نصر الله (لو شهد على الحاكم بحكمه من شهد عنده بالمحكوم فيه
~~الأظهر لا تقبل وقال تزكية الشاهد رفيقه في الشهادة لا تقبل انتهى) أما في
~~الثانية فلأنه يشهد على الحاكم أنه قبل شهادته وحكم بما ثبت عنده شهادته
~~فيكون قد شهد لنفسه بأن الحاكم قبله وأما في الأخيرة فلإفضائه إلى انحصار
~~الشهادة في أحدهما.
# (ولو شهد اثنان على أبيهما بقذف ضرة أمهما وهي) أي أمهما (تحته أو) شهدا
~~على زوج أمهما ب (طلاقها) أي طلاق ضرة أمهما (قبلت) شهادتهما لأنها شهادة
~~على الأب كما لو لم تكن أمهما تحته ولأن حق أمهما لا يزاد بذلك وتوفير
~~الميراث لا يمنع قبول الشهادة بدليل شهادة الوارث لموروثه.
# (قال في الترغيب ومن موانعها) أي الشهادة (العصبية) وجزم به في المنتهى
~~(فلا شهادة) مقبولة (لمن عرف بها وبالإفراط في الحمية لتعصب قبيلة على
~~قبيلة وإن لم تبلغ) العصبية رتبة العداوة.
# (ومن حلف مع شهادته لم ترد) شهادته.
# (الثالث) من موانع الشهادة (أن يجر) الشاهد (إلى نفسه نفعا) بشهادة
~~(كشهادة السيد لمكاتبه و) شهادة (المكاتب لسيده) لأن المكاتب رقيق لحديث:
~~«المكاتب عبد ما بقي عليه درهم» (و)
# PageV06P429
# كشهادة (الوارث ms3629 بجرح موروثه) قبل اندماله فلا تقبل لأنه ربما يسري الجرح
~~إلى النفس فتجب الدية للشاهد بشهادته فيصير كأنه شهد لنفسه.
# (وتقبل) شهادة الوارث (له) أي لموروثه (بدينه في مرضه) لأن هذا الدين
~~يجوز أن ينتقل إلى الشاهد ويجوز أن لا ينتقل إليه والمانع من قبول الشهادة
~~ما يحصل به نفع حال أداء الشهادة (فلو حكم بهذه الشهادة) ثم مات المشهود له
~~فورثه الشاهد (لم يتغير الحكم بعد موته) لوقوعه صحيحا ولم يطرأ عليه ما
~~يفسده.
# (ولا تقبل شهادة الوصي للميت ولو بعد عزله) من الوكالة (وفراغ الإجارة
~~وانفصال الشريك) من شريكه المشهود له لاتهامهم والوصي يثبت له فيما يشهد به
~~حق التصرف.
# (ولا) شهادة (أحد الشفيعين بعفو الآخر عن شفعته) لأنه متهم.
# (أو) أي ولا تقبل شهادة الشفيع (ببيع الشقص الذي تجب فيه الشفعة) للتهمة
~~(وإن أسقط) الشفيع (شفعته قبل الحكم بشهادته) بعفو شريكه أو بيع الشقص
~~(قبلت) شهادته لانتفاء التهمة و (لا) تقبل شهادته إن عفا عن شفعته (بعد
~~الرد) لشهادته لأنه متهم لكونه إنما عفا لتقبل شهادته.
# (ولا) تقبل شهادة (غريم لمفلس بمال بعد الحجر) على المدين للمفلس.
# (أو) أي ولا تقبل شهادة الغريم (لميت له عليه دين بمال) لأن ذلك المال
~~يعود إلى الغريم فكأنه شهد لنفسه.
# (ولا) تقبل شهادة (مضارب بمال المضاربة ولا حاكم ولا وصي لمن في حجره)
~~لأنه متهم.
# (وتقبل) شهادة الوارث ومن بعده ممن تقدم ذكرهم (عليه) أي على من تقدم
~~أنها لا تقبل له لانتفاء التهمة.
# (ولا تقبل) شهادة (لمن له كلام واستحقاق في شيء وإن قل) للجهة الموقوف
~~عليها (كرباط ومدرسة) قال الشيخ تقي الدين في قوم في ديوان أجروا أشياء لا
~~تقبل شهادة أحد منهم على مستأجره لأنهم وكلاء أو ولاة قال ولا شهادة
~~الأموال السلطانية على الخصوم.
# (الرابع أن يدفع عن نفسه) بشهادته (ضررا كشهادة العاقلة بجرح شهود الخطأ)
~~لما فيه من التهمة بدفع الدية عن أنفسهم فإن كان الجارح فقيرا أو بعيدا
~~فاحتمالان أحدهما تقبل لأنه لا يحمل ms3630 شيئا من الدية والثاني لا لجواز أن
~~يوسر أو يموت من هو أقرب منه قبل الحول فيحملها (و) كشهادة (الغرماء بجرح
~~شهود الدين على المفلس) لما فيه من توفير المال عليهم.
# (و) كشهادة (السيد بجرح من شهد على مكاتبه أو عبده بدين) لأنه متهم فيها
~~لما يحصل بها من دفع الضرر عن نفسه فكأنه شهد لنفسه قال الزهري مضت السنة
~~في الإسلام لا تجوز شهادة خصم ولا ظنين والظنين المتهم.
# (و) كشهادة (الوصي بجرح الشاهد على الأيتام والشريك بجرح الشاهد على
~~شريكه كشهادة من لا تقبل شهادته لإنسان
# PageV06P430
# إذا شهد بجرح الشاهد عليه) كعمودي النسب والزوج والوكيل لأنهم متهمون في
~~دفع الضرر عنهم.
# (ولا تقبل شهادة الضامن للمضمون عنه بقضاء الحق والإبراء منه) أي من الحق
~~لأنها شهادة لنفسه ببراءته (ولا شهادة بعض غرماء المفلس على بعض بإسقاط
~~دينه أو استيفائه) لأن قسطه يتوفر عليهم.
# (ولا) تقبل شهادة (من أوصي له بمال) موصى له (على آخر بما يبطل وصيته إذا
~~كانت وصيته يحصل بها مزاحمة إما لضيق الثلث عنها أو لكون الوصيتين بمعين)
~~لما روى سعيد بإسناده عن طلحة بن عبد الله بن عوف مرسلا قال «قضى رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم -: أن اليمين على المدعى عليه» ولا تجوز شهادة خصم
~~ولا ظنين.
# (وتقبل فتيا من يدفع عن نفسه ضررا بها) أي بفتياه كما تقبل على عدوه
~~ولولده ووالده وتقدم.
# (الخامس) من الموانع (العداوة الدنيوية) لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن
~~جده مرفوعا قال: «لا تجوز شهادة خائن ولا خائنة ولا زانية ولا ذي غمر على
~~أخيه» رواه أبو داود والغمر الحقد ولأن العداوة تورث تهمة شديدة فمنعت
~~بالشهادة كالقرابة القريبة (كشهادة المقذوف على قاذفه والزوج على امرأته
~~بالزنا) لأنه معترف لعداوته بها لفساد فراشه.
# (ولا) شهادة (المقتول وليه على القاتل و) لا شهادة (المجروح على الجارح
~~و) لا شهادة (المقطوع عليه الطريق على قاطعه) لما تقدم (فلو شهدوا أن هؤلاء
~~قطعوا الطريق علينا أو على القافلة لم ms3631 تقبل) شهادتهم (وإن شهدوا أن هؤلاء
~~قطعوا الطريق بل هؤلاء قبلت) شهادتهم (وليس للحاكم أن يسألهم هل قطعوا
~~الطريق عليكم معهم) أو لم يقطعوها عليكم معهم لأنه لا يبحث عما شهد به
~~الشهود (وإن شهدوا أنهم عرضوا لنا وقطعوا الطريق على غيرنا قبلت) شهادتهم
~~قدمه في الفصول قال وعندي لا تقبل.
# (ويعتبر في عدم قبول الشهادة) للعداوة (كون العداوة لغير الله) تعالى
~~(سواء) كانت العداوة (موروثة أو مكتسبة) .
# وفي الحديث: «ثلاثة لا ينجو منهن أحد: الحسد والظن والطيرة وسأحدثكم
~~بالمخرج من ذلك إذا حدثت فلا تبغ وإذا ظننت فلا تحقق وإذا تطيرت فامض» .
# (فأما العداوة في الدين كالمسلم يشهد على الكافر والمحق من أهل السنة
~~يشهد على المبتدع فلا ترد شهادته لأن الدين يمنعه من ارتكاب محظور في دينه)
~~.
# (وتقبل شهادة العدو لعدوه) لعدم التهمة وتقبل شهادة العدو (عليه) أي على
~~عدوه (في عقد نكاح) بأن يكون الشاهد عدوا للزوجين أو أحدهما
# PageV06P431
# أو للولي وتقدم في النكاح.
# (ومن شهد بحق مشترك بين من ترد شهادته له وبين من لا ترد) شهادته له (لم
~~تقبل) الشهادة (لأنها لا تتبعض في نفسها ومن سره مساءة أحد أو غمه فرحا
~~وطلب له الشر ونحوه فهو عدوه) لا تقبل شهادته عليه للتهمة.
# (السادس من شهد عند حاكم فردت شهادته بتهمة لرحم أو زوجية أو عداوة أو
~~طلب نفع أو دفع ضرر ثم زال المانع فادعاها لم تقبل كما لو ردت لفسق ثم
~~أعادها بعد التوبة) للتهمة في أدائها لكونه يعير بردها فربما قصد بأدائها
~~أن يقبل لإزالة العار الذي لحقه بردها ولأنها ردت باجتهاد فقبولها نقض لذلك
~~الاجتهاد.
# (تنبيه) يتصور زوال الرحم في نحو ما لو شهد ابن لأبيه الغائب بحق ثم حضر
~~ولاعن على نفيه بشرطه فإنه ينتفي عنه باللعان فإذا أعاد شهادة بعد لم تقبل
~~لما تقدم.
# (ولو لم يشهد بها الفاسق عند الحاكم حتى صار عدلا قبلت) شهادته قال في
~~المبدع بغير خلاف نعلمه لأن التهمة كانت من أجل العار الذي ms3632 يلحقه في الرد
~~وهو منتف هنا.
# (وإن ردت) الشهادة (لكفر أو صغر أو جنون أو خرس ثم أعادها بعد زوال
~~المانع قبلت) شهادته لأن التهمة هنا منتفية لأن رد الشهادة في تلك الحالات
~~لا غضاضة فيه ولأن الصبيان في زمنه - صلى الله عليه وسلم - كانوا يروون بعد
~~ما كبروا كابن الزبير والشهادة في معنى الرواية.
# وإن شهد الشاهد (عنده) أي الحاكم ثم حدث مانع من عمى أو خرس أو صمم أو
~~جنون أو موت من قبول شهادته (لم يمنع الحكم) لأنه معنى لا يقتضي تهمة في
~~حال الشهادة فلم يمنع قبولها (إلا كفر أو فسق أو تهمة) فيمنع الحكم بشهادته
~~لاحتمال وجود ذلك عند الشهادة وانتفاء ذلك حال الشهادة شرط لصحة الحكم فوجب
~~أن يمنعه.
# (فأما عداوة ابتدأها مشهود عليه كقذفه البينة لما شهدت عليه لم ترد
~~شهادتها بذلك وكذا مقاولته) أي المشهود عليه للبينة (وقت غضب ومحاكمة بدون
~~عداوة ظاهرة سابقة) فإنها لا تمنع الحكم وإلا لتمكن كل مشهود عليه من إبطال
~~الشهادة عليه بابتداء عداوة الشاهد فوجب أن لا تمنع لذلك قال في الترغيب ما
~~لم يصل إلى حد العداوة أو الفسق وحدوث مانع في شاهد أصلي كحدوثه فيمن أقام
~~الشهادة.
# (وإن حدث مانع بعد الحكم لم يستوف حد ولو قذفا) لأن الحدود تدرأ بالشبهات
~~(ولا قود) لأنه إتلاف لا يمكن تلافيه (بل) يستوفي (مال) حكم به لنفوذ الحكم
~~ظاهرا.
# (وإن شهد) السيد (لمكاتبه أو) شهد الوارث (لموروثه بجرح قبل برئه فردت)
~~الشهادة (ثم أعادها ما بعد
# PageV06P432
# العتق والبرء لم تقبل) الشهادة لأنها ردت للتهمة أشبهت المردودة لفسق
~~ولأن ردها كان باجتهاد فلا ينقض باجتهاد آخر أو ردت شهادته لدفع ضرر أو جلب
~~نفع أو عداوة ثم زال المانع وأعادها.
### | [باب ذكر أقسام المشهود به وذكر عدد شهوده]
# أي شهود كل قسم منه لأن عدد الشهود يختلف باختلاف أقسام المشهود به كما
~~ستراه وأقسام مشهود به سبعة أحدها الزنا واللواط ف (لا يقبل في الزنا
~~واللواط أقل من ms3633 أربعة رجال) عدول يشهدون به لقوله تعالى: {لولا جاءوا عليه
~~بأربعة شهداء} [النور: 13] الآية فجعلهم كاذبين إن لم يأتوا بالأربعة فوجب
~~أن لا تقبل الثلاثة «وقال - صلى الله عليه وسلم - لهلال بن أمية: أربعة
~~شهداء وإلا حد في ظهرك» واللواط من الزنا (وكذا الإقرار به) أي بالزنا أو
~~اللواط فلا بد فيه من أربعة (يشهدون أنه أقر أربعا) لأنه إثبات للزنا
~~فاعتبر فيه أربعة كشهود الفعل.
# (فإن كان المقر بهما) أي الزنا واللواط (أعجميا قبل فيه ترجمانان) قدمه
~~في الرعاية وتقدم في طريق الحكم وصفته أن الترجمة كالشهادة فلا بد هنا من
~~أربعة.
# (ومن عزر بوطء فرج من بهيمة وأمة مشتركة) بين الواطئ وغيره (ونحوها) كأمة
~~لولده كلها أو بعضها (ثبت) موجب تعزيره (برجلين) كظلم الناس فإن كان الوطء
~~مباحا كوطء زوجته أو أمته إذا احتيج إلى إثباته قال ابن نصر الله: فالظاهر
~~أن حكمه كذلك وهو أن يثبت برجلين لأنه لا يوجب حدا، وليس مما يختص به
~~النساء غالبا حتى يكتفى فيه بامرأة ولم أجد هذه المسألة في كلام الأصحاب.
# (و) القسم الثاني دعوى الفقر و (لا يقبل قول من عرف بالغنى أنه فقير)
~~ليأخذ من نحو زكاة (إلا بثلاثة) رجال لحديث مسلم: «حتى يشهد ثلاثة من ذوي
~~الحجا من قومه، لقد أصابت فلانا فاقة» (وتقدم) في باب أهل الزكاة.
# القسم الثالث بقية الحدود (فلا تثبت بقية الحدود)
# PageV06P433
# كحد القذف والشرب وقطع الطريق (بأقل من رجلين) لقول الزهري مضت السنة على
~~عهد النبي - صلى الله عليه وسلم - أن لا تقبل شهادة النساء في الحدود (وكذا
~~القود) فيثبت برجلين لأنه أحد نوعي القصاص فيقبل فيه اثنان كقطع الطريق
~~بخلاف الزنا.
# (ويثبت القود بإقراره مرة) لأن القتل فيه حق آدمي أشبه المال، وكذا القذف
~~والشرب بخلاف الزنا والسرقة وقطع الطريق وتقدم.
# (و) القسم الرابع ما أشار إليه بقوله (ولا يقبل فيما ليس بعقوبة ولا مال،
~~ويطلع عليه الرجال غالبا كنكاح وطلاق ورجعة ونسب وولاء وإيصاء) في غير مال
~~(وتوكيل في غير ms3634 مال وتعديل شهود وجرحتهم أقل من رجلين) لقوله تعالى:
~~{وأشهدوا ذوي عدل منكم} [الطلاق: 2] قاله في الرجعة والباقي قياسا ولأنه
~~ليس بمال ولا يقصد به المال أشبه العقوبات.
# وذكر القسم الخامس بقوله (ويقبل في موضحة ونحوها) كهاشمة ومنقلة وداء
~~بعين (وداء دابة طبيب واحد وبيطار واحد مع عدم غيره) لأنه مما يعسر إشهاد
~~اثنين عليه فكفى الواحد كالرضاع (فإن لم يتعذر) غير الواحد (فاثنان) لأنه
~~الأصل.
# (فإن اختلفا) بأن قال أحدهما بوجود الداء والآخر بعدمه (قدم قول مثبت)
~~لأنه يشهد بزيادة لم يدركها الثاني.
# القسم السادس ذكره بقوله (ويقبل في مال وما يقصد به المال كالبيع وأجله)
~~أي أجل الثمن في البيع أو المثمن إذا كان في الذمة (وخياره) أي خيار الشرط
~~في البيع (ورهن ومهر وتسميته ورق مجهول النسب وإجارة وشركة وصلح وهبة
~~وإيصاء في مال وتوكيل فيه وقرض وجناية الخطأ ووصية لمعين ووقف عليه وشفعة
~~وحوالة وغصب وإتلاف مال وضمانه، وفسخ عقد معاوضة ودعوى قتل كافر لأخذ سلبه
~~ودعوى أسير تقدم إسلامه لمنع رق وعتق وكتابة وتدبير ونحو ذلك) مما يقصد به
~~المال (رجلان أو رجل فامرأتان) فاعل يقبل لقوله تعالى: {فإن لم يكونا رجلين
~~فرجل وامرأتان} [البقرة: 282] وسياق الآية يدل على الاختصاص بالأموال.
# والإجماع منعقد على ذلك (أو رجل ويمين المدعي) لما روى ابن عباس أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - «قضى باليمين مع الشاهد» رواه أحمد والترمذي
~~وابن ماجه ولأحمد من حديث عمارة بن حزم وحديث سعد بن عبادة مثله وعن جعفر
~~بن محمد عن أبيه عن علي أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «قضى بشهادة شاهد
~~ويمين صاحب الحق» وقضى به علي بالعراق رواه
# PageV06P434
# أحمد والدارقطني وذكره الترمذي وروي الحديث عن ثمانية من الصحابة علي
~~وابن عباس وأبي هريرة وجابر وعبد الله بن عمر وأبي وزيد بن ثابت وسعد بن
~~عبادة وعن عمارة بن حزم.
# أيضا كما سبق ولأن الذي هنا قوى جانبه بالشاهد وظهر صدقه أشبه صاحب اليد
~~والمنكر لقوة جانبه.
# (ويجب تقديم ms3635 الشاهد على اليمين) لأن اليمين إنما شرعت في حقه لقوة جانبه
~~ولا يقوى جانبه إلا بشهادة الشاهد (ولا يشترط في يمينه) أي المدعي (أن يقول
~~وإن شاهدي صادق في شهادته) لأنه لا يعتبر يمين المشهود له في ثبوت شهادة
~~الشاهد ولذلك لو طلب المشهود عليه ذلك لم يلزمه أن يجيبه وقد ثبتت شهادة
~~الشاهد فلم يجب حلف المشهود له على صحتها كما لو كان مع الشاهد غيره (وكل
~~موضع قبل فيه شاهد ويمين فلا فرق بين كون المدعي مسلما أو كافرا أو عدلا أو
~~فاسقا رجلا أو امرأة) لأن من شرعت اليمين في حقه لا يختلف حكمه باختلاف هذه
~~الأوصاف كالمنكر.
# (ولا تقبل شهادة امرأتين ويمين المدعي) لأن شهادة المرأة ناقصة وإنما
~~انجبرت بانضمام الرجل إليها (ولا) شهادة (أربع نسوة فأكثر مقام رجلين)
~~إجماعا قاله في المبدع.
# (قال القاضي: يجوز أن يحلف على ما لا تجوز الشهادة عليه مثل أن يجد بخطه
~~دينا له على إنسان وهو يعرف أنه لا يكتب إلا حقا ولم يذكره أو يجد في
~~روزمانج أبيه بخطه دينا له على إنسان ويعرف من أبيه الأمانة وأنه لا يكتب
~~إلا حقا فله أن يحلف عليه) مع شاهد أقامه به (ولا يجوز أن يشهد به) أي بما
~~وجده من خطه من شهادته أو شهادة أبيه وتقدم.
# (ولو أخبره بحق أبيه ثقة) أي عدل ضابط (فسكن إليه جاز أن يحلف عليه) إذا
~~أقام به شاهدا (ولم يجز أن يشهد به) والفرق بين اليمين والشهادة من وجهين
~~أحدهما أن الشهادة حق لغيره فيحتمل أن من له الشهادة قد زور على خطه الثاني
~~أما ما يكتبه الإنسان من حقوق بكتبه فينسى بعضه بخلاف الشهادة (والأولى
~~الورع عن) الحلف على (ذلك) احتياطا.
# (فلو نكل عن اليمين من أقام شاهدا حلف المدعى عليه) لأنه منكر هكذا في
~~المبدع والمنتهى وغيرهما ولعل المراد انقطعت الخصومة فقط كما يعلم مما يأتي
~~(فإن نكل) المدعى عليه عن اليمين (حكم عليه) بالنكول ولا ترد اليمين على
~~المدعي ms3636 لأنها كانت في جهته وقد أسقطها بنكوله عنها وصارت في جنبة غيره فلم
~~تعد إليه كالمدعى عليه إذا نكل عنها.
# (ولو كان لجماعة حق بشاهد فأقاموه) بعد دعواهم (فمن حلف منهم أخذ نصيبه)
~~من الحق لكمال النصاب من جهته (ولا
# PageV06P435
# يشاركه) فيما أخذه (من لم يحلف) لأنه لا حق له فيه لأنه لم يجب له شيء
~~قبل حلفه.
# (ولا يحلف وارث ناكل إلا أن يموت قبل نكوله) فيحلف وارثه ويأخذ ما شهد به
~~الشاهد.
# (ويقبل في جناية عمد موجبها المال دون قصاص في قود كمأمومة وهاشمة ومنقلة
~~له قود موضحة في ذلك) لو ثبت بشاهدين.
# (و) يقبل أيضا (في عمد لا قصاص فيه حال) كالجائفة رجلان ورجل وامرأتان و
~~(شاهد ويمين) لأنه يوجب المال أشبه البيع وكذا جناية أب على ولده وقتل مسلم
~~لكافر وحر لعبد (فيثبت المال) بشهادة الرجل والمرأتين والرجل واليمين دون
~~من قود الموضحة فلا بد فيه من رجلين لما تقدم (وإن ادعى أن زيدا ضرب أخاه
~~بسهم عمدا فقتله ونفذ) السهم (إلى أخيه الآخر فقتله خطأ وأقام بذلك شاهدا
~~وامرأتين أو شاهدا وحلف معه ثبت قال الثاني فقط) لأنه موجب للمال بخلاف
~~الأول فإن قتله موجب للقود ولا يثبت إلا برجلين كما تقدم.
# القسم السابع هو المشار إليه بقوله (ويقبل فيما لا يطلع عليه الرجال
~~كعيوب النساء تحت الثياب والبكارة والثيوبة والحيض والولادة والرضاع
~~والاستهلال ونحوه) قال في شرح المنتهى فيدخل في ذلك البرص في الجسد تحت
~~الثياب والقرن والرتق والعفل (شهادة امرأة واحدة عدل وكذا جراحة وغيرها في
~~حمام وعرس ونحوهما مما لا يحضره رجال) لما روى حذيفة أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - «أجاز شهادة القابلة وحدها» ذكره الفقهاء في كتبهم.
# وروى أبو الخطاب عن ابن عمر - رضي الله عنهما - عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «يجزي في الرضاع شهادة امرأة واحدة» ولأن ذلك معنى ثبت بقول
~~النساء مفردات فلا يشترط فيه العدد كالرواية وأخبار الديانات (والأحوط
~~اثنتان) خروجا من الخلاف (وإن شهد ms3637 به رجل كان أولى لكماله) أي لأنه أكمل من
~~المرأة وكالرواية.
# (وإن شهد رجل وامرأتان أو) شهد (رجل مع يمين فيما يثبت القود) من قتل أو
~~قطع طرف (لم يثبت به قود ولا مال) لأن العمد يوجب القصاص والمال بدل منه
~~فإن لم يثبت الأصل لم يثبت بدله، وإن قلنا موجبه أحد الشيئين فأحدهما لا
~~يتعين إلا بالاختيار فلو أوجبنا بذلك الدية أوجبنا معينا بدون الاختيار.
# (وإن أتى بذلك) أي برجل وامرأتين أو رجل مع يمين (في) دعوى (سرقة ثبت
~~المال) المسروق لكمال بينته (دون القطع) لأن السرقة توجب المال والقطع،
~~فإذا كان قصرت البينة عن أحدهما ثبت الآخر.
# (وإن أتى بذلك) أي برجل وامرأتين أو رجل ويمين (رجل في) دعوى
# PageV06P436
# (خلع ثبت له العوض) لأنه يدعي المال الذي خالع به وهو يثبت بذلك (وتثبت
~~البينونة بمجرد دعواه) لأنه أقر على نفسه فيؤاخذ بإقراره.
# (وإن ادعت امرأة) على زوجها (الخلع لم يقبل فيه إلا رجلان) لأنها لا تقصد
~~بذلك إلا الفسخ، ولا يثبت إلا بعدلين، فإن اختلفا في عوض ثبت برجلين ورجل
~~وامرأتين أو ويمين (ولو أتت) من ادعت أنه تزوجها على كذا (برجل وامرأتين)
~~أو رجل وحلفت معه يمينا (أنه تزوجها بمهر ثبت المهر) دون النكاح (لأن
~~النكاح حق له) أي للرجل فلا تصح إقامة البينة به من قبل المرأة ولا الدعوى
~~به منها إلا لإثبات المهر.
# (ولو ادعى شخص على رجل أنه سرق منه) مالا (أو غصبه مالا فحلف) المدعى
~~عليه (بالطلاق والعتاق ما سرق منه ولا غصبه، وأقام المدعي شاهدا وامرأتين
~~شهد بالسرقة والغصب أو) أقام بذلك (شاهدا وحلف معه استحق) المدعي (المسروق
~~والمغصوب) لكمال بينته (ولم يثبت طلاق ولا عتق) لأنه لم تكمل البينة له،
~~لكن العتق ثبت بالشاهد والمرأتين أو واليمين فيثبت العتق أيضا بخلاف
~~الطلاق، ولذلك اقتصر في المنتهى على الطلاق.
# (وإن ادعى رجل على آخر أمة بيده لها ولد أنها أم ولده وأن ولدها ولده
~~وشهد بذلك رجل وامرأتان) أو رجل وحلف معه ms3638 (حكم له بالأمة وأنها أم ولد له)
~~لأنه يدعي ملكها، وقد أقام بينة كافية فيه وثبت لها حكم الاستيلاد بإقراره
~~لأن إقراره نافذ في ملكه والملك يثبت بشهادة الرجل والمرأتين أو واليمين
~~قال في المبدع: وظاهر كلام المؤلف أنه حصل بقول البينة وليس هو بمراد بل
~~مراده الحكم بأنها أم ولده مع قطع النظر عن علة ذلك وعلته أن المدعي مقر
~~بأن وطأها كان في ملكه (ولا يحكم له بالولد ولا بحريته) لأن البينة لا تصلح
~~لإثبات ذلك (ويقر) الولد (في يد المنكر مملوكا له) لعدم ما يرفع يده.
# (وإن ادعى أنها كانت ملكه فأعتقها، وشهد بذلك رجل وامرأتان) أو رجل وحلف
~~(لم يثبت ملك ولا عتق) قدمه في الكافي والشرح والرعاية لأن البينة شهدت
~~بملك قديم فلم يثبت والحرية لا تثبت إلا برجل وامرأتين، وقيل تثبت كالتي
~~قبلها.
# (ولو وجد على دابة مكتوب حبيس في سبيل الله أو) وجد (على أسكفة دار أو)
~~على (حائطها وقف أو مسجد أو مدرسة حكم به) أي بما هو مكتوب على هذه الأشياء
~~المذكورة؛ لأن الكتابة عليها أمارة قوية فعمل بها لا سيما عند عدم المعارضة
~~وأما إذا عارض ذلك بينة لا تتهم ولا تستند إلى مجرد اليد، بل تذكر سبب
~~الملك واستمراره فإنها تقدم على هذه الأمارات وأما إن عارضها مجرد
# PageV06P437
# اليد لم يلتفت إليها، فإن هذه الأمارات بمنزلة البينة والشاهد واليد ترفع
~~لذلك قال ابن القيم في الطرق الحكمية في آخر الطريق الثالث والعشرين (ولو
~~وجد على كتب علم في خزانة) بكسر الخاء (هذه طويلة فكذلك) أي حكم بوقفها
~~عملا بتلك القرينة (وإلا) أي وإن لم يعلم مقر الكتب ولا عرف من كتب عليها
~~الوقفية (توقف فيها وعمل بالقرائن) فإن قويت حكما بموجبها وإن ضعفت لم
~~يلتفت إليها، وإن توسطت طلب الاستظهار وسلك طريق الاحتياط ذكره ملخصا في
~~الطرق المكية.
### | [باب الشهادة على الشهادة والرجوع عن الشهادة]
# سواء كانت أصالة أو على شهادة ولذلك لم يضمر.
# (و) باب (أدائها) أي كيفية ms3639 أداء الشهادة مطلقا قال جعفر بن محمد: سمعت
~~أحمد سئل عن الشهادة على الشهادة فقال هي جائزة وكان قوم يسمونها التأويل.
# وقال أبو عبيد: أجمعت العلماء من أهل الحجاز والعراق على إمضاء الشهادة
~~على الشهادة في الأموال والمعنى شاهد بذلك لأن
# الحاجة
# داعية إليها لأنها لو لم تقبل لتعطلت الشهادة على الوقوف وما يتأخر
~~إثباته عند الحاكم أو ماتت شهوده وفي ذلك ضرر على الناس ومشقة شديدة فوجب
~~قبولها كشهادة الأصل.
# (لا تقبل الشهادة على الشهادة إلا في حق يقبل فيه كتاب القاضي إلى
~~القاضي) وهو حقوق الآدميين من مال وقصاص وحد وقذف (وترد) الشهادة على
~~الشهادة (فيما يرد) كتاب القاضي إلى القاضي من حدود الله تعالى لأنها في
~~معناه لاشتراكهما في كونهما فرعا لأصل، ولأن الحدود مبنية على الستر والدرء
~~بالشبهات والشهادة على الشهادة فيها شبهة يتطرق إليها احتمال الغلط والسهو
~~والكذب في شهود الفرع مع احتمال ذلك في شهود الأصل وهذا احتمال زائد لا
~~يوجد في شهود الأصل ولأنها إنما تقبل للحاجة ولا حاجة إليها في الحد لأن
~~ستر صاحبه أولى من الشهادة عليه.
# (ولا يحكم بها) أي بالشهادة على الشهادة إلا بشروط أحدها ما ذكره بقوله
~~(إلا أن يتعذر شهادة شهود الأصل بموت أو مرض أو غيبة إلى مسافة قصر أو خوف
~~من سلطان أو غيره أو حبس قال ابن عبد القوي، وفي معناه الجهل بمكانهم ولو
~~في المصر) لأن شهادة الأصل أقوى
# PageV06P438
# لأنها تثبت نفس الحق وهذه لا تثبته؛ ولأنه إذا أمكن أن يسمع شهادة شاهدي
~~الأصل استغني عن البحث عن عدالة شاهدي الفرع، وكان أحوط للشهادة فإن سماعه
~~من شهود الأصل معلوم وصدق شاهدي الفرع عليهما مظنون والعمل باليقين مع
~~إمكانه أولى من اتباع الظن (والمرأة المخدرة) أي الملازمة للخدر وهو الستر
~~ويقال امرأة خفرة بفتح الخاء وكسر الفاء أي شديدة الحياء وهي ضد البرزة
~~(كالمريض) لأنها في معناه.
# (و) الشرط الثاني: استرعاء الأصل الفرع على ما يذكره و (لا يجوز لشاهد
~~الفرع أن يشهد ms3640 إلا أن يسترعيه شاهد الأصل أو يسترعي) الأصل (غيره) أي غير
~~الشاهد الفرع (وهو يسمع) وأصل الاسترعاء من قول المحدث لمن يحدثه: أرعني
~~سمعك، يريد اسمع مني (فيقول) الأصل لغيره (اشهد أني أشهد على فلان بكذا أو
~~اشهد على شهادتي بكذا) قال أحمد: لا تكون شهادة إلا أن يشهدك لأن الشهادة
~~على الشهادة فيها معنى النيابة، والنيابة بغير إذن لا تجوز (أو يسمعه يشهد
~~عند الحاكم لأن شهادته عند الحاكم) تزيل الاحتمال أشبه ما لو استرعاه (أو)
~~يسمعه (يشهد بحق يعزيه إلى سبب من بيع أو قرض إجارة ونحوه فله أن يشهد) على
~~شهادته لأنه بنسبته الحق إلى سببه يزول الاحتمال أشبه ما لو استرعاه.
# (و) الشرط الثالث (أن يؤديها الفرع بصفة) تحمله لها (فيقول أشهد أن فلان
~~بن فلان وقد عرفته بعينه واسمه ونسبه وعدالته، وإن لم يعرف عدالته لم
~~يذكرها أشهدني أنه يشهد أن لفلان ابن فلان ابن فلان كذا، أو) يقول (أشهدني
~~أنه يشهد أن فلانا أقر عندي بكذا وإن سمعه) شاهد الفرع (يشهد غيره، قال
~~أشهد أن فلانا بن فلان أشهد على شهادته أن لفلان بن فلان على فلان بن فلان
~~كذا وإن كان سمعه يشهد عند الحاكم قال أشهد أن فلانا بن فلان شهد على فلان
~~بن فلان عند الحاكم بكذا وإن كان) شاهد الحق ينسب (الحق إلى سببه) من قرض
~~أو ثمن مبيع ونحوه فسمعه شاهد الفرع.
# (قال أشهد أن فلانا بن فلان قال اشهد أن لفلان بن فلان على فلان بن فلان
~~كذا من جهة كذا) فإن لم يؤدها الفرع على صفة تحمله لم يحكم بها للاختلاف في
~~كيفية الاسترعاء، فقد يرى الشاهد في الاسترعاء ما لا يراه الحاكم فلا يسوغ
~~له الحكم.
# (وإن أراد الحاكم أن يكتب) أداء الفرع لشهادته (كتبه على ما ذكرنا في
~~الأداء) أي على صفة الأداء ليكون ما كتبه مطابقا للواقع (وما عدا هذه
~~المواضع) المذكورة في الاسترعاء (لا يجوز) للفرع أن يشهد فيها على الشهادة،
~~فإذا سمعه ms3641 يقول عند غير الحاكم (أشهد أن لفلان
# PageV06P439
# علي ألف درهم لم يجز) لمن سمعه (أن يشهد على شهادته لأنه) أي الأصل (لم
~~يسترعه) أي الفرع (الشهادة ولم يعزها) الأصل (إلى سبب) من بيع ونحوه لأنه
~~يحتمل أن ذلك وعد ويحتمل أن يريد بالشهادة العلم فلم يجز أن يشهد مع
~~الاحتمال بخلاف ما إذا استرعاه فإنه لا يسترعيه إلا على واجب وبخلاف
~~الإقرار فإنه يجوز للشاهد أن يشهد على إقراره وإن لم يسترعه لأن الإقرار
~~قول الإنسان على نفسه وهو غير متهم عليها (ولو قال شاهد الأصل أنا أشهد أن
~~لفلان على فلان ألفا فاشهد به أنت عليه لم يجز) للفرع (أن يشهد على شهادته)
~~لعدم الاسترعاء وإعزائها إلى سبب.
# (ولا تثبت شهادة شاهدي الأصل إلا بشهادة شاهدين) فأكثر (يشهدان عليهما
~~سواء شهدا على كل واحد منهما) أي من الأصلين (أو شهد على كل شاهد) أصل
~~(شاهد) فرع كما لو شهدا بنفس الحق لأن شهود الفرع بدل من شهود الأصل فاكتفي
~~بمثل عددهم (والنساء تدخل في شهادة الأصل والفرع في كل حق يثبت بشهادتين)
~~لأن المقصود من شهادتهن إثبات الحق الذي يشهد به شهود الأصل فيدخل النساء
~~فيه كما لو شهدت بأصل الحق (فيشهد رجلان على رجل وامرأتين أو) يشهد (رجل
~~وامرأتان على رجل وامرأتين أو على رجلين) في المال وما يقصد به المال لأن
~~لهن مدخلا فيه (فتصح شهادة امرأة على امرأة) كالرجل على الرجل (وسأله) أي
~~الإمام (حرب عن شهادة امرأتين على امرأتين فقال يجوز) لأنه مما للنساء مدخل
~~فيه.
# (وإن شهد بالحق شاهد الأصل وشاهدا فرع يشهدان) على أصل آخر جاز (أو) شهد
~~بالحق شاهد الأصل وفرع (واحد على شهادة أصل آخر جاز) أي قبلت الشهادة وحكم
~~بها لأن الشاهد الفرع بدل عن شاهد الأصل فيقوم مقامه.
# وإن شهد شاهد فرع على أصل وتعذر الأصل (الآخر) أو فرعه حلف المدعي
~~(واستحق) فيما يقضى فيه بالشاهد واليمين لقيام الفرع مقام الأصل.
# (وتصح شهادة فرع على فرع بشرطه) من التعذر ms3642 والاسترعاء وغيرهما لأن
# الحاجة
# تدعو إلى ذلك.
# الشرط الرابع عدم تعذر شهود الأصل إلى صدور الحكم ف (إذا شهد الفروع فلم
~~يحكم الحاكم حتى حضر الأصول) من السفر (أو) حتى (صحوا) من المرض (أو) حتى
~~(زال خوفهم) من سلطان ونحوه (وقف حكمه على سماعه شهادتهم منهم) لأنه قدر
~~على الأصل قبل العمل بالبدل كالمتيمم يقدر على الماء وإن كان ذلك بعد الحكم
~~لم يؤثر فيه.
# (وإن حدث فيهم) أي الأصول (ما يمنع قبول الشهادة) نحو ردة أو فسق (لم يجز
~~الحكم) بشهادة الفرع لأن الحكم ينبني على شهادة الأصل أشبه ما لو فسق شهود
~~الفرع.
# PageV06P440
# (و) الشرط الخامس عدالة الأصول والفروع ف (لا يجوز أن يحكم بالفروع حتى
~~تثبت عدالتهم وعدالة أصولهم) لأنهما شهادتان فلا يحكم بهما بدون عدالة
~~الشهود والحكم ينبني على كل من الشهادتين فاعتبرت للشروط في كل منهما.
# (ولا يجب على فرع تعديل أصله) لأنه يجوز أن لا يعرفه (ويتولى الحاكم ذلك)
~~أي البحث عن عدالة الأصول كما لو شهدوا عنده ابتداء (وإن عدله) أي الأصل
~~(الفرع قبل) إكفاء بما ثبت عند الحاكم من عدالة الفرع.
# (ولا تصح تزكية أصل لرقيقه) ولا أن يكون فرعا عنه لأنه يفضي إلى انحصار
~~الشهادة في أحدهما (وتقدم) .
# ويشترط أيضا تعيين أصل كفرع قال القاضي حتى لو قال شافعيان أشهدنا
~~صحابيان لم يجز حتى يعيناهما ودوام عدالة الجميع إلى صدور الحكم.
# (وإذا حكم بشهادة شهود الفرع ثم رجعوا) عن شهادتهم (لزمهم الضمان) لأن
~~الإتلاف حصل بشهادتهم كما لو أتلفوه بأيديهم (ما لم يقولوا بان) أي ظهر
~~(لنا كذب الأصول أو غلطهم) لأن هذا القول منهم ليس برجوع عن الشهادة لأنه
~~لا ينافي شهادة الأصول.
# (وإن رجع شهود الأصل قبل الحكم لم يحكم بها) لتأكد الشهادة بخلاف
~~الرواية.
# (وإن رجعوا) أي شهود الأصل (بعده) أي بعد الحكم (فقالوا كذبنا أو غلطنا
~~ضمنوا) لاعترافهم بتعمد الإتلاف بقولهم كذبنا أو بخطئهم بقولهم غلطنا.
# (ولو قالوا) أي الأصول (بعد الحكم ما أشهدناهم بشيء لم يضمن ms3643 الفريقان
~~شيئا) مما فات بالحكم لأن شاهدي الفرع لم يثبت كذبهما وشاهدي الأصل لم يثبت
~~رجوعهما لأن الرجوع إنما يكون بعد الشهادة فإنكار أصل الشهادة لا يكون
~~رجوعا عنها.
# (ومن زاد في شهادته أو نقص بحضرة الحاكم قبل الحكم مثل أن يشهد بمائة ثم
~~يقول بل هي مائة وخمسون أو) يقول (بل هي تسعون) قبل ويحكم بما شهد به أخيرا
~~لأن شهادته الأخيرة شهادة من عدل غير متهم لم يرجع عنها فوجب الحكم بها كما
~~لم يتقدمها ما يخالفها ولا تعارضها الشهادة الأولى لأنها قد بطلت برجوعه
~~عنها.
# (أو أدى) الشهادة (بعد إنكارها) أي الشهادة بأن قال ليس لي عليه شهادة ثم
~~أداها وقال كنت أنسيتها قبل نص عليه لقوله تعالى في حق المرأتين {أن تضل
~~إحداهما فتذكر إحداهما الأخرى} [البقرة: 282] فقبلها بعد إثبات الضلال
~~والنسيان في حقها فوجب أن يقبل قول العدل فيما نسيه ثم ذكره بعد ذلك (كقوله
~~لا أعرف الشهادة ثم يشهد) فتقبل لأن شهادته إذا قبلت بعد إنكارها
# PageV06P441
# فهنا أولى.
# (وإن كان) زاد في شهادته أو نقص (بعد الحكم لم يقبل) منه لأن الحكم قد تم
~~فلا ينقض بعد تمامه.
# (وإن رجع) عن شهادته (قبله) أي الحكم (لغت) شهادته لأن الرجوع أوجب ظنا
~~في شهادته ببطلانها فلا يجوز العمل بها (ولا حكم) بشهادته بعد رجوعه عنها
~~ولو أداها بعد ذلك قاله في شرح المنتهى (ولم يضمن) شيئا لأن الحكم لم يتم.
# (وإن لم يصرح) الشاهد (بالرجوع) عن شهادته (بل قال للحاكم توقف فتوقف ثم
~~أعاد الشهادة قبلت) شهادته (ويعتد بها) أي فيجوز الحكم بها لأن قوله توقف
~~ليس رجوعا.
### | [فصل وإذا رجع شهود المال بعد الحكم]
# (أو) رجع شهود (العتق بعد الحكم قبل الاستيفاء أو بعده لم ينقض الحكم
~~لأنه قد تم ووجب المشهود به للمشهود له ورجوع الشاهد عن شهادة المحكوم بها
~~لا يوجب نقضه وإن قالا أخطأنا لم يجب النقض أيضا لجواز أن يكونا أخطآ في
~~قولهما الثاني) بأن اشتبه عليهما الحال (ويلزمهم) أي ms3644 الشهود (الضمان) أي
~~بدل المال الذي شهدوا به وقيمة العبد المشهود بعتقه قبض أو لم يقبض تلف أو
~~لا لأنهما أخرجاه من يد مالكه وحالا بينه وبينه فلزمهما ضمانه كما لو
~~أتلفاه.
# وكذا لو شهدا على موسر أنه أعتق شركا له في عبد فسرى إلى نصيب شريكه وغرم
~~له قيمته ثم رجعا غرما قيمة العبد كله لأنهما ضيعا عليه نصيبه وقيمة نصيب
~~شريكه أشبه ما لو فوتاه بفعلهما كجرح (ما لم يصدقهم المشهود له) بالمال فلا
~~تضمنه الشهود ثم إن كان قبض منه شيئا رده للمحكوم عليه أو بدله إن تلف
~~لاعترافه بأخذ ذلك بغير حق وإن لم يكن قبض شيئا بطل حقه من المشهود به.
# (ولا ضمان على مزك إذا رجع مزك) لأن الحكم تعلق بشهادة الشهود ولا تعلق
~~له بالمزكين لأن المزكين أخبروا بظاهر حال الشهود وأما باطنه فعلمه إلى
~~الله تعالى.
# (وإن شهدوا بدين) وحكم بشهادتهم (فأبرأ) المدين (منه مستحقه ثم رجعا) أي
~~الشاهدان (لم يغرماه للمشهود عليه) لأنه لم يغرم شيئا وكذا لو شهدا على سيد
~~عبد أنه أعتقه على مائة وقيمته مائة ثم رجعا عن شهادتهما لم يغرما شيئا
~~لأنهما لم يفوتا على رب العبد شيئا.
# (ولو قبضه) أي الدين (مشهود له ثم وهبه لمشهود عليه ثم رجعا) عن شهادتهما
~~(غرماه) أي غرما
# PageV06P442
# المال المشهود به كما لو تنصف الصداق بعد هبتها إياه لزوجها فإن المرأة
~~تغرم للزوج نصفه كما تقدم.
# (وإن رجع شهود طلاق قبل الدخول بالمطلقة وبعد الحكم غرموا نصف المسمى أو
~~بدله) وهو المتعة لم يسم لها مهر الشهود ألزموه للزوج بشهادتهم بطلاقها كما
~~يغرم ذلك من فسخ نكاحه برضاع ونحوه (وإن كان) الطلاق المشهود به (بعده) أي
~~بعد الدخول وحكم بشهادتهم ثم رجعوا (ولو) كان الطلاق (بائنا لم يغرموا) أي
~~الشهود شيئا من المهر لأن المهر قد تقرر عليه كله بالدخول فلم يقرروا عليه
~~شيئا بشهادتهم ولم يخرجوا عن ملكه شيئا متقوما أشبهوا قاتلها.
# (وإن رجع شهود قصاص أو) شهود (حد ms3645 بعد الحكم) بشهادتهم (وقبل الاستيفاء لم
~~يستوف) القود ولا الحد لأن المحكوم به عقوبة لا سبيل إلى جبرها إذا استوفيت
~~بخلاف المال ولأن رجوع الشهود شبهة لاحتمال صدقهم والقود والحد يدرآن
~~بالشبهة (ووجبت دية قود للمشهود له) لأن الواجب بالعمد أحد شيئين وقد سقط
~~أحدهما فتعين الآخر ويرجع المشهود عليه بما غرمه من الدية على المشهود.
# (ويستوفى) القصاص أو الحد (إذا طرأ فسقهم) بعد الحكم بشهادتهم هذا مقتضى
~~كلامهم في الإنصاف والمبدع وتقدم في آخر الموانع أنه لا يستوفى حد ولا قود
~~إذن بل المال.
# (وإن كان) رجوعهم عن الشهادة أو فسقهم (بعد الاستيفاء) للمحكوم به (لم
~~يبطل الحكم) لأنه قد تم بشروطه (ولا يلزم المشهود له شيء سواء كان المشهود
~~به مالا أو عقوبة) لأن قول الشهود غير مقبول في نص الحكم كما تقدم.
# (فإن قالوا) أي الشهود (عمدنا عليه بالزور ليقتل أو يقطع فعليهم القصاص)
~~في النفس أو الطرف وتقدم في الجنايات (وإن قالوا عمدنا الشهادة عليه ولم
~~نعلم أنه يقتل بها وكانا ممن يجوز أن يجهل ذلك وجبت الدية في أموالهما
~~مغلظة لإقرارهما بأن التلف حصل بسببهما والعاقلة لا تحمل إقرارا كما تقدم
~~وإن قالوا أخطأنا فعليهم دية ما تلف) مخففة لأنه خطأ وتكون في أموالهم لأنه
~~بإقرارهم والعاقلة لا تحمله (أو أرش الضرب) إن كان الحد جلدا أو حصل به نقص
~~(وتقدم ذلك مستوفى في كتاب الجنايات) .
# (وكل موضع وجب) فيه (الضمان على الشهود بالرجوع فإنه) أي الغرم (يوزع
~~بينهم على عددهم بحيث لو رجع شاهد من عشرة غرم العشر) لأن التفويت حصل منهم
~~كلهم فوجب التقسيط على عددهم كما لو اتفق جماعة وأتلفوا مالا لإنسان.
# (وتغرم المرأة كنصف ما يغرم الرجل) في الشهادة بالمال لأن المرأتين
~~يعدلان فيه رجلا (وإن رجع رجل وثمان نسوة لزم الرجل الخمس
# PageV06P443
# وكل امرأة العشر) من الغرم بسبب شهادتهم.
# (وإذا شهد أربعة بأربعمائة فحكم الحاكم بها ثم رجع واحد من مائة و) رجع
~~(آخر عن ثلاثمائة و) رجع (الرابع عن ms3646 أربعمائة فعلى كل واحد مما رجع عنه
~~بقسطه فعلى الأول خمسة وعشرون) ربع المائة التي رجع عنها لأنه واحد من
~~أربعة (وعلى الثاني خمسون) ربع المائتين اللتين رجع عنهما وهو واحد من
~~أربعة (وعلى الثالث خمسة وسبعون) ربع الثلاثمائة (وعلى الرابع مائة) ربع
~~الأربعمائة لأن كل واحد منهم مقر بأنه فوت على المشهود عليه ربع ما شهد به
~~عليه.
# (وإن كان الحكم بشاهد ويمين ثم رجع الشاهد غرم المال كله) لأن الشاهد حجة
~~الدعوى فكان الضمان عليه كالشاهدين محققة أن اليمين قول الخصم وقول الخصم
~~ليس حجة على خصمه وإنما هو شرط الحكم فجرى مجرى مطالبة الحاكم بالحكم.
# (وإن رجع أحد الشاهدين وحده فكرجوعهما في أن الحاكم لا يحكم بشهادتهما
~~إذا كان رجوعه قبل الحكم) لأن رجوعه لمعنى بشهادته وشهادة رفيقه وحده لا
~~يحكم بها.
# وإن كان رجوعه بعد الحكم وقبل استيفاء الحد أو القصاص لم يستوف ووجبت دية
~~قود (وإن كان) الرجوع (بعد الاستيفاء لزمه حكم إقراره) كما لو رجع الشاهدان
~~معا.
# (وإن شهد عليه ستة بزنا فرجم ثم رجع منهم اثنان غرما ثلث الدية) لأنهما
~~ثلث البينة.
# (و) إن رجع (ثلاثة) غرموا (النصف) لأنهم نصف البينة (و) إن رجع (الكل
~~تلزمهم الدية أسداسا) لأنهم ستة فتسقط الغرامة عليهم.
# (وإن شهد أربعة بزنا و) شهد (اثنان) آخران (بإحصان فرجم ثم رجعوا) أي
~~الستة (لزمتهم الدية أسداسا) كشهود الزنا لأن القتل حصل من جميعهم (وإن كان
~~شاهدا الإحصان من الأربعة) الذين شهدوا بالزنا ثم رجعوا بعد رجمه فعليهما
~~ثلثا الدية ثلث لشهادتهما بالإحصان وثلث لشهادتهما بالزنا (وعلى الآخرين)
~~الشاهدين بالزنا فقط (الثلث) من الدية (ولو رجع شهود الزنا دون) شهود
~~(الإحصان أو بالعكس) بأن رجع شهود الإحصان دون الزنا (لزم الراجع الضمان
~~كاملا) لأن القتل حصل بشهادتهم إذ لولا ثبوت الزنا لم تقبل ولو كان محصنا
~~ولولا الإحصان لم يقتل ولو زنى.
# (وإن رجع الزائد عن البينة) بأن شهد بالقتل ثلاثة ثم رجع واحد أو شهد
~~بالزنا خمسة ثم رجع ms3647 منهم واحد (قبل الحكم أو بعده استوفى المشهود به لأن ما
~~بقي من البينة كاف فيه ويحد الراجع) عن شهادته بالزنا (لقذفه) أي لأنه قاذف
~~(ورجوع شهود تزكية كرجوع من زكوهم) في جميع ما تقدم من المسائل.
# (وإن رجع شهود تعليق عتق
# PageV06P444
# أو طلاق) قبل الدخول (و) رجع (شهود وجود بشرطه) بأن شهد اثنان أنه قال
~~لعبده أو زوجته إذا جاء زيد فأنت ظاهر أو فأنت طالق وشهد آخران بمجيء زيد
~~ثم رجع الأربعة قبل الحكم (فالغرم) لقيمة العبد أو نصف المسمى يقسط (على
~~عددهم كشهود الزنا مع شهود الإحصان لأن شهود العتق أو الطلاق هنا كشهود
~~الزنا وشهود وجود الشرط كشهود الإحصان) .
# (وإن رجع شهود قرابة) ولو مع شهود شراء بأن شهد اثنان على إنسان أنه
~~اشترى هذا العبد وآخران أنه أبو المشتري أو ابنه ونحوه وحكم الحاكم بعتقه
~~ثم رجع الأربعة (غرموا) أي شهود القرابة وحدهم (قيمته لمعتقه) لأن شهود
~~القرابة هم المفوتون عليه للعبد كما لو شهدوا بعتقه.
# (وإن رجع شهود كتابة غرموا ما بين قيمته سليما) أي غير مكاتب (ومكاتبا)
~~لأن النقص فات بشهادتهم فإن لم ينقص مال الكتابة عن قيمته فلا غرم (فإن
~~عتق) بأن أدى ما كوتب عليه أو أبرئ منه (غرموا ما بين قيمته ومال كتابته)
~~إن كان ثم تفاوت لما تقدم وإلا فلا غرم (وكذا شهود باستيلاد أمته فيضمنون
~~نقص) .
# وفي بعض النسخ نصف (قيمتها) وهو غلط (فإن عتقت بالموت ف) على الشهود
~~(تمام قيمتها) لأنهم فوتوها بذلك كما لو شهدوا بعتقها ابتداء.
# ولو شهدا بتأجيل وحكم ثم رجعا غرما تفاوت ما بين الحال والمؤجل نقله في
~~الفروع عن بعضهم (وإن رجع شهود تأجيل ثمن مبيع ونحوه) كأجرة (بعد الحكم
~~غرموا ما تفاوت ما بين الحال والمؤجل) لأنه فات بسبب شهادتهم.
# (ولا ضمان برجوع عن شهادة كفالة بنفس أو) عن شهادة (ببراءة منها أو) عن
~~شهادة ب (أنها زوجته أو أنه عفا عن دم عمد لعدم تضمنه) أي ما ذكر (مالا)
~~قال ms3648 القاضي هذا لا يصح لأن الكفالة قد تتضمن المال بهرب المكفول والقود قد
~~يجب به مال.
# وإذا شهد رجلان على آخر بنكاح امرأة بصداق ذكراه وشهد آخر بدخوله ثم
~~رجعوا بعد الحكم لزم شهود النكاح الضمان لأنهم ألزموه المسمى وقيل عليه
~~النصف وعلى الآخرين النصف وإن شهد مع هذا شاهدان بالطلاق لم يلزمهما شيء
~~لأنهما لم يوجبا عليه شيئا لم يكن واجبا عليه ذكره في الشرح.
# (ومن شهد بعد الحكم بمناف للشهادة الأولى فكرجوع) عن شهادة (وأولى
~~بالضمان من الرجوع قاله الشيخ تقي الدين وقال في شاهد خامس بكذا وكتب خطه
~~بالصحة فاستخرج الوكيل على حكمه ثم قاس وكتب خطه بزيادة فغرم الوكيل
~~الزيادة قال: يغرم الشاهد ما غرمه الوكيل من الزيادة بسببه تعمد الكذب
# PageV06P445
# أو أخطأ كالرجوع) .
# (وإن بان بعد الحكم أن الشاهدين كافران أو فاسقان نقض) حكمه لأن شرطه كون
~~الشاهد مسلما عدلا ولم يوجد (فينقضه الإمام أو غيره) لفساده لكن تقدم حيث
~~قلنا ينقض فالناقض له حاكمه إن كان (ورجع) المحكوم عليه (بالمال أو ببدله)
~~على المحكوم له لأن الحكم قد نقض فيجب أن يرجع الحق إلى مستحقه.
# (و) رجع (ببدل قود مستوفى على المحكوم له) لتعذر الرجوع بالقود فيتعين
~~بدله (وإن كان المحكوم به إتلافا) كقتل (فالضمان على المزكين وكذا إن كان)
~~الحكم (لله) تعالى (بإتلاف حسي) كقتل لردة أو رجم لزنا أو قطع لسرقة (أو)
~~كان الحكم (بما سرى إليه) أي إلى الإتلاف بأن حكم عليه بحد شرب أو تعزير
~~فسرى إلى نفسه أو عضو منها وبان كفر الشهود أو فسقهم فالضمان على المزكين
~~لأن المحكوم به قد تعذر رده وشهود التزكية ألجئوا الحاكم إلى الحكم فلزمهم
~~الضمان لتفريطهم (فإن لم يكن مزكون فعلى الحاكم) لأن التلف حصل بفعله أو
~~بأمره فلزمه الضمان لتفريطه وكذا إن كان مزكون فماتوا ذكره في الكافي
~~والرعاية قاله في المبدع قال: ولا قود لأنه مخطئ وتجب الدية في بيت المال
~~وعنه على عاقلته.
# (وإن شهدوا عند الحاكم بحق ثم ms3649 ماتوا أو جنوا حكم بشهادتهم إذا كانوا
~~عدولا) لأن الموت أو الجنون لا يؤثر في الشهادة ولا يدل على الكذب فيها ولا
~~يحتمل أن يكون موجودا حال أداء الشهادة بخلاف العتق.
# (وإن بان الشهود عبيدا أو والدا أو ولدا أو عدوا والحاكم لا يرى الحكم به
~~نقضه) بعد إثبات السبب (ولم ينفذ) لأنه حكم بما لا يعتقده أشبه ما لو كان
~~عالما بذلك (وإن كان) الحاكم (يرى الحكم به) أي بما ذكر من شهادة العبيد أو
~~الوالد أو الولد أو العدو (لم ينقض) حكمه إذا بان الشاهد كذلك لأنه يحكم
~~بما أداه إليه اجتهاده فيما هو سائغ فيه أشبه باقي مسائل الخلاف وهذا في
~~المجتهد وأما المقلد فتقدم أنه يراعي ألفاظ إمامه ومتأخرها ويقلد كبار
~~مذهبه في ذلك وإن حكم بغير مذهب إمامه فإن كان قد ولي على أن يحكم بمذهب
~~معين لم ينفذ حكمه لقصور ولايته وإلا انبنى نقضه على منع تقليد غيره وتقدم.
# (ويعزر شاهد زور) رواه سعيد عن عمر ولأنه قول محرم ويضر به الناس أشبه
~~السب (ولو ناب) في أحد الوجهين وهما في كل نائب بعد وجوب التعزير وتعزيره
~~(بما يراه الحاكم إن لم يخالف نصا أو معنى نص) قال في الشرح: لا يزيد على
~~عشر جلدات (ويطاف به في المواضع التي يشتهر فيها فيقال إنا وجدنا هذا شاهد
~~زور فاجتنبوه) ليحصل إعلام الناس بذلك فإن
# PageV06P446
# تاب قبلت شهادته كسائر التائبين.
# (وله) أي للحاكم (أن يجمع له) أي لشاهد الزور (من عقوبات إن لم يرتدع إلا
~~به) قاله ابن عقيل وغيره (ولا يعزر حتى يتحقق أنه شاهد زور و) أنه (تعمد
~~ذلك إما بإقراره) بذلك (أو يشهد بما يقطع بكذبه) فيه (مثل أن يشهد على رجل
~~يفعل في الشام ويعلم أن المشهود عليه في ذلك الوقت في العراق أو يشهد بقتل
~~رجل وهو حي أو) يشهد (أن هذه البهيمة في يد هذا منذ ثلاثة أعوام وسنها أقل
~~من ذلك أو شهد على رجل أنه قتل في) ms3650 وقت كذا (وقد مات قبل ذلك وأشباه هذا
~~بما يعلم به كذبه ويعلم تعمده لذلك) وإلا لم يعزر لأنه يدرأ بالشبهة.
# (ويتبين بذلك) أي بما يقطع بكذبه فيه (أن الحكم كان باطلا) لعدم مطابقته
~~للواقع (ولزم نقضه) لعدم نفوذه (فإن كان المحكوم به مالا رد إلى صاحبه)
~~لتبين عدم استحقاق المدعي له (وإن كان) المحكوم به (إتلافا فعلى الشاهدين
~~ضمانه) لحصول التلف بسببهما (إلا أن يثبت) زور الشاهدين (بإقرارهما على
~~أنفسهما من غير موافقة المحكوم له فيكون ذلك رجوعا منهما عن شهادتهما ومضى)
~~أي تقدم (حكم ذلك) أي حكم الرجوع عن الشهادة آنفا (وتقدم في) باب (التعزير)
~~تعزير شاهد الزور.
# (ولا يعزر) الشاهد (بتعارض البينة) لأن التعارض لا يعلم به كذب أحد
~~البينتين بعينها (ولا) يعزر (بغلطه في شهادته) لأن الغلط قد يعرض للصادق
~~العدل ولا يتعمده.
# (ولا تقبل الشهادة من ناطق إلا بلفظ الشهادة) لأن الشهادة حضور فلا بد من
~~الإتيان بفعلها المشتق منها ولأن فيها معنى لا يحصل في غيرها بدليل أنها
~~تستعمل في اللعان ولا يحصل بغيرها (فإن قال أعلم أو أحق أو أتيقن ونحوه) لم
~~تقبل لأن الحاكم يعتمد لفظ الشهادة ولم يوجد (أو قال آخر) بعد شهادة الأول
~~(أشهد بمثل ما شهد به أو) قال من كتب شهادته أشهد (بما وضعت به خطي لم
~~يقبل) فلا يحكم بها (وإن قال بعد الأول وبذلك أشهد وكذلك أشهد قبلت) قال في
~~النكت والقول بالصحة في الجميع أولى (وقال) أبو الخطاب و (الشيخ وابن
~~القيم: لا يعتبر لفظ الشهادة) قال الشيخ تقي الدين: لا نعلم عن صحابي ولا
~~تابعي لفظ الشهادة.
# وقال علي بن المديني: أقول إن العشرة في الجنة ولا أشهد فقال له أحمد:
~~متى قلت فقد شهدت ونقل الميموني عنه أنه قال: وهل معنى القول والشهادة إلا
~~واحد ونقل أبو طالب عنه أنه قال العلم شهادة.
# PageV06P447
### | [باب اليمين في الدعاوى]
# أي ذكر ما تجب فيه اليمين وبيان لفظها وصفتها (اليمين تقطع الخصومة في
~~الحال ولا تسقط ms3651 الحق) فتسمع البينة بعد اليمين ولو رجع الحالف إلى الحق
~~وأدى ما عليه قبل منه وحل لربه أخذه.
# (ولا يستحلف المنكر في حقوق الله تعالى كحد وعبادة وصدقة وكفارة ونذر)
~~لأن الحدود المطلوب فيها الستر والتعريض للمقر ليرجع فلأن لا يستحلف فيها
~~أولى وما عدا الحدود مما ذكر حق لله تعالى فأشبه الحد.
# (فإن تضمنت دعواه) أي الحد (حقا له) أي الآدمي (مثل أن يدعي سرقة ماله
~~ليضمن السارق أو ليأخذ منه ما سرقه أو يدعي عليه الزنا بجاريته ليأخذ مهرها
~~منه سمعت دعواه ويستحلف المدعى عليه لحق الآدمي دون حق الله) تعالى كما لو
~~انفرد كل منهما.
# (ويستحلف في كل حق لآدمي) لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «لو يعطى الناس
~~بدعواهم لادعى قوم دماء رجال وأموالهم ولكن اليمين على المدعى عليه» متفق
~~عليه.
# (وغير نكاح ورجعة وطلاق وإيلاء و) غير أصل رق لدعوى رق لقيط فإنه لا
~~يستحلف إذا أنكر (و) غير (ولاء واستيلاد) بأن يدعي استيلاد أمة فتنكره.
# وقال الشيخ تقي الدين: هي المدعية (و) غير نسب وقذف وقصاص في غير قسامة
~~فلا يمين في واحد من هذه العشرة لأن ذلك لا يثبت إلا بشاهدين فأشبه الحدود
~~(وفي الترغيب وغيره ولا يحلف شاهد) على صدقة (و) لا (حاكم و) لا (وصي على
~~نفي دين على الموصي) قال ابن حمدان: بل على نفي لزومه من التركة إلى المدعى
~~(ولا) يحلف (منكر وكالة وكيل) وتقدم في الوكالة.
# وتحلف المرأة إذا ادعت انقضاء عدتها قبل رجعة زوجها ويحلف المولى إذا
~~أنكر مضي أربعة أشهر وتقدم ذلك موضحا في مواضعه.
# (وما يقضي فيه بالنكول هو المال وما يقصد به المال) مما تقدم بيانه (ومن
~~لم يقض عليه بنكول) إذا نكل (خلى سبيله) ولم يحكم عليه بالنكول في غير
~~المال وما يقصد به المال.
# (ويثبت عتق بشاهد ويمين العبد) لأن عتقه نقل ملك أشبه البيع (وتقدم) في
~~باب المشهود به.
# (ومن حلف على فعل غيره) بأن ادعى على آخر أنه غصبه ونحوه ثوبا ms3652 وأقام بذلك
~~شاهدا وأراد
# PageV06P448
# أن يحلف مع شاهده حلف على البت (أو ادعى عليه) أي على غيره (في إثبات)
~~بأن ادعى دينا على زيد مثلا فأنكر وأقام المدعي شاهدا وأراد الحلف معه على
~~البت (أو) حلف على فعل (نفسه) مثل أن ادعى عليه إنسان أنه غصبه ونحوه شيئا
~~فأنكر وأراد المدعي يمينه حلف على البت (أو) على (دعوى عليه) بأن ادعى عليه
~~دينا فأنكره وطلب يمينه (حلف على البت) أي القطع لحديث ابن عباس «أن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - قال لرجل حلفه: قل والله الذي لا إله إلا هو ماله
~~عندي شيء» رواه أبو داود فلو ادعى عليه إنسان عينا في يده فأنكره وأراد
~~تحليفه فيقول: والله هذه العين ملكي ولا يكفي قوله والله لا أعلم إلا أنها
~~ملكي.
# (ومن حلف على نفي فعل غيره) نحو أن يدعي عليه أن أباه اغتصب كذا وهو بيده
~~فأنكر وأراد المدعي يمينه فعلى نفي العلم «لأن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- قال للحضرمي ألك بينة قال: لا ولكن أحلفه والله ما يعلم أنها أرضي
~~اغتصبها أبوه فتهيأ الكندي لليمين» رواه أبو داود ولم ينكر ذلك النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - ولأنه لا تمكنه الإحاطة بفعل غيره بخلاف فعل نفسه فوجب أن
~~لا يكلف، اليمين منه على البت (أو) حلف على (نفي دعوى عليه) أي غيره كأن
~~ادعى على أبيه دينا فأنكر الوارث وطلب يمينه (فعلى نفي العلم) لما تقدم
~~(وعبده) وأمته (كأجنبي في حلف على البت أو على نفي علمه) فمن ادعى عليه أن
~~عبده جنى عليه ونحوه فأنكر وطلب يمينه حلف على نفي العلم.
# و (أما بهيمته) أي جناية بهيمة المدعى عليه (فما نسب إلى تقصير وتفريط
~~فعلى البت) كما لو ادعى عليه أن بهائمه أكلت زرعه ليلا بتفريطه لتركها من
~~غير ربط ولا حبس فأنكر ذلك وأراد المدعي تحليفه حلف على البت لأنه على فعل
~~نفسه وهو عدم التفريط (وإلا) أي وإن لم ينسب المدعي جناية البهيمة إلى
~~تقصير المدعى ms3653 عليه وتفريطه كما لو ادعى على سائق أو قائد أو راكب أن الدابة
~~أتلفت شيئا بوطئها عليه فأنكره فإنه يحلف (على نفي العلم) لأنه ينفي فعلها.
# (ومن توجه عليه الحلف بحق جماعة فبذل لهم يمينا واحدة ورضوا بها جاز) لأن
~~الحق لهم وقد رضوا بإسقاطه (وإن أبوا) أي الاكتفاء بيمين واحدة (حلف لكل
~~واحد) منهم (يمينا) لأن حق كل واحد غير حق الآخر فإذا طلب كل واحد منهم
~~يمينا كان له ذلك كسائر الحقوق إذا انفرد بها.
# (ولو ادعى واحد حقوقا على واحد فعليه في كل حق يمين) إذا تعددت الدعوى
~~ولو اتحد المجلس فإن اتحدت الدعاوى فيمين واحدة للكل كما في المبدع.
# PageV06P449
### | [فصل واليمين المشروعة هي اليمين بالله جل اسمه]
# لقوله تعالى {وأقسموا بالله} [الأنعام: 109] وللإخبار وتجزئ بالله وحده
~~لما تقدم «واستحلف النبي - صلى الله عليه وسلم - ركانة بن عبد يزيد في
~~الطلاق فقال والله ما أردت إلا واحدة» وقال عثمان لابن عمر تحلف بالله لقد
~~بعته وما به داء تعلمه.
# (فإن رأى الحاكم تغليظها بلفظ أو زمان أو مكان) فاضلين (جاز ولم يستحب)
~~لأنه أردع للمنكر (ف) التغليظ (في اللفظ) أن (يقول والله الذي لا إله إلا
~~هو عالم الغيب والشهادة الرحمن الرحيم الطالب الغالب الضار النافع الذي
~~يعلم خائنة الأعين) أي ما يضمر في النفس ويكف عنه اللسان ويومئ إليه بالعين
~~(وما تخفي الصدور) أي تضمره.
# (و) التغليظ في (الزمان أن يحلف بعد العصر) لقوله تعالى {تحبسونهما من
~~بعد الصلاة} [المائدة: 106] قيل المراد صلاة العصر لأنه وقت تعظمه أهل
~~الأديان كما تقدم (أو بين الأذان والإقامة) لأنه وقت يرجى فيه إجابة الدعاء
~~فترجى فيه معالجة الكاذب والمكان بمكة بين الركن والمقام لأنه مكان شريف
~~زائد على غيره في الفضيلة.
# (و) ب (بيت المقدس عند الصخرة) لأنه ورد في سنن ابن ماجه أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال هي الجنة.
# (و) ب (سائر البلاد) كمدينته - صلى الله عليه وسلم - وغيرها (عند منبر
~~الجامع) لقوله - صلى الله عليه ms3654 وسلم - «من حلف على منبري هذا يمينا آثمة
~~فليتبوأ مقعده من النار» رواه أبو داود والباقي القياس عليه (وتقف الحائض
~~عند باب المسجد) لأنه يحرم عليها اللبث فيه.
# (ويحلف أهل الذمة في المواضع التي يعظمونها) لأن اليمين تغلظ في حقهم
~~زمانا فكذا مكانا (واللفظ) الذي يغلظ به على أهل الذمة (أن يقول اليهودي
~~والله الذي أنزل التوراة على موسى وفلق له البحر وأنجاه من فرعون وملئه)
~~لحديث أبي هريرة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال لليهود نشدتكم بالله
~~الذي أنزل التوراة على موسى ما تجدون في التوراة على من زنى» رواه أبو
~~داود.
# (و) يقول (النصراني والله الذي أنزل الإنجيل على عيسى وجعله يحيي الموتى
~~ويبرئ الأكمه والأبرص) لأنه لفظ تتأكد به يمينه أشبه اليهودي (و) يقول
# PageV06P450
# (المجوسي: والله الذي خلقني وصورني ورزقني) لأنه يعظم خالقه ورازقه أشبه
~~كلمة التوحيد عند المسلم (والوثني والصابئ ومن يعبد غير الله يحلف بالله
~~وحده) لأنه لا يجوز الحلف بغير الله لما تقدم ولأنه إن لم يعتقد هذه يمينا
~~ازداد إثما وربما عجلت عقوبته فيسقط بذلك ويرتد به.
# (ولا تغلظ اليمين إلا فيما له خطر كجناية لا توجب قودا أو) ك (عتق ونصاب
~~زكاة) لأن التغليظ للتأكيد وما لا خطر فيه لا يحتاج إلى تأكيد (ولو أبى من
~~وجبت عليه اليمين التغليظ لم يصر ناكلا) عن اليمين لأنه قد بذل الواجب عليه
~~فيجب الاكتفاء به ويحرم التعرض له قاله في النكت قال وفيه نظر ولجواز أن
~~يقال يجب التغليظ إذا رآه الحاكم وطلبه وإلا لما كان فيه فائدة زجر قط ومال
~~إليه الشيخ تقي الدين.
# (ولا يحلف بالطلاق وفاقا للأئمة الأربعة قاله الشيخ) وقال ابن عبد البر
~~إجماعا قلت ولا بعتاق لحديث «من كان حالفا فليحلف بالله» (وفي الأحكام
~~السلطانية للولي إحلاف الشهود استبراء وتغليظا في الكشف في حق الله وحق
~~آدمي وتحليفه بطلاق وعتق وصدقة ونحوه وسماع شهادة أهل اليمين إذا كثروا
~~وليس للقاضي ذلك) .
# (ومن توجهت عليه يمين وهو فيها صادق ms3655 أو توجهت له) اليمين بأن أقام شاهدا
~~بمال وما يقصد به المال وهو صادق (أبيح له الحلف) لأنه محق (ولا شيء عليه
~~من إثم ولا غيره) لأن الله شرع اليمين ولا يشرع محرما (والأفضل افتداء
~~يمينه) لأنه ربما صادف قدرا فيوجب ريبة وتقدم في الأيمان.
# (ومن ادعي عليه دين هو عليه وهو معسر لم يحل له أن يحلف أنه لا حق له
~~علي) ولو نوى الساعة نقله الجماعة وسواء خاف حبسا أو لا وجوزه صاحب الرعاية
~~بالنية قال في الفروع وهو متجه.
# (ويمين الحالف على حسب جوابه فإذا ادعى أنه غصبه أو أودعه أو باعه أو
~~اقترض منه فإن قال ما غصبتك ولا استودعتك ولا بعتني ولا أقرضتني كلف أن
~~يحلف على ذلك) ليطابق جوابه (وإن قال مالك علي حق أو لا تستحق علي شيئا أو
~~لا تستحق علي ما ادعيته ولا شيئا منه كان جوابا صحيحا ولا يكلف الجواب عن
~~الغصب وغيره لجواز أن يكون غصب منه ثم رده وكذلك الباقي) من الاستيداع
~~والبيع والقرض (فلو كلف جحد ذلك لكان كاذبا) مع حصول المقصود بجواب صادق.
# (وإن أقر به ثم ادعى الرد لم يقبل) منه بلا بينة فيعود عليه بالضرر وعدم
~~قبول دعوى الرد في الوديعة لتقدم إنكار ونحوه.
# (ولا تدخل النيابة في اليمين فلا يحلف أحد عن غيره فلو كان المدعى عليه
~~صغيرا أو مجنونا لم يحلف) لأنه لا يعول على قوله (ووقف الأمر إلى أن يكلفا)
# PageV06P451
# فيقرا أو يحلفا أو يقضى عليهما بالنكول.
# (فإن كان الحق لغير المكلف وادعاه وليه وأنكر المدعى عليه فالقول قوله مع
~~يمينه) حيث لا بينة للمدعي كسائر الدعاوى (فإن نكل قضي عليه) بالنكول
~~كغيره.
# (وإن ادعى على العبد دعوى وكانت مما يقبل قول العبد فيها) أو أقر بها
~~(كالقصاص) فيما دون النفس (والطلاق والقذف فالخصومة معه دون سيده) لأن
~~السيد لا يملك منه إلا المال ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «الطلاق لمن
~~أخذ بالساق» ومن ملك إنشاء شيء ملك الإقرار به والخصومة ms3656 فيه.
# (وإن كان) المدعي على العبد (مما لا يقبل قول العبد فيه كإتلاف مال أو
~~جناية توجبه فالخصم) فيه (سيده) لأنه المطالب به (واليمين عليه) أي السيد
~~إذا أنكر (ولا يحلف العبد فيها بحال) لأنه لا يصح طلبه بها حتى لو أقر لم
~~يسمع إقراره.
# والقصاص في النفس جوابه من العبد وسيده معا لأن إقرار أحدهما به على
~~الآخر غير مقبول.
# (ومن حلف فقال إن شاء الله أعيدت عليه اليمين) ليأتي بها من غير استثناء
~~وتقدم (وكذلك إن وصل كلامه بشرط أو كلام غير مفهوم) لاحتمال أن يكون
~~استثناء أو نحوه.
# (وإن حلف قبل أن يستحلفه الحاكم أو استحلفه الحاكم قبل أن يسأله المدعي)
~~إحلافه (أعيدت عليه) اليمين لأنها حق فلا تستوفى إلا بطلبه.
# (ولو ادعى عليه حقا فقال) المدعى عليه (أبرأتني منه أو) قال (واستوفيته
~~مني فأنكر) المدعي (فقوله مع يمينه) لأنه منكر والأصل بقاء الحق (فيحلف)
~~المدعي (بالله) تعالى (إن هذا الحق ويسميه بعينه ما برئت ذمتك منه ولا من
~~شيء منه) وأنه يحلف على فعل نفسه فيحلف على البت (وإن ادعى استيفاءه أو
~~البراءة) منه (بجهة معلومة) كما لو قال المدعي برئت لدفعه عنك في دين واجب
~~عليك أو في نفقة واجبة لزيد بإذنك ونحو ذلك (كفى الحلف على تلك الجهة
~~وحدها) بأن يحلف بالله ما برئت منه ولا من شيء منه في الجهة المسماة لأنه
~~لا يدعي غيرها ليحلف عليه.
### | [كتاب الإقرار]
# (وهو) لغة الاعتراف بالحق مأخوذ من المقر كأن المقر جعل الحق في موضعه
~~وشرعا (إظهار مكلف مختار ما عليه لفظا) أي بلفظ (أو كتابة أو إشارة من أخرس
# PageV06P452
# أو على موكله أو موليه) مما يمكن إنشاؤه لهما (أو) على (موروثه بما يمكن
~~صدقه) وأتى محترز قيوده وهو ثابت بالإجماع لقوله تعالى {وإذ أخذ الله ميثاق
~~النبيين} [آل عمران: 81] الآية {وآخرون اعترفوا بذنوبهم} [التوبة: 102] و
~~{ألست بربكم قالوا بلى} [الأعراف: 172] «ورجم النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~ماعزا والغامدية بإقرارهما» ولأنه إخبار على وجه ينتفي فيه ms3657 التهمة والريبة
~~ولهذا كان آكد من الشهادة.
# فإن المدعى عليه إذا اعترف لا تسمع عليه الشهادة وإن كذب المدعي بينته لم
~~تسمع وإذا أنكر ثم أقر سمع إقراره (وليس) الإقرار (بإنشاء) بل هو إخبار
~~وإظهار لما هو في نفس الأمر.
# (فيصح منه) أي من المكلف المختار الإقرار (بما يتصور منه التزامه) بخلاف
~~ما لو ادعى عليه جناية منذ عشرين سنة وعمره عشرون سنة أو أقل فهذا لا يصح
~~إقراره بذلك صرح به في التلخيص وغيره وهو معنى قوله بما يمكن صدقه.
# (بشرط كونه) أي المقر به (بيده) أي المقر (وولايته واختصاصه) قال في شرح
~~المنتهى يعني ولايته أو اختصاصه فلا يصح إقراره بشيء في يد غيره أو في
~~ولاية غيره كما لو أقر أجنبي على صغير أو وقف في ولاية غيره أو اختصاصه
~~انتهى.
# فيصح إقراره بما في ولايته أو اختصاصه كأن يقر ولي اليتيم ونحوه أو ناظر
~~الوقف أنه جر عقاره ونحوه لأنه يملك إنشاء ذلك فصح إقراره به.
# (و) لا يشترط في المقر به أن يكون (معلوما) فيصح بالمجمل ويطالب بالبيان
~~ويأتي.
# (ويصح من أخرس بإشارة معلومة) لقيامها مقام نطقه.
# و (لا) يصح الإقرار (بها) أي بالإشارة (من ناطق) قال في شرح المنتهى بغير
~~خلاف في المذهب.
# (ولا) يصح الإقرار بالإشارة (ممن اعتقل لسانه) لأنه غير مأيوس من نطقه
~~أشبه الناطق.
# (ويصح إقرار الصبي) المأذون له (و) إقرار العبد المأذون له في البيع
~~والشراء في قدر ما أذن له فيه (كالحر البالغ لأنه لا حجر عليه فيما أذن له
~~فيه) دون ما رآه على ما أذن فيه لهما لأن مقتضى الدليل عدم صحة إقرارهما
~~ترك العمل به فيما أذن له فيه فيبقى ما عداه على مقتضاه.
# (وإن أقر مراهق غير مأذون له) في التجارة (ثم اختلف هو والمقر له في
~~بلوغه فقول المقر) في عدم بلوغه لأنه الأصل (ولا يحلف) لأننا حكمنا بعدم
~~بلوغه (إلا أن تقوم بينة ببلوغه) قلت وعلى قياس ذلك لو باع أو وهب أو ms3658 وقف
~~أو أعتق أو أجر ونحوه ثم أنكر بلوغه حال
# PageV06P453
# الشك فيه قبل قوله بلا يمين لما تقدم ويحمل نص أحمد في رواية ابن منصور
~~إذا قال البائع بعتك قبل البلوغ وقال المشتري بعد بلوغك إن القول قول
~~المشتري على ما إذا كان الاختلاف بعد تيقن بلوغه.
# (ويصح إقرار الصبي أنه بلغ باحتلام إذا بلغ عشرا) أي عشر سنين لأنه لا
~~يعلم إلا من جهته وكذا الجارية إذا بلغت تسعا (ولا يقبل) منه أنه بلغ (بسن
~~إلا ببينة) لأنه لا تتعذر إقامتها على ذلك.
# (وإن أقر) تسعا (بمال أو بيع أو شراء ونحوه ثم قال بعد) تحقق (بلوغه لم
~~أكن حين الإقرار بالغا لم يقبل) منه ذلك لأن الأصل الصحة.
# (وإن أقر بالبلوغ من شك في بلوغه ثم أنكره مع الشك صدق) لأن الأصل الصغر
~~(بلا يمين) للحكم بعد بلوغه.
# (ولو شهد الشهود بإقرار شخص لم تفتقر صحة الشهادة إلى أن يقولوا) أقر
~~(طوعا في صحة عقله) عملا بالظاهر وتقدم.
# (ويصح إقرار سكران) بمعصية لأن أفعاله تجري مجرى أفعال الصاحي (كطلاق،
~~وكذا من زال عقله بمعصية كمن شرب ما يزيل عقله عامدا لغير حاجة) فيؤاخذ
~~بإقراره.
# و (لا) يصح إقرار (من زال عقله بسبب مباح أو) بسبب (معذور فيه) لأنه غير
~~عاقل ولا معصية تغلظ عليه لأجلها.
# (وإن ادعى الصبي الذي أنبت) الشعر الخشن حول قبله (أنه أنبت بعلاج كدواء
~~لا بالبلوغ لم يقبل) ذلك منه ولزمه حكم تصرفه من بيع أو إقرار ونحوهما لأن
~~الأصل عدم ما يدعيه.
# (ولا يصح إقرار المجنون) لحديث «رفع القلم عن ثلاث» الخبر (إلا في حال
~~إفاقته) فيصح إقراره لأنه عاقل أشبه من لم يجن (وكذا المبرسم والنائم
~~والمغمى عليه) لأنه التزام حق بالقول فلم يصح منه كالبيع.
# (وإن ادعى جنونا لم يقبل إلا ببينة) لأن الأصل السلامة وذكر الأزجي: يقبل
~~أيضا إن عهد منه جنون في بعض أوقاته وإلا فلا قال في الفروع: ويتوجه قبوله
~~ممن غلب عليه.
# (ولا) يصح (إقرار مكره) لحديث ms3659 «عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا
~~عليه» (إلا أن يقر بغير ما أكره عليه مثل أن يكره) على (أن يقر لزيد فيقر
~~لعمرو أو على أن يقر بدراهم فيقر بدنانير أو على الإقرار بطلاق امرأة فيقر
~~بطلاق غيرها أو) على أن يقر بطلاق امرأة ف (يقر بعتق عبد فيصح إقراره إذن)
~~لأنه أقر بغير ما أكره عليه فصح كما لو أقر به ابتداء.
# (وإن أكره على وزن مال فمال ملكه لذلك صح) البيع لأنه لم يكره عليه أشبه
~~ما لو لم يكره أصلا ويكره الشراء منه (وتقدم أول كتاب البيع) .
# (ومن أقر بحق ثم ادعى أنه كان مكرها لم يقبل) منه دعوى الإكراه لأن الأصل
~~عدمه (إلا
# PageV06P454
# ببينة) لحديث «البينة على المدعي» (إلا أن تكون هناك دلالة على الإكراه
~~كقيد وحبس وتوكل به) أي ترسيم عليه (فيكون القول قوله مع يمينه) لأنه دليل
~~الإكراه قال الأزجي: أو أقام بينة بأمارة الإكراه استفاد بها أن الظاهر معه
~~فيحلف ويقبل قوله قال في النكت: وعلى هذا تحرم الشهادة عليه وكتب حجة عليه
~~وما أشبه ذلك في هذه الحال (وتقدم بينة إكراه على بينة طواعية) لأن معها
~~زيادة علم.
# (وإن قال من ظاهره الإكراه علمت أني لو لم أقر أيضا أطلقوني فلم أكن
~~مكرها لم يصح) قوله ذلك ولم يمنع كونه مكرها (لأنه ظن) منه (فلا يعارض يقين
~~الإكراه) لقوة اليقين قال في الفروع: وفيه احتمال لاعترافه بأنه أقر طوعا،
~~ونقل أبو هانئ فيمن تقدم إلى سلطان فهدده فيدهش فيقر يؤخذ به فيرجع ويقول
~~هددني، ودهشت يؤخذ وما علمته أنه أقر بالجزع والفزع.
# (ومن أقر في مرض موته بشيء فكإقراره في صحته) لأنه غير متهم فيه (إلا في
~~إقراره بمال لوارث فلا يقبل إلا ببينة أو إجازة) من باقي الورثة لأنه إيصال
~~المال إلى وارثه بقوله في مرض موته فلم يصح بغير رضا بقية ورثته كهبته
~~ولأنه محجور عليه في حقه أشبه تبرعه له.
# (ويلزمه) أي المريض (أن يقر) لوارثه بدينه ونحوه ms3660 (وإن لم يقبل) منه
~~الإقرار (إذ كان) إقراره (حقا) كالأجنبي.
# (وإن اشترى وارثه شيئا فأقر له بثمن مثله قبل منه) ذلك ولزمه بعقد البيع
~~لا بإقراره.
# (ولا يحاص المقر له) ولو أجنبيا (غرماء الصحة بل يقدمون عليه لأنه أقر
~~بعد تعلق الحق بماله) أشبه إقرار المفلس.
# (لكن لو أقر) لأجنبي (في مرضه بعين ثم بدين أو عكسه) بأن أقر به بدين ثم
~~بعين (فرب العين أحق بها) من رب الدين لأن الإقرار بالدين يتعلق بالذمة،
~~والإقرار بالعين يتعلق بذاتها فتعلقه بالذات أقوى، ولهذا لو أراد بيع العين
~~لم يصح ومنع منه لحق المقر له بها.
# فرع إذا خاف أن يأخذ ماله ظالم أو المال الذي بيده للناس إما بحجة أنه
~~ميت لا وارث له أو أنه مال غائب أو بلا حجة أصلا جاز له الإقرار بما يدفع
~~هذا الظلم ويحفظ المال لصاحبه مثل أن يقر بحاضر أنه ابنه أو أن له عليه كذا
~~أو أن المال الذي بيده لفلان، ويتأول في إقراره بأن يعني بكونه ابنه صغره
~~أو بقوله أخي أخوة الإسلام، أو بقوله الذي بيده له أي له ولاية قبضه لكوني
~~قد وكلته في إيصاله إلى مستحقه ونحوه لكن يشترط أن يكون المقر له أمينا،
~~والاحتياط أن يشهد على المقر له أن هذا إقرار تلجئة تفسيره كذا وكذا قال في
~~الاختيارات ملخصا.
# (ولو أعتق عبدا لا يملك غيره أو وهبه،
# PageV06P455
# ثم أقر بدين نفذ عتقه وهبته ولم ينقضا بإقراره) نصا لأنه تصرف منجز تعلق
~~بعين مال أزاله عن ملكه فلم يقضه ما تعلق بذمته، كما لو أعتق أو وهب ثم حجر
~~عليه لفلس (وتقدم حكم إقرار مفلس وسفيه في) كتاب (الحجر) مفصلا.
# (وإن أقر لامرأته في مرض موته بمهر لم يقبل) لأنه إقرار لوارث (ويلزمه
~~مهر مثلها) إن ادعته (بالزوجية) أي بمقتضى كونها زوجته (لا بإقراره) لأن
~~الزوجية دلت على المهر ووجوبه عليه، والأصل بقاؤه.
# (ويصح إقراره) أي المريض (بأخذ دين) له (من أجنبي) لأنه إقرار لمن لا
~~يتهم ms3661 في حقه.
# (وإن أقر) المريض بدين أو عين (لوارث وأجنبي صح) الإقرار (للأجنبي) بغير
~~إجازة كما لو انفرد لعدم التهمة بخلاف الشهادة لأن الإقرار آكد منها ولذلك
~~لا تعتبر فيه العدالة، ويوقف إقراره على إجازة باقي الورثة.
# (والاعتبار) في كونه وارثا أو غير وارث (بحالة الإقرار) لأنه قول تعتبر
~~فيه التهمة فاعتبرت حالة وجوده دون غيرها كالشهادة (لا بحالة الموت) بخلاف
~~الوصية (فلو أقر لوارث فصار عند الموت غير وارث لم يلزم إقراره) لاقتران
~~التهمة به فلا ينقلب لازما بعد ذلك (لا أنه) أي الإقرار باطل كما توهمه
~~عبارة المقنع وغيره لم يصح لأنه لا يزيد على الوصية وهي موقوفة على الإجازة
~~لا باطلة، وفي نسخ لأنه باطل وليس بمناسب لقوله لم يلزم.
# (وإن أقر لغير وارث) صح وإن صار عند الموت وارثا، كما لو أقر لابن ابنه
~~مع ابن فمات ابنه لم يتغير حكم الإقرار لوقوعه من أهله خاليا من التهمة
~~يثبت الحق به ولم يوجد ما يسقطه.
# (أو أعطاه) أي أعطى غير وارث لزمت العطية و (صح) العقد (وإن صار) المعطي
~~(عند الموت وارثا) لما تقدم ذكره في الترغيب وغيره اقتصر على ذلك في الفروع
~~وشرح المنتهى وقد تقدم في تبرعات المريض أن المعتبر وقت الموت في العطية
~~كالوصية وقطع به صاحب الفروع هناك كأكثر الأصحاب قال في تصحيح الفروع: وهذا
~~هو المعتمد عليه وكان الأولى والأحرى للمصنف أن يذكر كلام صاحب الترغيب
~~وغيره في باب تبرع المريض عقب المسألة ليعلم أن فيه خلافا، لا يقطع في مكان
~~بشيء ويقطع بضده في غيره.
# (وإن أقرت) المريضة (في مرضها أن لا مهر لها عليه) أي الزوج (لم يصح)
~~الإقرار إن لم يجزه باقي ورثتها للتهمة (إلا أن يقيم بينة بأخذه) أي الصداق
~~مطلقا (أو بإسقاطه) في غير مرض الموت المخوف وهذا معنى مهنا ونقل إبراهيم:
~~لو كان مهرها عشرة آلاف فقالت مالي عليه إلا ستة آلاف القضاء ما قضت عليه
~~اقتصر في الفروع في تبرعات المريض ولعل المراد بما ms3662 لي عليه إلا ستة آلاف أي
~~لم يتزوجني إلا عليها لا أنها أقرت بقبض أربعة بخلاف
# PageV06P456
# ما هنا (وكذا حكم) كل (دين ثابت على وارث) لا يصح إقرار المريض بقبضه إلا
~~بإجازة باقي الورثة.
# (وإن أقر المريض بوارث صح) إقراره لأنه لغير وارث فصح، كما لو لم يصر
~~وارثا؛ ولأنه غير متهم فيه.
# (وإن أقر) المريض (لامرأته ثم أبانها ثم تزوجها) قلت: أو لم يتزوجها
~~(ومات من مرضه لم يصح إقراره) بغير إجازة الباقي لأنه إقرار لوارث في مرض
~~الموت أشبه ما لم يبنها؛ ولأن الاعتبار بحال الإقرار وهي وارثة حينه.
# وفي الرعاية الكبرى: لو أقر لها بدين ثم تزوجها ومات بطل إلا أن يجيز
~~الورثة (وإن أقر أنه كان طلقها في صحته لم يسقط ميراثها) لأنه متهم وكما لو
~~طلقها في مرضه.
# " تتمة " يصح إقرار المريض بإحبال الأمة لأنه يملك ذلك فملك الإقرار به
~~وكذا كل ما ملكه ملك الإقرار به فإذا أقر بذلك ثم مات فإن بين أنه استولدها
~~في ملكه فولدت حر الأصل فأم ولد تعتق بموته من رأس المال.
# وإن أقر من نكاح أو وطء بشبهة عتق الولد ولم تصر أم ولد، وإن لم يبين
~~السبب فالأصل الرق ولا ولاء على الولد لأن الأصل عدمه فإن كان له وارث قام
~~مقامه في بيان كيفية استيلادها.
### | [فصل أقر عبد أو أمة ولو آبقا بحد]
# فصل وإن أقر عبد أو أمة ولو آبقا بحد أو أقر عبد (بطلاق أو) أقر قن
~~(بقصاص فيما دون النفس أخذ به) أي بإقراره (في الحال) لأن له ذلك ليستوفي
~~من بدنه وهو دون سيده لأن السيد لا يملك منه إلا المال ولقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «الطلاق لمن أخذ بالساق» ومن ملك الإنشاء ملك الإقرار.
# (وإن أقر) القن (بقصاص في النفس لم يقتص منه في الحال) لأنه يسقط حق
~~السيد به أشبه الإقرار بقتل الخطأ؛ ولأنه متهم في أن يقر لمن يعفو على مال
~~يستحق رقبته لتخلص من سيده (ويتبع به) أي ms3663 القصاص في النفس إذا أقر به في
~~رقه (بعد العتق) لزوال المعارض (وطلب جواب الدعوى) للقتل عمدا (منه) أي
~~القن (ومن سيده) جميعا كما تقدم.
# (وإن أقر السيد عليه) أي القن (بمال أو بما يوجبه) أي المال (كجناية
~~الخطأ) والعمد الذي لا يوجب قصاصا بحال كالجائفة والمأمومة (صح) إقراره لأن
~~المال
# PageV06P457
# يتعلق برقبته وهي مال السيد فصح إقراره به (ويؤخذ منه) أي السيد (دية
~~ذلك) يعني أنه يخير بين فدائه وبيعه وتسليمه في أرش الجناية كما يعلم مما
~~سبق، كما لو ثبت بالنية.
# و (لا) يصح إقرار السيد على قنه (بما يوجب قصاصا ولو فيما دون النفس)
~~لأنه لا يملك منه إلا المال.
# (وإن أقر العبد) ومثله الأمة (بجناية خطأ أو شبه عمد أو غصب أو سرقة مال)
~~لم يقبل على السيد (أو) أقر القن غير المأذون له بمال عن معاملة أو (أقر
~~بمال) مطلقا ولم يبين كونه عن معاملة أو غيرها لم يقبل على السيد (أو) أقر
~~من مأذون له ومثله حر صغير مأذون له في التجارة (بما لا يتعلق بالتجارة)
~~كقرض وجناية (وكذبه السيد لم يقبل) إقراره (على السيد) لأنه إقرار من محجور
~~عليه في حق غيره.
# (وإن توجهت عليه) أي القن (يمين على مال فنكل عنها فكإقراره فلا يجب
~~المال) لأنه كالإقرار على غيره (وسواء كان ما أقر) القن (بسرقته باقيا أو
~~تالفا في يد السيد أو يد العبد ويتبع بما أقر به بعد العتق) لزوال المانع.
# (ويقطع للسرقة في المال) إذا أقر بها (في الحال) أي حال الإقرار لأن
~~القطع حق له فيقبل إقراره به، كما لو أقر بقصاص بطرف.
# (قال) الإمام (أحمد في عبد أقر بسرقة دراهم في يده أنه سرقها من رجل
~~والرجل يدعي ذلك) أي أنه سرق الدراهم منه (والسيد يكذبه فالدراهم لسيده)
~~لأن المال حق للسيد فلم يقبل إقرار العبد به، كما لو أقر العبد بمال في يده
~~(ويقطع العبد) لما تقدم (ويتبع بذلك) المال الذي أقر به (بعد العتق) لزوال
~~المعارض ms3664 (وما صح إقرار العبد به) كالحد والطلاق والقصاص في الطرف (فهو
~~الخصم فيه) وحده فطلب جواب دعواه منه (وإلا) أي وإن لم يصح إقرار العبد به
~~كالمال الخصم فيه (سيده) والقصاص في النفس هما الخصم فيه كما سبق.
# (وإن أقر بالجناية مكاتب تعلقت برقبته وذمته) ولا يتعلق ذلك بالسيد (ولا
~~يقبل إقرار سيده) أي المكاتب (عليه بذلك) أي بجناية ولا بغيرها؛ لأنه إقرار
~~على غيره.
# (وإن أقر غير مكاتب بمال لسيده أو) أقر (سيده له) بمال (لم يصح) الإقرار
~~لأن مال العبد لسيده، وشمل ذلك القن والمدبر وأم الولد والمعلق عتقه بصفة
~~بخلاف المكاتب قاله يملك كسبه ومنافعه، وعلم منه صحة إقرار كل منهما للآخر
~~بنحو حد.
# (وإن أقر العبد) أو الأمة (برقه لغير من هو في يده لم يقبل) وإن أقر
~~السيد بذلك قبل لأنه في يد السيد لا في يد نفسه.
# (وإن أقر السيد أنه باع عبده من نفسه بألف وصدقه صح) ذلك (ولزمه الألف)
# PageV06P458
# ويكون كالكتابة لأن الألف بدل عن رقبته (فإن أنكر) العبد شراءه نفسه حلف
~~العبد على ذلك (ولم يلزمه شيء) لأنه منكر والأصل براءته (ويعتق) العبد
~~(فيهما) أي في مسألتي التصديق والإنكار لأن السيد أقر بحريته والأمة مثله
~~في ذلك ونظائره.
# (وإن أقر لعبد غيره بمال صح) الإقرار (وكان) المال (لمالكه) لأنه هو
~~الجهة التي يصح بها الإقرار فتعين جعل المال له فكان الإقرار لسيده (و)
~~حينئذ يلزمه بتصديقه و (يبطل برده) أي رد مالكه لأن يد العبد كيد سيده.
# (وإن أقر مكلف له) أي للعبد (بنكاح) فصدقه العبد صح قال في الكافي: وإن
~~أقر العبد بنكاح صح قال أبو العباس.
# وفيه نظر لأن العبد لا يصح نكاحه بدون إذن سيده لأن في ثبوت نكاح العبد
~~ضررا عليه فلا يقبل إلا بتصديق السيد.
# (أو) أقر لقن (بقصاص أو تعزير لقذف فصدقه العبد صح) الإقرار (وله) أي
~~القن (المطالبة به والعفو عنه وليس لسيده مطالبة) المقر (بذلك ولا عفو عنه)
~~لأن الحق له فيه دون ms3665 سيده.
# (وإن أقر لبهيمة) بشيء (لم يصح) الإقرار لأنها لا تملك ولا لها أهلية
~~الملك.
# (وإن قال علي ألف بسبب هذه البهيمة لم يكن مقرا لأحد) لأن من شرط صحة
~~الإقرار ذكر المقر له (وإن قال لمالكها) أو لزيد (علي ألف بسببها صح) قاله
~~في الشرح وغيره.
# (وإن قال) علي كذا (بسبب حمل هذه البهيمة لم يصح) إقراره لأنه لا يمكن
~~إيجاب شيء بسبب الحمل إلا أن ينفصل الحمل ميتا ويدعي مالكها أنه بسببه
~~فيلزمه ما أقر به.
# (وإن أقر لمسجد أو مقبرة أو طريق ونحوه) كقنطرة وسقاية (صح الإقرار ولو
~~لم يذكر سببا) كغلة وقف أو وصية لأنه إقرار من مكلف مختار فلزمه كما لو عين
~~السبب (ويكون لمصالحها) أي المذكورات.
# (ولا يصح) الإقرار (لدار) ونحوها (إلا مع) بيان (السبب) من غصب أو إجارة
~~ونحوهما لأن الدار لا تجري عليها صدقة في الغالب بخلاف المسجد ونحوه.
# (وإن تزوج مجهولة النسب فأقرت بالرق لم يقبل) إقرارها لأن الحرية حق لله
~~تعالى فلا ترتفع بقول أحد كالإقرار على حق الغير.
# (وإن أقر بولد أمته أنه ابنه ثم مات) المقر (ولم يتبين هل أتت به) أي
~~الولد (في ملكه أو) في (غيره لم تصر أم ولد) لاحتمال أنها أتت به في غير
~~ملكه (إلا بقرينة) تدل أنها حملت به وهي في ملكه، كما لو كان ملكها بكرا أو
~~صغيرة.
# PageV06P459
### | [فصل أقر مكلف بنسب]
# فصل وإن أقر مكلف بنسب (صغير أو مجنون مجهول النسب) بأن قال (أنه ابنه
~~وهو يحتمل أن يولد لمثل المقر) بأن يكون المقر أكبر منه بعشر سنين فأكثر
~~(ولم ينازعه منازع ثبت نسبه منه) لأن الظاهر أن الشخص لا يلحق به من ليس
~~منه كما لو أقر بمال.
# (وإن كان الصغير أو المجنون) المقر به (ميتا ورثه) لأن سبب ثبوت النسب مع
~~الحياة الإقرار وهو موجود هنا.
# (وإن كان) المقر به (كبيرا عاقلا لم يثبت) نسبه من المقر (حتى يصدقه) لأن
~~له قولا صحيحا فاعتبر تصديقه كما لو أقر ms3666 له بمال.
# (وإن كان) الكبير العاقل المقر به (ميتا ثبت إرثه ونسبه) لأنه لا قول له
~~أشبه الصغير.
# (وإن ادعى نسب مكلف في حياته فلم يصدقه حتى مات المقر، ثم صدقه ثبت نسبه)
~~لأن بتصديقه حصل اتفاقهما على التوارث من الطرفين جميعا.
# (من ثبت نسبه وله أم فجاءت بعد موت المقر تدعي زوجيته) أي المقر (لم
~~تثبت) الزوجية (بذلك لأن الرجل إذا أقر بنسب صغير لم يكن مقرا بزوجية أمه)
~~لأنه يحتمل أن يكون من وطء بشبهة أو نكاح فاسد وكذا لو ادعت أخته البنوة
~~ذكره في التبصرة قال في الاختيارات.
# ومن أنكر زوجية امرأة ثم أقر بها كان لها طلبه بحقها.
# (وإن قدمت امرأة من بلاد الروم ومعها طفل فأقر به رجل أنه ابنه) مع
~~إمكانه ولا منازع (لحقه) نسبه لوجود الإمكان وعدم المنازع والنسب يحتاط
~~لإثباته (ولهذا لو ولدت امرأة رجل وهو غائب عنها بعد عشر سنين أو أكثر من
~~غيبته لحقه الولد وإن لم يعرف له) أي الرجل (قدوم إليها ولا عرف لها خروج
~~من بلدها) .
# ومن له أمتان لكل واحدة منهما ولد ولا زوج لواحدة منهما ولم يقر بوطئها
~~فقال أحد هذين ابني أخذ بالبيان فإن عين أحدهما ثبت نسبه وحريته ويطالب
~~ببيان الاستيلاد فإن قال استولدتها في ملكي فالولد حر الأصل وأمه أم ولد
~~وإن قال من نكاح أو وطء بشبهة فأمه رقيقة قن ذكره في الكافي وغيره وترق
~~الأخرى وولدها وإن ادعت الأخرى أنها المستولدة فالقول قوله بيمينه وإن مات
~~قبل البيان قام وارثه مقامه فإن لم يكن له وارث أو لم يعين الوارث عرض
# PageV06P460
# على القافة فألحق به من تلحقه به وإن لم تكن قافة أو أشكل أقرع بينهما
~~فيعتق أحدهما بالقرعة وتقدم لا مدخل للقرعة في تمييز النسب ويجعل سهمه في
~~بيت المال لأنا نعلم أن أحدهما يستحق نصيب ولد ولا يعرف عينه فلا استحقه
~~بقية الورثة قاله السامري.
# (وإن أقر بنسب أخ أو عم في حياة أبيه أو جده لم يقبل) ms3667 لأن قرار الإنسان
~~على غيره غير مقبول (وإن كان) إقراره بنسب الأخ أو العم (بعد موتهما) أي
~~الأب والجد (وهو) أي المقر (الوارث وحده صح إقراره وثبت النسب) لحديث سعد
~~بن أبي وقاص وعبد بن زمعة متفق عليه من حديث عائشة ولأن الوارث يقوم مقام
~~مورثه في حقوقه وهذا منها إلا أن يكون الميت قد نفاه قبل موته وتقدم في
~~اللعان ويدخل في كلامه إذا كان الوارث ابنة واحدة لأنها ترث المال فرضا
~~وردا وتقدم.
# (وإن كان معه) أي المقر (غيره لم يثبت) النسب المقر به لأنه لا يستوفي حق
~~شريكه فوجب أن لا يثبت في حقه.
# (وللمقر له من الميراث ما فضل في يد المقر) مؤاخذة له بمقتضى إقراره
~~(وتقدم) ذلك (في) ب (الإقرار بمشارك في الميراث) مفصلا وبيان طريقه.
# (وإن أقر بأب أو ولد أو زوج أو مولى أعتقه قبل إقراره) لعدم التهمة (ولو
~~أسقط به وارثا وفاه) لأنه لا حق للوارث في الحال وإنما يستحق الإرث بعد
~~الموت بشرط خلوه من مسقط (إذا أمكن صدقه) أي المقر بأن لا يكذبه فيه ظاهر
~~حاله فإن لم يمكن صدقه كإقرار الإنسان بمن في سنه أو أكبر منه لم يقبل (ولم
~~يدفع به) أي بإقراره (نسبا لغيره) فإن دفع به ذلك لم يصح لأنه إقرار على
~~الغير (وصدقه المقر به) المكلف وإلا لم يقبل (أو كان) المقر به (ميتا إلا
~~الولد الصغير والمجنون فلا يشترط تصديقهما) لما مر (فإن كبرا وعقلا وأنكرا)
~~النسب (لم يسمع إنكارهما) لأنه نسب حكم بثبوته فلم يسقط برده كما لو قامت
~~به بينة (ولو طلبا إحلاف المقر لم يستحلف لأن الأب لو عاد فجحد النسب لم
~~يقبل منه) لأن النسب يحتاط له بخلاف المال.
# (ويكفي في تصديق والد بولده وعكسه) كتصديق ولد بوالده (سكوته إذا أقر به)
~~لأنه يغلب في ذلك ظن التصديق (ولا يعتبر في تصديق أحدهما) أي الوالد بولده
~~وعكسه (تكراره) أي التصديق (فيشهد الشاهد بنسبهما) بدون تكرار التصديق ومع
~~السكوت (وتقدم في) ms3668 كتاب (الشهادات) مفصلا.
# (ولا يصح إقرار من له نسب معروف بغير هؤلاء الأربعة) وهم الأب والابن
~~والزوج والمولى كجد يقر بابن ابن وعكسه وكأخ لا يقر
# PageV06P461
# بأخ والعم يقر بابن أخ لأنه يحمل على غيره نسبا فلم يقبل (إلا ورثة أقروا
~~لمن) لو (أقر به مورثهم) ثبت نسبه فيصح لقيامهم مقامه وتقدم في عبارته نظر
~~لكن توضيحها ما قدرته ليوافق كلام غيره.
# (وإن خلف ابنين مكلفين فأقر أحدهما بأخ صغير) أو مجنون (ثم مات المنكر
~~والمقر وحده وارث) للمنكر (ثبت نسب المقر به منهما) لانحصار الإرث فيه (فلو
~~مات المقر بعد ذلك عن بني عم وعن الأخ المقر به ورثه) الأخ المقر به
~~(دونهم) أي دون بني العم لأن الأخ يحجبهم وقد ثبت نسبه بإقرار الميت.
# (وإن أقر من عليه ولاء بنسب وارث لم يقبل) إقراره لأنه متهم بدفع مولاه
~~عن ميراثه (إلا أن يصدقه مولاه) فيقبل إقراره لعدم المانع.
# (وإن كان) المقر بنسب (مجهول النسب ولا ولاء عليه فصدقه المقر به وأمكن
~~قبل) ولو كان المقر به أخا أو عما لأن نسبه لا يعرف من غيره وهو غير متهم
~~فيه فوجب قبوله كما لو أقر بحق غيره.
# (وإن أقرت امرأة ولو بكرا بنكاح على نفسها قبل) إقرارها لأنه حق عليها
~~فيقبل إقرارها به كما لو أقرت بمال ولزوال التهمة بإضافة الإقرار إلى
~~شرائطه كما لو أقرت أن وليها باع أمتها في صغرها (إن كان مدعيه) أي النكاح
~~(واحدا) قال في الشرح فإن ادعاها اثنان فأقرت لأحدهما لم يقبل منها لأن
~~الآخر يدعي ملك بعضها وهي معترفة أن ذلك قد ملك عليها فصار إقرارها لحق
~~غيرها ولأنها متهمة فإنها لو أرادت ابتداء تزويج أحد المتداعيين لم يكن لها
~~قبل الانفصال من دعوى الآخر اثنين وهذه رواية الميموني واختارها القاضي
~~وأصحابه وجزم بها في الوجيز.
# وفي المغني في أثناء الدعاوى وصحح في الإنصاف وتصحيح الفروع أنه يقبل
~~إقرارها بالنكاح على نفسها.
# وقال صححه المجد في محرره وصاحب التصحيح واختاره الشيخ الموفق ms3669 وجزم به في
~~المغني في النكاح وجزم به في المنور وغيره وقدمه في النظم وغيره انتهى
~~وقدمه المصنف في طريق الحكم وصفته وجزم به في المنتهى (وتقدم في طريق الحكم
~~وصفته) .
# (فلو أقرت) المرأة بالنكاح (لاثنين وأقاما بينتين قدم أسبقهما) تاريخا
~~لأن نكاح المتأخر باطل (فإن جهل) التاريخ (فسخا) أي النكاحان لعدم المرجح
~~فإن علم الولي التاريخ قبل قوله وكان السابق صحيحا (ولا يحصل الترجيح
~~باليد) أي لا يرجح أحدهما بكونها بيده لأن الحر لا يدخل تحت اليد (وإن أقر
~~رجل) بزوجية امرأة (أو) أقرت (امرأة بزوجية الآخر فلم يصدقه الآخر إلا بعد
~~موته صح) التصديق (وورثه) لقيام النكاح (إلا أن يكون
# PageV06P462
# كذبه في حياته) فلا يقبل تصديقه بعد الموت لأن الإقرار بطل تكذيبه.
# (وإن أقر ولي لمميزة عليها بنكاح قبل) إقراره لأنه يملك إنشاءه فملك
~~الإقرار به كالبيع وغيره (وإن كانت) المرأة (غير مميزة وهي مقرة له) أي
~~للولي (بالإذن قبل أيضا) لأنه يملك عقد النكاح عليها بمقتضى الإذن فملك
~~الإقرار به كالوكيل (وإلا) أي وإن لم تكن غير المميزة مقرة بالإذن (فلا)
~~يقبل إقرار الولي عليها بالنكاح لأنه إقرار عليها أشبه الإقرار عليها بمال.
# (وإن أقر) مكلف (بنكاح صغيرة بيده فرق بينهما) حيث لم تقم له بينة لأنه
~~لا يقبل قوله بمجرده وتصديقها لاغ لصغرها (وفسخه حاكم) لما تقدم (وإن
~~صدقته) المرأة (إذا بلغت قبل) تصديقها لعدم المانع قال في الفروع (فدل أن
~~من ادعت أن فلانا زوجها فأنكر فطلبت الفرقة يحكم عليه) بالفرقة وقد سئل
~~عنها الموفق فلم يجب فيها بشيء.
# (ولو أقرت مزوجة بولد لحقها) لإقرارها (دون زوجها) لعدم إقراره به وكما
~~لو أقر به رجل فإنه لا يلحق بامرأته (و) دون (أهلها) هذه عبارة الرعاية
~~وفيها نظر لأنه إذا لحقها نسب تبعها أهلها كالرجل وهذا مقتضى كلام الجمهور.
# (وإن أقر الورثة بدين على مورثهم لزمهم قضاؤه) لأنهم أقروا باستحقاق ذلك
~~على موروثهم (إما من التركة لتعلق الدين بها) أي التركة (فللورثة تسليمها
~~فيه) أي في ms3670 الدين كتسليم العبد الجاني في أرش الجناية (وإن أحبوا) أي
~~الورثة (استخلاصها) أي التركة (ووفاء الدين من مالهم فلهم ذلك) لأن الدين
~~لا يمنع انتقالها إليهم وكالعبد الجاني (ويلزمهم) أي الورثة (أقل الأمرين
~~من قيمتها أو قدر الدين بمنزلة) القن (الجاني) بغير إذن سيده وأمره.
# (وإن أقر بعضهم) أي الورثة بدين على الميت بلا شهادة (لزمه) من الدين
~~(بقدر ميراثه) لأنه يستحق أكثر من ذلك كما لو أقر الورثة كلهم فإذا ورث
~~النصف فنصف الدين (كإقراره) أي بعض الورثة (بوصية) فيلزمه منها بقدر إرثه
~~(ما لم يشهد منهم) أي من الورثة (عدلان أو عدل ويمين فيلزمهم الجميع) أي
~~جميع الدين (إن وفت به التركة) كما لو شهد به عدلان من غيرهم (ويأتي آخر
~~باب ما إذا وصل بإقراره ما يغيره) .
# وإن أقر بعض الورثة بما يستغرق التركة أخذ كل ما بيده (ويقدم) من الديون
~~على الميت (ما ثبت ببينة) نصا لانتفاء التهمة فيه (أو) يعين ثم ما ثبت
~~(بإقرار) الميت فيقدم (على ما ثبت بإقرار ورثة إن حصلت مزاحمة) لأن إقرار
~~الورثة إنما يلزم في حقهم وإنما يستحقون التركة بعد أداء الدين الثابت
~~عليها فوجب أداء ما ثبت بغير
# PageV06P463
# إقرارهم أولا ثم ما ثبت بإقرارهم (فإن لم يكن للميت تركة) أو كانت
~~واستغرقها ما ثبت بالبينة أو إقرار الميت (لم يلزمهم شيء) لأنهم لا يلزمهم
~~دية إذا كان حيا مفلسا فكذا هنا إذا كان ميتا.
# (وإن أقر الوارث لرجل) مثلا (بدين يستغرق التركة ثم أقر بمثله للآخر في
~~مجلس ثان لم يشارك الثاني الأول) لأن الأول استحق تسلمه كله بالإقرار فلا
~~يقبل إقرار الوارث بما يسقط حقه لأنه إقرار على غيره (ويغرمه) أي قدر
~~التركة (المقر للثاني) لأنه فوته عليه بإقراره به للأول وإن كان الإقرار في
~~مجلس واحد تخاصما.
# (وإن أقر) مكلف (لحمل امرأة بمال صح) الإقرار لأنه يجوز أن يكون له وجه
~~فصح كالطفل (إلا أن تلقيه) أي الحمل (ميتا أو يتبين أن لا حمل أو لا نتيقن ms3671
~~أن الحمل كان موجودا حال الإقرار) بأن ولدته بعد ستة أشهر وقبل أربع سنين
~~مع زوج أو سيد (فيبطل) الإقرار لفوات شرطه (وإن ولدت حيا أو ميتا فالمال
~~للحي) لأن الشرط فيه متحقق بخلاف الميت (وإن ولدت ذكرا وأنثى حيين ف) المال
~~المقر به (لهما بالسوية) لأنه لا مزية لأحدهما على صاحبه ومطلق الإضافة
~~يقتضي التسوية (إلا أن يعزوه) أي المال (إلى ما يقتضي التفاضل فيعمل به) أي
~~بما عزاه إليه ويكون على التفاضل.
# (وإن قال للحمل علي ألف جعلتها له ونحوه) كوهبتها له أو تصدقت بها عليه
~~أو أعددتها له (فهو وعد) لا يؤخذ به (وإن قال له) أي الحمل (علي ألف
~~أقرضنيه أو) قال له علي ألف (وديعة أخذتها منه لزمه) لأن قوله للحمل علي
~~ألف إقرار بالألف فلا يرتفع بما ذكره بعد و (لا) يلزمه شيء في قوله
~~(أقرضني) الحمل (ألفا) لأن الحمل لا يتصور منه قرض.
# (ومن أقر لكبير عاقل بمال في يده ولو كان المقر به عبدا أو) كان (نفس
~~المقر بأن أقر برق نفسه للغير فلم يصدقه) المقر له (بطل إقراره) لأنه لا
~~يقبل قوله عليه في ثبوت ملكه (ويقر بيد المقر) لأنه كان في يده فإذا بطل
~~إقراره بقي كأن لم يقر به (فإن عاد المقر فادعاه لنفسه أو لثالث قبل منه)
~~لعدم المعارض له فيه (ولم يقبل بعد ما) أي بعد دعوى المقر المقر به لنفسه
~~أو لثالث (عاد المقر له أولا إلى دعواه وكذا لو كان عوده إلى دعواه قبل
~~ذلك) أي قبل دعوى المقر المقر به لنفسه أو غيره لأنه مكذب لنفسه.
# PageV06P464
### | [باب ما يحصل به الإقرار]
# من الألفاظ (إذا ادعى عليه ألفا فقال نعم أو أجل) بفتح الهمزة والجيم
~~وسكون اللام وهو حرف تصديق كنعم قال الأخفش إنه أحسن من نعم في التصديق
~~ونعم أحسن منه في الاستفهام ويدل عليه قوله تعالى: {فهل وجدتم ما وعد ربكم
~~حقا قالوا نعم} [الأعراف: 44] وقيل لسلمان - رضي الله عنه - علمكم نبيكم كل ms3672
~~شيء حتى الخراءة أي كيفية ما يتغوط الإنسان قال أجل (أو) قال (صدقت أو أنا
~~مقر به أو) أنا مقر (بدعواك كان مقرا) لأن هذه الألفاظ وضعت للتصديق.
# (وإن قال يجوز أن يكون محقا أو عسى) أن تكون محقا (أو لعل) أن تكون محقا
~~(أو أظن أو أحسب أو أقدر) أنك محق (أو) قال (خذ أو اتزن أو أحرز أو أنا أقر
~~أو لا أنكر أو افتح كمك لم يكن مقرا) لأن قوله أنا أقر وعد بالإقرار والوعد
~~بالشيء لا يكون إقرارا به.
# وفي قوله لا أنكر لا يلزم من عدم الإنكار الإقرار فإن بينهما قسما آخر،
~~وهو السكوت عنهما وفي قوله يجوز أن تكون محقا لجواز أن لا يكون محقا لأنه
~~لا يلزم من جواز الشيء وجوبه وقوله عسى ولعل لأنهما وضعا للترجي وقوله أظن
~~أو أحسب أو أقدر لأنها تستعمل في الشك أيضا وقوله خذ يحتمل أن معناه: خذ
~~الجواب مني وقوله اتزن وأحرز مالك على غيري وقوله افتح كمك لأنه يستعمل
~~استهزاء لا إقرارا، وكذا قوله اختم عليه أو اجعله في كيسك أو سافر بدعواك
~~ونحوه.
# (وإن قال أنا مقر أو) قال (خذها أو اتزنها أو أحرزها أو اقبضها أو هي
~~صحاح كان مقرا) لأنه عقب الدعوى فيصرف إليها، ولأن الضمير يرجع إلى ما تقدم
~~وكذا أقررت قال تعالى: {أأقررتم وأخذتم على ذلكم إصري قالوا أقررنا} [آل
~~عمران: 81] فكان منهم إقرارا.
# (وإن قال أليس لي عليك كذا، فقال بلى فإقرار) صحيح لأن بلى جواب للسؤال
~~بحرف النفي لقوله تعالى: {ألست بربكم قالوا بلى} [الأعراف: 172] و (لا)
~~يكون مقرا إن قال (نعم وقيل إقرار من عامي) وجزم به في
# PageV06P465
# المنتهى وقال في شرحه في الأصح.
# (قال في الإنصاف هذا عين الصواب الذي لا شك فيه) «وفي قصة إسلام عمرو بن
~~عنبسة قدمت المدينة فدخلت عليه فقلت يا رسول الله أتعرفني؟ فقال نعم أنت
~~الذي لقيتني بمكة قال فقلت بلى» قال في شرح مسلم فيه صحة الجواب ببلى وإن ms3673
~~لم يكن قبلها نفي وصحة الإقرار بها قال وهو الصحيح من مذهبنا.
# (وإن قال له علي ألف إن شاء الله أو في مشيئة الله أو لك علي ألف إن شئت
~~أو له علي ألف لا يلزمني إلا أن يشاء الله أو إلا أن يشاء زيد أو إلا أن
~~أقوم أو) قال له (علي ألف) أو (في علم الله أو فيما أعلم لا فيما أظن
~~إقرار) لأنه قد وجد منه وعقبه بما يرفعه فلم يرتفع الحكم به، ولأن ما علمه
~~لا يحتمل غير الوجوب بخلاف ما ظنه.
# (وإن قال بعتك) إن شاء الله (أو زوجتك) إن شاء الله (أو قبلت إن شاء الله
~~صح) النكاح والبيع، وكذا الإجارة وغيرها (كالإقرار) المعلق بالمشيئة لأن
~~القصد بها غالبا التبرك (وكما لو قال أنا صائم غدا إن شاء الله فإنه تصح
~~نيته وصومه) إن لم يكن مترددا، وكذا أنا مؤمن إن شاء الله غير متردد في
~~الحال.
# (وكذا قوله اقضني ديني عليك ألفا أو أعطني) فرسي هذه (المشتري فرسي هذه
~~أو سلم إلي ثوبي هذا أو الألف الذي لي عليك أو ألفا من الذي لي عليك أو لي)
~~عليك ألف (أو هل لي عليك ألف فقال نعم) فهو إقرار لأنه جواب صريح أشبه ما
~~لو قال عندي (أو قال أمهلني يوما أو حتى أفتح الصندوق) فهو إقرار لأن طلب
~~المهلة يقتضي أن الحق عليه.
# (وإن قال إن قدم فلان) فله علي ألف (أو) قال (إن شاء) فلان فله علي ألف
~~(أو) قال (إن شهد به فلان فله علي ألف أو) قال (له علي ألف إن قدم فلان أو
~~إن دخل الدار أو إن شهد به فلان صدقته أو) ف (هو صادق أو إن جاء المطر أو
~~إن جاء رأس الشهر فله علي ألف، ونحو ذلك) من كل إقرار معلق على شرط مقدم أو
~~مؤخر (ليس بإقرار) لأنه ليس بمقر في الحال وما لا يلزمه في الحال لا يصير
~~واجبا عند وجود الشرط لأن الشرط ms3674 لا يقتضي إيجاب ذلك (فإن قال إذا جاء رأس
~~الشهر أو وقت كذا فعلي لزيد ألف إقرار) هذا أحد وجهين والأشهر لا يكون
~~إقرارا لأنه قد بدأ بالشرط وعلق عليه لفظا يصلح للإقرار ويصلح للوعد، فلا
~~يكون إقرارا مع الاحتمال وجزم به في الكافي وغيره ينظر ولو أخر الشرط بأن
~~قال لزيد علي ألف إذا جاء رأس الشهر أو وقت كذا فهو إقرار قطع به في المقنع
~~والتنقيح، وهو ظاهر ما قدمه في الفروع ونقله في المبدع عن الأصحاب
# PageV06P466
# لأنه قد بدأ بالإقرار فعمل به.
# وقوله إذا جاء رأس الشهر يحتمل أنه أراد المحل فلا يبطل الإقرار بأمر
~~محتمل (فإن فسره) أي المقر (بأجل أو وصية قبل منه) لأن لفظه يحتمله.
# (وإن أقر العربي بالعجمية أو بالعكس) بأن أقر الأعجمي بالعربية (وقال لم
~~أدر ما قلت فقوله مع يمينه) لأنه أدرى بنفسه والظاهر معه.
### | [باب الحكم فيما إذا وصل بإقراره ما يغيره]
# (إذا وصل به ما يسقطه مثل أن يقول علي ألف لا يلزمني أو قد قبضه واستوفاه
~~أو) له علي (ألف من ثمن خمر أو) من ثمن خنزير أو من ثمن طعام مكيل ونحوه
~~(اشتريته فهلك قبل قبضه أو) من ثمن مبيع فاسد لم أقبضه أو من مضاربة تلفت
~~وشرط على ضمانها أو قال له علي ألف (تكفلت به على أني بالخيار) لزمه الألف
~~في جميع ذلك لأن ما ذكره بعد قوله له علي ألف رفع لجميع ما أقر به فلا يقبل
~~كاستثناء الكل وتناقض كلامه غير خاف فإن ثبوت الألف عليه في هذه الأمثلة لا
~~يتصور وإقراره إخبار بثبوته فتنافيا ولأنه أقر بالألف وادعى ما لم يثبت معه
~~فلم يقبل منه ولأنه في صورة ما إذا قال قبضه أو استوفاه إقرار على المقر له
~~بالقبض أو الاستيفاء، والإنسان لا يقبل إقراره على غيره.
# (أو) قال له علي (ألف إلا ألفا) لزمه الألف قال في المبدع بغير خلاف
~~نعلمه لأن الكل استثناء باطل.
# (أو) قال له علي ألف (إلا ms3675 ستمائة لزمه الألف) لأنه استثنى الأكثر ولم يرد
~~ذلك في لغة العرب فيبطل.
# (وإن قال له علي من ثمن خمر) أو خنزير ونحوه (ألف لم يلزمه) شيء لأنه أقر
~~بثمن خمر وقيده بالألف وثمن الخمر لا يجب فلم يلزمه.
# (وإن قال كان له علي ألف وقضيته إياه أو أبرأني منه أو برئت إليه منه أو
~~قبض مني كذا أو أبرأني منه) أي من كذا (أو قضيته منها خمسمائة) مثلا فهو
~~منكر هذا معنى كلام الخرقي وعامة شيوخنا وذكر ابن هبيرة أن أحمد احتج في
~~ذلك بقول ابن مسعود ولأنه قول يمكن صدقه، ولا تناقض فيه من جهة اللفظ فوجب
~~قبول قوله ولا يلزمه شيء كاستثناء البعض بخلاف المنفصل؛ لأنه قد استقر
~~بسكوته عليه ولهذا لا يرفعه استثناء ولا غيره.
# (أو قال) المدعي (لي عليك مائة)
# PageV06P467
# وفي نسخة ألف (فقال) المدعى عليه (أقبضتك منها عشرة فهو) أي المدعى عليه
~~(منكر والقول قوله مع يمينه) لما سبق.
# وقال أبو الخطاب يكون مقرا مدعيا للقضاء فلا يقبل إلا ببينة وتقدم لو قال
~~له علي ألف قد قبضه أو استوفاه، كان مقرا قال في الإنصاف بلا نزاع انتهى
~~ففرقوا بين إضافة الفعل إلى نفسه وإلى غيره، وكلام ابن ظهيرة في شرح الوجيز
~~أن الحكم في المسألتين سواء وكلام المصنف أيضا في قوله أبرأني أو قبض مني
~~كذا يقتضي عدم الفرق فيحتاج لتحرير الكلام في ذاك (ما لم يعترف) المدعى
~~عليه (بسبب الحق) بأن يعترف بأن الحق من ثمن مبيع أو قيمة متلف أو أرش
~~جناية ونحوه (أو ثبت) سبب الحق (ببينة) فيكون المقر مدعيا للقضاء أو
~~الإبراء فيطالب بالبيان.
# (وكذا لو أسقط كان) بأن قال له علي ألف أقبضته إياه أو أبرأه منه أو نحوه
~~مما سبق فهو منكر يقبل قوله مع يمينه لما سبق ما لم يعترف بسبب الحق أو
~~يثبت ببينة (فإن قال لي بينة بالوفاء أو الإبراء أو قاله بعد ثبوت الحق
~~ببينة أو إقرار أمهل) المدعى عليه (ثلاثة أيام) ليأتي ms3676 بالبينة كما تقدم في
~~طريق الحكم وصفته (وللمدعي ملازمته) أي المدعى عليه (حتى يقيمها) أي البينة
~~(فإن عجز المدعى عليه عن البينة حلف المدعي على بقاء حقه) حيث جعل المدعى
~~عليه مقرا مدعيا للقضاء (أو أقام) المدعي (به) أي ببقاء حقه بينة إن تصور
~~(وأخذه بلا يمين معها) أي مع البينة (وإن نكل) المدعي عن اليمين ببقاء حقه
~~حيث لا بينة على ما تقدم (قضي عليه بنكوله وصرف) أي منع من طلب المدعى عليه
~~لثبوت القضاء بنكوله.
# (تتمة) لو قال كان لي عليك ألف لم تسمع دعواه ذكره أبو يعلى الصغير قال
~~في الترغيب بلا خلاف.
# (و) إن قال (كان له علي كذا وسكت إقرار) لأنه أقر بالوجوب والأصل بقاؤه
~~حتى يثبت ما يرفعه بدليل ما لو تنازعا دارا فأقر أحدهما للآخر أنها كانت
~~ملكه يحكم له بها إلا أنه هنا إذا عاد فادعى القضاء أو الإبراء سمعت دعواه
~~لأنه لا تنافي بين الإقرار وبين ما يدعيه على أحد الروايتين قال في الشرح.
# (وليس لك علي عشرة إلا خمسة إقرار بما أثبته وهو خمسة) لأن الاستثناء من
~~النفي إثبات (ويعتبر في الاستثناء أن لا يسكت سكوتا يمكنه الكلام فيه) لأنه
~~إذا سكت فقد استقر المقر به فلا يرفعه استثناء ولا غيره.
# (ولا يصح استثناء ما زاد على النصف) لما تقدم (ويصح) الاستثناء (في
~~النصف) لأنه ليس بالأكثر (و) يصح الاستثناء أيضا فيما (دونه)
# PageV06P468
# أي النصف قال في المبدع لا نعلم فيه خلافا لأنه لغة العرب قال تعالى:
~~{فلبث فيهم ألف سنة إلا خمسين عاما} [العنكبوت: 14] .
# وقال - عليه الصلاة والسلام - «الشهيد تكفر عنه خطاياه كلها إلا الدين»
~~ولأن الاستثناء يمنع أن يدخل المستثنى في الإقرار إذ لولاه لدخل ولا يرفع
~~ما ثبت لأن الكلام كله كالشيء الواحد (فإذا قال له علي هؤلاء العبيد العشرة
~~إلا واحدا لزمه تسليم تسعة) لأنه استثنى الأقل ويرجع في تعيين المستثنى
~~إليه لأنه أعلم بمراده وكذا غصبنيه هؤلاء العبيد العشرة إلا واحدا (فإن
~~ماتوا) أي العبيد ms3677 (أو قتلوا أو غصبوا إلا واحدا فقال) المقر (هو المستثنى
~~قبل قوله) لأنه يحتمل ما قاله وكما لو تلفوا بعد تعيينه.
# (و) إن قال (له هذه الدار إلا هذا البيت أو) قال (هذه الدار له وهذا
~~البيت لي قبل منه) لأن الأول استثنى البيت من الدار والثاني معنى الاستثناء
~~لكونه أخرج بعض ما تناوله اللفظ به بكلام متصل (ولو) كان البيت (أكثرها) أي
~~أكثر الدار (إلا ثلثيها) ونحوه مما الاستثناء فيه أكثر من النصف (لم يصح)
~~الاستثناء لأنه أكثر من النصف (فإن قال الدار له ولي نصفها صح) كما لو قال
~~إلا نصفها وإن قال له الدار نصفها أو ربعها ونحوه صح لأنه بدل البعض.
# (و) قوله (له علي درهمان وثلاثة إلا درهمين أو) قال له (خمسة إلا درهمين
~~ودرهما أو) قال له (درهم ودرهم إلا درهما لا يصح) الاستثناء فيه لأنه يرفع
~~إحدى الجملتين لأن عوده إلى ما يليه متيقن وما زاد مشكوك فيه فيكون قد
~~استثنى الأكثر أو الكل وكلاهما باطل وقوله - عليه الصلاة والسلام -: «لا
~~يؤمن الرجل في بيته ولا يجلس على تكرمته إلا بإذنه» ثم يرفع إحدى الجملتين
~~وإنما أخرج من الجملتين معا (فيلزمه في الأوليين) وهما له درهمان وثلاثة
~~إلا درهمين وله خمسة إلا درهمين ودرهما (خمسة وخمسة) أما في الأولى فلما
~~تقدم وأما في الثانية فلأن المستثنيين صارا كجملة واحدة فصار مستثنيا أكثر
~~من النصف (و) يلزمه (في الثالثة) وهي له درهم ودرهم إلا درهما (درهمان) لما
~~سبق.
# (ويصح الاستثناء بعد الاستثناء معطوفا كقوله له علي عشرة إلا ثلاثة وإلا
~~درهمين) وفي أكثر النسخ إلا درهمان على لغة (فيلزمه خمسة) لأنه عربي (وإن
~~كان) الاستثناء (الثاني غير معطوف كان استثناء من الاستثناء فيصح) لقوله
~~تعالى: {إنا أرسلنا إلى قوم مجرمين} [الحجر: 58] {إلا آل لوط إنا لمنجوهم
~~أجمعين} [الحجر: 59] {إلا امرأته} [الحجر: 60]
# PageV06P469
# فإذا قال له علي سبعة إلا ثلاثة إلا درهما لزمه خمسة لأنه أي الاستثناء
~~(من الإثبات نفي ومن النفي إثبات) فخرج بالاستثناء الأول ms3678 ثلاثة وعاد
~~بالاستثناء الثاني واحد فإذا ضممته للأربعة صار خمسة (وله عشرة إلا خمسة
~~إلا ثلاثة إلا درهمين إلا درهما يلزمه خمسة) لأن استثناء الخمسة من العشرة
~~صحيح واستثناء الثلاثة من الخمسة باطل لأنه أكثر من النصف فيبطل ما بعده
~~لأنه فرعه.
# (تنبيه) سائر أدوات الاستثناء فيما تقدم كإلا فإذا قال له علي عشرة سوى
~~درهم أو ليس درهما أو لا يكون درهما أو خلا أو عدا أو حاشا درهما أو ما خلا
~~درهما ونحوه أو غير درهم بفتح الراء كان مقرا بتسعة وإن قال غير درهم بضم
~~الراء وهو من أهل العربية كان مقرا بعشرة لأنها صفة للعشرة المقر بها لا
~~استثناء وإن لم يكن من أهل العربية لزمه تسعة لأن الظاهر أنه يريد
~~الاستثناء وإنما ضمها جهلا ذكره في الشرح.
# (ولا يصح الاستثناء من غير الجنس ولو كان) المستثنى (عينا) أي ذهبا (من
~~ورق) أي فضة (أو ورقا من عين أو فلوسا من أحدهما) أي من عين أو فضة لأنه
~~غير داخل في مدلول المستثنى منه فكيف يخرج منه.
# (ولا) يصح الاستثناء أيضا (من غير النوع الذي أقر به) لأن الاستثناء صرف
~~اللفظ بحرف الاستثناء عما كان يقتضيه لولاه وغير النوع لم يدخل فيه حتى
~~يخرج (فإذا قال له علي مائة درهم إلا ثوبا أو إلا دينارا ولزمته المائة)
~~لبطلان الاستثناء (أو قال له علي عشرة آصع تمرا برنيا إلا ثلاثة آصع تمرا
~~معقليا لزمه عشرة) آصع تمرا (برنيا) وبطل الاستثناء لأنه من غير النوع.
# (ولفلان علي مائة درهم وإلا ف) هي (لفلان أو قال لفلان علي مائة درهم
~~وإلا فلفلان علي مائة دينار لزمه للأول مائة درهم) لإقراره له بها من غير
~~مانع (ولم يلزمه الثاني شيء فيهما) ولو وجد شرطه لأن الإقرار المعلق على
~~شرط باطل كما تقدم.
### | [فصل وإذا أقر له بمائة درهم دينا أو قال وديعة أو غصبا ثم سكت سكوتا يمكنه الكلام فيه]
# أو أخذ في كلام آخر غير ما كان فيه من ms3679 الكلام (ثم قال زيوفا) جمع زيف
~~كفلوس جمع فلس من زافت الدراهم زيفا
# PageV06P470
# ردئت قال بعضهم الدراهم الزيوف هي المطلية بالزئبق المعقود بمزاوجة
~~الكبريت وكانت معروفة قبل زماننا ذكره في الحاشية (أو) قال (صغارا) أي
~~دراهم طبرية مثلا كل درهم أربعة دوانق وهي ثلثا درهم (أو) قال (إلى شهر
~~لزمه ألف جياد وافية حالة) لأن الإطلاق يقتضي ذلك كما لو باعه ألف درهم
~~وأطلق ولأنه رجع عن بعض ما أقر به ورفعه بكلام منفصل فلم يقبل كالاستثناء
~~المنفصل (إلا أن يكون في بلد أوزانهم ناقصة أو) دراهمهم (مغشوشة فيلزمه من
~~دراهم البلد) لأن مطلق كلامهم يحمل على عرف بلدهم (وكذلك في البيع والصداق
~~وغير ذلك) من إجارة وجعالة وصلح ونحوها.
# (وإن أقر بدراهم وأطلق) أو بدنانير كذلك (ثم فسرها بسكة البلد الذي أقر
~~بها فيه) قبل منه لأن مطلق الكلام يحمل على العرف (أو) فسرها (بسكة بلد
~~غيرها مثلها أو أجود منها قبل منه) ذلك لأنه يحتمله مع عدم الضرر و (لا)
~~يقبل منه تفسيرها (بأدنى منها) أي من سكة بلد الإقرار ولو تساوتا وزنا عملا
~~بالإطلاق في البيع وكالناقصة في الوزن.
# (وإن أقر بدريهم فكإقراره بدرهم) لأن التصغير قد يكون لصغره في ذاته وقد
~~يكون لقلة قدره عنده وقد يكون لمحبته.
# (وإن أقر بدين مؤجل) بأن قال له علي ألف إلى شهر مثلا (فأنكر المقر له
~~الأجل قبل قول المقر في التأجيل مع يمينه حتى ولو عزاه) أي الدين (إلى سبب
~~قابل للأمرين أي الحلول والتأجيل في الضمان وغيره) كالصداق وثمن المبيع
~~والأجرة وعوض الخلع ونحوه لأنه هكذا أقر.
# (وإن قال له علي ألف زيوف) متصلا (قبل تفسيره بمغشوشة أو بمعيبة عيبا
~~ينقصها) لأن اللفظ يحتمله (ولم يقبل) تفسيرها (بما لا فضة فيه ولا ما لا
~~قيمة له) لأنه ليس دراهم على الحقيقة فيكون تفسيره به رجوعا عن إقراره فلم
~~يقبل كاستثناء الكل وما لا قيمة له لا يثبت في الذمة.
# (وإن قال له علي دراهم ناقصة لزمته) الدراهم ms3680 (ناقصة) لأنه إن كانت دراهم
~~البلد ناقصة كان إقراره مقيدا وإن كانت وازنة كان ذلك بمنزلة الاستثناء.
# (وإن قال صغارا وللناس دراهم صغار قبل قوله) أنه أرادها لأنه صادق (وإلا)
~~أي وإن لم يكن للناس دراهم صغار (فلا) يقبل قوله لأنه خلاف الظاهر.
# (وإن قال له درهم كبير لزمه درهم إسلامي) وازن لأنه كبير في العرف.
# وفي الرعاية لو أقر له بمائة وازنة ودفع إليه خمسين وزنها مائة لم يجزئه
~~دون مائة وازنة وقيل بلى.
# (وله عندي رهن فقال المالك وديعة ف) القول (قوله بيمينه) لأن العين تثبت
~~له بالإقرار.
# وادعى
# PageV06P471
# المقر دينا فكان القول قول من ينكره وكما لو ادعى ذلك بكلام منفصل نقل
~~أحمد عن ابن مسعود إذا قال لي عنده وديعة قال هي رهن على كذا فعليه البينة
~~أنها رهن.
# (وكذا لو أقر بدار وقال استأجرتها أو بثوب وادعى أنه قصره أو خاطه بأجر
~~يلزم المقر له) أو بعبد وادعى استحقاق خدمته سنة أو أقر بسكنى دار غيره
~~وادعى أنه سكنها بإذنه (لم يقبل) قوله في ذلك (وكذا لو قال هذه الدار له
~~ولي سكناها) لم يقبل منه.
# (وله علي ألف من ثمن مبيع لم أقبضه وقال المقر له بل هو دين في ذمتك أو
~~قال له علي ألف ولي عنده مبيع لم أقبضه فقول المقر له) ؛ لأنه اعترف له
~~بالألف وادعى على المقر له مبيعا وهو ينكره فكان القول قوله مع يمينه كالتي
~~قبلها.
# (وله عندي ألف وفسره بوديعة أو دين بكلام متصل أو منفصل قبل منه) لأنه
~~فسر لفظه بأحد مدلوليه فقيل حتى (ولو قال قبضته أو تلف قبل ذلك أو ظننته
~~باقيا ثم علمت تلفه) لأنه إذا ثبتت الوديعة تثبت أحكامها (وإن قال له علي)
~~ألف (أو) له (في ذمتي ألف وفسره بوديعة فإن كان التفسير متصلا ولم يقل تلفت
~~قبل) منه ذلك لأن الوديعة عليه حفظها وتمكين مالكها منها (وإلا) أي بأن قال
~~وتلفت (فلا) يقبل منه لأن قوله علي يقتضي أنها عليه ms3681 وقوله قد تلفت يقتضي
~~أنها ليست عليه وهو تناقض فلم يقبل منه بخلاف كان له علي ألف من وديعة
~~وتلفت فإنه مانع من لزوم الأمانة لأنه أخبر عن زمن ماض فلا تناقض.
# (وإن قال له عندي وديعة رددتها إليه أو تلفت لزمه ضمانها ولم يقبل قوله)
~~في الرد أو التلف للتناقض (وله عندي مائة وديعة بشرط الضمان لغا وصفه لها
~~بالضمان) لمنافاته لمقتضى عقدها (وبقيت على الأصل) من عدم الضمان إن لم
~~يفرط.
# (و) إن قال (لك علي مائة في ذمتي أو لم يقل في ذمتي ثم أحضرها) أي المائة
~~(وقال هذه هي التي أقررت بها وهي وديعة كانت لك عندي فقال المقر له هذه
~~وديعة والتي أقررت بها غيرها ف) القول (قول المقر له) ذكرها الأزجي عن
~~الأصحاب وقال القاضي وصححه في الرعاية يصدق المقر.
# (وإن قال ديني الذي على زيد لعمرو صح) الإقرار لأنه إخبار لا إنشاء
~~وإضافته إليه لا تمنع كونه لغيره لأن الإضافة لأدنى ملابسة فيحتمل أنه كان
~~وكيلا عنه.
# (وإن قال له في هذا العبد ألف أو) قال (له من هذا العبد ألف طولب
~~بالبيان) لصحة إقراره كما في الإقرار بالمجمل (فإن قال) المقر (تعد عني
~~ألفا في ثمنه كان قرضا) يلزمه دفعه وإن لم يكن أذن فيه لأنه قام عنه بواجب
~~حيث نوى الرجوع
# PageV06P472
# (وإن قال) المقر (تعد في ثمنه ألفا) ولم يقل عني (قيل له) أي المقر (بين
~~كم ثمن العبد وكيف كان الشراء؟ فإن قال بإيجاب واحد وزن) أي المقر له (ألفا
~~وزنت ألفا كان مقرا بنصف العبد) فيلزمه تسليمه لأن التساوي في العقد والثمن
~~يوجب التساوي في المثمن.
# (وإن قال وزنت أنا ألفين) ووزن هو ألفا (كان مقرا بثلثه) وإن قال وزنت
~~ثلاثة آلاف ووزن هو ألفا كان مقرا بربعه وهكذا (والقول قوله مع يمينه) حيث
~~لا بينة ولحديث: «البينة على المدعي واليمين على من أنكر» (سواء كانت
~~القيمة قدر ما ذكره أو أقل) منه (لأنه قد يغبن) .
# (وإن قال اشتريناه ms3682 بإيجابين قيل له: بين أو اشتر منه فإن قال نصفا أو
~~ثلثا أو أقل أو أكثر قبل منه مع يمينه وافق القيمة أو خالفها) لأنه قد يغبن
~~كما مر.
# (وإن قال) المقر (وصى له بألف من ثمنه بيع) العبد (وصرف له من ثمنه ألف)
~~عملا بمقتضى الوصية (وإن أراد أن يعطيه) المقر (ألفا من ماله من غير ثمن
~~العبد لم يلزمه قوله لأن الموصى له يتعين حقه في ثمنه) فلا يلزمه أن يعتاض
~~عنه كالوصية بالعبد نفسه (وإن فسر ذلك) أي له في هذا العبد ألف (بألف من
~~جناية جناها العبد فتعلقت برقبته قبل ذلك) منه لأنه محتمل (وله بيع العبد
~~ودفع الألف من ثمنه) وله دفع الألف من ماله وله تسليم العبد في ذلك كما
~~تقدم في العبد الجاني (وإن قال) المقر (أردت) بقولي له في هذا العبد ألف
~~(أنه رهن عنده) أي المقر له (بألف قبل) منه ذلك لأنه محتمل لتعلق الدين
~~بالرهن.
# (وإن قال) مكلف (له) أي لزيد مثلا (علي في هذا المال ألف) فإقرار يلزمه
~~تسليمه لأنه اعترف أن الألف مستحق في المال المشار إليه.
# (أو) قال له (في هذه الدار نصفها فإقرار) بالنصف يلزمه تسليمه فلا يقبل
~~تفسيره بإنشاء هبة.
# (وإن قال) مكلف (له) أي لزيد مثلا (من مالي) ألف (أو) قال له (فيه) أي في
~~مالي ألف (أو) قال له (في ميراثي من أبي ألف) صح ولا تناقض لأن الإضافة
~~لأدنى ملابسة (أو) قال له من مالي أو فيه أو في ميراثي من أبي (نصفه) صح
~~(أو) قال له (داري هذه أو نصفها أو ثمنها أو فيها نصفها صح) إقراره.
# وفي الترغيب المشهور لا للتناقض وتقدم جوابه (فلو زاد بحق لزمني صح)
~~عليهما قاله القاضي وغيره (وإن فسره بإنشاء هبة قبل منه) لأن التفسير يصلح
~~أن يعود إليها من غير تناف وكما لو قال له علي ألف ثم فسره بعين (فإن امتنع
~~من تقبيضه لم يجبر عليه لأن الهبة لا تلزم قبل القبض) فإن ms3683 مات ولم يفسره لم
~~يلزمه شيء.
# PageV06P473
# وإن قال له في ميراث أبي ألف فهو دين على التركة لأنه في قوة قوله له على
~~أبي دين (فإن فسره بإنشاء هبة لم يقبل) منه لأنه لا يحتمله لفظه.
# (وإن قال له هذه الدار عارية ثبت بها حكم العارية وكذا لو قال له هذه
~~الدار هبة أو) هبة سكنى فيعمل بالبدل لإقراره بذلك حقا لربه ونحوه بدل من
~~الدار ولا يكون إقرارا بالدار لأنه رفع بآخر كلامه ما دخل في أوله وهو بدل
~~اشتمال لأن الأول مشتمل على الثاني كقوله تعالى: {يسألونك عن الشهر الحرام
~~قتال فيه} [البقرة: 217] فالشهر يشتمل على القتال كأنه قال له الدار
~~منفعتها وفي الهبة بالنسبة إلى الملك لأن قوله له الدار إقرار بالملك
~~والملك يشتمل على ملك الهبة فقد أبدل من الملك بعض ما يشتمل عليه وهو الهبة
~~فكأنه قال له ملك الدار هبة وحينئذ تعتبر شروط الهبة قاله في المبدع.
### | [فصل ولو قال بعتك جاريتي هذه قال بل زوجتنيها]
# وجب تسليمها للزوج لاتفاقهما على حلها له و (على استحقاقه إمساكها) لأنه
~~إما زوج أو سيد (ولا ترد) الأمة (إلى السيد لاتفاقهما على تحريمها عليه)
~~لخروجها عن ملكه أو خروج بضعها (وله) أي سيدها (على الزوج أقل الأمرين من
~~ثمنها أو مهرها) لأنه اليقين (ويحلف) الذي تسلم له (لزائد) لأنه ينكره
~~والأصل براءته منه.
# (فإن نكل) عن الحلف لزائد (لزمه) قضاء عليه بنكوله (وإن أولدها فهو) أي
~~الولد (حر ولا ولاء عليه) لاعتراف السيد بذلك باعترافه بالبيع (ونفقته) أي
~~الولد (على أبيه) كسائر الأحرار (ونفقتها على الزوج لأنه إما زوج أو سيد،
~~فإن ماتت الأمة وتركت مالا منه قدر ثلثها) فيأخذ منه تتمة الثمن على ما
~~أخذه قبل اعتراف الزوج له بما تركته وادعائه الثمن فقط، فقد اتفقا على
~~استحقاقه (وتركتها للمشتري والمشتري مقر للبائع بها فيأخذ منها قدر ما
~~يدعيه وبقيته) أي المال المتروك (موقوفة) حتى يتبين المستحق (وإن ماتت بعد
~~الواطئ فقد ماتت حرة) لاعتراف السيد ms3684 بكونها صارت أم ولد وقد مات مستولدها
~~(وميراثها لولدها وورثتها) .
# إن كانوا كسائر الأحرار (فإن لم
# PageV06P474
# يكن لها وارث فميراثها موقوف لأن أحدا لا يدعيه وليس للسيد أن يأخذ منه
~~قدر الثمن لأنه يدعي الثمن على الواطئ وميراثها ليس له) أي للواطئ (لأنه قد
~~مات قبلها، وإن راجع البائع فصدق الزوج فقال: ما بعته إلا إياها بل زوجته
~~لم يقبل) رجوعه (في إسقاط حرية الولد ولا في استرجاعها إن صارت أم ولد) لأن
~~الملك حق لله تعالى (وقبل) رجوعه (في غيرها) أي غير حرية الولد واسترجاعها
~~إن صارت أم ولد (من إسقاط الثمن واستحقاق المهر) قال في الشرح واستحقاق
~~ميراثها وميراث ولدها.
# (وإن رجع الزوج) فصدق السيد على أنه اشتراها منه (ثبتت الحرية ووجب عليه
~~الثمن) لاتفاقهما على ذلك.
# (وإن أقر أنه وهب وأقبض أو) أقر أنه رهن وأقبض، أو أقر بقبض ثمن أو غيره
~~ثم أنكر وقال: ما قبضت ولا أقبضت ولا بينة بالإقباض أو القبض (وهو) أي
~~المقر (غير جاحد الإقرار به وسأل إحلاف خصمه) أنه أقبضه أو قبضه (لزمه
~~اليمين) لأن العادة جارية بالإقرار بذلك قبله.
# (وإن أقر ببيع أو هبة أو إقباض ثم ادعى فساده، وأنه أقر بظن الصحة لم
~~يقبل) منه ذلك لأنه خلاف الظاهر (وله تحليف المقر له) لأن ما ادعاه ممكن
~~(فإن نكل) المقر (حلف هو) أي، المقر (ببطلانه) وحكم له.
# (وإن باع شيئا أو وهبه أو أعتقه، ثم أقر أن ذلك) المبيع أو الموهوب أو
~~المعتق (كان لغيره لم يقبل قوله) على المشتري أو المتهب أو العتيق لأنه يقر
~~على غيره ولأنه متهم (ولم ينفسخ البيع لا غيره) من الهبة أو العتق، وكذلك
~~نحوها ما لم يوجد ما يوجب ذلك (ولزمته) أي المقر (غرامته للمقر له) لأنه
~~فوته عليه بالبيع أو الهبة أو العتق (وإن قال) البائع ونحوه (لم يكن ملكي
~~ثم ملكته بعد) أي بعد البيع أو الهبة أو العتق (وأقام) بذلك (بينة قبلت)
~~لإمكان ذلك، فإن لم تكن بينة لم ms3685 يقبل قوله لأنه خلاف الأصل، والظاهر (إلا
~~أن يكون) البائع ونحوه (قد أقر أنه ملكه أو قال قبضت ثمن ملكي ونحوه فلا
~~تقبل البينة) لأنها تشهد بخلاف ما أقر به فهو مكذب لها وذكر الشيخ تقي
~~الدين فيما إذا ادعى بعد البيع أنه كان وقفا عليه فهو بمنزلة أن يدعي أنه
~~قد ملكه الآن.
# (ولا يقبل رجوع المقر عن إقراره) لتعلق حق المقر له بالمقر به (إلا فيما
~~كان حدا لله) تعالى فيقبل رجوعه عنه كما تقدم في مواضعه لأن الحد يدرأ
~~بالشبهة.
# (وأما حقوق الآدميين وحقوق الله التي لا تدرأ بالشبهات كالزكاة والكفارات
~~فلا يقبل رجوعه) أي المقر (عنها) أي عن الإقرار بها (وإن أقر لرجل
# PageV06P475
# بعبد أو غيره ثم جاءه به فقال: هذا الذي أقررت لك به فقال بل هو غيره لم
~~يلزمه تسليمه إلى المقر له) لأنه لا يدعيه (ويحلف المقر أنه ليس له عنده
~~عبد سواه) لأنه منكر والأصل براءته (فإن رجع المقر له فادعاه لزمه دفعه
~~إليه) لأنه لا منازع له ذكره في الشرح والمبدع وغيرهما لكن تقدم في آخر
~~كتاب الإقرار أن الإقرار يبطل بتكذيب المقر له فيجوز الفرق وإن قال المقر
~~له صدقت والذي أقررت به آخر عندك لزمه تسليم هذا ويحلف على نفي الآخر.
# (ولو أقر بحرية عبد ثم اشتراه أو شهد رجلان بحرية عبد غيرهما) فردت
~~شهادتهما (ثم اشتراه أحدهما من سيده عتق في الحال) لاعتراف مالكه بحريته
~~(ويكون البيع صحيحا بالنسبة إلى البائع) لأنه محكوم له برقه.
# (و) يكون البيع (في حق المشتري استنفاذا) كافتداء الأسير (ويصير كما لو
~~شهد رجلان على رجل أنه طلق امرأته ثلاثا فرد الحاكم شهادتهما) لفسق وعصبية
~~(فدفعا إلى الزوج عرضا ليخلعها صح) ذلك (وكان خلعا صحيحا) بالنسبة للزوج
~~لأنه محكوم له بالزوجية (وفي حقهما استخلاصا ويكون ولاؤه) أي العتيق
~~(موقوفا لأن أحدا لا يدعيه) لأن البائع يقول ما أعتقته والمشتري يقول ما
~~أعتقه إلا البائع.
# (فإن مات) العتيق (وخلف مالا فرجع البائع أو المشتري ms3686 عن قوله، فالمال له
~~لأن أحدا لا يدعيه غيره، ولا يقبل قوله في نفي الحرية لأنها حق لغيره وإن
~~رجعا) أي البائع والمشتري (وقف) المال (حتى يصطلحا عليه لأنه لأحدهما ولا
~~تعرف عينه) وإن لم يرجع واحد منهما فهو لبيت المال، ولا يثبت في هذا البيع
~~خيار مجلس ولا شرط المشتري وتقدم وإن باعه نفسه بألف في ذمته صح ولم يثبتا
~~فيه بل يعتق في الحال وإن باعه نفسه بألف في يده صح وعتق كما تقدم في
~~العتق.
### | [فصل وإن قال غصبت هذا العبد من زيد]
# لا بل من عمرو، فهو لزيد لإقراره له به ويغرم قيمته لعمرو؛ لأنه حال بينه
~~وبين ملكه لإقراره به لغيره ولم يقبل رجوعه عن إقراره به الأول لأنه حق
~~لآدمي على ما سبق (أو) قال (غصبته منه) أي من زيد (وغصبه هو) أي زيد (من
~~عمرو) فهو
# PageV06P476
# لزيد لإقراره له به أولا، ولا يقبل رجوعه عنه لما تقدم ويغرمه لعمرو؛
~~ولأنه فوته عليه بإقراره به لزيد (أو) قال (هذا) العبد أو الثوب ونحوه
~~(لزيد بل لعمرو) فهو لزيد، ويغرم قيمته لعمرو (أو) قال (ملكه لعمرو غصبته
~~من زيد بكلام متصل أو منفصل فهو لزيد لإقراره) به له (ويغرم قيمته لعمرو)
~~للحيلولة.
# (و) إن قال (غصبته من زيد وملكه لعمرو، فهو لزيد) لاعترافه له باليد (ولا
~~يغرم لعمرو شيئا) لأنه لا تفريط منه ويجوز أن يكون ملكه لعمرو وهو في يد
~~زيد بإجارة أو غيرها.
# (وإن قال غصبته) أي العبد ونحوه (من أحدهما أخذ باليقين) لأنه أقر بمجمل
~~ومن أقر بمجمل لزمه البيان ضرورة لأن الحكم لا يقع إلا على معلوم (فيدفعه
~~إلى من عينه) لأنه المستحق له (ويحلف للآخر) إن ادعاه لتكون اليمين سببا
~~لرد العبد أو بدله ولا يغرم له شيئا لأنه لم يقر له بشيء (وإن قال لا أعرف
~~عينه فصدقاه انتزع من يده) لأنه ظهر بإقراره أن لا حق له فيه ولم يتعين
~~مستحقه (وكانا خصمين فيه) لأن كلا منهما يدعيه ms3687 (وإن كذباه فقوله مع يمينه)
~~لأنه منكر (فيحلف يمينا واحدة أنه لا يعلم لمن هو منهما) وينتزع من يده فإن
~~كان لأحدهما بينة حكم له به وإن لم يكن له بينة أقرعنا بينهما فمن قرع
~~صاحبه حلف وأخذه وإن بين بعد ذلك مالكه قبل منه كما لو بينه ابتداء.
# (وإن أقر بألف في وقتين) وأطلق فيهما (أو قيد أحد الألفين بشيء) كما لو
~~قال يوم الخميس له علي ألف ويوم الجمعة له علي ألف من ثمن مبيع (حمل المطلق
~~على المقيد ولزمه ألف واحدة) لأن الأصل براءته من الزائد والعرف شاهد بذلك
~~ونظير ذلك أن الله تعالى لما أخبر عن إرسال نوح وهود وصالح وشعيب وإبراهيم
~~وموسى وعيسى - عليهم الصلاة والسلام - وكرر ذلك في مواضع لم تكن القصة
~~الثانية غير الأولى.
# (وإن ذكر سببين) أو نحوهما مما يدل على التعدد (كأن أقر بألف من ثمن عبد
~~ثم أقر بألف من ثمن فرس أو قرضا أو قال ألف درهم سود وألف درهم بيض ونحوه)
~~كما لو قال ألف إلى رجب ثم قال ألف إلى شعبان (لزماه) أي الألفان وكذا لو
~~ذكر سكتين لاقتضاء ذلك التعدد كقوله رأيت زيدا الطويل ثم قال رأيت زيدا
~~القصير لم يكن الثاني الأول ألبتة.
# (وإن ادعى رجلان دارا في يد ثالث أنها شركة بينهما بالسوية فأقر) الثالث
~~(لأحدهما بنصفها فالنصف المقر به بينهما نصفين) لاعترافهما أن الدار لهما
~~مشاعة فالنصف المقر به بينهما كالباقي سواء أضافا الشركة إلى سبب واحد كإرث
# PageV06P477
# ولشراء أو لا.
# (وإن قال في مرض موته هذا الألف لقطة فتصدقوا به ولا مال له غيره لزم
~~الورثة الصدقة بجميعه ولو كذبوه) لأن أمره بالصدقة به يدل على تعديه فيه
~~بما يوجب الصدقة بجميعه فيكون ذلك منه إقرارا لغير وارث فيجب امتثاله
~~وكالإقرار في الصحة.
### | [فصل وإذا مات رجل أو امرأة وخلف مائة فادعاها بعينها رجل أو امرأة فأقر ابنه له بها ثم ادعاها آخر]
# بعينها فأقر) ابنه (له بها فهي للأول) لأنه قد ms3688 أقر له بها ولا معارض له
~~فوجب كونها له عملا بالإقرار السالم عن المعارض (ويغرمها) الابن (للثاني)
~~لأنه حال بينه وبينها فلزمه غرامتها له كما لو شهد بمال ثم رجع بعد الحكم
~~(وإن أقر بها) أي المائة (لهما معا فهي بينهما) لتساويهما (وإن أقر بها
~~لأحدهما فهي له) لانفراده بالإقرار فاختص بها (وحلف للآخر) لأنه يحتمل أنه
~~المستحق واليمين طريق ثبوت الحق أو بدله وإن نكل قضي عليه لأن النكول
~~كالإقرار.
# (وإن ادعى) شخص (على ميت مائة دينار هي) أي المائة (جميع التركة فأقر له
~~الوارث ثم ادعى آخر مثل ذلك) أي مائة دينار (فأقر) الوارث (له فإن كان)
~~الإقراران (في مجلس واحد فهي بينهما) لأن حكم المجلس الواحد حكم الحالة
~~الواحدة (وإن كان) ذلك.
# وفي نسخة وإن كانا (في مجلسين فهي للأول ولا شيء للثاني) لأن الأول استحق
~~تسلمه كله بالإقرار فلا يقبل إقرار الوارث بما يسقط حقه لأنه إقرار على
~~غيره والفرق بين إقرار الوارث والموروث أن إقرار الوارث يتعلق بماله
~~والوارث لا يملك أن يعلق بالتركة دينا آخر ولا يملك أن يتصرف في التركة ما
~~لم يلتزم قضاء الدين بخلاف الموروث قاله في المبدع.
# (وإن خلف ابنين ومائتين فادعى رجل) مثلا (مائة دينا على الميت فصدقه أحد
~~الابنين لزمه) أي المصدق (نصفها) أي نصف المائة لأنه يقبل إقراره على نفسه
~~ولأنه لا يلزمه أكثر من نصف دين أبيه لكونه لا يرث إلا نصف التركة وكما لو
~~ثبت ببينة أو إقرار الميت ويحلف الابن المنكر ويبرأ من الخصومة (إلا أن
~~يكون) الابن المقر (عدلا ويشهد) بالمائة (ويحلف الغريم)
# PageV06P478
# المطالب (مع شهادته ويأخذها) لأن المال يثبت بشاهد ويمين وقبلت شهادته
~~لأنه لا يدفع بها عن نفسه ضررا لأنه لا يلزمه سوى نصف الدين شهد أو لم يشهد
~~(ويكون المائة الباقية بين الابنين) لأنها ميراث لا تعلق بها لأحد سواهما
~~(ولو لزمه) أي أحد الابنين (جميع الدين كأن يكون ضامنا فيه لم تقبل شهادة
~~على أخيه لكونه يدفع عن نفسه ms3689 ضررا وتقدم آخر كتاب الإقرار) بعض ذلك.
# (تتمة) إذا قال لزيد علي عشرة إلا نصف ما لعمرو علي ولعمرو خمسة إلا سدس
~~شيء فهذا يعدل ثلثي دين زيد وهو ثلثا شيء فأجبر الخمسة إلا سدس شيء بسدس
~~شيء وزد مثله على الشيء يصير خمسة أسداس شيء فابسط الدراهم الخمسة من جنسها
~~أسداسا تكن ثلاثين اقسمها على الخمسة أسداس يخرج بالقسمة ستة وهي دين زيد
~~فعلم أن الدين الآخر ثمانية لأن الستة تنقص عن العشرة بنصف الثمانية.
# (وإن خلف) ابنين و (عبدين متساويين القيمة لا يملك غيرهما فقال أحد
~~الابنين أبي أعتق هذا في مرضه أو وصى بعتقه وقال الآخر بل) أعتق (هذا) أو
~~وصى بعتقه (عتق من كل واحد ثلثه) لأن كل واحد منهما حقه نصف العبدين فقبل
~~قوله في عتق حقه من الذي عينه وهو ثلثا النصف الذي له وذلك هو الثلث لأنه
~~يعترف بحرية ثلثه فقبل قوله في حقه منهما وهو الثلث ويبقى الرق في ثلثه وله
~~نصفه وهو السدس ونصف العبد الآخر أنكر عتقه كما بينه بقوله (وصار لكل ابن
~~سدس الذي أقر بعتقه ونصف العبد الآخر وإن قال) . أحد الابنين أبي أعتق هذا
~~وقال (الثاني أعتق أحدهما لا أدري من) هو (منهما أقرع بينهما) «لأن رجلا
~~أعتق ستة مملوكين له عن دبر فأقرع بينهم النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فأعتق اثنين وأرق أربعة» ولأن القرعة شرعت للتمييز (فإن وقعت القرعة على
~~الذي اعترف الابن بعتقه عتق منه ثلثاه) لأنه الثلث كما لو عيناه بقولهما
~~(إن لم يجيزا) أي: الابنان (عتقه كاملا) فإن أجازاه عتق كله عملا بالعتق
~~السالم من المعارض.
# (وإن وقعت القرعة على الآخر فكما لو عينه الثاني) لأن القرعة جعلته
~~مستحقا للعتق فيعتق ثلث كل واحد ويبقى سدس الخارج بالقرعة للذي قال لا أدري
~~ونصفه للابن الآخر ويبقى نصف العبد الآخر للابن الذي قال لا أدري وسدسه
~~للآخر (لكن لو رجع الابن الثاني) القائل لا أدري (وقال قد عرفته قبل القرعة
~~فكما لو أعتقه) ms3690 يعني عينه للعتق (ابتداء من غير جهل وإن كان بعد القرعة
~~فوافقها تعيينه لم يتغير الحكم) لعدم
# PageV06P479
# ما يغيره (وإن خالفها عتق من الذي عينه ثلثه بتعيينه) كما لو عينه
~~ابتداء.
# (فإن عين الذي عينه أخوه عتق ثلثاه) هذا معنى قوله فوافقها تعيينه (وإن
~~عين الآخر) الذي لم يعينه أخوه (عتق منه ثلثه) بتعيينه كما لو عينه ابتداء.
# (ولا يبطل العتق في الذي عتق بالقرعة إن كانت بحكم حاكم) وكذا إن كانت
~~القرعة بحاكم وإن لم يصرح بالحكم لأن قرعته حكم كما سبق وحكمه لا ينقض
~~بمجرد قول الابن أنه ظهر له خلافه قلت إلا أن يثبت ببينة كما تقدم في
~~الطلاق والله أعلم.
### | [باب الإقرار بالمجمل]
# بضم الميم الأولى وفتح الثانية (وهو) أي المجمل ما لم تتضح دلالته أي (ما
~~احتمل أمرين فأكثر على السواء ضد المفسر) أي المبين (إذا قال له علي شيء
~~أو) له (شيء وشيء أو) له (شيء شيء أو) له (كذا أو) له (كذا وكذا) صح
~~الإقرار قال في الشرح بغير خلاف ويفارق الدعوى حيث لا تصح بالمجهول لكون
~~الدعوى له والإقرار عليه فلزمه ما عليه مع الجهالة دون ما له ولأن الدعوى
~~إذا لم تصح فله تحريرها والمقر لا داعي له إلى التحرير ولا يؤمن رجوعه عن
~~إقراره فألزمناه مع الجهالة.
# وتصح الشهادة على الإقرار بالمجمل كالمعلوم و (قيل) أي قال له الحاكم
~~(فسره) لأنه يلزمه تفسيره لأن الحكم بالمجهول لا يصح (فإن أبى) التفسير
~~(حبس حتى يفسره) لأن التفسير حق عليه فإذا امتنع منه حبس عليه كالمال (فإن
~~فسره بحق شفعة أو مال وإن قل أو حد قذف) قبل لأنه يصح إطلاقه على ما ذكر
~~حقيقة أو عرفا ولأن حد القذف حق عليه لآدمي (أو) فسره بما (يجب رده كجلد
~~ميتة نجس بموتها ولو غير مدبوغ) قيل لأنه يجب رده وتسليمه إليه فالإيجاب
~~يتناوله وهذا ظاهر على قول الحارثي ومال إليه في تصحيح الفروع كما أسلفناه
~~لا على ما ذكره الأكثر ومشى عليه ms3691 المصنف وغيره في الغصب لأنه لا يجب رده
~~(وميتة) أي أو فسره بميتة (طاهرة) قلت لعل المراد ينتفع بها كالسمك والجراد
~~(أو) فسره (بكلب يباح نفعه) ككلب صيد وماشية وزرع قبل لأنه يجب رده
~~فيتناوله الإيجاب (إلا أن يكذبه
# PageV06P480
# المقر له ويدعي جنسا آخر) غير الذي فسره به المقر (أو) يكذبه و (لا يدعي
~~شيئا فيبطل إقراره) لتكذيب المقر له ويحلف المقر إن ادعى المقر له جنسا آخر
~~(وإن فسره) المقر (بميتة) نجسة (أو خمر) لا يجوز إمساكه بخلاف خمر خلال
~~وذمي مستتر لأنه يلزم رده كما سبق في الغصب (أو كلب لا يجوز اقتناؤه أو ما
~~لا يتمول كقشرة جوزة وحبة بر أو رد سلام وتشميت عاطس ونحوه) كعيادة مريض
~~وإجابة دعوة (لم يقبل) منه تفسيره بذلك لأن إقراره اعتراف بحق عليه وهذه
~~المذكورات لا تثبت في الذمة ورد السلام ونحوه يسقط بفواته.
# (فإن عينه) أي المجهول المقر به (والمدعي ادعاه ونكل المقر فعلى ما
~~ذكروه) من أنه يقضي عليه بالنكول حقا قول القاضي والأشهر أنه إن أبى حبس
~~حتى يفسر كما قدمه أولا وهو الصحيح على المذهب وعليه أكثر الأصحاب قاله في
~~تصحيح الفروع قلت ويمكن أن يكون المراد بقوله فعلى ما ذكروه أي تقدم ذكره
~~من أنه يحبس حتى يبين ولا يقضى عليه بالنكول وهذا أقرب وأولى.
# (فإن مات) المقر (قبل أن يفسر أخذ وارثه بمثل ذلك أي بتفسيره إن خلف)
~~المقر تركة زاد في المحرر والرعاية والفروع وقلنا لا يقبل تفسيره بحد قذف
~~لأن الحق ثبت على موروثهم فيتعلق بتركته كما لو كان معينا (وإلا) أي وإن لم
~~يخلف تركة (فلا) يؤاخذ وارثه بالتفسير لأن الوارث لا يلزمه وفاء لدين الميت
~~إذا لم يخلف تركة كما لا يلزمه في حياته وحيث قلنا يقبل تفسيره بحد قذف كما
~~هو المذهب لم يؤاخذ الوارث بشيء كما جزم به في المنتهى وغيره (فإن فسره)
~~الوارث (بما يقبل تفسيره) به (من الميت من شفعة وحد قذف ونحوه مما تقدم)
~~ككلب ms3692 يباح نفعه قبل كما لو فسره به المقر (وإن أبى وارث أن يفسره) حيث قلنا
~~يلزمه (وقال لا علم لي بذلك حلف) أنه لا علم له به (ولزمه من التركة ما يقع
~~عليه الاسم) كالوصية له بشيء (وكذا المقر لو قال ذلك) أي لا علم لي به
~~(وحلف) أنه لا علم له بذلك يلزمه ما يقع عليه الاسم.
# (وإن قال له علي بعض العشرة قبل تفسيره بما شاء منها) أي من العشرة لأن
~~البعض يصدق بكل جزء منها (وإن قال له) علي (شطرها) أي العشرة (فهو نصفها)
~~فيلزمه خمسة لأنها نصف العشرة.
# (وإن قال غصبت منه شيئا ثم فسره) أي الشيء (بنفسه) أي المقر له (أو بولده
~~لم يقبل) لأن الغصب لا يثبت عليه ولا على ولده إذ الغصب الاستيلاء على حق
~~الغير
# PageV06P481
# (وإن فسره بخمر ونحوه) ككلب مباح النفع أو جلد ميتة نجس بموتها (قبل)
~~لأنه يجب رده كما سلف.
# وفي المغني والشرح إن فسره بما ينتفع به قبل (ولو قال غصبتك قبل تفسيره
~~بحبسه وسجنه) لأن ذلك من غصبه.
# (وتقبل الشهادة على الإقرار بالمجهول لأن الإقرار به صحيح كما تقدم)
~~ولذلك سمعت الدعوى به.
# (وإن قال له علي مال أو مال عظيم) ولو زاد عند الله أو عندي (أو خطير أو
~~كثير أو جليل قبل تفسيره بمتمول قليل أو كثير) لأنه لا حد في ذلك ولأنه ما
~~من مال إلا وهو عظيم كثير بالنسبة إلى ما دونه.
# وقال الشيخ تقي الدين عرف المتكلم فيحمل مطلق كلامه على أقل محتملاته
~~(حتى بأم ولد) لأنها مال ولذلك تضمن إذا قتلت بقيمتها (وإن قال له علي
~~دراهم أو دراهم كثيرة أو وافرة أو عظيمة قبل تفسيرها بثلاثة فأكثر) لأن
~~الثلاثة أقل الجمع قال في الفروع ويتوجه فوق العشرة لأنه اللغة.
# (ولا يقبل تفسيرها) أي الدراهم (بما يوزن بالدراهم عادة كإبريسم وزعفران
~~ونحوهما) لأنه لا يطلق عليه اسم الدراهم (وإن قال له علي كذا درهم) بالرفع
~~أو النصب (أو) قال له علي ms3693 كذا أو كذا درهم كذلك (أو) قال له علي (كذا كذا
~~دراهم بالرفع والنصب لزمه درهم) أما مع الرفع فلأن تقديره مع عدم التكرير
~~شيء شيء هو دراهم فيجعل الدراهم بدل من كذا والتكرير للتأكيد لا يقتضي
~~الزيادة كأنه قال شيء هو دراهم أو شيئان هما درهم لأنه ذكر شيئين ثم أبدل
~~منهما درهما وأما مع النصب فلأنه تمييز لما قبله والتمييز مفسر.
# وقال بعض النحاة هو منصوب على القناع كأنه قطع ما ابتدأ به وأقر بدرهم
~~وإن قال له علي كذا درهم أو كذا وكذا درهم (بالخفض أو الوقف لزمه بعض درهم
~~يرجع في تفسيره إليه) لأن الدرهم مخفوض بالإضافة فيكون المعنى على بعض درهم
~~وإذا كرر يحتمل أنه أضاف جزءا إلى جزء ثم أضاف الجزء الأخير إلى الدرهم قال
~~في المستوعب وإنما لم تلزمه المائة لأن إقراره يحتمل المائة ويحتمل بعض
~~درهم فحمل على الأقل لأنه اليقين وما زاد لا يلزمه لأنه مشكوك فيه انتهى
~~وفي الوقف يحتمل أنه مخفوض فيحمل عليه لأنه المتيقن.
# (و) إن قال (له علي ألف يرجع في تفسيره إليه) لأنه يحتمل الدنانير أو
~~الدراهم أو غيرها ففي الألف إيهام كالشيء (فإن فسره بجنس أو أجناس قبل منه)
~~لأنه يحتمل ذلك و (لا) يقبل تفسيره (بنحو كلاب) ظاهرة ولو كانت مباحة لبعده
~~عن الظاهر.
# (و) إن قال (له علي ألف ودرهم أو ألف ودينار أو ألف وثوب أو فرس أو درهم
~~وألف أو دينار
# PageV06P482
# وألف أو ألف وخمسون درهما درهما وخمسون وألف درهما ونحوه فالمجمل من جنس
~~المفسر معه) لأنه ذكر مبهما مع مفسر فكان المبهم من جنس المفسر لأن العرب
~~تكتفي بتغيير إحدى الجملتين عن الأخرى قال تعالى {ولبثوا في كهفهم ثلاث
~~مائة سنين وازدادوا تسعا} [الكهف: 25] (ومثله درهم ونصف) فيكون النصف من
~~درهم لما تقدم.
# (و) لو قال (له اثنا عشر درهما ودينار برفع الدينار ف) عليه (دينار واثنا
~~عشر درهما) لأن الدينار معطوف عليها فهو غيرها (وإن نصبه فالاثنا عشر دراهم ms3694
~~ودنانير) لأن درهما ودينارا تمييز للاثني عشر وتؤخذ نصفين ذكره الموفق في
~~فتاويه.
# (وإن قال له في هذا العبد شرك أو) هو (شريكي فيه أو هو شركة بيننا أو)
~~هذا العبد (لي وله فيه سهم رجع في تفسير حصة الشريك إليه) أي إلى المقر لأن
~~الشركة تقع على النصف تارة وعلى غيره أخرى ومتى تردد اللفظ بين شيئين
~~فصاعدا رجع في تفسيره إليه بأي جزء كان وجعل القاضي السهم سدسا كالوصية
~~وجزم به في الوجيز.
# (وإن قال لعبده إن أقررت بك لزيد فأنت حر ساعة قبل إقراري فأقر به لزيد
~~صح الإقرار) لخلوه عن المعارض (دون العتق) لأن عتق ملك الغير لا يصح (وإن
~~قال) إن أقررت بك لزيد ف (أنت حر ساعة إقراري) وأقر به لزيد (لم يصحا) أي
~~الإقرار وولاء العتق للتنافي (ذكره في الرعاية) .
# (وإن قال له) أي لزيد مثلا (علي أكثر من مال فلان وفسره أكثر قدرا أو)
~~فسره بدونه وقال أردت كثرة نفعه لحله ونحوه قبل مع يمينه سواء علم بمال
~~فلان أو جهله لأنه يحتمل ما قاله.
# (وإن قال لمن ادعى عليه دينا لفلان علي أكثر من مالك علي وقال أردت
~~التهزي لزمه حق لها يرجع في تفسيره إليه) لأنه أقر لفلان بحق موصوف
~~بالزيادة على المدعي فيجب عليه ما أقر به لفلان ويجب للمدعي حق لأن لفظه
~~يقتضي أن يكون له عليه شيء وإرادة التهزي دعوى تتضمن الرجوع عن الإقرار.
# (و) إن قال (له علي ألف إلا قليلا يحمل على ما دون النصف) وكذا له علي
~~ألف إلا شيئا (وله علي معظم الألف أو جل ألف أو قريب من ألف يلزمه أكثر من
~~نصف الألف) يرجع في تفسيره إليه (ويحلف على الزيادة إن ادعيت عليه) لأنه
~~ينكرها.
# PageV06P483
### | [فصل وإن قال له علي ما بين درهم وعشرة لزمه ثمانية]
# لأن ذلك ما بينهما وكذا إن عرفهما بالألف واللام.
# (و) إن قال (له ما بين درهم إلى عشرة أو من درهم إلى عشرة يلزمه تسعة) ms3695
~~لأن من لابتداء الغاية وأول الغاية منها إلى لانتهاء الغاية ولا يدخل فيها
~~كأتموا الصيام إلى الليل (وإن قال أردت بقولي من درهم إلى عشرة مجموع
~~الأعداد كلها أي الواحد والاثنين والثلاثة والأربعة والخمسة والستة والسبعة
~~والثمانية والتسعة والعشرة لزمه خمسة وخمسون) لأن مجموعها كذلك ولك أن تزيد
~~أول العدد وهو واحد على العشرة فيصير أحد عشر وتضربها في نصف العشرة يبلغ
~~ذلك.
# (وإن قال له علي درهم قبله دينار أو) قال له علي درهم (بعده) دينار لزمه.
# (أو) قال له علي درهم قبله أو بعده قفيز من حنطة (أو) قال له علي درهم
~~(معه أو تحته أو فوقه) دينار أو قفيز من حنطة ونحوه (أو) قال له علي درهم
~~(مع ذلك) أي مع دينار أو قفيز حنطة ونحوه (فالقول في ذلك كالقول في
~~الدراهم) الآتي فيلزمانه لأنه أقر بدرهم مقرون بغيره فلزماه كالعطف.
# (و) إن قال (له علي درهم قبله درهم وبعده درهم لزمه ثلاثة) دراهم لأن قبل
~~وبعد تستعمل للتقديم والتأخير في الوجوب فحمل عليه وإن قال قبله درهم أو
~~بعده درهم فاحتمالات ذكره في الرعاية.
# (و) إن (قال له علي من عشرة إلى عشرين أو ما بين عشرة إلى عشرين لزمه
~~تسعة عشر) لما تقدم من أن ابتداء الغاية يدخل لا نهايتها.
# (و) إن قال (له ما بين هذا الحائط إلى هذا الحائط لا يدخل الحائطان) ذكره
~~القاضي في الجامع الكبير محل وفاق وفرق بأن العدد لا بد له من ابتداء ينبني
~~عليه.
# (وله علي درهم فوق درهم أو) درهم (تحت درهم أو) درهم (مع درهم أو) درهم
~~(فوقه أو تحته أو معه درهم أو قبله أو بعده درهم) لزمه درهمان لأنه أقر
~~بدرهم مقرون بآخر فلزماه كالعطف (أو) قال (له درهم بل درهم أو درهم لكن
~~درهم) لزمه درهمان حملا لكلام العاقل على الفائدة ولأن العطف يقتضي
~~المغايرة ولأنه أضرب عن الأول فلم يسقط بإضرابه وأثبت الثاني معه (أو) قال
~~(له درهم بل درهمان لزمه درهمان) ms3696 لأنه إنما نفى الاقتصار على واحد وأثبت
~~الزيادة عليه (وله
# PageV06P484
# درهمان بل درهم أو) له عشرة بل تسعة لزمه الأكثر وهو درهمان في الأولى
~~وعشرة في الثانية لدخول الأقل فيه وإضرابه عن الزيادة لا يسقطه لأنه رجوع
~~فلا يقيد (وله درهم ودرهم أو) له (درهم فدرهم أو) له (درهم ثم درهم يلزمه
~~درهمان) لأن العطف يقتضي المغايرة (ولو كرره ثلاثا بالواو) بأن قال له درهم
~~ودرهم ودرهم (أو) كرره ثلاثا (بالفاء) بأن قال له درهم فدرهم فدرهم (أو)
~~كرره ثلاثا ب (ثم) بأن قال له درهم ثم درهم ثم درهم (أو) قال (له درهم درهم
~~درهم لزمه ثلاثة) دراهم لأنه مقتضى إقراره (وإن نوى بالثالث تأكيد الثاني
~~لم يقبل في) المسألة (الأولى) وهي التي فيها العاطف واوا كان أو فاء أو ثم
~~لأن حرف العطف يمنع من التأكيد وكذا لو أكد الأول بالثاني أو بهما.
# وفي الرعاية إذا أراد بالثالث تكرار الثاني وتأكيده صدق ووجب اثنان انتهى
~~قلت وهو مقتضى ما تقدم في أنت طالق وطالق لكن الإقرار لا يقتضي تأكيدا
~~(وقبل في الثانية) أي في التي لم يذكر فيها العطف تأكيد الأول بالثاني أو
~~بهما أو الثالث للأول لأن لفظه يصلح له.
# (و) إن قال (له علي هذا الدرهم بل هذان الدرهمان لزمته الثلاثة) قال في
~~المبدع: لا نعلم فيه خلافا لأنه يكون مقرا بهما ولا يقبل رجوعه عن الأول.
# (وإن قال) له (قفيز حنطة بل قفيز شعير أو درهم بل دينار لزماه معا) لأن
~~الثاني غير الأول وكلاهما مقر به والإضراب لا يصح لأنه رجوع عن إقرار بحق
~~آدمي.
# (و) إن قال له (علي درهم أو دينار يلزمه أحدهما) لأن أو لأحد الأمرين
~~ويؤخذ (بتعيينه) كما لو قال له علي شيء (وإن قال له علي درهم في دينار لزمه
~~درهم) لأنه مقر به وقوله في دينار لا يحتمل الحساب (وإن قال أردت العطف أو
~~معنى مع لزمه الدرهم والدينار) لأنه مقر بهما (وإن قال) له علي درهم و ms3697 (أما
~~دينار بدرهم) فيلزمه دون الدينار لأنه مشكوك فيه (وإن قال) بعد قوله علي
~~درهم في دينار تفسيره لذلك (أسلمه) أي الدرهم (في دينار فصدقه المقر له بطل
~~إقراره لأن سلم أحد النقدين في الآخر لا يصح) لأن من شرط بيع النقد التقابض
~~قبل التفرق والحلول وشرط السلم التأجيل فتنافيا (وإن كذبه) المقر له في
~~تفسيره بذلك (لزمه الدرهم) لأنه مقر به وقوله ذلك لا يقبل لأنه رجوع عن
~~إقراره (وكذلك إن قال له علي درهم في ثوب) لزمه الدرهم وإن أراد العطف أو
~~معنى مع لزمه الدرهم والثوب لما تقدم وإن أراد له درهم في ثوب (اشتريته منه
~~إلى سنة فصدقه) المقر له (بطل إقراره لأنه إن كان) قوله ذلك (بعد
# PageV06P485
# التفرق) من المجلس (بطل السلم) لعدم قبض رأس المال في المجلس (وسقط
~~الثمن) لبطلان العقد (وإن كان) قوله ذلك (قبله) أي قبل التفرق (فالمقر
~~بالخيار بين الفسخ والإمضاء) لحديث «البيعان بالخيار» (وإن كذبه المقر له
~~فقوله مع يمينه) لأن ذلك رجوع عن الإقرار فلا يقبل (وله الدرهم) لأنه أقر
~~به له (ذكره الشارح) وجزم بمعناه في المنتهى وغيره.
# (وإن قال له) علي (درهم في عشرة لزمه درهم) كما لو قال في عشرة لي لأنه
~~محتمل لذلك (إلا أن يريد الحساب فيلزمه عشرة) لأن ذلك هو المصطلح عليه عند
~~الحساب (أو) يريد (الجمع فيلزمه أحد عشر) لأنه مقر بها وإن كان ثم عرف ففي
~~لزوم مقتضاه وجهان ومقتضى كلام الشيخ تقي الدين وابن القيم في مواضع لزوم
~~مقتضاه في ذلك ونظائره.
# (وإن قال له عندي تمر في جراب) بكسر الجيم (أو) له (سكين في قراب) أو) له
~~(جراب فيه تمر أو) له (منديل) بكسر أوله (أو) له (عبد عليه عمامة أو) له
~~(دابة عليها سرج أو) له (فص في خاتم أو) له (جراب فيه تمر أو) له (قراب فيه
~~سيف أو) له (منديل فيه ثوب أو) له (جنين في جارية أو) له جنين (في دابة أو)
~~له (دابة في ms3698 بيت أو) له (سرج على دابة أو) له (عمامة على عبد أو) له (دار
~~مفروشة أو) له (زيت في زق) بكسر الزاي (أو جرة ونحوه) من الظروف وغيرها
~~(فإقرار بالأول لا الثاني) لأن الأول لم يتناول الثاني وذكره في سياق
~~الإقرار لا يلزم منه أن يكون للمقر له لأنه كما يحتمل له يحتمل أن يكون
~~للمقر فلا نوجبه عليه بالشك.
# (وإن قال له عبد بعمامة أو) له عبد (بعمامته) لزماه لأن الباء تعلق
~~الثاني بالأول (أو) قال له (فرس مسرج أو) له فرس (بسرجه أو) له (سيف بقراب
~~أو بقرابه أو) له (دار بفرشها أو) له (سفرة بطعامها أو) له (سرج مفضض أو
~~ثوب مطرز أو معلم لزمه ما ذكره) لأن الباء تعلق الثاني بالأول والوصف يبين
~~الموصوف ويوضحه فلا يغايره.
# (وإن قال) له (خاتم فيه فص كان مقرا بهما) لأن الفص جزء من الخاتم (وإن
~~أقر له بخاتم وأطلق ثم جاءه بخاتم فيه فص وقال ما أردت الفص لم يقبل قوله)
~~لأن الخاتم اسم للجميع وظاهره لو جاءه بخاتم بلا فص وقال هذا الذي أردت قبل
~~لأنه يحتمله.
# (وإقراره بشجرة أو شجر ليس إقرارا بأرضها) كالبيع (فلا يملك) المقر له
~~(غرس مكانها لو ذهبت) لأنه تصرف في ملك الغير بغير إذنه (ولا يملك رب الأرض
~~قلعها) لأن الظاهر أنها وضعت بحق (وثمرتها للمقر له) لأنها نماؤها ككسب
~~العبد وعلم
# PageV06P486
# منه أن الإقرار ببناء أرض ليس إقرارا بها ويبقى أن ينهدم بلا أجرة ولا
~~يعاد بغير إذن رب الأرض وكذا الإقرار بالزرع لا يكون إقرارا بالأرض بطرائق
~~الأولى ويبقى إلى حصاده مجانا والإقرار بالأرض إقرار بما فيها من بناء وشجر
~~ولا زرع بر ونحوه على ما تقدم تفصيله في باب بيع الأصول والثمار.
# (وإقراره بأمة ليس إقرارا بحملها) لأنه قد لا يتبعها.
# (ولو أقر ببستان يشمل الأشجار) والبناء والأرض لأنه اسم للجميع وإلا أن
~~يمنع مانع ككون الأرض أرض عنوة (ولو أقر بشجرة شمل الأغصان) والعروق والورق
~~لأنها اسم للجميع ms3699 وفي الثمرة ما سبق من التفصيل في باب بيع الأصول والثمار.
# وإن قال له الألف التي في الكيس فهو مقر بها دون الكيس فإن لم يكن فيه
~~شيء لزمته في الأقيس وإن نقص يتممه ذكره في المبدع وغيره.
# وإن قال له عندي دابة في إصطبل فقد أقر بالدابة وحدها.
# وإن قال له علي إما درهم وإما درهمان كان مقرا بدرهم والثاني مشكوك فيه
~~ولا يلزم بالشك. PageV06P487 ms3700